1309-2014 Desalojo Preventivo
1309-2014 Desalojo Preventivo
1309-2014 Desalojo Preventivo
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01309-2014-68-3101-JR-PE-03
TERAN INFANTE ROSA ANGELICA
GARCIA SILVA GUILLERMO
SEGUNDA FISCALIA PENAL
RAMIREZ GUTIERREZ, SHIRLEY
USURPACIN
RAMIREZ GUTIERREZ, PABLO
: USURPACIN
VIERA CURAY, HENRY
: USURPACIN
VIERA MERINO, LUIS ALBERTO
: USURPACIN
: CHUYES GUTIERREZ, ORLANDO
SAN MARTN CASTRO, Csar. Derecho Procesal Penal. Tomo I, 2 edicin, Grijley, Lima, 2003, p. 413.
asunto y con las segundas que el pronunciamiento final sea lo ms razonable y justo posible.
En ese especfico contexto el objeto del sistema procesal ser garantizar que tales
afectaciones se concedan y ejecuten dentro de estrictos parmetros de legalidad y
razonabilidad. Las que proceden por criterios de eficacia son las llamadas restricciones de
derechos, es decir, aquellas que se ejecutan en el marco de la bsqueda probatoria; las que
proceden por criterios de necesidad son las llamadas medidas de coercin procesal, es decir,
las que tienden a garantizar el correcto desarrollo de la causa. Pueden ser de carcter
personal o real2. As pues, el desalojo preventivo y la subsecuente ministracin de posesin
son medidas coercitivas de carcter real que desde el punto de vista especfico se rigen por
el artculo 311 del Cdigo Procesal Penal; sin embargo, desde el punto de vista general
deben respetar los preceptos regulados en los artculos 253 a 258 del cdigo procesal en
comento. CUARTO.- Dentro de la esfera procesal penal que regula este tipo de actuados
dentro de nuestro territorio nacional, el Cdigo Procesal Penal precepta en su artculo 311
inciso 1) [modificado por la Ley N 30076] que: En los delitos de usurpacin, el Juez, a
solicitud del fiscal o del agraviado, podr ordenar el desalojo preventivo del inmueble
indebidamente ocupado en el trmino de veinticuatro horas, ministrando provisionalmente la
posesin al agraviado, siempre que exista motivo razonable para sostener que se ha
cometido el delito y que el derecho del agraviado est suficientemente acreditado [ La
ministracin provisional no exige que existan autores y partcipes debidamente individualizados, ni que
se demuestre de forma indubitable su responsabilidad penal. Ello se determinar al final del
procedimiento, con la sentencia de condena, pero para una medida cautelar, basta con un juicio
provisorio y probabilstico de imputacin jurdico penal] 3. Por su parte el Inciso 3) del mismo
forma conjunta, vale decir que si slo se ha evidenciado el derecho del agraviado [ya sea de
posesin o ya sea de propiedad y posesin a la vez], ms no existen elementos o actos de
investigacin que permitan sostener que se ha configurado el delito imputado, o viceversa, la
solicitud cautelar deber ser rechazada. SPTIMO.- Siguiendo esta lnea de razonamiento,
para acoger un pedido como el que nos ocupa, el ttulo de imputacin, como sustento del
primer requisito material antes enunciado, debe ser claro y preciso, no multvoco ni dudoso,
ya que en este ltimo supuesto, adems de vulnerar el principio de la imputacin necesaria,
tampoco podra sustentar una solicitud de desalojo y ministracin provisional, simplemente
no se contara con la existencia de motivos razonables para sostener que se ha cometido el
delito, por cuanto el ttulo de imputacin [calificacin jurdica de los hechos], no es
uniforme, es variado, genera confusiones; no debiendo olvidarse que en la etapa que nos
encontramos [investigacin Preparatoria], no solo resulta exigible - para el caso en concretoel anlisis de las normas antes invocadas, esto es la concurrencia de los presupuestos
procesales ya mencionados, sino que a ellas deben sumarse [hasta cierto lmite] las
circunstancias de hecho que prev el artculo 336 de la norma procesal penal, esto es que
sobre la base del bien inmueble que pretende ser restituido en forma provisional a favor del
agraviado quin ha sufrido el despojo- se realicen diligencias de carcter urgentes e
inaplazables que le van a permitir al ente persecutor de los delitos de accin pblica
demostrar razonable y objetivamente la existencia del delito y la materializacin del mismo
por parte del presunto autor. En ese orden de ideas, cuando concurran todos estos
presupuestos, la autoridad jurisdiccional se encuentra legitimada por la norma penal adjetiva
para disponer el desalojo preventivo y otorgar al agraviado la ministracin provisional de la
posesin, en tanto en el marco del proceso penal (si la Ley lo permite) y con las garantas
previstas en ella, se impondr con respeto al principio de proporcionalidad y siempre que, en
la medida y exigencia necesaria, existan suficientes elementos de conviccin. Es por ello que
la norma penal adjetiva vigente ha revestido de poder al Juez de Garantas, para que sea ste
quien realice la evaluacin estricta de la procedencia de una restriccin del derecho [medida
de coercin real], instituyendo un procedimiento especial y legal que permite la aludida
restriccin; al respecto, se ha otorgado al Juez de Investigacin Preparatoria, la facultad de
restringir derechos reales, conforme a los presupuestos del artculo 311 del Cdigo Procesal
Penal, para prevenir los efectos permanentes del delitos de usurpacin, es decir, que, al
margen del momento de consumacin4, la perturbacin de la posesin [bien jurdico tutelado]
persiste en el tiempo en tanto es el agresor y no el agredido quien la ostenta. En tal sentido,
la imposibilidad de ejercitar la tenencia y usufructo del bien implica una prolongacin de los
efectos nocivos que puede ser corregida provisionalmente hasta la determinacin de la
responsabilidad penal. A esto se le considera el fundamento de necesidad del desalojo
preventivo y la ministracin de la posesin. OCTAVO.- En efecto, ingresando al anlisis de los
presupuestos procesales que la ley adjetiva exige, tenemos que el delito objeto de
investigacin preparatoria es uno contra el patrimonio en la modalidad de USURPACIN
AGRAVADA, previsto y sancionado en el artculo 202 incisos 2 y 4 y artculo 204 inciso 2 y
3 del Cdigo Penal, de la tesis acogida por el ente fiscal -y sealada por la parte agraviada en
su solicitud-, esto es la narrativa de los hechos investigados y la calificacin jurdica
imputada, se le atribuye
a los denunciados haber ingresado al inmueble sub litis
empleando actos de violencia y sin consentimiento, hechos que se subsumen dentro
de los incisos 2 y 4 del artculo 202 que a la letra dice: "Sera reprimido con pena privativa
de libertad no menor de dos ni mayor de cinco aos: 2. el que, con violencia, amenaza,
engao o abuso de confianza, despoja a otro, total o parcialmente, de la posesin o tenencia
de un inmueble o del ejercicio de un derecho real 4. El que, ilegtimamente, ingresa a un
inmueble, mediante actos ocultos, en ausencia del poseedor o con precauciones para
asegurarse el desconocimiento de quienes tengan derecho a oponerse. (...); as como La
violencia a la que se hace referencia en los numerales 2 y 3 se ejerce tanto sobre las
personas como sobre los bienes.", y; en el articulo 204 incisos 2 y 3 que seala: "La pena
privativa de libertad ser no menor de cuatro ni mayor de ocho aos e inhabilitacin, segn
corresponda, cuando la usurpacin se comete: 1. Usando armas de fuego, explosivos o
cualquier otro instrumento o sustancia peligrosos 2. Con la intervencin de dos o ms
personas. Con ello el primer presupuesto procesal exigido por el artculo 311 del Cdigo
Procesal Penal, esto es la comisin del delito objeto de investigacin, estara debidamente
sustentado en trminos de razonabilidad-, ya que de los actuados fluye que el representante
del Ministerio Pblico ha logrado determinar a los presuntos autores del ilcito penal
cometido, procediendo por ello a formalizar la investigacin preparatoria; es decir, el
Ministerio Pblico maneja una teora que se encuentra ms all del grado de sospecha inicial
simple, esto es se encuentra alejado de meras presunciones; estando fundada en puntos de
partida objetivos y asentada en la experiencia criminalstica de que en pureza, existe un
hecho de apariencia delictiva perseguible -presupuesto jurdico material- atribuible a una o
varias personas con un nivel de individualizacin ms que razonable y riguroso, en otras
4
ZAFFARONI, Eugenio Ral. Estructura bsica del Derecho Penal. Ediar, Buenos Aires, 2009, p. 251.
palabras no ha bastado invocar la norma penal que es objeto de investigacin para agotar el
primer presupuesto procesal exigido por el artculo 311 del Cdigo adjetivo, sino que el
solicitante ha precisado en forma expresa y cierta bajo que verbo penal los denunciados han
cometido el delito de usurpacin, ya que sobre la base de los hechos penales debidamente
subsumidos, el Ministerio Pblico ha recabado los elementos de conviccin que a su vez
permitirn el juzgador fundada y razonablemente amparar un pedido de esta naturaleza,
mxime si el delito de usurpacin agravada lleva consigo un sin nmero de comportamientos
o conductas punibles que comprende su radio de aplicacin como delito contra el patrimonio
[que en el presente caso y a decir del representante del Ministerio Pblico, presuntamente
se ha materializado el hecho ilcito a travs del uso de armas de fuego y con la intervencin
de dos o ms personas]. NOVENO.- Estos hechos quedan plenamente demostrados a travs
de: a) La declaracin del agraviado ORLANDO CHUYES GUTIRREZ, quien en la
pregunta dos manifest que el da sbado 07 de junio de 2014 recibi una llamada telefnica
de parte del guardin SANTOS JIMENEZ VILLAREAL, quien le indic que su terreno fue
invadido por los denunciados SANTOS VIERA MERINO y el hijo de ste, HENRY PAUL VIERA
CURAY, quienes ingresaron al predio el da 06 de Junio de 2014 a horas 20:30
aproximadamente en compaa de SHIRLEY RAMIREZ GUTIRREZ y PABLO RAMREZ
GUTIRREZ, tomando posesin del terreno, rompiendo el cerco perimtrico y destruyendo
una casa rstica y quemaron, y al apersonarse al lugar el agraviado fue amenazado y
pretendieron agredirlo fsicamente; asimismo indic que le haban sustrado los dos (02)
grifos de agua que haba instalado en el lugar, con sus respectivas caeras empalmadas a la
red principal y con autorizacin de la Municipalidad del lugar; asimismo, en la pregunta tres
respondi que su terreno se encontraba cercado totalmente, el mismo que era de palos y
alambre de pas; b) El Acta de Constatacin Policial de fecha siete de junio de dos
mil catorce, en la que se dej constancia de la existencia de un terreno arenoso de
aproximadamente 64 metros de ancho por 144 metros de largo, segn el recurrente
ORLANDO CHUYES GUTIRREZ con una extensin de 9,178 metros cuadrados, el mismo que
cuenta con un cerco perimtrico de alambre de pas y palos, asimismo en el interior se
observ una choza de material rstico y diecisis personas, logrando el efectivo policial JACK
SNCHEZ MERINO entrevistarse con HENRY VIERA CURAY, quien refiri que el terreno era de
propiedad de su to LUIS VIERA MERINO y que por encargo de este se encuentra en posesin
realizando trabajos de limpieza, tambin se entrevist con SHIRLEY RAMREZ GUTIRREZ y
PABLO RAMREZ GUTIRREZ, quienes tambin refirieron encontrarse realizando trabajos de
limpieza por encargo de LUIS VIERA MERINO; asimismo se dej constancia que al interior del
predio haba palos y esteras tiradas en el suelo, que a decir de ORLANDO CHUYES
GUTIRREZ pertenecan a una choza que haba construido y que ha sido destruida por las
personas antes aludidas, as como dos llaves de agua potable, por ltimo el efectivo policial
dej constancia que se entrevist tambin con SANTOS JIMNEZ VILLAREAL, quien indic ser
vigilante de la propiedad de DAVID SAN MARTN ARCAYO, que se encuentra al costado del
predio visitado y quien manifest que el seis de junio del ao en curso, a horas 20:30
aproximadamente un grupo de personas de sexo masculino ingresaron al predio de
ORLANDO CHUYES GUTIRREZ y construyeron una choza de material rstico; c)
Declaracin del Testigo SANTOS JIMNEZ VILLAREAL de fecha 24 de junio de 2014,
quien manifest en respuesta a la pregunta tres que el seor ORLANDO CHUYES GUTIRREZ
le pidi construyera una casa de material rstico en el interior de su predio y el da 06 de
junio de 2014 aproximadamente a las 8;30 de la noche cuando estaba dando vuelta al
predio, se percata que un grupo de personas llegan a bordo de una camioneta 4x4 de color
oscuro y de ella bajaron un promedio de seis (06) personas, y sin mediar motivo o explicacin
alguna empezaron a destruir el cerco perimtrico del predio del seor ORLANDO CHUYES
GUTIRREZ, tambin destruyeron dos (02) llaves de agua y de igual forma destruyeron la
casa de material rstico que le hizo a su patrn, quemndola una parte y se llevaron los
palos que haba puesto. d) Acta de Constatacin Fiscal de fecha 11 de Julio de 2014
en donde el representante del Ministerio Pblico ha dejado consignado que el seor
SANTOS VIERA MERINO manifest que la choza encontrada dentro del bien
inmueble materia de litis contaba con una antigedad de cuarenta (40) das, y que
desconoca quin era el propietario del cerco perimtrico que se encontr en el
predio materia de litis. Asimismo, es importante mencionar que en los actuados obra un
contrato de construccin de cerco perimtrico con palos y alambre de pas de fecha 20 de
julio de 2011 [debidamente certificados por Notario Pblico], suscrito entre el padre del
agraviado [anterior propietario del bien inmueble materia de litis] ALFREDO IGNACIO CHUYES
CHUYES y el seor JESS JIMNEZ RUIZ, en donde se deja consignada la construccin del
cerco en el inmueble materia de litis; as como un contrato de construccin de instalacin de
agua potable (desde la red matriz) de fecha 09 de mayo de 2014 [debidamente certificados
por Notario Pblico], suscrito entre el agraviado ORLANDO CHUYES GUTIRREZ y MANUEL
VILLAREAL JIMNEZ, en donde se deja constancia que la instalacin de la red de agua potable
ser en el inmueble materia de litis. Con todo ello, se comprueba que el bien inmueble, sobre
el cual hoy se solicita el desalojo preventivo, habra sido invadido por personas ajenas
[plenamente identificadas], habindose verificado la ilcita ocupacin del bien inmueble por
los imputados, pues conforme se ha establecido de las documentales anexadas a la
pretensin, el agraviado resulta ser posesionario del predio usurpado el cual se encuentra
debidamente cercado, prueba de ello que incluso en el acta de constatacin fiscal se ha
consignado que el seor Santos Viera, seala que desconoce quin es el propietario del
cerco, adems de ello se tiene que en la constatacin fiscal, el imputado Vctor Viera ha
indicado que las choza que se encuentra dentro del predio tiene una antigedad de cuarenta
das, y siendo que la constatacin fiscal se ha efectuado con fecha 11 de julio del presente
ao, esto concuerda con lo expresado por el agraviado en el sentido que los imputados
habran ingresado el seis de junio del ao en curso, pese a que el predio materia de litis se
encontraba debidamente cercado. DCIMO.- En cuanto al requisito el derecho del
agraviado est suficiente acreditado, hay que partir afirmando que en los delitos contra el
patrimonio en la modalidad de usurpacin, el bien jurdico es la posesin material, tenencia o
ejercicio de un derecho real que permite la ocupacin total o parcial del inmueble. Reiterando
que el tipo penal no protege la propiedad o el ttulo de propiedad o dominio, sino la posesin
material o la tenencia que de l se deriva, por lo que el delito slo puede incidir en las
manifestaciones del dominio. En ese orden tenemos que la solicitud de la parte agraviada no
adolece de vicios por cuanto ha cumplido con presentar copias certificadas que sustentan su
dominio y propiedad sobre el bien inmueble en litis, documentos tales como: a) COPIA
CERTIFICADA DE CERTIFICADO DE POSESIN DE TERRENO URBANO, de fecha 16 de
mayo del 2014, otorgado por el alcalde distrital de Miguel Checa a favor de Orlando Chuyes
Gutirrez; b) COPIA CERTIFICADA DE ACTA DE CONSTATACIN, llevada a cabo el da 07
de junio del 2014, por parte de los efectivos policiales al predio ubicado en la Mz 131 Lt 01Sector Santa Rosa del Centro Poblado de Jibito, distrito de Miguel Checa-Sojo; c) TOMAS
FOTOGRFICAS, donde se aprecia los actos de usurpacin materia de la presente
investigacin, asi como la posesin de los agraviados en el lugar de los hechos; d) COPIA
CERTIFICADA DE CARTA N 076-2014 GSP/MDMCH, de fecha 09 de junio del 2014, en la
cual se autoriza la instalacin del servicio del servicio de agua al domicilio del seor Orlando
Chuyes Gutirrez, ubicado en la Av. Panamericana Mz. 131 Lote 01 del CP de Jibito; e) COPIA
CERTIFICADA DE RECIBO DE INGRESOS N 012608, N 010628, N 010797, N
011073, 022860, N011110, N 011340, N 011366, N 011367, N 011373, por los
pagos realizados por el denunciante a la Municipalidad Distrital Miguel Checa-Sojo por
concepto de derecho de instalacin de agua; por el pago de diversos servicios por pago de
Acta de rea de terreno; por pago de Acta de impuesto predial y por Certificado de Posesin;
f) COPIA CERTIFICADA DE DECLARACIN JURADA DEL IMPUESTO PREDIAL, de fecha
15 de mayo del 2014, en donde consta como contribuyente la persona del denunciante por el
predio ubicado en Mz 131 Lote 01 - Miguel Checa; g) COPIA CERTIFICADA DE INFORME de
fecha 26 de julio del 2006, remitido por la Municipalidad de Miguel Checa, en la cual se
procede a otorgarle el rea de terreno ubicada en Av. Panamericana-Jibito, a la persona del
denunciante [parte agraviada]; h) COPIA CERTIFICADA DE CONVENIO DE PAGO N 1272006, de fecha 26 de octubre del 2006, dicho convenio solicitado por Alfredo Chuyes
Chuyes; i) COPIA CERTIFICADA DE INFORME DE MEDIDAS 2014, remitido por la Sub
Gerencia de Catastro Habilitacin Urbana y Rural, solicitado por Orlando Chuyes Gutirrez del
predio ubicado en Av. Panamericana Mz 131 Lote 01 Sta. Rosa-Jibito; j) COPIA CERTIFICADA
DE DECLARACIN DEL AGRAVIADO ORLANDO CHUYES GUTIRREZ, de fecha 24 de
junio del 2014, en donde se ratifica de los hechos contenidos en su denuncia; k) COPIA DE
DECLARACIN DE TESTIGO SANTOS JIMENEZ VILLAREAL de fecha 24 de Junio de 2014,
quien manifiesta haber presenciado los hechos del delito de usurpacin y que fue atacado
por SANTOS VIERAS MERINO cuando se encontraba de vigilante en el terreno del seor
ORLANDO CHUYES GUTIRREZ; l) COPIA CERTIFICADA DE DENUNCIA VERBAL de fecha
15 de Junio de 2014 formulada por SANTOS JIMENEZ VILLAREAL, en contra de SANTOS VIERA
MERINO Y OTROS, quien fue amenazado y sufriendo lesiones como se acredita en la Carpeta
Fiscal N 724-2014; m) COPIA CERTIFICADA DE LA DECLARACIN DE TESTIGO SANTOS
JIMNEZ RUIZ de fecha 30 de junio de 2014 donde manifiesta haber construido el cerco
perimtrico del terreno de propiedad de ORLANDO CHUYES GUTIRREZ, instalacin de red de
agua potable por la suma de S/. 72.00 Nuevos Soles; n) COPIA CERTIFICADA DE ACTA DE
CONSTATACIN FISCAL de fecha 11 de Julio de 2014 realizada en el rea del terreno
ubicado en Avenida Panamericana Mza. 131 Lote 01 del Centro Poblado de Jibito, donde se
deja constancia de los actos posesorios del denunciante; o) COPIA CERTIFICADA DE
INFORME N 02-2014/MDMCH-SGCCUR de fecha 24 de Julio de 2014 en donde con el fin
de acreditar la propiedad y posesin del terreno materia de litis, se realiza una inspeccin
ocular a dicho terreno encontrndose a la persona de SANTOS JIMNEZ VILLAREAL, quien es
el guardin del predio y que el terreno est cercado con alambres de pa, instalacin de
agua potable, constatndose as la posesin real de ORLANDO CHUYES GUTIRREZ; p)
COPIA CERTIFICADA DE ACTA DE TRANSFERENCIA DE TERRENO de fecha 07 de Mayo
La posesin en los inmuebles, puede manifestarse de dos formas primero, con su ocupacin efectiva por parte de su titular y segundo, sin la
ocupacin del titular, pero con signos que manifiesten la voluntad de este de impedir a terceros el ingreso al inmueble y por tanto, que ste es
ajeno, en el presente caso, se ha establecido con las documentales presentadas por el agraviado que ste tena cercado el predio,
mantenindose con ello la voluntad de posesin, ms an si incluso haba solicitado la instalacin de agua.
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La propiedad reconocido en el artculo 2 inciso 16 y 70 de la Constitucin Poltica, que concibe a la propiedad como el poder jurdico que
permite a una persona usar, disfrutar, disponer y reivindicar un bien. As la persona propietaria podr servirse directamente de su bien, percibir
sus frutos y productos y darle el destino o condicin convenientes a sus intereses, siempre que ejerza tales actividades en armona con el bien
comn y dentro de los lmites establecidos por la ley.- Exp. N 02989-2012-PA-TC, [Fundamento 5];