CAPTULO XXXIV - FIDEICOMISO

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I. CONTRATO DE FIDEICOMISO (ver nota 1)
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1. Nociones generales
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2154. CONCEPTO. El fideicomiso tuvo su origen en el derecho romano, pero se enriqueci y
asumi distintas modalidades en el common law. Su nombre deriva de fiducia, que significa fe,
confianza. En esencia, el contrato de fideicomiso es un convenio por el cual una persona
transmite a otra la propiedad de ciertos bienes, obligndose el que los recibe a administrarlos
bien y fielmente por cierto tiempo, al cabo del cual debe entregarlos a la persona indicada en
el contrato que puede ser el primer transmitente o un tercero. En las pginas siguientes
ampliaremos y precisaremos esta idea central.
Nuestro Cdigo previ el fideicomiso en el art. 2662
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_340_59.HTM&iid=AR_LA001 Art_2662, pero no lo reglament. El fiduciario no tena autorizacin para dar en usufructo los
bienes fideicomitidos (art. 2841
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_340_62.HTM&iid=AR_LA001 Art_2841) y, por tanto, tampoco para disponer de ellos, a diferencia del creado por la ley
24441 , que expresamente le concede esos derechos, lo que marca una diferencia sustancial.
La falta de reglamentacin precisa y la incertidumbre acerca de los efectos del fideicomiso fue
la razn por la cual la institucin no cobr vida en nuestro derecho. Recin en 1995, la ley
24441 legisl sobre l prolijamente.
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2155. LAS PARTES. Las partes en el contrato de fideicomiso son las siguientes:
a) El fiduciante que es la parte que transfiere a otra bienes determinados.
Tiene que poseer el pleno dominio de los bienes dados en fideicomiso. Si se trata de bienes
gananciales, deber contar con el asentimiento del cnyuge, sin el cual no puede disponer de

ellos (art. 1277

/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_340_32.HTM&iid=AR_LA001 Art_1277, Cd. Civ.); tambin se necesitar el consentimiento del cnyuge si se trata de
disponer del inmueble propio, cuando est radicado all el hogar conyugal si hubiere hijos
menores o incapaces (art. 1277
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_340_32.HTM&iid=AR_LA001 Art_1277, 2do. prr.) (ver nota 2).
b) El fiduciario, que es la parte a quien se transfieren los bienes y que est obligada a
administrarlos con la prudencia y diligencia propias del buen hombre de negocios, que acta
sobre la base de la confianza depositada en l (art. 6
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 - Art_6,
ley 24441). Puede ser cualquier persona fsica o jurdica, pero nadie puede ofrecerse a actuar
como fiduciario a menos que se trate de entidades financieras autorizadas a funcionar como
tales o las personas jurdicas que autorice la Comisin Nacional de Valores, la que establecer
los requisitos que deban cumplir (art. 5
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 - Art_5).
c) El beneficiario que es la persona en cuyo beneficio se ha instituido el fideicomiso, sin ser el
destinatario final de los bienes. Ejemplo: se transfieren bienes al fiduciario para que ste los
administre y pague con sus rentas los gastos de educacin de un pariente menor de edad del
fiduciante.
Beneficiarios pueden ser una o varias personas fsicas o jurdicas; inclusive, pueden ser
personas que no existan en el momento de celebrarse el contrato, siempre que consten los
datos que permitan su individualizacin futura (art. 2
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 - Art_2).
Este ltimo caso es una hiptesis excepcional que, sin embargo, puede darse. As ocurre si el
fideicomiso instituye un premio para que se entregue todos los aos al alumno que obtenga el
mejor promedio de su promocin en determinada carrera.
En caso de que existan varios beneficiarios, todos se benefician por igual, salvo disposicin en
contrario al constituirse el fideicomiso; asimismo, pueden designarse beneficiarios
sustitutos para el caso de que el primer designado no acepte o renuncie al beneficio o muera
(art. 2 /lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 Art_2, 2do. prr.).
Si ningn beneficiario aceptare, todos renunciaren o no llegaren a existir, se entender que el
beneficiario es el fideicomisario. Si tampoco el fideicomisario llegare a existir, renunciare o no
aceptare, el beneficiario ser el fiduciante (art. 2
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 - Art_2,
3er. prr.).
Como principio, el derecho al beneficio puede transmitirse por actos entre vivos o de ltima
voluntad, salvo que el fiduciante haya dispuesto lo contrario en el contrato (art. 2

/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 - Art_2,
4to. prr.).
d) El fideicomisario que es el destinatario final de los bienes. Normalmente, el beneficiario y el
fideicomisario son una misma persona; ocurre, por ejemplo, en el caso de que se constituye un
fideicomiso en favor de un menor, disponindose que con las rentas se paguen sus gastos de
alimentacin y educacin hasta llegar a la mayora de edad; y que cumplida sta, se le
entreguen los bienes en dominio pleno. Pero puede ocurrir que no sea la misma persona.
Ejemplo: se establece que con las rentas de los bienes se paguen los gastos de un menor hasta
llegar a la mayora de edad; y que, cumplida sta, se entregue el pleno dominio de los bienes a
una tercera persona.
El fideicomisario puede ser inclusive el propio fiduciante. Ejemplo: una persona que posee un
cuantioso patrimonio y que se encuentra enfermo o fatigado de atender sus negocios, da en
fideicomiso a una persona de su confianza, determinados bienes para que los administre y le
entregue sus rentas y al final del plazo convenido, le devuelva el pleno dominio.
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2156. DISTINTOS TIPOS DE FIDEICOMISO. Fundamentalmente los tipos de fideicomiso son
los siguientes:
a) El fideicomiso de administracin: el fiduciante entrega determinados bienes al fiduciario
para que ste los administre en beneficio de terceros o del propio fiduciante. Puede decirse
que es el fideicomiso clsico o tpico.
b) El fideicomiso de garanta: tiene como presupuesto necesario la existencia de una deuda del
fiduciante al fiduciario; para garantizar su cumplimiento, el deudor (fiduciante) le entrega
determinados bienes al acreedor (fiduciario), para que ste se cobre su crdito con las rentas
que ellos produzcan o bien los enajene al cumplimiento del plazo y se cobre con el importe de
la venta, devolvindole el saldo al fiduciante.
c) El fideicomiso financiero: del que nos ocupamos ms adelante (nms. 2170 y sigs.).
d) El fideicomiso testamentario: cuyo estudio corresponde al derecho de sucesiones y que
debe constituirse por algunas de las formas previstas en el Cdigo Civil para los testamentos
(art. 3 /lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 Art_3, ley 24441).
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2157. REQUISITOS DEL CONTRATO. Conforme con el art. 4
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 - Art_4,
el contrato debe contener los siguientes requisitos:
a) La individualizacin de los bienes objeto del contrato. En caso de no ser posible tal
determinacin a la fecha de la celebracin del contrato, constar la descripcin de los
requisitos y caractersticas que debern reunir (inc. a). La exigencia de la individualizacin
significa que las cosas fungibles no pueden ser objeto de este contrato, salvo que

determinadas cosas fungibles estn fsicamente individualizadas como, por ejemplo, seran las
monedas de oro que se encuentran en una caja fuerte (ver nota 3); tambin pueden serlo los
derechos intelectuales. Pero un patrimonio o una parte de l, no pueden serlo (ver nota 4).
b) La determinacin del modo en que otros bienes podrn ser incorporados al fideicomiso (inc.
b). Por ejemplo, los frutos que produzcan los bienes fideicomitidos.
c) El plazo o condicin a que se sujeta el dominio fiduciario, el que nunca podr durar ms de
treinta aos desde su constitucin, salvo que el beneficiario fuere un incapaz, caso en el que
podr durar hasta su muerte o el cese de su incapacidad (inc. c).

El plazo mximo de treinta aos se justifica, porque un desdoblamiento indefinido en el

tiempo de las atribuciones propias del derecho de dominio (por una parte, un dominio
perpetuo, por la otra, un dominio fiduciario; vase n 2160), conducira a admitir un nuevo
derecho real que slo creara inseguridad.
Cuando esta disposicin alude a la condicin, se refiere no slo a una condicin resolutoria
(por ej., el fideicomiso durar mientras el fiduciario viva en la provincia de Crdoba) sino
tambin a que el contrato puede imponer algunas limitaciones a los derechos del fiduciario,
siempre que no desvirten la naturaleza de la institucin. As, el contrato puede establecer
que el fiduciario no puede disponer o gravar los bienes fideicomitidos sin consentimiento del
fiduciante (art. 17
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 Art_17).
d) El destino de los bienes a la finalizacin del fideicomiso (art. 4
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 - Art_4,
inc. d).
e) Los derechos y obligaciones del fiduciario y el modo de sustituirlo si cesare (art. 4
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 - Art_4,
inc. e). Esta disposicin tiene ms bien el sentido de un consejo que de un requisito, pues si el
contrato nada dijera sobre tales derechos y obligaciones, no se afecta la validez del contrato,
puesto que ellos estn ya dispuestos en la ley.
f) Conforme con el art. 2
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 - Art_2,
se requiere tambin la designacin del beneficiario.
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2158. FORMA. La ley no establece ninguna exigencia formal para este contrato. Empero,
creemos indispensable la forma escrita sea por acto pblico o privado, dado que sin ella no es
posible su registracin, condicin fundamental para poder oponer el fideicomiso a terceros.
Desde luego que si el registro respectivo exige la escritura pblica, el contrato debe tener esta
forma.

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2. Efectos del fideicomiso
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2159. CONSTITUCIN DE UN PATRIMONIO SEPARADO. El efecto esencial del fideicomiso es
la constitucin de un patrimonio separado, tanto del patrimonio del fiduciante como del
fiduciario (art. 14
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 Art_14). Como consecuencia de ello, se producen importantes efectos, no slo respecto de las
partes, sino tambin de terceros, de lo que nos ocuparemos a continuacin.
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2160. DERECHOS DEL FIDUCIARIO. El fiduciario adquiere sobre los bienes un dominio
imperfecto y goza de todos los derechos y acciones propias del dominio pleno; pero se
diferencia de ste en que no es perpetuo, ya que fenece una vez cumplida la condicin
resolutoria o el plazo que no pueden exceder de treinta aos (art. 4
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001
- Art_4, inc. c) y en que el contrato puede poner ciertos lmites a su derecho de disponer o
gravar los bienes (art. 17
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 Art_17).
Hecha esta salvedad reiteramos que el fiduciario tiene todos los derechos propios del dominio
pleno, inclusive la facultad de gravar y enajenar los bienes fideicomitidos; es verdad que el art.
17 /lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 Art_17dispone que tales facultades pueden ser ejercidas cuando lo requieran los fines del
fideicomiso, pero es indudable que esta reserva slo alude a las relaciones entre el fiduciante y
el fiduciario. Porque el tercero a quien se enajena un bien, ignora si la venta tiene por objeto
facilitar el cumplimiento de la finalidad del fideicomiso o si la venta hubiera podido evitarse.
Muchas veces, sta ser una cuestin de criterio o de prudencia; y no es posible que un
tercero de buena fe y que ha pagado el precio, se vea eventualmente privado de los bienes
legtimamente adquiridos, debido a una causa o razn que l no pudo razonablemente prever
(ver nota 5). En suma, el acto de disposicin realizado por el fiduciario cuando no lo requera el
cumplimiento de la finalidad del contrato, slo puede tener como efecto su remocin a pedido
del fiduciante o del beneficiario (art. 9
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 - Art_9,
inc. a) y la consiguiente accin de daos y perjuicios.

Esta facultad del fiduciario, titular de un dominio imperfecto, de transmitir al adquirente un

dominio pleno, resulta contrario al principio elemental de que nadie puede transmitir un
derecho mejor o ms extenso del que se goza (art. 3270
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_340_71.HTM&iid=AR_LA001 Art_3270, Cd. Civ.); pero la ley 24441 agreg al art.2670
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_340_59.HTM&iid=AR_LA001 Art_2670, Cdigo Civil, un prrafo que dispone que la revocacin de un dominio imperfecto no
afecta los actos de disposicin realizados por el fiduciario de conformidad con lo previsto por
la ley especial, es decir, la propia ley 24441 . Esta excepcin al principio general del art. 3270
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_340_71.HTM&iid=AR_LA001 Art_3270se justifica por una razn de inters pblico, que es la de dar pleno vigor a la
institucin del fideicomiso. De lo contrario, sera muy difcil el ejercicio eficiente por parte del
fiduciario, del encargo recibido, porque muchas veces la buena administracin exigir la
enajenacin de algn bien y es muy difcil, sino imposible encontrar comprador de un dominio
imperfecto.
El fiduciario puede ejercer todas las acciones que corresponden al dominio pleno, inclusive la
reivindicatoria, y puede ejercerlas no slo contra terceros, sino tambin contra el mismo
beneficiario (art. 18
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 Art_18). Puede ejercerlas tambin contra el fiduciante? la cuestin es dudosa. Creemos que
es improcedente la accin reivindicatoria, pero parece prudente admitir el derecho de impedir
los actos del fiduciante que perturben el ejercicio del fideicomiso.
Cuando el fiduciario sea moroso en el ejercicio de las acciones que correspondan a la debida
defensa de los bienes fideicomitidos, el juez puede autorizar al fiduciante o al beneficiario para
ejercerlas (art. 18
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 Art_18), sin perjuicio del derecho de ellos de pedir su remocin si se tratare de una negligencia
grave que mereciera esta sancin (art. 9
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 - Art_9,
inc. a). Advirtase que, constituido el usufructo, los bienes han salido ya del patrimonio del
fiduciante y todava no han entrado en el del beneficiario, lo que los privara de las acciones
posesorias o petitorias correspondientes, no obstante lo cual la ley los faculta, previa
autorizacin judicial, a ejercerlas a nombre propio.
En cuanto a sus relaciones con las dems partes del contrato de fideicomiso, el fiduciario
tendr derecho al reembolso de los gastos y a una retribucin, salvo disposicin en contrario
establecida en el contrato. Si ste no hubiere fijado su monto, lo har el juez teniendo en
cuenta la ndole de la encomienda y la importancia de los deberes a cumplir (art. 6
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 - Art_6).
Es decir, el fideicomiso se presume oneroso, salvo estipulacin expresa en contrario.
1110/2161
2161. OBLIGACIONES DEL FIDUCIARIO. Las obligaciones del fiduciario son las siguientes:

a) Est obligado a cumplir con las obligaciones que la ley y el contrato le imponen, con la
prudencia y diligencia de un buen hombre de negocios que acta sobre la base de la confianza
depositada en l (art. 8
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 - Art_8),
para lograr la finalidad perseguida por el fiduciante.
b) Est obligado a rendir cuentas de su gestin y no podr ser dispensado de tal obligacin (art.
7 /lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 Art_7), por lo que ser nula toda clusula en contrario. Tampoco puede ser dispensado del
dolo o culpa en que pudiera incurrir l o sus dependientes, ni podr adquirir para s los bienes
fideicomitidos (art. 7
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 - Art_7).
Esta ltima disposicin se justifica para evitar que el fiduciario aproveche de su atribucin de
disponer de los bienes fideicomitidos, para sacar alguna ventaja comprndolos.
Las cuentas deben rendirse con una periodicidad no mayor de un ao (art. 7
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 - Art_7,
lt. prr.).
La ley atribuye la facultad de pedir rendicin de cuentas al beneficiario (disposicin citada); es
obvio que si el fideicomisario fuere una persona distinta del beneficiario, tambin l tiene
derecho a exigirla. La palabra beneficiario se ha utilizado en esta disposicin en su sentido
amplio, dado que el destinatario final de los bienes es tambin un beneficiario.
c) El fiduciario responde por los daos ocasionados por las cosas viciosas o riesgosas, puesto
que es el guardin de ellas (art. 1113
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_340_28.HTM&iid=AR_LA001 Art_1113), pero su responsabilidad se limita al valor de la cosa, si no pudo razonablemente
asegurarla (art. 14
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 Art_14). Esta situacin de imposibilidad podra darse si la cosa no es asegurable. Si pudo
asegurarla y no lo hizo, es responsable personalmente por todo el dao causado.
En cuanto al fiduciante, carece de la responsabilidad surgida del art. 1113
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_340_28.HTM&iid=AR_LA001 Art_1113, puesto que no es dueo (ya que transfiri su dominio) ni guardin, puesto que lo es
el fiduciario.
1110/2162
2162. EFECTOS RESPECTO DE TERCEROS. Ya dijimos que el efecto fundamental del
fideicomiso es la constitucin de un patrimonio separado tanto del patrimonio del fiduciante
como del fiduciario. De all deriva esta consecuencia fundamental: que los acreedores de uno y
otro no pueden agredir dichos bienes, es decir, no pueden embargarlos ni ejecutarlos (arts. 14
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 Art_14y 15). La ley deja a salvo el fraude cometido por el fiduciante, en cuyo caso sus
acreedores podran ejecutarlos. Y aunque la disposicin citada habla de fraude, es claro que no

se trata de la accin pauliana o revocatoria, porque para que sta proceda es necesario el
consilium fraudis y no es razonable en este caso probar que el fiduciario se haya confabulado
con el fiduciante para defraudar a los acreedores de ste como, en cambio, es necesario
probarlo para que proceda la accin pauliana (ver nota 6). Es claro a nuestro juicio, que si los
acreedores prueban que la constitucin del fideicomiso ha tenido por objeto burlar sus
derechos, pueden ejecutar los bienes fideicomitidos siempre que el restante patrimonio del
fiduciante no alcanzara a cubrir sus acreencias.
De igual modo, es claro que si la constitucin del fideicomiso significa afectar la porcin
legtima de los herederos forzosos, stos tienen a su disposicin la accin de reduccin, puesto
que la legtima es de orden pblico.
Pero si los acreedores del fiduciante o del fiduciario no pueden agredir el fideicomiso, s
pueden hacerlo los acreedores del beneficiario, quienes pueden ejercer sus derechos
solamente sobre los frutos de dichos bienes y subrogarse en sus derechos (art. 15
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 Art_15).
1110/2163
2163. Cuando se trata de obligaciones contradas por el fiduciario en ejercicio de la
administracin de los bienes fideicomitidos, los acreedores pueden ejecutarlos. El fiduciario
responde solamente con dichos bienes y no con su propio patrimonio (art. 16
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 Art_16).
Puede ocurrir que los bienes fideicomitidos no alcancen a cubrir dichas obligaciones; en tal
supuesto, y a menos que el fiduciante o el beneficiario aporten bienes para cubrirlas, el
fiduciario proceder a la enajenacin de los bienes, entregando su producido a los acreedores,
conforme con el orden de privilegios previstos para la quiebra; esta liquidacin por el fiduciario
hace innecesaria la declaracin de la quiebra (art. 16
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 Art_16).
1110/2164
2164. Para que el fideicomiso produzca efectos respecto de terceros es indispensable su
registro y los tendr slo desde el momento de la registracin (arts. 12
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 Art_12y 13). Si se trata de bienes inmuebles, deber hacerse en el Registro de la Propiedad
Inmueble; si de automviles, en el Registro del Automotor; si de aeronaves, en el Registro
Nacional de Aeronaves; si de derechos intelectuales, en el Registro de la Propiedad Intelectual;
y si se tratare de bienes muebles no registrables, consideramos aplicable por analoga, lo
dispuesto por la misma ley 24441 respecto del contrato de leasing, que dispone que deber
inscribirse en el Registro de Crditos Prendarios del lugar en que se encuentren los bienes (art.
30 /lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 Art_30).

1110/2165
2165. CESACIN DE LA GESTIN DEL FIDUCIARIO. Conforme con el art. 9
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 - Art_9,
el fiduciario cesar como tal en los siguientes casos:
1) Por remocin judicial por incumplimiento de sus obligaciones y a pedido del fiduciante o del
beneficiario; en este ltimo caso, el juez citar tambin al fiduciante (inc. a).
2) Por muerte del fiduciario o por su incapacidad judicialmente declarada, si fuera persona
fsica (inc. b).
Por incapacidad no debe entenderse tan slo la demencia, sino tambin toda otra razn que
inhabilite al fiduciario para desempear sus funciones, como puede ser la inhabilitacin
prevista en el art. 152 bis
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_340_3.HTM&iid=AR_LA001 Art_152_BIS, Cdigo Civil; o bien una inhabilidad moral: el fiduciario que despus de haber
entrado en posesin de los bienes comete un delito doloso no puede seguir desempeando
una tarea que exige en l una conducta que merezca la confianza que se le ha depositado.
3) Por disolucin si fuere una persona jurdica (inc. c).
4) Por quiebra o liquidacin (inc. d).
Este inciso es confuso. Consideramos indudable que se ha querido referir a la quiebra del
fideicomiso; pero el art. 16
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 Art_16establece que la insuficiencia de los bienes fideicomitidos no puede dar lugar a la
quiebra del fideicomiso, sino a su liquidacin. Ante esta contradiccin, cabe preguntarse si la
quiebra a que se refiere la norma es la personal del fiduciario. La cuestin es dudosa y
pensamos que debe resolverse a la luz de las circunstancias del caso. Si la quiebra del fiduciario
se debe a un manejo desaprensivo de sus bienes, ello hace temer que no sea capaz de
administrar el fideicomiso con la prudencia y diligencia propias de un buen hombre de
negocios, en cuyo caso sera aplicable el inc. a, de este artculo. Pero si ella se debe a
circunstancias externas no imputables al fiduciario, su quiebra no tiene por qu afectar el
contrato de fideicomiso.
5) Por renuncia si en el contrato se hubiere autorizado expresamente esta causa. La renuncia
tendr efecto despus de la transferencia del patrimonio objeto del fideicomiso al fiduciario
sustituto (inc. e).
Cabe preguntarse cul es el significado de esta clusula que slo permite la renuncia en el caso
de que se la hubiera autorizado expresamente en el contrato. Supuesto que no se la hubiere
previsto, es claro que el fiduciante no puede ser obligado a seguir desempeando la
administracin de los bienes en contra de su voluntad; muchas pueden ser las razones que lo
induzcan a renunciar: una enfermedad, una incapacidad fsica, el cansancio mismo. Obligarlo a
seguir desempeando un cargo que no puede o no quiere seguir desempeando, es
irrazonable y, desde luego, perjudicial para el propio inters del beneficiario. Por ello,

pensamos que esta disposicin significa solamente que en caso de renuncia no prevista en el
contrato, el fiduciante debe responder por los daos y perjuicios que su conducta ocasione al
beneficiario; indemnizacin que no sera procedente si el contrato lo autoriza expresamente a
renunciar.
1110/2166
2166. Producida una causa de cesacin del fiduciario, ser reemplazado por el sustituto
designado en el contrato o de acuerdo con el procedimiento previsto por l. Si no lo hubiere o
no aceptare, el juez designar como fiduciario a una de las entidades designadas de acuerdo
con lo previsto en el art. 19 (art. 10).
Creemos que esta ltima disposicin slo es aplicable al fideicomiso de administracin, en el
caso de que el fiduciante hubiera muerto o hubiera cado en un estado de incapacidad, porque
si vive y conserva su plena capacidad slo l puede designar un fiduciario sustituto. Pero, la
disposicin que comentamos es plenamente aplicable al fideicomiso financiero.
En cualquier caso, los bienes fideicomitidos sern transmitidos al nuevo fiduciario, cumpliendo
con las disposiciones de los arts. 11
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 Art_11, 12 y 13.
/lpbin/mb_lpext.dll/@fZ3didZ5bdocumentZ2ehtmZ5dZ26idZ3dDTZ253ArZ253A1a1c9bZ26iidZ
3dARZ5fDA001 - JD_V_111015120
/lpbin/mb_lpext.dll/@fZ3didZ5bdocumentZ2ehtmZ5dZ26idZ3dDTZ253ArZ253A1a1c9bZ26iidZ
3dARZ5fDA001 - JD_V_111015120
1110/15120
3. Extincin del fideicomiso
1110/2167
2167. CAUSALES. En primer trmino es necesario precisar la diferencia entre la cesacin de
los derechos y obligaciones del fiduciario (de la que nos hemos ocupado en los nmeros
anteriores) de la extincin del fideicomiso. En el primer caso, el fideicomiso no se extingue,
sino que contina en la persona del sustituto. En el segundo, el fideicomiso concluye
definitivamente.
Conforme con el art. 25
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 Art_25, el fideicomiso se extingue:
1) Por el cumplimiento del plazo o condicin a que se hubiere sometido o el vencimiento del
plazo legal mximo (inc. a), que es de treinta aos (art. 4
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 - Art_4,
inc. c).

2) Por la revocacin del fiduciante, si se hubiera reservado expresamente esa facultad; la

revocacin no tendr efectos retroactivos (inc. b). Que no tiene efectos retroactivos significa
que el fiduciante debe respetar los contratos celebrados por el fiduciario en el ejercicio de sus
funciones, aunque se prolonguen ms all del momento de la revocacin.
As, por ejemplo, los contratos de locacin seguirn vigentes hasta la conclusin del trmino
pactado.
Para que tenga efectos respecto de terceros, la revocacin deber inscribirse en el registro
respectivo.
3) Cualquier otra causal prevista en el contrato (inc. c).
4) Por la extincin total de los bienes fideicomitidos, ya que el fideicomiso queda sin objeto.
La muerte del fiduciante no extingue el fideicomiso, puesto que ste se ha constituido en
beneficio de terceros; tampoco la del fiduciario, que ser reemplazado por el sustituto. Pero si
el fideicomisario ha muerto sin dejar herederos, parece de toda evidencia que el fideicomiso
se extingue y los bienes deben retornar al fiduciante o sus herederos.
1110/2168
2168. EFECTOS. Producida la extincin del fideicomiso, el fiduciario estar obligado a
entregar los bienes fideicomitidos al fideicomisario o sus sucesores, otorgando los
instrumentos y contribuyendo a las inscripciones registrales que correspondan (art. 26
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 Art_26).
No creemos que la revocacin hecha por el fiduciante, en el caso del art. 25
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 Art_25, inc. b, haga inevitable la entrega de los bienes al fideicomisario. Parece lgico admitir
que ellos retornen al fiduciante, porque en el transcurso del tiempo de duracin del contrato
pueden haber ocurrido hechos que demuestren una ingratitud del fideicomisario y que
justifiquen la decisin del fiduciario de dejar sin efecto el beneficio.
/lpbin/mb_lpext.dll/@fZ3didZ5bdocumentZ2ehtmZ5dZ26idZ3dDTZ253ArZ253A1a1c9bZ26iidZ
3dARZ5fDA001 - JD_V_111015130
/lpbin/mb_lpext.dll/@fZ3didZ5bdocumentZ2ehtmZ5dZ26idZ3dDTZ253ArZ253A1a1c9bZ26iidZ
3dARZ5fDA001 - JD_V_111015130
1110/15130
II. FIDEICOMISO FINANCIERO (ver nota 7)
1110/2169
2169. NOCIN GENERAL. El fideicomiso financiero es una operacin propia del complejo
mundo de las finanzas y, como tal, escapa a un estudio de derecho civil. Nos limitaremos, por
tanto, a dar una breve nocin de su papel econmico y financiero.

El esquema de esta operacin es el siguiente: un banco u otra entidad financiera (el

fiduciante), que es titular de una masa de crditos (por ej., otorgados con garanta hipotecaria)
los cede a otra entidad financiera (que es la fiduciaria), la que a su vez emite certificados de
participacin (llamados tambin ttulo valores), que importan un fraccionamiento del capital y
que son ofrecidos al pblico. Se trata de ttulos divisibles y negociables, que pueden ser al
portador o nominativos. Esto es lo que se llama la securitizacin o titulizacin del capital
originario.
Es un recurso financiero tcnicamente complejo, nuevo y en evolucin. Empez hace unos
veinte aos en Estados Unidos, con la afectacin de crditos hipotecarios (ver nota 8) y se
aplica hoy en todo el mundo desarrollado. Es en efecto, un instrumento importantsimo para la
acumulacin de capitales y el emprendimiento de grandes obras de inters social. En nuestro
pas est regulado por las leyes 23576 (ref. por ley 23962 ), 24441 y la resolucin general de la
Comisin Nacional de Valores 271 del 29/8/1995 .

1110/2170
2170. LAS PARTES. Las partes en el fideicomiso financiero, son las siguientes:
a) El fiduciante es el banco u otra entidad financiera que posee una masa de crditos, algunos
otorgados con garanta hipotecaria, que es lo tpico, o prendaria, o bien crditos de otro
origen.
b) El fiduciario que es quien administra el fideicomiso y emite los certificados de participacin.
Debe ser necesariamente una entidad financiera o una sociedad especialmente autorizada por
la Comisin Nacional de Valores para actuar como tal (art. 19
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 Art_19, ley 24441). Dicha Comisin, que es la autoridad de aplicacin de la ley (art. 9
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 - Art_9),
ha autorizado a actuar como fiduciario a las entidades inscriptas en el Registro Pblico de
Comercio (las cuales tienen que ajustarse a la resolucin 271 ) y al representante de los
obligacionistas (art. 13
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_23576.HTM&iid=AR_LA001 Art_13, ley 23576, ref. por ley 23962 y resolucin general citada).
c) Los beneficiarios, que son los poseedores de los ttulos que, ya se ha dicho, pueden ser al
portador o nominativos. Dicha posesin les da derecho a percibir los intereses en el momento
pactado y a disponer de ellos en cualquier momento, con lo cual pueden recuperar el precio
pagado por su compra.
1110/2171
2171. CONTENIDOS MNIMOS DE LOS TTULOS VALORES. Conforme con el art. 9
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_RS_271_C24.HTM&iid=AR_LA001 Art_9, de la resolucin 271 de la Comisin Nacional de Valores, en los ttulos valores debe
constar:

1) Denominacin social, domicilio y firma del representante legal del emisor o de su

apoderado.
2) Identificacin del fideicomiso al que corresponden.
3) Monto de la emisin y cantidad de los ttulos de deuda emitidos.
4) Clase, nmero de serie y orden de cada ttulo.
5) Si hubiere garantas u otros beneficios otorgados por terceros, mencin de ellas.
6) Fecha y nmero de la resolucin de la Comisin Nacional de Valores que autorice su oferta
pblica.
7) Plazo de vigencia del fideicomiso.
8) Tambin debe dejarse constancia de que los fiduciarios no respondern con sus propios
bienes por las obligaciones contradas en el fideicomiso, sino slo con los bienes
fideicomitidos.
Finalmente, deber dejarse constancia de la calificacin del riesgo que importa el fideicomiso
para los inversores. Esta calificacin debe ser hecha por dos sociedades calificadoras de
riesgos, independientes entre s y que deben estar inscriptas en el Registro de Sociedades
Calificadoras de Riesgos, organizado por la Comisin Nacional de Valores (decreto 656/1992 y
resolucin general 271, art. 15
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_RS_271_C24.HTM&iid=AR_LA001 Art_15).
Esta calificacin del riesgo de la inversin es muy importante para que el adquirente de los
ttulos valores pueda optar entre uno con algo ms de riesgo, pero mejores intereses u otro
ms seguro, aunque el inters sea algo menor.
Pueden emitirse diversas clases de certificados de participacin con derechos diferentes; pero
dentro de cada clase deben otorgarse los mismos derechos (art. 22
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 Art_22, ley 24441).
1110/2172
2172. VENTAJAS DE LA SECURITIZACIN. La securitizacin juega un papel muy importante en
el mercado financiero.
Para el inversor significa que puede invertir en un negocio que tiene una seguridad similar a la
que brinda una hipoteca, sin necesidad de cumplir con las formalidades legales de sta y sin
tener que esperar los plazos fijados en el contrato para recuperar su capital, puesto que los
ttulos valores pueden ser enajenados en cualquier momento, lo que puede ser muy
importante, sobre todo cuando se presenta la necesidad de afrontar un gasto no previsto.
Adems, las personas de escasos recursos, pero que tienen la posibilidad de invertir pequeas
cantidades, no tienen posibilidad de prestarlas con garanta hipotecaria, pero s de adquirir

ttulos valores. Con estas pequeas inversiones puede formarse una masa de capital que
permita afrontar importantes obras de inters social.
A su vez, el fiduciario, una vez emitidos y colocados los ttulos, puede recuperar lo invertido en
su carcter de cesionario del crdito original, y volcar nuevamente ese capital, con lo que se
agiliza el giro del dinero, generando nuevas inversiones.
Se comprende as que la securitizacin no tiene inters slo del punto de vista del inversor o
del fiduciario, sino que responde a un verdadero inters social. En nuestro pas, la ley 24441 ha
tenido muy en mira impulsar la construccin de viviendas, como lo demuestra su ttulo
Financiacin de la vivienda y la construccin aunque, desde luego, los capitales reunidos
pueden tener otra finalidad.
1110/2173
2173. REQUISITOS PARA LA OFERTA PBLICA. La oferta pblica de ttulos valores debe estar
precedida de un prospecto que ser dado a conocer a la Comisin Nacional de Valores, sin el
cual sta no la autorizar. Ese prospecto debe contener sustancialmente, las mismas
enunciaciones de los ttulos valores, que hemos visto en el nmero 2170 (resolucin 271 y
anexo). Este prospecto permite a los inversores analizar cuidadosamente si la adquisicin de
los ttulos valores les conviene o no.
1110/2174
2174. OBJETO DEL FIDEICOMISO. El objeto del fideicomiso puede ser cualquier crdito que
ofrezca garantas estimadas suficientes; as, por ejemplo, crditos hipotecarios, prendarios,
facturas conformadas, leasing financiero, etctera. La garanta que ofrezcan dichos crditos,
debe ser objeto de la calificacin de riesgo antes mencionada (n 2171).
1110/2175
2175. INSUFICIENCIA DEL PATRIMONIO FIDEICOMITIDO. En caso de insuficiencia del capital
fideicomitido y salvo que hubiere una previsin contractual distinta, el fiduciario citar a
asamblea de tenedores de ttulos de deuda, la que se notificar mediante la publicacin de
avisos en el Boletn Oficial y un diario de gran circulacin del domicilio del fiduciario; la
asamblea se celebrar dentro del plazo de sesenta das contados a partir de la ltima
publicacin, a fin de que resuelva sobre las normas de administracin y
liquidacin del patrimonio (art. 23
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 Art_23, ley 24441).
Las normas a las que se refiere el artculo citado, podrn prever: a) La transferencia del
patrimonio fideicomitido como unidad a otra sociedad de igual giro. b) Las modificaciones del
contrato de emisin, las que podrn comprender la remisin de parte de las deudas o la
modificacin de los plazos, modos o condiciones iniciales. c) La continuacin de la
administracin de los bienes fideicomitidos hasta la extincin del fideicomiso. d) La forma de
enajenacin de los activos del patrimonio fideicomitido. e) La designacin de quien tendr a su

cargo la enajenacin del patrimonio como unidad o de los activos que lo conforman. f)
Cualquier otra materia que determine la asamblea relativa a la administracin o liquidacin del
patrimonio separado (art. 24
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 Art_24, 1er. prr.).
Los acuerdos debern adoptarse por el voto favorable de tenedores de ttulos que representen
a lo menos, la mayora absoluta del capital emitido y en circulacin, salvo en las materias
indicadas en el inc. b) del primer prrafo, en cuyo caso ser de las dos terceras partes de
dichos ttulos (art. cit. 3er. prr.).
Si no hubiese qurum en la primera citacin se deber citar a una nueva asamblea, la cual
deber celebrarse dentro de los treinta das siguientes a la fecha fijada para la asamblea no
efectuada; sta se considerar vlida con los tenedores que se encuentren presentes; pero los
acuerdos debern adoptarse con el voto favorable de ttulos que representen a lo menos la
mayora absoluta del capital emitido y en circulacin (art. 24
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 Art_24, lt. prr., ley 24441).
En caso de no lograrse las mayoras indicadas en estas normas, el fiduciario continuar con la
administracin de los bienes fideicomitidos hasta su total extincin (art. 24
/lpbin/mb_lpext.dll/@f=id[document.htm]&id=L_NAC_LY_24441.HTM&iid=AR_LA001 Art_24, inc. c).
(nota 1) BIBLIOGRAFA: HIGHTON-MOSSET ITURRASPE-PAOLANTONIO-RIVERA, La ley 24441,
Santa Fe, 1995; LPEZ DE ZAVALA, Fideicomiso, leasing, letras hipotecarias, ejecucin
hipotecaria, Buenos Aires, 1996; MAGRI y ZITO FONTN, Reflexiones sobre el fideicomiso en la
ley 24441, en Revista Notarial, 1994, n 921; TAIANA DE BRANDI y LLORENS, El fideicomiso y la
relacin jurdica subyacente, L.L., diario del 26/2/1996; ORELLE, El fideicomiso en la ley 24441,
L.L., 1995-B, p. 874; GUASTAVINO, Fideicomisos, leasings, letras hipotecarias y otros aspectos
de la ley 24441, L.L., 1995-B, p. 1061; GREGORINI CLUSELLAS, Fideicomiso. Apreciaciones sobre
las nuevas normas, L.L., diario del 5/12/1995.