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MEDIDAS PRECAUTORIAS Y DIVORCIO MEDIDAS PRECAUTORIAS MEDIDAS CAUTELARES RECONOCIMIENTO JUDICIAL DEL DERECHO La Constitucin Nacional y las Leyes nos reconocen ciertos derechos. Nosotros por la sola condicin de persona, tenemos inherentes ciertos derechos, personalsimos, otros personales, que son reconocidos por la Constitucin. De nada nos sirve a nosotros tener estos derechos, que la Constitucin no nos da, sino que nos reconoce, si alguien nos los quitara, los violara, los vulnerara. Por eso la misma Constitucin nos reconoce garantas de esos derechos , que son como escudos, como protecciones del Derecho Subjetivo; de modo tal que, vulnerado el derecho, puesto en peligro su ejercicio, tenemos una garanta. En qu consiste esa garanta? En qu se concreta? Porque la garanta viene de la mano con la prohibicin de la justicia por mano propia. Consiste en LA ACCIN. A m me violan el derecho, yo no puedo matar al que me viol el derecho; tengo que ir con una Accin Judicial, a un juez, plantearle la situacin y decirle restityame este derecho que se me ha vulnerado y ESE ES EL RECONOCIMIENTO JUDICIAL QUE HACE DEL DERECHO, es decir, el juez RECONOCE la existencia de ese derecho que ha sido violado y nos propone, determina, fija, establece; las armas, los instrumentos, las herramientas; para que ese derecho que ha sido violado, se ponga en funcionamiento de nuevo. Pero qu pasa? Entre este reconocimiento judicial del derecho y la ejecucin, es decir, que nosotros podamos obtener el cumplimiento o concretar este reconocimiento en los hechos, en la prctica, es decir, que nos paguen; inexorablemente pasa un TIEMPO . Necesariamente hay un tiempo, que es inevitable; por eso hoy nos vamos a enfrentar con este tema: el tema del TIEMPO. El tiempo, en todos los procesos judiciales es un tiempo necesario, el tiempo en que se demora el juez en conocer los hechos; para poder tomar la decisin justa, ajustada a derecho, es un tiempo que cobra una caracterstica particular, como una nota de dramtica importancia. La inevitable lentitud del proceso judicial puede aparejar el riesgo de que la composicin del conflicto resulte tarda. Entonces, muchas veces el tiempo nos enfrenta con la justicia de una sentencia. Cuando una sentencia puede ser justa pero llega tarde, cuando no resuelve el conflicto es justa esa sentencia? Que se haya demorado en el tiempo, hace que deje de ser justa. Por eso es que se impone el dictado de veloces resoluciones, que sean preventivas o cautelares, para asegurar bienes o las personas involucradas en la litis; es decir, es necesario en ese tiempo que tiene la justicia, que es necesario, porque el juez no sabe, no conoce a la gente, tiene que escuchar a testigos, a peritos, etc. Por eso es que se impone, independientemente de este trmite de conocimiento del juez, dictar las soluciones preventivas, cautelares, para asegurar los bienes o las personas, darle solucin rpida, que permita tramitar este juicio de otra manera. Entonces en un juicio de daos y perjuicios por accidente de trnsito, si hay posibilidad de que el demandado haga desaparecer sus bienes y que despus cuando llegue la sentencia, no tenga donde cobrar, qu le va a pedir al juez? Una medida cautelar de qu concretamente? Del embargo. Y le embargaremos, el auto o la casa o el sueldo, pero algo le embargaremos. Y tramitaremos el juicio el tiempo que sea necesario, pero yo s que cuando llegue la sentencia voy a tener un bien inmovilizado (eso es lo que hace el embargo) en el patrimonio de mi deudor (la persona que me ha chocado) para poder cobrarme. Ya veremos qu pasa si la sentencia no me resulta favorable. Eso es lo que resume a la medida precautoria, que se fija ALTERANDO o MANTENIENDO el estado de las cosas y de los derechos. Es decir, la medida precautoria, lo que hace es

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MODIFICAR el estado de cosas, o como por ejemplo en el caso del embargo, MANTENER el estado de cosas. Alumno: puede ser antes de la demanda inclusive? Profesor: si, puede ser antes de la demanda, ya lo vamos a ver. MEDIDAS PRECAUTORIAS: CONCEPTO DE PODETTI Son actos procesales del rgano jurisdiccional adoptados en el curso de un proceso de cualquier tipo o previamente a l, a pedido de interesados o de oficio, para asegurar bienes o pruebas o mantener situaciones de hecho, o para seguridad de personas o satisfaccin de sus necesidades urgentes, como anticipo que puede o no ser definitivo, de la garanta constitucional de la defensa de la persona y de sus bienes y para hacer eficaces las sentencias de los jueces

Actos procesales: actos jurdicos que se dictan en el curso de un proceso. Por esos las medidas precautorias, cautelares (sinnimo)-ya vamos a ver en Derecho Familiar cundo se distingue lo cautelar de lo precautorio- son de resorte procedimental y por ende de la legislacin procesal de las provincias . Actos del rgano jurisdiccional: slo el juez puede dictar medidas precautorias. Siempre emanan de un juez o de un rgano con capacidad jurisdiccional. Adoptadas en el curso de un proceso de cualquier tipo o previamente : puedo adoptar una medida precautoria antes de tener un proceso, pero siempre vinculada a un proceso. La medida precautoria sirve (por eso se dice que es sirviente) siempre a un proceso llamado principal. No encontramos medidas precautorias solas, aisladas. A pedido del interesado o de oficio : en materia de Derecho de Familia, vamos a ver cmo este dictado de oficio tiene relevancia fundamental, donde el juez tiene un papel distinto a los otros jueces, mucho ms activo, ms acompaante de las partes en el proceso. Para asegurar bienes o pruebas : para esto se dictan las medidas precautorias. Ej. en un juicio por filiacin el demandado se muere y la familia del mismo no ha hecho velorio y lo van a cremar maana, con la imposibilidad que acarrea extraer una prueba gentica de ADN a las cenizas. En este caso el juez ordena de inmediato que no lo cremen, para asegurar pruebas Mantener situaciones de hecho y seguridad de las personas : Ej: en un divorcio donde hay hechos de violencia, le puedo pedir al juez que excluya a la persona violenta de la casa. Satisfaccin de necesidades urgentes: cuando en el curso de un proceso de alimentos, le pedimos que nos fije una cuota transitoria de alimentos para transitar ese proceso. Como un anticipo que puede o no ser definitivo : porque las medidas precautorias, al ser provisionales pueden modificarse durante el curso del proceso . Qu es lo que se anticipa? La garanta constitucional de la defensa de la persona y los bienes. El Estado de Derecho que nos prohbe el ejercicio de la defensa por mano propia, nos da esta otra posibilidad de la garanta judicial de los derechos. La precautoria lo que hace es adelantarlo de alguna manera, preventivamente, provisoriamente; pudiendo ser modificada en el curso del proceso. Hacer eficaces las sentencias de los jueces : para cuando tengamos una sentencia, que sta no sea intil, sino que pueda concretarse en la realidad.

Dice PODETTI: que Constituyen un anticipo de la garanta otorgada por la Constitucin para la defensa de la persona y de los derechos por cuanto esta garanta constitucional requiere el esclarecimiento previo de las cuestiones litigiosas; la medida cautelar se adelanta a ese esclarecimiento y se otorga ante la mera verosimilitud del derecho, ante un fumus jurdico...

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Por eso el tema de esta DUDA que tiene el juez, que no conoce, que tiene que conocer, necesariamente se tiene que tomar el tiempo para conocer; y por eso la precautoria lo que hace es adelantarse a ese esclarecimiento, el juez empieza a conocer, a entender, a compenetrarse con la situacin que le estn trayendo. Pero antes de tomar conocimiento, antes de despejar la duda, l dicta la precautoria. Por eso el grado de certeza que tiene el juez cuando adopta la precautoria, es muchsimo menor al grado de certeza que tiene cuando dicta la sentencia. Fjense ustedes en que las precautorias se dictan en general IN AUDITA PARTE, es decir, sin conocimiento de la contraria. Ej: cuando le pido al juez con la demanda de daos y perjuicios en el caso del accidente de trnsito, que trabe el embargo, no le notifica nada al demandado, directamente traba el embargo y despus lo notifica. Y el juez todo esto lo hace cuando tiene muy pocos elementos para esclarecer la duda que el juicio le plantea, por eso hay que tener mucho cuidado con las precautorias porque qu pasa si yo pido esta precautoria sin derecho? Qu pasa si al final le estoy generando un dao al demandado que en realidad no tuvo culpa en el accidente de trnsito? Entonces el juez, porque la ley lo hace, nos va a exigir una CONTRACAUTELA, una garanta. CARACTERES DE LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS (en el derecho en general)

INSTRUMENTALIDAD: se dictan en el curso de un proceso . Por eso se les llama tambin ACCESORIAS, sirven a un proceso principal, sin proceso principal no hay precautorias. Si el proceso principal caduca o por cualquier otro motivo no puede seguir, la precautoria tampoco. Y el juicio principal le da al juez la medida de la precautoria, su extensin. Ej: Juicio principal de alimentos, en donde busco que se fije una cuota

alimentaria para satisfacer las necesidades de alimentacin, vestido, recreacin, etc. Otro juicio principal es el divorcio. Estos son los juicios principales que tenemos. El embargo es la medida precautoria, tanto en un caso como en el otro, pero si el embargo el juez lo tiene que dictar en el juicio principal de alimentos, va a trabarlo en una cuenta bancaria o el sueldo y se lo va a ir dando, porque ese juicio necesita contar con dinero para afrontar esas necesidades que no se van a presentar dentro de un ao, yo no tengo que dentro de un ao pagar supermercado, la escuela de los chicos, impuestos, etc; sino que lo tengo que pagar ahora; entonces el juez va a dictar un embargo ejecutivo, para que yo pueda ir sacando . En cambio, si se traba el embargo en el juicio principal de divorcio, de liquidacin de sociedad conyugal, en una cuenta bancaria que es ganancial, de titularidad del demandado, no va a dar disponibilidad del dinero, simplemente va a quedar la plata ah; cuando termine el divorcio se ver qu se hace con esa cuenta bancaria. Si el demandado hizo desaparecer un auto que era ganancial, entonces por ejemplo, le daremos toda esa plata a la otra parte.

Entonces observen, cmo el juicio principal al juez, en un ejemplo y en el otro, le determin la forma de aplicar la medida precautoria. El juez cuando va tramitando la medida precautoria, todo el tiempo tiene en vista el juicio principal al que esta precautoria accede o sirve.

PROVISIONALIDAD: duran mientras dura el juicio principal. Cae el juicio principal, cae la precautoria. FLEXIBILIDAD: pueden ser modificadas. El juez puede adoptar una medida distinta a la medida querida, puede adoptar otra medida en sustitucin de la que se le ha pedido , porque si bien est protegiendo los derechos de quien la pide, el juez tiene que tener en cuenta tambin los derechos del otro, entonces tiene que tomar medidas que no sean gravosas, por ejemplo, no embragarle una cuenta bancaria que la persona utiliza frecuentemente en su negocio. Hay que evitar que las medidas precautorias sean tomadas como modo de chantaje o de extorsin a la otra parte.

Clase Gabriel Daz MEDIDAS PRECAUTORIAS + INFO COMPLEMENTARIA AUTONOMA: tienen cierta autonoma, porque no siempre se identifica el proceso principal con la medida precautoria. Ej: el caso de el accidente de trnsito, yo lo que busco en el juicio principal es que condenen al demandado a pagarme los gastos y daos que he tenido en el accidente, y la medida precautoria tiende a inmovilizar bienes en el patrimonio, es decir no tienen exactamente el mismo fin; por eso se autonomizan de alguna manera. Muchas otras medidas precautorias s se asemejan al objeto del juicio principal, por ejemplo, la exclusin de hogar, como una medida precautoria al juicio de divorcio. Pero en general, las medidas precautorias se autonomizan porque el objeto no es el mismo que el del juicio principal. PRESUPUESTOS DE ADMISIBILIDAD O PROCEDENCIA: o Verosimilitud del Derecho: Para que el juez ordene una medida precautoria, tengo que demostrar que tengo algo de razn. Que algo hay de cierto en la demanda planteada. En Derecho de Familia, la verosimilitud del derecho, ya vamos a ver, es mucho ms flexible de probar. o Peligro en la demora : demostrar la frustracin del derecho en el caso de que no se adopte la medida que estoy pidiendo. Corro peligro en que la sentencia que se dicte, ya no me sirva. PRESUPUESTO DE EJECUTABILIDAD: o CONTRACAUTELA: este presupuesto el juez no lo tiene que tener necesariamente al momento de dictar la medida, sino de ejecutarla . Yo puedo adoptar la medida del embargo, pero para ir a anotarlo en el registro, necesito la contracautela, que es esta garanta de que frente a los daos que le pueda causar al demandado, voy a poder hacer frente. Por ejemplo: trab embargo del auto y la persona ya tena compradores porque lo iba a vender, no pudo hacerlo, y el resultado del juicio no es a mi favor, entonces le voy a tener que pagar los daos y perjuicios, y para eso le ofrezco la contracautela (en Derecho Procesal van a ver los tipos de contracautela que tenemos) EXPEDIENTE RESERVADO: son secretas. Se traban, se sustancian, se adoptan IN AUDITA PARTE

Alumna: si son secretas entonces figuran en el pasivo? Por ejemplo, me embargaron el auto y quiero contraer un crdito, figura en el pasivo? Profesor: No, pero es probable que el crdito no se lo otorguen. El embargo, si yo tengo que hacer un Balance, no lo tengo que poner, no me disminuye el valor de ninguna manera, pero s es un elemento a tener en cuenta, por ejemplo financieramente para otorgar un crdito.
Piensen en otra medida que es la ANOTACIN DE LITIS, que es una medida menos severa. Ej: un bien, una casa que est anotada a nombre de X en el Registro de la Propiedad, y ah anotamos la litis, es decir el divorcio que tiene X o el juicio que tiene X con la persona que la choc o que ella choc; nada ms... Cuando alguien va a comprar la casa de X que la est ofreciendo a un buen precio, si el escribano es diligente, va a ir al Registro y va a decirle al cliente mir es un buen precio, pero hay un juicio de divorcio Despus resulta que la casa le toca al marido y despus cmo se hace para alegar buena fe, si cuando vos compraste ya estabas anoticiado de que haba un juicio.

Qu pasa en el Derecho de Familia? El conflicto de familia es diferente. El proceso que resuelve un conflicto de familia, no busca darle la razn a alguien y declarar vencido a otro; este proceso lo que busca es componer intereses, restituir el ejercicio de derechos a sus titulares, sabiendo que los intereses exceden los de las partes. Nosotros podemos tener un juicio de divorcio, pero el juez sabe que ah existen intereses que no solamente

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los involucran a ellos, sino tambin a sus hijos, por ejemplo, que de alguna manera se van a ver afectados.
Por eso la experiencia judicial nos fue demostrando la necesidad de tener juicios especficos para los conflictos de familia, jueces especficos, que tuvieran la idea en su mente de componer el conflicto. Por eso en el ao 99 se crearon los Juzgados de Familia, donde el juez tiene un rol protagnico, es un juez que se mete mucho ms, que avanza mucho ms, pero tiene que tener muy en cuenta hasta dnde meterse, porque tampoco puede ser que el juez de familia viva inmiscuido en mi intimidad familiar, porque todas las familias tienen mecanismos naturales de resolucin de sus conflictos, y si el juez se mete demasiado termina neutralizando estos mecanismos naturales. Esto pasa en el Derecho de Familia, donde adems la solucin que

adoptamos hoy, es una solucin que se proyecta al futuro. Cuando el juez dicta una sentencia del rgimen de visitas, sabe que lo est haciendo para que las partes justamente se sigan viendo. El juez sabe que la decisin que toma tiene que tener proyeccin de futuro. Por eso, porque el conflicto es distinto, las precautorias en el Derecho de Familia tambin son distintas. LAS CAUTELARES EN EL DERECHO DE FAMILIA SON PROTAGONISTAS Innumerables cautelares se interponen en el fuero de familia, donde los requisitos se flexibilizan de alguna manera y es necesario adoptarlas, porque ac s los intereses son tan dramticos, que las medidas precautorias nos ayudan a resolver el problema y esperar el juicio principal con tranquilidad. CARCTER INSTRUMENTAL: ac de alguna manera se anticipa la resolucin de fondo. Se asegura la tutela de fondo. Cuando el juez excluye del hogar (tpica medida precautoria del divorcio) est adelantando de alguna manera que el que se va a ir es uno de ellos. Cuando el juez dicta una cuota alimentaria provisoria durante el juicio de divorcio, est haciendo lo mismo que va a hacer cuando dicte la sentencia de alimentos. El juez sabe que los nios deben ser alimentados por su padre, lo que va a hacer el juicio es probar cunto tiene que pasarles por mes. La medida precautoria a veces termina tomando una fuerza tan predominante, que deja al juicio empequeecido. TRMITE: recuerden que eran secretas las precautorias. Bueno, en Derecho de Familia solamente EXCEPCIONALMENTE son IN AUDITA PARTE. Solamente en casos excepcionales las medidas precautorias se sustancian sin conocimiento de la contraria. En la generalidad de los casos es necesario tener un conocimiento de lo que pasa, de lo que dice el otro. Salvo en casos de violencia familiar, por ejemplo, donde es necesario adoptar la medida de manera urgente sin avisar a la otra parte previamente. No se niega el derecho de defensa, sino que se posterga , porque primero se excluye a la persona violenta de la casa y despus se lo escucha en el Juzgado.
Pero el juez en general tiene que escuchar a la otra parte, por ejemplo el caso de que la mujer se niegue a dejarle ver los hijos al ex esposo, el juez tiene que escucharla, saber por qu se niega, citarla sin un trmite largo. No es lo mismo que no le deje ver los chicos porque el hombre la dej por la secretaria, a que no se los deje ver porque haya denuncias de abuso sexual de su parte.

Entonces, generalmente se sustancian audiencias rpidas, donde se da traslado por 48 horas o 3 das para que contesten las partes. Ej: que la persona necesite salir con su
hijo de viaje urgente, no puedo darle un traslado de 8 das, sino que cito a la parte que se opone, de manera rpida para saber cul es el motivo por el que no lo deja salir de viaje al nio y decido al respecto.

Es decir, es necesario en la mayora de estos casos escuchar, porque estos conflictos son tan puntuales, tan particulares, que en cada caso la solucin va a depender de lo que expresen las partes. Porque adems, muchas veces la solucin nos la dan las partes mismas, porque aqu como en ninguna otra rama del derecho los que en mejores condiciones estn de aportar la solucin, son las partes , porque conocen su historia, sus recursos, sus necesidades.

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PROVEIMIENTO: generalmente son dictadas de oficio. No espera el juez a que las partes se lo pidan. Esta es otra caracterstica que tienen las precautorias en el Derecho de Familia. PRESUPUESTOS DE ADMISIBILIDAD Y EJECUTABILIDAD: La verosimilitud del derecho se flexibiliza, me basta por ejemplo con traer la partida de nacimiento y pedirle al juez que fije la cuota alimentaria para los hijos y de una manera urgente. El peligro en la demora tambin se flexibiliza en materia probatoria , porque en las relaciones de familia no tenemos todo documentado, no vamos guardando pruebas, tickets, etc; ya que estas relaciones se basan en el afecto. El juez nos permite por ejemplo probarlo con testigos, que puede ser cualquier persona, incluso un miembro de la misma familia. La urgencia: Cuando la precautoria es pedida ANTES del juicio principal, se agrega en el Derecho de Familia este requisito de la URGENCIA . Ej: le pido al juez que
excluya al marido de la casa porque la est matando a golpes a mi clienta, y la semana que viene le traigo la demanda de divorcio. Necesito que adopte la medida antes del trmite de iniciar la demanda de divorcio.

Pregunta de examen de la Dra. Galera: qu diferencia hay cuando la medida precautoria la inicio JUNTO con la demanda o cuando la inicio ANTES de la demanda? Cuando la inicio antes de la demanda, se agrega un requisito ms de admisibilidad de la medida, que es la URGENCIA. Ej: que mi hijo necesite una operacin
urgente en Buenos Aires, porque va a perder la vista y todava no inici el juicio de alimentos, pero voy al juez y le pido con todos los comprobantes mdicos de donde resulta esa urgencia en la operacin, que embargue la cuenta bancaria del padre y me fije una cuota alimentaria urgente. El juez en este caso no le va a

pedir mayores pruebas, sino que va a dictar la medida, pero despus tendr que llevarle la demanda de inicio del juicio por alimentos, porque sino la medida va a caducar. Alumno: Qu pasa si despus no inicio el juicio? Profesor: Adoptada la medida precautoria tengo que iniciar el juicio principal dentro de cierto tiempo. En Mendoza es de 15 das y en la Nacin es de 10 das. Si no lo inicio en ese tiempo y la medida por ejemplo es de exclusin de hogar, cae la exclusin de hogar y puede volver a la casa . Excepto en el juicio de alimentos, que esto no pasa, porque los alimentos no son repetibles, si no inicio juicio, no tengo que devolver lo que percib durante la medida, pero no vaya nunca ms a pedirle nada a ese juez. Si la medida es pedida durante el trmite del juicio y no antes, el requisito de la urgencia no hace falta; con el peligro en la demora basta. CONTRACAUTELA (presupuesto de ejecutabilidad): No se exige en el Derecho de Familia. Porque en este derecho existe un principio procesal que si bien, es de toda la justicia, aqu adquiere un carcter fundamental, es el principio de ACCESO A LA JUSTICIA, que en el Derecho de Familia no puede verse de ninguna manera menoscabado. Entonces la contracautela puede llegar a influir sobre la decisin de una persona de presentar una medida precautoria porque no tiene recursos para otorgar la contracautela. Y en el mbito de las medidas precautorias sobre los bienes de la sociedad conyugal, la contracautela no se exige porque yo pido que me garanticen el 50% pero el otro 50% es mo, entonces mi 50% sera la contracautela . COMPETENCIA DEL JUEZ: De acuerdo a la ACORDADA N 17.119(Mendoza). El juez que previno en el conocimiento de una medida precautoria, es el juez competente para la accin principal. En el fuero de Familia nos guiamos por el principio de la PREVENCIN: el primero que entiende, el primero que entiende en cualquier cosa, ya sea principal o accesoria, el juez que primero entiende en el conocimiento de alguna situacin de una familia es el que entiende en todas

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las cuestiones de esa familia. Fundamentalmente contradictorias y para preservar la intimidad de esta familia. MEDIDAS PRECAUTORIAS EN EL DERECHO DE FONDO Las medidas precautorias son de resorte de los cdigos procedimentales, que son dictados por las Provincias, pero tan importantes son estas medidas en el Derecho de Familia, que el Cdigo Civil ha legislado sobre ellas . Las medidas precautorias en el divorcio, las tenemos en el CC. Art. 231 y art. 233. El art. 231 segn 23.515 legisla: Medidas sobre las PERSONAS, que son las denominadas generalmente CAUTELARES: Deducida la accin de separacin personal o de divorcio vincular, o antes de ella en casos de urgencia, PODR EL JUEZ DECIDIR si alguno de los cnyuges debe retirarse del hogar conyugal, o ser reintegrado a l, determinar a quien corresponda la guarda de los hijos con arreglo a las disposiciones de este Cdigo y fijar los alimentos que deban prestarse al cnyuge a quien correspondiere recibirlos y a los hijos, as como las expensas necesarias para el juicio. En el ejercicio de la accin por alimentos provisionales entre los esposos, no es procedente la previa discusin de la validez legal del ttulo o vnculo que se invoca. El art. 233 segn 23.515 legisla: Medidas sobre los BIENES, las denominadas tpicamente PRECAUTORIAS: Durante el juicio de separacin personal o de divorcio vincular, y aun antes de su iniciacin en caso de urgencia, EL JUEZ DISPONDR, A PEDIDO DE PARTE, medidas de seguridad idneas para evitar que la administracin o disposicin de los bienes por uno de los cnyuges pueda poner en peligro, hacer inciertos o defraudar los derechos patrimoniales del otro. Podr asimismo, ordenar las medidas tendientes a individualizar la existencia de bienes o derechos de que fueren titulares los cnyuges. ALIMENTOS PROVISORIOS Se pueden pedir, an cuando todava no estn divorciados: - A favor de los hijos - A favor del cnyuge TRMITE: Tenemos un problema en Mendoza, con dos normas procesales. Art. 129: ART. 129 ALIMETOS PROVISORIOS I - en el caso del artculo 127 o cuando las leyes lo autorizan, podr ordenarse la prestacin provisoria de alimentos. II - el peticionante, al solicitar los alimentos, ofrecer pruebas del vnculo del cual surge la obligacin, cuyo cumplimiento reclama, de las posibilidades econmicas del demandado, y de su necesidad en cuanto lo exijan las leyes sustanciales. III - de la demanda se dar traslado por tres das al demandado quien al evacuarla, podr ofrecer pruebas. IV - la prueba ofrecida por ambos litigantes se sustanciara en una audiencia que deber celebrarse dentro de los cinco das de evacuado el traslado o vencido el plazo para hacerlo. El auto se dictara en El mismo acto de la audiencia y ser apelable, sin efecto suspensivo si se acordaran los alimentos. V - sin perjuicio de lo dispuesto sobre proceso sumario de alimentos definitivos, en el mismo expediente en el cual se resolvi la solicitud sobre alimentos provisorios, se podr pedir su cesacin, su aumento o disminucin, cuando hubieran cambiado las para evitar sentencias

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circunstancias en las cuales se fund el auto que los acordaba. Podr, en igual caso, insistirse en el pedido. El condenado a prestar alimentos podr tambin solicitar que la prestacin se comparta con otros obligados, de acuerdo a la ley. El tramite se sujetara al de los incidentes y el auto que resuelva la peticin ser apelable. VI - la prestacin de alimentos se har siempre por mensualidad anticipada y a contar desde la fecha de la peticin o del depsito del alimentario. VII - cuando el alimentante haya dado lugar a ejecucin judicial, se despachara esta por no menos de seis meses, depositndose el importe en el banco de depsitos judiciales, para ser entregados en la forma prevenida en la seccin vi de este articulo. Est dentro del captulo de las medidas precautorias, que prev especficamente el trmite del juicio de alimentos provisorios, con un traslado de 3 das y la posibilidad de aportar elementos de prueba. Art. 112: *ART. 112 TRMITES COMUNES Las medidas precautorias que este cdigo y otras leyes autorizan sern ordenadas por auto, sujetndose a las siguientes reglas, con las excepciones establecidas en este ttulo. 1o) el solicitante deber acreditar en forma sumaria el derecho que invoca. Este requisito no podr ser suplido por ofrecimiento de garantas o fianzas. (Texto segn ley 2637, art. 1). 2o) acreditara tambin el peligro de prdida o frustracin de su Derecho o la urgencia de la medida. 3o) se concedern bajo la responsabilidad del solicitante, quien deber otorgar la contracautela dispuesta por la ley o por el tribunal para responder de los daos y perjuicios que pudiera ocasionar en el caso de haber sido pedida sin derecho. Podr otorgarse fianza de instituciones bancarias, comerciales o de personas de conocida reputacin y responsabilidad econmica, pero no se admitir fianza de profesionales. La contracautela, no es necesaria en las medidas autorizadas en el captulo o. 4o) la sustanciacin, resolucin y cumplimiento de las medidas, se harn sin audiencia ni conocimiento de la contraria, a la cual se le notificaran, de oficio, inmediatamente despus de cumplidas. 5o) el tribunal podr disponer una medida distinta a la solicitada, o limitarla, teniendo en cuenta la importancia del derecho que se intenta proteger y para evitar perjuicios o vejmenes innecesarios al demandado. 6o) son siempre provisorias; subsisten mientras duran las circunstancias que las determinaren. 7o) el auto que acoge o rechaza el pedido, ser apelable; en el primer caso sin efecto suspensivo. Podr retirarse la solicitud rechazada, cuando se hubiere modificado la situacin de hecho o de derecho, sujetndose al mismo tramite. 8o) las medidas precautorias cumplidas antes de la demanda, caducaran automticamente, si dentro de los quince das de haberse cumplido no se deduce la accin y el tribunal, de oficio, dispondr su levantamiento. En tal hiptesis, los daos y perjuicios sern a cargo del solicitante de la medida, quien no podr pedirla nuevamente por la misma causa. *9o) los depositarios, interventores y administradores judiciales, aceptaran el cargo y juraran desempearlo fielmente, por acta redactada en el expediente, siendo responsable de los daos y perjuicios que ocasionar por negligencia o incumplimiento de los deberes a su cargo. Estn obligados a informar al tribunal de sus actos y a rendir cuenta de lo percibido y gastado. cuando se trabe embargo, se cumpla un secuestro o se ponga en posesin a un interventor o administrador judicial, se les entregara a estos por el oficial ejecutor, una constancia de la medida cumplida, de los bienes afectados por ella, causa en que se dispuso la medida, tribunal en que se tramita y en su caso el cargo que desempea. (Texto segn ley 3414, art. 1). 10o) en el escrito en el cual se solicite la medida, se ofrecer la prueba, la cual deber recibirse dentro de las veinticuatro horas y dictarse pronunciamiento en el mismo acto;

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11o) las medidas precautorias se cumplirn con auxilio de la fuerza pblica, allanamiento de domicilio, y habilitacin de da, hora y lugar si fuera necesario. Es el artculo genrico, respecto de las medidas precautorias prev un trmite sin conocimiento de la contraria. Entonces ac es donde los jueces y la doctrina no se ponen de acuerdo en cul es el que hay que aplicar. En realidad, la manera de integrar estas normas es comprender que hay dos supuestos: la de los alimentos PROVISORIOS del art.129 y la de los alimentos URGENTES del art.112, tambin llamados de toda necesidad y urgencia , para el supuesto del ejemplo que dimos de la operacin de la vista del nio, podramos aplicar este artculo (art.112). LITIS EXPENSAS: Gastos necesarios para hacer frente al juicio. ART. 130 - CPCMZA litis expensas: Cuando una persona tenga derecho a que se le anticipe lo necesario para los gastos de un proceso iniciado, o a iniciarse, el trmite se sujetara a lo dispuesto en las secciones II a IV del artculo 128. EXCLUSIN DE HOGAR: En circunstancias especiales, es necesario establecer quin debe ser retirado o reincorporado al hogar. Se aplica la ley mendocina, ya lo vamos a ver en una clase especial de violencia familiar, vamos a ver lo procedimental de esta ley. ATRIBUCIN DEL HOGAR CONYUGAL: hay distintos criterios, fundamentalmente quin se queda con la guarda de los hijos menores, quin tiene menores posibilidades de acceder a una nueva vivienda, etc. GUARDA PROVISORIA Respecto de los hijos menores : los criterios de la guarda provisoria, para ver quin debe quedarse con los nios, tenemos el art. 206 CC, que rige para la tenencia definitiva y establece que los menores de 5 aos van con la madre y los mayores de 5 con aqul que sea ms idneo . Es una norma que est muy cuestionada porque hara una discriminacin, en realidad aqu habra que determinar quin es el ms idneo, en la medida precautoria. RGIMEN DE VISITAS PROVISORIO: fijar un rgimen de visita mientras se sustancia el juicio. Qu pasa cundo se incumple este rgimen? Una de las propuestas es la posibilidad del cambio de guarda. Vinculado con lo anterior, el Profesor Daz se enrola en la postura que sostiene que el padre que tiene que tener la tenencia de sus hijos, no slo la provisoria sino la definitiva es: aquel padre que es el ms idneo y para determinar la idoneidad es fundamental esto del rgimen de visita; es decir, para Daz el ms idneo es aquel que mejor me garantiza el contacto fluido, absolutamente normal de su hijo con el otro padre. LOS BIENES Y SU PROTECCIN Hay medidas precautorias que tienden a:

Evitar actos de administracin Individualizar bienes Evitar actos de disposicin

Esta es una clasificacin que hace Jorge AZPIRI, que las divide en estas tres categoras, de lo cual va a surgir el grado de exigencia que el juez le va a pedir a las partes probar para ordenar alguna de estas medidas , porque algunas son ms leves, como por ejemplo las que tienden a individualizar bienes . En cambio en las ms gravosas que

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inmovilizan bienes en el patrimonio, como las que tienden a evitar actos de disposicin, el juez va a ser un poco ms riguroso al momento de exigir la prueba y ms cauteloso al momento de ordenar la medida. MEDIDAS QUE TIENDEN A EVITAR ACTOS DE ADMINISTRACIN : actos de administracin son aquellos que mantienen el bien en el patrimonio , que no lo ponen en riesgo. -Prohibicin de innovar -Prohibicin de contratar -Remocin del cnyuge como administrador -Embargo y designacin de depositario judicial -Secuestro de bienes MEDIDAS QUE TIENDEN A INDIVIDUALIZAR BIENES -Inventario / inventario contable: que se efecta sobre aquellos negocios que tienen entrada y salida permanente de bienes. El inventario se efecta sobre los libros del negocio. -Embargo -Intimacin a denunciar bienes: el juez le pide a la persona un detalle de todos los bienes que tiene, propios y gananciales. Si despus encuentra uno que no est en el listado, entonces le puede embargar todo lo que quiera, porque est demostrando mala fe -Pedido de informes: a AFIP, Rentas, Bancos, reparticiones pblicas o privadas. -Apertura de caja de seguridad: para inventariar y despus se vuelven a cerrar . -Designacin de interventor informante: colocar en la empresa un interventor, que es un funcionario judicial, que va a revisar las cosas e informarle al juez la situacin . -Compulsa de libros societarios: que lo puede hacer el interventor o pedir que se traigan los libros para fotocopiarlos. MEDIDAS QUE TIENDEN A EVITAR ACTOS DE DISPOSICIN : son los actos que comprometen seriamente la continuidad de los bienes en el patrimonio. Estas medidas son ms gravosas, porque inmovilizan bienes: -Embargo -Depsito -Secuestro -Inhibicin de bienes: medida sumamente gravosa, que impide que la persona que la sufre disponga de cualquier bien -Anotacin de litis -Interventor judicial: hay que ser cuidadoso con la extensin de las facultades que se le otorgan. El interventor es un funcionario, generalmente Contador o Martillero, pero puede ser tambin de otra profesin segn el caso. Pregunta de examen: Las facultades que se le otorgan, son siempre RESTRINGIDAS, ACOTADAS de INTERPRETACIN RESTRICTIVA (ante la duda, no tiene la facultad). Estas facultades se imponen en la medida precautoria y el mismo interventor puede pedir ampliacin de las mismas y el juez con los informes que el interventor le va trayendo, tambin puede ampliarlas. CONCLUSIN: como han visto, las Medidas Precautorias, son realmente protagonistas en el Derecho de Familia. Sirven, la ley las dispone, las tenemos en el Cdigo de Fondo, en el Cdigo Procesal; los jueces de familia estn dispuestos a adoptarlas, pero nosotros como abogados tenemos una de las tareas ms importantes, que es la de evitar que la medida precautoria se desmadre, se desve del camino que tiene, que es buscar la composicin de los intereses. Porque muchas veces lamentablemente se piden como una manera para extorsionar, hay abogados que inician divorcios con toda una

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batera de medidas precautorias: exclusin de hogar, atribucin, tenencia de los hijos, embargo, inhibicin, etc.; y que lo hacen con la nica finalidad de despus sentarse a negociar no en una igualdad de condiciones, sino mucho ms arriba. Entonces ojo! con la medida precautoria extorsiva. En nosotros esta recordar que siempre el abogado que hace Derecho de Familia tiene una situacin diferenciada que el que se dedica a otra rama: en otra rama la persona viene con la decisin tomada de querer hacer juicio, por ejemplo no me pag el alquiler, quiero hacerle juicio; en cambio en Familia la persona viene a contarnos una historia, y despus de escuchar lo que tenemos nosotros como abogados para decirle, toma la decisin de hacer o no juicio. El abogado que hace Derecho de Familia se ubica antes de que la decisin sea tomada por la persona . Por eso en nosotros est tener mucha precaucin y entender que las medidas precautorias en esta rama son muy importantes y que la decisin se proyecta para el futuro, podemos destruir para siempre una familia a travs de una decisin mal tomada. El juez tiene criterio amplio o restringido para tomar estas medidas? Tiene criterio ms bien amplio, porque en general lo que se le denuncia son situaciones que tienen que ver con riesgos de derechos de personas.

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