Ordinario No.

1088-2009-400
Oficial 1.
AZALIA YESENIA MAZARIEGOS RODRGUEZ
Estado de Guatemala
(Banrural)

APELACION
SEORA JUEZ DEL JUZGADO QUINTO DE TRABAJO Y PREVISION
SOCIAL.
FRANCISCO ALFREDO TRINIDAD GMEZ, de datos personales y
calidad reconocida dentro del presente proceso,

en forma atenta

comparezco a interponer RECURSO DE APELACION, y para el efecto.

E X P O N G O:
a) El Estado de Guatemala ha sido notificado de la resolucin de fecha
tres de septiembre de dos mil doce, por medio de la cual declara sin
lugar la Impugnacin y Recurso de Nulidad interpuesto en contra de la
resolucin de fecha catorce de agosto de dos mil doce, por medio de
la cual declara sin lugar la EXCEPCION DILATORIA DE FALTA DE
PERSONALIDAD DEL ESTADO DE GUATEMALA, para ser demandado en
el presente proceso;
b) Por todo lo anteriormente expuesto, en la calidad en que actu,
procedo a interponer RECURSO DE APELACION en contra de la
resolucin de fecha tres de septiembre de dos mil doce, en la cual
declara sin lugar la impugnacin y recurso de nulidad por infraccin a
la ley y al procedimiento, y a la vez procedo a expresar los agravios, y
para el efecto expongo los siguientes hechos:
ANTECEDENTES DEL PRESENTE CASO:
a)

DE

LAS

NORMAS

JURIDICAS

QUE

SE

INVOCARON

EN

EL

PLANTEAMIENTO DE LA EXCEPCION DE FALTA DE PERSONALIDAD DEL

ESTADO DE GUATEMALA:

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Por medio del presente memorial se ratifican todos y cada uno de los
argumentos que esgrimi, as como las normas jurdicas que invoco la
Procuradura General de la Nacin en representacin del Estado de Guatemala
dentro de la Excepcin Dilatoria de Falta de Personalidad del Estado de
Guatemala, mismo que constan en el memorial de fecha veinticuatro de mayo
de dos mil doce.
b) DE LO ARGUMENTADO POR LA JUEZ QUINTO EN LA RESOLUCION
MOTIVO DEL PRESENTE RECURSO DE APELACION:
En la resolucin de fecha catorce de agosto de dos mil doce, la seora Juez
expresa para declarar sin lugar la excepcin interpuesta, lo siguiente: En
congruencia con lo anteriormente citado, esta juzgadora estima que las
EXCEPCIONES interpuestas por las demandadas no pueden prosperar en
virtud que ser en la sentencia del proceso que se llegara a determinar
qu tipo de relacin existi entre las partes.
c) DEL RECURSO DE NULIDAD POR INFRACCION A LA LEY:
En el memorial de fecha treinta de agosto de dos mil doce, se le hizo saber a la
seora Juez del Juzgado Quinto de Trabajo que en el presente caso se ha
cometido infraccin a la ley, por haberse infringido los siguientes artculos del
Cdigo de Trabajo:
ARTCULO 342, segundo prrafo que establece: Previamente a contestar
la demanda o la reconvencin, y en la audiencia sealada para tal efecto,
se opondrn y probarn las excepciones dilatorias;
ARTCULO 343. El Juez debe resolver en la primera comparecencia las
excepciones dilatorias a menos que al que corresponda oponerse se

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acoja a lo dispuesto en el segundo prrafo del Artculo siguiente, lo que
har constar, en cuyo caso el juez suspender la audiencia y sealar
otra para la recepcin de las pruebas pertinentes y resolucin de las
excepciones.
En base al fundamento legal anteriormente citado, es obvio la infraccin a la ley
en que se incurri ya que si bien es cierto se resolvi la excepcin perentoria
planteada por el Estado de Guatemala por medio de la Procuradura General de
la Nacin y la planteada por el Banco de Desarrollo Rural, Sociedad annima,
tambin es cierto que ambas fueron declaradas SIN LUGAR, no teniendo
certeza de quien es la entidad que debe de ser demandada o que debe de
responder por las resultas del presente proceso.
d) RECURSO DE NULIDAD POR INFRACCION AL PROCEDIMIENTO:
El presente recurso de nulidad por infraccin al procedimiento se plantea en
virtud de que el Juzgado Quinto de Trabajo, mediante resolucin catorce de
agosto de dos mil doce, si bien es cierto que resolvi las excepciones
planteadas, tanto por el Estado de Guatemala, por medio de la Procuradura
General de la Nacin como por el Banco de Desarrollo Rural, Sociedad
Annima, por medio de su mandatario, tambin es cierto que no se pronunci
sobre quien de los dos es el obligado y desvincular a la otra parte. Es decir, no
se puede continuar un juicio sin antes determinar quien es el sujeto pasivo
dentro del presente proceso.
En consecuencia, esta demostrado documentalmente que el Estado de
Guatemala carece de legitimacin pasiva, en virtud de que jams la seorita

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AZALIA YESENIA MAZARIEGOS RODRIGUEZ le prest al mismo sus servicios
materiales o intelectuales al Estado de Guatemala.
Se colige entonces que no existe entre la que demanda y El Estado de
Guatemala resolucin judicial que la ley laboral impone para que se generen
derechos y obligaciones que surgen de la relacin laboral o el contrato de
trabajo.
Desde su particular punto de vista considera la actora que posee legitimacin
para demandar al Estado de Guatemala pues ste tiene la calidad de deudor
solidario con el administrador del fideicomiso.
Al respecto, el Cdigo Civil determina que en el convenio, en el contrato o en el
pacto existe solidaridad por voluntad expresa de los contratantes y a falta de tal
consentimiento por disposicin de la ley. De lo anterior, se infiere que deben
existir dos supuestos esenciales para que la obligacin en su totalidad deba
cumplirse por cualquiera de los deudores.
De lo anterior, es taxativo que no debe presumirse la misma pues la ley no deja
al libre albedro de los contratantes la mancomunidad en la obligacin y por
ende debe demostrar el actor que el Estado de Guatemala pact con el
fiduciario la solidaridad en las obligaciones contradas para la administracin del
fideicomiso.
Dentro del presente proceso, obra copia del instrumento pblico nmero

CIENTO TRES (103)

de fecha veinte de abril del ao dos mil

nueve, autorizado por el Escribano de Cmara y de Gobierno, en la cual consta

en la clusula octava numeral romano II literal be mayscula y que se refiere a

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las obligaciones del fiduciario, en la literal be minscula es taxativa en cuanto a
que el fiduciario es el nico obligado para el pago de los servicios que se
requieran para los programas y proyectos del fondo.
Asimismo, en la literal h) se convino que nicamente el fiduciario es el que debe
suscribir los contratos necesarios (resaltado propio) para la adquisicin de
bienes, suministros y servicios aprobados por el comit tcnico para realizar las
actividades que den cumplimiento al objetivo del mismo.
Entonces, en aplicacin de tales clusulas el seor Juan Abner Fonseca Galicia
el cuatro de mayo del ao dos mil nueve y en la calidad con que acta contrato
los servicios tcnicos de la demandante y en ninguna de las clusulas que
contiene dicho contrato se estableci solidaridad alguna entre el fideicomitente y
el fiduciario, por lo que es evidente que la actora, no prest sus servicios al
Estado de Guatemala como fideicomitente sino al fideicomisario como se infiere
de manera taxativa del contrato ya mencionado y por ende, tambin puede
deducirse que el nico responsable respecto de las obligaciones que surgieron
del vnculo establecido entre el representante legal de la entidad mercantil y la
parte actora es aquella pues en su calidad de fiduciario contrat la prestacin de
servicios tcnicos de la demandante.
Adems, seores Magistrados, debe de tomar en consideracin que el Banco
de Desarrollo Rural, Sociedad Annima obtuvo un beneficio econmico desde el
momento de la creacin del fideicomiso Mi Familia Progresa tal y como consta
en la clusula DECIMA PRIMERA

de la

escritura pblica Nmero 103

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autorizada en esta ciudad capital el da veinte de abril de dos mil nueve por la
Escribana de Cmara y de Gobierno.
En la mencionada clusula se estipula que el fiduciario por concepto de
administracin del Fideicomiso percibira una comisin equivalente al uno por
ciento (1%) sobre el patrimonio fideicometido y si el fideicomiso se constituyo
por un monto inicial de CIEN MILLONES DE QUETZALES y que por la
administracin del fideicomiso percibira el uno por ciento (1%) del patrimonio
fideicometido durante el primer ao fiscal, eso significa que el Banco de
Desarrollo Rural, Sociedad Annima, percibi en el primer ao de constitucin
del indicado fideicomiso UN MILLON DE QUETZALES por la referida
administracin, y cada ao posterior percibira ese uno por ciento (1) sobre el
patrimonio que hubiere en dicho fideicomiso, ya sea que este disminuyera o
aumentara, el hecho es que la entidad bancaria siempre tendra un beneficio
econmico mnimo del uno por ciento (1%).
Tambin consta dentro del presente proceso y tal como lo expuso la parte
actora en el memorial que contiene la demanda y lo demostr con los estados
de cuenta que adjunto a su demanda, quien le cancelaba y le depositaba el
salario mensual era el Banco de Desarrollo Rural, Sociedad Annima, por cierto
en una cuenta que fue abierta en la referida entidad bancaria, lo que confirmo
cuando absolvi las posiciones que le formulo el Representante Legal del
Banco de Desarrollo Rural, Sociedad Annima, en la audiencia respectiva
Adems es de tomar en cuenta que, de conformidad con la clusula a DECIMA
PRIMERA

de la

escritura pblica Nmero 103 autorizada en esta ciudad

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capital el da veinte de abril de dos mil nueve por la Escribana de cmara y de
Gobierno, las partes pactaron que: La comisin por administracin
permitir al Fiduciario cubrir los costos de funcionamiento requeridos
para la ejecucin del presente

Fideicomiso, quedando autorizados

adems, para hacerlos efectivos en forma mensual y automtica, . Y, en

base a la referida clusula y como lo expuso la demandante y lo demostr con
el contrato individual de Trabajo de fecha cuatro de mayo de dos mil nueve, que
adjunto a su demanda, la parte actora suscribi el contrato con el Gerente de
Agencias y Representante Legal del BANCO DE DESARROLLO RURAL,
SOCIEDAD ANONIMA.
En conclusin, el presente recurso de Apelacin deber ser declarado con lugar
y en consecuencia se deber hacer el pronunciamiento respectivo por medio del
cual se desligue al Estado de Guatemala del presente proceso, y vincule
nicamente a la entidad mercantil Banco de Desarrollo Rural, Sociedad
Annima, en virtud de ser la nica responsable, ya que como entidad fiduciaria
deba de asumir los costos de funcionamiento del Programa Mi familia
Progresa, tal y como consta en la clusula a DECIMA PRIMERA

de la

escritura pblica Nmero 103 autorizada en esta ciudad capital el da veinte de

abril de dos mil nueve por la Escribana de Cmara y de Gobierno, las partes
pactaron que: La comisin por administracin permitir al Fiduciario
cubrir los costos de funcionamiento requeridos para la ejecucin del
presente

Fideicomiso, quedando autorizados adems, para hacerlos

efectivos en forma mensual y automtica, .

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Lo anteriormente solicitado, en virtud de que el Banco de Desarrollo Rural,
Sociedad Annima, s esta legitimado para responder como demandado,
tomando en consideracin que el artculo 15 literal 4. del Cdigo Civil en
concordancia con el artculo 4to. del Cdigo de Comercio que le reconoce
personera jurdica propia y su forma, organizacin y funcionamiento, por lo que
podemos aseverar que el Banco de Desarrollo Rural es una entidad que posee
personera propia, patrimonio, escritura constitutiva donde consta sus estatutos
y autoridades, capaz para adquirir derechos y cumplir con obligaciones
contractuales, como en el presente caso, en el cual el seor JUAN ABNER
FONSECA GALICIA, en su calidad de Gerente de Agencias y Representante
legal suscribi el contrato No. RH-ST366-DF-2009, de fecha cuatro de mayo de
dos mil nueve, por medio del cual contrato los servicios personales de la
demandante.
En consecuencia y en base a lo anteriormente expuesto, se establece
fehacientemente que el Banco de Desarrollo Rural, Sociedad Annima NO
SOLO ESTA LEGITIMADA PARA RESPONDER POR LO QUE PRETENDE LA
PARTE ACTORA DENTRO DEL PRESENTE PROCESO, SINO QUE ES LA
OBLIGADA A RESPONDER POR LA PRETENSIN DE LA DEMANDANTE.
De lo expuesto se concluye la procedencia del Recurso de Apelacin
interpuesto en contra de la resolucin de fecha tres de septiembre de dos mil
doce, que declara sin lugar la excepcin dilatoria de falta de personalidad del
Estado de Guatemala, puesto que conforme la prueba documental que obra en
autos lleva a la inferencia que el mismo no tiene legitimacin pasiva para
responder de las pretensiones del sujeto activo de este proceso pues no existe

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solidaridad mancomunada expresa entre el fideicomitente y el fiduciario para
que cualquiera de ellos cumpla con las obligaciones que pudieran derivarse del
contrato de prestacin de servicios tcnicos y tampoco la impone la legislacin
mercantil y en consecuencia debe declararse con lugar el presente recurso y
resolviendo conforme a derecho se deber de desvincular al Estado de
Guatemala del presente proceso por no ser el obligado de conformidad con la
prueba documental que obra dentro del presente proceso.
F U D A M E N T O D E D E R E C H O:
El artculo 365 del Cdigo de Trabajo establece Contra la resolucin
que resuelve, cuando fuere dictada en primera instancia, cabe el
Recurso de Apelacin que deber interponerse dentro de veinticuatro
horas de su notificacin y ser resuelto dentro de los tres das siguiente
a la recepcin de los autos en la sala respectiva, ;
P E T I C I O N:
1. Que se admita para su trmite el presente memorial y se agregue a
sus antecedentes.
2. Que se tenga por interpuesto RECURSO DE APELACION en contra
de la resolucin de fecha tres de septiembre de dos mil doce,
emitida por el Juzgado Quinto de Trabajo y Previsin Social, en la
que declara sin

lugar la Impugnacin y Recurso de Nulidad en

contra de la resolucin de fecha catorce de agosto de dos mil doce;

3.- Que al otorgar el Recurso de Apelacin, el mismo sea otorgado con
efectos suspensivos, tomando en consideracin el estado del
proceso y que se sealo audiencia para la comparecencia de las

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partes a juicio oral para el da TRES DE OCTUBRE DE DOS MIL
DOCE;
3.- Que la Honorable Sala Tercera de la Corte de Apelaciones de
Trabajo, en base al fundamento legal citado, los argumentos
esgrimidos y los documentos que obran dentro del procesa, al
entrar a conocer y resolver el Recurso de Apelacin interpuesto, lo
declare con lugar, desligando al Estado de Guatemala del presente
proceso, en virtud de todo lo anteriormente expuesto en cuanto a
que no tiene legitimacin pasivo dentro del presente juicio;
Acompao original, duplicado, tres copias.
Guatemala veinte de septiembre de dos mil doce.