MANUAL DE DERECHOS HUMANOS.

Mariana Blengio Valds.

INDICE.

Unidad I Concepto de Derechos Humanos.

Unidad II Clasificacin.
Unidad III Estudio particular de las diferentes categoras de derechos.
Unidad IV Evolucin histrica.
Seccin 1. Evolucin histrica de los Derechos Humanos en el
camino de la modernidad.
Seccin 2. La proteccin de los Derechos Humanos en la
evolucin constitucional.
Unidad V La proteccin de los Derechos Humanos en la Constitucin
Nacional.
Unidad VI Lmites a los Derechos Humanos.
Unidad VII Garantas.
Unidad VIII Proteccin internacional de los Derechos Humanos.
Seccin 1. Sistema universal de proteccin de los Derechos
Humanos de la ONU.
Seccin 2. Sistema interamericano de proteccin de los Derechos
Humanos de la OEA.

UNIDAD I
CONCEPTO DE DERECHOS HUMANOS

1. Introduccin.
Mltiples dificultades se suceden a la hora de definir con exactitud que
entendemos por derechos humanos. La discusin trasciende los autores y se
proyecta en el tiempo en la medida que las sociedades buscan avanzar en la
proteccin de los derechos y libertades de las personas en el marco de la
convivencia social. Para lograrlo se transita invariablemente por el abordaje de
aspectos filosficos e ideolgicos que nutren y confrontan el debate a partir de
los diversos enfoques.
Las dificultades formales y sustanciales se introducen en una polmica
filosfica en la cual se confrontan corrientes iusnaturalistas y positivistas, si
bien no es pertinente circunscribir la discusin al enfrentamiento de estas
nicas dos perspectivas en tanto implicara un intento fallido de reduccionismo
conceptual.
La naturaleza de los derechos cuya denominacin pretendemos atribuir est
teida por factores ideolgicos y polticos circunscriptos o entrelazados con
determinados momentos histricos. Lo que nos lleva inevitablemente a vincular
el concepto de los derechos humanos con la evolucin histrica de la
humanidad y la necesaria comprensin de las diferentes etapas que puedan
llegar a vislumbrarse en su desarrollo, en el marco de las particularidades de
cada regin o continente.
Escogida la terminologa que usaremos para denominar el objeto de nuestro
estudio, analizaremos su naturaleza y contenido a partir de lo cual
estudiaremos las diferentes formas de clasificacin. Seguidamente nos
adentraremos en el proceso de construccin jurdica moderna de los derechos
humanos con especial referencia a su proteccin en el campo del Derecho
interno e internacional.
2.- Concepto y denominacin.
Para comenzar el anlisis del concepto, conviene escoger en forma previa una
denominacin, teniendo presente que elegir la misma no constituye una tarea
simple en tanto pueden encerrarse en dos o tres vocablos, diversidad de
significados. Mltiples son las frmulas que se encuentran en la doctrina
nacional e internacional: derechos humanos; derechos naturales; derechos del
3

hombre; derechos fundamentales; libertades fundamentales; derechos pblicos

subjetivos, derechos de las personas; derechos morales; derechos del ciudadano,
palabras que engrosan da a da un largo y nutrido listado. Optar por una u otra
denominacin no constituye una tarea sencilla si tratamos de darle a la
discusin la profundidad ideolgica y filosfica que la misma conlleva,
encuadrndolo luego en el mbito jurdico. En tal sentido la doctrina no es
unnime y los autores optan por diferentes vocablos para referirse a nuestro
objeto de estudio. 1
Analizadas las distintas posibilidades, optaremos por la denominacin
derechos humanos. Escoger ambos vocablos nos permite reafirmar dos aspectos
importantes. En primer lugar la necesaria vinculacin del derecho entendido
ste como facultad o atribucin a la naturaleza humana. La palabra humanos
elude todo tipo de connotacin que pudiera emerger de la particularidad
sexual: hombre o mujer. Si bien en el idioma espaol para muchos autores la
palabra hombre comprende a la mujer, la historia del reconocimiento de los
derechos de las mujeres y su consagracin normativa gradual, obliga desde
nuestro punto de vista a diferenciarlos en este caso, como forma de
reconocimiento de la lucha por la igualdad.
Por humano comprendemos la esencia misma de la persona, lejana por cierto
a especificaciones raciales, etarias, sexuales o de cualquier otra ndole. Son los
derechos de los seres humanos los que pretenderemos analizar, conceptualizar
y definir. Desde un enfoque antropolgico que el Derecho como ciencia se
dispone a regular.
Es inherente aquello que por su naturaleza est de tal manera unido a otra cosa que
no se puede separar de ella seala el Diccionario de la Real Academia Espaola 2,
definicin que nos permite reafirmar que el derecho est de tal forma unido a la
persona que no puede separarse de ella. Es intrnseco porque es esencial e
ntimo, segn tambin podemos referir a su definicin lingstica.
Al elegir esta denominacin dejamos de lado asimismo, aquella que los califica
como fundamentales para no atribuir tampoco ningn tipo de escala ni
graduacin normativa, sino sencillamente remitir a lo intrnseco.
La esencia del ser humano es nica y se imprime como la unidad que
manifiesta la huella digital no permitiendo la disquisicin entre lo fundamental
Sobre el punto puede consultarse PECES BARBA, Gregorio. Curso de Derechos Humanos
Fundamentales. Teora General. Universidad Carlos III de Madrid, Espaa, 1995, Primera
Parte: problemas generales; BIDART CAMPOS, Germn. Teora general de los Derechos
Humanos. Astrea, Argentina, 1991, Captulo Primero; BARBAGELATA, Anbal Luis. Derechos
Fundamentales. FCU, Ao 1986, Captulo II.
2
Diccionario de la Real Academia Espaola. Espasa, Madrid, 1997.
1

y lo no fundamental. An cuando el carcter que algunos autores dan a lo

fundamental se enmarque en el plano formal, en relacin al nivel mximo de
jerarqua en el ordenamiento jurdico.
Los derechos inherentes a los humanos se entretejen a lo largo de la historia.
Emergen como aspectos claves en cada uno de sus captulos conformando con
ello un todo que resulta difcil comprender a cabalidad sin desplegar una a una
sus pginas. Como nudos en la red del pescador, los derechos del ser humano
se van construyendo en cada siglo. Se apoyan unos sobre otros. No nacen un
da en particular, sino que son fruto de una constante transformacin humana
que obedece a tiempos y lugares totalmente dismiles. Por ello para comprender
cabalmente la co existencia de los derechos humanos resulta imperioso revisar
las etapas de dicha evolucin sin pretender calificar a los pueblos desde una
mirada hegemnica que busque borrar o estandarizar la singularidad de los
procesos locales y sus desarrollos. Sino mas bien, desde una perspectiva que
contemple las diferencias y no califique su evolucin en base a parmetros
nicos que borren las huellas de lo singular, en tanto los derechos de las
personas van pautndose en un universo de diversidad.
La esencia de los derechos radica entonces en la unidad del ser humano que
nace, vive y muere. Es de su condicin de humano, de la cual emergern sus
derechos, inherentes por tanto a su naturaleza de ser vivo racional, con
capacidades que lo distinguen del animal. Ese conjunto de facultades y
atribuciones emergen de un valor fundamental que ha conceptualizado el ser
humano: la dignidad. Como soporte nico y esencial de la naturaleza humana
la dignidad de la persona se expande reafirmando la necesidad de respetar la
vida y la integridad del individuo como elemento clave de su evolucin.
Siguiendo el humanismo que singulariza el pensamiento de CAGNONI: La
dignidad responde a un concepto de extensin mayor en sus alcances respecto de la
persona humana, sobre todo tiene naturaleza de valor esencial del hombre. La dignidad
es consideracin, respetabilidad, estimacin de cada uno por s y con respecto a todos los
dems, es lo que merece la persona por su humanidad, es lo adecuado a esta esencialidad
que singular en el universo a esta especie de seres vitales que somos los humanos La
dignidad es un ncleo solar del cual emanan los rayos que devienen esenciales a la vida.
Puedo distinguir stos de aquel, no puedo separarlos. Cada uno de los derechos
humanos trabajosamente descubiertos y hechos positivos a travs de la historia del
hombre en el planeta, an menospreciados, violados, desconocidos para grandes masas
de humanidad, sean derecho positivo, sean los otros no enumerados del artculo 72 de la
Carta, son el reconocimiento aunque no sean respetados de la esencia de la dignidad de
la persona humana. 3
CAGNONI, Jos Anbal. La dignidad: naturaleza y alcance en Dignidad humana publicado
por Ctedra UNESCO Derechos Humanos, Serie Estudios, Montevideo, 2003. pp. 65 a 68.
3

En el campo del Derecho Pblico y vinculando a los estudios sobre Teora del
Estado, diversas corrientes de pensamiento abordan la compleja cuestin. As
lo destaca BARBAGELATA4 en sus estudios sobre la naturaleza de los derechos
fundamentales refiriendo a pensadores como Duguit, Jellinek y Kelsen entre
otros. Entre estas teoras que reafirman la existencia de derechos de la persona
con variados matices se constatan otras corrientes negadoras o que cuestionan
la existencia misma de los derechos fundamentales con consideraciones que
aluden a la teora del derecho.
A modo de ejemplo y sin detenernos en su anlisis KELSEN cuestiona con rigor
la existencia de los derechos fundamentales como derechos subjetivos: Hay
derechos subjetivos, en el sentido especfico de la palabra, cuando entre las condiciones
de la sancin figura la manifestacin de voluntad, querella o accin judicial, emanada de
un individuo lesionado en sus intereses por un acto ilcito. Solamente cuando una
norma jurdica coloca as a un individuo en posicin de defender sus intereses, se crea
un derecho subjetivo a su favor. Ese derecho no puede ser opuesto al derecho objetivo,
dado que solo existe en la medida que ha sido creado por ste. El derecho objetivo no se
encuentra, por otra parte, en la necesidad de instituir derechos subjetivos . 5
En la construccin del concepto que hoy podemos visualizar de derechos
humanos, se han transitado diversas etapas. Los ordenamientos jurdicos han
ido adecuando la incorporacin paulatina de los derechos en el mbito
nacional, atribuyndoles progresivamente el mximo nivel de jerarqua. Por su
parte, la comunidad internacional consciente de la necesidad de fortalecer el
respeto a los derechos y libertades, en aras de lograr asegurar su proteccin bajo
cualquier circunstancia, ha generado un verdadero corpus juris integrado por
mltiples documentos e instrumentos con efectos diversos, que pretende
asegurar la proteccin del ser humano en el plano nacional e internacional. 6
Partiendo de estos conceptos podemos sealar que los derechos humanos son
facultades y atribuciones que emergen de la esencia de la persona, cuya
condicin se erige en el valor de la dignidad, siendo reconocidos
paulatinamente a travs de la historia en los diferentes ordenamientos jurdicos,
por diversas fuentes del mbito nacional e internacional.

BARBAGELATA, Anbal Luis Ob cit, cap. II.

KELSEN, Hans. Teora pura del derecho. Editorial Universitaria de Buenos Aires, Undcima
edicin 1973, pp. 122 y ss.
6
CANADO TRINDADE, Augusto. Tratado de Direito Internacional dos Direitos Humanos.
Volume I. 2 edicin actualizada. Sergio Antonio Fabris Editor, Porto Alegre, Brasil, 2003,
pgina 33 a 50.
4
5

Con esto pretendemos dar al anlisis del concepto una visin contemplativa de
las perspectivas que confluyen en l sin quedarnos en el reduccionismo que
implicara afiliarnos en forma radical a una nica posicin filosfica.
Compartimos un modelo de anlisis de carcter dualista que describe, entre
otros autores, PECES BARBA, al reafirmar: La concepcin dualista sostiene la
autonoma de la realidad de los valores de los derechos fundamentales que deben, por
consiguiente, ser estudiados en el primer nivel, es decir como filosofa de los derechos
fundamentales. Interesa todo aqu el anlisis de los factores sociales que han influido en
su gnesis y las corrientes de pensamiento que han contribuido articular su sentido. El
autor parte del estudio de este primer nivel de la filosofa de los derechos
humanos precisando que la principal tarea de la teora general y de la construccin
del concepto ser razonar y fundamentar la objetividad de la misma para evitar la
apropiacin lingstica desde concepciones antidemocrticas o simplemente la tentacin
de construir arbitrariamente unas normas que se llamasen derechos fundamentales, sin
serlo, por la simple voluntad del Poder. Para luego destacar un segundo nivel de
estudio que supone el paso de la filosofa de los derechos fundamentales a la
teora jurdica, con el anlisis de su ejercicio, sus fuentes y garantas. 7
La construccin moderna de los derechos humanos y la proteccin jurdica que
el Derecho le ha atribuido nos obliga a descartar miradas puramente
positivistas de la cuestin. Ello en tanto bajo la supuesta invocacin de normas
fundadas en derechos humanos podran validarse preceptos que contradicen
en la esencia, los valores humanos. Por tanto resulta de rigor incorporar en una
visin fundada en lo inherente a lo humano la necesaria consagracin
normativa que respete tal calidad y observe valores fundamentales ms all de
la perfecta elaboracin de la ley. De lo contrario el riesgo de invocar normas que
nieguen la esencia de los derechos de las personas se potenciara al permitir
validarlas a travs del derecho positivo.
3.- Caractersticas.
Planteadas las controversias en torno a la naturaleza de la cuestin, pasamos a
analizar las caractersticas bsicas que atribuiremos a los derechos humanos
partiendo de la base de la conceptualizacin que hemos esbozado.
Encontramos entonces aspectos que caracterizan el concepto de los derechos
humanos los cuales enumeraremos a continuacin en forma no taxativa.
3.1. Historicidad.
Los derechos humanos invocados desde la ciencia jurdica obedecen a un
tiempo y un espacio. Estn fuertemente vinculados a una realidad histrica,
7

PECES BARBA, Gregorio. Derechos Fundamentales. Biblioteca Guadiana, Espaa, 1995, pp. 33 a 37.

poltica y social as como tambin a ideologas que fundamentan su

reafirmacin o negacin.
A modo de ejemplo la bsqueda de la igualdad en la organizacin poltica de
los estados emergentes marca con propiedad los siglos XIX y XX en varios
continentes. En la primera Constitucin del Uruguay cuyo juramento tuvo
lugar el 18 de julio de 1830, no se les otorg a las mujeres el carcter de
ciudadanas y de hecho le fueron vedados, entre otros derechos, los de
naturaleza poltica, sin habilitarlas hasta entrado el siglo XX.
La lucha por la igualdad permite ilustrar la caracterstica que pretendemos
describir con otros muchos ejemplos. En el continente africano el sometimiento
de los hombres y mujeres de raza negra, nativos en este caso de la tierra donde
habitaban determin la organizacin social y poltica de Sudfrica hasta casi
fines del siglo XX. La inexplicable fundamentacin que pretendi dar el
gobierno sudafricano al apartheid constituye una de las formas ms
inaceptables de discriminacin por razones raciales.
De la realidad de cada sociedad van emergiendo los tiempos de los derechos y
en forma paulatina consagrndose en la norma jurdica en los diferentes
rdenes y niveles.
3.2. Progresividad.
La proteccin jurdica de los derechos se construye paulatinamente a lo largo de
la historia razn por la cual hemos situado esta particularidad a continuacin
del otro rasgo caracterstico. La progresividad en el campo del reconocimiento
del Derecho que cotejamos en el transcurso del tiempo y que emerge desde
nuestro punto de vista de la idea de inherencia del derecho a la persona,
implica que el catlogo de derechos se va ampliando paulatinamente con
nuevas formas y previsiones. Ello sin perjuicio de las precisiones que sobre el
punto realizaremos supra en oportunidad de referirnos a las teoras referidas a
la clasificacin de derechos.
Del punto de vista del reconocimiento jurdico y la prctica constitucional, la
progresividad de los derechos se facilita al incorporarse en diversas
constituciones previsiones genricas que con diferentes acepciones y matices
pretenden dejar abierta la nmina de derechos destacando su carcter
enunciativo. Ejemplo de ello lo vemos en el artculo 72 de la Constitucin: La
enumeracin de derechos, deberes y garantas hecha por la Constitucin no
excluye los otros que son inherentes a la personalidad humana o se derivan de
la forma republicana de gobierno norma que se introduce en el ao 1918 y
obedece a la influencia de disposiciones similares del derecho comparado como
8

la IX Enmienda de la Constitucin Norteamericana de 1787 y la Constitucin

Argentina de 1853 (artculo 33). As lo destaca GROS ESPIELL al sealar: La
historia y la prctica constitucional han demostrado la utilidad y hasta podra decirse, la
necesidad, para evitar equivocadas tendencias y para aclarar y hacer indudable la
solucin correcta de una norma constitucional que precise, sin dejar duda alguna, que
la enumeracin de derechos, deberes y garantas no es taxativa y que no excluye los
otros inherentes a la naturaleza humana. 8
La existencia de estas previsiones que conllevan derechos no enunciados o
enumerados, tambin se introducen en normas de fuente internacional como la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos cuyo artculo 29 inciso c) se
refiere concretamente al punto al establecer en relacin a las normas de
interpretacin que ninguna disposicin de dicho tratado podr se interpretada
en el sentido de: excluir otros derechos y garantas que son inherentes al ser
humano o que se derivan de la forma democrtica representativa de gobierno.
9
Prctica que al igual que las anteriores, permite invocar la progresividad a la
cual aludimos.
3.3. Indivisibilidad e interdependencia.
El concepto de indivisibilidad unido a la interdependencia nos permite
reafirmar que ningn derecho es superior a otro. Como una cadena de
eslabones enlazados los derechos circulan en torno al valor de la dignidad.
Esta idea fue descripta con especial propiedad por la Declaracin y Programa
de Accin aprobados en la Conferencia Mundial sobre Derechos Humanos
celebrada en Viena en el ao 1993 (punto 5) 10: Todos los derechos humanos son
universales, indivisibles e interdependientes y estn relacionados entre s. La
comunidad internacional debe tratar los derechos humanos en forma global y de manera
justa y equitativa, en pie de igualdad y dndoles a todos el mismo peso. Debe tenerse en
cuenta la importancia de las particularidades nacionales y regionales, as como de los
diversos patrimonios histricos, culturales y religiosos, pero los Estados tienen el deber,
sean cuales fueren sus sistemas polticos, econmicos y culturales, de promover y
proteger todos los derechos humanos y las libertades fundamentales.
Este texto que pone el acento en la indivisibilidad de los derechos confirma lo
establecido en el artculo 25 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos
GROS ESPIELL, Hctor. Temas Internacionales. Melibea, Montevideo, 2001, p. 478.
Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Artculo 29 c.
http://www.oas.org/dil/esp/tratados_B32_Convencion_Americana_sobre_Derechos_Humanos.htm Fecha de consulta: 13 febrero 2014.
10
Disponible en: http://www.unhchr.ch/huridocda/huridoca.nsf/(Symbol)/A.CONF.157.23.Sp
Fecha de consulta: 13.2.2014.
8
9

del ao 1948: Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure,
as como a su familia, la salud y el bienestar, y en especial la alimentacin, el vestido, la
vivienda, la asistencia mdica y los servicios necesarios; tiene asimismo derecho a los
seguros en caso de desempleo, enfermedad, invalidez, viudez, vejez u otros casos de
prdida de sus medios de subsistencia por circunstancias independientes de su
voluntad.
La indivisibilidad se hace evidente al vincularse el vivir con la satisfaccin de
necesidades bsicas del ser humano. Entre ellas la alimentacin, vivienda,
salud. En este plano el derecho a vivir de los seres humanos se erige como la
base sobre la cual se unen todos los dems derechos. Esto implica entonces que
el derecho a vivir en su concepcin moderna nos determine la confluencia e
indivisibilidad de todos los derechos segn su diferente naturaleza, ya sea civil,
econmica, social o cultural. Eliminando la idea de generaciones o categoras de
derechos de primera, segunda y tercera generacin utilizadas tradicionalmente
en la doctrina de los derechos humanos que no condice con la fundamentacin
que hemos referido.
3.4. Universalidad.
Importantes cuestionamientos se plantean en torno a este asunto. Reafirmar la
universalidad de los derechos humanos requiere analizar diversos aspectos
entre los cuales es entrecruzan perspectivas ideolgicas de diferente naturaleza.
La fundamentacin filosfica vuelve a remitirnos a la idea de la inherencia del
derecho a la condicin humana. Todas las personas son titulares de derechos y no
pueden invocarse diferencias de regmenes, polticos, sociales o culturales como pretexto
para ofenderlos o menoscabarlos as lo refiere NIKKEN. 11
Son los derechos humanos universales? se plantean diversos autores. Quienes
lo niegan reafirman entre otros aspectos, que la universalidad es una cuestin de
carcter particular, una cuestin occidental. DE SOUZA SANTOS seala en tal
sentido: La cuestin de la universalidad de los derechos humanos traiciona la
universalidad de lo que cuestiona por la forma en que lo cuestiona. En otras palabras, la
cuestin de la universalidad es una cuestin de carcter particular, una cuestin
occidental. El concepto de derechos humanos descansa en un conjunto bien conocido de
presupuestos todos ellos claramente occidentales, como son: existe una naturaleza
humana universal que puede ser conocida por medios racionales; la naturaleza humana
es esencialmente diferente y est en una posicin de superioridad respecto del resto de la
realidad; el individuo tiene una dignidad absoluta e irreductible que tiene que ser
defendida en contra de la sociedad y del Estado; la autonoma del individuo exige que la
NIKKEN, Pedro. El concepto de Derechos Humanos. En Derechos Humanos. Autores
varios. Editado por la UNAM, Mxico, 1998, p. 47.
11

10

sociedad sea organizada de una manera no jerarquizada, como una suma de individuos
libres Dado que todos esos presupuestos son claramente occidentales y liberales, y
fcilmente distinguibles de otras concepciones de la dignidad humana en otras culturas,
nos debemos preguntar porqu la cuestin de la universalidad de los derechos humanos
se ha convertido en una cuestin que se debate de manera acalorada, porqu en otros
trminos, la universalidad sociolgica de eta cuestin ha llegado a oscurecer la
universalidad filosfica. 12
Las dificultades se ponen de manifiesto entre otros tantos aspectos, al
pretender oponer la idea de la universalidad a la diversidad cultural. La
afirmacin de la universalidad no implica la negacin de las diferencias ni el no
reconocimiento de las diversidades. Al contrario. La universalidad asegura la
existencia de diversidades y potencia la propia universalidad.
En un anlisis estrictamente normativo el tema de la universalidad fue
planteado en el seno de la comunidad internacional en oportunidad de
adoptarse la Declaracin Universal de Derechos Humanos en el ao 1948. El
documento hace referencia a la universalidad de los derechos humanos desde
su propia denominacin al escogerse a propuesta de RENE CASSIN la palabra
universal y no internacional.13 Desde el Prembulo el texto aspira a
promover, preservar y proyectar los derechos de todos los individuos ms all
de cualquier tipo de diferencia o condicin. Expresiones tales como todos los
miembros de la familia humana e ideal comn proyectan la vocacin de
universalidad sembrada desde el comienzo. La laicidad que la distingue, al
eliminarse toda referencia a la divinidad en su texto, la vincula tambin
directamente con dicha universalidad.
SANTA CRUZ se refiere en sus testimonios a la importancia de la Declaracin
por su universalidad y su valor jurdico, agregando que: es algo admirable que 58
pases hayan superado sus concepciones ideolgicas, sociales y jurdicas, muchas veces
diferentes, para llegar a un enunciado comn de los derechos del hombre. Solamente no
podrn aceptarlos quienes niegan que estos derechos tienen un valor en s mismos y que
el ser humano sea un sujeto de estos derechos, independiente de la forma del Estado.
Tampoco lo harn quienes no creen que el hombre posee derechos inherentes a su
naturaleza, anteriores a la constitucin los grupos sociales. 14
DE SOUZA SANTOS, Boaventura. Hacia una concepcin multicultural de los derechos
humanos en La proteccin internacional de los derechos humanos en los albores del siglo
XXI. Dirigida por Felipe Gmez Isa. HumanitariaNET. Universidad de Bilbao. Deusto, 2004, p.
104.
13
CASSIN, Ren. La gense de la Charte des Droits de LHomme en Le Courrier UNESCO.
Editado por UNESCO, Francia, 1968. Puede ampliarse en: AGI, Marc. Ren Cassin, pre de la
Dclaration Universelle des Droits de LHomme , Perrin, Francia, 1998.
14
SANTA CRUZ, Hernn. El dilema de la comunidad internacional. Cooperar o perecer. Tomo
1. Grupo Editor Latinoamericano. Argentina, 1984, p. 197.
12

11

Sin embargo en el plano estrictamente jurdico la adopcin del texto gener

fuertes enfrentamientos entre visiones opuestas del punto de vista ideolgico,
que implicaron duros debates entre los delegados de cada pas. El documento si
bien fue adoptado sin votos en contra, no obtuvo la unanimidad observndose
algunas abstenciones significativas por las razones en las cuales fundaron su
abstencin como la de la Unin Sovitica y Arabia Saudita. 15
El transcurso del tiempo y el desarrollo de un verdadero corpus juris del
Derecho Internacional de los Derechos Humanos cuyo eje central lo constituye
la Declaracin Universal de 1948, permiten reafirmar la vocacin de
universalidad del texto. Ejemplos notorios lo constituyen la celebracin en 1968
de la Conferencia Internacional de Derechos Humanos con el objetivo de
examinar los progresos que se venan llevando a cabo a 20 aos de adoptada la
Declaracin Universal. As tambin en el ao 1993 la Conferencia Mundial de
Derechos Humanos realizada en Viena, en la cual 171 pases adoptaron por
consenso el Programa y Plan de Accin que hace especial hincapi en la
necesidad de no olvidar las particularidades nacionales y regionales, los
patrimonios histricos, culturales y religiosos.
La universalidad se asienta en la dignidad de la persona, valor intangible que
edifica desde la base misma, la diferente naturaleza de los derechos ya sean
econmicos, polticos, sociales o culturales y su indivisible vigencia tal cual
En la votacin nominal el texto recibi 48 sufragios a favor y cero en contra. Se abstuvieron
URSS, Bielorrusia y Ucrania; Checoslovaquia, Polonia y Yugoslavia, Arabia Saudita y la Unin
Sudafricana. La URSS destac que el texto careca de disposiciones que garantizaran a los
grupos tnicos y religiosos el uso de sus lenguas maternas. Critic la forma demasiado jurdica
del texto y la ausencia de disposiciones encaminadas a la realizacin concreta de los principios
enunciados. Arabia Saudita objet la inclusin del derecho a contraer matrimonio sin ninguna
restriccin en relacin con la religin y el derecho a la libertad de conciencia, y a cambiar de
religin. Recuerda sobre el punto SANTA CRUZ en la obra anteriormente citada (p. 194):
Quienes no aprobaron la Declaracin explicaron las razones de su posicin en medio de una
gran solemnidad preada de gran emocin. Percib en forma ntida que estaba participando en
un hecho histrico de verdadera relevancia,+ en la cual se lograba un consenso universal en
cuanto al valor supremo del ser humano, valor que no se originaba en la decisin de un pder
terreno sino en el hecho de existir, que conlleva el derecho inalienable de vivir libre de la
necesidad y la opresin para desarrollar integralmente la personalidad. Sobre los debates y
discusiones en torno a la adopcin de la Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948
se puede consultar abundante bibliografa tanto nacional como internacional. En relacin al rol
puntual desempeado por el Uruguay en este proceso pueden verse los aportes de GROS
ESPIELL, Hctor; URIOSTE, Fernando; JIMENEZ DE ARECHAGA, Justino; BLENGIO
VALDES, Mariana en el libro: Uruguay y la Declaracin Universal de Derechos Humanos
publicado por la Ctedra UNESCO de DDHH de la UDELAR, Serie documentos y testimonios,
Montevideo, 2002. As tambin: BLENGIO VALDS, Mariana. Derechos Humanos en
movimiento: la Declaracin Universal en el universo educativo. Publicado por Santillana,
Montevideo, 2005.
15

12

hemos visto. Los derechos son universales lo que no implica negar la diversidad
de costumbres y tradiciones cuando las mismas se basan en la consideracin de
la dignidad de todos y cada uno en el tiempo y el espacio geogrfico.
Seala al respecto GROS ESPIELL: La universalidad y el reconocimiento del ncleo
de una concepcin comn de los Derechos Humanos, que es su consecuencia, no implica
desconocer la realidad y la riqueza de las diversidades culturales a ese respecto. Esas
particularidades religiosas, histricas, regionales y nacionales en su relacin con los
derechos humanos, no puede ser dejadas de lado ni ignoradas. 16
Como avanzar entonces en la aceptacin general de la universalidad?
Partiendo de los desarrollos referidos resulta necesario erradicar de la cuestin
las imposiciones hegemnicas que puedan llegar a aludir por ejemplo, a
enfoques netamente euro centristas u occidentales. Pues ello genera un abismo
a la hora de reafirmar la universalidad e incluir las miradas no occidentales en
un concepto que como hemos dicho debe abarcar la Humanidad. En forma ms
genrica y tal cual lo formula el citado autor es preciso partir de una base realista,
sin recluirse en un juridisismo terico de raz filosfica o religiosa y e carcter
dogmtico y apriorstico. Hay que luchar porque en todas las regiones, en todas las
culturas, se tenga conciencia que una concepcin comn de los Derechos Humanos, no
es una imposicin imperialista de ideas occidentales, sino un presupuesto necesario para
que sea posible una proteccin internacional de esos derechos, que beneficie a todos los
hombres y todas las culturas, teniendo en cuenta los aportes de todas las civilizaciones
Hay que valorar esas diversidades, excluyendo la idea de que slo hay una
concepcin admisible de los Derechos Humanos: la que existe en la cultura occidental.
4.- Requisitos para la efectiva vigencia de los Derechos Humanos.
A partir del concepto que hemos planteado resta adentrarnos en un punto
esencial que abordaremos formulndonos la siguiente interrogante: Cmo
hacer efectivos los Derechos Humanos?.
Desde el Derecho Internacional con agudeza Karel VASAK destaca tres
requisitos para que los derechos humanos se conviertan en realidad. En primer
lugar la organizacin de la sociedad en forma de Estado, de iure, lo que
implica la autodeterminacin de los pueblos y el imperio de la ley. En segundo
lugar ubica el marco legal que faculte la proteccin de los derechos humanos.
Por ltimo refiere a un sistema de garantas efectivas que aseguren la
proteccin del derecho. 17
GROS ESPIELL, Hctor. Temas Internacionales. Melibea, Montevideo, 2001, p. 357.
VASAK, Karel. Los Derechos Humanos como realidad legal en la obra Las dimensiones
internacionales de los derechos humanos Editada por la UNESCO, Espaa, 1984, p.25 a 35.
16
17

13

Diferentes teoras nos permiten profundizar sobre esta problemtica que

vincula a la esencia del Estado como forma de organizacin humana. Ahora
bien la existencia misma de un Estado no implica la efectiva vigencia de los
Derechos Humanos. Para que esto se asegure dicho Estado deber estar
sometido al imperio del Derecho. En definitiva: limitado por el Derecho y
sometido a l. Tomando este punto de partida podemos afirmar que el Estado
de Derecho constituye el marco en el cual los Derechos Humanos podrn
hacerse efectivos. Todos y cada uno de los habitantes de un Estado, incluyendo
a los gobernantes debern estar sometidos al Derecho. Y en consecuencia
regirse por la Constitucin y las leyes. Este Estado de Derecho se caracteriza por
la plena vigencia del principio de separacin de poderes con el recproco
contralor de los mismos; la seguridad jurdica que conlleva un rgimen o
sistema de garantas; la responsabilidad de los gobernantes; el control de la
administracin pblica entre otros aspectos que lo singularizan.
JIMENEZ DE ARECHAGA refirindose a los caracteres del Estado de Derecho
focaliza: A nuestro juicio la particularidad que distingue al Estado de Derecho, es un
conjunto de principios, de postulados, que importan en primer trmino, la idea de que el
Estado es limitado en cuanto a sus fines; la idea de que el Estado est limitado por el
derecho . El autor destaca cuatro puntos fundamentales en los cuales reposa
esa forma de gobierno. Estos son18:
a) Poderes limitados. Los centros de autoridad de los gobiernos solo pueden
hacer aquello que les est expresamente cometido;
b) Poderes separados. Los poderes no pueden estar en un solo cuerpo o una sola
mano. Ello no garantiza la proteccin de la libertad individual;
c) Sumisin al Derecho. Los gobernantes estn sometidos a normas jurdicas
superiores a su voluntad individual que ellos no pueden alterar. No es posible
admitir en el Estado de Derecho, ni que la ley altere la Constitucin, ni que el
reglamento administrativo altere la ley, ni que la decisin ejecutoria altere el
reglamento administrativo, ni que la sentencia pueda contravenir lo dispuesto
en las normas de alcance general;
d) Opinin pblica. El gobierno del Estado se funda en la opinin pblica y es
movido por sta, debiendo ajustarse en su organizacin a ciertos principios
fundamentales.
Sin perjuicio de los antecedentes que podran referirse a travs de la historia
sobre la transformacin que sufren las distintas formas de gobierno (estado
feudal, estado de polica, etc), es a partir de las etapas previas e inmediatamente
18

JIMENEZ DE ARECHAGA, Justino. Teora del gobierno. FCU, Montevideo, 1974, pp. 73 a 78.

14

posteriores a la Revolucin Francesa el momento en el cual se puede observar la

conformacin de lo que se denominar Estado de Derecho. En este caso
intrnsecamente vinculada a la ideologa liberal de la poca.
As podemos destacar documentos claves de ese perodo histrico como la
Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano del ao 1789. El
liberalismo poltico se encuentra impreso en este documento, fiel testimonio de
la revolucin que en los hechos lider la burguesa como clase social emergente
en la poca. En lo econmico el liberalismo se caracteriz por la libertad de
comercio y empresa as como tambin, puso nfasis en la proteccin y
salvaguardia de la propiedad privada. Desde esta mirada el Estado se
abstendr de intervenir en la vida social y econmica debindose ocupar
nicamente de la defensa nacional, la seguridad en lo interior y las relaciones
exteriores.
Es a partir del siglo XIX con la irrupcin de un nuevo contexto social y
econmico, que puede vislumbrarse un proceso paulatino de transformaciones
que derivarn y se afianzarn ya iniciado el siglo XX, en el Estado Social de
Derecho. En la bsqueda por lograr la igualdad real ms all de la formal, el
Estado liberal ve proyectar las distintas doctrinas socialistas que incluyeron
la fuerte reivindicacin de los derechos de naturaleza social y econmica como
por ejemplo la proteccin del trabajo. De esa forma se busc contemplar al
individuo frente a las nuevas realidades fruto de la transformacin del capital y
la industria, para as asegurar la satisfaccin de sus necesidades bsicas. Los
cambios en la organizacin y desarrollo econmico van generando nuevos
desafos para la organizacin estatal. El reclamo se ubica en el logro de una
proteccin
integral de sus habitantes en toda su condicin y muy
especialmente en lo que refiere al trabajo. As tambin comienza a insertarse en
forma progresiva en el entramado social un nuevo rol de la mujer cuya
incorporacin incidir directamente en los cambios futuros.
Del punto de vista normativo en las primeras dcadas del siglo XX se
comienzan a introducir en las Cartas fundamentales de los distintos Estados, los
derechos de naturaleza socio econmica y cultural. As pueden cotejarse entre
otras: la Constitucin Mexicana de Quertaro del ao 1917 19 y la Constitucin
alemana de Weimar dos aos despus (1919)20. Esta ltima trasciende el
constitucionalismo clsico proyectando el discurso social que se introdujo en
Pueden verse al respecto lo referido a la educacin (artculo 3) y el derecho al trabajo, salud, y
a disfrutar de una vivienda digna y decorosa (artculo 8). Disponible en:
http://www.ordenjuridico.gob.mx/Publicaciones/CDConstituciones/pdf/QUE1.pdf Fecha de
consulta: 24 febrero 2014.
20
Constitucin del Imperio Alemn de 11 de agosto 1919. Parte segunda. Derechos y deberes
fundamentales de los alemanes. Disponible en:
http://www.ordenjuridico.gob.mx/Publicaciones/CDConstituciones/pdf/QUE1.pdf Fecha de
consulta: 24 febrero 2014.
19

15

Mxico. Fue precedida de un debate liderado por los grandes pensadores y

tericos alemanes como Kant, Kelsen, Jhering y Jellinek entre otros. Ambos
textos resultan hoy conos de este proceso de transformacin. Su influencia, al
igual que la mexicana, se materializar en nuestro pas en la reforma de la
Constitucin de 1934.
Los derechos sociales econmicos y culturales no son meras aspiraciones sino
necesidades a observarse por el Derecho como forma de organizacin y por
ende a protegerse por parte del Estado. Es ste quien deber remover las
barreras que impidan al individuo desarrollarse plenamente en la sociedad.
Para ello deber ser protegido desde una visin integral en aspectos tales como
la alimentacin, la educacin, la vivienda y la salud, elementos que hacen a su
esencia como ser humano.
En el ao 1946 la Constitucin Italiana y la Ley Fundamental de Bonn hacen
hincapi en esta nueva dimensin del Estado incorporando en el mximo nivel
normativo el concepto de Estado Social de Derecho. Incorporan la vigencia de
los derechos desde una perspectiva integral de la condicin humana.
Con el Estado Social de Derecho, el abstencionismo que caracterizaba las
concepciones liberales, da paso a un Estado intervencionista generndose a
partir de dicha transformacin la necesidad de determinar cuales sern los
lmites de sta ltima. Para muchos autores este nuevo concepto viene a
superar las fallas del anterior estado liberal a modo de ajuste entre la realidad y
la norma. RISSO FERRAND, seala al respecto: El Estado Social de Derecho,
rescatando y manteniendo los logros del Estado liberal de Derecho, aparece como una
nueva frmula con un contenido propio y actual, claramente definido. 21
4.1. Estado Social y Democrtico de Derecho.
Como lo destacan los autores el Estado de Derecho se vincula directamente a
las democracias modernas en tanto su proceso de consolidacin ser paralelo.
Al respecto ilustra CAGNONI el Estado de Derecho se sustenta en la idea
democrtica respeto a la libertad del hombre (igualdad) sujecin a la Constitucin
(imperio de la ley y en sentido genrico) ejercicio no concentrado del poder ettico en
salvaguarda de aquellos valores; en lo dems, el desarrollo del principio de legalidad y el
control an jurisdiccional principalmente y todos los otros medios de aseguramiento de
aquellos principios, constituyen el instrumental propiamente jurdico para su
cumplimiento Sin la vigencia de la democracia, el Estado de Derecho en sentido
estricto, se convierte en una cscara vaca. 22
21
22

RISSO FERRNAD, Martn. Derecho Constitucional. FCU, Montevideo, 2006, p. 426.

CAGNONI, Jos Anbal. Estado de Derecho. Editado por el autor, Montevideo, 2009, p. 34.

16

La Constitucin de Espaa de 1978 se erige como un claro ejemplo de este

concepto en el cual confluyen Estado de Derecho y Democracia. Esta
Constitucin fue sancionada luego del perodo franquista (1936 1975) lo que
signific un hecho singular desde la perspectiva espaola. Su aprobacin fue un
hecho trascendente en Amrica Latina pues si bien su influencia se
materializar ms adelante, la entrada en vigor en el ao 1978 se produce
cuando co existan diversos regmenes dictatoriales en los pases del continente.
De la Carta espaola del 78, destacaremos algunos aspectos claves:
a) Estado Social y Democrtico de Derecho. En su primer artculo la Carta establece:
Espaa se constituye como un Estado social y democrtico de Derecho, que
propugna como valores superiores de su ordenamiento jurdico la libertad, la
justicia, la igualdad y el pluralismo poltico. 23 Dato significativo en relacin al
tema que nos ocupa en tanto se inserta en el texto constitucional el vnculo
intrnseco entre Democracia y Estado de Derecho.
b) Conexin entre la norma y los valores. As puede verse en el artculo 10 inciso 1:
La dignidad de la persona, los derechos inviolables que le son inherentes, el
libre desarrollo de la personalidad, el respeto a la ley y a los derechos de los
dems son fundamento del orden poltico y de la paz social. 24
Esto pretende conducir a la superacin del normativismo positivista a travs de
la recepcin de los valores y su intrnseca conexin con la Constitucin en su
mximo nivel de jerarqua en el ordenamiento jurdico.
Al respecto FERNNDEZ SEGADO destaca: El artculo 10.1 de la
Constitucin espaola eleva a la categora de fundamento del orden poltico y
de la paz social, la dignidad de la persona, los derechos inviolables que le son
inherentes y el libre desarrollo de la personalidad. Seala que la inspiracin de
dicha norma emerge de la influencia alemana que proyecta su doctrina: Una
norma de este gnero no es sino la lgica resultante de la concepcin, a la que
ya se refiriera GOLDSCHMIDT, que ve en cada persona humana individual a
una realidad en s misma, mientras que el Estado no es ms que una realidad
accidental, ordenada como fin al bien de las personas individuales, en
definitiva, una concepcin de corte esencialmente humanista. 25
Disponible en: http://www.boe.es/buscar/act.php?id=BOE-A-197831229&tn=1&p=20110927&vd=#a1 Fecha de consulta: 23 febrero 2014.
24
Disponible en:
http://www.boe.es/buscar/act.php?id=BOE-A-1978-31229&tn=1&p=20110927&vd=#a1 Fecha de
consulta: 23 febrero 2014.
25
FERNANDEZ SEGADO, Francisco. Espaa e Iberoamrica: una recproca permeabilidad
constitucional en La Constitucin de 1978 y el Constitucionalismo Iberoamericano Editado
por el Ministerio de la Presidencia. Secretara General y Tcnica. Centro de Estudios Polticos
Constitucionales, Madrid, 2003, p. 20.
23

17

c) Apertura al Derecho Internacional de los Derechos Humanos. El ltimo aspecto

que destacamos de la Constitucin espaola resulta ser la recepcin expresa del
Derecho Internacional de los Derechos Humanos. En el inciso 2 del artculo 10
establece: Las normas relativas a los derechos fundamentales y a las libertades que la
Constitucin reconoce se interpretarn de conformidad con la Declaracin Universal de
Derechos Humanos y los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias
ratificados por Espaa.26
Esta norma con el antecedente de la Constitucin portuguesa de 1976, mas all
de las precisiones en las cuales se ha detenido la doctrina y jurisprudencia
espaola en relacin a su alcance, demuestra una amplia apertura
constitucional al orden internacional de los derechos humanos. Su influencia
ser notoria en las Constituciones aprobadas posteriormente en el continente
americano. 27 Mas all de lo especfico de la norma espaola la apertura al
Derecho Internacional de los Derechos Humanos ser una nota caracterstica
del Constitucionalismo Americano de la segunda dcada del siglo XX.
Qu es la Democracia? Algunas precisiones pueden realizarse en relacin al
concepto Democracia apostando a darle contenido correcto y erradicar toda
vinculacin con gobiernos que bajo esa denominacin instrumentan regmenes
autoritarios.
JIMENEZ DE ARCHAGA enumera los institutos caractersticos del sistema
democrtico puntualizando al respecto: a) es un rgimen para hombres libres;
b) reconoce que la fuente del poder poltico est en el pueblo; c) es un rgimen
de distribucin de poderes entre diversos centros de autoridad que se
equilibran recprocamente; d) implica la responsabilidad de los gobernantes por
todos sus actos; e) es un rgimen de derecho; f) es un rgimen de justicia social.
Por su parte enumera ejemplos tpicos de actos que vulneran las bases de la
Democracia como ser: Privacin de libertad sin garantas; sometimiento de
civiles a justicia militar; censura previa, restricciones a la libertad de religin y
cultos entre ellas; legislacin discriminativa por razn de raza, sexo, condicin
econmica, opinin pblica; suspensin, revocacin o desconocimiento por acto
de fuerza de la Constitucin establecida por voto popular; concentracin de la
actividad poltica en un solo poder; todo aquello que suspenda la
responsabilidad por actos de gobernantes o funcionarios; suspensin o
enervacin del sistema de control constitucional. 28
Disponible en:
http://www.boe.es/buscar/act.php?id=BOE-A-1978-31229&tn=1&p=20110927&vd=#a1
Fecha de consulta: 23 febrero 2014.
27
Puede verse al respecto Constitucin de Per 1993, Constitucin de Colombia 1991,
Constitucin Argentina 1994.
28
JIMENEZ DE ARECHAGA, Justino. Teora del gobierno. FCU, Montevideo, 1974, pp. 151 a
154.
26

18

CAGNONI, asocia adems la idea democrtica y el hombre. Argumenta al

respecto: Afirmar la dimensin moral de la idea democrtica en virtud de su
fundamento ltimo en la persona, conduce a sostener que el Estado democrtico en
cuanto instrumento al servicio de la persona (de todo el hombre y de todos los
hombres) es incompatible con toda concepcin sustancialista o totalitarista del estado.
29

El vnculo entre Democracia como sistema de gobierno que asegura la vigencia

de las garantas constituye un elemento fundamental para hacer efectivos los
derechos y libertades en el marco del ordenamiento jurdico. Por tanto el uso
mstico de algunos gobiernos que pretenden atribuir el tenor democrtico a
su gestin requiere un cotejo con los elementos que dan contenido y materia a
tal denominacin.
4. 2. Principios que aseguran la proteccin jurdica de los derechos humanos.
Abordar la temtica relativa a los principios resulta una tarea fundamental. En
este caso y atento a las caractersticas de esta obra realizaremos una breve
aproximacin a la importancia que revisten.
Sobre el punto y en forma inicial no podemos dejar de referir a los importantes
estudios doctrinales de los principales referentes del Derecho Pblico en el
Uruguay como lo fueron Alberto REAL y Hctor BARB PEREZ. Los
desarrollos de ambos juristas seguidos por los estudios de Daniel Hugo
MARTINS y Juan Pablo CAJARVILLE nos permiten adentrarnos en el estudio
de los principios generales del derecho en la Constitucin uruguaya y en el
derecho comparado. 30
A modo de resea podemos sealar que co existen en nuestro ordenamiento
jurdico diferentes principios que regulan el mismo y nos permiten organizar la
construccin jurdica de los derechos y deberes del hombre. Entre ellos:
principio de legalidad; principio de jerarqua de las normas; principio de
irretroactividad de la ley penal; principio de responsabilidad que puede
abordar el mbito civil, penal, poltico y disciplinario; principio de publicidad.
RISSO FERRAND agrega a esta lista que no tiene por que ser completa el
principio de constitucionalidad en cuanto sujecin obligatoria de del poder
pblico y particulares a la Carta. 31
CAGNONI, Jos Anbal. Estado de Derecho. Editado por el autor, Montevideo, 2009, p. 35.
BARBE PREZ, Hctor, REAL, Alberto Ramn, CAJARVILLE PELUFFO, Juan Pablo y
MARTINS, Daniel Hugo. Los principios generales del Derecho en el Derecho uruguayo y
comparado. FCU, Montevideo, 2001.
31
RISSO FERRAND, Ob cit nota 21, pp. 432.
29
30

19

A este listado agregaremos otros principios que revisten especial inters en el

campo de los derechos humanos sin que esta afirmacin matice o limite la
relevancia de los antes referidos. El respeto y la proteccin de los derechos de
las personas estn sujetas a un fino equilibrio entre todos y cada uno de los
principios que informan el Estado de Derecho. La vulneracin de uno de estos
implicar indefectiblemente por va directa o indirecta la violacin del derecho
de la persona.
Tngase presente que varios de los principios que referiremos a continuacin
emanan del mbito internacional y conforman una coraza de proteccin del
individuo que nos permite reafirmar la co existencia de las dos vertientes de
proteccin jurdica. Aquella cuya esencia est en la Constitucin del estado y la
otra que se introduce por diferentes vas en el derecho interno si bien su
nacimiento se produce en el mbito internacional.
Entre ellos: principio de respeto a la dignidad humana; principio de igualdad y
de prohibicin de la discriminacin; principio in dubio pro homine; principio de
fraternidad; principio de independencia e indivisiblidad; principio de
efectividad; principio de progresividad.
Sin que ninguno de estos principios sea superior a otro, especial atencin nos
convocan los tres primeros. La dignidad humana como esencia sobre la cual se
erigen los dems derechos es uno de los cimientos de la construccin jurdica de
los derechos humanos.
La igualdad reafirmada como principio transversaliz el universo de derechos
para incidir en todos y cada uno de ellos. Recogido en el derecho interno y el
derecho internacional de los derechos humanos requiere atencin especial a la
hora de analizar la proyeccin jurdica del individuo.
El principio in dubio pro homine o pro persona, obedece a una preocupacin por
el ser humano por sobre todas las cosas. Implica entonces que en toda cuestin
atinente a los derechos humanos deba ser atendida, regulada y en su caso
resuelta en el sentido mas favorable a la persona humana. Este principio se
aplicar con eficacia como ilustra GIALDINO en dos hiptesis: concurrencia de
normas e interpretacin de stas. 32
Su aplicacin recogida por la
jurisprudencia nacional e internacional puede arrojar algunos problemas si la
concurrencia de normas se verifica en fuentes de derecho interno e
GIALDINO, Rolando E. Derecho Internacional de los Derechos Humanos: Principios;
fuentes; interpretacin y obligaciones. Editado por ABELEDO PERROT, Buenos Aires, 2013, p.
112 a 118.
32

20

internacional y la solucin no est prevista a texto expreso en el ordenamiento

jurdico del pas.
La esencia misma de este principio se remonta a los postulados de la
Revolucin Francesa, siendo uno de los tres pilares de la Declaracin de 1789:
libertad, igualdad y fraternidad. Del punto de vista filosfico la fraternidad y su
necesaria vigencia en el ordenamiento jurdico es reafirmada por CAGNONI al
expresar que para satisfacer la vida humana y sobrellevar las ideologas que
confrontan la libertad con la igualdad debe darse lugar a la fraternidad, la cual
segn el autor: la cual seala la necesidad de la fraternidad como solucin de los
problemas. En la media que lleguemos a ser fraternales nuestro mundo ser mejor. En la
mediad que sigamos siendo contrarios a la fraternidad nuestro mundo seguir en este
cosmos, vagando tras entelequias y tras situaciones que no satisfacen la vida humana.
33

El principio de fraternidad como emanacin misma del valor de la dignidad

parte del concepto de familia humana segn lo reconoce la Declaracin
Universal y diversos tratados de derechos humanos como los Pactos del 66 en
sus prembulos.
La Declaracin Universal de 1948 comienza proclamando: que la libertad, la
justicia y la paz en el mundo tienen por base el reconocimiento de la dignidad intrnseca
y de los derechos iguales e inalienables de todos los miembros de la familia humana.
Los miembros de esta familia estn ubicados como pares y su lazo es la
fraternidad. La dignidad humana, funda la familia humana, al paso que perfila su
quicio y su entendimiento: mundo nuevo, concepcin comn, ideal comn, respeto
universal, orden internacional/nacional, en fin, fraternidad humana. El Derecho
Internacional de los Derechos Humanos se muestra, como el brazo jurdico que estrecha
a todos y cada uno de los seres humanos, ya abrazados, naturalmente por su comn e
igual esencia. Y esa hermandad se proyecta tanto en el plano interindividual como el
interestatal. 34

Bibliografa.
AAVV. La proteccin internacional de los derechos humanos en los albores del siglo
XXI. Dirigida por Felipe Gmez Isa. Humanitaria NET, Universidad de Bilbao.
Deusto, 2004.
CAGNONI, Jos Anbal. Instrumentos de proteccin de los Derechos Humanos.
Ombudsman y Defensor del Pueblo. Conferencia Magistral dictada en el marco del Seminario
Permanente de Educacin en Derechos Humanos de la Ctedra UNESCO de Derechos
Humanos de la UDELAR el 30 de agosto de 2000 en la Sala Maggiolo de la UDELAR. (indito).
34
GIALDINO, Rolando E. Ob cit nota 32, pp. 35 y 36.
33

21

AAVV. Las dimensiones internacionales de los derechos humanos (Coordinado por

Karel Vasak). Serbal, UNESCO, Paris, 1984.
BARBAGELATA, Anbal Luis. Derechos Fundamentales. FCU, Ao 1986.
CAGNONI, Jos Anbal. Estado de Derecho. Editado por el autor, Montevideo, 2009.
CANADO TRINDADE, Augusto. Tratado de Direito Internacional dos Direitos
Humanos. Volume I. 2 edicin actualizada. Sergio Antonio Fabris Editor, Porto
Alegre, Brasil, 2003.
FERNANDEZ SEGADO, Francisco. Espaa e Iberoamrica: una recproca
permeabilidad constitucional en La Constitucin de 1978 y el Constitucionalismo
Iberoamericano Editado por el Ministerio de la Presidencia. Secretara General y
Tcnica. Centro de Estudios Polticos Constitucionales, Madrid, 2003.
GROS ESPIELL, Hctor. Estudios Constitucionales. Ingranusi Ltda, Montevideo, 1998.
GROS ESPIELL, Hctor. Temas Internacionales. Melibea, Montevideo, 2001.
GIALDINO, Rolando E. Derecho Internacional de los Derechos Humanos: Principios;
fuentes; interpretacin y obligaciones. Editado por ABELEDO PERROT, Buenos Aires,
2013.
JIMENEZ DE ARECHAGA, Justino. Teora del gobierno. FCU, Montevideo, 1974.
KELSEN, Hans. Teora pura del derecho. Editorial Universitaria de Buenos Aires,
Undcima edicin 1973.
NIKKEN, Pedro. El concepto de Derechos Humanos. En Derechos Humanos.
Autores varios. Editado por la UNAM, Mxico, 1998.
PECES BARBA, Gregorio. Curso de Derechos Humanos Fundamentales. Teora
General. Universidad Carlos III de Madrid, Espaa, 1995.
RISSO FERRAND, Martn. Derecho Constitucional. FCU, Montevideo, 2006.
KORSENIAK, Jos. Primer Curso de Derecho Pblico. Derecho Constitucional. 4.
edicin, FCU, Montevideo, 2008.
ZERBINI RIBEIRO LEAO, Renato. Os direitos Econmicos sociais e culturais na
Amrica Latina e o Protocolo de San Salvador. Sergio Antonio Fabris Editor, Brasil,
2006.

22

23

24

UNIDAD II
CLASIFICACIN DE LOS DERECHOS HUMANOS

1.- Las clasificaciones doctrinarias.

Diferentes aspectos referidos a los derechos humanos nos permiten realizar una
clasificacin de los mismos. Mas all de la utilidad prctica que implica una
sistematizacin, su ordenamiento habilita a focalizar en temas relativos a la
naturaleza y eficacia de los derechos.
Realizar una resea de todas las clasificaciones que han realizado los autores no
sera tarea sencilla a la luz de las diferentes interpretaciones doctrinarias. El
anlisis de las clasificaciones remite adems, al concepto mismo que se atribuye
a la naturaleza de los derechos humanos, por tanto las mismas variarn
considerablemente en base a esta perspectiva.
PECES BARBA ha efectuado una importante sistematizacin de las diferentes
clasificaciones ofrecidas por los autores. Identifica distintos criterios de
distincin como ser: a) contenido; b) mbito de aplicacin; c) por razn del
sujeto; d) en mrito a la forma de ejercicio. Hace referencia tambin a los
denominados nuevos derechos fundamentales. 35
a) En relacin al contenido y destacando diferentes matices en la clasificacin
que con este criterio formulan los autores entre los cuales se incluye a
BURDEAU, PECES BARBA presenta una clasificacin cuatripartita siguiendo
la esbozada por RUIZ GIMNEZ. Distingue entonces:
- Derechos personalsimos (derechos de la persona misma: vida, integridad fsica,
personalidad jurdica, honor, objecin de conciencia, libertad de expresin entre
otros);
- Derechos Econmicos Sociales y Culturales (trabajo, seguridad social, huelga,
participacin igualitaria en rendimientos de propiedad, desarrollo, ocio,
descanso). Destaca que en este grupo se representa la aportacin del socialismo
en la materia por lo que empiezan a ser reconocidos a fines del siglo XIX;
- Derechos de sociedad, comunicacin y participacin (reunin, asociacin,
informacin,
nacionalidad,
asilo,
inviolabilidad
del
domicilio
y
PECES BARBA, Gregorio. Derechos Fundamentales. Biblioteca Universitaria Guadiana,
Espaa, Tema tercero, pp. 101 a 113.
35

25

correspondencia, minoras tnicas y raciales). Supone el reconocimiento del

pluralismo estructural de la sociedad;
- Derechos cvico polticos (control de poderes pblicos, debido proceso,
prohibicin de la tortura). Incluye todos aquellos que favorecen la existencia de
una democracia poltica.
b) El segundo criterio de clasificacin diferencia los derechos segn su mbito
de aplicacin. Esto permite al intrprete introducirse en el campo de los
sistemas de proteccin de los derechos humanos los cuales provienen de
diversas organizaciones internacionales (ONU, OEA, Consejo de Europa);
valor jurdico desigual (declaraciones o tratados); y diferentes sujetos
destinatarios (estados, individuos, grupos sociales).
La crtica que PECES BARBA formula a la clasificacin segn este criterio,
radica en destacar la principal dificultad en cuanto a la eficacia de los derechos
fundamentales internacionales por la inexistencia de un poder efectivo de orientacin
democrtica que fundamente la validez de estos derechos y exija la obediencia y les haga
eficaces.
c) El criterio de clasificacin que vincula al sujeto, permite ordenar en relacin
al titular. Se diferencian derechos de la persona, de las comunidades menores
como la familia, de los Estados en la esfera interna y en la internacional.
d) En cuanto a la forma de ejercicio: derechos pueden observarse los derechos
de participacin y los de crdito.
Por ltimo el autor enumera una ltima categora denominada nuevos derechos
fundamentales remitiendo a los aportes de Karel VASAK. Aqu encontramos
derechos tambin denominados de la solidaridad, definidos estos por la vida en
comunidad como lo seran el derecho a vivir en un medio ambiente sano y el
derecho a la paz.
Siguiendo con las clasificaciones y en el plano nacional, BARBAGELATA
distingue, en mrito a un estudio a nivel comparado, diferentes categoras:
- Derechos individuales o sociales;
- Derechos de contenido material o espiritual;
- Derechos de existencia y de goce; d) derechos de inviolabilidad y movimiento;
- Derechos tutelados por la accin civil o por la accin penal;
26

- Derechos frente al Estado o derechos erga omnes;

- Derechos constitucionales y derechos legales;
- Tutela de las personas y tutela de los bienes.
El autor destaca las dificultades que conlleva elegir una sistematizacin. Opta
entonces por encasillar a stos siguiendo un orden que permita ubicar claramente
aquellos derechos fundamentales particularmente consagrados en los textos
constitucionales nacionales. 36
2. Nuestra clasificacin.
Uno de los grandes peligros de las clasificaciones radica justamente en el hecho
de generar un orden de prioridad o valoracin entre los derechos que se
enumeran. En esto se incurre con la clsica clasificacin frecuentemente
utilizada de generaciones de derechos humanos (primera, segunda y tercera
generacin). Esta clasificacin ordena los derechos en un hipottico orden de
surgimiento y supuesto origen histrico. Comienza con los civiles y polticos
(primera generacin); para continuar con los econmicos sociales y culturales
(segunda generacin) y los nuevos derechos como el vivir en un medio
ambiente sano, paz, desarrollo, beneficiarse del patrimonio comn de la
Humanidad, asistencia humanitaria (tercera generacin). Para seguir
eventualmente con la cuarta y quinta generacin en la medida que el
ordenamiento jurdico reconozca o conceptualice otros derechos.
Sin negar la utilidad prctica de todas las clasificaciones por entender que nos
permiten profundizar en la esencia misma del concepto de derechos humanos,
optaremos por adoptar un criterio material de distincin. Este remite a la
naturaleza misma del derecho. A partir del valor de la dignidad, los derechos
de naturaleza civil, social, poltica, econmica y cultural se erigen para lograr la
proteccin integral del individuo y la satisfaccin de sus necesidades bsicas en
un medio adecuado para desarrollarse y proyectarse con ser individual y social.
Podemos diferenciar entonces:
a) Derechos civiles. Este grupo incluye la dignidad, vida, integridad, libertad,
igualdad, seguridad, intimidad, propiedad; circulacin, asilo, residencia;
personalidad jurdica; honor;

36

BARBAGELATA, Anbal Luis. Derechos Fundamentales. FCU, Montevideo, p. 27 a 33.

27

b) Derechos polticos. Todos los vinculados a la participacin en el gobierno y

elecciones: ciudadana, nacionalidad y sufragio.
c) Derechos econmicos y sociales. Encontramos el derecho al trabajo,
condiciones laborales justas y favorables, derechos sindicales, seguridad social,
proteccin y asistencia de la familia, alimentacin y vivienda, salud fsica.
d) Derechos culturales. Se integra por el derecho a la educacin, a participar en
la vida cultura, a la identidad cultural y diversidad cultural; a gozar de los
beneficios del progreso cientfico y de la tecnologa, a beneficiarse de la
proteccin de los intereses materiales que le corresponden por razn de sus
producciones cientficas, literarias o artesanales de que es auto participacin en
la vida cultural, comunicacin e informacin.
Podra decirse que esta clasificacin no comprende a los que algunos autores
denominan derechos de la solidaridad, nuevos derechos o derechos de la tercera
generacin. Entre ellos: el vivir en un medio ambiente sano y equilibrado, a la
paz, al desarrollo, a beneficiarse con el patrimonio comn de la Humanidad. La
crtica nos remite a una trascendente interrogante:
Son los derechos que enunciamos hoy una lista hermtica que no admite
nuevas incorporaciones?
La proteccin de los derechos humanos es progresiva y en forma gradual el
proceso de profundizacin de los mismos, implica nuevos desafos que se
consagran lentamente en la norma de fuente nacional e internacional. Pero ah
es donde centraremos un importante matiz. Las denominaciones nuevos, de
la solidaridad, de la comunidad son aspectos que definen con mayor precisin
el contenido de los derechos. Sin embargo como veremos los derechos que
hemos mencionado desde su presupuesto esencial que es la dignidad, forman
parte de su naturaleza civil, social, cultural, econmica o poltica tal cual
veremos. A modo de ejemplo, es el derecho a vivir el que nos permite reafirmar
que el individuo puede y debe ser protegido en una vida libre de violencia o
agresiones cualquiera sea su naturaleza o foco de tensin individual o colectivo
(paz), en un ambiente sano y equilibrado ecolgicamente que asegure entre
otras cosas el acceso al agua potable como condicin de vida y con el desarrollo
que le permita satisfacer las necesidades bsicas debiendo ste ser promovido
por el Estado. As el derecho a beneficiarnos con el patrimonio comn de la
Humanidad es de naturaleza cultural, retomando a partir del concepto de
cultural y patrimonio la impronta internacional.
El fenmeno de globalizacin incide directamente en su invocacin y necesidad
de proteccin. La misma comienza a delinearse a partir de la dcada del 70 del
28

siglo XX. El aspecto colectivo es una nota esencial de estos derechos, en tanto la
comunidad internacional se ve inmersa en procesos que pueden generar un
dao o un beneficio que no observa fronteras. Su reconocimiento jurdico
observa un lento proceso. Por lo general van insertndose en las cartas
constitucionales. En el mbito internacional algunas previsiones referidas al
derecho a vivir en un medio ambiente sano se encuentran en ciertos tratados
como por ejemplo el Protocolo a la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos relativo a los Derechos Econmicos Sociales y Culturales tambin
llamado Protocolo de San Salvador (artculo 11).
La realidad social en forma evolutiva genera la profundizacin de la proteccin
y observancia a partir de la naturaleza misma de los derechos, para con ello
asegurar el respeto integral a los derechos de las personas a partir de las nuevas
necesidades. El derecho a vivir implica que no solamente debamos ser
protegidos contra actos violentos o arbitrarios dirigidos directamente a generar
un dao en nuestra persona (homicidio, tortura) sino tambin de otros que
puedan producirse por factores genricos o de ndole indirecta, como puede ser
la contaminacin del aire, mares y acuferos. No especficamente ideados tal vez
para generar un perjuicio o mal al individuo.
En esta concepcin la evolucin histrica y concretamente los factores que
hacen a la transformacin social juegan su rol. Pues no se estancan en la
clasificacin de generaciones que apuestan al surgimiento de los derechos en
base, entre otros, al criterio temporal. La transformacin histrica se introduce
en la naturaleza de los derechos profundizando cada uno de ellos en base a una
nueva realidad. El concepto de libertad y los elementos que en su proteccin
emergen, han seguido afianzndose con el transcurso del tiempo,
entrecruzndose con aquellos derechos que fueron conceptualizados con
posterioridad. En el mismo sentido la igualdad desde la esencia de su concepto,
se transforma paulatinamente con la prohibicin y erradicacin de nuevas
formas de discriminacin, sin que ello implique la consideracin de una nueva
categora de derechos.
2.1. Precisiones a partir de la clasificacin formulada.
Partiendo de la clasificacin por la cual hemos optado haremos hincapi en el
proceso de construccin de la proteccin jurdica en lo interno e internacional
especialmente a partir del siglo XX. Sin perjuicio de los antecedentes a los
cuales nos referiremos en el captulo correspondiente.
En el mbito interno las Constituciones van introduciendo los diferentes
derechos en forma gradual. As en la Constitucin de 1934 el Uruguay
introducir derechos de naturaleza social econmica y cultural, testimonio de el
29

pasaje de un Estado liberal a un Estado Social de Derecho. Lo que significar

asimismo la transformacin de la organizacin y rol del Estado. La proteccin
de bienes jurdicos se ampla ingresando el trabajo, la vivienda, la educacin, la
cultura, la seguridad social, la familia, la niez, los indigentes y los incapaces.
Sin embargo la construccin moderna de los derechos humanos no se limitar a
la introduccin de los derechos de naturaleza econmica y social. Sino que
implicar tambin la reformulacin de derechos de naturaleza civil y el ajuste
de los de otra naturaleza. As en materia de derechos polticos, el sufragio
femenino y la no discriminacin por motivos raciales tambin significarn uno
de los grandes cambios del constitucionalismo del siglo XX.
Por su parte en el transcurso del siglo, la complementacin de aspectos tales
como el vivir desde el enfoque antes manejado va dejando su huella al incluirse
en las Constituciones de muchos pases el derecho a vivir en un medio
ambiente sano y equilibrado y el acceso al agua potable. En la Constitucin
Nacional la inclusin se produce en las reformas parciales de la Carta en los
aos 1997 (artculo 47) y 2004 (artculo 47 inciso 2) respectivamente.
Los cambios en relacin al derecho a la igualdad tambin constituyen claros
ejemplos. La igualdad del hombre y la mujer en el plano civil y laboral
constituye un desafo y en muchos casos conquista del siglo XX, lo cual tambin
se ve reflejado en las Constituciones de los pases europeos y americanos. En las
ltimas dcadas del siglo XX, la bsqueda de la igualdad aborda otro aspecto
concreto como lo es la orientacin sexual y aspectos vinculados a la salud y la
intimidad.
As vemos como los derechos se van introduciendo en los textos en un devenir
constante que apuesta a proyectar al individuo en el marco del Estado Social y
Democrtico de Derecho.
En el mbito universal tambin podemos ver una evolucin que nos permite
continuar profundizando la clasificacin de derechos planteada. De la nmina
de instrumentos internacionales que se suceden a partir de la mitad del siglo XX
podemos visualizar los grupos de derechos en base a su contenido y naturaleza.
Los primeros tratados de derechos humanos aprobados luego de la creacin de
las Naciones Unidas en el ao 1945, testimonian la divisin entre los derechos
de naturaleza civil y poltica, y los derechos de contenido econmico social y
cultural. Aprobada la Declaracin Universal de Derechos Humanos en el ao
1948, la tarea de concretar un tratado que implicara obligaciones jurdicas a los
Estados en relacin a los Derechos de quienes habitan en su jurisdiccin se
concretar en el ao 1966. El 16 de diciembre de dicho ao fueron aprobados
30

dos Pactos Internacionales. El Pacto de Derechos Econmicos Sociales y

Culturales y el Pacto de Derechos Civiles y Polticos adems de su Protocolo
Facultativo. 37
Los dos Pactos de 1966 testimonian la connotacin ideolgica que subyace en la
fundamentacin y efectiva proteccin de los derechos. Por un lado el Pacto de
Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo Facultativo donde se incluyen
derechos tales como: igualdad y no discriminacin (art. 3, 24 y 26); vida (art. 6);
prohibicin de la tortura (art. 7); prohibicin de la esclavitud (art. 8); libertad y
seguridad (art. 9); circulacin (art. 12); asilo (art. 13); acceso a la justicia (art. 14);
presuncin de inocencia (art. 14.2); reconocimiento de la personalidad jurdica
(art. 15); intimidad (art. 16); libertad de pensamiento, conciencia y religin (art.
18); libertad de expresin (art. 19); reunin (art. 20); asociacin (art. 21);;
participar en poltica y votar (art. 25); proteccin de la minoras (art. 27).
Por el otro, el Pacto de Derechos Econmicos Sociales y Culturales que establece
los derechos a: trabajo (art. 6); condiciones de trabajo equitativas y satisfactorias
(art. 7); fundar sindicatos y afiliarse a ellos (art. 8); seguridad social (art. 9);
cuidado y educacin de los hijos, proteccin maternidad; apoyo a nios y
adolescentes (art. 9); nivel de vida adecuado para si y la familia lo que incluye
alimentacin,, vestido y vivienda (art. 11); salud fsica y mental (art. 12);
educacin (art. 13 y 14); participar en la vida cultural, gozar beneficios de
progreso cientfico, proteccin de intereses morales y materiales que
correspondan a producciones artsticas (art. 15).
Ambos Pactos fueron aprobados en el mismo momento histrico. La discusin
dividi el debate y registr dos concepciones opuestas de la sociedad y el
Estado en un contexto mundial marcado por la confrontacin este oeste
liderada en uno y otro caso, por Estados Unidos y la Unin Sovitica en el
contexto mundial de la Guerra Fra.
En la fundamentacin filosfica que precedi a la discusin de los Pactos, las
voces fueron diversas. A pesar de que muchos no negaron la unidad conceptual
y los caracteres de interdependencia y universalidad de los derechos ms all
de su naturaleza, del punto de vista procesal se entendi que las obligaciones
que referan a los derechos civiles y polticos eran mas factibles de cumplir y
respetar por parte de los estados. No as las de naturaleza social econmica y
cultural donde la problemtica relativa a los recursos econmicos puede
generar dificultades en su observancia e instrumentacin. Tngase presente que
en lo que refiere a los derechos civiles y polticos junto con el PDCP fue
aprobado el Protocolo Facultativo que reconoca la competencia del Comit de
Disponible en: http://www.kas.de/uruguay/es/publications/20305/ Fecha de consulta: 1
febrero 2014.
37

31

Derechos Humanos (creado en virtud del Pacto en su artculo 28) a recibir

denuncias individuales por violaciones de los derechos consagrados en el
documento. Adems de la obligacin de los estados de presentar informes
peridicos sobre el grado de cumplimiento del tratado.
Por su parte y en forma totalmente diversa en materia de derechos econmicos
sociales y culturales el PDESC solo previ en el ao 1966 un sistema de
informes a presentar por parte de los Estados en relacin a la observancia del
tratado. Recin en el ao 2006, se aprobar un Protocolo que con grandes
matices facultar la presentacin de denuncias tal cual se ver mas adelante.
As llegamos a un punto clave: la efectividad de los derechos. La eficacia de los
derechos civiles y polticos es un hecho que se consolida paulatinamente y en el
cual los Estados por lo general no tienen mayores problemas de cumplir y
respetar. Salvo, obviamente, en casos de quiebre de instituciones democrticas o
regimenes en los cuales se vulnere el Estado de Derecho an cuando hayan o
coexistan elecciones y participacin poltica.
Por el contrario, no todos los Estados acceden a comprometerse en materia de
derechos econmicos y sociales especialmente. Ello en tanto la naturaleza del
derecho genera una obligacin que en muchos casos el Estado en cuestin no
est en condiciones de cumplir o es de hecho inviable que se asegure su
proteccin integral. Este punto es uno de los ms importantes en relacin a la
efectividad de los derechos. Lo que tambin nos conduce a otro aspecto central:
la posibilidad de que a travs del Poder Judicial se intente hacer efectivo ese
derecho que el Estado no cumple o no protege debidamente.
La justiciabilidad de los derechos humanos es un punto sensible en todo Estado
de Derecho. La naturaleza en si del derecho al cual se alude resulta un elemento
esencial.
2.2. Dignidad humana.
El concepto y la clasificacin a la cual adherimos nos obliga a detenernos en la
dignidad como aspecto esencial para la comprensin de las temticas.
Varios autores han dedicado estudios a la dignidad humana con diversas
interpretaciones y alcances que refieren a la filosofa del derecho y la forma en
la cual se ha introducido en el ordenamiento jurdico de los diferentes estados.
Sobre el tema, GIALDINO destaca que La dignidad esencial, alude, a algo mas que
un enunciado normativo La dignidad tiene pases mucho ms slidas e imperecederas;
exhibe, insistimos, fundamento ontolgico, agregando tres caractersticas. En
32

primer lugar la sacralidad: La dignidad es el definitivo ncleo duro, tan intangible

como irradiante y en toda circunstancia sin excepciones, derogaciones ni suspensiones.
En segundo trmino: la vocacin del ser humano hacia la plenitud y trascendencia.
Es la persona en cuanto viajera , que llamada a caminar, a alcanzar su horizonte.
Dignidad dice, en esta perspectiva, condiciones para que el individuo pueda desarrollar
libremente todas las potencias de las que est dotado para fatigar dicho camino, para
alcanzar ese fin. Derecho a la vivienda, al abrigo, a la salud, educacin, alimentacin,
seguridad, son entre otros, medios que lo desembarazan, que lo liberan para elegir o
trazar libremente su huella. La ltima caracterstica: Dignidad refiere la natural
disposicin de la persona hacia la persona, hacia el prjimo, su sentido de la fraternidad
y de la consiguiente solidaridad Por ello la dignidad enuncia en este ngulo, la
igualdad entre las personas, la prohibicin de la discriminacin y por el otro la opcin
preferencial por el hermano sufriente. 38
Culmina el autor proyectando entonces el concepto: La dignidad informa a las
disposiciones legales, convirtindolas en conjunto inorgnico en unidad vital.
Distingue as tres funciones: Sirve de fundamento del ordenamiento jurdico
positivo; orienta la tarea de la creacin de normas y de la interpretacin de stas; resulta
fuente del derecho en casos de carencia deformas, vale decir integradora de lagunas. 39
Del estudio de las constituciones de Amrica y Europa y a partir de estas
precisiones podemos distinguir:
a) La dignidad como valor, es el fundamento de todos los derechos. Varias
Constituciones vinculan la dignidad a la naturaleza de los derechos no solo
civiles y polticos sino econmicos sociales y culturales como elemento entonces
fundamental para satisfacer las necesidades bsicas. Pueden verse la
Constitucin de la Repblica Argentina (1994) la referencia a condiciones
dignas (art. 14 bis); Bolivia (1995) existencia digna (art. 7 inciso j) entre otras.
b) La dignidad en forma de principio fundamental o fin supremo del Estado
de Derecho. Ejemplo de ello lo constituye la Ley Fundamental de la Repblica
Federal Alemana (1949) la cual establece en el captulo 1 que la dignidad del
hombre es intangible. Respetarla y protegerla es obligacin de todo poder
pblico. Por su parte en Amrica Latina y el Caribe encontramos diversas
Cartas: la Constitucin de Brasil (1998) establece en el artculo 1 que la
Repblica tiene como fundamento a dignidade da pessoa humana; la
Constitucin de Colombia (1991) expresa que el pas es un Estado Social de
Derecho organizado en forma de Repblica fundada en el respeto a la
GIALDINO, Rolando E. Derecho internacional de los Derechos Humanos: Principios,
fuentes, interpretacin y obligaciones. Editado por Abeledo Perrot, Buenos Aires, 2013, pp. 19
y 20.
39
GIALDINO, Rolando E. Ob, cit nota 38, p. 21.
38

33

dignidad humana; la Constitucin del Paraguay (1992) en su artculo 1 adopta

para su gobierno la democracia representativa, participativa y pluralista
fundada en el reconocimiento de la dignidad humana.
c) La dignidad como lmite al poder estatal. Es el caso de la Constitucin
Bolivariana de Venezuela (1999) la cual adems de establecer que el respeto al
valor de la dignidad es un fin esencial del Estado incluye tambin la necesidad
de que el Poder Judicial respete siempre la dignidad del ser humano en sus
fallos (Captulo III, art. 47).
d) As tambin el derecho al reconocimiento de la dignidad, consagrado a
texto expreso. La Constitucin de Paraguay (1992) en su artculo 33 garantiza el
derecho a la proteccin de la dignidad; la Constitucin Poltica de Costa Rica
(1949) en el artculo 33 seala que todo hombre es igual ante la ley y no podr
hacerse discriminacin alguna contraria a la dignidad humanaEn el plano internacional la consagracin del concepto de dignidad y su
relacin con los derechos humanos se introduce desde la creacin misma de las
Naciones Unidas en el ao 1945 como destaca GROS ESPIEL: En el mundo que
renaci luego del fin de la II Guerra Mundial uno de los primeros instrumentos
internacionales que us la palabra dignidad fue la Carta de la ONU que en 1945,
alumbr la esperanza del nacimiento de un nuevo Derecho Internacional. Un ao antes
sin embargo en 1944 lo haba hecho la Declaracin de Filadelfia sobre los objetivos y
fines de la Organizacin Internacional del Trabajo La inclusin del concepto de
dignidad humana en la Carta constituy una feliz y trascendente innovacin en el
Derecho Internacional positivo. As puede verse en el Prembulo: los pueblos de
las Naciones Unidas resueltos en afirmar la fe en los derechos fundamentales del
hombre en la dignidad y el valor de la persona humana, en la igualdad de derechos del
hombre y mujeres y de las naciones grandes y pequeas, decidieron aunar sus esfuerzos
para realizar estos designios.40
En la Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948 encontramos la
dignidad en Prembulo para introducirse luego en la parte dispositiva (art. 1):
Todos los seres humanos nacen libre e iguales en dignidad y derechos, dotados como
estn de razn y conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos con los otros.
Los Pactos de 1966 incluyen el concepto de la dignidad inherente a la persona
humana y de la cual se desprenden los derechos en sus respectivos prembulos.

GROS ESPIELL, Hctor. La Dignidad Humana en los instrumentos internacionales de

Derechos Humanos en Dignidad Humana. Editada por Ctedra UNESCO Derechos
Humanos UDELAR, Montevideo, 2002, pp. 9 a 34.
40

34

Los otros tratados bsicos en materia de Derechos Humanos aprobados en el

seno de las Naciones Unidas a partir de dicha fecha, incluyen similares
conceptos tambin en sus prembulos.
En el mbito regional en el seno de la OEA la Declaracin Americana de
Derechos y Deberes del Hombre introduce el concepto en su Prembulo. La
adopcin de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en el ao 1966
resulta relevante en mrito a que su artculo 11 incorpora el Derecho al respeto
de su honra y el reconocimiento de la Dignidad. En este caso adems de
referirse expresamente al derecho en s, entendemos que lo distingue de la
honra al incluir y. La distincin entre honra, honor y dignidad en materia de
valores humanos constituye una importante precisin en tanto no son
sinnimos.
El otro aspecto tiene que ver con el valor de la dignidad al momento de
interpretar la norma. El artculo 29 d) de la Convencin prohbe cualquier tipo
de interpretacin que excluya o limite el efecto que puedan producir la
Declaracin Americana y otros actos internacionales de la misma naturaleza. El
hecho que la Declaracin Americana incluya en su Prembulo que todos los
hombres nacen iguales en dignidad y derechos implica que al momento de
interpretar la Convencin deber respetarse la dignidad de todas las personas.
41

El Protocolo Adicional a la Convencin Americana en materia de Derechos

Econmicos Sociales y Culturales tambin llamado Protocolo de San Salvador
incluye la dignidad en su prembulo adems del artculo 13 que al consagrar el
derecho a la educacin establece que la misma deber orientarse al pleno
desarrollo de la personalidad humana y el sentido de la dignidad. Por su parte
la Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura establece
que todo acto de tortura u trato cruel inhumano o degradante constituye una
ofensa a la dignidad humana (prembulo). As tambin la convencin
Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas considera que la
desaparicin forzada constituye una afrenta a la conciencia del Hemisferio y
una grave ofensa de naturaleza odiosa a la dignidad intrnseca a la persona
humana (prembulo).

41

GROS ESPIELL, Hctor Ob cit nota 40, p. 31.

35

Bibliografa.

AAVV. Dignidad Humana. Serie estudios. Ctedra UNESCO Derechos Humanos

UDELAR, Montevideo, 2002.
AAVV. Cursillo sobre los Derechos Humanos y sus garantas. Cuadernos Facultad de
Derecho, UDELAR. No. 13. Montevideo, 1990.
BARBAGELATA, Anbal Luis. Derechos Fundamentales. FCU, Ao 1986.
BOBBIO, Norberto. Derecho e izquierda. Taurus. Madrid, 1996.
DELPIAZZO, Carlos. Dignidad Humana y Derecho. Universidad de Montevideo,
Montevideo, 2001.
FERRAJOLI, Luigi. Derechos y garantas. Editorial Trotta, Madrid, 1999.
PECES BARBA, Gregorio.
Guadiana, Espaa. 2000.

Derechos

Fundamentales.

Biblioteca

Universitaria

36

UNIDAD III
ESTUDIO PARTICULAR DE LAS DIFERENTES CATEGORAS DE
DERECHOS.

A partir de la clasificacin a la cual adherimos nos adentraremos en esta unidad

a analizar los diferentes derechos que se incluyen en cada una de las categoras
formuladas. El anlisis se realizar desde la perspectiva nacional e
internacional.
1.- Derechos civiles.
En materia de derechos civiles y sin agotar la lista de los enunciados ni
adentrarnos al anlisis de todos los que incluimos en esta categora
destacaremos algunos conceptos para fortalecer la clasificacin adoptada. El
estudio se realizar en primer lugar en relacin al concepto o significado. En
segundo trmino nos referiremos en cada uno de ellos a su regulacin
normativa bsica por parte de las fuentes de derecho interno (Constitucin) e
internacional (declaraciones y tratados).
1.1. Derecho a vivir.
Como condicin indispensable de la existencia humana, el derecho a vivir se
erige como la base sobre la cual se unen todos los derechos de la persona.
Supone no solamente sobrevivir a determinados hechos que pueden determinar
la muerte sino tambin la satisfaccin de las necesidades bsicas de la persona:
alimentacin, salud, vivienda, educacin. Esto determina entonces la
confluencia de todos los derechos segn su diferente naturaleza, ya sea civil,
econmica, social o cultural. Eliminando como ya hemos dicho, la antigua
clasificacin de las categoras de primera, segunda y tercera generacin
utilizadas tradicionalmente en la doctrina de los derechos humanos que no
condice con la fundamentacin que hemos referido. El derecho a vivir conforma
un todo. As este derecho comprende como hemos dicho, el derecho a vivir en
un medio ambiente sano y ecolgicamente equilibrado. No como derecho nuevo sino
como profundizacin del vivir, no agredido por factores externos que hagan
inviable la existencia humana. As tambin el derecho a vivir en paz,
circunstancia que asegura la existencia del ser humano en el planeta.
JIMENEZ DE ARCHAGA ensea al respecto que el derecho a la vida es el
derecho a vivir y a sobrevivir, todos y siempre. Es adems el derecho a cierta seguridad o
37

confort mnimo de la vida Es no solo el derecho a no ser privado de la vida, sino

tambin el derecho a obtener por parte del estado, por medio de las leyes, el
establecimiento de algunas condiciones mnimas que hagan la vida un bien apreciable.
42
.
Por su parte Hctor GROS ESPIELL seala que: Derecho a la vida y derecho a
vivir no son dos expresiones, o mejor dicho, no deben ser dos expresiones, con un
sentido precisamente distinto y con un contenido jurdico necesariamente diferente. Por
el contrario, constituyen dos frmulas que expresan conceptos preceptivamente
anlogos que en el grado actual de desarrollo jurdico y poltico de la humanidad, deben
considerarse como relativamente equivalentes, interdependientes y condicionantes. Es
ms, hoy el derecho a la vida, en su acepcin integral, es la manifestacin del derecho a
vivir, y el derecho a vivir existe y se realiza como consecuencia del reconocimiento y el
respeto del derecho a la vida.
Para comprender y valorar esta afirmacin, es preciso considerar que, aunque en
trminos generales y abstractos, puede estimarse que esto ha sido siempre as, ya que
todo estudio de la cuestin que para de su anlisis conceptual debe llevar a esta
conclusin; en trminos jurdicos ello no se ha planteado en forma igual. Por el
contrario, ese ha ido evolucionando para pasar conceptualmente de una acepcin
restringida del derecho a al vida, como sinnimo de la afirmacin de su inviolabilidad, a
una idea amplia y global que le da al derecho a la vida el carcter de presupuesto
jurdico de todos los dems derechos humanos, pero que tambin le atribuye, como
contenido necesario, el de integrarse con todos los derechos, cualquiera que sea su
naturaleza , requeridos para que el ser humano que vive, pueda tener acceso a todos los
bienes y servicios requeridos para que su existencia se desarrolle material , moral ,
espiritual y squicamente de manera acorde con la eminente dignidad del hombre.
Cuando se ha llegado a reconocer este concepto, amplio e integral del derecho a la vida,
como es la situacin en que hoy puede encontrarse el pensamiento jurdico , y en que
maana sin duda estar, se arriba a un estado en que, latu sensu, derecho a la vida y
derecho a vivir pueden llegarse a considerar jurdicamente sinnimos. 43
La Constitucin protege el bien jurdico de la vida especficamente en el
artculo 7 (proteccin del goce de la vida). Desde nuestra interpretacin deben
agregarse los artculos 26 (prohibicin de la pena de muerte); 41 (proteccin e la
infancia y la juventud contra el abandono corporal intelectual moral; 46
(proteccin de indigentes o carentes de recursos suficientes); 47 (proteccin del
42

JIMENEZ DE ARECHAGA, Justino, La Constitucin Nacional, Editado por Cmara de

Senadores, Montevideo, 1988, Tomo I., p. 230.
43

GROS ESPIELL, Hctor. El derecho a vivir. En Derechos Humanos y vida internacional

Editado por la Comisin Nacional de DDHH. Mxico, 1995, pp. 137 a 164.

38

medio ambiente y el derecho humano al agua). Adems de vincularlo con los

artculos 72 y 332.
En las fuentes internacionales la concepcin amplia e integradora que
comprende el vivir se desprende de la interpretacin conjunta de los
artculos 3, 22 y 25 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948.
El Pacto de Derechos Civiles y Polticos 1966 establece el derecho a la vida en el
artculo 6 y la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en el artculo 4.
En ambos instrumentos internacionales (uno universal y otro regional) se
incluy la proteccin de la vida para todas las personas sin ningn tipo de
distincin. Se limita la pena de muerte pero no se acord su abolicin en
ninguno de los dos documentos. La prohibicin de la pena de muerte se
verificar posteriormente con la adopcin de instrumentos que profundizan a
los anteriores: el Segundo Protocolo al Pacto de Derechos Civiles y Polticos
destinado a Abolir Pena de Muerte de la ONU (1989) y el Protocolo Adicional a
Convencin Americana sobre Derechos Humanos relativo a la Abolicin de la
Pena de Muerte de la OEA (1990).
Puede interpretarse tambin el derecho a vivir en vinculacin con la
erradicacin y prohibicin de la tortura en documentos de ambos sistemas: la
Convencin contra Tortura de la ONU (1984) y la Convencin Interamericana
para Prevenir y Sancionar la Tortura OEA (1992). Con la Desaparicin Forzada
encontramos la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de la
OEA (1996) y la Convencin sobre Proteccin para hacer frente a las
Desapariciones Forzadas Involuntarias de la ONU (2006). En conexin con la
Violencia domstica, la Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar
la Violencia contra la Mujer de la OEA (1995) y con la discriminacin de la
mujer, la Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de
Discriminacin contra la Mujer de la ONU (1979).
As tambin con respecto a la niez, la proteccin de la vida de los nios y nias
se encuentra en la Convencin de los Derechos del Nio de la ONU (1989). En
relacin a los discapacitados la Convencin Interamericana para la Eliminacin
de Todas las Formas de Discriminacin contra las Personas con Discapacidad
de la OEA (1991) y la Convencin sobre Derechos de la Personas con
Discapacidad de la ONU (2008).
1.2. Libertad.
Emblema de lucha y liberacin el derecho a la libertad de erige en el universo
de los derechos humanos con la dimensin que las diferentes circunstancias
histricas y temporales le han impreso.

39

La consagracin del derecho a la libertad nos permite distinguir en primer lugar

su invocacin genrica. El derecho a la libertad como condicin de la persona.
Para luego analizar el derecho a la libertad en funcin del modo de ejercicio o
su forma especfica. Entre stas: libertad de reunin, asociacin, circulacin,
trabajo, industria, pensamiento, religin, culto, conciencia.
Sobre el significado mismo de la libertad compartimos lo expresado por
JIMENEZ DE ARECHAGA: La libertad supone un contenido irreductible, un
contenido cuya dimensin y sentido son variables. Pero de ninguna manera
simplemente el hueco dejado al hombre por el sistema normativo, sino cierta zona que
compete al hombre, dentro de la cual el hombre puede moverse como le plazca, sin ser
jams afectado por el Derecho. 44 Como categora que comprende aquello de lo
que no puede ser privado el hombre porque pertenece al fuero de su libertad, la
libertad presenta un contenido variable que depende de la evolucin de la vida
social.
La Constitucin Nacional establece la proteccin del derecho al goce de la
libertad para las personas fsicas en el artculo 7. El artculo 10 establece que:
Ningn habitante de la Repblica estar obligado a hacer lo que no manda la ley ni
privado de lo que ella no prohbe lo que permite al intrprete ubicarlo adems de un
derecho como un principio general del Derecho Constitucional. 45
La reafirmacin de la libertad como derecho se complementa luego con la
proteccin de las diferentes formas del ejercicio de la libertad. As se establece
en la Carta: la libertad de cultos (artculo 5); libertad de comunicacin de
pensamientos (art. 29); libertad de trabajo, cultivo, industria, comercio,
profesin o cualquier actividad lcita (art. 36); libertad de circulacin (art. 37);
libertad de reunin pacfica y sin armas (art. 38); libertad de asociacin (art. 39).
En el mbito internacional la invocacin de la libertad ocupa un lugar
trascendente en documentos que operan de antecedentes como lo son la
Declaracin de Virginia de 1766 y la Declaracin Francesa de los Derechos y
Deberes del Hombre de 1789. La primera establece que todos los hombres son
por naturaleza igualmente libres e independientes (art. 1). En el documento
francs se parte de la base que: Los hombres nacen y permanecen libres e
iguales en derechos (art. 1). Sus artculos 4 y 5 definen la libertad consiste en
hacer todo aquello que no perjudique a otro; se refieren a los lmites a la libertad
que slo pueden ser determinados por ley y establecen que: nadie puede ser
constreido a hacer algo que la ley no ordene.
44
45

JIMENEZ DE ARCHAGA, Justino Ob cit nota 44, pp. 234 y 235.

RISSO FERRAND, Martn Ob cit. nota 21, p. 469 a 471

40

En los tratados que se aprobarn a partir de la segunda Guerra Mundial en el

seno de organizaciones como la ONU, la OEA y el Consejo de Europa la
libertad tambin ocupa un lugar relevante. Se incluye su referencia concreta con
diferentes matices que vinculan al concepto de libertad genrica, los lmites al
ejercicio, las garantas as como tambin la regulacin de diferentes formas de
ejercicio. Para citar dos textos claves nos remitimos al Pacto de Derechos Civiles
y Polticos de 1966 (artculos 9, 10, 11, 12) y la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos (artculo7).
1.3. Igualdad
Desde un encuadre netamente liberal el principio de igualdad fue proclamado
por la Declaracin Francesa donde se haca especial hincapi a la materia
impositiva ante la desigualdad histrica denunciada por los revolucionarios. El
principio de igualdad ha sido invocado en forma constante sin perjuicio de los
matices que se han producido en base a los cambios sociales y econmicos que
se suceden luego de las revoluciones liberales.
La naturaleza jurdica de la igualdad ha sido objeto de intensos debates por
parte de la doctrina con estudios de especial relevancia a los cuales nos
remitimos. 46
En el eje de la discusin principio derecho revistan diversos autores. Se
asegura que se trata de un principio y no un derecho en virtud del contenido
relacional de la igualdad y su conexin necesaria y constante con los dems
derechos. As tambin por su corolario: el principio de no discriminacin. La
doctrina nacional reconoce la coexistencia del principio de igualdad y el
derecho a la igualdad tal cual puede verse en los autores citados.
La Constitucin Nacional consagra la igualdad en su artculo 8. Establece al
respecto que todas las personas son iguales ante la ley, no reconocindose entre
ellas otra distincin sino la de los talentos y las virtudes. En el artculo 9 se prohbe
la formacin de mayorazgos y el otorgamiento de ttulos de nobleza, honores o
distinciones hereditarias. Como puede verse estos artculos constitucionales
trascienden las relaciones privadas y limitan la libertad individual en aras del
valor de la igualdad.

Pueden consultarse al respecto: VALDES COSTA, Ramn. Instituciones de Derecho

Tributario. Depalma, Buenos Aires, 1992, p. 369 y ss; JIMENEZ DE ARECHAGA, Justino. La
Constitucin Nacional. Homenaje de la Cmara de Senadores. Publicacin de obras jurdicas
por resolucin del cuerpo de 13 de diciembre 1988. Montevideo, 1992, p. 364 y ss; RISSO
FERRAND, Martn. Derecho Constitucional. Tomo I, FCU, Montevideo, 2006, p. 501 y ss.
46

41

La interpretacin de la Constitucin en relacin a la naturaleza misma de los

derechos civiles y econmicos sociales o culturales nos remite a otros artculos
que tambin se vinculan al principio de igualdad. La Carta reconoce bienes
jurdicos que especialmente tutela como la familia, los menores, la salud, los
indigentes y carentes de recursos, el trabajo, la vivienda, las pasividades y la
enseanza y la cultura. La proteccin de estos bienes hace necesaria la actuacin
del Estado. El equilibrio entre la libertad del individuo y la preocupacin del
Estado por proteger y hacer efectivos estos derechos de todas las personas
genera una tensin entre los diferentes derechos. Esta constatacin nos permite
reafirmar las caractersticas de los derechos humanos antes referidas:
indivisibilidad e interdependencia.
La consagracin del principio de igualdad no impide que se legisle para grupos
o categoras especiales. As lo recoge la doctrina mayoritariamente. Conviene
sin embargo precisar los requisitos que se requieren para que pueda lograrse tal
distincin. Segn refiere RISSO FERRAND estos seran tres: razonabilidad,
finalidad legtima y racionalidad.
Si bien se infiere del texto constitucional el principio de no discriminacin no se
encuentra a texto expreso en la Carta. La invocacin del artculo 72 y las
previsiones en textos de fuentes internacional donde si se consagra a texto
expreso permiten alegarlo. Ante las dificultades de definir que se entiende por
discriminacin de una persona podemos recurrir al concepto dado por la ley
17.817 relativa a la lucha contra el racismo, la xenofobia y la discriminacin de 6
de setiembre de 2004. Su artculo 2 define la discriminacin como toda
distincin, exclusin, restriccin, preferencia o ejercicio de violencia fsica y moral,
basada en motivos de raza, color de piel, religin, origen nacional o tnico, discapacidad,
aspecto esttico, gnero, orientacin e identidad sexual, que tenga por objeto o por
resultado anular o menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio, en condiciones de
igualdad, de los derechos humanos y libertades fundamentales en las esferas poltica,
econmica, social, cultural o en cualquier otra esfera de la vida pblica. 47
Ameritan tambin una referencia las denominadas acciones afirmativas,
testimonio de la preocupacin por contribuir al logro de la igualdad real. Las
acciones afirmativas son ideadas por los Estados para asegurar que
determinados grupos logren superar las dificultades que por su propia
condicin humana (raza, sexo) o por razones externas (pobreza, marginacin)
les son difciles de alcanzar. El aspecto temporal constituye un pilar
fundamental de su fundamentacin. La accin afirmativa est limitada en el
tiempo pues su justificacin radica en el logro de la igualdad real.
Disponible en: http://www0.parlamento.gub.uy/leyes/ley17817.htm
mayo 2014.
47

Fecha de consulta: 1

42

En el mbito internacional las fuentes que recogen la igualdad se verifican tanto

en el sistema universal ONU como en el regional de la OEA. A modo de
ejemplo el Pacto de Derechos Civiles y Polticos de 1966 establece en el artculo
3 la obligacin de los Estados de garantizar a hombres y mujeres la igualdad en
el goce de todos los derechos civiles y polticos. El principio de no
discriminacin lo recoge el artculo 2. Casi la misma redaccin pero referida a
los derechos econmicos sociales y culturales refiere el otro Pacto de 1966 en los
artculos 2 y 3.
En el mbito americano la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
consagra en el artculo 24 el derecho a la igualdad ante la ley. As tambin el
artculo 2 en relacin al principio de no discriminacin.
1.4. Derechos civiles con diferentes proyecciones.
1.4.1. Dentro de los derechos civiles tambin podemos realizar otra distincin
en lo que respecta a algunos derechos como el de propiedad. Este derecho tiene
por s una proyeccin adems de individual, colectiva. Es un derecho de la
persona en tanto miembro de una colectividad socio econmica lo que implica
connotaciones importantes a la hora de consagrar el alcance de este derecho.
La inclusin del derecho a la propiedad fue objeto de fuertes debates marcados
por la co existencia de diferentes ideologas tal cual se puede ver en un anlisis
de textos internacionales como nacionales. En las discusiones previas a la
adopcin de la Declaracin Universal, se verifica un claro enfrentamiento entre
aquellos pases que aspiraban a incluir la propiedad privada en el documento y
los de Europa Oriental (socialistas) que consideraban que la Declaracin deba
referirse solamente a la propiedad colectiva. Luego de diversas borradores la
frmula transaccional del artculo 17 estableci: 1) Toda persona tiene derecho a
la propiedad privada, individualmente o en asociacin con otras. 2) Nadie ser
privado arbitrariamente de la propiedad. Sobre el punto JIMENEZ DE
ARECHAGA destacando las carencias de la redaccin aprobada expresa: Pero
es innegable, no obstante, el notable progreso que signific en 1948, la adopcin de la
frmula que hemos analizado. A las nuevas generaciones corresponde la tarea de
perfeccionarla y de crear nuevos instrumentos jurdicos y polticos ms eficaces para
afirmar progresivamente su real vigencia. 48
Pero estas controversias relativas al derecho a la propiedad no se limitaron a
1948. As se constata que el tema es de especial relevancia en las etapas previas
a la redaccin y definitiva aprobacin de los Pactos Internacionales de Derechos
JIMENEZ DE ARECHAGA, Justino. Como naci el artculo 17 de la Declaracin Universal
de Derechos Humanos en Uruguay y la Declaracin Universal. Serie Estudios. Ctedra
UNESCO Derechos Humanos UDELAR, Montevideo, 2002, pp. 23 a 29.
48

43

Civiles y Polticos y Derechos Econmicos y Culturales de 1966 donde no fue

incluido.
En lo que refiere a Uruguay la consagracin del derecho a la propiedad y sus
diferentes matices se refleja en la evolucin constitucional. La Constitucin de
1830 contiene previsiones que refieren al tema. Adems del artculo 130
(derecho a ser protegido en el goce de la propiedad), el artculo 144 en una
frmula tpica del siglo XIX estableci: El derecho de propiedad es sagrado e
inviolable; a nadie podr privarse de ella sino conforme a la ley. En el caso de necesitar
la Nacin la propiedad particular de algn individuo para destinarla a usos pblicos
recibir del Tesoro Nacional una justa compensacin. En la redaccin actual
(artculo 32) se elimin sagrado, permaneciendo inviolable. Se agreg a
continuacin: pero sujeto a lo que dispongan las leyes que se establecieren por
razones de inters general. A continuacin seala que: Nadie podr ser privado
de su derecho de propiedad sino en los casos de necesidad o utilidad pblicas
establecidos por una ley y recibiendo siempre del Tesoro Nacional una justa y previa
compensacin. Cuando se declare la expropiacin por causa de necesidad o utilidad
pblicas, se indemnizar a los propietarios por los daos y perjuicios que sufrieron en
razn de la duracin del procedimiento expropiatorio, se consume o no la expropiacin;
incluso los que deriven de las variaciones en el valor de la moneda.
El anlisis de este artculo requiere detenimiento. En una perspectiva general
podemos sealar que el mismo distingue la limitacin del derecho por razones
de inters general. Mientras que a su vez prev la privacin del derecho a
travs de la expropiacin con las particularidades expresadas: prevista por ley,
fundada en necesidad o utilidad pblica, con previa y justa compensacin. El
artculo debe coordinarse con otros que refieren al tema como ser: 231 y 232 que
apostaron a matizar la consagracin del artculo 32 en relacin a temas
especficos de carcter social.
1.4.2. Sin agotar las particularidades de los derechos de naturaleza civil
podemos precisar que algunos de otros derechos de esta categora, contienen
una proyeccin social que los singulariza. Entre ellos encontramos el derecho de
reunin y el de asociacin. Consagrados en el mbito interno y el internacional
ambos derechos conllevan la particularidad social que comprende al individuo
inmerso en la comunidad con las derivaciones que tal hecho implica.
El artculo 38 de la Constitucin establece que el derecho de reunin pacfica y
sin armas operando en caso de limitacin el principio de legalidad fundado en
la salud, la seguridad y el orden pblicos. El artculo 39 consagra el derecho a
asociarse, cualquiera sea el objeto que se persiga siempre y cuando no se trate
de una asociacin ilcita declarada por ley. Ambos artculos fueron
incorporados a nuestra Constitucin en el ao 1934.
44

En el mbito universal el Pacto de Derechos Civiles y Polticos de 1966

ratificado por Uruguay estableci en su artculo 21 el derecho de reunin
pacfica. Su ejercicio podr estar sujeto a restricciones previstas por ley siempre
y cuando las mismas sean necesarias en una sociedad democrtica en inters de
la seguridad nacional, de la seguridad pblica o del orden pblico o para
proteger la salud o la moral pblicas o los derechos y libertades de los dems.
El mismo Pacto consagra el derecho a asociarse libremente con otras personas
incluyendo el derecho a fundar sindicatos y afiliarse a ellos para la proteccin
de sus intereses (artculo 22). Tambin refiere a los lmites y su instrumentacin
en observancia del principio de legalidad (inciso 2 del mismo artculo). El inciso
3 remite al Convenio de la OIT sobre libertad sindical y proteccin del derecho
a la sindicacin sealando que en ningn caso se pueden adoptar medidas
legislativas que puedan menoscabar las garantas previstas en l (inciso 3).
Por su parte en el plano regional, la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos consagra ambos derechos en los artculos 15 y 16. Su redaccin es
acorde con la Constitucin Nacional previendo en el caso de la reunin que sea
pacfica y sin armas y sujeta al principio de legalidad en sede de limitaciones o
restricciones. En el caso de la asociacin se detallan los fines que la misma
puede perseguir: ideolgicos, religiosos, polticos, econmicos, laborales,
sociales, culturales, deportivos o de cualquier otra ndole.
El tema lmites y la observancia del principio de legalidad cobra especial inters
en la regulacin de ambos derechos que como hemos visto tienen una clara
proyeccin social. As tambin lo relacionado con la suspensin del derecho
punto que abordaremos mas adelante.
1.4.3. Co existen asimismo derechos que desbordan su categora y ameritan su
tratamiento conjunto. Es el caso del derecho a la educacin.
En cuanto la educacin es un derecho esencial para el desarrollo del individuo
en el marco de la cultura, consideramos vital que se le estudie y defina
debidamente. Consagrado a texto expreso en las constituciones de los diferentes
pases ese derecho tambin ha sido reconocido ampliamente en el mbito
internacional a travs de sus diversas fuentes en los sistemas de proteccin de
los derechos humanos tanto universal como regional.
Sin pretender agotar aqu su anlisis exhaustivo, incluimos esta referencia en
tanto este derecho desborda su inclusin y su calificacin exclusiva como
derecho cultural. Tiene un contenido mas amplio en cuanto supone adems de
su vinculacin con la cultura, el respeto de la libertad de enseanza, de ctedra,
45

la coexistencia de instituciones de enseanza pblicas y privadas , la gratuidad

de la enseanza y el derecho de padres y tutores a elegir la educacin de los
hijos y personas a cargo. Estas connotaciones lo vinculan a la naturaleza civil
del derecho en tanto el Estado debe abstenerse de todo acto o hecho que viole la
libertad de los individuos en tal sentido. Se trata entonces de un derecho
complejo, de contenido mltiple, de naturaleza cultural pero que va mas all
de una clasificacin que pretendiera encasillarlo exclusivamente como derecho
cultural en una acepcin limitativa y excluyente. 49
2.- Derechos Polticos.
2.1. Concepto y caractersticas.
Distinguimos los derechos polticos de los derechos civiles especialmente del
punto de vista de su naturaleza misma. Los derechos polticos son aquellos que
vinculan a la nacionalidad, la ciudadana y sus derivaciones como ser el
sufragio, y la participacin poltica, as como tambin la conduccin de los
asuntos pblicos. En su anlisis revisten especial inters los principios de
igualdad y no discriminacin tal cual veremos.
Con respecto a la nacionalidad y la ciudadana por lo general hay consenso en
sealar que la primera refiere a lo natural, real o sociolgico, al vnculo fctico
que une a las personas con un lugar o pas ya sea por el nacimiento o por la
voluntad de pertenecer o formar parte del lugar. La ciudadana tendra una
connotacin jurdica que se pauta en relacin a lo formal y a los requisitos que
debe revestir la persona para adquirir la categora de ciudadano. En ambos
casos se incluyen no solo derechos sino tambin deberes.
La regulacin relativa a la nacionalidad y la ciudadana emerge de las
constituciones de los estados y se vinculan directamente con la Teora del
Estado y la forma en la cual se aproximarn los individuos a un sistema de
gobierno que legitime la autoridad y el poder. Por cierto se verifica un estrecho
nexo entre la nacionalidad y la ciudadana. Los propios Estados lo establecen
para alejar dudas en relacin al ejercicio concretos de derecho y deberes. Se
regula entonces el derecho a participar de los asuntos pblicos, directa o
indirectamente; el derecho a votar con todas las garantas que implica este acto
como ser la universalidad y la intimidad; el derecho a acceder a la
administracin pblica sin distinciones de ninguna naturaleza. Un elemento
interesante radica en analizar quien detenta la titularidad del derecho poltico.
A modo de ejemplo podrn sufragar en determinado pas al igual que
GROS ESPIELL, Hctor y BLENGIO VALDS, Mariana. El Derecho Humano a la
Educacin. Publicado por Ctedra UNESCO de Derechos Humanos de la UDELAR,
Montevideo, 2004, pp. 9 y 10.
49

46

postularse a los cargos aquellos que renan determinadas condiciones previstas

por lo general en los textos constitucionales. Por ejemplo: la edad (los menores
no votan); el lugar de nacimiento o avecinamiento; el tiempo en el cual se
permanece en un lugar; etc.
Por otro lado del punto de vista del Derecho Internacional la regulacin de la
nacionalidad no es un tema menor. La vinculacin del hombre con su origen ha
sido objeto de tratamientos jurdicos a lo largo de la historia variando los
elementos segn la voluntad de cada estado: ius soli (relativo al suelo donde se
nace); ius sanguini (segn sea hijo de nacionales mas all del lugar donde nace).
Estos elementos pueden verse juntos o separados. Por ltimo ius labori (atiende
al lugar donde se trabaja).
2.2. Consagracin en el mbito interno.
4.2.1. La Constitucin Nacional dedica la Seccin III a la Ciudadana y el
Sufragio (artculos 73 a 81). Organizaremos un sinttico anlisis en base a
algunas cuestiones que ayudarn a comprender mejor su alcance:
a. Nacionalidad y ciudadana. La interpretacin de la Seccin III de la
Constitucin sobre la calidad de ciudadano y/o nacional, ha sido variada,
llevado a la doctrina a realizar diferentes distinciones. La sancin de la ley
16021 sane en cierto sentido la discusin al establecer en su artculo 1 que
tienen calidad de nacionales de la Repblica Oriental del Uruguay, los hombres y
mujeres nacidos en cualquier punto del territorio de la Repblica. Reafirma que
dicha nacionalidad la tendrn tambin cualquiera sea el lugar de nacimiento
los hijos de las personas mencionadas en dicho artculo. Por tanto los hijos de los
nacidos en Uruguay son nacionales pero adquirirn la ciudadana natural si
cumplen dos requisitos: avecinarse e inscribirse en el Registro Cvico segn lo
establecido en el artculo 74 de la Carta. La Constitucin opta por un doble
criterio: ius soli y ius sanguinis. Es determinante de la ciudadana natural el
hecho de nacer en el territorio. Sin embargo en virtud del segundo criterio an
nacido en el exterior siendo hijo de padre o madre uruguayo se considerar
ciudadano cuando cumpla dos requisitos: avecinarse en el pas e inscribirse en
el Registro Cvico.
El alcance del trmino avecinarse en el pas fue interpretado por la ley 16021 la
que fuera luego modificada por ley 18858. Se entiende por avecinamiento la
realizacin de actos que pongan de manifiesto de manera inequvoca, la voluntad de la
persona en ese sentido. A modo de ejemplo la ley prev: la permanencia en el
pas por un lapso superior a tres meses (en la ley 16021 el lapso era de un ao);
el arrendamiento, la promesa de adquirir o la adquisicin de una finca par
habitar en ella; la instalacin de un comercio o industria; la inscripcin y
47

concurrencia a centro de estudio pblico o privado por un lapso mnimo de 2

meses y cualquier otro acto similar demostrativo del propsito mencionado.
La ciudadana legal la regula el artculo 75, previndose requisitos diversos
para obtenerla en cuanto al tiempo y las caractersticas propias de quien reside
en Uruguay.
Por ltimo la Constitucin prev una categora especial conformada por
aquellos que siendo extranjeros no son ciudadanos legales pero pueden ejercer
derecho polticos con ciertas limitaciones (art. 78) tal cual veremos en el
prximo punto.
b. Prdida de nacionalidad y suspensin de ciudadana.
El artculo 81 establece que la nacionalidad no se pierde ni an por
naturalizarse en otro pas.
En el caso de la ciudadana la legal se pierde por cualquier otra forma de
naturalizacin ulterior.
La Constitucin prev la suspensin de la ciudadana natural o legal segn el
caso en el artculo 80. Son causales de suspensin: ineptitud fsica o mental que
impida obrar libre y reflexivamente; condicin de legalmente procesado en
causa criminal de que pueda resultar pena de penitenciara; por no haber
cumplido 18 aos; por destierro, prisin, penitenciara o inhabilitacin para el
ejercicio de los derechos polticos durante la condena; por ejercicio de
actividades deshonrosas. Solo para los ciudadanos legales: formar parte de
organizaciones sociales o polticas que por medio de la violencia o propaganda
que incite a la violencia tiendan a destruir las bases de la nacionalidad; por falta
superviniente de buena conducta exigida en el artculo 75.
c. Soberana. El artculo 77 seala que todo ciudadano es miembro de la Nacin
y por tanto es elector y elegible. Es el ciudadano (natural o legal) quien legitima
el poder del soberano y lo faculta a ejercer el gobierno. La eleccin del
gobernante solo compete a los ciudadanos naturales o legales sin perjuicio de
los derechos que en tal sentido tambin poseen los electores no ciudadanos.
Regula a continuacin el sufragio que deber observar la inscripcin obligatoria
en el Registro Cvico, la obligatoriedad y el secreto del voto.
d. Sufragio. Del artculo 77 se desprende que los ciudadanos naturales y legales
tienen derechos a ser electores y elegibles.

48

En cuanto a los electores no ciudadanos el tratamiento es diverso. El artculo 78

reconoce el derecho al sufragio a los electores no ciudadanos pero el mismo
difiere tratndose de instancias de gobierno directo o indirecto. Para sintetizar
su anlisis dividiremos aquellas referidas a la Constitucin y su reforma y las
que conciernen al mbito legislativo.
En casos de iniciativa popular para reformar la constitucin (art. 331 literal A)
no pueden participar los electores no ciudadanos. Surgen dudas interpretativas
si los ciudadanos no electores pueden participar en los plebiscitos (art. 331).
En materia legislativa tanto para la iniciativa como para el recurso de
referndum contra las leyes, el derecho a participar en ambos institutos lo
poseen todos: naturales, legales y electores no ciudadanos. Tal afirmacin
emana de la interpretacin del artculo 79 inciso 2 que establece que pueden
ejercer estos derechos el 25 % del total de los inscriptos habilitados para votar.
e. Ejercicio pleno de los derechos derivados de la ciudadana. Co existen
algunas limitaciones para ejercer los derechos polticos derivados de esta
condicin.
El artculo 77 inciso 4 por ejemplo prev la prohibicin de ocupar cualquier
empleo pblico o privado de carcter poltico, formar parte de clubes polticos,
ejercer actos polticos para miembros del TCA, Tribunal de Cuentas, directores
de entes autnomos y servicios descentralizados, militares en actividad,
funcionarios policiales. Solo pueden ejercer el voto.
Por su parte si bien todo ciudadano puede ser llamado a ejercer empleos
pblicos como seala el artculo 76. Sin embargo los ciudadanos legales no
podrn ser designados sino tres aos despus de habrseles otorgado tal
condicin excepto para las funciones docentes en el nivel superior de la
enseanza.
Los electores no ciudadanos no pueden acceder a este derecho.
2.3. Consagracin en el mbito internacional.
El Pacto de Derechos Civiles y Polticos consagra en el artculo 25 el derecho a
participar en la direccin de asuntos polticos en forma directa o indirecta; votar
y ser electos; acceder en condiciones de igualdad a funciones pblicas. En
relacin al ejercicio del voto se prev que el sufragio universal y el voto secreto
como formas de asegurar la igualdad y la libertad en la expresin de voluntad
de los electores.

49

En el mbito regional, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos

estableci en el artculo 23 los derechos polticos sin perjuicio de la remisin a
otros artculos que deben observarse para su pleno ejercicio como la igualdad y
no discriminacin: Inciso 1: Todos los ciudadanos deben gozar de los siguientes
derechos y responsabilidades: a) participar en la direccin de los asuntos pblicos,
directamente o por medio de representantes libremente elegidos; b) votar y ser elegidos
en elecciones peridicas, realizadas por el sufragio universal e igual y por voto secreto
que garantice la libre expresin de la voluntad de los electores y c) de tener acceso en
condiciones de igualdad a las funciones pblicas del pas. El inciso 2 del artculo 23
establece que: La ley puede reglamentar el ejercicio de los derechos y oportunidades a
que se refiere el inciso anterior, exclusivamente por razones de edad, nacionalidad,
residencia, idioma, instruccin, capacidad civil o mental, condena por juez competente
en proceso penal.
Este artculo fue objeto de una reserva presentada por Uruguay al momento de
firmar la Convencin al firmar la misma el 22 de noviembre de 1969: El artculo
80 numeral 2 de la Constitucin establece que la ciudadana se suspende por la
condicin de legalmente procesado en causa criminal de que pueda resultar pena de
penitenciara. Esta limitacin al ejercicio de los derechos reconocidos en el artculo 23 de
la Convencin no est contemplada entre las circunstancias que al respecto prev el
prrafo 2 de dicho artculo 23 por lo que la delegacin de Uruguay formula la reserva
pertinente.50
3. Derechos Econmicos y Sociales.
3.1. Concepto y caractersticas.
Los derechos de naturaleza econmica y social presentan caractersticas
diferentes a los civiles. Ilustra con propiedad CAGNONI al detallar:
a) Los derechos sociales son proclamados teniendo en cuenta las distintas
condiciones existenciales de las personas; b) su invocacin y proteccin apuesta
a compensar las desigualdades reales; c) toman en consideracin a los grupos o
formaciones sociales en que se desarrolla la vida humana en la colectividad o el
rol social de la persona. 51
Estos derechos no sustituyen a los anteriores de naturaleza civil o poltica, sino
que los complementan y apuestan a igualar las condiciones reales de la vida en
La reserva se notific conforme a la Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados
suscrita el 23 de mayo de 1969. V: BLENGIO VALDS, Mariana. Cdigo de Derechos
Humanos. 1. edicin, Fundacin Konrad Adenauer. 2010, p. 339.
51
CAGNONI, Jos Anbal. Derecho Constitucional Uruguayo. 2. edicin, editado por el autor,
Montevideo, 2006, pp. 429 y 430.
50

50

sociedad. Eso en virtud de su naturaleza social y econmica. Comprenden una

profundizacin de la igualdad en tanto pretenden asegurar que las personas
cualquiera sea su raza, sexo, religin o condicin logren satisfacer las
necesidades bsicas que les aseguren una vida digna. La igualdad material, es
decir, la igualdad en el contenido de la existencia misma.
Ejemplos de estos derechos lo constituyen la salud, el trabajo, la vivienda y la
alimentacin sin que esta lista agote los derechos que conllevan naturaleza
social y econmica.
Otro aspecto relevante radica en el rol que debe cumplir el Estado, el cual
difiere sensiblemente de los derechos de naturaleza civil y poltica. El Estado,
no asume una actividad pasiva sino que interviene, regula y observa un rol
activo lo cual resulta determinante a los efectos de lograr la proteccin real del
derecho. Esta actividad estatal se dirige adems de la consagracin normativa y
la adecuacin del ordenamiento jurdico al diseo e instrumentacin de
polticas pblicas destinadas a promover los bienes jurdicos antes referidos. El
Estado asume deberes y obligaciones para con sus habitantes, lo cual se
materializa con el debido apoyo econmico y social a la maternidad, a los
trabajadores, a la familia, proyectando el trabajo, la vivienda, la alimentacin.
El punto problemtico que presentan este tipo de derechos radica en el logro de
su efectividad. Cmo lograr hacerlos efectivos? Cmo asegurar que las
exigencias se satisfagan debidamente y el Estado proteja y promueva a la
persona desde este enfoque integral cuyo cimiento es la dignidad humana? Si
bien en forma gradual se han incorporado a texto expreso los derechos de
naturaleza social y econmica en los diferentes ordenamientos jurdicos las
dificultades para hacerlos efectivos constituyen un problema relevante. Por su
parte su incorporacin en el orden jurdico ha adoptado diversas formas, punto
sobre el cual en muchos casos se centra la problemtica de la exigibilidad.
3.2. Consagracin en el mbito interno.
Los derechos de naturaleza social y econmica se introducen en nuestro pas, en
la reforma de la Constitucin de 1934. Este cambio se enmarca en el pasaje del
Estado liberal de Derecho al Estado Social de Derecho segn hemos referido en
el captulo correspondiente. Tngase presente como ya dijimos que la influencia
del derecho comparado es determinante operando de antecedentes las
Constituciones de la post guerra europea y la mexicana de Quertaro.
La constitucionalizacin de los derechos econmicos sociales y culturales
obedece a mltiples factores entre los cuales revisten especial relevancia los
cambios generados por la vida econmica e industrial, la transformacin que
51

proyect la Revolucin Industrial, as como tambin nuevas ideas polticas y

sociales que, dejando atrs el liberalismo, van exigiendo nuevas conquistas en
materia de derechos y libertades.
La Constitucin de 1934 en Uruguay introduce un cambio radical en la parte
dogmtica, aquella relativa a los derechos y deberes. Por un lado incluy
normas donde el Estado asumi un rol activo debiendo brindar apoyo
econmico o social. As puede verse como se incluy la actitud del Estado para
con la familia, la maternidad, la enseanza, la vivienda, el trabajo, los
sindicatos, la huelga, el derecho obrero, la propiedad intelectual , la riqueza
artstica e histrica del pas y los funcionarios pblicos. Tambin incorpor los
deberes: deber de trabajar, cuidar de la salud, educar a los hijos. Pueden
verse en relacin a los derechos que se incorporaron los artculos: 3, 34, 38, 39,
40, 41, 42, 43, 44, 45, 46, 48, 49, 50, 53, 54,55, 56, 57, 67 inc. 1; 68; 69: 70; 71.
Las disposiciones correspondientes a estos derechos sin embargo no son
especficamente preceptivas. En la mayora de los casos se introdujeron en
forma de disposiciones programticas las cuales implican una accin futura
del Estado dirigidas a elevar el nivel de vida de los habitantes. Algunas
establecen definiciones (la familia es la base de la sociedad en el artculo 40); y
otras dejan en manos de la ley como encauzar la accin que enuncian. Ejemplo
de ello lo constituye el artculo 48 y con matices pero en el mismo sentido el
artculo 57 inciso 1. 52 Estas normas han sido seguidas de leyes que siguen o
deben seguir los lineamientos constitucionales.
3.3. Consagracin en el plano internacional.
En el mbito internacional el desarrollo y consagracin de estos derechos se
verifica paulatinamente a partir del siglo XX. El proceso no se encuentra
divorciado del sucedido en el seno de los Estados. Y la preocupacin por
promover estos derechos tambin desde el plano internacional es acorde con el
camino de la constitucionalizacin de estos derechos que observan como vimos
muchos Estados (Mxico 1917, Alemania 1919, Espaa 1931).
Los primeros acuerdos internacionales en materia de regulacin de relaciones
laborales surgen a fines del siglo XIX. En la Convencin de la Liga de las
Naciones figuraba el compromiso de los Estados de esforzarse para asegurar
condiciones de trabajo justas y humanitarias (art. 23). Como parte integrante del
Tratado de Versalles suscrito al finalizar la Primera Guerra Mundial, la
Constitucin de la OIT (Parte XIII) constituye un hito fundamental en la historia
del derecho al trabajo y sus relaciones y conexiones. A partir de 1919 la
Organizacin comenzar a aprobar diferentes convenios internacionales de
52

CAGNONI, Jos Anbal Ob cit nota 52, 430.

52

especial significacin y proyeccin futura. La OIT adems sobrevive la Segunda

Guerra Mundial trasladando su sede en ese perodo a Canad. La Declaracin
de Filadelfia en 1944 actualizar los principios de la Organizacin teniendo en
cuenta las nuevas realidades mundiales. En 1945 se transformar en un
Organismos especializado de la ONU cuya accin est abocada a la elaboracin
y perfeccionamiento del Derecho Internacional del Trabajo. Su objetivo radica
en: dignificar el trabajo y a travs de l al hombre. Afirma la paz y la justicia
social destacando su intrnseco vnculo.
La Declaracin Universal de 1948 estableci los derechos econmicos y sociales
en los artculos 22 a 25. En el ao 1966 se adopta el Pacto de Derechos
Econmicos Sociales y Culturales. Consagra el derecho a la igualdad, al trabajo
y condiciones equitativas; a la seguridad social; la proteccin y asistencia de la
familia; el derecho a un nivel de vida adecuado; al nivel mas alto posible de
salud fsica y mental en los artculos 3, 5, 6, 7,8, 9, 10, 11. Atento a la naturaleza
misma del derecho a la cual ya nos hemos referido el establecimiento de un
rgano de control del Pacto y la instrumentacin de los mecanismos de
contralor se fueron procesando mas lentamente que en el caso del Pacto de
Derechos Civiles y Polticos tal cual veremos en el captulo correspondiente a la
proteccin universal de los Derechos Humanos de la ONU. En el ao 2008 se
aprob el Protocolo Facultativo al Pacto DESC cerrando en cierta forma este
proceso progresivo para abrir nuevos desafos en torno a la observancia y
cumplimiento de estos derechos por parte de los Estados.
En el mbito americano la Convencin Americana de Derechos Humanos del
ao 1966 no enumer los derechos de esta naturaleza. Su artculo 26 establece el
compromiso de los Estados para lograr la plena efectividad de los derechos que
emanen de las normas econmicas y sociales. En el ao 1988 se aprob el
Protocolo Adicional a la Convencin Americana en materia de Derechos
Econmicos Sociales y Culturales. En este tratado si se establece la lista de
derechos econmicos y sociales a respetar: derecho al trabajo (art. 6); derecho
Condiciones justas, equitativas y satisfactorias de trabajo (art. 7); derechos
sindicales (art. 8); derecho a la seguridad social (art. 9); derecho a la salud (art.
10); derecho a la alimentacin (art. 12); proteccin de la familia (art. 15); niez
(art. 16); ancianos (art. 17; minusvlidos (art. 18). Sin embargo en relacin a la
posibilidad de accionar ante el sistema se limita sta para el caso de violacin
de los derechos sindicales (art. 8) y el derecho a la educacin (art. 13). Eso sin
perjuicio del control por la va de informes.
4. Derechos Culturales.
4.1. Concepto y caractersticas.

53

Los derechos culturales son expresin y exigencia de la dignidad humana. Para

afinar su concepto conviene repasar algunas de las caractersticas que los
singularizan.
Como aspecto inicial debemos precisar que los derechos culturales requieren la
actuacin del Estado como forma de poder satisfacer las necesidades de los
individuos y equilibrar las diferencias que co existen en el seno de la
comunidad. Si bien comparten esta caracterstica con los derechos econmicos
sociales y culturales y para algunos se ubican en la misma categora o grupo de
clasificacin, los derechos culturales merecen una conceptualizacin singular
que los identifique.
Se encuentran unidos en el concepto de indivisibilidad e interdependencia.
Estn relacionados a todo lo que refiere a la cultura, concepto que abarca
valores, creencias, convicciones, idiomas, artes, tradiciones y todas aquellas
formas en que se expresa la Humanidad a travs de las personas y sus grupos.
As tambin a los derechos de las minoras y los pueblos originarios o
indgenas.
Son por tanto, derechos vinculados a la cultura mas all de las precisiones que
amerita este ltimo concepto como se desprende de las diferentes acepciones o
usos invocados: el derecho a la identidad cultural proclamado por la UNESCO
en la Conferencia Mundial sobre Polticas Culturales de 1982 ; el derecho de las
minoras tnicas, religiosas o lingusticas a tener su propia vida cultural, a
profesar y practicar su religin y a emplear su idioma comn se estableci en el
Pacto de Derechos Civiles y Polticos en el artculo 27. Por su parte la
Convencin para la Prevencin y Sancin del Delito de Genocidio del 9 de
diciembre de 1948 reconoce el derecho de los grupos a existir lo que puede
considerarse como un derecho cultural. Esto nos lleva al anlisis de las
concepciones subyacentes del concepto: la cultura como capital; la cultura
como creatividad; la cultura como modo de vida ilustradas con propiedad
por STAVENHAGEN quien seala lo siguiente: Si la cultura se entiende en el
sentido ms amplio, antropolgico y no simplemente como el capital cultural acumulado
o el producto de los talentos y la labor de un pequeo nmero de creadores culturales, se
puede argir entonces que los derechos culturales en su sentido colectivo tienen una
especificidad cultural, esto es, que cada grupo cultural tiene derecho de mantener y
desarrollar su propia cultura especfica, sin que importe de qu manera se inserta o se
relaciona con otras culturas en un contexto ms amplio. Ese derecho se conoce en la
actualidad como derecho a la identidad cultural. 53
STAVENHAGEN, Rodolfo. Derechos culturales en A favor o en contra de los derechos
culturales? Compilacin de ensayos en conmemoracin del 50 aniversario de la Declaracin
Universal. (Halina Niec Directora). Editado por UNESCO, Paris, 2001, pp. 19 a 47.
53

54

Se incluyen en la categora derechos culturales los siguientes: educacin,

participacin en la vida cultura, respeto a la identidad cultural, tradiciones y
lenguas; respeto a la diversidad cultural; gozar de los beneficios del progreso
cientfico y de la tecnologa, beneficiarse de la proteccin de los intereses
materiales que le corresponden por razn de sus producciones cientficas,
literarias o artesanales de que es auto participacin en la vida cultural,
comunicacin e informacin.
4.2. Consagracin en el mbito interno.
Los derechos culturales, entre los cuales como hemos visto se encuentra el
derecho a la educacin, han sido reconocidos paulatinamente por diversas
constituciones americanas.
En la reforma de 1934 en Uruguay se introducen en la Carta los derechos
relativos a la educacin y la cultura. As pueden verse los artculos 68 a 71 de la
Carta. As se establece la libertad de enseanza y el derecho de los padres a
elegir la educacin de sus hijos lo que incluye maestros e instituciones. Se
declara obligatoria la enseanza primaria y media, agraria e industrial. Adems
se declara de utilidad la gratuidad de la enseanza oficial, primaria, media,
superior, industrial y artstica y de la educacin fsica previndose que se
atender especialmente la formacin del carcter moral y cvico de los alumnos.
El Estado en el rol activo que hemos definido antes, debe asumir una accin
dirigida a la promocin de la educacin y la cultura. Asimismo se prev la
exoneracin de impuestos para instituciones de enseanza privada y culturales
de la misma naturaleza como forma de subvencionar estas acciones que
significan un beneficio para los individuos y ameritan el apoyo estatal.
Otras constituciones como la del Paraguay (1992) y por razones vinculadas a la
composicin de su poblacin y los desafos que sta presenta, ponen mayor
nfasis en aspectos relativos al derecho a la proteccin de las tradiciones
culturales de los pueblos nativos y el necesario respeto a la diversidad tanto en
relacin a costumbres como expresiones orales. El captulo VII de la
Constitucin paraguaya titulado De la educacin y la cultura incluye 12
artculos que transitan sobre diversos aspectos a destacar: fines de la educacin;
derecho de aprender y libertad de ensear; responsabilidad educativa;
obligaciones del estado; enseanza en lengua materna; educacin tcnica;
universidad; fondos para becas; patrimonio cultural; promocin de los deportes
as como tambin aspectos vinculados al presupuesto del estado en esta rea. 54
54

Constitucin de la Repblica del Paraguay sancionada y promulgada el 20 de junio de 1992,

Captulo VII artculos 73 a 85. Disponible en:
http://www.snna.gov.py/inicio/index.php/institucional/marco-normativo/item/168-constituci
%C3%B3n-nacional-de-la-rep%C3%BAblica-del-paraguay

55

El anlisis de esta Carta nos permite ilustrar el nexo significativo entre

educacin y cultura. As tambin la responsabilidad de promover la educacin
como un cometido esencial que se enmarca dentro de los fines del propio
estado. Por su parte la diversidad cultural se pone de manifiesto al reconocerse
en el artculo 77 la enseanza en los comienzos del proceso escolar en la lengua
oficial materna del educando sin perjuicio de instruirse en el conocimiento y
empleo de ambos idiomas oficiales de la Repblica: La enseanza en los
comienzos del proceso escolar se realizar en la lengua oficial materna del educando. Se
instruir asimismo en el conocimiento y en el empleo de ambos idiomas oficiales de la
Repblica. En el caso de las minoras tnicas cuya lengua materna no sea el guaran, se
podr elegir uno de los dos idiomas oficiales.
4.3. Consagracin en el mbito internacional.
En el plano internacional se destaca la labor liderada por la UNESCO 55 fundada
el 16 de noviembre de 1945 como agencia especializada del sistema de las
Naciones Unidas. La UNESCO concibe a la educacin como uno de los medios
para contribuir a la paz. Entre sus objetivos se encuentra la erradicacin de la
pobreza, el desarrollo sostenible y el dilogo intercultural, la promocin de las
ciencias y la cultura, la comunicacin y la informacin. El Prembulo de la
Constitucin de la UNESCO expresa ilustrativamente lo siguiente: puesto
que las guerras nacen en la mente de los hombres, es en la mente de los hombres donde
deben erigirse los baluartes de la paz.
La labor de la UNESCO ha sido constante a lo largo de ms de medio siglo.
Paulatinamente la organizacin que cuenta en la actualidad con 195 miembros
ha ido adoptando tratados de especial relevancia en reas que vinculan a la
educacin y a la cultura como ser la no discriminacin en la enseanza, los
derechos de autor, las ciencias exactas, la promocin de la educacin, la
biotica, la diversidad cultural, el patrimonio mundial y mas recientemente el
deporte entre otros aspectos de trascendente actualidad. Los estados han
incorporado dichos tratados a sus diferentes ordenamientos y en virtud de los
mecanismos establecidos en los textos constitucionales para proceder a ello.
Han sido aprobados en el seno de la organizacin diversos tratados que refieren
a la diversidad cultural y los derechos culturales as como la obligacin de los
Estados de preservar el patrimonio cultural de la Humanidad entre otras tantas
acciones. A modo de ejemplo, la Convencin sobre la proteccin y promocin
Fecha de consulta: 1 enero 2014.
55
Disponible en:
http://www.unesco.org/new/es/unesco/about-us/who-we-are/history/constitution/
consulta: 1 enero 2014.

Fecha

de

56

de las Expresiones de Diversidad Cultural suscrita en el seno de la

Organizacin en el ao 2005. En ella se reafirma que la diversidad cultural es
una caracterstica esencial de la Humanidad. En ella los Estados se
comprometen a respetar las expresiones culturales como forma de respeto a la
dignidad y derechos humanos. 56
El Pacto de Derechos Econmicos Sociales y Culturales refiere a estos derechos
en sus artculos 13, 14 y 15. El derecho a la educacin ampliamente
desarrollado, las condiciones a atribuir a la educacin como ser la gratuidad de
la enseanza primaria y la aplicacin progresiva del principio de enseanza
obligatoria y gratuita para todos; el derecho a participar en la vida cultural; a
gozar de los beneficios del progreso cientfico; a beneficiarse de la proteccin de
los intereses morales y materiales que correspondan en razn de sus
producciones cientficas.
4.3. Derecho a la educacin.
Vinculado estrechamente a la cultura, a las expresiones culturales, y a las
formas de preservacin y manifestacin de lo cultural, encontramos el derecho
humano a la educacin ya mencionado. Este derecho desborda la categora para
incluir en su concepto matices que lo vinculan a los derechos de naturaleza civil
tal cual lo hemos visto en el punto 3.4.3 de esta obra.
La educacin como derecho humano ha sido reconocido por el ordenamiento
jurdico de los diferentes estados e incorporado a texto expreso al conjunto de
normas vigentes. Por su parte la comunidad internacional ha incluido este
derecho en documentos de diferente naturaleza jurdica como ser declaraciones
y tratados. En la actualidad el derecho a la educacin se erige para gran parte
de la doctrina, como una norma de ius cogens o norma imperativa de derecho
internacional. Se entiende por tales aquellas que sean aceptadas o reconocidas
por la comunidad internacional en su conjunto como una norma que no admite acuerdo
en contrario.57 En definitiva son aquellas normas que segn se formula, por la
naturaleza de su objeto, la importancia de su contenido y su aceptacin universal no
admiten pacto en contrario, el que se considerar nulo. 58
El proceso de incorporacin de la educacin como derecho humano en los
diferentes ordenamientos jurdicos se proyecta paulatinamente a partir del siglo
Disponible en: http://unesdoc.unesco.org/images/0014/001429/142919s.pdf Fecha de consulta:
2 enero .2014.
57
Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados entre Estados. Artculo 53. Disponible en:
http://www.derechos.org/nizkor/ley/viena.html Fecha de consulta: 1 marzo 2014.
58
PASTORI, Alejandro. Las fuentes y normas del Derecho Internacional Pblico ante la
fragmentacin de la materia. En Revista de Derecho Pblico No. 43, editada por FCU,
Montevideo, 2008, p. 143.
56

57

XX. Su inclusin contiene diferentes matices y se vincula en muchos casos a las

particularidades de cada pueblo. Por lo general su positivacin opera en el
mximo nivel de jerarqua, es decir en las constituciones de los estados. As
pueden verse las cartas fundamentales de distintos pases americanos donde se
incluye la educacin como un derecho de la persona. Ello sin perjuicio de las
regulaciones legales que reglamentan o profundizan el alcance del derecho. 59
Del estudio de las constituciones americanas se desprenden los siguientes
aspectos: a) La educacin como derecho humano y por tanto imprescindible
para lograr el desarrollo integral de la persona y su mejor comprensin e
integracin a la sociedad; b) La responsabilidad conjunta de los padres y del
Estado en el proceso educativo de los menores de edad; c) El derecho de los
padres a elegir la educacin de sus hijos sin perjuicio de la autonoma y libertad
de los nios y adolescentes; d) El reconocimiento de la diversidad cultural y las
tradiciones culturales como elementos esenciales que proyectan el valor en si
del proceso educativo; e) La educacin a lo largo de toda la vida. A este punteo
podemos agregar otros aspectos de la temtica que han sido incluidos como
normas constitucionales. Entre ellos: gratuidad de la enseanza primaria y
media; libertad de enseanza y de ctedra; laicidad. En forma ms reciente: la
educacin inicial; la formacin de los adultos; la educacin fsica y la
eliminacin de las barreras de acceso al conocimiento para las personas con
capacidades diferentes.
As tambin las tradiciones culturales de los pueblos nativos y el necesario
respeto a la diversidad tanto en relacin a costumbres como expresiones orales.
Resulta ilustrativa en tal sentido la Constitucin del Paraguay (1992). Su
Captulo VII titulado De la educacin y la cultura incluye 12 artculos que
transitan sobre diversos aspectos a destacar: fines de la educacin; derecho de
aprender y libertad de ensear; responsabilidad educativa; obligaciones del
estado; enseanza en lengua materna; educacin tcnica; universidad; fondos
para becas; patrimonio cultural; promocin de los deportes as como tambin
aspectos vinculados al presupuesto del estado en esta rea. 60
El anlisis de este captulo de la Constitucin del Paraguay nos permite ilustrar
el nexo significativo entre educacin y cultura. As tambin la responsabilidad
de promover la educacin como un cometido esencial que se enmarca dentro de
BLENGIO VALDES, Mariana y GROS ESPIELL, Hctor. El derecho a la educacin en las
Constituciones de Amrica Latina y el Caribe. Revista de Ciencias Jurdicas de la Universidad
de las Palmas de Gran Canaria, No. 8/9, Las Palmas de Gran Canaria, 2003, pp. 75 a 103.
60
Constitucin de la Repblica del Paraguay sancionada y promulgada el 20 de junio de 1992,
Captulo VII artculos 73 a 85. Disponible en:
http://www.snna.gov.py/inicio/index.php/institucional/marco-normativo/item/168-constituci
%C3%B3n-nacional-de-la-rep%C3%BAblica-del-paraguay
Fecha de consulta: 2 de marzo 2014.
59

58

los fines del propio estado. Por su parte la diversidad cultural se pone de
manifiesto al reconocerse en el artculo 77 la enseanza en los comienzos del
proceso escolar en la lengua oficial materna del educando sin perjuicio de
instruirse en el conocimiento y empleo de ambos idiomas oficiales de la
Repblica: La enseanza en los comienzos del proceso escolar se realizar en la lengua
oficial materna del educando. Se instruir asimismo en el conocimiento y en el empleo
de ambos idiomas oficiales de la Repblica. En el caso de las minoras tnicas cuya
lengua materna no sea el guaran, se podr elegir uno de los dos idiomas oficiales.
En el plano internacional documentos de especial trascendencia han
incorporado el derecho a la educacin como un compromiso de los estados en
relacin a las personas que habitan en su jurisdiccin.
En forma cronolgica tomando como punto de partida el fin de la Segunda
Guerra Mundial la Declaracin Universal 61 consagr en su artculo 26 una
amplia referencia a la educacin. As luego de expresar que toda persona tiene
derecho a la educacin seala la necesidad de que sea gratuita por lo menos en la
instruccin fundamental y elemental as como tambin generalizada en otros
niveles. Este artculo prev en su inciso 2 en relacin al objeto mismo de la
educacin, que la misma apostar al pleno desarrollo de la personalidad humana y
el fortalecimiento del respeto a los derechos humanos y a las libertades fundamentales,
favorecer la comprensin, la tolerancia y la amistad entre todas las naciones y todos los
grupos tnicos o religiosos. 62
El derecho a la educacin fue previsto en el Pacto de Derechos Econmicos
Sociales y Culturales aprobado en el ao 1966 63. Su artculo 13 establece que los
estados partes reconocen el derecho de toda persona a la educacin. Para luego
continuar con los objetivos de la educacin; los requisitos de obligatoriedad y
gratuidad de la enseanza primaria; la generalizacin de la educacin en otros
niveles incluidos el superior; la libertad de los padres de elegir la escuela o
centro educativo a la cual concurrirn sus hijos. Este reconocimiento del
derecho a la educacin constituye una obligacin de los estados partes que
convienen en adoptar las medidas necesarias destinadas a lograr
progresivamente la plena efectividad de los derechos reconocidos en el Pacto tal
cual lo establece su artculo 2. En el marco de este tratado se establecen
mecanismos internacionales de control internacional. En forma concreta con la
creacin del Comit de Derechos Econmicos Sociales y Culturales, cuyo

Disponible en: http://www.un.org/es/documents/udhr/ Fecha de consulta: 2 marzo 2014.

Disponible en: http://www.un.org/es/documents/udhr/ Fecha de consulta: 2 de marzo 2014.
63
Disponible en: http://www2.ohchr.org/spanish/law/cescr.htm Fecha de consulta: 2 marzo
2014.
61
62

59

cometido radica en promover el cumplimiento por parte de los estados del

referido pacto. 64
La inclusin del derecho humano a la educacin en el sentido que le da el Pacto
del ao 1966 vincula en forma general a todas las personas de la familia
humana. En forma posterior otros tratados de derechos humanos que abordan
problemticas concretas o cuyo sujeto de derecho lo constituyen los integrantes
de grupos vulnerables, adems de reiterar el derecho humano a la educacin lo
refieren directamente a las caractersticas de la problemtica o del sujeto que se
protege. Ejemplo de ello lo constituye la Convencin sobre la Eliminacin de
Todas las Formas de Discriminacin de la Mujer aprobado por la Asamblea
General de las Naciones Unidas en 1979 65. Su artculo 5 establece: Los Estados
Partes tomarn todas las medidas apropiadas para b) Garantizar que la educacin
familiar incluya una comprensin adecuada de la maternidad como funcin social y el
reconocimiento de la responsabilidad comn de hombres y mujeres en cuanto a la
educacin y al desarrollo de sus hijos, en la inteligencia de que el inters de los hijos
constituir consideracin primordial en todos los casos.
Por su parte la Convencin de los Derechos del Nio 66 dedica dos extensos
artculos a la temtica. En el nmero 28 parte del reconocimiento del nio a la
educacin y los aspectos generales reiterando muchos de los incluidos en el
PDESC sin perjuicio de la particularidad que el colectivo niez contiene. Entre
estos: Adoptar medias para fomentar la asistencia regular a las escuelas y reducir las
tasas de desercin escolar. Reviste especial inters para este estudio el artculo 29,
donde se establece el compromiso de los estados partes de encaminar la
educacin en base a determinados parmetros que describe en forma
pormenorizada en sus diferentes incisos. Entre ellos: el desarrollo de la
personalidad, las aptitudes y la capacidad mental y fsica; el respeto a los derechos
humanos; el respeto de sus padres y de su propia identidad cultural; de su idioma y sus
valores. As tambin preparar al nio para asumir una vida responsable en una
sociedad libre, con espritu de comprensin, de paz, tolerancia, igualdad de los sexos y
amistad entre los pueblos, grupos tnicos, nacionales y religiosos y personas de origen
indgena.
En el mbito americano especficamente de la OEA la Declaracin Americana
de Derechos y Deberes del Hombre 67 adoptada en 1948 estableci en su artculo
XII este derecho. Posteriormente la Convencin Americana sobre Derechos
El Comit de DESC fue creado por Resolucin 1985/17 de 28 de mayo de 1985 del ECOSOC.
Disponible en: http://www.un.org/womenwatch/daw/cedaw/text/sconvention.htm Fecha de
consulta: 2 marzo 2014.
66
Disponible en: http://www2.ohchr.org/spanish/law/crc.htm Fecha de consulta: 2 marzo 2014.
67
Disponible en: http://www.oas.org/es/cidh/mandato/Basicos/declaracion.asp Fecha de
consulta: 2 de marzo 2014.
64
65

60

Humanos 68 (artculos 12.4 y 26) incluye el derecho a la educacin. En tanto el

Protocolo Adicional a dicha Convencin 69 (Protocolo de San Salvador)
aprobado en el ao 1988 refiere concretamente al derecho humano a la
educacin y profundiza su alcance en el artculo 13 reforzando el mecanismo de
control que a nivel interamericano asegure su efectividad.
Al igual que en el mbito universal algunas convenciones americanas como la
destinada a Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer 70
(Convencin de Belem do Par) establecieron la necesidad de luchar contra los
estereotipos y las prcticas basadas en razones injustificadas de desigualdad. Es
ilustrativo al respecto referir al artculo 8 de la referida Convencin el cual
dispone la obligacin de los estados de modificar los patrones socioculturales de
conducta de hombres y mujeres, incluyendo el diseo de programas de educacin
formales y no formales apropiados a todo nivel del proceso educativo, para contrarrestar
los perjuicios y costumbre y todo otro tipo de prcticas que se basen en la premisa de la
inferioridad o superioridad de cualquiera de los gneros o en los papeles estereotipados
para el hombre y la mujer que legitimizan o exacerban la violencia contra las
mujeres.

Bibliografa.
AAVV. A favor o en contra de los derechos culturales. (Bajo la direccin de Halina
Niec). UNESCO, Francia, 2001.
AAVV. La proteccin internacional de los derechos humanos en los albores del siglo
XXI. Dirigida por Felipe Gmez Isa. HumanitariaNET, Universidad de Bilbao. Deusto,
2004.
AAVV. Las dimensiones internacionales de los derechos humanos (Coordinbado por
Karel Vasak). Serbal, UNESCO, Paris, 1984.

Disponible en:
http://www.oas.org/dil/esp/tratados_B32_Convencion_Americana_sobre_Derechos_Humanos.htm Fecha de consulta: 12. agosto 2013.
69
Disponible en: http://www.oas.org/juridico/spanish/Tratados/a-52.html Fecha de consulta: 2
de marzo 2014.
70
Disponible en: http://www.oas.org/juridico/spanish/tratados/a-61.html Fecha de consulta: 2 de
marzo 2014.
68

61

CAGNONI, Jos Anbal, Derecho Constitucional Uruguayo, Editado por el autor, 2

edicin, 2006, p. 423 y ss.
GROS ESPIELL, Hctor. El derecho a vivir. En Derechos Humanos y vida internacional
Editado por la Comisin Nacional de DDHH. Mxico, 1995, pp. 137 a 164.
RISSO, Martn. Derecho Constitucional. FCU, Montevideo, 2006.
KORSENIAK, Jos. Primer Curso de Derecho Pblico. 4 edicin. FCU, Montevideo,
2008.

62

UNIDAD IV
EVOLUCIN HISTRICA
En esta unidad abordaremos la evolucin histrica de los Derechos Humanos
desde un enfoque centralizado en el proceso de consagracin normativa que
referiremos especialmente a partir de la positivacin cuyo centro se ubic en
Europa y sus consecuencias se irradian a los pases americanos.
Para su estudio dividiremos la unidad en dos secciones. La primera incluir un
anlisis desde la perspectiva universal, enumerando genricamente los
diferentes antecedentes que van forjando la consagracin normativa moderna
de los derechos humanos. El listado no es completo, por tanto su enumeracin
no implica desconocer muchos otros antecedentes relacionados con los
derechos y las libertades en tiempos anteriores o contemporneos a los que se
refieren en esta unidad.
En la evolucin universal que describiremos situamos como punto de arranque
el proceso de positivacin que dar nacimiento a las primeras constituciones en
el mundo occidental, las cuales incluirn normas relativas a la proteccin de los
derechos con diverso alcance en el marco de la organizacin de los Estados. A
partir de ah iremos esbozando las diversas etapas que la doctrina ha
individualizado en el marco de la proteccin que determinan una evolucin de
la proteccin jurdica de los individuos tanto en el plano constitucional como
internacional.
En la segunda seccin nos referiremos especficamente a la evolucin de los
derechos humanos que observ nuestra Carta desde 1830 al presente.

63

Seccin 1.
Evolucin histrica de los Derechos Humanos en el camino de la
modernidad.
Para el abordaje de esta temtica con las precisiones que hemos realizado nos
plantearemos la siguiente interrogante: podemos visualizar a lo largo de la
historia una evolucin en cuanto a la forma de gobierno y la necesidad de
legitimar y limitar el poder de quienes lo ejercen?
Con la denominada Paz de Westfalia producida en el ao 1648 en Europa, se
comienza a consolidar en el viejo continente un nuevo orden basado en la
soberana de los Estados. Los tratados firmados en este ao luego de
prolongadas guerras, implican el reconocimiento de esta nueva forma de
organizacin que progresivamente va conformando una autoridad centralizada
dentro de cada territorio. Westfalia constituye en los hechos, el primer
reconocimiento de la integridad territorial y se erige como respuesta a la
concepcin feudalista de la Edad Median, en la cual los territorios y los pueblos
constituan un patrimonio hereditario basado en el poder de los seores
feudales.
En forma concomitante las nuevas ideas en torno a la forma de gobierno y la
legitimacin de los gobernantes convergern con diversos matices, en la
conformacin de un nuevo orden sometido al imperio del Derecho, y regido en
el mbito interno por una Constitucin concebida sta, como Ley
Fundamental del Estado.
En este proceso, PECES BARBA individualiza modelos iniciales que facilitan
la bsqueda del por qu de los derechos. Suministran datos y elementos que no se
pueden eludir en la fundamentacin racional e influyen en las lneas de evolucin
que podremos analizar. Identifica tres modelos: ingls, norteamericano y
francs al cual podemos agregar los antecedentes producidos en Espaa an
cuando en s no constituyan un modelo en la dimensin que expresa este autor.
Los modelos se vislumbran a travs de lneas de evolucin de los derechos
fundamentales. 71
1. Antecedentes.
1.1. Para iniciar esta sinttica lista de antecedentes, referimos a los Fueros de
Espaa, en tanto constituyen las pruebas documentales ms antiguas
relacionadas con la participacin del pueblo en la toma de decisiones del Reino.
PECES BARBA, Gregorio. Curso de Derechos Fundamentales. Espaa, 2006, Captulo VI. pp
145 y ss.
71

64

Evidencian entre otros aspectos, la necesidad de limitar la autoridad real. Puede

estudiarse en profundidad el Fuero de Len de 1188 72 sancionado por el Rey
Alfonso IX de Len con el propsito de restablecer la paz en el Reino. As
tambin el Fuero del Seoro de Vizcaya de 1526 73 en el cual se incluyen entre
otras disposiciones, reglas que apuntan a la prohibicin del poder absoluto
entre ello la prctica y amenazas de tormento y la confiscacin de bienes.
1.2. En Inglaterra desde la Edad Media, diversos antecedentes arrojan
elementos de especial inters. Se constata en ellos la necesidad de limitar el
poder real, en virtud de los gravsimos excesos y abusos basados en el un
rgimen de terror y desprecio al pueblo.
Uno de los documentos mas trascendentes es la Carta Magna 74 fruto del pacto
entre los Seores y el Rey Juan Sin Tierra. Este texto surge como consecuencia
de la rebelin que se produce contra el poder real en 1215 con el propsito de
obtener algunas garantas y derechos por parte de los alzados. El pacto del Rey
Juan Sin Tierra con los amotinados se testimonia con un documento conocido
como Carta Magna la que fuera jurada por el Rey en 1215. Este texto es
considerado uno de los antecedentes ms significativos de la historia de los
derechos humanos
por contener serias limitaciones al poder absoluto
especialmente en cuanto a su discrecionalidad y la posibilidad de fijar
impuestos. Tambin se destaca por las previsiones en materia de garantas
estableciendo que los hombres libres no podan ser detenidos sin una ley y una
sentencia previa. Consagra la libertad personal y la de la Iglesia as como
tambin el derecho de propiedad.
Podemos revistar otros documentos ingleses, los cuales se suceden en el tiempo.
As encontramos la Petition of Rights en 1628 75, Acta de Habeas Corpus en
167976 y el Bill of Rights de 168977. Todos ellos resultan relevantes en un trnsito
paulatino en el cual se comienzan a consolidar las bases de las garantas a los
derechos de las personas, y en el cual se va consolidando el sistema
parlamentario ingls que caracterizar el ordenamiento poltico de Inglaterra.
Los documentos mencionados operan como expresiones de la lucha por limitar
Disponible en:
http://www.mcu.es/archivos/Novedades/novedades_Documentos_Pares_Registro_Memoria_M
undo_Leon.html. Fecha de consulta: 1 abril 2014.
73
Disponible en: http://www.cervantesvirtual.com/bib/historia/CarlosV/9_7.shtml Fecha de
consulta: 1 abril 2014.
74
Disponible en: http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/6/2698/17.pdf Fecha de consulta: 1 abril
2014.
75
Disponible en: http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/6/2698/18.pdf Fecha de consulta: 1 abril
2014.
76
Disponible en: http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/6/2698/19.pdf Fecha de consulta: 1 abril
2014.
77
Disponible en: http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/6/2698/20.pdf Fecha de consulta: 1 abril
2014.
72

65

el poder ilimitado del gobernante. Se pretendi paulatinamente garantizar la

libertad de pensamiento, la imprenta, la seguridad personal y las garantas
procesales.
1.3. En las colonias inglesas de Norteamrica, que en 1776 se independizan de
Inglaterra para luego conformar un nuevo Estado, tambin encontramos
importantes documentos que ofician de antecedentes. Este denominado
modelo americano o norteamericano emerge a raz de la creacin de una
nueva nacin basada en la soberana del pueblo y la supremaca de la
Constitucin sobre la ley. La Declaracin de Derechos del Buen Pueblo de
Virginia de 176678 oficia entre otros documentos norteamericanos, como
antecedente en la consagracin de un jusnaturalismo racionalista que influir
asimismo en las futuras legislaciones de otros Estados.
1.4. En Francia en el siglo XVIII las presiones que ejerce la burguesa en su
carcter de nueva clase social que reclama su espacio de poder, la pobreza en la
cual se ve inmerso el pueblo francs y los excesos de los reyes y la oligarqua,
determinan la cada y el final del antiguo rgimen absolutista. Nuevas Ideas
alimentan el debate sobre la forma en la cual debe legitimarse y detentarse el
poder en una nueva perspectiva basada en los valores de la igualdad, la
fraternidad y la libertad.
El 14 de julio de 1789 se produce la cada o asalto de la Bastilla, prisin del
antiguo rgimen y smbolo de la opresin. Este da resulta significativo en el
marco de un proceso revolucionario que se extiende antes y despus de esta
fecha puntual.
El 27 de agosto de 1789 se aprob la Declaracin de los Derechos del Hombre y
del Ciudadano. El documento fue precedido de un Prembulo que refiere al Ser
Supremo. El texto contiene 17 artculos.
En forma trascendente este texto expresa en su artculo 16: Toda sociedad en la
cual la garanta de los derechos no est asegurada ni la separacin de poderes establecida
no tiene Constitucin, norma significativa para el ordenamiento jurdico de los
futuros Estados y que trascender Francia para incorporarse como idea rectora
de las primeras etapas del Constitucionalismo emergente. Ante la interrogante
que se plantean los habitantes. El poder absoluto del Monarca es sustituido por
la soberana de la Nacin o Pueblo. Por su parte el ordenamiento jurdico se rige
por imperio de la ley, aspecto que marca la forma en la cual se debe manda. Es
la ley expresin de la voluntad general. Entre los contenidos de la ley
encontramos los derechos y las garantas (artculos 7, 8 y 9). La libertad de
opinin incluida la religiosa (artculo 10); la libertad de comunicacin de
Disponible en: http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/6/2698/21.pdf Fecha de consulta: 1 abril
2014.
78

66

pensamientos e imprenta (artculo 11) y el derecho de propiedad (artculo 17)

forman parte de su articulado.
La Declaracin se incluy como Prembulo de la primera Constitucin escrita
de Francia la cual fue promulgada por la Asamblea Nacional Constituyente el 3
de setiembre de 1791.
Algunas omisiones sirven para situar la Declaracin en su tiempo histrico. Por
ejemplo en relacin a la mujer la Declaracin no la considera ciudadana y no le
concede el voto. Eso no implica que las mujeres no hayan participado
activamente de las acciones que se prolongaron antes y despus de la
Revolucin. Importantes figuran femeninas testimonian el rol de la mujer en
todo el proceso. Entre todas podemos destacar la figura de Olympia de Gouges
autora de la Declaracin de los Derechos de la Mujer y la Ciudadana (1791).
Esta mujer francesa hija bastarda del Marqus de Pompignan quien nunca la
reconoci, elabor varios documentos en los cuales plasm ideas de vanguardia
para la poca como por ejemplo la necesidad de abolir la esclavitud. Entre los
cuestionamientos que realiza a la Declaracin Francesa justamente encontramos
la ausencia de la mujer. As se pregunta: Hombre Eres capaz de ser justo? Una
mujer te hace la pregunta. Su trgico final, Olympia de Gouges fue guillotinada
el 3 de noviembre de 1793, arroja mltiples para la reflexin. 79 Sin embargo
puede precisarse que la trascendencia del texto elaborado por Olympia se
retoma en el transcurso del tiempo y constituye un antecedente en el proceso de
consolidacin de la igualdad jurdica entre hombre y mujer
La Declaracin Francesa de Derechos y Deberes del Hombre de 1789 es hija de
su tiempo. Evidentemente el contexto socio econmico y poltico marca este
texto sin que ello pueda significar la negacin de su trascendencia y su
proyeccin. La vocacin de universalidad de la Declaracin es un hecho
admitido unnimemente80. El documento ha influido en innumerables
ordenamientos jurdicos del mundo entero. Sobre su proyeccin PECES BABA
expresa: es ms que una Declaracin de Derechos y significa el meollo del moderno
constitucioalismo, gobierno de la ley, igualdad formal, soberana popular y separacin
de poderes. Reconoce la vinculacin de los derechos con la Constitucin, lo que supone
la necesidad de la positivacin para la plenitud de derechos.
La positivacin que ocurre en los siglos XIX y XX en muchos Estados en
Amrica y Europa, tiene sus races en la Declaracin Francesa as como
RAMIREZ, Gloria. Lecturas de Derechos Humanos (Compilado por Gloria Ramrez). Editado
por UNAM. Mxico, 1998, pp. 89 a 94.
80
Puede ampliarse sobre su significado en: GROS ESPIELL, HCTOR Los doscientos aos de
la Declaracin Francesa de 1789. Biblioteca virtual UNAM. Disponible en: file:///C:/Documents
%20and%20Settings/Administrador/Mis%20documentos/UDELAR%20Curso
%20DDHH/Doscientos%20a%C3%B1os%20de%20la%20REvoluci%C3%B3n%20Francesa
%20GROS%20ESPIELL.pdf. Fecha de consulta: 1 abril 2014.
79

67

tambin en la de Virginia de 1776 y algunos otros documentos ya referidos.

Todos ellos, y especficamente la Declaracin Francesa, influirn en
innumerables textos normativos aprobados no solo en el mbito nacional de los
Estados, sino tambin servir de antecedente o referencia ineludible para la
futura creacin y proyeccin del Derecho Internacional de los Derechos
Humanos. 81
Ms all de los matices y las diferencias, la conexin entre las declaraciones
francesa y norteamericanas como la de Virginia y otros estados, es destacada
por la doctrina. Al respecto BARBAGELATA expresa: No hay duda que los
constituyentes franceses conocieron las declaraciones americanas; .. Pero si esto es
verdad, lo es asimismo que las Constituciones norteamericanas no proclaman derechos
fundamentales con la amplitud y universalidad con que lo hacen las declaraciones
francesas Las Constituciones francesas desde la primera Declaracin de 1789 ya
tienen vocacin universal, sealando que no se dirige solamente el francs sino que est
abarcando a todos los hombres. 82
2. Etapas.
2.1. Positivacin.
En una sinttica revisin del proceso que lleva a la consagracin normativa de
los derechos humanos en el derecho comparado e internacional, podemos
identificar una primera etapa de positivacin cuyo punto de inicio lo situamos
en la Declaracin de Virginia y la Declaracin Francesa que proyectan el
proceso. Esta primera etapa fundada en el iusnaturalismo positivista apuesta a
incluir los derechos en la norma. La idea de la positivacin tiene su semilla en el
artculo 16 de la Declaracin Francesa antes relacionado. Ser condicin
necesaria para que los derechos puedan ser invocados y por ende se tornen
eficaces.
El proceso de positivacin con el tiempo comienza a profundizarse, pues los
sujetos titulares de derechos o las situaciones que regularon las normas
inicialmente no revistieron la amplitud que comenzaron a requerir con el
hechos que fueron transformando la economa y la sociedad como lo fue la
Revolucin Industrial entre otros fenmenos.
La necesidad de generalizar la participacin en el poder y el sufragio infringe
un duro golpe a las ideas liberales clsicas que niegan el sufragio universal. Por
otro lado las ideas marxistas enmarcadas en una realidad social y econmica
TRAVIESO, Juan Antonio. Historia de los Derechos Humanos y garantas. Editorial Eliasta,
Argentina, 1998, pp. 153 y sgtes.
82
BARBAGELATA, Anbal Luis. Derechos Fundamentales Ob cit nota 36, pp. 38 y 39.
81

68

europea que arroja importantes desigualdades y vulneraciones de derechos

especialmente en el mbito laboral ante las nuevas exigencias de la industria,
obliga a ajustar y equilibrar la cuestin de los derechos y el rol del Estado como
garante de los mismos. Esta etapa que tiene la funcin de fortalecer la
positivacin amparando entonces a grupos sociales antes excluidos o no
considerados, se denomina por parte de autores como PECES BARBA como
generalizacin de los derechos humanos.
2.2. Internacionalizacin de los Derechos Humanos.
Las dos Guerras Mundiales acaecidas en el siglo XX constituyen puntos de
inflexin en la historia contempornea de la Humanidad. El saldo de ambos
enfrentamientos blicos y las consecuencias nefastas que estas dos guerras
implicaron para la poblacin civil adems que para los combatientes,
implicaron un duro cuestionamiento a la existencia y proteccin de los
Derechos Humanos.
Estos hechos consternaron al mundo entero, en tanto el conflicto blico implic
persecuciones y violaciones flagrantes de los derechos y las garantas de los
individuos por el mero hecho de ser tales. Junto con las aspiraciones geo
polticas principalmente alemanas secundadas por Italia y Japn, se unen
asimismo propsitos que dejan en evidencia la discriminacin racial y la
intolerancia en el marco de la ausencia total del desconocimiento de la dignidad
humana y las garantas a los derechos de los individuos. La persecucin y
muerte de millones de personas en su mayora judos entre otros colectivos,
excede ya el puro combate territorial y pone en la mesa la desvalorizacin de la
dignidad como valor humano.
Finalizada la II Guerra Mundial y ante la preocupacin por prevenir un tercer
enfrentamiento mundial, se crean organizaciones internacionales como las
Naciones Unidas (ONU) en 1945, la Organizacin de los Estados Americanos
(OEA) en 1948 y el Consejo de Europa en 1949. Entre sus propsitos vinculados
al mantenimiento de la paz, la seguridad internacional y la solucin armnica
de los conflictos, encontramos la necesidad de implementar y proyectar el
respeto y reconocimiento a los derechos del ser humano.
En el seno de las organizaciones internacionales conformadas por los propios
Estados, se comienzan a adoptar paulatinamente tratados internacionales que
revestirn caractersticas singulares fundadas en el compromiso de los Estados
de respetar los derechos de los individuos que habitan en su jurisdiccin. Del
tronco comn del Derecho Internacional Pblico nacer y se proyectar
entonces a partir de la segunda mitad del siglo XX sin perjuicio de los
antecedentes que co existen en cada una, cuatro diferentes ramas que aluden a
69

problemticas concretas vinculadas con la proteccin de los derechos y las

garantas de los humanos.
Estas son: Derecho Internacional de los Derechos Humanos; Derecho
Internacional de los Refugiados; Derecho Internacional Humanitario y
Derecho Internacional de la Biotica. Las cuatro vertientes se escinden del
tronco clsico de la perspectiva internacional y desarrollan su temtica con
especificidad sin perjuicio de vincularse todas en la necesidad de respetar los
derechos de la persona.
En relacin al Derecho Internacional de los Derechos Humanos. rama sobre la
cual focalizamos nuestro estudio, se produce un importante desarrollo en
materia de documentos internacionales. Precedidos en muchos casos de
declaraciones, los Estados comienzan a aprobar tratados de derechos humanos
que contienen una doble particularidad. En primer lugar implican la obligacin
de los Estados de respetar los derechos de las personas que habitan en su
jurisdiccin, compromiso que asumen en el mbito internacional y en forma
complementaria al plano nacional. Adems, y en relacin a la forma en la cual
instrumentarn esta proteccin se comprometen a adoptar en su caso las
disposiciones administrativas, legislativas o de otra ndole que hagan efectiva
esa proteccin.
Las especial naturaleza de los tratados de Derechos Humanos fue definida por
la Corte Interamericana de Derechos Humanos en la Opinin Consultiva 2/1982
(prrafo 29): La Corte debe enfatizar, sin embargo, que los tratados modernos sobre
Derechos Humanos, en general, y en particular, la Convencin Americana, no son
tratados multilaterales de tipo tradicional, concluidos en funcin de un intercambio
recproco de derechos, para el beneficio mutuo de los Estados contratantes.
Su objeto y fin son la proteccin de los derechos fundamentales de los seres humanos,
independientemente de su nacionalidad, tanto frente a su propio Estado como frente a
los otros Estados contratantes. Al aprobar estos tratados sobre DDHH, los Estados se
someten a un orden legal dentro del cual ellos, por el bien comn, asumen varias
obligaciones , no en relacin con los Estados, sino hacia los individuos bajo su
jurisdiccin.
El carcter especial de estos tratados ha sido reconocido entre otros por las Comisin
Europea de DDHH cuando declar que: Las obligaciones asumidas por las Altas Partes
Contratantes en la Convencin Europea son esencialmente de carcter objetivo,
diseadas para proteger los derechos fundamentales de los seres humanos de violaciones

70

de parte de las Altas Partes Contratantes en vez de crear derechos subjetivos y

recprocos entre las Altas Partes Contratantes. 83
El proceso de internacionalizacin de los Derechos Humanos tiene su punto de
partida del punto de vista internacional y regional americano en dos textos
claves: la Declaracin Universal de Derechos Humanos y la Declaracin
Americana de Derechos y Deberes del Hombre. Adoptadas ambas en el ao
1948 con pocos meses de diferencia, ambos textos conforman verdaderos
catlogos de derechos humanos ideados desde una perspectiva internacional.
En el caso de la Declaracin Universal el texto es considerado el primero de su
naturaleza, en la historia de la Humanidad. Su proyeccin es resaltada por
innumerables autores. Su influencia no solamente en el mbito internacional
sino tambin interno de los Estados se ver materializada hasta el presente. Si
bien este texto no es de naturaleza convencional pues se trata de una
declaracin, resulta tambin casi unnimemente aceptada su obligatoriedad
jurdica. Entre sus fundamentos encontramos la tesis de que se trata de una
prolongacin de la Carta de las Naciones Unidas. De tal forma la Declaracin
desarrolla los Derechos Humanos a los cuales refiere la propia Carta de la ONU
que encuadra sus acciones en el marco del respeto a los derechos de los
individuos.
2.2.1. Desarrollo y consolidacin.
El Derecho Internacional de los Derechos Humanos se va desarrollando
paulatinamente en el siglo XX con innumerables controversias en torno al
alcance de sus normas.
La evolucin implica la conformacin de diversos sistemas de proteccin
internacional en los cuales encontramos: por un lado las normas consagradas en
tratados. As tambin diversos rganos de proteccin o de observancia creados
por lo general por los propios tratados de derechos humanos. En cada uno de
los sistemas de proteccin que se han mencionado se observan procesos
similares.
Este proceso de consolidacin que referimos lo podemos visualizar en el
proceso que se observa por ejemplo en el Sistema Universal de Proteccin de los
Derechos Humanos de las Naciones Unidas. As luego de la Declaracin
Universal adoptada en 1948 se aprobarn en el ao 1966 los Pactos
Internacionales de Derechos Humanos: el Pacto de Derechos Econmicos,
BLENGIO VALDS MARIANA. Cdigo de Derechos Humanos. Konrad Adenauer,
Montevideo, 2010, p. 451.
83

71

Sociales y Culturales y el Pacto de Derechos Civiles y Polticos seguido de su

Protocolo.
Los Pactos consolidan esta primera etapa del proceso de internacionalizacin en
tanto vinculan a los Estados en el marco de un tratado que implicar en caso de
no ser observado, la responsabilidad internacional del Estado incumplidor. Su
importancia radica en el hecho de que por primera vez en el mbito universal
los Estados se comprometieron a respetar en sus respectivas jurisdicciones
derechos civiles, polticos, sociales econmicos y culturales. Y a su vez
aceptaron en muchos casos que coexistan rganos en el mbito de las Naciones
Unidas encargados de controlar su cumplimiento recomendando en su caso al
Estado que incumpla, su observancia. Entre dichos rganos se destaca el ms
antiguo: el Comit de Derechos Humanos creado en virtud del Pacto de
Derechos Civiles y Polticos en el ao 1966.
La proyeccin de los Pactos de 1966 es ilustrativamente destacada por GROS
ESPIELL: Son partes en los Pactos Estados pertenecientes a todas las regiones
geogrficas, a todos los sistemas polticos, ideolgicos y econmicos y de todos los
niveles de desarrollo. Los dos constituyen textos de gran importancia en la accin de las
Naciones Unidas Nadie hoy duda del gran aporte de los Pacos al desarrollo y
eficacia, aunque relativa del Derecho Internacional de los Derechos Humanos y el
Derecho Internacional General Es esencial la contribucin de los Pactos a la
afirmacin de la idea de la relacin entre el ncleo esencial de los derechos humanos y el
jus cogens. 84
Los Pactos fueron sucedidos como ya hemos visto, por otros tratados que
ampliaron la proteccin internacional de los Derechos Humanos y fueron a su
vez creando nuevos rganos no jurisdiccionales de control. A modo de ejemplo
podemos citar: Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de
Discriminacin contra la Mujer (1979); Convencin contra la Tortura y otros
Tratos Crueles Inhumanos o Degradantes (1984); Convencin sobre los
Derechos del Nio (1989); Convencin Internacional sobre los Derechos de las
Personas con Discapacidad (2007); Convencin Internacional para la Proteccin
de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas (2007). Muchos de
ellos fueron sucedidos de Protocolos que continuaron reforzando la proteccin
prevista en el Tratado.
La proteccin entonces observa un proceso de especificacin, el cual implica
la proteccin mas precisa en torno a sujetos (mujeres, nios) o problemticas
GROS ESPIELL, Hctor. La adopcin por la Asamblea General de las Naciones Unidas en
1966 de los dos Pactos Internacionales de Derechos Humanos. Recuerdos y reflexiones. Separata
del Anuario Hispano Luso Americano de Derecho Internacional, Volumen XIII, 1997, pp. 377
a 392.
84

72

(desaparicin forzada o tortura). Si bien los nios ya estaban protegidos

implcitamente en los Pactos Internacionales de 1966 por ser personas y por
tanto titulares de derechos segn refieren ambos tratados, en la Convencin de
los Derechos del Nio por ejemplo la proteccin se hace especfica y expresa,
en torno al colectivo niez. El tratado aborda los problemas y desafos de los
nios y como los Estados pueden garantizar efectivamente el goce de sus
derechos.
As es como la doctrina entre la cual encontramos inicialmente a BOBBIO
seguido de PECES BARBA ha identificado la etapa en la cual nos encontramos
transitando de especificacin en relacin a los titulares de derechos y
algunos de sus contenidos.

73

Seccin 2.
La proteccin de los Derechos Humanos en la evolucin constitucional.

La Constitucin Nacional consagra derechos, deberes y garantas a lo largo de

su articulado. En esta unidad
haremos una sntesis de la evolucin
constitucional en materia de derechos, deberes y garantas analizando las
diferentes Cartas desde 1830 hasta la vigente.
Nos abocaremos en forma especfica a los aspectos que vinculan a la proteccin
y promocin de los derechos, deberes y garantas sin adentrarnos al anlisis de
los innumerables cambios que se observaron en la organizacin misma del
Estado, los aspectos electorales as como los mecanismos de reforma de la
Carta.
1. Constitucin de 1830
Uruguay jur su primera Constitucin el 18 de julio de 183085. La misma se
mantuvo vigente hasta comienzos del siglo XX. La primera Carta es codificada
y rgida. Consagr el Estado de Derecho de raz y expresin liberal conforme a
la poca. Se fund en el principio de separacin de poderes y fue influida
notoriamente por las ideas de Montesquieu. La Constitucin se formula como
un pacto o contrato en el cual se establece la forma de gobierno y su
organizacin jurdica.
1.1. La Seccin I titulada De la Nacin su Soberana y Culto define al Estado
Oriental del Uruguay como la asociacin poltica de todos los ciudadanos
comprendidos en los nueve departamentos actuales de su territorio (artculo
1). El nuevo Estado, que emerge de una lejana disputa territorial en el seno de la
regin, no tiene fronteras definidas razn por la cual la referencia a los
departamentos oficia de mnima delimitacin de su territorio.
La religin del Estado es la Catlica Apostlica Romana tal cual lo expresa el
artculo 5. Nada se dice en relacin a la libertad de cultos.
1.2. La Seccin II se titula De la Ciudadana, sus derechos, modos de suspenderse y
perderse. La Carta no consagr el sufragio universal y previ que solo los
hombres seran cuidadanos sin incluir a las mujeres.
Sin embargo de los varones, podan ejercer el sufragio un mnimo porcentaje.
La Constitucin de tipo censitaria incluy importantes causales de suspensin
de la ciudadana (artculo 11). Entre ellas: la condicin de sirviente a sueldo,
Disponible en: http://www.parlamento.gub.uy/constituciones/const830.htm Fecha de
consulta: 1 de abril 2014.
85

74

pen jornalero, simple soldado de lnea, notoriamente vago o legalmente

procesado en causa criminal de la que pueda resultar pena corporal o
infamante; hbito de ebriedad; menos de 20 aos o 18 siendo casado; por no
saber leer o escribir, por tratarse de un deudor fallido declarado tal por el juez
competente o deudor del Fisco. El carcter censitario alej esta Constitucin de
un verdadero rgimen de gobierno democrtico an cuando se intent
reafirmar las ideas republicanas sobre las cuales se fund el nuevo estado.
1.3. La Constitucin de 1830 no aboli la esclavitud si bien previ en su artculo
131 que: Nadie nacer esclavo, prohibiendo su introduccin y trfico en la Repblica.
Sin embargo este fenmeno sigui observndose durante varias dcadas. La llegada y el
trasiego de seres humanos en carcter de esclavos, fue una constante en estos primeros
aos de la Repblica, an cuando se intent hacerlos pasar por peones o sirvientes.
El tema de la esclavitud observ un lento proceso en el Uruguay marcado por la
confrontacin entre la realidad y la norma. En una brevsima resea podemos
mencionar algunos datos significativos. En el ao 1837 durante el gobierno de
Oribe, se aprob una ley de tutela de los esclavos por perodo limitado que
declar libre de hecho y de derecho a todo negro que en adelante llegue al pas.
La ley alude a la necesidad de adoptar medidas ante la inejecucin del artculo
131 de la Constitucin. Por su parte en 1839 el gobierno celebra un tratado con
Gran Bretaa para suprimir el trfico de esclavos. Durante ese perodo la
condicin de esclavo se confundi tambin con la obligacin de los negros de
servir en el ejrcito durante la Guerra Grande lo que determin muchos
reclutamientos. Finalmente el 15 de diciembre de 1842 se aprueba la ley 242 de
abolicin de la esclavitud: No hay mas esclavos en todo el territorio de la
Repblica. Su artculo 2 estableci que el gobierno destinar los varones tiles que
han sido esclavos, colonos o pupilos, cualquiera sea su servicio de armas por el tiempo
que sea necesario. Lo que signific en los hechos que con la nueva norma, los
esclavos cambiaron de amo, pasando de un amo individual a uno colectivo: el Estado.
Por su parte el artculo 4 previ la indemnizacin de los amos perjudicados. 86
En 1846, Oribe declar abolida la esclavitud quedando por cuenta del pas el
valor de los esclavos liberados lo que se concretar recin en 1851 al finalizar la
Guerra Grande.
1.4. En la Seccin XI titulada Disposiciones generales como testimonio de la
filiacin jusnaturalista de la Carta, encontramos el artculo 130 que estableci el
derecho de los habitantes a la proteccin en el goce de la vida, honor, libertad,
seguridad. En la segunda parte refiere a los lmites que solo pueden ser
establecidos por ley.
ISOLA, Ema. La esclavitud en el Uruguay. Publicacin de la Comisin Nacional de Homenaje
a los hechos histricos de 1825. Montevideo, 1975, pp. 320 y ss.
86

75

1.5. El artculo 132 previ que los hombres son iguales ante la ley no
reconocindose otra distincin entre ellos que los talentos o las virtudes
recogiendo como en gran parte de su articulado, la influencia de la Declaracin
Francesa (artculo 6). Tambin prohibi la fundacin de mayorazgos y los
ttulos de nobleza, honores o distinciones hereditarias (artculo 133).
1.6. El artculo 138 prohibi que las crceles se utilizaran para mortificar, lo
que la doctrina considera un antecedente de la prohibicin de la tortura. Sin
embargo no se aboli la pena de muerte, lo cual se verificar en la Constitucin
de 1918 sin perjuicio de los antecedentes legales que se observan antes de esa
reforma constitucional.
1.7. En cuanto a la seguridad individual, el artculo 143 estableci la posibilidad
de suspender la seguridad individual, antecedente del actual artculo 31 de la
Constitucin vigente. Por su parte y en materia de garantas del debido proceso
conviene destacar el artculo 113 incluido en la Seccin IX Captulo VI que
estableci: Ningn ciudadano puede ser preso sino in fraganti delito o habiendo semi
plena prueba de l por orden escrita del juez competente. El siguiente artculo (114)
establece la obligacin de tomar la declaracin al arrestado dentro de las 24
horas y empezar el sumario en 48 horas.
1.8. La primera Constitucin Nacional resulta trascendente en la conformacin
del nuevo estado. Sin embargo su aplicacin prctica dist mucho de ser
efectiva en mrito a los interminables conflictos internos que agitaron y
complicaron la historia poltica y social del Uruguay durante las primeras
dcadas de vida, en un catico y convulsionado contexto regional.
2. Constitucin de 1918.
La modificacin de la Constitucin de 1830 observ un largo proceso que se
inicia en el ao 1907 con una ley que declaraba la necesidad de reformar la
Carta.87 Integrada una Convencin Nacional Constituyente en 1916, luego de
intensos debates, sta aprueba un proyecto que fue sometido a plebiscito el 25
de noviembre de 1917. El proyecto de Constitucin fue ratificado por la
ciudadana lo que determin que se promulgara la nueva Constitucin el 3 de
enero del ao siguiente. Entr en vigencia el 1 de marzo de 1918.

GROS ESPIELL, Hctor. Evolucin Constitucional. 3. edicin. FCU, Montevideo, 2003, pp. 59
y ss.
87

76

La Constitucin de 1918 es la primera del siglo XX. 88 Podemos enumerar

algunas de las principales modificaciones que se verificaron en materia de
derechos deberes y garantas.
2.1. La nueva Carta titula la Seccin XII Derechos y Garantas. En ella se
reproducen varios de los artculos de la anterior introduciendo cambios y
nuevas previsiones.
Entre ellas podemos destacar la introduccin del artculo 173 (hoy 72) que
complementa la filiacin jusnaturalista de la Carta ya prevista en el artculo 130
de la Constitucin de 1830 que hemos mencionado en el anterior apartado. Este
artculo establece que la enumeracin de derechos no excluye otros inherentes a
la personalidad humana o que se derivan de la forma republicana de gobierno.
Esta frmula incorpor el jusnaturalismo personalista y se mantiene vigente
hasta nuestros das.
2.2. Resulta trascendente para la poca la previsin del artculo 163 que aboli la
pena de muerte (artculo 163). Tngase presente que la prohibicin de aplicar la
pena capital haba sido dispuesta por ley 3238 de 23 de setiembre de 1907, lo
que ubica a Uruguay como una excepcin en el contexto regional y mundial en
relacin a esta temtica.
2.3. Por su parte result relevante la reforma introducida en relacin al ejercicio
libre y autnomo del derecho al voto. Su objetivo radic en buscar un freno a
los innumerables actos de corrupcin y lesin de garantas en materia de
sufragio que se observaron en forma permanente durante el siglo XIX y
comienzos del XX. Como medidas que pudieran contemplar esta preocupacin,
la Constitucin de 1918 estableci en el artculo 9 inciso 2, los siguientes
requisitos:
a) Inscripcin obligatoria en el Registro Cvico;
b) Prohibicin a los funcionarios policiales y militares de actividad poltica
salvo el voto;
c) Carcter secreto del sufragio;
d) Representacin proporcional integral.

Disponible en: http://www.parlamento.gub.uy/constituciones/const918.htm Fecha de

consulta: 16 abril 2014.
88

77

Estas garantas constitucionales seguirn complementndose paulatinamente.

En primer trmino con la ley 7690 de 9 de enero de 1924 89 que al reorganizar el
Registro Cvico crea la Corte Electoral con el fin de coordinar el funcionamiento
de todas las oficinas electorales. Le atribuye adems la funcin de conocer en
todas las apelaciones y reclamos que pudieran existir en el tema del voto.
Adems de estas ley se aprobaron otras tendientes a reorganizar el
procedimiento. La Corte Electoral se proyectar con la reforma de la Carta en el
ao 1934, en el cual se constitucionaliza el rgano, tal cual veremos mas
adelante.
En cuanto a la titularidad de la ciudadana y las causas de suspensin se
eliminaron muchas de las previstas en la anterior Carta. Se mantuvo la
suspensin de la ciudadana de los soldados de lnea. En forma armnica a este
cambio que elimin el sistema censitario de la Constitucin de 1830 y se intent
dar a la Carta un matiz democrtico incluyendo esta referencia en la forma de
gobierno que adopta la Repblica (artculo 14).
2.4. La Constitucin de 1918 no reconoci a la mujer como ciudadana. Sin
embargo estableci en el artculo 10 que por ley aprobada por mayora de dos
tercios sobre el total de los miembros de cada una de las Cmaras, se pudiera
reconocer el derecho al voto. (artculo 10).
La ley 8927 que habilit el voto de la mujer fue dictada el 16 de diciembre de 1932. En
la Constitucin del 34 se elimina toda distincin entre hombre y mujer en relacin a la
ciudadana.
El primer voto femenino oficial se produjo en las elecciones nacionales del 27 de
marzo de 1938.
Esta dilacin obedeci a demoras de carcter administrativo. Recin en 1935
fueron destinados los recursos necesarios para que las mujeres accedieran al
Registro Cvico Nacional.
Como dato singular sin embargo conviene recordar que el 3 de julio de 1927 en
un plebiscito realizado en Cerro Chato se constata el primer voto de la mujer en
Uruguay y en Amrica Latina. La consulta celebrada a nivel local en la villa de
Cerro Chato pretenda decidir la situacin geopoltica de la localidad, ubicada
en el cruce de los Departamentos de Treinta y Tres, Florida y Durazno en el km.
260 de la Ruta 7. El voto local se habilit por decreto de la Corte Electoral de 31
de mayo de 1927 en el cual se autoriz la realizacin del plebiscito: Las
personas sin distincin de nacionalidad y sexo que deseen intervenir en el plebiscito
debern inscribirse previamente en el Registro que abrir la Comisin Especial

Disponible en: http://www.corteelectoral.gub.uy/gxpsites/page.aspx?3,27,268,O,S,0 Fecha de

consulta: 17 de abril 2014.
89

78

Parlamentaria. La primera mujer que ejerci el voto fue una inmigrante negra
de 90 aos, llamada Rita Ribera. 90
2.5. La otra reforma significativa se produce al separar la Iglesia del Estado. La
Constitucin de 1918 estableci que el Estado no tiene religin y consagr la
libertad de cultos. Este artculo 5 de la Constitucin de 1918 estableci el
reconocimiento constitucional de la laicidad del Estado uruguayo. Su
proyeccin no excluye en ningn caso la formacin en valores y la prctica o
respeto de otras religiones o cultos.
2.6. En materia de garantas especficas se constitucionaliz el recurso de habeas
corpus, buscando asegurar con esto el derecho a la libertad fsica de los
individuos.
3. Constitucin de 1934.
La Constitucin de 1934 se aprueba en un perodo de grandes turbulencias
polticas. El debate sobre la reforma constitucional fue uno de los diversos
problemas que determinaron el golpe de Estado de Gabriel Terra el 31 de marzo
de 1933. Integrada la Convencin Nacional Constituyente despus del acto
eleccionario convocado para el 25 de junio de 1933, esta aprob luego de
diversos acuerdos interpartidarios un proyecto de Constitucin. El proyecto fue
sometido a plebiscito el 19 de abril de 1934 y result aprobado para entrar en
vigencia una vez promulgado por la Convencin Nacional Constituyente.
3.1. La constitucionalizacin de los derechos econmicos sociales y culturales.
Las reformas de 1934 son trascendentes entre otras razones, por haber
introducido derechos de naturaleza econmica social y cultural, reforma que se
enmarca en los procesos seguidos en otros pases y las influencias del derecho
comparado.
La Carta es innovadora al introducir la obligacin del estado de brindar o dar a
los individuos determinado apoyo econmico y social lo que implica que se
asuma una actividad activa por parte del Estado, y no meramente pasiva, como
vena observndose.
Se define la actitud que debe asumir el Estado frente a la familia (velar por su
fomento social seala el artculo 39); la maternidad (artculo 41); la salud e
higiene pblicas (artculo 43); la enseanza (artculos 58 a 60); el trabajo
(artculo 52); la vivienda y el derecho obrero (artculo 44); la propiedad
UMPIERREZ BLENGIO, Camila. Los derechos polticos de la mujer en la evolucin
constitucional uruguaya. (indito).
90

79

intelectual (artculo 32); la riqueza artstica e histrica del pas, los sindicatos, la
huelga (artculo 56). 91
Adems de las normas reseadas sobre el derecho humano al trabajo, su
referencia se incorpora a texto expreso en el artculo 7 cuya fuente como hemos
visto se remonta a 1830. As el Estado asumir tambin la obligacin de
proteger el goce del trabajo al igual que la vida, honor, libertad, seguridad y
propiedad de los habitantes de la Repblica.
La reforma se enmarca en el proceso de constitucionalizacin de los derechos
econmicos sociales y culturales que se observa con diversas proyecciones en el
derecho comparado. Constituyen ejemplos de ello la Constitucin Mexicana de
Quertaro (1917); la Constitucin de Weimar (1911); la Constitucin de Austria
redactada por Kelsen (1920) y la Constitucin Espaola (1931).
Los factores que influyen en estos cambios son el fenmeno de racionalizacin
del poder y las transformaciones socio polticas y culturales de la sociedad
contempornea. Por su parte la Revolucin Industrial irrumpe en el universo
socio econmico provocando nuevos desafos que requieren un
acompasamiento jurdico. As emergen adems de derechos, los deberes del
ciudadano. El rol del Estado cambiar para siempre dejando la nota de
pasividad que lo caracteriz en el liberalismo clsico.
Sobre la proyeccin de la constitucionalizacin de los derechos sociales destaca
PLA RODRIGUEZ: La importancia es que esa incorporacin de los derechos sociales
en el elenco de los derechos humanos represent un avance considerable en la evolucin
de los conceptos. Supuso que en la conciencia de la gente no slo se le debe garantir su
libertad y su seguridad individual, sino tambin debe asegurarse un nivel mnimo de
bienestar. 92
Es importante tener presente que adems de las normas constitucionales que se
fueron adaptando a una nueva realidad econmica y social en la cual irrumpe
en el mbito internacional un nuevo protagonista: la Organizacin Internacional
del Trabajo (en adelante OIT) creada por el Tratado de Versalles en 1919 el cual
puso fin a la Primera Guerra Mundial. (Parte XIII). 93 La OIT apost a dignificar
el trabajo y a travs de l al ser humano. Reafirm su conviccin de que la
justicia social es la clave para lograr la paz universal.
Ver especialmente Seccin II captulo II de la Constitucin de 1934. Disponible en:
http://www.parlamento.gub.uy/constituciones/const934.htm Fecha de consulta: 1 mayo 2014.
91

PLA RODRIGUEZ, Amrico. Los derechos humanos para el derecho laboral. En Concepto
de Derechos Humanos. Cuaderno No. 1 de la Facultad de Derecho UDELAR. Editado por
Facultad de Derecho UDELAR, Montevideo, 1986, pp. 68.
93
Disponible en: http://www.ilo.org/global/about-the-ilo/history/lang--es/index.htm Fecha de
consulta: 16 abril 2014.
92

80

3.2. Otros aspectos de la reforma constitucional.

En cuanto a los derechos civiles ampla su redaccin y reconoce en forma
expresa el derecho de reunin y asociacin (artculos 37 y 38). En relacin al
derecho a la propiedad la nueva redaccin le da una funcin social (artculo 31).
En materia de derechos polticos se equipara al hombre y la mujer, finalizando
con ello el proceso que comenzara en el ao 1918 cuando la Constitucin
habilit la sancin de una ley que le otorgara el derecho al voto a la mujer.
Se busc asimismo fortalecer las garantas del sufragio extendiendo la
prohibicin de actuar en poltica que antes se aplicaba solo a los funcionarios
policiales y militares, a los magistrados, a directores de entes autnomos y
servicios descentralizados, al Presidente de la Repblica e Intendentes entre
otros (artculo 68 inciso 4).
Se complement lo ya dispuesto por la Constitucin de 1918 sobre garantas del
sufragio y se estableci la obligatoriedad del voto en el artculo 68 numeral 8.
La Seccin II se denomin Derechos Deberes y Garantas lo que se mantendr
vigente hasta el presente. La inclusin de los deberes se pone de manifiesto al
establecerse el deber de trabajar (artculo 15), cuidar de la salud (artculo 43),
educar a los hijos (artculos 41 y 61), deber de aplicar sus energas intelectuales
o corporales en forma que redunde en beneficio de la colectividad (artculo 52).
Se previ tambin la responsabilidad de los funcionarios pblicos frente a
terceros por el ejercicio de su funcin, lo que testimonia un afn renovador y
progresista de la Carta (artculo 24).
3.2.1 El otro tema que resulta trascendente en esta Constitucin es el relativo al
sistema de contralores cuyo cambio permitir fortalecer la co existencia de
garantas genricas que aseguren la eficacia y el respeto de los derechos en el
marco del Estado de Derecho.
Son cuatro cambios los que puntualizaremos sin agotar con ello el anlisis. En
primer lugar se instituy el contralor de la constitucionalidad de las leyes
(artculos 232 y 235) Se previ que la Suprema Corte de Justicia fuera la nica
competente para llevarlo a cabo. Uruguay pasa a tener un sistema concentrado
en la materia con la particularidad de que las decisiones que adopte la Suprema
Corte de Justicia en materia de inconstitucionalidad de una ley se aplicar al
caso concreto y no tendrn efecto general.

81

Por otro lado se constitucionaliz la Corte Electoral. A tales efectos se cre una
Seccin (XVIII) bajo el ttulo De la Corte Electoral. Los artculos 278 a 281 la
regulan. Deber conocer todo lo relacionado con los actos electorales; ejercer la
superintendencia directiva, correccional, consultiva y econmica sobre los
rganos electorales; decidir sobre reclamos y apelaciones que se produzcan en
la temtica. La Corte con la reforma que introducir la Constitucin de 1952 se
consolidar en el ordenamiento jurdico uruguayo con su rol de juez de las
elecciones de todos los cargos de carcter electivo Ser competente en todos
los aspectos relacionados con su funcionamiento, competencia, integracin,
procedimiento para la eleccin de sus miembros, estatuto de sus integrantes y
qurum exigible para adoptar resolucin.
En materia econmica y como cambio trascendente para el contralor de la
actividad financiera del Estado soporte fundamental para asegurar la
transparencia en dicha funcin se cre el Tribunal de Cuentas al cual se le
concedi autonoma funcional (artculos 201 a 206).
Por ltimo se previ la creacin del Tribunal de lo Contencioso Administrativo
como rgano independiente de los dems poderes del Estado. El artculo 271
seala que se establecer por ley. Su funcin consiste en controlar la
regularidad jurdica de los actos de la administracin y en definitiva se erige
como una garanta para el administrado frente al Estado. El Tribunal,
considerado por algunos autores como BARBAGELATA y CAGNONI como el
cuarto poder de gobierno constituye una pieza clave del Estado de Derecho. 94
Planteada entonces la importancia de la vigencia y defensa del Estado de
Derecho resulta ilustrativo en esta Carta el cambio relativo a la forma de
gobierno. La Constitucin de 1934 elimina la referencia al gobierno
representativo inserta en las Constituciones anteriores y pasa a denominarlo:
gobierno democrtico republicano. Su gobierno ser ejercido directamente
por el Cuerpo Electoral en los casos de eleccin, iniciativa popular en materia
legislativa y constitucional, plebiscito y referndum e indirectamente por los
poderes representativos que establece la Carta.
4. Constitucin de 1942 y 1952.
En un Uruguay nuevamente convulsionado polticamente volvi a plantearse la
necesidad de una reforma constitucional. El 21 de febrero de 1942 se produce el
golpe de Estado bajo la conduccin del General Alfredo Baldomir. Con
particularidades en cuanto al sistema de reforma decretado por el Presidente de
CAGNONI, Jos Anbal. El Tribunal de lo Contencioso Administrativo pieza clave del
Estado de Derecho. En Estado de Derecho en el Derecho Internacional y el Derecho
Nacional. Editado por el autor, Montevideo, 2009, pp. 65 a 79.
94

82

facto, el da 29 de noviembre de 1942 se aprob el nuevo texto constitucional, lo

que se entiende dio validez a la nueva Carta. Las mayores modificaciones se
observaron en temas polticos y organizativos.
En relacin a nuestro estudio resulta relevante la introduccin del artculo 332
que viene a completar la triloga jusnaturalista anticipada por los artculos 7
(1830) y 72 (1918). Se refiere a la interpretacin de la Seccin II y la aplicacin en
la prctica de las normas: Los preceptos de la presente Constitucin que reconocen
derechos a los individuos, as como los que atribuyen facultades e imponen deberes a las
autoridades pblicas, no dejarn de aplicarse por falta de reglamentacin respectiva,
sino que sta ser suplida, recurriendo a los fundamentos de las leyes anlogas, a los
principios generales del derecho y a las doctrinas generalmente admitidas.
En el ao 1952 se llevan a cabo elecciones presidenciales asumiendo la
Presidencia Andrs Martnez Trueba por el Partido Colorado. Comenzaron ah
nuevos debates para otra reforma constitucional. El plebiscito se realiz el 16 de
diciembre de 1951 y result aprobado. En cuanto a la organizacin poltica del
pas la Constitucin del 52 estableci que el Poder Ejecutivo sera ejercido por
un rgano colegiado de nueve miembros, seis del partido mayoritario y tres de
la minora. Este rgano se denominar Consejo Nacional de Gobierno.
En la temtica que estudiamos especficamente resulta destacable el
fortalecimiento del ya implementado sistema de contralores. As se incluy la
posibilidad de plantear la inconstitucionalidad de las leyes por va de accin y
de oficio, amplindose con ello lo previsto en el ao 1934 (artculo 258). 95
Tambin se previ que los decretos de los gobiernos departamentales con
fuerza de ley en su jurisdiccin podan ser declarados inconstitucionales
(artculo 260).
Se constitucionaliz finalmente el Tribunal de lo Contencioso Administrativo
(artculo 307 a 313). Esta inclusin puso fin al debate que se iniciara en el ao
1934 en torno al nuevo rol del Estado intervencionista y el peligro o riesgo de
lesividad por la actividad del mismo. As se estableci en el artculo 309 que el
Tribunal deba conocer en las demandas de nulidad de actos administrativos
definitivos, cumplidos por la Administracin, en el ejercicio de sus funciones, contrarios
a una regla de derecho o con desviacin de poder. Previ que su jurisdiccin
comprendiera: los actos administrativos definitivos de los Gobiernos
Departamentales, de los Entes Autnomos y de los Servicios Descentralizados.
Y estableci que la accin de nulidad slo podr ejercitarse por el titular de un
derecho o de un inters directo, personal y legtimo, violado o lesionado por el acto
administrativo. Con esto se consolida en Uruguay una de sus garantas
Disponible en: http://www.parlamento.gub.uy/constituciones/const952.htm
consulta: 16 abril 2014.
95

Fecha

de

83

genricas: el ejercicio de la jurisdiccin. Con la particularidad de co existir dos

sistemas orgnicos: el del Poder Judicial y el del Tribunal de lo Contencioso
Administrativo. Sin perjuicio adems del contralor jurisdiccional ejercido por la
Corte Electoral en su estricta competencia.
5. Constitucin vigente.
La nueva Carta aprobada en el ao 1966 por plebiscito, transform la
organizacin poltica del pas especficamente en relacin al Poder Ejecutivo en
tanto se retorn al rgimen unipersonal. As tambin se previeron aspectos
relativos al contralor entre los poderes.
En la parte dogmtica concretamente se verifican modificaciones, algunas de las
cuales destacaremos.
Se introducen dos disposiciones en relacin al derecho a la propiedad previsto
en el artculo 32 de la Carta. Los nuevos artculos 231 y 232 apuntan a la
planificacin del desarrollo econmico y social especialmente en materia
agraria. Se autoriza a la ley dictada por mayora especial a disponer
expropiaciones correspondientes a planes y programas de desarrollo econmico
mediante una justa indemnizacin la cual podr no ser previa sin perjuicio de la
previsin de las condiciones en las cuales se podr pagar.
Por ltimo podemos mencionar la ampliacin y revisin de los textos de las
normas programticas previstas en los artculos 40, 45, 50, 60, 69 y 70.
El 27 de junio de 1973 se produjo un golpe de Estado lo que determin la
ruptura del orden democrtico. El gobierno militar presidido en los primeros
aos por el Ex Presidente Constitucional J.M. Bordaberry, ejerci el gobierno de
facto y en forma ilegtima hasta el 15 de febrero de 1985 fecha en la cual
formalmente se retoma la vida democrtica del pas. Esta fue la ltima
dictadura militar del siglo XX. Durante la misma se produjeron flagrantes
violaciones a los derechos y libertades de los habitantes del pas. En ese perodo
no se observaron las debidas garantas consagradas en la Carta en un
sinnmero de casos. La dictadura signific un perodo histrico de total
oscuridad para el Uruguay marcado por la represin y la ausencia de libertad.
La persecucin poltica, la tortura y los casos de desaparicin de personas
fueron elementos que caracterizaron el Terrorismo de Estado observado en el
perodo.
En el perodo dictatorial, la Constitucin de 1967 no fue derogada formalmente
sin perjuicio de lo cual se gobern al margen de la Carta. En el ao 1980 el
gobierno militar promovi una reforma constitucional para legitimar el poder.
84

El plebiscito convocado por los militares arroj un resultado negativo para el

gobierno de facto. La reforma no fue aprobada por el Cuerpo Electoral.
En noviembre de 1984 se realizaron elecciones nacionales. An permanecan en
ese entonces ciudadanos proscriptos y otros recluidos por razones polticas en
crceles del pas. El Parlamento con los nuevos representantes elegidos en los
comicios, se instal el da 15 de febrero de 1985. El 1 de marzo asumi el
Presidente Julio Mara Sanguinetti quien gobern hasta 1989. En ese ao se
produjeron las primeras elecciones nacionales sin proscripciones ni presos
polticos despus del quiebre institucional del ao 1973.
5.2. La restauracin democrtica y los Derechos Humanos.
1985 marca el inicio de una nueva etapa en la historia del Uruguay. Constituye
un ao de especial simbolismo debido a la necesidad de recuperar tiempos
perdidos durante la dictadura militar. Nuevos desafos comienzan a dilucidarse
en diferentes mbitos tanto nacionales como regionales.
Entre las primeras normas sancionadas por el Parlamento Nacional en el mes de
marzo de 1985 encontramos la ley nmero 15737 que aprueba la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos y reconoce la competencia de la Comisin
y la Corte Interamericana de Derechos Humanos respectivamente (artculos 15
y 16).
Referencia especial reviste el abordaje de cmo el Uruguay ha llevado a cabo la
restauracin democrtica luego de esta ltima dictadura. En tal sentido y desde
una perspectiva general del punto de vista normativo, el Parlamento dispuso
que las normas dictadas con carcter de actos legislativos durante el perodo de
facto se identificaran como decretos leyes. Se resolvi que dichos actos
tendran valor y fuerza de ley. Sin embargo dej fuera de convalidacin un
conjunto de decretos leyes que fueron individualizados y que se considerarn
invlidos por contradecir los fundamentos esenciales del sistema democrtico
entre otras diversas razones. Por su parte facult a los tres poderes del
gobierno, el Tribunal de Cuentas, el Tribuna de lo Contencioso Administrativo
y la Corte Electoral, entes autnomos y servicios descentralizados a revocar de
oficio en la rbita de su competencia los actos legislativos nulos, precisando en
cada caso los efectos de la revocacin. As surge de la ley 15738 de 13 de marzo
de 1985.
Observa KORSENIAK que el proceso de convalidacin o no convalidacin de
los actos del gobierno de facto debi haberse profundizado: Precisamente la ley
15738 valid genricamente los Decretos leyes de facto, excluyendo de esa
convalidacin a varios que individualiz; qued pendiente como surge de los
antecedentes de esta ley el compromiso legislativo de continuar el anlisis. Desde
85

luego que todas las disposiciones que crearon rganos de gobierno en sustitucin de los
previstos en la Constitucin cayeron automticamente. Lo mismo respecto de las
decisiones generales o particulares que violentaban los derechos humanos consagrados
en la Carta. En suma la discusin o necesidad de anlisis debe quedar reducida a varios
Decretos leyes que no ingresan claramente en esos grupos normativos y que tampoco
fueron derogados o anulados expresamente por la ley 15738. 96
Por otro lado se suscita un singular proceso en relacin al tratamiento y
eventual responsabilidad penal de quienes cometieron actos flagrantes de
violacin de los Derechos Humanos.
La ley 15848 de 22 de diciembre de 1986 dispuso la caducidad del ejercicio de la
pretensin punitiva del Estado respecto de los delitos cometidos hasta el 1 de marzo de
1985 por funcionarios militares y policiales equiparados y asimilados por mviles
polticos o en ocasin del cumplimiento de sus funciones o en ocasin de acciones
ordenadas por los mandos que actuaron durante el perodo de facto. La norma
denominada Ley de Caducidad o Ley de impunidad, determin que estos
militares y policas no seran juzgados por su responsabilidad penal en dicho
perodo.
La constitucionalidad de esta ley fue objeto de anlisis por la Suprema Corte de
Justicia en diferentes perodos de los cuales destacaremos las principales
sentencias. Tres aos despus de que el pas retoma la vida democrtica, la
Corte dict la sentencia 184/88 de 2 de mayo de 198897 que declar
constitucional la Ley de Caducidad. Mas de veinte aos despus en el 2009, con
una nueva y diferente integracin de la Suprema Corte, la sentencia 365/2009
de 19 de octubre la declar inconstitucional. 98
Posteriormente en el ao 2011 las sentencias 887 y 1501 de la Suprema Corte de
Justicia declararon que los delitos cometidos durante la dictadura no pueden
tipificarse de Lesa Humanidad en base a la evolucin legislativa de tales actos y
la observancia del principio de irretroactividad de la ley penal consagrado en el
Cdigo Penal (artculo 15) y otros instrumentos internacionales como la
Convencin Americana de Derechos Humanos. Se resea en dichos fallos la
evolucin legislativa operada en Uruguay destacando que se verifica a partir
del ao 2001. Concretamente la ley 17347 de 13 de junio de 2001 que ratific la
Convencin sobre Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y Lesa
KORSENIAK, Jos. Primer Curso de Derecho Pblico. 4. edicin, FCU, Montevideo, 2008, p.
206.
97
Votaron a favor de la constitucionalidad los Ministros Dres. R. Addiego, N. Nicoliello y A.
Tommasino. Los Ministros Dres. G. Garca Otero y J. Balbela Delgue afirmaron la
inconstitucionalidad de la ley.
98
La integracin de la Suprema Corte fue la siguiente: Ministros Dres. Jorge Larrieux, Leslie Van
Romapey, Jorge Ruibal Pino, Jorge Omar Chediak, Daniel Gutirrez Porto.
96

86

Humanidad aprobada por la ONU el 26 de noviembre de 1968. As tambin la

ley 17510 de 27 de junio de 2002 que ratific el Estatuto de Roma de Corte Penal
Internacional aprobada por la ONU el 17 de julio de 1998. Y por ltimo la ley
18026 de 25 de setiembre de 2006 que establece Crmenes de Lesa Humanidad y
consagra su imprescriptibilidad.
Por su parte tambin reviste relevancia el hecho de haberse promovido dos
iniciativas populares en contra de esta ley. Ambas iniciativas se distanciaron en
el tiempo. Fueron instrumentadas instrumentaron a travs de diferentes
mecanismos.
El 16 de abril de 1989 el resultado del referndum convocado acorde al artculo
79 de la Carta determin la ratificacin de la Ley de Caducidad por el Cuerpo
Electoral. El otro intento se realiz por medio de un plebiscito convocado para
el 25 de octubre de 2009 junto con las elecciones nacionales. En esta iniciativa se
pretenda incluir un artculo en la Constitucin que declaraba nula la citada ley.
El proyecto no obtuvo los votos necesarios para su aprobacin.
En el ao 2012, el Parlamento Nacional aprob la ley 18831 con el propsito de
interpretar la Ley de Caducidad. La sentencia nmero 20 de 22 de febrero de
2013 dictada por la Suprema Corte de Justicia declar inconstitucionales los
artculos 2 y 3 de la referida Ley.
5.2.1. En el plano internacional, la incompatibilidad de la Ley de Caducidad
con el Derecho Internacional de los Derechos Humanos fue declarada por
rganos internacionales en el mbito universal y regional. El informe 29/92 de la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos de 2 de octubre de 1992
destac la incompatibilidad de esta ley con el artculo XVIII (derecho de
justicia) de la Declaracin Americana, y con los artculos 1, 8 y 25 de la
Convencin Americana de Derechos Humanos.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos dict sentencia contra Uruguay
en el Caso iniciado por la familia Gelman contra Uruguay. La Sentencia de 24
de febrero de 2011 conden a Uruguay por las violaciones a los derechos de los
integrantes de dicha familia y por la desaparicin forzada de la vctima Mara
Claudia Garca Irureta Goyena de Gelman. El Estado ha cumplido parcialmente
con la sentencia con el resarcimiento econmico de las vctimas as como otros
aspectos del fallo. Sin embargo a la fecha no se ha identificado la ubicacin
fsica de los restos de la vctima.
La responsabilidad del Estado en relacin a las personas que sufrieron daos de
diferente ndole durante la dictadura militar fue reconocida formalmente por el
estado uruguayo en el ao 2009 con la sancin de una ley que especficamente
seala: Reconcese el quebrantamiento del estado de derecho que impidiera el ejercicio
87

de los derechos fundamentales de las personas, en violacin a los derechos humanos o a

las normas de Derecho Internacional Humanitario, en el perodo comprendido desde el
27 de junio de 1973 hasta el 28 de febrero de 1985. 99 Dicha responsabilidad surge
de la realizacin de prcticas sistemticas de tortura, desaparicin forzada y
prisin sin garantas de ningn tipo, homicidios, vulneracin de personas en su
integridad psicofsica, exilio poltico. Esta misma norma reconoci el derecho a
la reparacin integral de todas aquellas personas que sufrieron daos tanto por
accin u omisin del Estado.
5.3. Principales reformas parciales en materia de Derechos Humanos (1985
2013).
En el perodo se produjeron reformas parciales. La mayora de los cambios
versaron sobre aspectos de organizacin del sistema de gobierno y electorales
sin perjuicio de algunas que vinculan directamente a nuestro objeto de estudio
y sobre las cuales nos detendremos.
A partir de 1985, fecha en la cual el pas retoma la vida democrtica luego de la
ltima dictadura del siglo XX (1973 1985), cuatro reformas parciales podemos
resear en relacin estricta a la consagracin de los derechos humanos en la
Constitucin: 100
a) En 1989 la ampliacin de la normativa referida al derecho a la seguridad
social (Artculo 67 inciso 2. Y 3)
b) En 1994 la anulacin de las leyes violatorias de ste. (Disposiciones
transitorias y especiales. Artculo 2. Letra V) 101
Ley 18596 de 18 de setiembre 2009. Artculo 1.
El 25 de octubre de 2009 se verificaron dos nuevas consultas que no fueron aprobadas. La
primera relativa a la nulidad de la Ley de Caducidad tal cual se seal supra. La segunda
aluda al voto epistolar (por correspondencia) desde el exterior de la Repblica y facultaba a la
Corte Electoral para instrumentar otros procedimientos. Ninguna de las dos obtuvieron los
votos necesarios para ser aprobadas por la ciudadana.
101
Por Sentencia de la Suprema Corte de Justicia No. 33 de 25/5/92 se declara inconstitucional el
artculo 4 de la ley 13793 de 19/11/69 estableciendo que el rgimen de ajuste del artculo 67
inciso segundo en la redaccin dada por la Reforma Constitucional de fecha 26/11/89 alcanza a
todas las jubilaciones y pensiones a cargo del Estado cualquiera sea su denominacin. En el ao
1994 se introduce en la Constitucin la Reforma referida con la letra V la cual expresa: Sin
perjuicio de lo establecido en los artculos 216 y 256 y siguientes de la Constitucin de la
Repblica declarase la inconstitucionalita de toda modificacin de seguridad social, seguros
sociales o previsin social (artculo 67) que se contenga en leyes presupuestales o de rendicin
de cuentas a partir del 1 de octubre de 1992. La Suprema Corte de Justicia de oficio, o a peticin
de cualquier habitante de la Repblica, emitir pronunciamiento sin mas trmite indicando las
normas a las que debe aplicarse esta declaracin, lo que comunicar al Poder Ejecutivo y al
Poder Legislativo. Dichas normas dejarn de producir efecto para todos los casos y con
retroactividad a su vigencia. En el ao 1995 la Suprema Corte de Justicia por Resolucin 338 de
99

100

88

c) En el plebiscito de 1996 se dispuso consagrar el derecho a la proteccin del

medio ambiente. (Artculo 47 inciso 1.)
d) En el plebiscito de 2004 se estableci la reforma del agua y se reconoci el
derecho a acceder al agua y al saneamiento. (Artculo 47 inciso 2.).

Bibliografa.
ALVAREZ VIGNOLI DE DEMICHELI, SOFIA. Derechos civiles y polticos de la mujer.
Discurso pronunciado en la Tercera Comisin de la VII Conferencia Panamericana en
1933. Montevideo, 1934.
AMARILLO, SOLANA, DELOS, GISELE Y FERNANDEZ JESSIKA. Sufragio
Femenino. En Revista de la Facultad de Ciencias Jurdicas. Volumen 2, nmero 2.
Octubre 2009.
BALBELA, Jacinta. La pena de muerte a travs de la historia. En Seminario
Permanente de Educacin en Derechos Humanos. Facultad de Derecho UDELAR,
Montevideo, 2000, pp. 42 a 57.
BARBAGELATA, Anbal Luis. Proteccin constitucional de los Derechos Humanos en
Uruguay. En Concepto de Derechos Humanos. Estudio interdisciplinario. Cuaderno
de la Facultad de Derecho No. 1. Editado por Facultad de Derecho UDELAR,
Montevideo, 1986. pp. 9 a 25.
BARBAGELATA, Anbal Luis. La proteccin de los derechos laborales por la
Constitucin. Cuadernillos de la Fundacin Electra, editado por Fundacin Electra,
Montevideo, 2012.
BARBAGELATA, Hctor Hugo. Derecho del Trabajo. 3. edicin. Tomo I, Volumen I.
Evolucin del Derecho Laboral en el Uruguay. FCUY,
CAGNONI, Jos Anbal y GROS ESPIELL, Hctor. Estado de Derecho. Editado por
JA.Cagnoni, Montevideo, 2009.
CORREA FREITAS, RUBEN. Derecho Constitucional Contemporneo. Tomo I. Tercera
Edicin Actualizada. FCU. Montevideo, abril de 2007.
DELIO MACHADO, LUIS MA. Los derechos polticos de la mujer: El debate en torno
al sufragio En Revista de la Facultad de Derecho. N 13, enero junio 1998.

15/9/95 indic las normas legales a las que debe aplicarse esta declaracin de
inconstitucionalidad.

89

FAURE, Christine. Las Declaraciones de los Derechos del Hombre de 1789. Comisin
Nacional de DDHH. Fondo de Cultura Econmica. Mxico, 1998.
FRUGONI, EMILIO. La mujer ante el Derecho. Captulo: Los derechos polticos de la
mujer. Discurso pronunciado en la Asamblea Nacional Constituyente el ao 1916.
Editorial Indo-americana. Montevideo, 1940.
GROS ESPIELL, Hctor. Evolucin Constitucional del Uruguay. 3. edicin. FCU,
Montevideo, 2003.
JIMENEZ DE ARECHAGA, Justino. La Constitucin Nacional. Tomo I a IV. Homenaje
de la Cmara de Senadores Publicacin de sus obras jurdicas por resolucin del
Cuerpo de fecha 13 de diciembre de 1988. Montevideo.

JIMENEZ DE ARECHAGA, JUSTINO E. El voto de la mujer: su inconstitucionalidad.

Pea Hermanos Impresores. Montevideo, 1915.
LANGON CUARRO, Miguel. La pena de muerte en el Uruguay. En Seminario
Permanente de Educacin en Derechos Humanos. Facultad de Derecho UDELAR,
Montevideo, 2000, pp. 58 a 66.
KORSENIAK, Jos. Primer Curso de Derecho Pblico. 4. edicin. FCU, Montevideo,
2008.
PLA RODRIGUEZ, Amrico. Los derechos humanos en el plano laboral. En
Concepto de Derechos Humanos. Estudio interdisciplinario. Cuaderno de la Facultad
de Derecho No. 1. Editado por Facultad de Derecho UDELAR, Montevideo, 1986. pp.
65 a 77.

UNIDAD V
LA PROTECCIN DE LOS DERECHOS HUMANOS EN LA
CONSTITUCIN NACIONAL
90

La Constitucin de 1967 con las reformas que anteriormente hemos detallado

incluye derechos deberes y garantas en su texto. En esta unidad focalizaremos
los principales aspectos de la consagracin y proteccin que surge de la Carta
incluyendo las previsiones que refieren a los lmites en situaciones ordinarias y
extraordinarias.
Por razones metodolgicas los lmites al ejercicio de los derechos y las
garantas que pretenden hacerlos efectivos sern analizadas en forma separada
en diferentes unidades.
1. El jusnaturalismo en el texto constitucional.
Testimonian la impronta jusnaturalista de la Carta tres artculos ya
mencionados en varias oportunidades: 7, 72, 332. Esta triloga cuyas fuentes se
remontan a 1830, 1918 y 1942 tal cual hemos visto, establece que los derechos
humanos son atributos de la persona e inherentes a su naturaleza. Adems
preexisten al texto constitucional. Por lo tanto la Carta no otorga los derechos
sino que establece que el Estado proteger a los habitantes de su goce. Son
beneficiarios de esta proteccin todos aquellos que habiten el territorio de la
Repblica.
Los tres artculos de clara raz jusnaturalista, constituyen una base fundamental
para el reconocimiento y la aplicacin de todos los derechos inherentes a la
persona que emanan del respeto y reconocimiento del valor de la dignidad.
Tngase presente sin perjuicio, que la dignidad no es referida en forma expresa
en el texto constitucional.102
La norma consagra los valores de la vida, honor, libertad, seguridad, trabajo y
propiedad debiendo respetarse su goce dado que su naturaleza es inherente al
individuo sin ningn tipo de distincin. En la segunda parte se refiere a los
lmites que deben observarse para privarse de los derechos aludiendo en forma
directa a la ley y las razones de inters general. El principio de legalidad como
base indispensable para que opere la limitacin del derecho humano constituye
una garanta genrica del Estado de Derecho.
En lo que refiere al listado en s de valores referidos consideramos que en
ningn caso se trata de un orden de preferencia o prelacin. Esto condice con el
concepto de derechos humanos anteriormente reseado. Por su parte las
GROS ESPIELL, Hctor, BROVETTO, Jorge, VIDART, Daniel, BALBELA, Jacinta, CAGNONI,
Jos Anbal, URIOSTE, Fernando y BLENGIO VALDS, Mariana. Dignidad Humana. Serie
Estudios. Editado por la Ctedra UNESCO de Derechos Humanos de la Universidad de la
Repblica. Montevideo. Uruguay. 2003.
102

91

consecuencias a que puede dar lugar esta interpretacin pueden ser absurdas. A
lo cual agregamos que no podra haberse obviado en ningn caso de tratarse de
un orden de prelacin la inclusin de la dignidad humana. 103
El artculo 72 introducido en la Constitucin de 1918, establece que la
enumeracin de derechos, deberes y garantas hecha por la Constitucin, no excluye
otros que son inherentes a la personalidad humana o se derivan de la forma republicana
de gobierno. Su fuente se remonta a la Constitucin de 1918. La frmula fue
extrada del derecho comparado concretamente de la IX Enmienda de la
Constitucin norteamericana de 1787 y de la Constitucin Argentina de 1853
artculo 33. Su estudio debe realizarse en coordinacin con el artculo 7 en el
cual el Estado protege el derecho que pre existe a la existencia misma de la
organizacin humana. Por tanto todos aquellos derechos inherentes a las
personas que no estn establecidos a texto expreso sern pasibles de proteccin
por la aplicacin de este precepto. El alcance de este artculo es en nuestro
concepto de amplitud y abarca todos los derechos cualquiera sea su naturaleza.
As lo reafirma KORSENIAK al expresar: La ubicacin de este artculo, al trmino
de la Seccin segunda que comprende tanto derechos individuales (fundamentalmente
Cap. I) como derechos sociales (especialmente en el Cap. II) demuestra que su alcance es
comprensivo de ambos tipos de derechos, deberes y garantas. 104
Por su parte el artculo 332 complementa estas dos disposiciones cerrando la
triloga. Si bien la doctrina ha discutido si es una norma de integracin, se
entiende mayoritariamente que se trata de una norma de interpretacin de la
Constitucin. Este artculo da las pautas generales o bsicas para aplicar una
norma que no ha sido reglamentada y alude en coordinacin a lo previsto en el
Ttulo Preliminar del Cdigo Civil (artculos 17, 18 y 20) al mtodo lgico
sistemtico teleolgico de interpretacin de las normas.
Como puede verse en primer lugar el artculo prev la obligatoriedad de aplicar
las normas constitucionales existentes. Entendemos que esta obligacin incluye
todas las categoras de derechos y no solamente los civiles y polticos an
cuando tambin algunos autores restringen a los primeros dejando de lado los
de naturaleza econmico y social.
2. Derechos, Deberes y Garantas en las secciones II y III.
Las normas de derechos humanos se encuentran ubicadas en su gran mayora
en la Seccin II titulada Derechos, Deberes y Garantas, la cual se integra con
tres Captulos. Sin embargo la misma no agota todas las normas de derechos
En el mismo sentido puede verse RISSO FERRAND, Martn. Derecho Constitucional. Ob
cit nota 21, pp. 467 y ss.
104
KORSENIAK, Jos. Ob cit. nota 97, pp. 339.
103

92

humanos como por ejemplo el artculo 5 sobre libertad de cultos y el artculo

332 relativo a interpretacin de normas constitucionales, incluidos ambos en
otras secciones de la Carta. Concretamente la Seccin I y la Seccin XIX
respectivamente. Adems en lo que refiere a las garantas podemos referir a la
accin de inconstitucionalidad (Seccin XV captulo IX) y la anulacin de actos
administrativos (Seccin XVII).
Por su parte en la II Seccin coexisten artculos que no se refieren directamente
a la proteccin de los derechos humanos. Estos son los artculos 24, 25, 50, 51 y
60 a 67. Por ltimo como se ha visto en las Disposiciones Transitorias (letra V)
encontramos la previsin incide tambin en el tema.
Dentro de la Seccin II podemos diferenciar dos grandes partes. En primer
lugar el captulo I, que se extiende desde los artculos 7 a 39. Incluye los
derechos de naturaleza civil.
Constan a texto expreso los siguientes: derecho a la vida y prohibicin de la
pena de muerte (artculos 7 y 26); derecho al honor (artculo 7); derecho a la
seguridad (artculo 7); derecho a la proteccin de la vida privada e
inviolabilidad del hogar (artculo 11); derecho a la libertad fsica o individual, al
debido proceso y a las garantas procesales (artculos 12, 23, 27); derecho a la
inviolabilidad de todo tipo de correspondencia, cualquiera sea el modo de
comunicacin utilizado y de los papeles privados de los particulares (artculo
28); derecho a la libertad de expresin y comunicacin cualquiera sea el medio
utilizado para la transmisin del pensamiento y la prohibicin de la censura
previa (artculo 29); derecho de peticin (artculo 30); derecho de propiedad
(artculo 32); derecho del autor sobre su trabajo intelectual as como del
interventor o del artista (artculo 33); derecho a la libertad de trabajo (artculo
33); derecho a la libertad de circulacin (artculo 37); derecho de reunin
pacfica y sin armas (artculo 38); derecho de asociacin (artculo 39).
La segunda parte de esta Seccin II comprende el captulo II, e incluye los
artculos 40 al 71 que se integra fundamentalmente con los derechos de
naturaleza econmica social y cultural.
La lista incluye: la familia como base de la sociedad (artculo 40); derechos y
deberes de los padres para con los hijos y proteccin de la infancia y juventud
(artculo 41); obligaciones de los padres para con sus hijos y proteccin de la
maternidad (artculo 42); atencin de la delincuencia infantil (artculo 43); salud
e higiene pblicas (artculo 44); derecho a la vivienda (artculo 45); proteccin a
indigentes o carentes de recursos (artculo 46); proteccin del medio ambiente y
derecho humano al agua potable y saneamiento (artculo 47); derecho sucesorio
(artculo 48); bien de familia (artculo 49); normas relativas a la economa y la
usura (artculos 50 a 52); proteccin del trabajo (artculos 53 a 56); sindicatos y
derecho a la huelga (artculo 57); normas relativas a los funcionarios pblicos
93

donde se establecen derechos y deberes en funcin de su estatuto, condicin y

permanencia (artculos 58 a 66); seguridad social (artculo 67); libertad de
enseanza, obligatoriedad, gratuidad y exoneraciones (artculo 68 a 71).
Las disposiciones correspondientes a estos derechos estn formuladas, por lo
general, como normas programticas. Esto significa que las mismas establecen
una intencin de accin futura del Estado en el marco de determinadas
directivas. Tienen por fin determinar una orientacin en relacin a las
disposiciones preceptivas que se vayan a dictar. En el captulo pueden verse
distintas disposiciones de esta naturaleza. Algunas como el artculo 40 que
establece que el Estado velar por la estabilidad moral y material de la familia,
siendo esta la base de la sociedad uruguaya. As tambin a modo de ejemplo el
artculo 57 en relacin a los sindicatos, donde la Constitucin prev acciones
concretas a desarrollar. Es un mandato de hacer dirigido al legislador. Es una
forma de determinar los fines o criterios que debern observarse en la futura
legislacin a adoptarse.
Los derechos de naturaleza poltica se ubican en la Seccin III tal cual hemos
visto. Se diferencian de los anteriores en relacin a la titularidad pues en este
caso poseen derechos polticos los ciudadanos y/o los extranjeros en
determinadas condiciones tal cual lo estipulan los artculos 77 y 78.105
La natural exclusin de los extranjeros se mitiga al por la gran amplitud con
que la Constitucin les permite acceder a la ciudadana. As tambin autoriza a
los extranjeros que no quieren acceder a la ciudadana, al ejercicio de ser
electores mediante el cumplimiento de condiciones mnimas.
3. Principio de igualdad
El principio de igualdad lo hemos analizado precedentemente (Unidad III, 1.3).
Como sealramos est recogido en el artculo 8 de la Constitucin. No
reconociendo otra distincin entre las personas que los talentos y las virtudes.
El artculo 9 seala que se prohbe la fundacin de mayorazgos. Tampoco se
concedern ttulos de nobleza, honores o distinciones hereditarias. 106 La
igualdad se incluye como dimensin de justicia. La ley no puede legislar para
grupos o clases de personas haciendo distinciones que no se basen en talentos o
virtudes o tengan su fundamento en otras normas constitucionales (artculo 46,
La ley 18485 de 11 de mayo 2009 regula el funcionamiento de los partidos polticos. Las leyes
18476 de 3 de abril de 2009 y 18487 de 15 de mayo de 2009 declara de inters general la
participacin equitativa de personas de uno y otro sexo, en la integracin de los rganos
electivos nacionales y departamentales y de direccin de los partidos polticos.
106
El antecedente se encuentra en la Constitucin de 1830 y la redaccin actual corresponde a la
Constitucin de 1934.
105

94

53 inciso 1, 59 y 232). El contenido de la ley en cuestin debe adecuarse a la

normativa constitucional. El objetivo de estos mandatos o autorizaciones
constitucionales es lograr la efectiva igualdad. 107
Las acciones afirmativas constituyen una prctica que ya cuenta con varias
dcadas en diversos pases. Se prevn efectivamente en aras de lograr la
igualdad de determinados grupos de personas que por su especial
vulnerabilidad requieren ser promovidos para lograr equiparar sus derechos.
De todas formas su regulacin amerita un estudio y fundamentacin aguda y
por naturaleza son de carcter temporario. 108
4. Principio de legalidad
El artculo 10 consagra el principio de legalidad. Nadie est obligado a hacer lo
que la ley no manda, ni privado de lo que ella no prohbe.
El principio se aplica en forma especfica en las diferentes ramas del derecho las
cuales se hayan subordinadas al mismo. As el Derecho Penal consagra el
Principio nullum crimen, nulla poena, sine lege, no hay crimen ni pena sin ley
que lo establezca. El Derecho Tributario inspirndose en este ltimo, lo
sintetiza en el aforismo no hay tributo sin ley que lo establezca.
La ley debe ajustarse al principio constitucional en forma ineludible. Este
principio protege al individuo contra todo tipo de arbitrariedad legislativa.
Pues en forma armnica con el mismo se prev en la Constitucin, que toda ley
pueda ser susceptible de ser declarada inconstitucional (Artculo 256 y ss) 109.
Operando sta como una garanta genrica del estado de derecho.
VALDES COSTA, Instituciones de Derecho Tributario. Editado por Depalma. Buenos Aires.
Argentina. 1992. Pgina 369. El autor dedica un captulo a este tema partiendo de lo general
para profundizar en los aspectos relativos al Derecho Tributario. Destaca sin perjuicio lo
referido a los significados de la Igualdad, diferenciando: Igualdad en la ley; Igualdad por la ley;
Igualdad ante la ley e Igualdad de las partes.
108
El tema arduamente debatido en el Derecho Comparado ha sido objeto de soluciones
diversas en las cuales se incluyen los llamados cupos o cuotas para determinados grupos
de personas. En el Uruguay el tema puede estudiarse en relacin a las diferentes iniciativas que
regulan la participacin de la mujer en el mbito poltico. La discusin ampliamente observada
en Uruguay concluy con la sancin de la Ley 18476 de 3 de abril de 2009 y otra que le sucedi
inmediatamente en el tiempo nmero 18487 de 15 de mayo del mismo ao. La ley 18476 declara
de inters general la participacin equitativa de personas de ambos sexos en la integracin del
Poder Legislativo, Intendencias, Juntas Departamentales y la direccin de partidos polticos.
Segn estipula el artculo 2 se deben incluir en las listas o nminas correspondientes, personas
de ambos sexos, en cada terna de candidatos, titulares y suplentes en el total de la lista o
nmina presentada.
109
As tambin los Decretos de los Gobiernos Departamentales que tengan fuerza de ley en su
jurisdiccin segn prev el artculo 260 de la Constitucin.
107

95

5. Libertad
La libertad, como ya hemos visto (Unidad III, 1.2), est consagrada como
principio fundamental en el inciso segundo de ese mismo artculo 10. Ningn
habitante de la Repblica ser obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo
que ella no prohbe. Para que el Estado regule la actividad de los habitantes se
requiere ley formal. La primera parte del artculo en la cual se seala que las
acciones privadas de los hombres que de ningn modo atacan el orden pblico ni
perjudican a un tercero, estn exentas de la autoridad de los Magistrados constituye
el aspecto sustancial de la libertad. Los actos externos son los regulados por el
derecho.
Se distingue la libertad fsica en las cuales debemos precisar los siguientes
aspectos:
En primer lugar las condiciones para ser detenido las cuales las encontramos en
el artculo 15:Nadie puede ser preso sino infraganti delito o habiendo semiplena
prueba de l, por orden escrita del Juez competente.
Los artculos 18 a 22 refieren al proceso penal y establecen entre otros aspectos
que Nadie puede ser penado ni confinado sin forma de proceso y sentencia legal. As
tambin se prohbe los juicios por comisin, quedan abolidos los juramentos de
los acusados en sus declaraciones o confesiones sobre hecho propio y
prohibidos el que sean tratados en ellas como reos. Queda abolido el juicio
criminal en rebelda y se establece que el juicio criminal comenzar con
acusacin de parte siendo abolida la pesquisa secreta.
En relacin a la libertad fsica tambin encontramos las normas que refieren a
las limitaciones en casos de situaciones extraordinarias. As encontramos la
suspensin de la seguridad individual prevista en el artculo 31 y las medidas
prontas de seguridad del artculo 168 numeral 17. Sobre su alcance nos
detendremos mas adelante.
En el artculo 52 se prohbe la prisin por deudas.
En lo que refiere a la libertad y su ejercicio podemos diferenciar lo siguiente:
- Libertad de cultos prevista en el artculo 5 que se remonta a la Constitucin de
1918.
- Libertad de enseanza incluida en el artculo 68 junto con otros artculos que
refieren a la educacin.
96

- Libertad de asociacin prevista en el artculo 39. El derecho no distingue ni

limita el objeto siempre que no constituya una asociacin ilcita declarada por
ley.
- Libertad de reunin se garantiza en el artculo 38 siempre que sea pacfica y
sin armas.
- Libertad de trabajo, industria y comercio se encuentra en el artculo 36.
- Libertad de expresin del pensamiento en el artculo 29 establecindose que
no es necesaria la censura previa sin perjuicio de la responsabilidad para el
autor por los abusos que cometiere. Comporta el derecho a la libertad de
informacin (a recibir o proporcionar informacin e investigar o indagar para
informar). No as el derecho a la libertad de conciencia que se encuentra fuera
de la regulacin jurdica por ser imposible de determinar.
6. Seguridad
El artculo 7 de la Constitucin consagra el derecho a ser protegido en el goce
de la seguridad.
Seala JIMENEZ DE ARCHAGA en relacin al alcance de este derecho que se
trata de un concepto amplio que abarca el derecho a ser amparado por todas las
normas de garanta relativas a los dems derechos constitucionalmente consagrados y
por las disposiciones legales que se dicten con la misma finalidad en ejecucin de los
mandatos del constituyente. 110
El autor expresa que sin perjuicio de este alcance amplio encontramos aspectos
especficos al analizar la Constitucin. Entre ellos:
- La seguridad de la vida cuando el artculo 42 inciso 2 protege la maternidad
cualquiera sea el estado o condicin de la mujer. La infancia y juventud en el
artculo 41 inciso 2 . La proteccin de los indigentes o carentes de recursos en el
artculo 46. El mismo objeto lo encontramos en el artculo 58 relativo a la
obligacin del Estado de organizar las jubilaciones y pensiones por vejez.
- Sobre la seguridad de la integridad fsica el artculo 26 reafirma que las crceles
en ningn caso servirn para mortificar a los reclusos.

110

JIMENEZ DE ARECHAGA, Justino. La Constitucin Nacional. Ob cit. pp. 340.

97

- La seguridad econmica el autor reafirma la existencia de normas que protegen

al individuo contra las formas mas agresivas del capitalismo. Entre ellas la
prohibicin de la usura prevista en el actual artculo 52.
- La seguridad de la intimidad la declara cuando protege la conciencia moral y
cvica de los trabajadores y tambin de los funcionarios pblicos. (artculo 54).
- En relacin a un concepto estricto de seguridad en el plano personal la
Constitucin incluye la inviolabilidad del hogar (artculo 11), sealando su
carcter sagrado e inviolable. As tambin la inviolabilidad de la
correspondencia y papeles de los particulares, exigiendo la realidad
contempornea actualizar este concepto en base a los nuevos medios de
comunicacin (Internet).
- La seguridad tambin se puede concebir del punto de vista estrictamente jurdico. Y
esto nos asegura entre otras cosas la irretroactividad de las normas restrictivas
de derechos y la ley penal ms perjudicial.
- La seguridad alimentaria es un tema de reciente desarrollo. Sin embargo todos
estos conceptos obligan a realizar nuevas lecturas del texto constitucional.
Sin perjuicio de estos textos que fortalecen el valor de la seguridad y lo
protegen co existen en la Carta previsiones que pueden implicar, en casos
excepcionales, la suspensin de la seguridad individual. As lo prev el artculo
31 de la Constitucin. Sobre este punto nos referiremos en la Unidad VI
(Lmites).
7. Trabajo
Varios artculos de la Constitucin abordan el tema del trabajo si bien la
doctrina discute si se ha consagrado el derecho humano al trabajo desde la
perspectiva que habilite a exigirlo frente al Estado. 111 Ms all de este aspecto
puntual, el trabajo ha sido concebido, protegido y regulado en la Carta y
especialmente a partir del ao 34 en virtud del proceso de constitucionalizacin
de los derechos sociales.
En el articulado podemos verificar normas que refieren al derecho a trabajar y
ejercer actividad lcita en cualquier mbito as como todo un sistema abocado a
garantizar la situacin de quien trabaja.
El artculo 7 reconoce el derecho al goce del trabajo norma, previsin que fuera
incluida en la reforma del 34 en virtud de su naturaleza social.
111

JIMENEZ DE ARECHAGA, Justino. La Constitucin Nacional ... Ob cit. nota 44, pp. 348.

98

En relacin al trabajador la Carta atiende aspectos econmicos (salario justo),

sicolgicos (independencia moral y cvica, higiene moral), econmico sociales
(distribucin equitativa e imparcial, jubilaciones y seguridad social) y
fisiolgicos (limitacin jornada, descanso semanal, higiene y alimentacin) del
trabajador.
El artculo 33 protege el trabajo intelectual.
El artculo 53 establece que el trabajo est bajo proteccin de la ley estableciendo
un correlativo derecho deber de trabajar. La independencia moral y cvica de
los trabajadores es especialmente defendida por el artculo 54. As tambin
otros aspectos que hacen a las condiciones del trabajo como la justa
remuneracin; la limitacin de la jornada, el descanso semanal y la higiene
fsica y moral. De ah se extrae la preocupacin que planteamos al comienzo en
relacin a todos los aspectos que se protegen.
Los artculos 55 y 54 refieren a la distribucin imparcial y equitativa del trabajo
la cual se deber reglamentar por ley. As tambin la obligacin de las empresas
donde permanecen trabajadores a otorgarles alimentacin y alojamiento
adecuado sin perjuicio de la previsin legal.
Las jubilaciones y la seguridad social estn consagradas en el artculo 67 y se
comete al Banco de Previsin Social en calidad de ente autnomo (artculo 195)
a coordinacin de la seguridad social.
Se establece la libertad de trabajo (artculo 36) sin que nadie pueda ser obligado
a realizar determinado trabajo mas all de la posibilidad de lmites establecidos
por razones de inters general.
Sobre este punto merece destacarse la especial importancia de los convenios de
la Organizacin Internacional del Trabajo de aplicacin en el Uruguay.
8. Propiedad
El artculo 7 prev la proteccin del goce de la propiedad. Por su parte el
artculo 32 establece que la propiedad es un derecho inviolable. De su redaccin
se desprenden dos situaciones:
En una, el derecho puede ser limitado en base a lo que dispongan las leyes que
se establecieren por razones de inters general. Puede limitarse el derecho a la
propiedad en casos de servidumbre por ejemplo para la construccin de rutas o
la colocacin de alambrado elctrico o cables de dicha ndole o similar.
99

En el segundo caso, se produce la privacin del derecho de propiedad lo cual

se identifica como expropiacin se debe establecer por ley fundada en casos
de necesidad o utilidad pblica mediando una justa y previa compensacin. Los
artculos 231 y 232 incorporados en la Constitucin de 1967 como hemos visto,
establecen excepciones a su carcter de previa compensacin en casos de planes
o programas de desarrollo econmico propuestos por el Poder Ejecutivo.
Coexisten en este caso requisitos formales y materiales a observar. En relacin a
stos ltimos se deben prever los recursos con que se pagar la compensacin a
los propietarios.
Co existen con estas previsiones otras complementarias que aluden a la
propiedad desde otras perspectivas. As el artculo 34 protege la riqueza
artstica o histrica del pas sea quien sea su dueo. Este tesoro de la Nacin
est bajo la salvaguardia del Estado quien lo defender.
El artculo 35 actualmente en desuso prev que nadie est obligado a prestar
auxilios para los ejrcitos ni franquear la casa para alojamiento de militares.
Este texto invocado en pocas de guerras civiles ha perdido en la actualidad
vigencia. En relacin a la confiscacin de bienes el artculo 14 prev que no
podr imponerse esta pena por razones de carecer poltico. Su fuente la
encontramos en la Constitucin de 1934.
La propiedad intelectual se encuentra prevista en el artculo 33 de la
Constitucin: El trabajo intelectual, el derecho del autor, el inventor o del
artista sern reconocidos y protegidos por la ley. Se protege la obra del
intelecto y el fruto de su creacin.
La integridad del patrimonio familiar se regula en los artculos 48 y 49. Se prev
en caso de constitucin de un bien de familia la necesidad de que se regule
con carcter protector por la ley. Se protege en estos casos la residencia de la
familia, poseda y ocupada por el grupo familiar ante los eventuales problemas
que pueda dar lugar una mala administracin de los responsables del ncleo
familiar.
Del contexto de fondo relacionado con este derecho podemos destacar que ha
operado una evolucin hacia la funcin social de la sociedad sin que sta pierda
su carcter de individual. Si bien la ley prev limitaciones o incluso la privacin
del derecho esta regulacin se enmarca en la premisa fundamental que la
propia Carta consagra: la propiedad es un derecho inviolable.
9. Derecho a vivir en un medio ambiente sano y ecolgicamente equilibrado y
el Derecho al acceso al agua y saneamiento.
100

El artculo 47 inciso 1 establece que la proteccin del medio ambiente es de

inters general. An sin consagrar especficamente el derecho la doctrina y
jurisprudencia entiende que este artculo en vinculacin con los artculos 7 y 72
han consagrado el derecho a vivir en un medio ambiente sano y ecolgicamente
equilibrado. Lo cual condice con la conciencia ecolgica fundada en la
necesidad de preservar el medio como base para el respeto a la dignidad de la
persona humana individual y colectivamente. La incorporacin de esta norma
est en armona con instrumentos internacionales que protegen especficamente
el derecho al medio ambiente entre otros derechos como ser el Protocolo
Adicional a la Convencin Americana de Derechos Humanos o Protocolo de
San Salvador (artculo 11) en el mbito regional interamericano. 112
La Ley 17283 de 28 de noviembre de 2000 (Ley General de Proteccin del Medio
Ambiente) reglament el artculo 47 de la Constitucin de la Repblica. Si bien
diversas normas haban establecido anteriormente previsiones especficas para
la proteccin del ambiente o instrumentos de gestin, sta ley tiene el carcter
de ley general. En ella se prevn los principios rectores de la poltica
ambiental del pas (artculo 6). Tal cual se desprende del artculo 1 prevalece
una concepcin amplia, introduciendo el concepto de desarrollo sostenible,
definido este como aquel desarrollo que satisface las necesidades del presente sin
comprometer la capacidad de generaciones futuras de satisfacer sus propias
necesidades. Consagra en su artculo 2 especficamente el derecho de los
habitantes a ser protegidos en el goce de un ambiente sano y ecolgicamente
equilibrado.
En la reforma parcial del 2004 se introduce en nuestro texto constitucional el
derecho al agua. Se establece que el acceso y el saneamiento constituyen
Derechos Humanos fundamentales (artculo 47 inciso 2).
La ley 18610 de 2 de octubre de 2009 estableci los principios rectores de la
Poltica Nacional de Aguas dando cumplimiento al inciso 2 del artculo 47 de la
112

Sobre este tema debe precisarse que en el mbito internacional se han aprobado importantes
tratados internacionales que se refieren a temas vinculados directa e indirectamente a este
derecho. Estos instrumentos tienen por cometido regular aspectos particulares de la
problemtica ambiental y definir la responsabilidad de los estados en relacin a tal temtica.
Pueden referirse a modo de ejemplo los siguientes: Convencin marco de las Naciones Unidas
sobre el Cambio Climtico aprobada en Nueva York en el marco de la Conferencia de las
Naciones Unidas sobre Medio Ambiente y Desarrollo el 9 de mayo de 1992 aprobada por Ley
16517 de 22 de julio de 1994; Protocolo de Kyoto de la Convencin marco de las Naciones
Unidas sobre Cambio Climtico suscrito en Kyoto el 11 de diciembre de 1997 aprobado por Ley
17279 de 23 noviembre 2000; Convencin sobre Seguridad Nuclear adoptada en Viena el 20 de
setiembre de 1994 en el marco del Organismo Internacional de Energa Atmica, aprobada por
Ley 17588 de 29 de noviembre de 2002.

101

Constitucin. El artculo 8 de la citada ley establece como principio rector: la

gestin sustentable, solidaria con las generaciones futuras, de los recursos
hdricos y la preservacin del ciclo hidrolgico que constituyen asuntos de
inters general.

Bibliografa
BARB PREZ, Hctor; REAL, Alberto Ramn; CAJARVILLE PELUFFO, Juan Pablo;
MARTINS, Daniel Hugo. Los principios generales de derecho en el derecho uruguayo
y el derecho comparado. FCU, Montevideo, 2001.
BARBAGELATA, Hctor Hugo. Derecho del Trabajo. 3. edicin. Tomo I. Volumen I.
FCU, 2006. pp. 97 y ss.
BARBAGELATA, Anbal Luis. La proteccin de los derechos laborales por la
Constitucin. Cuadernillo No. 8 de la Fundacin Electra. Editado por Fundacin
Electra. Montevideo, 2012.
CAGNONI, Jos Anbal, Derecho Constitucional Uruguayo, Editado por el autor, 2
edicin, 2006, p. 423 y ss.
CASSINELLI MUOZ, Horacio. Derecho Pblico. FCU, Montevideo, 1999.
CORREA FREITAS, Ruben. Los derechos humanos en la Constitucin Uruguaya.
Tomo I. Amalio Fernndez, 2005.

GROS ESPIELL, Hctor. Evolucin Constitucional del Uruguay. 3. edicin. FCU,

Montevideo, 2003.
JIMENEZ DE ARECHAGA, Justino. La Constitucin Nacional. Tomo I a IV. Homenaje
de la Cmara de Senadores Publicacin de sus obras jurdicas por resolucin del
Cuerpo de fecha 13 de diciembre de 1988. Montevideo.
LANZIANO, Washington. Derechos Humanos. Editado por el autor. Montevideo,
1998.
PLA RODRIGUEZ, Amrico. Los Derechos Humanos para el Derecho Laboral en El
concepto de Derechos Humanos. Cuaderno No. 1 de la Facultad de Derecho UDELAR
Editado por la Facultad de Derecho UDELAR, Montevideo, 1986, pp. 65 a 78.

102

RISSO, Martn. Derecho Constitucional. FCU, Montevideo, 2006.

VALDES COSTA, Ramn. Instituciones de Derecho Tributario. Ediciones Depalma,
Buenos Aires, 1992.

103

104

UNIDAD VI
LIMITES A LOS DERECHOS HUMANOS.
La doctrina es casi unnime al afirmar que los derechos humanos no son
absolutos.
BIDART CAMPOS ensea al respecto: Las limitaciones provienen del inters
comn. La razn de ser de la limitacin puede encontrarse en a) la pluralidad de seres
humanos; b) la correlacin entre derechos y deberes; c) el deber de respetar los derechos
de los otros; d) la necesaria igualdad en el goce de los derechos. En la filosofa de los
derechos humanos se admite la limitacin para dar funcionalidad al ejercicio de los
derechos en un sistema de coexistencia de libertades, de reciprocidades, de solidaridad
social y en la nocin de que los derechos son derechos del hombre en sociedad. 113
En tiempos de normalidad la posibilidad de limitar los derechos co existe en
forma armnica con su ejercicio. Para observar lmites a los derechos y
libertades deber cumplirse con determinados requisitos que aseguren su
legitimidad. Solo las leyes las normas que pueden limitar derechos humanos.
La limitacin debe estar motivada por razones de inters general.
En el mismo sentido CASSINELLI MUOZ seala que los derechos humanos no
pueden ser ilimitados por dos razones: por un lado puede haber interferencia con los
derechos de otro. Por otro lado puede haber razones de orden pblico o inters general
que exijan una limitacin comn del ejercicio de los derechos por todos los habitantes.
114

Desde la perspectiva del Derecho Internacional de los Derechos Humanos,

ERICA DAES realiza una descripcin de los principios bsicos que rigen las
limitaciones o restricciones de los derechos o libertades individuales. En su
estudio sobre La libertad del individuo ante la ley 115 la autora reafirma que
toda limitacin, restriccin ingerencia en el ejercicio de los derechos o libertades
del individuo deberan regirse por los principios que resea: a) el principio de
legalidad; b) el principio de imperio del Derecho; c) el principio de respeto a la
dignidad humana; d) el principio de que las limitaciones o restricciones
constituyen excepciones a la calidad de absolutos de los derechos; e) los
principios de igualdad y no discriminacin; f) Los principios nullum crimen,
Puede verse sobre el problema de los Derechos Humanos y sus limitaciones la obra de
BIDART CAMPOS, Germn. Teora general de los Derechos Humanos Editorial Astrea.
Buenos Aires. Argentina. 1989. Pgina 210. Para este autor los derechos conllevan un carcter
limitado o relativo y una funcin social por lo que su ejercicio implica el deber de no
extralimitarlos, el deber de no violar ni interferir los derechos ajenos, el orden, la moralidad, etc.
114
CASSINELLI MUOZ, Horacio. Derecho Pblico, FCU, Montevideo, 1999.
115
DAES, Erica. La libertad del individuo ante la ley. Serie de Estudios No. 3. Naciones Unidas.
Nueva York, 1990, Captulo III, pp. 148 a 152.
113

105

nulla poena sine lege y de no retroactividad de la ley penal; g) el principio del

derecho a ser odo pblicamente y con las debidas garantas en los procesos
judiciales y el principio non bis ni idem; h) el principio de proporcionalidad; j)
otros principios bsicos en el prrafo 3 del artculo 29 y en el artculo 30 de la
Declaracin Universal y en los artculos correspondientes en los Pactos de 1966.
Entre estos ltimos la especialista incluye el principio de buena fe; el principio
de respeto de los derechos adquiridos del individuo; el principio de equidad; el
principio de libre determinacin; el principio de solidaridad social; el principio
de relaciones amistosas entre estados y pueblos y el principio del
mantenimiento de la paz mundial.
Los lmites externos al ejercicio de los derechos humanos han sido
conceptualizados de diferentes formas tal cual puede apreciarse en los
diferentes ordenamientos jurdicos. As podemos ver que operan como lmites:
el derecho ajeno, la moral vigente, el orden pblico, el bien comn y el inters
general. Las legislaciones varan las referencias a dichos lmites externos
utilizando una u otra previsin.
Debemos precisar por ltimo que se puede limitar los derechos en situaciones
ordinarias, es decir en lo cotidiano. As tambin en coyunturas extraordinarias
donde se adoptan poderes de emergencia por parte del gobierno y se producen
indefectiblemente limitaciones o suspensiones transitorias de derechos y
libertades.
1.- Situaciones ordinarias.
El tema de los lmites al ejercicio de los derechos y las libertades en situaciones
ordinarias se nutre de las dos vertientes del derecho, la interna e internacional.
En forma acorde a la Constitucin los tratados internacionales establecen la
posibilidad de limitar los derechos en diferentes documentos como ser los
Pactos de 1966 (artculos 4 y 5 respectivamente) y la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos (artculo 30).
La Constitucin Nacional prev la posibilidad de limitar el ejercicio de los
derechos tal cual se desprende de la segunda parte del artculo 7. Lo que la
Carta habilita a limitar son los derechos consagrados, es decir: el derecho a ser
protegido en el goce de los derechos reconocidos o pre existentes. Esto
concuerda con la filosofa jusnaturalista que posee la Carta.
Existen sin embargo algunas materias excluidas del tratamiento legal y que
resultan de inters en esta temtica. Es lo que la doctrina denomina la reserva
de la Constitucin. En consecuencias se encuentra vedado el tratamiento por
parte de la ley de algunas normas de la Seccin II de la Carta como ser: la
106

prohibicin de fundacin de mayorazgos, concesin de ttulos de nobleza y

honores (artculo 9); la regulacin de las acciones privadas de las personas
(artculo 10 inciso 1); la imposicin de la pena de muerte (artculo 26); la
confiscacin de bienes por razones polticas (artculos 14 y 25); las garantas del
proceso penal (artculos 12, 15, 16, 19, 20, 21, 22). En este caso no podra
limitarse ni plantearse ningn tipo de regulacin legal en tanto la Constitucin
no lo permite
1.1. Reserva legal.
En lo que respecta a los lmites al ejercicio de los derechos, la Carta prev su
limitacin por ley. As podemos ver los artculos 10 (principio de libertad), 11
(intimidad en el hogar), 18 (formalidades de los juicios); 28 (papeles y
correspondencia), 32 (propiedad); 35 (obligacin de prestar auxilios a los
ejrcitos); 36 (trabajo); 38 (derecho de reunin).
La ley podr establecer limitaciones a dichos derechos. A modo de ejemplo en
relacin al artculo 28 se prev la inviolabilidad de los papeles y la
correspondencia de los particulares. Su registro o examen solo podr hacerse
en virtud de las leyes que se establecieren por razones de inters general.
El principio de legalidad se formula en este caso como una garanta genrica al
respeto y proteccin de los derechos humanos, la cual habilita dicha limitacin
en el marco de la Constitucin. La discusin se encuentra saneada en torno al
tema de que normas de inferior jerarqua no pueden limitar derechos. Por
ejemplo un decreto del Poder Ejecutivo.
Sin embargo se pueden encontrar algunos matices en cuanto a que se entiende
por ley y en definitiva a las caractersticas que debe observar sta para poder
limitar el derecho.
La doctrina uruguaya ha reafirmado que cuando la Constitucin utiliza la
expresin ley en la Seccin II de la Carta para facultar la limitacin del
derecho, se est refiriendo a la ley en sentido formal y no en sentido material.
Esto es, a la ley que cumple con el procedimiento constitucional para su
elaboracin y sancin acorde a lo previsto en los artculos 133 y siguientes de la
Carta. 116
En forma armnica reviste importancia la opinin brindada por la Corte
Interamericana de Derechos Humanos. Consultada por Uruguay sobre el
Al respecto puede consultarse: JIMENEZ DE ARECHAGA, Justino. La Constitucin Nacional
Ob cit. nota 44, pp. 225 y ss; RISSO FERRAND, Martn. Derecho Constitucional Ob cit.
nota 21, p. 479 y ss.
116

107

alcance de la expresin leyes en el artculo 30 de la Convencin Americana la

Corte emiti la Opinin Consultiva nmero 6 el 9 de mayo de 1986 en la cual
concluy por unanimidad: Que la palabra leyes en el artculo 30 de la Convencin
significa norma jurdica de carcter general, ceida al bien comn, emanada de los
rganos legislativos constitucionalmente previstos y democrticamente elegidos, y
elaborada segn el procedimiento establecido por las constituciones de los Estados
Partes para la formacin de las leyes.
Sin embargo la discusin se presenta en torno a si la expresin ley incluye
tambin los decretos de los Gobiernos Departamentales con fuerza de ley en su
jurisdiccin. En este punto si bien adherimos a la posicin que reafirma que solo
la ley puede limitar los derechos dejando fuera los decretos de los Gobiernos
Departamentales, debemos sealar que la doctrina encuentra algunas
posiciones dismiles, lo que ha determinado la existencia de algunos fallos
emitidos por la Suprema Corte de Justicia en uno y otro sentido.
RISSO FERRAND, entre otros, reafirma que de la interpretacin contextual de
la Carta la limitacin pretendida por un decreto de los Gobiernos
Departamentales no sera legtima. Desde esta perspectiva los decretos de los
gobiernos departamentales con fuerza de ley en su jurisdiccin no pueden
limitar el ejercicio de los derechos. Entre los argumentos que esgrime, se
encuentra la distincin que la propia Constitucin realiza de las normas
pasibles de ser declaradas inconstitucionales. El hecho de diferenciar por un
lado la ley en el artculo 258 y por otro los decretos de los Gobiernos
Departamentales con fuerza de ley en su jurisdiccin tal cual lo refiere el
artculo 260, determina segn el autor, su diferencia esencial. La distincin que
observa la Constitucin, sera redundante e innecesaria en caso de que la
expresin ley comprenda tambin los decretos de los Gobiernos
Departamentales.
En el mismo sentido AGUIRRE RAMREZ destacando la importancia terica y
prctica del tema seala que de ninguna forma los decretos de los gobiernos
departamentales pueden limitar o regular los derechos humanos: Si la
respuesta a esta interrogante fuera afirmativa, existiendo en nuestro pas diecinueve
Gobiernos Departamentales podran coexistir diecinueve regulaciones distingas del
derecho al honor, a la propiedad y a la libertad de expresin del pensamiento, as como a
las libertades de reunin, de asociacin, comercio, trabajo e industria. 117
1.2. Lmites materiales.
El otro punto controversial en esta discusin es el relativo a la existencia de
lmites materiales para que observe la limitacin de los derechos humanos. Esta
117

AGUIRRE RAMREZ, Gonzalo. Derecho Legislativo. FCU, Montevideo, 1997, pp. 148 y 149.

108

discusin lleva al intrprete a analizar en primer lugar, cual es el verdadero

sentido de la expresin inters general, en tanto no encontramos en la
Constitucin definicin al respecto.
Asimismo tambin en relacin al tema, se entiende que co existen lmites
materiales implcitos en la Constitucin al momento de dictar una ley que limita
los derechos. Estos seran por ejemplo los principios generales del derecho
previstos en la Carta. Entre ellos puede mencionarse el principio de igualdad y
no discriminacin.
En cuanto al inters general y la co existencia de lmites materiales a la
limitacin que pueda operar por ley, JIMENEZ DE ARCHAGA traza el
camino interpretativo apelando al criterio de la razonabilidad cuando ensea:
No hay en la Constitucin una definicin del concepto. Es un trmino ms amplio que
el de orden pblico sin que este otro tampoco haya sido objeto de una definicin
constitucional. El inters general deber ser apreciado segn un juicio de razonabilidad.
De todas formas, conviene establecer que el juego de otras disposiciones constitucionales
en cierta medida contiene o limita la nocin de inters general y pone una valla a las
normas que el legislador dicte en funcin del concepto. No debe olvidarse que la
Constitucin uruguaya consagra el derecho a la igualdad. Por tanto, una restriccin de
derechos en vista del inters general, estar limitada, al mismo tiempo, por el principio
de que todos los hombres son iguales ante las leyes. De tal manera no ser conforme a la
Constitucin la ley que, para defender el inters general, pueda herir de distinto modo,
en distinto grado, con diferente intensidad, los derechos fundamentales de los
habitantes. 118
La nocin de inters general se encuentra vinculada conforme a lo expresado
por JIMNEZ DE ARECHAGA y reafirmado por la doctrina al principio de
razonabilidad.
Partiendo de esta interpretacin, RISSO FERRAND agrega que al momento de
identificar las causas que justifiquen el inters general que motiva la
limitacin del derecho humano deber acudirse en primer lugar a la
Constitucin (valores, principios generales). Seala este autor que: La nocin de
inters general comienza a construirse a partir de la Constitucin. 119
A este anlisis podra adicionarse la necesidad de observar las fuentes formales
del Derecho Internacional de los Derechos Humanos, lo que permite proyectar
la idea del bloque constitucional de los derechos humanos con las salvedades
JIMNEZ DE ARECHAGA, Justino. La Constitucin Nacional Ob cit. nota 44, pp. 226 y
227.
119
RISSO FERRAND, Martn. Derecho Constitucional Ob cit. nota 21, p. 497.
118

109

que se realizan en tanto a la jerarqua de los tratados internacionales al no

prever la Constitucin expresamente el punto.
Por ltimo sealamos que el control de constitucionalidad de la ley que ejerce la
Suprema Corte de Justicia constituye una garanta para legitimar la limitacin
que pretende la ley en base al inters general.
La motivacin de la limitacin con las precisiones referidas ser entonces objeto
de anlisis. Acto seguido debern estudiarse los fines que persigue la ley que
restringe los derechos. As expresa AGUIRRE RAMREZ que la finalidad es un
elemento esencial de los actos legislativos lo cual emana del artculo 85
numeral 3 de la Constitucin: A la Asamblea General compete 3. expedir leyes
relativas a la independencia, seguridad, tranquilidad y decoro de la Repblica;
proteccin de todos los derechos individuales y fomento de la ilustracin, agricultura,
industria, comercio interior y exterior. Si la ley se dirige a afianzar estos valores o
promoverlos, su finalidad es regular y legtima afirma el autor.
En caso que no cumpla ese fin, entonces la ley ser ilegtima.
O puede pasar como seala el autor que persiga un fin espurio que confirme la
desviacin de poder. Sin embargo aqu y a diferencia de lo que existe con la
anulacin de los actos administrativos por parte del Tribunal de lo Contencioso
Administrativo que s prev la desviacin de poder (artculo 30), no hay texto
habilitante para declarar la ley inconstitucional por desviacin de poder.
El tema queda libre a la interpretacin que pueda realizar la Suprema Corte de
Justicia an cuando no se prevea en forma especfica en la Carta. En tal sentido
RISSO FERRAND seala que la SCJ sin ingresar en cuestiones de mrito o de
valoracin poltica puede y debe analizar la existencia de una adecuada relacin entre
medio utilizados por el legislador y los fines perseguidos por la ley. 120 En todo caso se
deber observar el principio de razonabilidad, lo que nos remite nuevamente al
concepto bsico esbozado por JIMNEZ DE ARCHAGA.
2. Situaciones extraordinarias.
Los lmites a los derechos humanos en situaciones extraordinarias estn
previstos en determinadas casos en nuestro ordenamiento jurdico. La
posibilidad de limitar el derecho en situaciones gravsimas forma parte de lo
que se denomina los poderes de emergencia previstos en la Carta para sanear
dichas situaciones y volver a la normalidad.
Se establecen en los artculos 31 y 168 numeral 17. Dichas normas debern
complementarse con las fuentes del Derecho Internacional de los Derechos
Humanos.

120

RISSO FERRAND, Martn. Derecho Constitucional ... Ob cit. nota 21, pp. 499 y 500.

110

Como su nombre lo indica se trata de situaciones extraordinarias en las cuales

en mrito a la situacin de gravedad que vive el pas se prev la adopcin de
poderes de emergencia para sobrellevarla. Estos institutos estn dirigidos a
otorgar al Estado poderes especiales para enfrentar situaciones extraordinarias
de crisis. Se aplican cuando los poderes corrientes para mantener la paz y el
ordenamiento interno no son suficientes.
En todo Estado de Derecho se deben atender situaciones extraordinarias que
obligan a la adopcin de medidas que apuesten a la restauracin del orden, la
tranquilidad y la seguridad. Estas medidas requieren un equilibrio perfecto en
tanto interfieren en la proteccin del goce de los derechos y las libertades, as
como tambin en la instrumentacin de garantas efectivas que los aseguren.
Tal cual ensea JIMENEZ DE ARECHAGA: En circunstancias normales la
conciliacin de la libertad de los individuos con el orden de la comunidad se establece y
garantiza mediante la regulacin por la ley de aquellas libertades y mediante el ejercicio
corriente y diario de los poderes de polica confiados al Ejecutivo. Pero el Estado de
Derecho no debe prevenir solamente el tratamiento de las situaciones normales, sino que
precisa trazar normas para el ejercicio del poder pblico an en aquellos casos de mayor
dramatismo, en los cuales los hechos o las coyunturas polticas arriesgan poner en crisis
la estabilidad de todo el sistema institucional. An en esas circunstancias extremas, es
necesario que los ejecutores del poder pblico acten bajo reglas tan claras como sea
posible establecerlas, de tal modo que el ataque del enemigo exterior o la conmocin
interior no puedan constituir pretextos para el establecimiento de un gobierno desptico
o tirnico, en nombre de la suprema ley de salvacin pblica. Se trata pues, de normar
la anormalidad, de regular las situaciones irregulares, se est en los bordes del rgimen
constitucional.121
Estos poderes tienen su razn de ser en la existencia de una situacin de
emergencia cuyo origen puede ser variado. Esta coyuntura obliga a adoptar
medidas especiales en tanto no puede superarse la situacin, con los poderes
que normalmente estn previstos para tiempos de paz y tranquilidad. Destaca
al respecto RISSO FERRAND que la situacin solo ser de emergencia cuando
no pueda ser superada por los medios habituales previstos por el ordenamiento jurdico
para las situaciones de normalidad.122
Las causas que originan la emergencia pueden ser como sealamos de variada
naturaleza y no solamente fundadas en razones polticas que supongan la
alteracin del orden pblico

JIMENEZ DE ARECHAGA, Justino. La Constitucin Nacional Tomo III. Ob. cit. nota 44,
p. 107.
122
RISSO FERRAND, Martn. Derecho Constitucional Ob. cit. nota 21, p. 302.
121

111

En relacin a las causas de la emergencia que puede dar lugar a la adopcin de

este tipo de poderes (tanto medidas prontas de seguridad como suspensin de
la seguridad individual), podemos diferenciar a modo de clasificacin:
a. Poltico - institucionales. Estn vinculadas a las alteraciones del orden
pblico y fueron ocasionadas por diferentes coyunturas donde subyacen
problemas de carcter institucional. A modo de ejemplo pueden referirse
asesinatos de autoridades, sublevaciones de caudillos, motines urbanos,
guerrilla. Surge de la historia constitucional uruguaya tanto en el siglo XIX
como el XX, la adopcin de medidas prontas de seguridad o excepcionalmente,
la suspensin de la seguridad individual en base a estas causas. Los ltimos
poderes de emergencia registrados en el siglo XX fueron los invocados durante
los aos previos a la ltima dictadura militar que transit entre 1973 1985. En
este perodo anterior a la dictadura que ubicaremos para este estudio entre 1968
y 1973, fueron adoptadas en forma reiterada medidas prontas de seguridad y
fueron suspendidas en diversas oportunidades las garantas individuales
invocndose en muchos casos el artculo 31 de la Constitucin relativo a la
seguridad individual.
b. Internacionales. Ejemplo de ello lo constituyen las decisiones de emergencia
adoptadas durante el conflicto regional denominado la Guerra Grande entre los
aos 1842 y 1843. En este ltimo caso se invoc el artculo 143 in fine de la
Constitucin vigente en la poca que citramos anteriormente. Tambin fue
suspendida la seguridad individual en 1848 en mrito a la situacin compleja
que se viva en el pas y el Ro de la Plata.
c. Econmicas. La razn de ser de la emergencia radica en problemas de
carcter financiero en el cual el Estado se ve involucrado en una situacin que
sale de la normalidad. Fueron adoptadas en el siglo XX fundamentalmente en el
ao 1914 como consecuencia de la Primera Guerra Mundial. Por otros motivos
pero tambin con contenido econmico se introdujeron medidas de ese carcter
durante el perodo que estudiamos.
d. Sociales o gremiales. Fueron adoptadas en el siglo XX y se vinculan a causas
generadas por huelgas generales o paros de gran envergadura. Se registran a
modo de ejemplo en los aos 1911 (como consecuencia de un paro general de
los gremios obreros), 1919, 1929, 1934 y en las dcadas del 50, 60 y 70 hasta el
ltimo golpe militar del ao 1973.
e. Medio ambientales. Se originan a raz de problemas vinculados a desastres
naturales como lo fueron las grandes inundaciones y sequa, ocurridas en el
pas en el siglo XX en los aos 1959 y 1965 respectivamente. En estos casos las
circunstancias se comprenden como de catstrofe nacional y la intervencin
112

extraordinaria del estado busca sobrellevar la situacin con el fin de proteger la

vida, salud y seguridad de los habitantes entre otros derechos.
Resta precisar que en todos los casos la situacin de emergencia que se pretende
subsanar, debe ser de carcter transitorio. Esto resulta relevante a los efectos de
reafirmar que los poderes de emergencia no pueden transformarse en una
forma de gobierno que perdure en el tiempo. Ello en tanto se desnaturalizara el
instituto y su legitimidad en el marco del Estado de Derecho. Y termina
gobernndose por decreto.
Como hemos dicho dos institutos previstos en nuestro texto constitucional
refieren a los poderes de emergencia. Estos son: la adopcin de medidas
prontas de seguridad (artculo 168 numeral 17) y la suspensin de la seguridad
individual (artculo 31). Ambos coinciden en la circunstancia que les da origen,
esto es: la emergencia. Partiendo de la existencia misma de una emergencia en
el pas, los dos institutos conllevan diferentes presupuestos. En un caso se prev
la conmocin interna o ataque exterior. En el otro, la traicin o conspiracin contra la
patria. Se distinguen tambin en relacin a aspectos formales: facultades de los
Poderes Ejecutivo y Legislativo as como tambin la oportunidad. Poseen
diferencias en cuanto a los aspectos materiales y especialmente en relacin a las
personas.
2.1. Medidas prontas de seguridad.
El artculo 168 numeral 17 establece que: Al Presidente de la Repblica, actuando
con el Ministro o Ministros respectivos, o con el Consejo de Ministros, corresponde:
17) Tomar medidas prontas de seguridad en los casos graves e imprevistos de ataque
exterior o conmocin interior, dando cuenta, dentro de las veinticuatro horas a la
Asamblea General, en reunin de ambas Cmaras, o en su caso a la Comisin
Permanente, de lo ejecutado y sus motivos, estndose a lo que stas ltimas resuelvan.
En cuanto a las personas, las medidas prontas de seguridad slo autorizan a arrestarlas
o trasladarlas de un punto a otro del territorio, siempre que no optasen por salir de l.
Tambin esta medida, como las otras, deber someterse, dentro de las veinticuatro horas
de adoptada a la Asamblea General en reunin de ambas Cmaras o en su caso, a la
Comisin Permanente, estndose a su resolucin. El arresto no podr efectuarse en
locales destinados a la reclusin de los delincuentes.
2.1.1. Presupuestos.
Son presupuestos para su adopcin la existencia de casos graves e imprevistos
de ataque exterior o conmocin interna. Las medidas son adoptadas por el
Poder Ejecutivo, debiendo ser sometidas a la Asamblea General o a la Comisin
Permanente en su defecto, en 24 horas segn mandato constitucional. El Poder
113

Ejecutivo debe informar que medidas concretas adopt y detallarlas. En

relacin a los derechos, deberes y libertades las medidas permiten arrestar a las
personas o trasladarlas de un lugar al otro del pas, siempre que no opten por
salir del l. En ningn caso el arresto puede producirse en locales destinados a
la reclusin de delincuentes. Las medidas son transitorias, y subsisten durante
su aplicacin todas las garantas inherentes a las personas.
Como ejemplos de ataque exterior podemos referir un conflicto armado,
guerra, el ataque o la invasin de otro pas o fuerza beligerante podra verse
tambin el sabotaje, la infiltracin poltica con objetivos desestabilizadores, el
desconocimiento de las autoridades con fines de alteracin o conflicto social,
econmico y poltico. En tanto los avances cientficos en el plano biolgico como
informtico han sido revolucionarios, no pueden dejar de preverse ataques con
ingredientes o caractersticas en estos mbitos as como tambin otras formas
modernas en las cuales se ponga en juego la soberana del pas y sus
autoridades.
Por conmocin interna puede entenderse todo tipo de situacin que produzca
una alteracin grave del orden pblico y que determine la necesidad de
intervenir para salvaguardar la seguridad de los habitantes y sus bienes o cosas.
Como hemos visto no solo obedece a problemas polticos si bien como seala
Justino JIMENEZ DE ARECHAGA haya sido seguramente, en las
circunstancias o hechos que previeron los constituyentes del 30 al incluir este
concepto.123 Enfatiza sin embargo el autor que las medidas prontas de seguridad
no deben ser autorizadas sino en el caso de que la conmocin sea imprevisible en el
sentido de que ella no pueda ser prevista por ley; porque esta es la nica garanta de la
libertad individual. Demasiados abusos se han cometido en nuestro pas a ttulo de
adopcin de medidas prontas de seguridad como para que podamos ver con tranquilidad
la extensin progresiva de este instituto.
Las medidas prontas se seguridad han sido adoptadas durante todo el siglo XIX
y XX. Seala al respecto AGUIRRE RAMIREZ que desde 1832 a 1968 los
sucesivos gobiernos nacionales adoptaron medidas prontas de seguridad en noventa y
una oportunidades.124 Destaca SEMINO: En casi ciento setenta aos de vida
constitucional, bajo el rtulo de medidas prontas de seguridad, se han adoptado
decisiones de muy variado contenido, o si se quiere, alcance. Los derechos
fundamentales, la organizacin estatal, la actividad econmica financiera, por no citar
ms, se han visto afectados, en mayor o menor grado, como consecuencia de la puesta en
prctica de las medidas prontas de seguridad. Intentar una clasificacin de ese material
JIMENEZ DE ARECHAGA, Justino. La Constitucin Nacional Tomo III. Ob. cit. nota 44,
p. 113.
124
AGUIRRE RAMREZ, Gonzalo. La experiencia uruguaya en el ejercicio de los poderes de
emergencia. En Revista de la Facultad de Derecho de la UCUDAL. No. 5, Montevideo, 2003.
123

114

tan dismil (recordamos que por medidas prontas de seguridad se lleg hasta prohibir el
toque de sirena de los diarios: 27 de noviembre de 1920) es harto dificultoso . 125
En los aos que precedieron a la ltima dictadura militar del siglo XX, las
razones fueron fundamentalmente polticas y sociales con componentes de
carcter econmico. El trasfondo en el cual se basaron las medidas que como
hemos dicho desnaturalizaron su funcionamiento por su ejercicio abusivo,
reflejaba una coyuntura con alto contenido de conflicto en el mbito gremial as
como tambin con la irrupcin de la guerrilla urbana y sus graves incidencias
en el plano poltico e institucional.
2.1.2. Sobre su naturaleza jurdica CAGNONI expresa que se trata de
disposiciones concretas que pueden ser individuales o de alcance general. En
este ltimo caso seran disposiciones generales no normativas: Las medidas
prontas de seguridad son, tal como resulta de su propia denominacin, disposiciones
concretas que pueden ser individuales en su alcance (por ejemplo la detencin de una
persona dndole la oportunidad para salir del pas o si se niega, alojarlo en un
establecimiento que no sea crcel de delincuentes), o de alcance general (por ejemplo la
prohibicin de difundir determinadas noticias) en cuyo caso son disposiciones generales
o disposiciones generales no normativas. 126
Las medidas prontas de seguridad no derogan reglas de derecho. Son medidas
excepcionales, concretas y no alteran la vigencia de la Constitucin ni la
legislacin.
2.1.3. Tal cual surge del examen del numeral 17 del artculo 168, en relacin a la
libertad debe seguirse el lmite que establece el mandato constitucional: al
arrestado se le deber dejar optar por salir del pas y nunca se le enviar a un
recinto penitenciario. En el arresto se observarn todas y cada una de las
garantas legtimas e inherentes a su persona. Es la nica limitacin que prev
este texto.
La Constitucin establece que es el Poder Ejecutivo quien puede tomar medidas
prontas de seguridad y las mismas deben ser comunicadas a la Asamblea
General o en su caso a la Comisin Permanente dentro de las veinticuatro horas
siguientes a su adopcin, estndose a lo que stas resuelvan.

SEMINO, Miguel Angel. Medidas Prontas de Seguridad. FCU, Montevideo, 1996, p. 32. El
autor realiza un exhaustivo anlisis de las medidas que fueron adoptadas desde la existencia
misma del Uruguay como Estado, hasta la ltima dictadura militar ocurrida en la dcada del
setenta del siglo XX.
126
CAGNONI, Jos Anbal. El Derecho Constitucional Uruguayo. Editado por el autor,
Montevideo, 2006, p. 298.
125

115

Por tanto y a diferencia del otro instituto puede sintetizarse: Es el Poder

Ejecutivo quien toma las medidas. Este tiene un plazo de 24 horas para
comunicar la adopcin de las mismas al Poder Legislativo. Es el Parlamento
quien debe resolver si mantiene o levanta las mismas. Eso determina que los
poderes actuantes en el caso de las Medidas Prontas de Seguridad son el
Ejecutivo y el Legislativo en este caso la Asamblea General o la Comisin
Permanente.
Expresa en tal sentido CORREA FREITAS: la Asamblea General es la duea
de las medidas segn la expresin clsica de Manuel HERRERA Y OBES formulada
en 1846 en virtud de que el Poder Ejecutivo debe estar a lo que estas resuelvan tal
como reza el texto constitucional. 127
2.1.4. En el relacin a las personas la Constitucin prev: slo autorizan a
arrestarlas o trasladarlas de un punto a otro del territorio, siempre que no optasen por
salir de l. El arresto no podr efectuarse en locales destinados a la reclusin de los
delincuentes.
Por tanto de la lectura de este artculo podemos sealar que la Constitucin
prev medidas destinadas a atender la situacin de las personas y establece
condiciones. Asimismo nada seala respecto a los bienes o cosas. En este ltimo
caso habr que dilucidar si la medida en relacin a los bienes o cosas se
encuadra dentro del concepto de seguridad invocado por la decisin del
Ejecutivo.
CASSINELLI MUOZ 128 seala al respecto que: Las medidas no alteran la
Constitucin. La adopcin de la medida no afecta la vigencia de las reglas de
Derecho incluidas las de la Carta, por tanto el efecto jurdico de las medidas se
reduce a su propio contenido.
Sobre el punto expresa CORREA FREITAS: En efecto la persona arrestada por
medidas prontas de seguridad no es un delincuente, no es una persona que haya
cometido delito alguno, sino que el Poder Ejecutivo arresta a esa persona porque
entiende que con su presencia o con su actuacin, sea como dirigente poltico o como
dirigente sindical, puede perturbar el orden pblico, puede generar una conmocin
interior o contribuir a que ella se mantenga. Pensemos en una situacin de huelga
generalizada de los servicios pblicos, como se ha verificado muchas veces en nuestro
pas. En esa hiptesis, el arresto de los dirigentes sindicales tiene como nica finalidad,

CORREA FREITAS, Ruben. Derecho Constitucional Contemporneo. Tomo II, 3 edicin,

Montevideo, 2009, p. 155.
128
CASSINELLI MUOZ, Horacio. Derecho Pblico, FCU, Montevideo, 1999, p. 455.
127

116

tranquilizar la situacin poltica y sindical, permitir que se terminen los conflictos por
la va pacfica, evitar la alteracin del orden pblico. 129
En relacin a la limitacin de libertad fsica las personas podrn optar por salir
del pas. En caso de ser arrestados, no podrn ser derivados a centros de
reclusin de delincuentes. Pues justamente no son delincuentes. Se les detiene y
se les permite salir del pas si as lo quieren. Esas disposiciones deben ser
comunicadas de inmediato al Poder Legislativo para su control. El cual no se
reduce al Legislativo sino que tambin puede y debe ejercer el Poder Judicial tal
cual lo expresa CAGNONI 130 : Adems del control a cargo del Parlamento, las
medidas, caso por caso, pueden ser controladas jurisdiccionalmente: cabe la
interposicin del recurso de habeas corpus (artculo 17), para controlar si el arrestado
tuvo efectivamente la opcin de salir del pas, cmo es tratado, si su detencin se realiza
en el establecimiento debido, si la detencin fue comunicada a la Asamblea General
dentro del plazo constitucional, y en fin, si esta la ces pues en este caso, si no se
hubiera producido la ejecucin de su liberacin, el Juez deber ordenarla bajo
apercibimiento de desacato por parte del Poder Ejecutivo. Y agrega en materia de
bienes o cosas: No tratndose de medidas respecto de las personas correspondera la
accin de amparo, ya que la medida tomada pueda ser manifiestamente ilegal.
Por tanto, subsisten todas las garantas previstas en la Constitucin como
pueden ser el habeas corpus, el amparo y las garantas judiciales en el marco de
la observancia de los derechos y libertades inherentes a la persona.
As es destacado por Justino JIMENEZ DE ARECHAGA: vencido el trmino
que la Constitucin fija al arresto administrativo, que es de veinticuatro horas, el
arrestado debe ser sometido al Juez competente. Debe entenderse que todos los poderes
del gobierno han de concurrir a la defensa del orden institucional; el Juez determinar si
hay causa bastante para que se prolongue la privacin de libertad o no, los Fiscales,
dependientes del Poder Ejecutivo, podrn exponer los motivos que han determinado el
arresto en cada caso. Admitido que corresponde el sometimiento del arrestado a la
Justicia debe entenderse que cabe el recurso de habeas corpus toda vez que el arresto
administrativo se extienda mas all del lapso que fija la Constitucin. Mediante este
recurso, se pondr al Juez en condiciones de requerir que el arrestado sea trado en su
presencia y que la autoridad aprehensora explique los motivos de la detencin. 131

CORREA FREITAS, Ruben. Derecho Constitucional Contemporneo . Ob cit nota 129, p.

157.
130
CAGNONI, Jos Anbal. Los estados de emergencia y la proteccin de los derechos
humanos. En Revista de Derecho Pblico. No. 3 4. FCU, Montevideo, 1993, p. 299.
131
JIMENEZ DE ARECHAGA, Justino. La Constitucin Nacional . Tomo III. Ob. cit. nota 44,
p. 124.
129

117

Este punto fue objeto de anlisis en su oportunidad por el Grupo de Docentes

de Investigacin en Derecho Pblico de la Facultad de Derecho UDELAR
presidido por ANIBAL LUIS BARBAGELATA a cuyo texto nos remitimos 132. El
Informe puntualiza: Luego de un pormenorizado estudio de todos los extremos y
antecedentes, el Grupo lleg a la conclusin de que el recurso de habeas corpus es
procedente en caso de medidas prontas de seguridad, fundndose para ello en el
siguiente razonamiento: 1. No hay texto que lo excluya. 2. El texto del artculo 17 y por
significacin tcnica e histrica del instituto el habeas corpus procede en todo caso de
prisin indebida. 3. Puede haber prisin indebida toda vez que haya normas que
delimiten los casos en que cabe la privacin de libertad de la persona. 4. Como medida
pronta de seguridad es posible la prisin o el arresto de una persona con menores
requisitos que circunstancias normales, pero no sin sujecin a requisito alguno: hay
lmites. 5. La infraccin a esos lmites configura prisin indebida. 6. Por tanto cabe el
habeas corpus.
2.2. Suspensin de la Seguridad Individual.
El artculo 31 de la Constitucin Nacional establece: La seguridad individual no
podr suspenderse sino con la anuencia de la Asamblea General, o estando sta disuelta
o en receso, de la Comisin Permanente, y en el caso extraordinario de traicin o
conspiracin contra la patria; y entonces slo para la aprehensin de los delincuentes,
sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso 17 del artculo 168 de la Constitucin.
2.2.1. Presupuestos. Se trata de un instituto diferente al anteriormente
estudiado, si bien est destinado a enfrentar una situacin de emergencia al
igual que el otro. Son presupuestos para su adopcin las siguientes
circunstancias fcticas: traicin o conspiracin contra la patria. Se debe obtener
en forma expresa la anuencia de la Asamblea General o de la Comisin
Permanente en forma previa. No puede el Ejecutivo adoptar la medida del
artculo 31 sin este requisito formal. Se adoptan solo para aprehender a los
delincuentes y son de carcter transitorio. La garanta constitucional del artculo
15 considerada dentro del concepto de seguridad individual, cede a los solos
efectos de aprehender a los delincuentes.
Este poder de emergencia procede como hemos dicho en casos en los cuales se
constata una intensa lesin al orden pblico. Est limitado segn el precepto
constitucional, a la aprehensin de los delincuentes, aquellas personas que se
entiende estn lesionando con sus acciones la Patria o conspirando contra
ella. Como se podr constatar es un instituto diferente al de las Medida Prontas
de Seguridad donde no se prev la figura de los delincuentes.
El texto completo del Informe formulado por el Grupo de Investigacin de la Facultad de
Derecho UDELAR a que hacemos referencia se puede consultar en la Revista de Derecho
Pblico No. 14, FCU, Montevideo, 1998, pp. 169 a 171.
132

118

Uno de los puntos a definir radica en determinar el alcance del concepto

traicin a la Patria y por ende Patria. A modo conceptual podramos sealar
que se trata de actos que tienen por objetivo lesionar las bases institucionales
del pas, su soberana e integridad como Nacin.
Conviene sin embargo aclarar que no se trata de los denominados delitos de
Lesa Nacin tipificados durante la vigencia de la ley de Seguridad del Estado
en el Uruguay. As lo ilustra claramente CASSINELLI MUOZ: La
suspensin de la seguridad individual prevista en el artculo 31 supone el caso
extraordinario de que se hubiera descubierto un delito de traicin o conspiracin contra
la patria (es decir, contra la integridad o contra la soberana del pas; no confundir con
los delitos de Lesa Nacin, en que se atenta contra la Constitucin pero no se cuestiona
la unidad ni la soberana de la patria) . 133
La suspensin de la seguridad individual como poder de emergencia, ha sido
escasamente utilizado en la historia constitucional uruguaya tal cual refiere
AGUIRRE RAMIREZ: La escasa utilizacin del instituto se ha debido a la difcil
ocurrencia prctica del supuesto habilitante de su adopcin, el caso extraordinario de
traicin o conspiracin contra la patria, as como a la dificultad que supone precisar
cuando se configura dicho supuesto. 134
2.2.2. No existe acuerdo en la doctrina sobre el alcance de este instituto y
especialmente en cuanto a las garantas que se suspenden en el caso del artculo
31. Encontramos aquellos autores que interpretan el artculo 31 en forma ms o
menos restrictiva tal cual se ver.
CASSINELLI seala que desde el momento que se suspende la seguridad
individual dejan de funcionar las garantas previstas en los artculos 11 y 15 y
ejemplifica: Podr aprehenderse a la persona que se suponga sea delincuente sin
necesidad de encontrarlo in fraganti delito y sin necesidad de orden escrita del Juez
competente y sin necesidad de que se haya configurado a su respecto la semiplena
prueba, y podr allanarse su hogar de noche para detener a quien se hubiera refugiado
en l. Pero advierto que esto no significa que la prisin o la detencin pueda ser
arbitraria: solo para la aprehensin de los delincuentes, de manera que la autoridad
aprehensora, en estos casos extraordinarios, solo puede detener a una persona si la cree
sospechosa de ser delincuente; si no , ser un acto ilcito y dar lugar por ejemplo a
responsabilidad penal por abuso de funciones o a la indemnizacin correspondiente.
Pero no se exige la semiplena prueba de que el detenido sea traidor o conspirador contra
CASSINELLI MUOZ, Horacio. Derecho Pblico Ob. cit. nota 115, p. 88.
AGUIRRE RAMIREZ, Gonzalo. La experiencia uruguaya en el ejercicio de los poderes de
emergencia. En Revista de Derecho de la UCUDAL. No. 5, Montevideo, 2003, pp. 197 a 198.
133
134

119

la patria, ni el control previo del juez que es necesario cuando se est suspendida la
seguridad individual. 135
Por su parte CORREA FREITAS destaca que la adopcin de este poder de
emergencia del artculo 31 implica tambin la suspensin de las garantas
previstas como ser : inviolabilidad del domicilio (artculo 11); in fraganti delito
o semi plena prueba y orden escrita del Juez (artculo 15); sometimiento del
Juez en 24 horas (artculo 16); el habeas corpus (artculo 17); la inviolabilidad de
la correspondencia (artculo 28; la libertad de expresin del pensamiento
(artculo 29); el derecho de reunin (artculo 38) y el derecho de huelga (artculo
57). 136
A la interpretacin que deba darse de esta norma no puede obviarse la
incidencia que produjo la ratificacin de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos en el ao 1985. Tngase presente que como se ha visto este
tratado ratificado por Uruguay prev el artculo 27 en el cual establece lmites a
la suspensin de los derechos de las personas y que determina que en ningn
caso puedan llegar a suspenderse derechos y garantas.
En este sentido resulta ilustrativo lo expresado por GROS ESPIELL en relacin a
la garanta del habeas corpus: Tenemos as el Habeas Corpus de base
constitucional, tenemos adems el habeas corpus que deriva de la Convencin
Americana, con la prohibicin de la Convencin de que la garanta del habeas corpus
pueda ser suspendida en situaciones de emergencia. Como las medidas que pueden
adoptarse en estos casos en el Uruguay son o las medidas prontas de seguridad o la
suspensin de las garantas del artculo 31, resulta que en los casos de medidas prontas
de seguridad o de suspensin de seguridad este control indispensable del Poder Judicial
est dirigido a verificar sin negar la posibilidad de que el Poder Ejecutivo pueda
decidir arrestos en esta situacin - , si el detenido ha sido puesto a disposicin del Juez
competente, salvo que la persona opte por salir del pas. Pienso que no solo en un
rgimen arbitrario, sino tambin en la normalidad democrtica, el habeas corpus puede
jugar un papel muy importante. Es una garanta fundamental, frente al a posibilidad de
arbitrariedades en todo momento y es el ms importante control contra la posibilidad ,
siempre existente, de violacin de la libertad personal. 137
Estando previsto en la Constitucin el poder de emergencia del artculo 31, su
efectiva aplicacin no puede utilizarse en desmedro de derechos, libertades y
garantas tambin previstas en la Carta. A ello deben incorporarse en forma
armnica los preceptos del Derecho Internacional de los Derechos Humanos
CASSINELLI Muoz, Horacio. Derecho Pblico Ob. cit. nota 115, p. 88.
CORREA FREITAS, Ruben. Derecho Constitucional Contemporneo. Tomo II Ob. cit. nota
129, p. 153.
137
GROS ESPIELL, Hctor. Estudios Constitucionales . Ob cit nota 128, pp. 296.
135
136

120

que no colisionan con esta previsin constitucional sino que operan de

reforzamiento de la propia normativa. Resulta de aplicacin asimismo el
Principio In dubio Pro Omine, elemento clave para la vigencia del Estado de
Derecho.
Por tanto en base a los fundamentos expresados, optamos por una
interpretacin restrictiva que limita el precepto exclusivamente al artculo 15.
Este sera el nico que se suspendera y en forma escueta en tanto regirn de
inmediato las garantas del debido proceso previstas en el artculo 16 y el
control jurisdiccional previsto en la Carta en 17.
Solo y exclusivamente a los efectos de detener a delincuentes que han traicionado
o conspirado contra la Patria, no regir las garanta prevista en el artculo 15 de
la Constitucin. En consecuencia se habilitara el arresto fuera de los casos de in
fraganti delito o semi plena prueba y orden escrita del Juez. Como hemos
sealado la interpretacin del precepto debe ser estricta en virtud de que afecta
derechos y libertades de los individuos. Regirn, una vez cumplida la
aprehensin, las garantas del artculo 16 y 17 as como tambin las dems
previstas en la Carta y referidas en los tratados internacionales como la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Con el fin de poder
fortalecer an mas su intencin de subsanar esta coyuntura compleja que vive
el pas, tngase presente que el Poder Ejecutivo puede dictar adems, medidas
prontas de seguridad.
2.3 Armonizacin del derecho interno y el derecho internacional de los
derechos humanos.
Corresponde analizar dos tratados internacionales de derechos humanos que
vinculan directamente al tema, sin perjuicio de que esta seleccin no agota otros
que puedan operar en el mismo sentido. Ellos son por orden cronolgico de
adopcin: el Pacto de Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo Facultativo
adoptados por las Asamblea General de Naciones Unidas el 16 de diciembre de
1966 y la Convencin Americana sobre Derechos Humanos suscrita en San Jos
de Costa Rica en el ao 1969 en el marco de la OEA.
El Pacto de Derechos Civiles y Polticos (en adelante PDCP) y su Protocolo
Facultativo fueron ratificados por Uruguay por ley 13751 de 11 de julio de 1969
138
. Su articulado y las previsiones incluidas en el Protocolo Facultativo,
comprenden: derechos, libertades y garantas as como tambin un sistema de
control del cumplimiento del PDCP por parte de los estados. Este control se
prev a travs de un rgano denominado Comit de Derechos Humanos quien
BLENGIO VALDS, Mariana. Cdigo de Derechos Humanos. Konrad Adenauer,
Montevideo, 2010. p. 87 y ss.
138

121

tiene a su cargo diferentes mecanismos (informes y denuncias entre estados e

individuales). 139
Segn puede verse el PDCP consagra derechos de naturaleza civil y poltica:
derecho a la vida (artculo 6); prohibicin de tortura (artculo 7); prohibicin de
esclavitud (artculo 8); libertad y garantas judiciales (artculo 9); derechos en
casos de privacin de libertad (artculo 10); libertad de circulacin (artculo 11);
igualdad (artculo 14); presuncin de inocencia (artculo 14.2); no retroactividad
de la ley penal (artculo 15); reconocimiento de la personalidad jurdica (artculo
16); privacidad (artculo 17); libertad de pensamiento, conciencia y religin
(artculo 18); libertad de reunin (artculo 21); libertad de asociacin (artculo
22); derechos de la niez (artculo 24); no discriminacin (artculo 25).
En relacin al tema que nos convoca el artculo 4 del PDCP establece: En
situaciones excepcionales que pongan el peligro la vida de la nacin y cuya existencia
haya sido proclamada oficialmente, los Estados Partes en el presente Pacto podrn
adoptar disposiciones que, en la medida estrictamente limitada a las exigencia de la
situacin suspendan las obligaciones contradas en virtud de este Pacto , siempre que
tales disposiciones no sean incompatibles con las dems obligaciones que les impone el
derecho internacional y no entraen discriminacin alguna fundada nicamente en
motivos de raza, color, sexo, idioma , religin u origen social. La disposicin precedente
no autoriza suspensin alguna de los artculos 6, 7, 8 (prrafos 1 y 2), 11, 15, 16 y 18.
Esta norma prev la posibilidad de suspender obligaciones por parte de los
Estados cuando se produzcan situaciones excepcionales que pongan en peligro
la vida de la nacin.
Por su parte prohbe suspender los siguientes: derecho a la vida, prohibicin de
la tortura y la esclavitud, libertad de circulacin, no retroactividad de la ley
penal, reconocimiento de la personalidad jurdica y libertad de pensamiento,
conciencia y religin. Este punto reviste especial inters a la hora de armonizar
la legislacin interna e internacional al momento de adoptar medidas
excepcionales en situaciones de emergencia.
El otro instrumento internacional que referimos resulta ser la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos ratificada por ley 15737 el 8 de marzo de
1985. Este tratado es el primero de esta naturaleza aprobado por el Parlamento
luego de finalizada la dictadura militar. 140
PDCP artculo 28.
El artculo 15 de la ley 15737 aprueba la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y
el 16 reconoce la competencia de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos y la Corte
Interamericana de Derechos Humanos. El artculo 17 de la ley 15737 deroga los artculos 1 a 6,
11 a 15, 37, 40 a 46 de la controvertida Ley 14734 denominada De Seguridad del Estado
aprobada el 12 de julio de 1972. Norma cuya debatida aprobacin determin como se ver
supra relevantes y graves consecuencias en relacin a las garantas de los derechos y libertades
139
140

122

La Convencin Americana sobre Derechos Humanos en el Captulo IV bajo el

ttulo: Suspensin de Garantas, Interpretacin y Aplicacin que comprende los
artculos 27 a 31 prev lo siguiente: En casos de guerra, peligro pblico o de otra
emergencia, los estados partes adopten disposiciones que en la medida y por el
tiempo estrictamente limitados a las exigencias de la situacin, suspendan las
obligaciones contradas en virtud de la Convencin siempre que tales disposiciones no
sean incompatibles con las dems obligaciones que les impone el derecho internacional y
no entraen discriminacin alguna fundada en motivos de raza, color, idioma, religin
u origen social. (artculo 27).
A diferencia del PDCP el supuesto de hecho es: casos de guerra, peligro pblico o
de otra emergencia. Entendemos que en ambos casos (PDCP y CADH) se
procur dar la nota de excepcionalidad al supuesto abarcando con ello variables
dismiles pero lo suficientemente amplias para comprender el tenor de la
emergencia y la alteracin o peligro del orden y la seguridad pblicas.
El prrafo segundo de este artculo 27 establece que no podrn ser suspendidos
an en casos excepcionales los siguientes artculos: 3 (derecho al
reconocimiento de la personalidad jurdica), 4 (derecho a la vida); 5 (derecho a
la integridad personal); 6 (prohibicin de la esclavitud y la servidumbre), 9
(principio de legalidad y retroactividad), 12 (libertad de conciencia y de
religin); 17 (proteccin de la familia), 18 (derecho al nombre); 19 (derechos del
nio), 20 (derecho a la nacionalidad); 23 (derechos polticos) ni las garantas
judiciales indispensables para la proteccin de tales derechos.
An cuando consideramos que esta nmina no es suficiente pues omite a modo
de ejemplo el derecho al reconocimiento de la honra y la dignidad de la persona
previsto a texto expreso en la propia Convencin en el artculo 11, la referencia
es de relevancia.
La CADH establece que no podrn ser suspendidos determinados derechos y
garantas judiciales an en casos excepcionales en los cuales deban adoptarse
medidas o poderes de emergencia. Como se ha visto en redaccin similar
aunque con variantes en cuanto a su contenido y alcance, el PDCP tambin
prevea la no suspensin de determinados derechos.
Las previsiones de no suspensin de derechos, libertades y garantas debe
leerse en forma armnica con el precepto constitucional. Estas no lo
contradicen sino que su anlisis permite proyectar lo que establece la propia
Constitucin, en el marco del principio In dubio pro omine.

en el perodo estudiado.

123

De hecho ante algunas interrogantes sobre el alcance del prrafo 2 del artculo
27 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos fue justamente
nuestro pas quien solicit a la Corte Interamericana de Derechos Humanos una
opinin consultiva referida a la interpretacin de la prohibicin contenida en el
tratado de suspender las garantas judiciales indispensables para la proteccin
de tales derechos.
En respuesta a Uruguay la Corte Interamericana de Derechos Humanos expidi
la Opinin Consultiva 9/87 el 6 de octubre de 1987 sealando: Que deben
considerarse como garantas judiciales indispensables no susceptibles de suspensin,
segn lo establecido en el artculo 27,2 de la Convencin, el hbeas Corpus (art. 7.6), el
amparo, o cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales competentes (art.
25.1),destinado a garantizar el respeto a los derechos y libertades cuya suspensin no
est autorizada por la misma Convencin.
Tambin deben considerarse garantas judiciales indispensables que no pueden
suspenderse, aquellos procedimientos judiciales, inherentes a la forma democrtica
representativa de gobierno (artculo 29.c) previstos en el derecho interno de los Estados
Partes como idneos para garantizar la plenitud del ejercicio de los derechos a que se
refiere el artculo 27.2 de la Convencin y cuya supresin o limitacin comporte a la
indefensin de tales derechos.
Que las mencionadas garantas judiciales deben ejercitarse dentro del marco y segn los
principios del debido proceso legal, recogidos por el artculo 8 de la Convencin.
Puede verse tambin la Opinin Consultiva de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos 8/87 de 30 de enero de 1987. En este caso el rgano
jurisdiccional del sistema interamericano de proteccin de los derechos
humanos de la OEA fue consultado por la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos en relacin al Habeas Corpus bajo la suspensin de garantas
(artculos 27.2, 25.1 y 7.6 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos).
La Corte respondi ante esta segunda consulta: Que los procedimientos jurdicos
consagrados en los artculos 25.1 y 7.6 de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos no puede ser suspendidos conforme al artculo 27.2 de la misma, porque
constituyen garantas judiciales indispensables para proteger derechos y libertades que
tampoco pueden suspenderse segn la misma disposicin.
De lo referido anteriormente podemos concluir que la ratificacin de Uruguay
de la CADH y con anterioridad del PDCP con las diferencias y matices que
ambos documentos incluyen en su articulado, refuerzan lo previsto en la
Constitucin Nacional.
A modo de conclusin:

124

a) A la hora de implementar los poderes de emergencia establecidos en la Carta

pueden invocarse tambin en forma armnica los preceptos establecidos en la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos que en ningn caso lo
contradicen.
b) La incidencia de la norma de derecho internacional de los derechos humanos
fortalece la interpretacin referida al alcance de las disposiciones en materia de
proteccin de los derechos, libertades y garantas, en tanto se entiende que
subsisten el habeas corpus y las dems garantas judiciales cuando operen
poderes de emergencia en un estado de excepcin. 141
Conviene precisar que esta ltima interpretacin basada desde nuestro punto
de vista en el principio in dubio pro omine es la mayoritariamente aceptada por la
doctrina uruguaya an sin hacerse referencia por parte de los autores, a las
fuente del derecho internacional de los derechos humanos en algunos casos.

Bibliografa.
AGUIRRE RAMIREZ, Gonzalo. La experiencia uruguaya en el ejercicio de los poderes
de emergencia. En Revista de Derecho de la UCUDAL, No. 5, Montevideo, 2003.
BLENGIO VALDS, Mariana. Poderes de emergencia y Estado de Derecho en
Uruguay. Con especial referencia al perodo 1968 a 1973. Cuaderno No. 3. UDE.
Montevideo, 2014.
CAGNONI, Jos Anbal. Los estados de emergencia y la proteccin de los derechos
humanos. En Revista de Derecho Pblico No. 3 4 , FCU, 1993, pgina 40.
CAGNONI, Jos Anbal. Derecho Constitucional. Editado por el autor, Montevideo,
2006.
CASSINELLI MUOZ, Horacio. Derecho Pblico. FCU, Montevideo, 1999.
CORREA FREITAS, Ruben. Derecho Constitucional Contemporneo. Tomo II, 3
edicin, Montevideo, 2009.
GROS ESPIELL, Hctor. Estudios constitucionales. Editado por INGRANUSI,
Montevideo, 1998.
GROS ESPIELL, Hctor. Evolucin constitucional del Uruguay. 3 edicin, FCU,
Montevideo, 2003.
Puede verse al respecto la opinin de GROS ESPIELL, Hctor en Estudios Constitucionales
Ob. cit. nota 128. p. 297.
141

125

JIMENEZ DE ARECHAGA, Justino. La Constitucin Nacional. Homenaje de la

Cmara de Senadores. Tomo III, Montevideo, 1988.
RISSO FERRAND, Martin. Los poderes de emergencia en la Constitucin Uruguaya.
En Revista de Derecho de la Universidad Catlica del Uruguay. No. 5, Montevideo,
2003.
SAYAGUS LASO, Enrique. Tratado de Derecho Administrativo. Barreiro y Ramos, 3
edicin, Montevideo, 1963.
SEMINO, Miguel Angel. Medidas prontas de seguridad. FCU, Montevideo, 1996.

UNIDAD VII
GARANTAS.

En todo Estado de Derecho co existen diferentes tipos de garantas. Se entiende

por tales, aquellos mecanismos o medios idneos destinados a hacer efectivos
los derechos de la persona humana. La consagracin jurdica de las garantas se
retrotrae en el tiempo en tanto fueron previstas en documentos que ofician de
antecedentes tal cual hemos visto en el captulo relativo a la evolucin histrica
de los derechos humanos. En la actualidad se encuentran consagradas en el
plano interno e internacional.

126

La nocin de garanta emana de la Declaracin Francesa (artculos 12 y 16) de la

cual se desprenden ideas claves como ser: La garanta de los derechos del
hombre necesita de la fuerza. Toda sociedad donde la garanta de los derechos
no est asegurada ni la separacin de poderes determinada no tiene
Constitucin.
En lo que respecta a Uruguay las garantas surgen de la Constitucin y la
legislacin en general adems de los tratados internacionales de Derechos
Humanos ratificados por la Repblica. Constituyen en los hechos, mecanismos
de defensa de los individuos, que apuestan a hacer efectivo o restablecer el goce
de los derechos de todos y cada uno.
Las garantas hacen realidad los derechos. As lo expresa GROS ESPIELL: las
garantas de los derechos enunciados en la Constitucin son elementos fundamentales
para la existencia real en la verdad de la vida de stos. Un derecho no garantizado y
protegido es un derecho virtualmente inexistente, del cual puede decirse que no vive en
la realidad. 142
Estos mecanismos estn destinados a prevenir la violacin de un derecho o en
caso que esto ya se haya producido, a restablecerlo. Son necesarios para hacer
valer los derechos no solamente cuando stos estn siendo vulnerados sino
tambin, para evitar que una amenaza a un derecho o libertad se haga realidad
y por ende cause dao o perjuicio. En su perspectiva genrica las garantas
constituyen los cimientos mismos de la Democracia en tanto promueven y
aseguran el imperio del Derecho. Constituyen los grandes pilares de todo
Estado de Derecho.
1. Clasificaciones.
Diferentes clasificaciones de garantas se formulan por parte de la doctrina. As
encontramos la clsica separacin entre garantas directas e indirectas.
1.1. Las directas son aquellas que suponen medios jurdicos previstos por el
ordenamiento jurdico. Pueden diferenciarse dentro de ellas tal cual veremos las
especficas y genricas. JIMENEZ DE ARCHAGA en su estudio sobre la
Constitucin Nacional expresa al respecto: Los derechos que la Constitucin
enumera estn protegidos de dos modos: por medio de garantas especficas, propias de
algunos de ellos y por medio de garantas genricas que alcanzan a todos ellos. 143
142

GROS ESPIELL, Hctor. Los Derechos Humanos en la Constitucin y su proteccin internacional. En

Temas Internacionales. Editado por Melibea. Montevideo, 2001, pp. 445 y ss.
143
JIMENEZ DE ARCHAGA, Justino. La Constitucin Nacional. Tomo I. Ob cit. nota 44. p.
378 y ss.

127

Esta clasificacin de garantas es la mas comn y generalmente usada por los

autores. Tngase presente que tambin hay garantas consagradas por ley si
bien muchas de ellas pueden emanar de una interpretacin armnica de la
Constitucin tal cual sera el caso del amparo.
Las garantas indirectas son aquellas que crean un ambiente favorable para el
respeto de los Derechos Humanos. Entre los elementos que conducen a ello
podemos mencionar la existencia de una Constitucin escrita que consagre la
separacin de los poderes y su respectivo contralor.
1.2. Algunos autores clasifican las garantas segn la fuente que las consagra.
As diferencian las garantas de fuente nacional o internacional segn se ubique
la norma que las crea. A modo de ejemplo de las ltimas encontramos el
artculo 8 de la Convencin Americana de Derechos Humanos establece que
toda persona tiene derecho a ser oda dentro de un plazo razonable por el juez
competente.
1.3. Otros autores clasifican las garantas en tres grandes grupos: normativas,
institucionales y jurisdiccionales. Al respecto RISSO FERRAND 144 puntualiza
dentro de las primeras: la reserva legal en materia de Derechos Humanos. En
cuanto a las institucionales las que JIMENEZ DE ARECHAGA ubica como
genricas: el establecimiento de un sistema democrtico republicano, el
gobierno representativo y los principios de separacin de poderes, jerarqua
normativa y responsabilidad entre otros. Por ltimo el autor refiere a las
jurisdiccionales donde incluye las que son especficas para garantizar ciertos
derechos como el recurso del hbeas corpus o el hbeas data.
Tomaremos como clasificacin la que refiere a las denominadas en el ttulo por
ser las generalmente manejadas por la doctrina nacional.
2. Garantas genricas.
Partiendo de la existencia de garantas directas e indirectas y dentro de las
primeras: especficas y genricas comenzaremos a describir estos dos ltimos
sub grupos:
Son garantas genricas aquellas que consolidan, aseguran y proyectan el
establecimiento y la vigencia del sistema de gobierno democrtico republicano.
Tienen diferentes propsitos: respetar los preceptos constitucionales en el
marco de la defensa a la Constitucin y garantizar los Derechos Humanos.
144

RISSO FERRAND, Martn. Derecho Constitucional Ob. cit. nota 21, pp. 871 y ss.

128

Dentro de ellas podemos destacar algunas previsiones especialmente recogidas

en nuestra Constitucin, sin que la resea sea completa:
- Separacin de poderes (artculo 82 inciso 2);
- Contralor parlamentario (artculos 85 inciso 3, 118, 119, 120 y 129);
- Declaracin de inconstitucionalidad de las leyes (Seccin XV, Captulo IX,
artculos 256 a 261);
- Recursos administrativos y la accin de nulidad ante el TCA (Seccin XVII
artculos 307 a 321).
JIMENEZ DE ARCHAGA, en obra anteriormente citada, resea 9 puntos
centrales que enumeraremos a continuacin: establecimiento de un sistema
democrtico republicano de gobierno; instrumentacin de un gobierno
representativo amplio; divisin del poder en diferentes centros de autoridad;
subordinacin de las autoridades a la Constitucin; principio de jerarqua de las
normas; asegurar la defensa de la Constitucin a travs de mecanismos como la
inconstitucionalidad de las leyes; responsabilidad de los gobernantes;
proclamacin de los derechos por la Constitucin; subordinacin del sistema
jurdico al consentimiento de la comunidad.
3. Garantas especficas.
Las garantas especficas estn directamente vinculadas al derecho que se
pretende proteger. Son medios jurdicos destinados exclusivamente a garantizar
el respeto a los derechos humanos en casos concretos. Por eso se distinguen de
las genricas. Tienen como caractersticas la inmediatez y rapidez.
Como garantas especficas se encuentra:
-

Hbeas Corpus.
Hbeas Data.
Amparo.
Proteccin no jurisdiccional de los Derechos Humanos.

3.1. Hbeas Corpus.

El recurso de Hbeas es un instituto destinado a garantizar la libertad fsica. En
casos de privacin indebida de la libertad, la persona puede solicitar que se
explique ante un juez competente los motivos de la aprehensin.

129

La fuente de esta garanta, una de las ms importantes de la historia del

Derecho, se encuentra en el Derecho Romano a partir del cual se desarrolla el
modelo ingls (Carta Magna artculo 39). A partir de all su consagracin
normativa se introduce en el derecho comparado con diferente alcance.
El recurso est previsto en el artculo 17 de la Constitucin. La fuente se
remonta a la Constitucin de 1918. La disposicin introducida en esta Carta es
ampliada en 1934 especialmente en cuanto a la titularidad del recurso.
El artculo 17 prev su interposicin ante el Juez competente en caso prisin
indebida. Son titulares del mismo tanto el interesado como cualquier
persona. Tiene por objetivo: que la autoridad aprehensora explique y
justifique de inmediato el motivo legal de la aprehensin, estndose a lo que el
Juez decida. Como puede verse destaca la caracterstica general esbozada para
estas garantas referida a la inmediatez.
Su comprensin y aplicacin debe armonizarse con los artculos 15 y 16 que
prevn en el primer caso, las situaciones en las cuales se puede detener a una
persona (in fraganti delito y semi plena prueba con orden del Juez). En el
artculo 16 se establecen las debidas garantas en cuanto a los plazos procesales
(24 horas para interrogatorio y 48 para iniciar el sumario).
Esta necesaria vinculacin normativa nos remite a las garantas constitucionales
al proceso penal entre las que podemos diferenciar: el principio de legalidad
no hay crimen sin pena que lo establezca; el principio de inocencia, el principio de
igualdad (artculo 8) y debido proceso (artculo 12). Con respecto a las personas
adems del recurso de hbeas corpus (artculo 17) la Constitucin establece: la
prohibicin de tratar a los acusados como reos (artculo 2) y la prohibicin de
juicio criminal en rebelda (artculo 21). Relativas a la prueba identificamos: el
hogar sagrado e inviolable (artculo 11), la abolicin de los juramentos (artculo
20) y la inviolabilidad de la correspondencia (artculo 28). Y con respecto a las
penas encontramos: la prohibicin de la pena de muerte (artculo 26), la
prohibicin de que las crceles sirvan para mortificar a los presos (artculo 26) y
la prohibicin de confiscacin de bienes (artculo 14).
Los desarrollos jurisprudenciales y doctrinales han permitido proyectar esta
garanta especfica, sealando que se trata tambin de asegurar la integridad
fsica de la persona y su propia vida en tanto el juez podr corroborar el estado
mismo en el cual se encuentra el individuo al momento de diligenciar el
recurso.
Como hemos visto en casos de emergencia (medidas prontas de seguridad o
suspensin de la seguridad individual) el recurso de hbeas corpus subsiste.
130

As lo ha reafirmado la doctrina tal cual hemos visto en el captulo

correspondiente a lmites.
Por ltimo debemos sealar que adems de la fuente interna se puede recurrir a
la internacional. As encontramos el artculo 7 de la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos que consagra el derecho a la libertad personal, el
prrafo 6 que establece: Toda persona privada de libertad tiene derecho a
recurrir ante un Juez o Tribunal competente a fin de que sta decida sin
demora, sobre la legalidad de su arresto o detencin y ordene su libertad si el
arresto o la detencin fueran ilegales. Esto determina que el hbeas corpus
tenga dos fuentes en nuestro Derecho: la prevista en la Carta y la de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
3.2. Amparo.
La accin de amparo se encuentra prevista implcitamente en nuestro
ordenamiento jurdico en la Constitucin Nacional y se deduce de la
interpretacin armnica y sistemtica de los artculos 7, 72 y 332 de la Carta 145.
Ello sin perjuicio de su regulacin legal especficamente establecida por 16011
de 7 de diciembre 1988. Esta ley implic entre otros aspectos la regulacin de la
normativa y la adecuacin formal de las etapas procesales.
El amparo es un instituto por el cual el titular de un derecho amenazado o
afectado ilegtimamente solicita al juez competente que lo proteja, haciendo
cesar los efectos de la amenaza o lesin del derecho. A diferencia del hbeas
corpus que supone la garanta especfica de la libertad personal y el hbeas data
que protege el derecho a la intimidad tal cual veremos, este instituto ampara
todos los dems derechos. Incluimos los expresamente reconocidos en la Carta
y aquellos no enunciados pero inherentes a la personalidad humana o que se
derivan de la forma republicana democrtica de gobierno (artculo 72). As
tambin y por la va de este artculo 72 proteger los derechos y libertades que
se hayan consagrado en los tratados internacionales de derechos humanos.
El instituto del amparo es de carcter residual lo que su pone que operar
cuando no existan otros medios judiciales o administrativos que permitan
obtener el resultado pretendido. O en su caso, si existieran, no fueren eficaces
para la proteccin del derecho.

En la primera posicin encontramos a HORACIO CASSINELLI MUOZ y en la segunda a

los autores ALBERTO RAMON REAL, LUIS VIERA y RUBEN FLORES DAPKEVICIUS todos
ellos citados por el ltimo Ruben Flores Dapkevicius en Accin de Amparo. Temas de
Derecho Pblico 2. Editorial Nueva Jurdica. Montevideo 1999. Pgina 8 y 9.
145

131

3.2.1. Los presupuestos para la accin de amparo de acuerdo a lo establecido en

su regulacin legal seran:
- Existencia de un acto, hecho u omisin de las autoridades estatales,
paraestatales o particulares.
- Manifiestamente ilegtimo.
- Que en forma actual e inminente lesione o restrinja, altere o amenace un
derecho o una libertad de los reconocidos expresa o implcitamente en la
Constitucin.
Estn legitimados para presentarlo las personas fsicas o jurdicas y dentro de
stas pblicas o privadas.
No procede la accin contra: a) los actos jurisdiccionales (cualquiera sea su
naturaleza u rgano del cual emane) ; b) los actos emitidos por la Corte
Electoral; c) las leyes o decretos departamentales con fuerza de ley en su
jurisdiccin.
El juicio regulado por la normativa legal prev plazos sumamente cortos que
facilitan la rpida sustanciacin del proceso.
Al igual que el hbeas corpus este instituto tiene sus fuentes en el Derecho
Internacional de los Internacionales como la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos en el artculo 25.
3.2.2. Amparo de nios y adolescentes. El Cdigo de la Niez y la
Adolescencia (Ley 17823) establece en el Captulo XIV bajo el ttulo Acciones
especiales, la accin de amparo para la proteccin de los nios y los
adolescentes. Esta accin ideada en funcin de este grupo especialmente
vulnerable (nios y adolescentes menores de 18 aos), est regulada en el
artculo 195 del Cdigo y se observarn en forma complementaria las normas
de la ley 16011.
Son titulares de esta accin los interesados, instituciones de inters social o
asociaciones y el Ministerio Pblico. Fue instrumentado con el fin de suavizar
los estrictos requisitos de admisibilidad establecidos por la ley de amparo. Se
encuadra dentro de la denominada Doctrina de la proteccin integral de la
niez que aprueba a atender al nio en su condicin de tal desde una mirada
esencial de su vida y derechos. Son competentes para atender estas acciones los
Jueces de familia.

132

3.3. Hbeas Data.

Este instituto garantiza especficamente el derecho a la intimidad y el honor.
Reconocida genricamente por la Constitucin en los artculos 7, 28, 72 y 332 de
la Carta 146 fue regulada a partir del ao 2008 por la ley 18331. 147. El derecho a
la proteccin de datos personales es inherente a la persona humana, por lo que
est comprendido en el artculo 72 de la Constitucin de la Repblica. As lo
establece el artculo 1 de dicha ley. Se reconoce el derecho de toda persona a
promover una accin judicial con el fin de tomar conocimiento de los datos
referidos a su persona y de su finalidad y uso que consten en bases de datos
pblicas o privadas. En su caso a exigir su rectificacin, inclusin, supresin o
lo que entienda corresponder. (Ley 18331 artculo 37).
Los datos especialmente protegidos son aquellos considerados sensibles y
que revelan el origen racial, tnico, preferencias polticas, religiosas, morales,
afiliacin sindical e informacin sobre salud u orientacin y vida sexual.
Son derechos de los titulares de los datos personales los siguientes: derecho a la
informacin; derecho al acceso; derecho a la rectificacin, actualizacin,
inclusin o supresin de datos ante la falsedad o exclusin en la informacin;
derecho a la impugnacin de valoraciones personales.
La accin de hbeas data est establecida en el artculo 40 y siguientes de la ley
18331.
La ley 18381 regul el derecho al acceso a la informacin pblica. Su objeto
consiste en la promocin de la transparencia en la funcin pblica de todo
organismo sea o no estatal. 148 As tambin en garantizar que las personas
accedan a la informacin que est en posesin de cualquier organismo estatal o
no estatal.
En casos que se niegue la informacin que se solicita por parte del organismo,
cualquier persona fsica o jurdica podr formular la peticin de acceso a la
informacin en poder de los sujetos obligados. Ante la peticin formulada por
el interesado el organismo requerido est obligado a permitir el acceso o si es
posible, contestar la consulta en el momento que sea solicitado. En caso
En el derecho comparado la inclusin del Habeas Data a texto expreso se ha incluido en la
misma Constitucin, tal cual puede verificarse en Brasil en la Constitucin de 1988 artculo 5
inciso I; Constitucin de la Repblica de Paraguay de 1992 artculo 135; Constitucin de Per de
1993 (artculo 200); Constitucin de Argentina de 1994 artculo 43; Constitucin de Ecuador de
1998 (artculo 94). Sobre el punto puede ampliarse en LORENZO SANCHEZ CARNELLI,
Habeas Data. Publicado en Revista de Derecho Pblico No. 9 .FCU. 1996. pgina 107.
147
Ley 18331 Proteccin de datos personales y accin de Habeas Data de 11 agosto 2008.
148
Ley 18381 de 17 octubre 2008.
146

133

contrario tendr un plazo mximo de 20 das hbiles para permitir o negar el

acceso o contestar la consulta. (artculo 15 de la ley 18831).
3.4. La proteccin no jurisdiccional de los Derechos Humanos.
Ubicamos esta garanta dentro de las especficas si bien algunos autores las
dejan fuera de este grupo o las sitan dentro de las genricas.
La proteccin no jurisdiccional de los Derechos Humanos constituye una
garanta de la persona frente al abuso de la Administracin. Sus fuentes en
materia de derecho comparado se encuentran en los pases nrdicos de Europa.
La Constitucin Sueca de 1808 incorpora la figura del vigilante de la
Administracin. Denominada Ombudsman o Defensor del Pueblo la
institucin toma especialmente vigor luego de la Segunda Guerra Mundial
incorporndose a nivel constitucional en diversos pases europeos. Su
influencia se ve tambin en Amrica co existiendo en la actualidad institutos de
esta naturaleza en la casi totalidad de los pases americanos. Las formas en que
se ha consagrado la proteccin no jurisdiccional han sido variadas al igual que
la jerarqua normativa que se les ha concedido. As tenemos Defensores del
Pueblo con rango constitucional mientras que en otros casos su regulacin ha
sido por ley. Por otro lado los mandatos han variado. Algunos tienen una
competencia general sobre todos los temas que vinculan a los derechos
humanos y otros institutos han sido creados en funcin de determinados
grupos vulnerables.
El carcter no jurisdiccional implica que las recomendaciones que estos rganos
emiten no son sentencias ni tienen naturaleza jurdica jurisdiccional. Son como
su nombre lo indica recomendaciones que se emiten a la Administracin y que
sta pueda cumplir o no cumplir en tanto no se trata de sentencias obligatorias.
Es de esperar que el mecanismo influya positivamente en la gestin pblica de
forma que la recomendacin no jurisdiccional por el hecho de estar
debidamente fundada y ser apropiada sea observada por el organismo estatal.
Pero reiteramos que la actuacin tienen su naturaleza no jurisdiccional, por
ende no emiten sentencias porque no se trata de rganos del Poder Judicial sin
de otros de carcter autnomo e independiente.
En Uruguay en forma tarda en relacin a otros pases de Amrica Latina se
fueron creando mecanismos de proteccin no jurisdiccional de los Derechos
Humanos. Todos ellos han sido reguladas por ley, algunas con alcance nacional
y otras con alcance departamental.
Antes de analizar las regulaciones legales especficas que se han instrumentado
en nuestro pas, haremos referencia a las caractersticas que son comunes a
134

todos estos institutos y que nos permiten comprender con mayor cabalidad su
alcance y significado.
a. Caractersticas. Las cinco i.
Son cinco las caractersticas de estos rganos de control segn las formula
CAGNONI en sus estudios relativos al Ombudsman 149, las cuales resultan
perfectamente aplicables a la regulacin que se ha establecido en nuestro pas a
partir de las leyes que han creado estos institutos.
- Imparcial.
Los rganos de control que llevan a cargo este tipo de proteccin se encuentran
entre la sociedad y el estado. Estn integradas por personas que deben ser
independientes de lo poltico y de vnculos religiosos o de cualquier otra ndole
que pueda implicar su falta de imparcialidad. Deben ser personas
independientes lo que asegurar la imparcialidad y la visibilidad o credibilidad
que la sociedad pueda tener de las instituciones y de su actuacin.
- Informal.
El mecanismo de quejas o denuncias que se regula para que opere la proteccin
es informal lo que implica entre otros aspectos que no requiera asistencia
letrada.
- Inquisitivo.
El rgano tiene que tener amplias facultades para reunir los elementos de
prueba necesarios. Esto implicar sacar sus resultados con debida propiedad y
hacer las recomendaciones mas adecuadas a la Administracin pblica.
- Inmediato.
No debe existir una burocracia que dilate o prolongue injustificadamente el
trmite de la queja o denuncia. Esta debe ser rpida y su trmite inmediato.
- Influyente.
Sobre Ombudsman pueden verse los estudios de JOSE ANBAL CAGNONI referenciados en
la bibliografa. Su obra OMBUDSMAN cuenta con 4 ediciones y incluye un importante
desarrollo de la temtica en el derecho comparado y nacional. Dentro de sus escritos referimos
tambin a la conferencia dictada por el autor el 30 de agosto de 1999 en el Seminario
Permanente de Educacin en Derechos Humanos de la Facultad de Derecho de la UDELAR.
(indita).
149

135

El titular de la institucin debe tener la capacidad de influir en la opinin

pblica. Eso depende de la legitimidad e independencia de su funcin, la
capacidad de trabajo y la jerarqua con la cual logra accionar. Sus acciones
deben ser conocidas por la sociedad y se aspira a que sean respetadas en tanto
provienen de estos rganos.
En materia de publicidad deben tener un impacto y ser consideradas por los
medios de comunicacin a los efectos de proyectar su incidencia a nivel social.
Tres instituciones se han legislado en Uruguay. Dos de ellas son unipersonales
y la ltima de carcter colegiado.
3.4.1. Comisionado Parlamentario.
Su mandato comprende el mbito carcelario. La integracin del rgano es
unipersonal.
La ley 17684 de 29 de agosto de 2003 cre la figura del Comisionado
Parlamentario como asesor del Poder Legislativo en su funcin de control de
cumplimiento de la normativa vigente en Uruguay referida a las personas
privadas de libertad en virtud de un proceso judicial.
El artculo 2 de la ley establece sus atribuciones. El inciso primero seala que
deber promover el respeto de los derechos humanos de todas las personas
sometidas a un procedimiento judicial del que se derive su privacin de
libertad.
Debe rendir anualmente un informe a la Asamblea General en el que se
analizar la gestin cumplida con expresa mencin de las recomendaciones y
sugerencias formuladas a las autoridades administrativas.

3.4.2. Defensor del Vecino.

En este caso la proteccin no jurisdiccional est limitada al control de la
Administracin dentro de la jurisdiccin del departamento. Los Defensores del
Vecino que estn regulados en los Departamentos de Montevideo y Maldonado
son unipersonales. La integracin del rgano es unipersonal en ambos casos.
El Decreto de la Junta Departamental de Montevideo nmero 30592 de 18 de
diciembre de 2003 cre el Defensor del Vecino para dicho departamento. Se
instituy con funciones independientes del Gobierno Departamental, sin
perjuicio de las atribuidas a las Juntas Locales y Concejos Vecinales (artculo 1).
136

Deber contribuir a promover el respeto de los Derechos Humanos dentro del

Departamento, el mejor cumplimiento de los servicios municipales y el logro de
una mayor transparencia y eficacia de la gestin ambiental. (artculo 2).
El Decreto de la Junta Departamental No. 3778 de 16 de mayo de 2003, cre el
Defensor del Vecino de Maldonado a los efectos de colaborar en las funciones
de contralor atribuidas a la Junta Departamental por el artculo 273 de la
Constitucin.(artculo 1) Dicho Defensor deber contribuir a promover el
respeto de los Derechos Humanos en el Departamento. (artculo 2)
3.4.3. Institucin Nacional de Derechos Humanos.
La Ley 18446 de 24 de diciembre de 2008 cre la Institucin Nacional de
Derechos Humanos, como una institucin del Poder Legislativo que tendr
por cometido la defensa, promocin y proteccin en toda su extensin de los
Derechos Humanos reconocidos en la Constitucin y el Derecho Internacional
(artculo 1). La ley 18806 de 14 setiembre 2011 modifica alguna de sus
disposiciones.
Se trata de un rgano colegiado cuya competencia est dispuesta en el artculo 3
de la referida ley. Su alcance es muy amplio en tanto se extiende el control a
todos los poderes pblicos cualesquiera que sea su naturaleza jurdica y
funcin, sea que acten en el territorio nacional o en el extranjero.
En vinculacin directa con el Derecho Internacional de los Derechos Humanos
por medio de esta ley (artculo 83) la referida Institucin de Derechos Humanos
llevar a cabo en coordinacin con el Ministerio de Relaciones Exteriores las
funciones del mecanismo nacional de prevencin de la Tortura y Tratos Crueles
Inhumanos o Degradantes al que se refiere el Protocolo Facultativo a la
Convencin contra la Tortura, tratado del cual Uruguay es parte.

Bibliografa.
AA.VV. El Poder y su control. Autores varios. Serie Congresos y Conferencias de la
Revista Uruguaya de Derecho Constitucional y Poltico. Editado por UCUDAL,
Montevideo, 1989.
BLENGIO VALDES, Mariana. Derechos Humanos y Biotica en Jurisprudencia sobre
Amparo sanitario. En Revista de Derecho Pblico No. 40. Editada por FCU. 2011.
Pginas 103 y sgtes.

137

CAGNONI, Jos Anbal. Reglamentacin legal del Habeas Corpus. En Revista de

Derecho Pblico No. 14, FCU, Montevideo, 1998, pginas 167 y 168.
CAGNONI, Jos Anbal. Ombudsman. 4. Edicin. Montevideo. Uruguay. 2004.
DURAN MARTINEZ, Augusto. Derecho a la proteccin de datos personales y el acceso
a la informacin pblica. Leyes 18331 y 18381. Editado por Amalio Fernndez,
Montevideo, 2008.
DURAN MARTINEZ, Augusto. El defensor del vecino. En Revista de Derecho
Pblico No. 25, FCU, Montevideo, 2004, pginas 119 a 121.
GRUPO DOCENTE DE INVESTIGACIN EN DERECHO PBLICO. El Habeas
Corpus frente a las medidas de seguridad. En Revista de Derecho Pblico No. 14,
FCU, Montevideo, 1998, pginas 169 a 171.
El Poder y su control. Autores varios. Serie Congresos y Conferencias de la Revista
Uruguaya de Derecho Constitucional y Poltico. Editado por UCUDAL, Montevideo,
1989.
GROS ESPIELL, Hctor. El recurso de Amparo y la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos. En Estudios Constitucionales. Editado por Ingranusi.
Montevideo, 1998, pginas 253 a 255.
GROS ESPIELL, Hctor. Hbeas Corpus en Estudios constitucionales. Editado por
INGRANUSI, Montevideo, 1998, pp. 283 a 297.
FLORES DAPKEVICIUS, Ruben. Accin de Amparo. Anlisis terico prctico En
Temas de Derecho Pblico. Editorial Nueva Jurdica, Montevideo, 1999.
FLORES DAPKEVICIUS, Ruben. Algunas consideraciones sobre el amparo mexicano
En Revista de Derecho Pblico No. 25, FCU, Montevideo, 2004, pginas 87 a 101.
MARABOTTO, Jorge. Un proceso constitucional: el Hbeas Corpus. En Revista de
Derecho Pblico No. 18, FCU, Montevideo, 2000, pginas 13 a 30.
ROTONDO, Felipe. Acceso a la informacin pblica y proteccin de datos personales. En
Revista de Derecho Pblico No. 42, FCU, Montevideo, 2012, pginas 79 a 92.
ROCCA, Mara Elena. El derecho a disfrutar de un medio ambiente adecuado al
amparo de la Jurisprudencia de los Tribunales de Apelaciones. En Revista de Derecho
Pblico No. 30. Editada por FCU. Montevideo. 2007. Pginas 105 a 113.

138

139

140

UNIDAD VIII
PROTECCION INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS.
La proteccin de los derechos de la persona humana evidencia a partir de la
segunda mitad del siglo XX una verdadera transformacin, especialmente en el
campo normativo. La adopcin de normas especficas en materia de derechos
humanos en el plano internacional impulsa y determina muchos procesos de
cambios constitucionales y legislativos en el mbito interno de los estados.
El proceso se inicia con la creacin de organizaciones internacionales como las
Naciones Unidas, la OEA y el Consejo de Europa. Las mismas se constituyen
como consecuencia de los horrores vividos durante la segunda gran guerra. Tal
cual refiere el Prembulo de la Carta de las Naciones Unidas suscrita en1945,
los pueblos integrantes de la organizacin reafirman su fe en los derechos
fundamentales del hombre, en la dignidad y el valor de la persona humana, en
la igualdad de derechos de hombres y mujeres y de las naciones grandes y
pequeas. 150
La adopcin de la Declaracin Universal de Derechos Humanos el 10 de
diciembre de 1948 constituye un hito en la construccin moderna de la
proteccin de los derechos humanos. La Declaracin Universal, concebida sta
como prolongacin de la Carta de las Naciones Unidas en materia de Derechos
Humanos151, es el corolario de la necesidad de la comunidad internacional de
afianzar el reconocimiento a la dignidad humana como pilar fundamental del
respeto a los derechos de los individuos.
En el continente americano la Carta de la OEA fue aprobada por la Novena
Conferencia Internacional Americana que tuvo lugar en Bogot a comienzos de
1948. 152 Proclam como uno de sus principios los derechos fundamentales de la
persona. El sistema de promocin y proteccin de los derechos humanos se
inici formalmente con la aprobacin de la Declaracin Americana de los
Derechos y Deberes del Hombre en la referida Conferencia.

Carta de las Naciones Unidas y Estatuto de la Corte Internacional de Justicia. Prembulo.

Puede ampliarse en relacin al valor jurdico de la Declaracin Universal en: GROS ESPIELL,
Hctor. Uruguay y la Declaracin Universal de Derechos Humanos, serie Documentos y
Testimonios, Montevideo, Ctedra UNESCO de Derechos Humanos de la UDELAR PNUD,
2002; BLENGIO VALDES, Mariana Derechos Humanos en movimiento. La Declaracin
Universal en el universo educativo. Santillana. Montevideo. Uruguay. 2005.
152
La Carta de la OEA fue reformada en 1967 y 1985. En 1992 y 1993 se introdujeron
modificaciones adicionales. Puede verse al respecto: Documentos bsicos en materia de
Derechos Humanos en el sistema interamericano Secretara de la OEA. Washington DC. 2006,
p. 1 y ss.
150
151

141

A lo largo del siglo XX las Naciones Unidas y la OEA han ido conformando un
singular conjunto de tratados internacionales que tienen por cometido la
defensa y el respeto de la persona. Son tratados que se diferencian de los
tratados clsicos por su especial naturaleza dado que obligan a los estados a
respetar los derechos humanos de cualquier persona que se encuentre sujeta a
su jurisdiccin. Asimismo obligan a los estados a armonizar sus legislaciones
internas en aras de que se introduzcan cambios que permitan adecuar las
mismas a los estndares mnimos de proteccin internacional.
Este fenmeno produce una transformacin paulatina en materia de proteccin
de los derechos humanos. Se hace evidente la necesidad de armonizar los
mbitos de proteccin. Por un lado, los que emanan del campo internacional y
que pueden ser tanto universales (ONU) como regionales (OEA). Por otro, el
mbito del derecho interno de cada estado: Constitucin y leyes.
1.- El impacto de la proteccin internacional en materia de Derechos
Humanos.
Es as como dentro de las organizaciones internacionales ms importantes se
van conformando reas especficas de proteccin de los derechos humanos.
Ello sin perjuicio de la labor de toda la organizacin y sus diferentes rganos en
pro de la defensa de los derechos humanos en general como bien lo establecen
sus cartas constitutivas.
Este campo especfico en materia de derechos humanos se evidencia a travs de:
a) La adopcin de tratados internacionales; b) La creacin de rganos de control
creados en virtud de esos mismos tratados de derechos humanos. Organos que
se abocan desde su creacin, a la defensa de los derechos humanos. A modo de
ejemplo los Pactos Internacionales de Derechos Civiles y Polticos y Derechos
Econmicos Sociales y Culturales aprobados por las Naciones Unidas en 1966,
prevn la existencia de rganos denominados Comits los cuales tienen por
objetivo controlar a travs de diversos mecanismos que los estados cumplan
con los derechos que han reconocido en relacin a las personas que estn bajo
su jurisdiccin.153
Lo mismo sucede en el plano regional. Adems de los tratados de derechos
humanos que se aprobaron desde 1948 en adelante, la OEA cre dos rganos
especficamente abocados a velar por la proteccin de los derechos humanos en
el continente: la Comisin Interamericana de Derechos Humanos y la Corte
Interamericana de Derechos Humanos.
Puede verse una resea de los tratados bsicos de derechos humanos suscritos en el mbito
internacional ONU y regional OEA, en el libro de la autora: Cdigo de Derechos Humanos ,
editado por Konrad Adenauer. Montevideo Uruguay. Julio 2010.
153

142

Este fenmeno que se verifica en el plano internacional interacciona con el

desarrollo de la proteccin jurdica en el plano nacional de cada estado. Y por
ende, transforma la proteccin jurdica de los derechos humanos con el fin de
otorgarle mayor fortaleza. Determina entonces que se vayan asentado
estndares mnimos de proteccin internacional de los derechos humanos que
condicionan a los pases y obligan a adecuar las legislaciones en aras de una
mayor proteccin de la persona.
Se provoca entonces como consecuencia, la necesidad de armonizar y conciliar
las diferentes fuentes normativas. Ya no basta con referirnos a la Constitucin
Nacional y las leyes de la Repblica. El caudal importante de tratados
internacionales que el Uruguay ha suscrito en aras de la defensa de la persona
humana, obliga a conocer y aplicar tambin estos textos en pro del ser humano.
Es as como los tratados que Uruguay suscribe en el campo internacional, tanto
en la ONU como en la OEA, luego se incorporarn a nuestro derecho para que
de esta forma puedan aplicarse directamente.
Tal cual refiere la Constitucin Nacional en el artculo 85 inciso 7, los tratados
suscritos en el exterior por el Poder Ejecutivo sern sometidos a consideracin
del Poder Legislativo, quien podr aprobarlos o reprobarlos. Una vez
aprobados por el Poder Legislativo sern ratificados por el Poder Ejecutivo tal
cual expresa el artculo 169 inciso 20 de la Constitucin.
Observado este procedimiento, los tratados de derechos humanos se aplican
directa e inmediatamente en el derecho interno. No requieren ningn
procedimiento posterior de transformacin o incorporacin, salvo que la norma
internacional lo prevea. Los tratados de Derechos Humanos son auto
ejecutables. Esto determina entonces que los tratados deban y puedan aplicarse
directamente en defensa de la persona humana.
2.- La cuestin de la jerarqua de los tratados en el ordenamiento jurdico
uruguayo.
Un problema distinto consiste entonces en determinar como se incorporan
dichos tratados en nuestro derecho interno y por ende que jerarqua se les
atribuir a los mismos.
La norma que ratifica un tratado tiene jerarqua legal. La Constitucin
uruguaya, no contiene a texto expreso ningn artculo que otorgue especial
jerarqua a los tratados internacionales a diferencia de otras soluciones que
emanan del Derecho comparado.
143

Sin embargo esta afirmacin se matiza al analizar en forma armnica la Carta y

vislumbrar los efectos que sobre la cuestin genera el artculo 72. El mismo
expresa que: La enumeracin de derechos deberes y garantas hecha por la
Constitucin, no excluye los otros que son inherentes a la personalidad humana o se
derivan de la forma republicana de gobierno. Por tanto, a la luz de dicho artculo,
los derechos deberes y garantas que estn previstos en un tratado de Derechos
Humanos pueden entonces incorporarse al derecho interno a travs de este
artculo. Y dichos derechos tienen jerarqua constitucional. Los derechos
previstos en el tratado. No el tratado en s. Ello en mrito al principio de
inherencia a la naturaleza humana o en tanto derivan de la forma republicana
de gobierno. Estos derechos previstos en los tratados complementarn la
nmina de derechos humanos que la Constitucin enumera y cuyo listado
permanece abierto ante la posibilidad de que se verifiquen otros no expresados
en el texto.154
Esta precisin reviste especial trascendencia. Pues a todo lo sealado en
relacin a lo que estrictamente expresa la Constitucin en los artculos que
incluyen referencias a los Derechos Humanos, deber complementarse y
armonizarse necesariamente con los derechos que emanan de la fuente
internacional. Dentro de sta incluimos los derechos consagrados en los
tratados de Derechos Humanos. As tambin los Derechos que emanan de
Declaraciones. Sin olvidar el conjunto de fuentes que provienen del mbito
internacional y que ya sea por la va de la interpretacin o integracin
normativa pueden contribuir a fortalecer la proteccin de los Derechos
Humanos en el mbito interno.
3.- Responsabilidad penal internacional.
A fines del siglo XX las Naciones Unidas aprueban el Estatuto de Roma de la
Corte Penal Internacional lo cual constituye un hito en la historia de la
proteccin de los derechos humanos en el mbito universal. La nueva Corte con
sede en La Haya, Pases Bajos est facultada para juzgar a las personas que
hayan cometido los crmenes ms graves de trascendencia internacional que
especficamente se numeran en el Estatuto: a) crimen de genocidio; b) crimen de
lesa humanidad; c) crimen de guerra; d) crimen de agresin.155
Seala al respecto HECTOR GROS ESPIELL: El Derecho Internacional de los Derechos Humanos
se aplica directa e inmediatamente en el Uruguay, teniendo los instrumentos convencionales pertinentes
jerarqua equivalente a la ley interna, con las salvedades y matizaciones que hemos sealado. Pero los
Derechos, Deberes y Garantas incorporados por virtud del artculo 72 tienen jerarqua, naturaleza y
proteccin constitucional. Puede ampliarse en la obra del autor titulada: Temas Internacionales
Melibea Ediciones. Montevideo. Uruguay 2001, p. 464.
155
Estatuto de Roma de Corte Penal Internacional. Artculo 1 y 5. El artculo 5 establece que: La
competencia de la Corte se limitar a los crmenes ms graves de trascendencia para la
154

144

La Corte se constituye como un rgano jurisdiccional de carcter permanente

abocado a juzgar a personas que cometan crmenes gravsimos como los
reseados. Tal cual se ha visto tanto en el sistema universal de las Naciones
Unidas como en la OEA, hasta ese momento la responsabilidad internacional
por violaciones gravsimas de los derechos humanos a excepcin de algunos
antecedentes como por ejemplo el de Rwanda y la ex Yugoslavia, siempre
recay sobre los Estados y no sobre las personas que haban cometido los
crmenes. 156
La Corte funciona cuando un pas no juzga o no puede juzgar los hechos de su
competencia atento a que rige el principio de complementariedad. 157 De
acuerdo a lo establecido en el artculo 126 del Estatuto de Roma, la Corte Penal
Internacional entr en vigor el 1 de julio de 2002. 158
Uruguay ratific el Estatuto de Roma por ley 17510 de 27 junio 2002. Con el fin
de facilitar la aplicacin del Estatuto y la cooperacin internacional con la Corte
Penal Internacional, Uruguay aprob la ley 18026 el 25 setiembre de 2006. 159
Esta ltima ley reviste especial importancia asimismo dado que tipific en
nuestro ordenamiento jurdico el delito de genocidio y la instigacin al
genocidio (artculos 16 y 17). As tambin el delito de tortura (artculo 22).

comunidad internacional en su conjunto. La Corte tendr competencia de conformidad con el

presente estatuto, respecto de los siguientes crmenes: a) crimen de genocidio; b) los crmenes
de lesa humanidad; c) los crmenes de guerra; d) el crimen de agresin. Puede verse en el sitio
oficial de la CPI: http://www.cinu.org.mx/temas/Derint/cpi.htm (fecha de consulta: 14 enero
2014.
156
La consagracin de la responsabilidad penal internacional por crmenes de lesa humanidad y
similares tiene como antecedentes mas notorios : los Tribunales de Nuremberg y Tokio
establecidos luego de la II Guerra Mundial (1945) y los Tribunales para la Ex Yugoslavia (1993)
y Rwanda (1994). Sin embargo ninguno de estos tribunales tiene el carcter de permanente que
se adjudic a la Corte Penal Internacional entre otras grandes diferencias que pueden
establecerse en relacin a: organizacin o responsables de la creacin del rgano jurisdiccional,
situaciones y crmenes que se juzgaron, integracin de los Tribunales Penales y penas aplicables
entre otros.
157
Estatuto de Roma de Corte Penal Internacional . Artculo 17. Cuestiones de admisibilidad.
http://www.cinu.org.mx/temas/Derint/cpi.htm (fecha de consulta: 14 enero 2014.
En relacin a la competencia temporal el artculo 11 del Estatuto seala que la Corte tendr
competencia unicamente respecto de los crmenes cometidos despus de la entrada en vigor
del estatuto.
159
El Estatuto de Roma prev en su Seccin IX titulada de la Cooperacin
internacional y la asistencia judicial que los estados partes en el estatuto cooperarn
plenamente con la Corte en relacin a la investigacin y enjuiciamiento de los
crmenes de su competencia. Vr: Artculo 86 bajo el ttulo: Obligacin de cooperar y
sgtes del Estatuto. http://www.cinu.org.mx/temas/Derint/cpi.htm (fecha de
consulta: 14 enero 2014.
158

145

Seccin I
Sistema universal de proteccin de los Derechos Humanos de la ONU.

La Organizacin de las Naciones Unidas fue creada en el ao 1945 luego de la

Segunda Guerra Mundial. La Carta de las Naciones Unidas fue redactada por
50 pases reunidos en la ciudad de San Francisco USA en la Conferencia de las
Naciones Unidas sobre la Organizacin Internacional 160. Es el primer tratado
internacional de alcance universal que proclama la fe en los derechos humanos
de todos los seres humanos. Reconoci la obligacin de los Estados de aplicar
un trato respetuoso a los individuos sin ninguna discriminacin.
Los propsitos de la organizacin estn establecidos en los artculos 1 y 2 de la
Carta constitutiva. Entre ellos se destacan: mantener la paz y la seguridad
internacionales; fomentar las relaciones de amistad entre las naciones; ayudar a
las naciones a trabajar unidas para la mejor vida de los pobres, vencer el
hambre, las enfermedades, el analfabetismo y fomentar el respeto a las
libertades de los dems. 161
Junto con la Carta de las Naciones Unidas se aprob el Estatuto de la Corte
Internacional de Justicia, en su calidad de rgano judicial principal de la
organizacin internacional. La jurisprudencia de la Corte dirime los litigios
entre los Estados que reconocen su competencia en el marco de las previsiones
de la Carta.
Uruguay ratific la Carta de la ONU por Ley 10683 de 15 de diciembre de 1945.
En esta seccin nos abocaremos especficamente al estudio del denominado
Sistema Universal de Proteccin de los Derechos Humanos de la ONU. Para
ello comenzaremos reseando la estructura de la organizacin y a partir de sta
los distintos rganos creados en virtud de la Carta, los de carcter subsidiario y
los organismos especializados.
Luego nos referiremos al desarrollo normativo de la ONU en materia de
Derechos Humanos, abordando especficamente los tratados bsicos del
Sistema Universal.

En la actualidad el nmero de pases miembros de las Naciones Unidas asciende a 193.

http://www.un.org/es/aboutun/ Fecha de consulta : 1 mayo 2014.
161
Puede consultarse el texto de la Carta ONU en
http://www.un.org/es/documents/charter/index.shtml . Fecha de consulta: 1 mayo 2014.
160

146

Una vez individualizados esos tratados estudiaremos los rganos creados en

virtud de los mismos: Comits. Para finalizar con los mecanismos de control
que se han instrumentado para el control del cumplimiento de los tratados y
que estn a cargo de los referidos Comits.
1.- Estructura de la ONU.
La estructura de la ONU es sumamente amplia. En este captulo referiremos a
los rganos ms relevantes de la organizacin creados en virtud de la Carta, en
forma subsidiaria y a los organos especializados.
1.1. Organos principales creados por la Carta.
El primer rgano al cual referiremos est previsto en el Captulo IV de la Carta
y es la Asamblea General. Es el rgano representativo y democrtico por
excelencia de la organizacin. Est integrado segn establece el artculo 9 por
todos los Estados miembros de Naciones Unidas, quienes gozan de iguales
derechos y deberes en el seno de la Asamblea. Las funciones y los poderes de
este rgano estn detallados en los artculos 10 a 17. Entre ellos podemos
destacar que promueve estudios y recomendaciones; adopta resoluciones y
puede recomendar medidas para el arreglo pacfico de las controversias.
El Consejo de Seguridad se encuentra establecido en el Captulo V. Se
compone por 15 miembros de los cuales China, Francia, Rusia, Gran Bretaa y
Estados Unidos de Amrica son permanentes. Las funciones del Consejo estn
detalladas en los artculos 24 a 26.
El artculo 24 establece que a fin de asegurar una accin rpida y eficaz por
parte de las Naciones Unidas, sus Miembros confieren al Consejo de Seguridad,
la responsabilidad primordial de mantener la paz y la seguridad
internacionales, y reconocen que el Consejo acta a nombre de ellos al
desempear las funciones que le impone esa responsabilidad. En cuanto a la
votacin resulta trascendente lo previsto en el artculo 27 relativo al voto de los
miembros permanentes.
El Consejo Econmicos y Social (ECOSOC) est regulado en el captulo X. Se
compone de 54 Estados miembros los cuales son elegidos por la Asamblea
General. Sus funciones y poderes estn establecidos en el artculo 62 y
siguientes. Resulta relevante al respecto destacar su funcin relativa a hacer o
iniciar estudios e informes con respecto a los asuntos internacionales de carcter
econmico social, cultural, educativo y sanitario y otros asuntos conexos y hacer
recomendaciones sobre tales asuntos a la Asamblea General, a los Miembros de
las Naciones Unidas y a los organismos especializados interesados. Tambin
podr hacer recomendaciones con el objeto de promover el respeto de los
147

derechos humanos y las libertades fundamentales de todos. Puede asimismo

preparar proyectos de convenciones que sern sometidos a la Asamblea
General.
La Corte Internacional de Justicia est prevista en el artculo XIV de la Carta.
Es el rgano judicial principal de las Naciones Unidas. Se establece que
funcionar conforma al Estatuto anexo que forma parte de la Carta. Su
competencia est regulada en el artculo 34 del Estatuto. Seala ste: Slo los
Estados podrn ser partes en casos ante la Corte.
El artculo 38 del Estatuto resulta de especial inters en mrito a que alude a las
fuentes del Derecho Internacional. Establece que la Corte deber aplicar a los
efectos de decidir conforme al Derecho Internacional las controversias que le
sean sometidas a su consideracin:
a. Las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que
establecen reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes;
b. La costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente
aceptada como derecho;
c. Los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas;
d. Las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor
competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar para la
determinacin de las reglas de derecho.
Las fuentes del Derecho Internacional constituyen un captulo trascendente en
relacin a la aplicacin prctica y su vinculacin con la proteccin de los
Derechos Humanos.
En materia de rganos podemos mencionar tambin la Secretara General
regulada en los artculos 97 a 101. El Secretario General de las Naciones Unidas
ser elegido por la Asamblea General a recomendacin del Consejo de
Seguridad.
Por Resolucin 48/141162 de la Asamblea General desde el ao 1993 fue creado el
cargo del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos
Humanos. Su titular es nombrado por el Secretario General de la ONU con la
aprobacin de la Asamblea General.
Disponible en: http://www.un.org/es/sg/pdf/ohchr_sg_spanish.pdf Fecha de consulta: 2 de
mayo 2014.
162

148

El Alto Comisionado para los Derechos Humanos tiene a su cargo segn

especifica la Resolucin del 20 de diciembre de 1993: todas las actividades de
la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos
Humanos (ACNUDH), as como su administracin. Es el asesor del Secretario
General en materia de Derechos Humanos a quien le rinde cuentas. Se encarga
de prestar apoyo a proyectos, actividades, rganos y organismos del programa
de Derechos Humanos.
1.2.- Organos subsidiarios.
En esta sinttica resea referiremos a los rganos que se crearon a partir de la
propia Carta sin agotar su nmina.
Entre ellos el Consejo de Derechos Humanos creado por Resolucin de la
Asamblea General de 15 de marzo de 2006.163 Este Consejo se cre en sustitucin
de la antigua Comisin de Derechos Humanos, la cual desarroll sus funciones
hasta dicha fecha.
El Consejo es responsable de promover el respeto universal por la proteccin de
todos los Derechos Humanos y libertades fundamentales sin ningn tipo de
distincin y de una manera justa y equitativa. Decide tambin quien deber
ocuparse de las situaciones en que se violen derechos humanos incluidos
aquellos casos de violaciones sistemticas y graves. Podr hacer
recomendaciones al respecto.
Est integrado por 47 miembros, (Estados Partes de la ONU) y su composicin
obedece a criterios regionales.
Entre las funciones mas destacadas encontramos la de examinar los informes
peridicos presentados por los Estados Partes de la ONU en relacin a los
Derechos Humanos tal cual lo prev el artculo 5 inciso e de la Resolucin
anteriormente citada: Realizar un examen peridico universal, basado en
informacin objetiva y fidedigna, sobre el cumplimiento por cada Estado de sus
obligaciones y compromisos en materia de derechos humanos de una forma que
garantice la universalidad del examen y la igualdad de trato respecto de todos los
Estados; el examen ser un mecanismo cooperativo, basado en un dilogo interactivo,
con la participacin plena del pas de que se trate y teniendo en consideracin sus
necesidades de fomento de la capacidad; dicho mecanismo complementar y no duplicar
la labor de los rganos creados en virtud de tratados.
1.3.Organos especializados.
Disponible en: http://www.un.org/es/comun/docs/?symbol=A/RES/60/251 Fecha de consulta:
1 mayo 2014.
163

149

Diversos rganos especializados han sido creados con diferentes mandatos en

el marco de la organizacin. As podemos referir entre ellos:
Organizacin de la ONU para la Alimentacin y la Agricultura. (FAO);
Organizacin de las Naciones Unidas para la Educacin, la Ciencia y la Cultura
(UNESCO);
Organizacin Mundial de la Salud (OMS);
Fondo Internacional del Desarrollo Agrcola (FIDA);
Fondo Monetario Internacional (FMI);
Organizacin Internacional del Trabajo (OIT);
Organizacin de las Naciones Unidas para el Desarrollo Industrial (ONUDI).
Cada uno de estos rganos que como hemos dicho esta resea no agota el
listado, comprenden diferentes reas de especializacin y desarrollo. 164
2.

Desarrollo normativo en materia de Derechos Humanos.

En el marco de la organizacin internacional se ha verificado un progresivo

desarrollo normativo cuyo abordaje completo excede los objetivos de este
trabajo. Por tanto y en virtud de la identificacin del objeto de estudio que
hemos realizado, nos abocaremos al desarrollo normativo en materia de
Derechos Humanos, el cual da contenido al Sistema de Proteccin de los
Derechos Humanos de la organizacin. En consecuencia se har referencia a las
principales convenciones o tratados aprobados en materia de Derechos
Humanos desde el ao 1945 a la fecha.
2.1. Principales tratados de Derechos Humanos en el mbito universal.
El proceso normativo en materia de Derechos Humanos se inicia con la
adopcin de la Declaracin Universal en el ao 1948. Si bien en la actualidad se
reafirma su carcter obligatorio, este documento fue creado con efectos
declarativos quedando pendiente para ms adelante la redaccin de un
tratado con igual o similar contenido. Esta aspiracin se concreta en el ao 1966
con la adopcin de los Pactos Internacionales.
Tanto la Declaracin como los Pactos son documentos de carcter general pues
se refieren a todas las personas y comprenden derechos de diferente naturaleza.
En forma complementaria y tal cual veremos se han aprobado otros
documentos de carcter especfico referidos a problemticas que interpelan los
Derechos Humanos a nivel mundial (tortura, desaparicin forzada,
Ver nmina completa en : http://www.un.org/es/aboutun/structure/#Others Fecha de
consulta: 1 mayo 2014.
164

150

discriminacin racial) as como otros que apuestan a la proteccin de grupos

especialmente vulnerables (niez, mujer).
Comenzaremos esta resea con los Pactos de 1966 para continuar con el
desarrollo normativo de carcter especfico.
2.1.1 Pactos Internacionales del ao 1966. La Asamblea General aprueba los
Pactos Internacionales: de Derechos Civiles y Polticos (PDCP) y Protocolo
Facultativo de Derechos Econmicos Sociales y Culturales (PDESC) el da 16 de
diciembre de ese ao. Son dos tratados que establecen los derechos civiles,
polticos, econmicos sociales y culturales de los individuos, a los cuales los
Estados se comprometen a respetar, observar y garantizar. Incluyen asimismo
normas relativas a los lmites a los derechos, las garantas en situaciones
ordinarias y extraordinarias y algunos aspectos de interpretacin.
La importancia de estos Pactos es trascendente tal cual hemos visto en la
Unidad II sobre Clasificacin de los Derechos Humanos. Por primera vez se
establecen en documentos de carcter vinculante (tratados), derechos de
naturaleza civil, poltica, social econmica y cultural. Uruguay ratific estos
Pactos y el Protocolo facultativo al PDCP por ley 13751 el 11 de julio de 1969.
La diferente naturaleza de los derechos que componen cada Pacto establece las
obligaciones que asumen los Estados Partes en uno u otro. As como puede
verse el PDESC se concibe como un documento de carcter progresivo. Eso en
virtud de la naturaleza social econmica y cultural de los propios derechos y la
preocupacin de los Estados en relacin al efectivo respeto y observancia de los
Derechos.
Ya iniciado el siglo XXI concretamente en el ao 2008, la comunidad
internacional aprobar el Protocolo Facultativo al Pacto DESC con el fin de
fortalecer el cumplimiento y alcance del Pacto del 66. Este Protocolo fue
ratificado por Uruguay por ley 19029 de 12 de diciembre de 2012.
En cuanto al PDCP tngase presente que en el ao 1966 cre el primer Comit
abocado al control del cumplimiento del tratado previendo entre los
mecanismos de supervisin: los informes y las denuncias individuales. El
Comit de Derechos Humanos creado por el artculo 28 del PDCP es el mas
antiguo de los rganos creados en virtud de los tratados.
El Comit de DESC ser creado con posterioridad por Resolucin del ECOSOC,
tal cual veremos mas adelante. Con el Protocolo Facultativo del ao 2008 se
profundiza su labor.

151

Tratados especficos:
2.1.2. Discriminacin Racial. El 21 de diciembre de 1965 fue aprobada por la
Asamblea General la Convencin Internacional para la eliminacin de todas las
formas de Discriminacin. Si bien antecedi a los Pactos del 66, su carcter
especfico la diferencia de los anteriores. La temtica objeto de regulacin
internacional, es consecuencia directa de los desastres de la II Guerra y las
manifestaciones de racismo que se persisten. El fundamento de su adopcin
radica en la necesidad de prevenir todos los actos de discriminacin basados en
la condicin racial, reafirmando como dice el Prembulo: que la doctrina de la
superioridad basada en la diferenciacin racial es cientficamente falsa,
moralmente condenable y socialmente injusta y peligrosa, y de que nada en la
teora o en la prctica permite justificar en ninguna parte, la discriminacin
racial.
Al igual que el Pacto de Derechos Civiles esta Convencin crear un Comit en
el artculo 8 con el fin de supervisar el cumplimiento del Tratado por parte de
los Estados.
Uruguay ratific esta Convencin por ley 13670 de1 de julio 1968.
2.1.3. Pena de muerte. Como puede verse en el PDCP si bien el tema de la pena
de muerte fue objeto de regulacin limitndose su aplicacin en el artculo 6,
no se convino en abolirse. Se estableci que: En los pases que no hayan
abolido la pena de muerte solo podr imponerse por los ms graves delitos.
Diferencias radicales entre los Estados hicieron imposible tal previsin.
En el ao 1989 se aprobar el Segundo Protocolo Facultativo del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos destinado a abolir la pena de
muerte. El mismo fue aprobado por la Asamblea General de Naciones Unidas
el 15 de diciembre de 1989.
Uruguay lo ratific por ley 16279.
2.1.4. Discriminacin de la Mujer. En el ao 1979 se aprueba la Convencin
Internacional sobre la Eliminacin de todas las formas de Discriminacin contra
la Mujer. Este tratado de especial trascendencia apuesta a eliminar todas las
formas de discriminacin contra la Mujer, colectivo que en este caso pasa a ser
el titular de los derechos que el Estado especialmente debe proteger y
garantizar.
La Convencin apuesta a lograr la igualdad plena entre hombre y mujer. As lo
establece el artculo 17: Los Estados Partes reconocern a la mujer la igualdad
152

con el hombre ante la ley. En forma armnica el artculo 11 busca asegurar la

igualdad en la esfera del trabajo al cual lo proclama como derecho inalienable
de todo ser humano. Especifica las condiciones que deben proporcionarse entre
las cuales encontramos: igual remuneracin, mismas oportunidades de empleo,
derecho a la seguridad social, derecho a la salud.
En relacin a las responsabilidades familiares el artculo 16 establece que
debern asegurarse en un plano de igualdad. Hombres y mujeres tienen el
mismo derecho a contraer matrimonio, elegir libremente el cnyuge. Poseen
iguales derechos como progenitores as como tambin igualdad en relacin a
decidir libre y responsablemente el nmero de hijos y el intervalo entre los
nacimientos.
La Convencin cre en el artculo 17 un Comit para la Eliminacin de la
Discriminacin contra la Mujer al cual se le atribuyen funciones de control del
cumplimiento del tratado las cuales fueron profundizadas por el Protocolo
Facultativo de la referida Convencin adoptado por la Asamblea General de
Naciones Unidas el 6 de diciembre de 1999.
Tanto la Convencin como el Protocolo fueron ratificados por Uruguay por
medio del Decreto ley 15164 y la ley 17338 respectivamente.
2.1.5. Tortura. La Convencin Internacional contra la Tortura y otros Tratos
Crueles Inhumanos y Degradantes fue aprobada por la Asamblea General de
Naciones Unidas el 10 de diciembre 1984. Su prembulo expresa la necesidad
de erradicar estas prcticas haciendo ms eficaz la lucha contra la tortura y
otros tratos o penas crueles inhumanos o degradantes en todo el mundo.
Al igual que los otros tratados cre el Comit contra la Tortura en el artculo 17
que previo el control a travs de informes y denuncias (entre Estados y
particulares).
El 18 de diciembre de 2002 se aprob el Protocolo Facultativo a la Convencin
con el fin de establecer un sistema de visitas peridicas a cargo de rganos
internacionales y nacionales independientes a los lugares en que se encuentren
personas privada de libertad con el fin de prevenir la tortura y los tratos crueles
inhumanos y degradantes. Cre asimismo un Sub Comit para la Prevencin de
la Tortura. Su mandato est establecido en el artculo 11 entre las cuales se
destaca la posibilidad de visitar lugares de detencin pudiendo realizar
recomendaciones a los Estados en cuanto a la proteccin de las personas
privadas de libertad contra la tortura y malos tratos.
El Protocolo establece que los estados conformarn un mecanismo nacional de
prevencin de la tortura que deber examinar el trato de las personas privadas
153

de libertad en lugares de detencin con el fin de fortalecer si fuera necesario su

proteccin.
Ambos instrumentos fueron ratificados por Uruguay. El primero por ley 15798
de 27 de diciembre de 1985. El Protocolo por ley 17914 de 21 octubre 2005. La
Institucin Nacional de Derechos Humanos es el responsable de llevar adelante
el mecanismo nacional de prevencin. As se previ en la ley 18446 (artculo 83)
que crea la referida Institucin.
2.1.6. Niez. La Convencin de los Derechos del Nio fue aprobada por la
Asamblea General de Naciones Unidas el 6 de diciembre de 1989. Dentro de los
tratados estudiados es el que ms ratificaciones registra. Su entrada en vigor fue
sumamente rpida recibiendo un manifiesto apoyo de los Estados lo que no
implica que todos cumplan con sus previsiones.
Esta Convencin implica un trascendente cambio en relacin a este grupo
vulnerable. Consolida al nio como sujeto de derecho internacional. Transforma
la doctrina de la situacin irregular y la sustituye por la llamada proteccin
integral. El principio de inters superior del nio deber guiar las decisiones
tanto administrativas como judiciales en las cuales estn en juego los derechos y
libertades de un nio.
Al igual que los otros tratados prev un Comit de los Derechos del Nio en el
artculo 43 de la Convencin.
Dos Protocolos fueron aprobados con posterioridad y se abocan a problemticas
concretas relacionadas con la niez: la pornografa y los nios soldados. Estos
son: Protocolo Facultativo a la Convencin de los Derechos del Nio relativo a
la venta de nios, prostitucin infantil y la utilizacin de nios en la
pornografa. Aprobado por la Asamblea General de Naciones Unidas el 25
mayo 2000. Segundo Protocolo Facultativo a la Convencin de los Derechos del
Nio relativo a la participacin de nios en conflictos armados.
Los tres instrumentos fueron ratificados por Uruguay por leyes: 16137 de 28 de
setiembre de 1990; 17483 de 22 de mayo de 2002 y 17559 de 27 de setiembre de
2002 respectivamente.
El 19 de diciembre de 2011 la Asamblea General de Naciones Unidas aprueba
un nuevo Protocolo a la Convencin relativo al procedimiento de
comunicaciones. Este Protocolo establece las comunicaciones individuales que
pueden ser presentadas ante el Comit por parte de quienes afirmen ser
vctimas de una violacin por el Estado Parte de cualquiera de los derechos
consagrados en la Convencin y Protocolos relativos a la niez. Ampla el
154

sistema de control en tanto anteriormente solo se basaba en el examen de

informes a presentar por los pases.
2.1.7. Trabajadores Migratorios y sus Familias. En virtud de la situacin de
vulnerabilidad en la que se encuentran los trabajadores migratorios y sus
familiares en las ms diversas partes del mundo, se aprob el 18 de diciembre
de 1990 la Convencin Internacional sobre la proteccin de los Derechos de los
trabajadores migratorios y sus familias.
Su artculo 72 prev la existencia de un Comit de Derechos de los Trabajadores
Migratorios.
Uruguay ratific esta Convencin el por Ley 17107 de 21 mayo 1999.
2.1.8. Discapacidad. La atencin especfica a los discapacitados se materializa
en el ao 2006 con la aprobacin de la Convencin sobre los Derechos de las
Personas con Discapacidad y su Protocolo Facultativo el da 13 de diciembre.
Se reconoce con ello la importancia que para las personas con discapacidad
reviste su autonoma e independencia individual, incluida la libertad de tomar
sus propias decisiones.
Uruguay ratific ambos instrumentos por leyes 18148 de 20 de diciembre de
2008 y 18776 de 15 julio 2011.
2.1.9. Desaparicin Forzada de Personas. Con el propsito de prevenir y
erradicar las prcticas que determinan la desaparicin de personas, concientes
de su extrema gravedad y considerando este delito como un crimen de lesa
humanidad, se aprueba la Convencin Internacional para la proteccin de todas
las personas contra las Desapariciones Forzadas el 20 de diciembre 2006.
El artculo 26 crea un Comit con el fin de supervisar el tratado.
La ley 18420 de 21 de noviembre de 2008 ratifica esta Convencin.
3. Organos convencionales no jurisdiccionales.
Los tratados que hemos enumerado en el captulo anterior han creado rganos
denominados Comits. Sus funciones estn establecidas en los propios
tratados as como tambin en los Protocolos. En muchos casos las funciones se
han ampliado con el fin de hacer ms efectivo el rol del Comit profundizando
los mecanismos de control para la mejor observancia de la convencin.

155

Los rganos que se han creado en virtud de los tratados bsicos de Derechos
Humanos son los siguientes:165
- Comit de Derechos Humanos; (artculo 28 PDCP)
- Comit de Derechos Econmicos Sociales y Culturales; 166
- Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial; (artculo 8 CEDR)
- Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer; (artculo 17)
- Comit contra la Tortura; (artculo 17)
- Comit de los Derechos del Nio; (artculo 43).
- Comit de Derechos de los Trabajadores Migrantes; (artculo. 72)
- Comit de los Derechos de las Personas con Discapacidad. (artculo 34)
- Comit sobre Desapariciones Forzadas. (artculo 26).
El artculo que figura a continuacin del rgano refiere al tratado que lo ha
creado. As el artculo 28 del Pacto de Derechos Civiles y Polticos crea el
Comit de Derechos Humanos. Las funciones estn establecidas por lo general a
continuacin de la creacin del rgano. En algunos casos sus funciones han sido
ampliadas por los Protocolos a la convencin o pacto.

Puede versen detalles de su creacin y funcionamiento de los diferentes Comits en el sitio

oficial de Naciones Unidas:
http://www.ohchr.org/SP/HRBodies/Pages/HumanRightsBodies.aspx Fecha de consulta: 1
mayo 2014.
166
El Comit de Derechos Econmicos Sociales y Culturales rgano que supervisa la aplicacin
del Pacto Internacional de Derechos Econmicos Sociales y Culturales se estableci en virtud
de la Resolucin 1985/17 de 28 de mayo de 1985 del Consejo Econmico y Social de las Naciones
Unidas (ECOSOC). Por el momento cuenta con el mecanismo de control de examen de informes
peridicos de los estados, competencia que Uruguay reconoce habiendo presentado diversos
informes para evaluacin de dicho Comit. Uruguay ratific el Pacto de DESC junto con el
PDCP por ley 13751 de 11 de julio de 1969. El 10 de diciembre de 2005 fue adoptado el Protocolo
Facultativo al Pacto Internacional de Derechos Econmicos Sociales y Culturales por la
Asamblea General de Naciones Unidas. Este Protocolo permitir a las vctimas de violaciones a
los Derechos Humanos presentar comunicaciones o denuncias ante el Comit lo que pretende
asegurar la justiciabilidad de los Derechos de sta naturaleza, hecho que apunta a
compatibilizar la universalidad e interdependencia de los Derechos Humanos.
165

156

3.1. Naturaleza jurdica.

Los Comits son rganos tcnicos, estn compuestos por expertos
independientes y funcionan de modo permanente. Tienen una competencia
limitada establecida en el tratado y/o protocolo que les da origen o los regula.
Incluyen mecanismos de control diverso. Entre los ms estudiados en nuestra
disciplina encontramos: el examen de informes peridicos; y el estudio de las
denuncias o comunicaciones individuales que pueden en algunos Comits,
presentar los individuos o quienes los representen, contra el Estado Parte que
ha incumplido el tratado y vulnera sus derechos.
Para que opere la actuacin del Comit el Estado parte debe aceptar su
competencia en el marco de la ratificacin del tratado y el protocolo en su caso.
Otro de los mecanismos de control llevados a cabo por los Comits, constituye
el estudio de las denuncias que un Estado parte puede realizar con respecto a
otro, siempre que acepte la competencia del Comit para recibir y examinar las
comunicaciones de tal naturaleza. Puede verse a modo de ejemplo en el Pacto
de Derechos Civiles y Polticos el artculo 41 donde consta dicho mecanismo.
No son rganos jurisdiccionales. No emiten sentencias.
Dictan informes o recomendaciones a los Estados. Se entiende que los Estados
deben cumplirlas de buena f. Sin embargo destacamos que no se trata de fallos
jurisdiccionales.
3.2. Funciones de los Comits: 167
a. Elaborar y emitir Observaciones Generales.
Los Comits desarrollan una funcin de interpretacin de los Tratados que les
han dado origen. Formulan Observaciones Generales, de inters para todos los
estados que forman parte de ellos.
Estas Observaciones Generales se realizan a fin de interpretar el alcance y
contenido de las obligaciones que emergen de los mismos tratados. Son lo que
puede denominarse la doctrina autorizada del Comit que supervisa el
cumplimiento del tratado. Pueden verse a modo de ejemplo:
- Observacin General Nmero 29 del ao 2001 emitida por el Comit de
Derechos Humanos se ha expedido sobre la Suspensin de excepciones en un
estado de excepcin. 168
En este punto referiremos a las principales funciones sin agotar todas las que pueden llegar a
establecerse por el tratado que crea el Comit respectivo.
167

157

- Observacin General Nmero 31 del Comit de Derechos Humanos del ao

2004 se refiere a la ndole de la obligacin jurdica general impuesta a los
estados parte en el Pacto169.
- Observacin General No. 5 del Comit de Derechos del Nio se refiere a las
Medidas generales de aplicacin de la Convencin de los Derechos del Nio 170.
Algunos Comits, especialmente los ms antiguos, tienen una larga lista de
Observaciones Generales emitidas. Como hemos dicho su aplicacin es general
y est dirigida a todos los Estados Partes del tratado.
b. Examen de informes peridicos presentados por los Estados.
Los Comits controlan que los estados cumplan con las disposiciones de los
tratados a travs del examen de Informes peridicos que presentan los Estados
partes. En virtud de la ratificacin por parte de los Estados de los tratados
reseados, los pases se obligan a presentar informes peridicos donde se haga
referencia al cumplimiento especfico y concreto del tratado.
Puede verse al respecto el artculo 40 del Pacto de Derechos Civiles y Polticos
relativo a la obligacin de presentar informes sobre las disposiciones que se
hayan adoptado y que den efecto a los derechos reconocidos en el Pacto y sobre
el progreso que se haya realizado en relacin al goce de los Derechos
consagrados en el tratado.
El Comit debe examinar los informes de los Estados. En dicha labor de
evaluacin tendr en cuenta los informes sombra que han remitido las
Organizaciones No Gubernamentales en relacin al cumplimiento que el Estado
est observando del tratado. Esta posibilidad de que las organizaciones no
gubernamentales presenten informes paralelos (sombras), tiene como propsito
optimizar y hacer ms efectivo el examen del contenido del informe presentado
por el Estado. El cotejo del informe oficial presentado por el Estado y los
paralelos o sombra presentados por la sociedad civil puede arrojar
contradicciones.
Una vez analizado el informe presentado por el Estado el Comit formula una
Observacin Final, al referido Estado. En esta Observacin establece si el
Disponible en: http://www.ohchr.org/EN/HRBodies/CCPR/Pages/CCPRIndex.aspx Fecha de
consulta: 2 de mayo 2014.
169
Puede consultarse en: http://www2.ohchr.org/english/bodies/hrc/comments.htm. Fecha de
consulta: 5 de marzo 2014.
170
Puede consultarse en: http://www2.ohchr.org/english/bodies/crc/comments.htm. Fecha de
consulta: 5 abril 2014.
168

158

Estado est observando eficazmente o no el Tratado. De la evaluacin que

realice el Comit pueden surgir recomendaciones las cuales se incluyen en
dicha Observacin Final. A modo de ejemplo se puede sugerir al Estados que
adecue su legislacin o disposiciones internas para lograr armonizarlas con el
tratado. As tambin el Comit puede destacar la existencia de prcticas
discriminatorias y recomendar al Estado que las erradique.
Todos estos tratados bsicos de Derechos Humanos prevn el mecanismo de
examen de los informes peridicos que presentan los Estados Partes. En virtud
de esta tcnica, los Comits han emitido diversas Observaciones Finales a
nuestro pas. En algunos casos han destacado la necesidad de que se adecue la
legislacin interna con la internacional. 171 A modo de ejemplo sobre las
Observaciones Finales formuladas a Uruguay podemos encontrar las siguientes:
Observaciones finales del Comit para la Eliminacin de la Discriminacin
contra la Mujer (2008); Observaciones finales del Comit de los Derechos del
Nio (2007); Observaciones finales del Comit para la Eliminacin de la
Discriminacin Racial (2001); Observaciones finales del Comit de Derechos
Humanos (1998); Observaciones finales del Comit Derechos Econmicos
Sociales y Culturales (1997); Comit contra la Tortura (1996). 172
c. Examen de quejas o denuncias individuales.
Los Comits pueden tener la facultad de examinar las quejas o denuncias
individuales presentadas por los particulares que alegan haber sufrido la
violacin de derechos consagrados en el tratado por parte del estado.
Tambin pueden los estados presentar denuncias contra otros estados tal cual
hemos referido supra.
Los Comits que estn facultados para examinar quejas o denuncias
individuales son:
- Comit de Derechos Humanos;
- Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial;
La Observacin Final del Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial de 20 de
agosto de 1999 expresa con relacin al informe presentado por Uruguay: El Comit pide al
estado parte que adopte medias concretas de proteccin tales como programas de accin afirmativa para
los miembros de las comunidades afro uruguayas e indgenas, a fin de lograr que esas comunidades gocen
de todos los derechos previstos en la Constitucin. Pueden verse los textos completos de las
referidas Observaciones en:
http://www.ohchr.org/SP/Countries/LACRegion/Pages/UYIndex.aspx (Fecha de consulta: 4
mayo 2014.
172
Puede verse al respecto textos completos de las Observaciones Finales referidas en
http://www.ohchr.org/SP/Countries/LACRegion/Pages/UYIndex.aspx (Fecha de consulta: 4 abril 2010).
171

159

- Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer;

- Comit contra la Tortura;
- Comit de Proteccin de los Derechos de todos los Trabajadores Migrantes y
de sus Familiares;
- Comit de los Derechos de las Personas con Discapacidad;
- Comit de los Derechos del Nio.
- Comit contra la Desaparicin Forzada.
c. 1. Presupuestos y requisitos formales y materiales para presentacin de
quejas o denuncias y su posterior procedimiento.
Los presupuestos y requisitos para presentar quejas o denuncias ante los
Comits, lo cual habilita su examen, son muy similares en todos los Tratados
que hemos reseado. Los aspectos ms importantes refieren a:
- Legitimacin activa. Los individuos o quienes los representen en caso que no
puedan hacerlo. Puede verse a modo de ejemplo el artculo 1 y 2 del Protocolo
Facultativo del PCDP.
- Objeto: denunciar que un Estado parte del tratado, ha violado el/los derechos
consagrados en el mismo en perjuicio del individuo/s.
- Agotamiento de la va interna. La proteccin que prevn los tratados es
complementaria y opera luego que se ha agotado la va interna y en el supuesto
caso que el Estado siga violando los derechos o libertades consagrados en el
tratado.
Salvo que la tramitacin de los recursos internos no se pueda llevar a cabo en
base a la inexistencia de un Estado de Derecho en el Estado al cual se denuncia.
Otra de las excepciones al agotamiento de la va interna la encontramos cuando
existe un retardo injustificado del Estado en resolver la situacin planteada por
la persona.
- Que el caso no est sometido a otra instancia internacional. Este es un
requisito que limita la presentacin de las denuncias. Por ejemplo si el caso se
ha presentado ante el Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos
Humanos de la OEA.
- En cuanto al procedimiento o trmite de la denuncia, en primer lugar debe
observarse lo que establece el tratado y en su caso el Protocolo para luego
consultar el Reglamento del Comit donde se regulan los aspectos formales
entre otros aspectos.

160

El Comit analiza en primer trmino si la denuncia es admisible o no lo es. En

caso de considerarla admisible en mrito ha haberse cumplidos los requisitos
que se exigen para su presentacin tanto de forma como de contenido, el
Comit estudiar el fondo del asunto, recayendo en definitiva una decisin
sobre el caso en concreto.
Esta decisin o informe final que recae sobre el caso concreto ser comunicada
al Estado quien deber cumplirla de buena fe, si bien no su naturaleza jurdica
no es jurisdiccional.

161

Seccin II
Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos Humanos de la OEA.
En el continente americano en 1948 se crea la Organizacin de los Estados
Americanos (en adelante OEA). 173 Su Carta constitutiva fue aprobada por la
Novena Conferencia Internacional Americana que tuvo lugar en Bogot en los
primeros meses de 1948. El documento fue objeto de diversas enmiendas a lo
largo del tiempo.174 En su redaccin actual la Carta consagra su naturaleza y
principios en el Captulo I artculos 1 y 2.
El artculo 2 de la Carta establece los propsitos esenciales de la organizacin.
Estos son: a) Afianzar la paz y la seguridad del continente; b) promover y
consolidar la democracia representativa dentro del respeto al principio de no
intervencin; c) prevenir las posibles causas de dificultades y asegurar la
solucin pacfica de controversias que surjan entre los Estados miembros; d)
organizar la accin solidaria de stos en caso de agresin; e) Procurar la
solucin de los problemas polticos, jurdicos y econmicos que se susciten
entre ellos; f) promover, por medio de la accin cooperativa, su desarrollo
econmico, social y cultural; g) erradicar la pobreza crtica, que constituye un
obstculo al pleno desarrollo democrtico de los pueblos del hemisferio, y h)
alcanzar una efectiva limitacin de armamentos convencionales que permita
dedicar el mayor nmero de recursos al desarrollo econmico y social de los
Estados miembros.
Ninguna de sus disposiciones la autoriza a intervenir en asuntos de la
jurisdiccin interna de los Estados miembros
La Carta establece las principales caractersticas de la organizacin, su
estructura orgnica, as como los derechos y deberes de sus integrantes.
Tres aos antes la Conferencia Interamericana sobre problemas de la guerra y de la paz
celebrada en Chapultepec haba sentado las bases de la visin americana en materia de
proteccin de los derechos del ser humano. Esta Conferencia en la cual se reunieron los pases
americanos en Mxico proclam la adhesin a los principios consagrados en el Derecho
Internacional para la salvaguardia de los derechos esenciales del hombre pronuncindose a
favor de un sistema de proteccin internacional de los mismos.
174
La Carta de la OEA ha sido reformada en las siguientes oportunidades: En 1967 el Protocolo
de Buenos Aires adoptado en la Tercera Conferencia Interamericana Extraordinaria celebrada
en la capital argentina; y en 1985 mediante el Protocolo de Cartagena de Indias suscrito en el
14 perodo extraordinario de sesiones de la Asamblea General de la organizacin. En 1992 el
Protocolo de Washington introdujo modificaciones que disponen que uno de los propsitos
fundamentales de la organizacin lo constituye el promover mediante la accin cooperativa, el
desarrollo econmico, social y cultural de los Estado Miembros y contribuir a erradicar la
pobreza en el Hemisferio. Y en 1993 el Protocolo de Managua introduce tambin
modificaciones. Disponible en: http://www.oas.org/dil/esp/tratados_A- Fecha de consulta: 2
mayo 2014.
173

162

Proclam como uno de sus principios, el respeto a los derechos fundamentales de

la persona. La organizacin lleva a cabo tareas y actividades en el mbito
poltico, diplomtico, econmico, de derechos humanos y otras materias.
En el documento constitutivo de la organizacin se han establecido los rganos
principales. Ellos son: Asamblea General; Reunin de Consulta de Ministros de
Relaciones Exteriores; Consejo Permanente; Consejo Interamericano para el
Desarrollo Integral; Comit Jurdico Interamericano; Comisin Interamericana
de Derechos Humanos; Secretara General; Conferencias Especializadas
Interamericanas y Organismos Especializados Interamericanos.
La organizacin est compuesta hoy por 35 estados: Antigua y Barbuda,
Argentina, Bahamas, Barbados, Belice, Bolivia, Brasil, Canad, Chile, Colombia,
Costa Rica, Cuba175, Dominica, Ecuador, El Salvador, Estados Unidos de
Amrica, Grenada, Guatemala, Guyana, Hait, Honduras, Jamaica, Mxico,
Nicaragua, Panam, Paraguay, Per, Repblica Dominicana, Saint Kitss y
Nevis, San Vicente y las Granadinas, Santa Luca, Suriname, Trinidad y Tobago,
Uruguay 176 y Venezuela.
En la Conferencia de Bogot donde se dio a luz a la organizacin fue adoptada
la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre. Este documento
constituye el punto de partida para el desarrollo de todo el sistema de
proteccin regional en materia de derechos humanos.
As tambin fueron aprobadas en la Conferencia de 1948, otras convenciones
que contribuyen a fijar un marco conceptual en materia de derechos humanos
en todo el continente: La Convencin Interamericana sobre Concesin de los
Derechos Polticos a la Mujer; la Convencin Interamericana sobre Concesin
de los Derechos Civiles a la Mujer y las resoluciones del Acta Final XXII
(Justicia Social), XXXII (Preservacin y Defensa de la Democracia en Amrica);
XXXVIII (Derecho de Resistencia) y XXIX (Carta Internacional Americana de
Garantas Sociales).177
175

En relacin a Cuba desde el ao 1962 al 2009 el pas fue excluido de la OEA. El 3 de junio de
2009 mediante resolucin 2438 de los Ministros de Relaciones Exteriores de las Amricas
(XXXXIX 0/09) se resolvi dejar sin efecto la resolucin de 31 de enero de 1962 celebrada en la
Octava Reunin de Consulta de Ministerios de Relaciones Exteriores, declarando que la
participacin de Cuba en la OEA ser el resultado de un proceso de dilogo iniciado a solicitud
de su gobierno y de conformidad con las prcticas, los propsitos y principios de la OEA.
176

Uruguay ratific la Carta de la OEA por Ley 12204 de 30 junio 1955.

La Carta Internacional Americana de Garantas Sociales resulta relevante a los efectos de la
interpretacin de la Declaracin Americana. Tngase presente que se adopt en la misma
conferencia y se fundamenta en los mismos principios que la Declaracin Americana. Sin
embargo a diferencia de la Declaracin Americana, esta Carta de Garantas Sociales no cont
177

163

La Carta de la OEA ha sido reformada en diferentes oportunidades. En relacin

a la consolidacin del sistema de proteccin de los derechos humanos adems
de los rganos que se establecen en la Carta coexisten otros creados
posteriormente que son de especial importancia para la proteccin y promocin
de los derechos humanos como lo es la Corte Interamericana de Derechos
Humanos.
En este estudio centraremos la atencin especficamente en los dos rganos
especialmente creados para observar y controlar el cumplimiento de los
tratados en materia de derechos humanos. Estos son la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) creada en 1959 y la Corte
Interamericana de Derechos Humanos (Corte IDH) creada por la Convencin
Americana de Derechos Humanos en 1969.
1. Desarrollo normativo en materia de proteccin y promocin de los
derechos humanos.
Desde su creacin en el ao 1948 la OEA ha aprobado instrumentos
internacionales de diferente naturaleza jurdica. A continuacin nos referiremos
a aquellos documentos que constituyen el ncleo fundamental de proteccin en
tanto versan sobre temticas generales y especficas de la proteccin y
promocin de los derechos humanos; han establecido obligaciones a los
estados que los ratifican y han consagrado la actuacin de rganos y
procedimientos para el cumplimiento de dichas obligaciones por parte de los
estados.
1.1. Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre.
La Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre es la primera de
esa naturaleza que establece en forma sistematizada un catlogo de derechos de
la persona en el mbito regional. Se incluyen en esta nmina derechos de
naturaleza civil, poltica, econmica, social y cultural as como tambin deberes.
Con similitudes y diferencias conforman junto con la Declaracin Universal de
Derechos Humanos dos instrumentos fundamentales en materia de proteccin
y promocin de los derechos humanos.
La Declaracin Americana establece que el ser humano es titular de derechos y
deberes por el solo hecho de pertenecer a la especie humana, los derechos
esenciales del hombre no nacen del hecho de ser nacional de determinado estado sino que
tienen como fundamento los atributos de la persona humana. Con esta impronta
con el voto de los Estados Unidos de Amrica. Puede verse el texto completo disponible en:
http://www.dipublico.com.ar/instrumentos/73.html Fecha de consulta: 2 mayo 2014.

164

jusnaturalista el texto reconoce la inherencia de los derechos de la persona y su

existencia anterior a la formacin del estado. Posicin que se armoniza con la
frmula jusnaturalista que fuera plasmada en la Constitucin uruguaya en su
artculo 7.
Su estructura consta de una parte considerativa donde se expresan los motivos
de la adopcin del texto, un prembulo y dos captulos titulados: Derechos el
primero y Deberes el segundo. En relacin a la vinculacin entre derechos y
deberes la Declaracin establece en su Prembulo: El cumplimiento del deber de
cada uno es la exigencia del derecho de todos. Derechos y deberes se integran
correlativamente en toda actividad social y poltica del hombre. Si los derechos exaltan
la libertad individual, los deberes expresan la dignidad de esa libertad. 178
Este texto resulta por dems relevante en tanto a pesar de que su naturaleza
jurdica es declarativa, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos y la
Corte Interamericana de Derechos Humanos han establecido que constituye
una fuente de obligaciones internacionales para los estados miembros de la
OEA. La Declaracin debe ser observada por todos los pases miembros de la
OEA hayan o no ratificado otros tratados como ser la Convencin Americana
de Derechos Humanos y reconocido o no la competencia de la Corte
Interamericana creada por dicha convencin en el ao 1969.
Al respecto puede verse el artculo 20 del Estatuto de la CIDH: En relacin a los
estados miembros de la Organizacin que no son parte de la Convencin Americana de
Derechos Humanos, la Comisin tendr, adems de las atribuciones sealadas en el
artculo 18 las siguientes: prestar particular atencin a la tarea de observancia de los
derechos humanos mencionados en los artculos I, II, III, IV, XVIII, XXV y XXVI de la
Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre.
Por tanto los pases que no han ratificado la Convencin Americana y/o
reconocido la competencia de la Corte IDH debern observar sin embargo la
Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre. 179
Disponible en: http://www.oas.org/es/cidh/mandato/Basicos/declaracion.asp Fecha de
consulta: 11 mayo 2014.
179
Como antecedente puede verse el Informe de la CIDH nmero 3/87 recado en el caso 9647
James Terry Roach y Jay Pinkerton c/ Estados Unidos de Amrica en el cual la Comisin
seal: Como consecuencia de los artculos 3 j, 16, 51 e, 112 y 150 de la Carta, las disposiciones de otros
instrumentos de la OEA sobre los derechos humanos adquirieron fuerza obligatoria.[4] Tales
instrumentos, aprobados con el voto del Gobierno de Estados Unidos, son los siguientes: Declaracin
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (Bogot, 1948) y Estatuto y Reglamento de la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos. El Estatuto establece que, para efectos de tales
instrumentos, la CIDH es el rgano de la OEA creado para promover la observancia y la defensa de los
derechos humanos. Para efectos del Estatuto se entiende por derechos humanos los derechos consagrados
en la Declaracin Americana en relacin con los Estados que no son Parte de la Convencin Americana
178

165

En el mismo sentido se ha pronunciado la propia Corte IDH. Puede verse al

respecto la Opinin Consultiva nmero 10 de 14 de julio de 1984 emitida por
dicha Corte titulada: Interpretacin de la Declaracin Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre en el marco del artculo 64 de la Convencin. 180
En forma posterior a la adopcin de esta Declaracin y sin perjuicio de la
actividad de la OEA en muchos mbitos, se fueron aprobando en el seno de la
organizacin diversos tratados que especficamente atienden a la proteccin de
los derechos humanos.
1.2. Convencin Americana sobre Derechos Humanos o Pacto de San Jos de
Costa Rica.
En el ao 1969 se aprueba la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
tambin llamada Pacto de San Jos de Costa Rica 181. Este documento crea un
nuevo rgano abocado a la proteccin de los derechos de la persona: la Corte
Interamericana de Derechos Humanos. Su naturaleza jurdica es jurisdiccional y
posee dos funciones tal cual se ver: la jurisdiccional y la consultiva.
Esta Convencin es la principal del sistema. Fue aprobada en la Conferencia
Especializada Interamericana celebrada el 22 de noviembre de 1969 en Costa
Rica. La Convencin entr en vigor en 1978.
Nuestro pas tuvo una activa participacin en el proceso de creacin de la
Convencin. En un Simposio realizado en la Universidad de la Repblica en el
ao 1959 se discuti el proyecto de Convencin llevndose a la conformacin
de diferentes propuestas que luego fueron hechas suyas por el Gobierno de la
poca y remitidas como aporte del pas a la discusin. 182

sobre Derechos Humanos (San Jos, 1969). Prrafos 42 y 43.

Disponible en: http://www.cidh.org/annualrep/86.87sp/EstadosUnidos9647.htm
Fecha de consulta: 1 de mayo 2014.
180

OC 10/89 Serie A. No. 10. Prrafos 35 45.

Disponible en: http://www.corteidh.or.cr/docs/opiniones/seriea_10_esp1.pdf
Fecha de consulta: 1 mayo 2014.
Disponible en: http://www.oas.org/es/cidh/mandato/Basicos/5.%20CONVENCION
%20AMERICANA.pdf
Fecha de consulta: 1 mayo 2014.
182
Simposio sobre Proyecto de Convencin de Derechos Humanos de Santiago de Chile.
Montevideo, Biblioteca de Publicaciones Oficiales de la Facultad de Derecho UDELAR.
Montevideo, 1959.
181

166

Como hemos visto la Convencin fue aprobada en el ao 1969. Al firmar la

Convencin Uruguay formul una reserva en relacin al artculo 23 del
tratado. El estado uruguayo expres en dicha reserva que: El artculo 80 numeral
2 de la Constitucin establece que la ciudadana se suspende por la condicin de
legalmente procesado en causa criminal de que pueda resultar pena de penitenciara.
Esta limitacin al ejercicio de los derechos reconocidos en el artculo 23 de la
Convencin no est contemplada entre las circunstancias que al respecto prev el
prrafo 2 de dicho artculo 23. 183 Al ratificar la Convencin se mantuvo la
reserva.
Uruguay ratific este tratado el 8 de marzo de 1985. La ley 15737 aprob la
Convencin Americana sobre derechos humanos (artculo 15) y reconoci la
competencia de la Comisin Interamericana por tiempo indefinido y de la Corte
Interamericana sobre todos los casos relativos a la interpretacin o aplicacin de la
Convencin bajo condicin de reciprocidad, tal cual expresa el artculo 16 de la
citada ley.
La aprobacin de la Convencin en el ao 1985 se concibi, mas all de la
relevancia jurdica de tal acto, como una manifestacin del compromiso
democrtico del pas en las primeras horas del restablecimiento de la
democracia luego del perodo dictatorial que transcurri del 27 de junio de 1973
al 1 de marzo de 1985.
1.2.1. A los efectos de describir su contenido podemos organizar su articulado
de la siguiente forma:
-

Deberes de los estados partes. Comprende la obligacin de respetar los

derechos de las personas que estn bajo su jurisdiccin y la adopcin de
disposiciones de derecho interno (artculos 1 y 2).
-

Derechos y Libertades protegidos. Se establecen derechos de naturaleza

civil y poltica (artculos 3 a 25). En el artculo 26 se hace una referencia a
los derechos econmicos sociales y culturales sealando que su
cumplimiento ser progresivo.

Normas sobre suspensin de garantas, interpretacin y aplicacin de

la Convencin entre las que se incluyen los lmites. Incluye la
suspensin de garantas en estados de excepcin (artculo 27) y los
lmites a los derechos (artculo 30).

a. Deberes de los estados partes.

Disponible en: http://www.oas.org/es/cidh/mandato/Basicos/convratif.asp Fecha de consulta:
1 mayo 2014.
183

167

Los estados que ratifican la Convencin se obligan a: a) respetar los derechos

de las personas que estn bajo su jurisdiccin; b) adoptar disposiciones de
derecho interno que fueran necesarias para garantizar los derechos y libertades.
Estas obligaciones son consecuencia de la especial naturaleza de los tratados de
derechos humanos que como hemos sealado los diferencian de los dems del
Derecho Internacional Pblico.
En relacin a las disposiciones a adoptar para armonizar las normas del derecho
internacional y el derecho interno el artculo 2 prev que dichas disposiciones
deban ser no solamente legislativas sino tambin de otro carcter lo que
implica una amplia gama de posibilidades o requerimientos de adecuacin de
los rdenes, interno e internacional, incluyendo disposiciones administrativas
o de otro rango.
b. Derechos y Libertades protegidos
Los derechos protegidos se pueden agrupar en base a su diferente naturaleza de
la siguiente forma:
Derechos Civiles y Polticos. Estn recogidos en el Captulo II artculos 3 a 25. Se
enumeran: derecho al reconocimiento de la personalidad jurdica; derecho a la
vida; derecho a la integridad personal; prohibicin de esclavitud y
servidumbre; derecho a la libertad personal; garantas judiciales; principio de
legalidad y retroactividad; derecho a indemnizacin; proteccin de la honra y
dignidad; Libertad de conciencia y religin; libertad de pensamiento y de
expresin; derecho de rectificacin y respuesta; derecho de reunin; libertad de
asociacin; proteccin de la familia; derecho al nombre; derechos del nio;
derecho a la nacionalidad; derecho a la propiedad privada; derecho de
circulacin y residencia; derechos polticos; igualdad ante la ley; proteccin
judicial.
Derechos Econmicos Sociales y Culturales. Estn incluidos en el Captulo III que
cuenta con un nico artculo, el nmero 26. El mismo establece que los estados
partes se comprometen a adoptar providencias tanto a nivel interno como
mediante la cooperacin internacional especialmente econmica y tcnica, para
lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos que se derivan de las
normas econmicas y sociales y sobre educacin, ciencia y cultura contenidas en la
Carta de la OEA.
c. Normas sobre suspensin, interpretacin y aplicacin de la Convencin
Americana. Lmites.
168

Estn recogidas en el Captulo IV bajo el ttulo: Suspensin de Garantas,

Interpretacin y Aplicacin. (Artculos 27 a 31).
Como puede verse se incluyeron en un Captulo aparte y luego de los relativos
a los deberes, derechos (DCP y DESC) y libertades.
Suspensin de garantas.
El artculo 27 es de especial importancia en tanto establece que la aplicacin de
la Convencin y la observancia de los derechos fundamentales debe observarse
como regla general, an cuando se vivan situaciones de excepcin como ser:
guerra o conmocin interna. Se prev al respecto que en caso de suspensin de
las obligaciones contradas en la Convencin por razones de especial gravedad
como ser: guerra, peligro pblico u otra emergencia que amenace la
independencia y seguridad del estado, la referida suspensin deber tener
carcter estrictamente temporal. Y en ningn caso se autorizar a suspender los
derechos que expresamente se detallan: derecho al reconocimiento de la
personalidad jurdica; derecho a la vida; derecho a la integridad personal;
prohibicin de esclavitud y servidumbre; legalidad y no retroactividad;
libertad de conciencia y religin; proteccin de la familia; derecho al nombre;
derechos del nio; derecho a la nacionalidad; derechos polticos ni de garantas
judiciales indispensables para la proteccin de tales derechos.
Este artculo resulta de especial inters al momento de analizar los poderes de
emergencia del estado previstos por la Constitucin uruguaya en casos de
traicin o conspiracin a la patria; conmocin interna o ataque exterior.
Concretamente la: suspensin de la seguridad individual (art. 31) y adopcin de
medidas prontas de seguridad (art. 168 numeral 17) tal cual ya lo hemos visto.
Sobre el alcance del artculo 27 en relacin a las garantas que no pueden
suspenderse en casos excepcionales la Corte IDH se ha expedido en dos
opiniones consultivas formuladas en el ao 1987. En la OC 7/87 titulada El
hbeas corpus bajo suspensin de garantas la Corte estableci por unanimidad
que: Los procedimientos jurdicos consagrados en los artculos 25.1 y 7.6 de la
Convencin Americana no pueden ser suspendidos conforme al artculo 27.2
de la misma porque constituyen garantas judiciales indispensables para
proteger los derechos y libertades que tampoco pueden suspenderse segn la
misma disposicin. Esta opinin fue solicitada por la CIDH. 184
Y en relacin a las garantas judiciales previstas en el referido artculo 27.2 y los
artculos 25 y 8 la Corte se expidi en consulta formulada por Uruguay en el
184

Disponible en: http://www.corteidh.or.cr/opiniones.cfm Fecha de consulta: 11 mayo 2014.

169

ao 1987. La OC 8/87 de 6 de octubre de 1987 estableci por unanimidad que:

Que deben considerarse como garantas judiciales no susceptibles de
suspensin segn lo establecido en el art. 27.2 de la Convencin, el habeas
corpus (art. 7.6), el amparo o cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o
tribunales competentes (art. 25.1), destinado a garantizar el respeto a los
derechos y libertades cuya suspensin no est autorizada por la misma
Convencin. As tambin: Que deben considerarse como garantas judiciales
indispensables que no pueden suspenderse aquellos procedimientos judiciales,
inherentes a la forma democrtica representativa de gobierno (art.29c) previstos
en el derecho interno de los estados partes como idneos para garantizar la
plenitud del ejercicio de los derechos a que se refiere el artculo 27.2 de la
Convencin cuya supresin o limitacin comporte la indefensin de tales
derechos. Y por ltimo Que las mencionadas garantas judiciales deben
ejercitarse dentro del marco y segn los principios del debido proceso legal,
recogidos por el artculo 8 de la Convencin.185
La armonizacin de los artculos de la Constitucin referidos a poderes de
emergencia del estado en situaciones excepcionales con lo previsto en el artculo
27 es de regla. En tal sentido se puede reafirmar que en casos especiales en los
cuales por motivos de gravedad se debe restringir el goce de los derechos y
libertades, dicha limitacin no habilita a suspender los derechos considerados
del ncleo bsico de proteccin y las garantas que aseguran la eficacia y
proteccin de tales derechos. Entre ellas el habeas corpus y dems garantas
judiciales.
Normas de interpretacin
El artculo 29 de la Convencin refiere a las normas de interpretacin de la
Convencin, lo cual resulta relevante a los efectos de asegurar su aplicacin.
Esta disposicin se funda y es expresin en si, del principio general de derecho
in dubio pro omine. En caso de dudas en relacin a la interpretacin de normas
que aluden a los derechos, libertades y garantas de las personas, deber
interpretarse el texto en la forma que mejor asegure la observancia y respeto de
los referidos derechos, libertades y garantas.
Se seala, en una clara filiacin jusnaturalista, que ninguna disposicin de la
presente Convencin puede ser interpretada en el sentido de: excluir otros
derechos y garantas que son inherentes al ser humano o que se derivan de la forma
democrtica representativa de gobierno.
El artculo se incluy aparte de los otros relativos a DCP y DESC. De esa forma
se consagra la amplitud de las normas de interpretacin, solucin acorde con
185

Disponible en: http://www.corteidh.or.cr/opiniones.cfm Fecha de consulta: 11 mayo 2014.

170

la propuesta formulada por Uruguay en el ao 1959 al debatir el proyecto de

Convencin. Corresponde precisar en relacin a este punto que la disposicin
fue incorporada en el texto definitivo de la Convencin por iniciativa del estado
uruguayo, concretamente del Dr. Ramn REAL, al incluirse en el informe al
proyecto de Convencin remitido por el gobierno a la OEA en su momento. 186
Reviste inters el testimonio del referido autor recogido en el libro que rene el
debate ocurrido en Uruguay en 1959 sobre el proyecto de Convencin
Americana: Deseara hacer mencin para que se agregue al final de este captulo
un artculo que podra estar inspirado en una disposicin de la Constitucin Uruguaya
(artculo 72) bastante original, y que establece que la enumeracin de derechos no es
taxativa y que se considerarn comprendidos en la Constitucin los dems derechos y
garantas inherentes a la personalidad humana o que se derivan de la forma democrtica
republicana de gobierno. Es un artculo que considero original y que solamente he visto
en algunas de las constituciones latinoamericanas de los ltimos tiempos.
La propuesta de REAL fue bien acogida por quienes debatieron el proyecto de
Convencin en Uruguay en el ao 1959. El Dr. Anbal BARBAGELATA agreg
al respecto la iniciativa de incluir esta interesantsima disposicin no despus
de los derechos civiles y polticos sino despus de todos los derechos. Se aprob en el
referido Simposio finalmente que el artculo en cuestin fuera incluido en el
Captulo III del proyecto siendo aplicable tanto a los derechos civiles y polticos
como a los econmicos, sociales y culturales. 187
Como puede verse el texto de la Convencin Americana finalmente aprobado
en 1969, introduce esta previsin (artculo 29 c) en el Captulo IV.
Lmites.
El artculo 30 de la Convencin establece que la posibilidad de limitar los
derechos de acuerdo con la Convencin debe observar el principio de legalidad.
As lo destaca: Las restricciones permitidas al goce y ejercicio de los derechos y
libertades no pueden ser aplicadas sino conforme a leyes que se dictaren por razones de
inters general y con el propsito por el cual han sido establecidas.
Esta frmula se armoniza tambin con el artculo 7 de la Constitucin de
Uruguay.
Debe referirse al respecto sin embargo que la expresin leyes contenida en el
artculo 30 fue objeto de una consulta formulada por Uruguay a la Corte IDH.
As consta en el debate llevado a cabo en Uruguay en el Simposio (ob. cit. nota 182),
realizado en la UDELAR, recogido en la obra citada en nota 18, pgina 165 y ss.
187
Simposio Ob. cit. nota 182 p. 166.
186

171

El estado uruguayo solicit a la Corte en la dcada del 80 una consulta sobre el

alcance de la expresin leyes incluida en el referido artculo de la Convencin
por considerar que la misma podra generar dudas de interpretacin.
La OC 6/86 del 9 de mayo de 1986188 resolvi por unanimidad: Que la palabra
leyes en el artculo 30 de la Convencin significa norma jurdica de carcter general,
ceida al bien comn, emanada de los rganos legislativos constitucionalmente
previstos y democrticamente elegidos, y elaborada segn el procedimiento establecido
por las constituciones de los estados partes para la formacin de las leyes.
Por tanto las nicas limitaciones que podrn operar en materia del goce de
derechos y libertades en tanto la aplicacin del principio de legalidad, es
mediante leyes en sentido formal y no material.
1.2.1. Medios de proteccin y rganos.
La segunda parte de la Convencin refiere a los denominados Medios de
Proteccin. Comprende los artculos 33 a 78. Esta seguida de disposiciones
transitorias. Los medios de proteccin incluyen: rganos y procedimientos.
Los rganos son: Comisin Interamericana donde se establece su organizacin,
funciones, competencia y procedimiento. Y Corte Interamericana donde se
incluye: organizacin; competencia, funciones y procedimiento. La Comisin y
la Corte constituyen los dos rganos principales en materia de promocin y
proteccin de los derechos humanos.
1.3. Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos relativo a la Abolicin de la Pena de Muerte.
El Protocolo fue aprobado el 8 de junio de 1990 y entr en vigor el 28 agosto
1991.
En relacin a la pena de muerte tngase presente que la Declaracin Americana
de Derechos y Deberes del Hombre no refera al tema expresamente, an
cuando se haba incluido en los anteproyectos del Comit Jurdico
Interamericano.
En 1969 la Convencin Americana sobre Derechos Humanos introduce el
artculo 4 sin abolir la pena de muerte y optando por limitar y restringir su
aplicacin. Por tanto este Protocolo aprobado en 1990 resulta relevante. Con su
ratificacin los estados convienen en prohibir la aplicacin de la pena de muerte
en su jurisdiccin nacional.
188

Disponible en: http://www.corteidh.or.cr/opiniones.cfm Fecha de consulta: 1 febrero 2014.

172

La abolicin de la pena de muerte establecida en este Protocolo se armoniza con

la tradicin jurdica del pas. La prohibicin de la pena de muerte fue
establecida originalmente en el texto constitucional de 1918 (artculo 163). En
forma previa haba sido eliminada en el Uruguay por la ley 3238 de 13 de
setiembre de 1907. Por tanto desde 1918 a la fecha est prohibida la aplicacin
por mandato constitucional. Rige en la actualidad lo previsto en el artculo 26
de la Carta: A nadie se le aplicar la pena de muerte.
La ley 16461 de 31 de diciembre de 1993 aprob el referido Protocolo Adicional
a la Convencin Americana relativo a la abolicin de la pena capital.
1.4.- Protocolo Adicional a la Convencin sobre Derechos Humanos en
materia de Derechos Econmicos Sociales y Culturales Protocolo de San
Salvador.
En materia de Derechos Econmicos Sociales y Culturales se aprob el 17 de
noviembre de 1988, un Protocolo Adicional a la Convencin tambin
denominado Protocolo de San Salvador. Como se ha visto el artculo 26 de la
Convencin Americana hace una referencia al desarrollo progresivo de los
DESC. En este caso el instrumento establece la obligatoriedad de los estados de
respetar los derechos de naturaleza econmica social y cultural.
Este documento ha significado un paso significativo en el proceso que apunta a
la eficacia de derechos de naturaleza social, econmica y cultural, categoras de
derechos que por su propia naturaleza se hace mas difcil por parte de los
estados su observancia y cumplimiento. Introduce tambin desde nuestro
punto de vista la preocupacin por el medio ambiente como el habitculo
natural del ser humano y por ende objeto de proteccin. El derecho a vivir en
un medio ambiente sano y ecolgicamente equilibrado (artculo 11) es una
derivacin de la propia existencia humana. Se encastra directamente con la
dimensin amplia del derecho a la vida, concebida esta como el vivir y la
satisfaccin de las necesidades bsicas.
En forma concreta el artculo 19 del Protocolo establece medios de proteccin.
Entre ellos se incluye la posibilidad de presentar peticiones individuales por
violaciones del artculo 8 en su inciso (libertad sindical) y artculo 13 (derecho a
la educacin).
Este Protocolo fue ratificado por Uruguay por 16519 de 22 de julio de 1994.
1.5. Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la
Violencia contra la Mujer Convencin de Belm do Par.
173

En el ao 1994 el sistema interamericano integr al elenco de tratados bsicos la

Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y erradicar la Violencia
contra la Mujer tambin denominada Convencin do Par. La Convencin
aprobada el 9 de junio de 1994 entr en vigor el 5 de marzo de 1995.
Constituye un texto precursor en la materia atento a que obliga a los estados a
detenerse en una temtica vinculada a la situacin de las mujeres en el seno de
la sociedad, la comunidad y la familia. Al respecto su artculo 3 proclama:
Toda mujer tiene derecho a una vida libre de violencia, tanto en el mbito pblico como
en el privado. Adems este tratado ampla la concepcin del problema
destacando que se incluye en su consideracin no solamente la fsica sino
tambin la violencia sexual y sicolgica.
Esta Convencin fue ratificada por Uruguay por ley 16735 de 5 enero 1996.
1.6. Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura.
La Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura fue
adoptada por la Asamblea General de la OEA el 5 de agosto de 1992.
Nadie puede ser sometido a tortura ni a penas o tratos crueles inhumanos o
degradantes que vulneren su dignidad. As lo establece este documento que
obliga a los estados a prevenir y sancionar la tortura. La definicin de lo que se
entiende por tortura o tratos crueles inhumanos o degradantes se haya
contenida en el artculo 2 mientras la delimitacin de los responsables se
encuentra en el artculo 3.
Uruguay la ratific por ley 16294 de 11 agosto 1992.
1.7. Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas.
La desaparicin forzada constituye una temtica de especial preocupacin para
el sistema. La preocupacin internacional en el plano regional en relacin a esta
problemtica se hace relevante a partir de la sucesin de dictaduras en Amrica
Latina especialmente entre las dcadas del 60 y hasta el 80. Sin embargo este
fenmeno no ha sido erradicados de la realidad americana la cual se ve azotada
en forma constante por esta prctica an en pases que ostentan en principio,
formas de gobierno democrticas.
Esta Convencin fue ratificada por Uruguay por ley 16724 de 13 de diciembre
de 1995.

174

1.8.

Convencin Interamericana para la Eliminacin de todas las formas

Discriminacin contra las Personas con Discapacidad.

Este tratado fue aprobado por la Asamblea General de la OEA el 2 de mayo de

2001 y entr en vigor el 14 de setiembre de 2001.Tiene como aspecto central la igualdad de los seres humanos reafirmando que
las personas con discapacidad tienen los mismos derechos y libertades que
otras personas. En ningn caso pueden verse sometidas a discriminacin por su
discapacidad.
Entiende por discapacidad: una deficiencia fsica, mental o sensorial ya sea de
naturaleza permanente o temporal que limita la capacidad de ejercer una o ms
actividades esenciales de la vida diaria, que pude ser causada o agravada por el entorno
econmico y social (artculo 1).
Fue ratificada por Uruguay por ley 17330 de 9 de mayo de 2001.

2. Organos especficos de proteccin de los Derechos Humanos de la OEA.

Como se ha visto dos rganos se abocan en forma especfica a la promocin y
proteccin de los Derechos Humanos en el sistema interamericano. Ellos son la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos y la Corte Interamericana de
Derechos Humanos.
2.1.

Comisin Interamericana de Derechos Humanos.

En la Quinta Reunin de Consulta de Ministros de Relaciones Exteriores

celebrada en Santiago de Chile en el ao 1959 se dispuso crear una Comisin
Interamericana de Derechos Humanos encargada de promover el respeto de
tales derechos. El primer estatuto de la Comisin se aprob en el ao 1960 y se
eligieron sus primeros miembros el 29 de junio de ese mismo ao. La actividad
de la Comisin comenz a desarrollarse a travs de visitas a varios pases con el
objetivo de observar la situacin de los derechos y libertades. En el ao 1965 con
el propsito de ampliar y fortalecer las atribuciones de la Comisin se resolvi
modificar el estatuto lo que se produjo en noviembre de 1965 en la Segunda
Conferencia Interamericana Extraordinaria celebrada en Ro de Janeiro Brasil.
En dicha Resolucin se ampli como dijimos las facultades del rgano
atribuyndosele la facultad de examinar las peticiones individuales y formular
recomendaciones especficas a los estados miembros.

175

El Protocolo de Buenos Aires adoptado en el ao 1967 al reformar la Carta

determin que la CIDH se constituyera en un rgano de la organizacin
regional. Se estableci que su funcin principal ser promover la observancia y
la defensa de los derechos humanos. Asimismo se indic que una futura
convencin interamericana sobre derechos humanos determinara la estructura
competencia y procedimientos de dicha Comisin. Esto ocurri en el ao 1969,
al aprobarse la Convencin Americana de Derechos Humanos en el ao 1969.
La Convencin Americana de Derechos Humanos establece la organizacin,
funcionamiento y competencias de la CIDH en los artculos 34 a 51. El rgano
cuenta asimismo con un Estatuto y un Reglamento. 189
La Comisin se compone de 7 miembros elegidos a ttulo personal por la
Asamblea General de la OEA, los cuales deben ser personas de alta autoridad
moral y reconocida trayectoria en el campo de los derechos humanos. (Artculo 34).
2.1.1. Funciones de la CIDH: proteccin y promocin de los derechos
humanos.
La funcin principal de la CIDH radica en promover la observancia y la defensa de
los derechos humanos. Ello emana de la Carta de la OEA y de la Convencin
Americana (artculo 41).
En el ejercicio de su mandato la CIDH tiene atribuciones de proteccin y
promocin de los derechos humanos. Con el transcurso del tiempo se han ido
desarrollando e instrumentando con mayor eficacia las acciones que desarrolla
la CIDH. Las modificaciones del Estatuto y especialmente del Reglamento han
permitido ampliar y fortalecer la accin de la CIDH con el objetivo de otorgarle
mayor efectividad.
Los artculos 18, 19 y 20 del Estatuto de la CIDH refieren a las atribuciones
respecto de los estados partes.
Respecto de los estados que no son parte de la Convencin Americana (Estados
Unidos y Canad entre otros) la competencia de la Comisin se basa en la Carta
de la OEA y la prctica del rgano.
Pueden enumerarse las siguientes:
a. Estimular la conciencia de los derechos humanos en el continente.
Ambos documentos disponibles en:
http://www.oas.org/es/cidh/mandato/documentos_basicos.asp Fecha de consulta: 1 mayo 2014.
189

176

Desde su creacin en el ao 1959 la CIDH ha desarrollado acciones cuyo

objetivo radica en promover el respeto de los derechos humanos fortaleciendo
con ello los procesos que apuestan a hacerlos eficaces. La necesidad de
promover los derechos humanos se materializa a travs de acciones que
apuestan a generar una cultura en defensa de la libertad y el respeto de la
dignidad de la persona.
b. Observar y Recomendar.
Observar la situacin general de los derechos humanos en los estados
miembros y preparar informes especiales sobre situaciones o pases en
particular.
As tambin recomendar a los Estados la adopcin de medidas que contribuyan
a la proteccin de los derechos humanos.
En el marco de esta labor la CIDH puede:
Solicitar a los Estados partes informacin sobre las medidas que adoptan en
materia de Derechos Humanos.
Realizar visitas in loco en los diferentes Estados.
c. Examen de denuncias interestatales.
Recibir comunicaciones o denuncias en las que un estado parte alegue que otro
del sistema, ha incurrido en violaciones de los derechos humanos reconocidos
en la Convencin de conformidad con lo establecido en el artculo 45.1 del
documento.
Las comunicaciones que se hagan en virtud de este artculo solo sern
admitidas y examinadas si el estado ha admitido especficamente esta
competencia de la CIDH. Las declaraciones de reconocimiento de competencia
pueden hacerse por tiempo indefinido o por un perodo determinado.
Tngase presente al respecto que Uruguay al ratificar la Convencin Americana
reconoci la competencia de la CIDH por tiempo indefinido. (Ley 15737 artculo
16).
d. Examen de peticiones individuales.
Examinar las peticiones individuales que aleguen violaciones de los derechos
humanos por parte de los estados partes observando todas las reglas de
177

funcionamiento previstas en la Convencin, el Estatuto y el Reglamento. En este

caso est facultada a emitir informes finales y elevar a la Corte IDH los casos, en
los cuales el/los estados no cumplan con dichos informes de fondo.
La legitimacin activa para presentar peticiones se encuentra prevista en el
artculo 44 de la Convencin Americana. Permite que cualquier persona o
grupo de personas, o entidad no gubernamental legalmente reconocida en uno
o ms Estados de la OEA puedan presentarlas. Para ello se requiere que se
hayan agotado los recursos internos salvo casos excepcionales.
El objetivo de esta potestad radica en otorgar a las personas un mecanismo
complementario de proteccin a los Derechos Humanos en casos que no sean
observados o respectados a nivel interno.
Sobre el alcance de esta funcin se realizar un examen particular mas adelante.
e. Medidas cautelares.
La CIDH puede otorgar medidas cautelares con el fin de prevenir daos
irreparables a los derechos humanos de las personas.
El mecanismo de medidas cautelares que puede adoptar la CIDH en casos
excepcionales cuenta con ms de 3 dcadas de uso por parte del rgano. En el
Reglamento de la CIDH del ao 1980, en su artculo 26 se formaliz un primer
procedimiento que estableca la adopcin de medidas cautelares en casos
urgentes, cuando se haga necesario evitar daos irreparables a las personas. La
provisin se funda en la funcin del rgano de velar por la observancia de los
Derechos Humanos en el continente prevista en el ya citado artculo 41 de la
Convencin reafirmado en iguales trminos por el artculo 1 del Estatuto del
rgano.
El procedimiento vigente est previsto en el artculo 25 del Reglamento de la
CIDH. El mismo establece diferentes situaciones.
En primer lugar se prevn aquellas medidas adoptadas en conexin con una
peticin o caso pendiente de resolucin. (Artculo 25.1). En situaciones de
gravedad y urgencia la CIDH podr a iniciativa propia o a solicitud de parte, solicitar al
Estado que adopte medidas cautelares para prevenir daos irreparables a las personas o
al objeto del proceso en conexin con una peticin o caso pendiente.
En segundo lugar y en similar situacin de gravedad y urgencia, la CIDH
podr pedir que se adopten medidas cautelares para prevenir daos a personas
en forma independiente de cualquier peticin o caso pendiente. Es decir, la
178

adopcin de estas medidas no est vinculada a la existencia de un caso

denunciado ante la CIDH. (Artculo 25.2).
Las medidas pueden ser de naturaleza tanto individual o colectiva. (Artculo
25.3).
El procedimiento se encuentra destallado en el Reglamento y prev diferentes
aspectos que hacen a la informacin a requerir a los estados; la conformidad de
los beneficiarios cuando la solicitud sea presentada por la Comisin o terceros
entre otros aspectos. As tambin se prevn que el otorgamiento de esas
medidas no constituir pre juzgamiento sobre la violacin de los derechos
protegidos en la CADH.
f. Relatoras Temticas.
Con el fin de prestar especial atencin a grupos, comunidades o pueblos
especialmente expuestos y vulnerables la CIDH puede crear Relatoras
Temticas.
Las Relatoras fueron creadas a partir de 1990 con el fin de fortalecer, impulsar
y sistematizar el trabajo de la propia Comisin. El Reglamento vigente adecu
su funcionamiento tal cual puede verse en el artculo 15 bajo el ttulo: Relatoras
y Grupos de Trabajo. Pueden estar a cargo de un miembro de la Comisin o de
otras personas designadas a tales efectos por el rgano en carcter de Relatora
Especial.
Todas las Relatoras sern sujetas a revisin, renovacin o terminacin por lo
menos cada 3 aos. (Artculo 15.3).
Las Relatoras creadas en el perodo 1990 2012 han sido las siguientes:
Derechos de los Pueblos Indgenas (1990); Derechos de las Mujeres (1994);
Derechos de los Migrantes (1996); Libertad de Expresin (1997); Derechos de la
Niez (1998); Defensoras y Defensores de Derechos Humanos (2001); Personas
Privadas de Libertad (2004); Afrodescendientes y Discriminacin Racial (2005);
Derechos de las Lesbianas, Gays y Personas Trans, Bisexuales e Intersex
(2011).190
g. Solicitud de Opiniones Consultivas.
La CIDH puede solicitar a la Corte IDH opiniones consultivas de conformidad
con lo dispuesto en el artculo 64 de la Convencin Americana. Las mismas
190

Pueden consultarse en: http://www.oas.org/es/cidh/mandato/relatorias.asp Fecha de consulta: 11 mayo

2014.

179

tienen por objetivo solicitar a la Corte que interprete el alcance del tratado.
Sobre el punto se profundizar mas adelante en el Captulo correspondiente a la
funcin consultiva de la Corte IDH.
La CIDH ha solicitado diversas opiniones consultivas: OC 2/82 Efecto de las
reservas sobre la entrada en vigencia de la CADH; OC 3/83 Restricciones a la
Pena de Muerte; OC 8/87 Habeas Corpus bajo suspensin de garantas; OC
11/90 Excepciones al agotamiento de los recursos internos; OC 14/94
Responsabilidad internacional por expedicin y aplicacin de leyes violatorias
de la CADH; OC 1//2002 Condicin Jurdica y Derechos del Nio.
h. Informes anuales.
La CIDH debe rendir un Informe Anual a la Asamblea General de la OEA en el
cual se describa el desarrollo de los derechos humanos en la regin. En el
mismo incorpora estadsticas en las cuales se establece diferentes aspectos
relacionados al sistema en relacin a los pases.
En los informes se detallan las actividades cumplidas y todos los aspectos que
hacen al mandato. Se relacionan los casos y peticiones incluyndose la
referencia las admitidas y no admitidas; aquellas que se encuentran en trmite y
las enviadas a la Corte IDH. Tambin se describen las medidas cautelares
otorgadas a favor de los beneficiarios organizadas en funcin de los estados.
Por ltimo se incorpora en el documento la actuacin de las Relatoras
Temticas y Especiales. 191
2.1.2. Sistema de peticiones y casos
Esta funcin consiste en la potestad de la CIDH de examinar presuntas
violaciones de derechos humanos alegadas por personas que se encuentran en
la jurisdiccin de un estado parte. Como hemos sealado se trata de un
mecanismo complementario que procede cuando se han agotado los recursos
internos destinados a proteger o asegurar los derechos y libertades a nivel
interno. Quien pretenda presentar una peticin deber intentar previamente
que los tribunales nacionales se expidan sobre la presunta violacin de
derechos. En caso de ser imposible agotar dichos recursos los denunciantes
podrn acceder al sistema en tanto se prevn excepciones a este requisito. En su
presentacin debern detallar las razones que les han impedido agotar los
referidos recursos.
Pueden verse los Informes Anuales presentados ante la Asamblea General de la OEA por la
CIDH en: http://www.oas.org/es/cidh/informes/anuales.asp
Fecha de consulta: 2 mayo 2014.
191

180

Del punto de vista instrumental, para presentar peticiones o quejas ante la

Comisin Interamericana debern observarse aspectos de forma y contenido. La
regulacin se encuentra establecida en la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos (Seccin 1 a 4); Estatuto y Reglamento de la CIDH.
En primer lugar observarse lo relativo a la legitimacin activa de los
denunciantes lo cual resulta relevante a los efectos de poder hacer efectivo el
accionamiento.
a. Legitimacin activa.
Solo las personas fsicas, grupo de personas o entidades no gubernamentales
legalmente reconocidas en representacin de las personas fsicas, pueden
presentar peticiones. No pueden presentar peticiones las personas jurdicas
como ser las empresas.
Establece el artculo 44 de la Convencin Americana: Cualquier persona o grupo
de personas o entidad no gubernamental legalmente reconocida en uno o ms estados
partes miembros de la OEA puede presentar a la Comisin peticiones que contengan
denuncias o quejas de violacin de la Convencin por parte de un estado parte.
Las denuncias deben entablarse siempre contra un Estado miembro de la OEA
en tanto sistema regional de proteccin creado en el mbito de dicha
organizacin. En la denuncia debe alegarse que el estado ha violado los
derechos humanos contenidos en la Declaracin Americana, la Convencin
Americana y otros tratados del sistema interamericano segn sea pertinente.
(Artculo 23 Reglamento de la CIDH).
La Comisin puede iniciar la tramitacin de una peticin cuando considere que
la misma rene los requisitos. A este mecanismo se le denomina tramitacin
motu propio y est previsto en el artculo 24 del Reglamento.
En caso que el Estado no haya ratificado la Convencin Americana se podr
alegar unicamente que ha violado la Declaracin Americana. No es el caso de
Uruguay que como hemos visto ha ratificado la Convencin Americana y
reconocido la competencia de la CIDH y de la Corte IDH.
b.- Requisitos para presentar la denuncia o queja
Los requisitos requeridos para presentar las denuncias estn previstos en el
artculo 46 de la Convencin y complementados por el Reglamento de la CIDH.
Agotamiento de los recursos internos.
181

Para presentar una denuncia y que sta sea admitida por la Comisin se
requiere que se hayan interpuesto y agotado los recursos de jurisdiccin interna,
conforme a los principios del Derecho Internacional generalmente reconocidos. As lo
establece el artculo 46 inciso 1 literal a de la CADH y se encuentra regulado en
el artculo 31 del Reglamento del rgano.
Pueden alegarse excepciones a este principio tal cual lo establece el artculo 46
inciso 2 literales a, b y c de la CADH. Entre ellas:
- No exista en la legislacin interna del estado de que se trata el debido
proceso legal para la proteccin del derecho o derechos que se alega han
sido violados.
- En los casos que no se haya permitido al presunto lesionado en sus
derechos el acceso a los recursos de la jurisdiccin interna o haya sido
impedido de agotarlos.
- Cuando haya retardo injustificado en la decisin de los mencionados
recursos.
En aquellos casos que el peticionario alegue la imposibilidad de comprobar el
cumplimiento del requisito de agotamiento de los recursos internos, es el
Estado quien deber demostrar que ello no se ha cumplido tal cual lo prev el
Reglamento de la CIDH.
Plazo.
El plazo que se establece es de 6 meses desde que el presunto lesionado en sus
derechos haya sido notificado de la decisin definitiva. (Artculo 46 inciso 1
literal b de la CADH).
El Reglamento prev en su artculo 32 que En los casos que resulten aplicables las
excepciones al requisito del previo agotamiento de los recursos internos, la peticin
deber presentarse dentro de un plazo razonable, a criterio de la Comisin. A tal efecto
la Comisin considerar la fecha en que haya ocurrido la presunta violacin de derechos
y circunstancias del caso.
La existencia de un plazo (6 meses) distingue al sistema interamericano del
universal. Tngase presente que en este ltimo en relacin a la interposicin de
denuncias ante los Comits creados en virtud de los tratados no se incluye el

182

plazo para presentar denuncias previndose en la prctica que la interposicin

en trminos temporales sea razonable. 192
Que la materia de la peticin no est pendiente en otro procedimiento
internacional.
Que el caso no est pendiente en otro procedimiento de arreglo internacional.
Por ejemplo que no se haya presentado una denuncia ante los Comits de
Naciones Unidas creados por los tratados internacionales como ser el Comit de
Derechos Humanos entre otros. (Artculo 46 inciso 1 literal c de la CADH).
El Reglamento de la CIDH (artculo 3) establece en relacin a la duplicacin de
procedimientos que el rgano no considerar peticiones que reproduzcan
sustancialmente otra peticin pendiente o ya examinada y resuelta por la CIDH
u otro organismo internacional gubernamental del que sea parte el Estado en
cuestin salvo que operen las condiciones establecida sen el inciso 2 de tal
artculo. Esto es que el examen realizado en el otro rgano internacional haya
sido general y/o que el peticionario ante la CIDH sea la vctima de la presunta
violacin o su familiar y el peticionario ante el otro organismo sea una tercera
persona o una entidad no gubernamental sin mandato de los primeros.
Aspectos formales (no annima).
Las denuncias debern contener nombre, nacionalidad, profesin, domicilio y
firma de la persona o personas o del representante legal de la entidad que
somete la peticin. (Artculo 46 inciso 1 literal d). Puede preverse en la propia
peticin que la identidad del peticionario no sea revelada lo cual deber
aclararse expresamente.
Por su parte las denuncias sern inadmisibles cuando no sean fundadas o sea
improcedentes. Tambin cuando no se expongan hechos que caractericen una
violacin a los derechos consagrados en la Convencin Americana y otros
documentos del sistema.
Reglamento sobre Fondo de Asistencia Legal de la CIDH
El 1 de marzo de 2011 entr en vigor el Reglamento de la CIDH sobre Fondo de
Asistencia Legal del Sistema Interamericano. Este nuevo reglamento determina que
puedan otorgarse recursos a peticionarios en denuncias que hayan sido
declaradas admisibles por la Comisin cuando stos demuestren que son
carentes de recursos suficientes para cubrir total o parcialmente los gastos
relativos a la recoleccin y remisin de documentos probatorios, as como a los
A modo de ejemplo puede verse Pacto de Derechos Civiles y Polticos (artculo 28 y ss) y
Protocolo Facultativo (artculos 1 y 2).
192

183

gastos relacionados con la comparecencia de la presunta vctima, testigos,

peritos o audiencias ante la Comisin y otro gastos que se estimen pertinentes.
193

2.1.3.- Procedimiento ante la CIDH

Una vez presentada la denuncia se observarn diferentes etapas las cuales estn
previstas en la CADH, Estatuto y Reglamento.
As se verifican:
- Revisin inicial a cargo de la Secretara;
- Tramitacin inicial.
- Procedimiento de admisibilidad;
- Anlisis de fondo;
- Informe final.
La revisin y trmite inicial lo lleva adelante la Secretara General. Puede verse
al respecto los artculos 26 a 29 del Reglamento.
El procedimiento de admisibilidad consiste en dar trmite a la peticin que
rene los requisitos requeridos. A tales efectos se solicitar informacin al
Estado quien tendr un plazo de 2 meses para informar. Se prev que antes del
pronunciamiento de la CIDH sobre la admisibilidad se pueda invitar a las
partes a formular observaciones adicionales ya sea por escrito o en audiencia.
La consideracin de la admisibilidad constituye el primer informe de la CIDH
en el caso en cuestin. Los informes de admisibilidad o inadmisibilidad son
pblicos y adems se incluyen en el Informe Anual que la CIDH remitir a la
Asamblea General de la OEA tal cual vimos en el captulo de Funciones. 194
Si la peticin es admitida la misma ser registrada como caso y se iniciar el
procedimiento sobre el fondo del asunto. El informe de admisibilidad emitido por
la CIDH no prejuzga sobre el fondo del asunto.
Puede suceder excepcionalmente que la CIDH resuelva abrir el caso y diferir el
tratamiento de la admisibilidad hasta el debate o decisin de fondo.
Si la peticin no es admitida, se dictar un informe de inadmisibilidad. As lo
prev el artculo 47 de la CADH y su Reglamento (artculo 36). Ser inadmisible
Disponible en:
http://www.oas.org/es/cidh/mandato/Basicos/fondo.asp Fecha de consulta: 11 mayo 2014.
194
Puede consultarse el detalle del procedimiento en el artculo 30 del Reglamento de la CIDH.
193

184

cuando no se hayan agotado los recursos internos; no se haya presentado en

plazo; haya sido examinada ya la peticin por otro organismo internacional o la
propia Comisin; no exponga los hechos que caracterizan la violacin de los
derechos consagrados en la Convencin y otros instrumentos del sistema; sea
manifiestamente infundada o improcedente, sea annima. En estas hiptesis la
peticin ha sido declarada inadmisible por tanto no rene las condiciones para
ser considerada por la CIDH como un caso. Se dar publicidad al informe y se
incluir el mismo en el Informe Anual.
Procedimiento sobre el fondo
Con el informe de admisibilidad del asunto se produce la apertura del caso.
Este informe en los hechos da ingreso formal del asunto a la Comisin la cual
estudiar el tema de fondo.
Se llevar adelante el estudio del fondo de la peticin tal cual est previsto en
los artculos 48 a 51 de la Convencin. Con la apertura del caso los peticionarios
tendrn 3 meses para presentar observaciones adicionales las cuales sern
trasmitidas al Estado en cuestin para que ste tambin presente observaciones
en similar plazo.
La CIDH intentar una solucin amistosa del asunto antes de pronunciarse
sobre el fondo. Esta potestad podr observarse en cualquier estado de la causa.
La misma debe ser fundada en el respeto a los derechos humanos reconocidos en la
CADH, que pueda acercar a las partes y dirimir el conflicto planteado. (CADH
artculo 48 inciso 1 literal f). En caso de lograrse la CIDH aprobar un informe
con la exposicin de los hechos y la solucin lograda que trasmitir a las partes
y lo publicar. En caso de no llegarse a la solucin se proseguir con el trmite.
El peticionario podr desistir del accionamiento en cualquier momento (artculo
41 Reglamento). La CIDH tomar nota de la manifestacin del peticionario y
podr archivar la peticin o proseguir con el trmite en inters de proteger un
derecho determinado.
Puede la CIDH en cualquier momento archivar el caso (artculo 42 Reglamento).
Por ejemplo si considera que no subsisten motivos para la peticin. Antes de
considerar el archivo se notificar a los peticionarios, la decisin.
La CIDH podr, en casos de considerarlo necesario y conveniente promover
una investigacin in loco previo consentimiento del estado en cuyo territorio se
alegue haberse cometido la violacin. La Comisin podr delegar en uno o ms
de sus miembros la recepcin de las pruebas.

185

El Captulo VI del Reglamento prev lo relativo a las audiencias a realizarse

ante la Comisin. Las mismas tendrn por objeto recibir informacin de las partes
en relacin al caso en trmite. As tambin en caso de medidas cautelares o
pedidos de informacin general. Las audiencias sern pblicas salvo casos
excepcionales debidamente fundados. Y por ltimo las pruebas a ofrecerse.
Informe de fondo
La CIDH elaborar un informe final o de fondo que ser transmitido al estado
parte segn lo establece el artculo 50 de la Convencin. En este se pueden
establecer recomendaciones o proposiciones al estado. Estas pueden estar
dirigidas a detener los actos violatorios de los derechos, esclarecer los hechos y
llevar a cabo investigaciones oficiales y reparar daos ocasionados y
constatados por el rgano en el procedimiento. As tambin la recomendacin
de introducir cambios al ordenamiento legal y/o exigir otras medidas o acciones
estatales.
En caso que el Estado cumpla con las recomendaciones de la CIDH el asunto
terminar en esta etapa en tanto el estado acredite el cumplimiento de lo
recomendado por el rgano internacional.
Asimismo puede no hacer lugar a las recomendaciones. En este caso la CIDH
decidir publicar el caso en su informe final y elevar el mismo a estudio de la
Corte IDH. Este rgano deber analizarlo y emitir una sentencia.
Se verifica una marcada tendencia en las recientes reformas introducidas al
Reglamento de la CIDH195 de profundizar el fortalecimiento del sistema a travs
de la participacin de las vctimas activamente en todo el proceso, asegurando
las garantas del equilibrio procesal y la publicidad o transparencia de los
asuntos que se llevan al Sistema.
2.1.4. Valor jurdico de los informes de fondo de la CIDH.
Como se ha visto la Comisin no es un rgano jurisdiccional. Segn lo establece
su Estatuto en el artculo 1 es un rgano de la OEA creado para promover la
observancia y la defensa de los derechos humanos y servir como rgano consultivo de la
Organizacin en la materia.

Reglamento de la CIDH aprobado durante el 137 Perodo ordinario de sesiones celebrado en

octubre y noviembre de 2009 y modificado el 2 de setiembre de 2011. Disponible en:
http://www.oas.org/es/cidh/mandato/Basicos/ReglamentoCIDH2011.pdf Fecha de consulta: 11
mayo 2014.
195

186

La posibilidad de emitir informes finales o de fondo en relacin a casos

concretos, est consagrada a texto expreso en la Convencin y recogida en su
Estatuto as como tambin regulada en su Reglamento.
Los informes de fondo de la Comisin no son sentencias. Sin embargo se
entiende que los mismos deben ser cumplidos de buena fe por parte de los
estados partes. Asimismo el no cumplimiento como se ha manifestado
determina el eventual anlisis del caso por parte de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos. Este rgano posee naturaleza jurisdiccional y a diferencia
de la Comisin emite fallos definitivos e inapelables.
La realidad demuestra que el grado de cumplimiento de los informes de fondo
por parte de los estados a lo largo de la historia, ha sido y sigue siendo
discrecional de cada pas. Ello sin perjuicio de la manifestaciones a favor de su
obligatoriedad. Al respecto puede referirse entre otras, lo establecido por la
Corte IDH en el fallo recado en el caso Loayza Tamayo vs Per emitido el 17 de
setiembre de 1997. En dicha sentencia prrafos 80 y 81, la Corte expres 196 :
en virtud del principio de buena fe, consagrado en el mismo artculo 31.1 de la
Convencin de Viena, si un Estado suscribe y ratifica un tratado internacional,
especialmente si trata de derechos humanos, como es el caso de la Convencin Americana,
tiene la obligacin de realizar sus mejores esfuerzos para aplicar las recomendaciones de un
rgano de proteccin como la Comisin Interamericana que es, adems, uno de los rganos
principales de la Organizacin de los Estados Americanos, que tiene como funcin
promover la observancia y la defensa de los derechos humanos en el hemisferio (Carta de la
OEA, artculos 52 y 111). Asimismo, el artculo 33 de la Convencin Americana dispone
que la Comisin Interamericana es un rgano competente junto con la Corte para conocer
de los asuntos relacionados con el cumplimiento de los compromisos contrados por los
Estados Partes, por lo que, al ratificar dicha Convencin, los Estados Partes se
comprometen a atender las recomendaciones que la Comisin aprueba en sus informes.

2.2. Corte Interamericana de Derechos Humanos.La Corte Interamericana de Derechos Humanos es el rgano jurisdiccional de
proteccin de los derechos humanos en el continente americano. Fue creado en
1969 por la Convencin Americana de Derechos Humanos y su labor ha sido
ininterrumpida desde su instalacin oficial. La misma se realiz 3 de setiembre
de 1979 en su sede de la ciudad de San Jos de Costa Rica. Con el transcurso del
tiempo la jurisprudencia de este rgano se ha transformado en una fuente de
consulta ineludible para la observancia de los derechos humanos en los pases
americanos. Sus fallos son analizados con especial atencin por el Tribunal
Disponible en: http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_33_esp.pdf Fecha de
consulta: 1 febrero 2014.
196

187

Europeo de Derechos Humanos, en el mbito de la proteccin de los derechos

humanos del Consejo Europeo.
La Corte IDH junto con la Comisin Interamericana de Derechos Humanos
constituyen los dos rganos principales abocados a la observancia y proteccin
de los derechos humanos en el continente americano. Son el eje del denominado
sistema regional de proteccin cuyo antecedente lo encontramos en el sistema
europeo de proteccin de los derechos humanos del Consejo de Europa. Tal
cual sealramos supra esta organizacin fue creada en el viejo continente el 5
de marzo de 1949.197 En la actualidad el Consejo de Europa tiene 47 estados
miembros. Sus cometidos se concentran en la promocin y proteccin de los
derechos humanos de 800 millones de europeos 198. La Convencin de
Salvaguardia de los Derechos del Hombre y las Libertades Fundamentales 199 es
el documento principal del Consejo de Europa, al igual que la Convencin
Americana de Derechos Humanos lo es en el sistema de proteccin de los
derechos humanos de la OEA. La Convencin Europea fue adoptada y abierta a
la firma en Roma el 4 de noviembre de 1950. Entr en vigencia el 3 de
noviembre de 1953. A diferencia del sistema interamericano y del universal de
la ONU, la Convencin Europea no fue precedida por una Declaracin de
Derechos como si lo fueron, los tratados que consagraron derechos humanos en
la organizacin universal y la regional americana. El documento europeo cuyas
limitaciones fueron observadas por varios de sus pases, se ha ido adecuando
con sucesivos Protocolos que han transformado el sistema en uno de los ms
relevantes del mundo. El 18 de setiembre de 2008 el Tribunal Europeo dict su
sentencia nmero 10.000. El Protocolo 14 a la Convencin Europea, entr en
vigor el 1 de junio de 2010 y tiene por objetivo garantizar la eficacia a largo
plazo del Tribunal. 200
La influencia del modelo europeo en el americano tiene diferentes aspectos. As
los refiere el GROS ESPIELL: La influencia del modelo europeo no slo resulta de la
incidencia inicial de la Convencin Europea en los proyectos de Convencin Americana
de 1959 y 1965 sino del conocimiento en los aos anteriores a 1969 de la Comisin y de
la Corte Europea No puede olvidarse que cuando se reuni la Conferencia de San

Disponible en: http://hub.coe.int/ Fecha de consulta: 1 febrero 2014.

Disponible en:
http://www.echr.coe.int/NR/rdonlyres/42BC73FF-5141-4405-9CBB3B016559B14A/0/Court_in_brief_SPA.pdf Fecha de consulta: 1 febrero 2014.
199
Disponible en:
http://www.echr.coe.int/ECHR/EN/Header/Basic+Texts/The+Convention+and+additional+proto
cols/The+European+Convention+on+Human+Rights/ Fecha de consulta: 1 febrero 2014.
200
Disponible en:
http://www.echr.coe.int/ECHR/EN/Header/Basic+Texts/The+Convention+and+additional+proto
cols/Protocol+No.+14/ Fecha de consulta: 1 febrero 2014.
197
198

188

Jos en noviembre de 1969, la Corte Europea a partir del caso Lawless (1960 y 1961)
haba ya dictado once sentencias.201
El modelo europeo ha ido evolucionando en forma rpida y constante. Desde el
ao 1998 el Tribunal funciona en carcter permanente y las personas pueden
dirigirse a l directamente. Esto se produce al entrar en vigencia el Protocolo 11
202
a la Convencin Europea referido a la re estructura del sistema. Este paso
significativo implic la supresin de la ex Comisin Europea de Derechos
Humanos dando inicio a una nueva etapa en la cual el nuevo Tribunal como
se le denomin, cumplir todas las funciones. En el caso americano los
individuos no pueden acceder directamente a la Corte IDH. Previamente deben
presentar su denuncia ante la CIDH tal cual lo establece la Convencin
Americana (artculos 44 y 61).
Sin perjuicio de estas y muchas otras diferencias, importantes similitudes
poseen los dos sistemas regionales. Ambos parten de una misma concepcin de
la naturaleza de los derechos humanos. Reconocen que los derechos y
libertades tienen como fundamento los atributos de la persona humana. Los
derechos humanos no son creados por el estado, sino que son inherentes o
consustanciales a la persona, razn por la cual los estados deben respetarlos,
garantizarlos y protegerlos. Asimismo ambos sistemas de proteccin regional
tienen como condicin esencial, la existencia de estados democrticos. El
reconocimiento a los derechos y la defensa de las libertades se une de manera
indisoluble con la Democracia como forma de gobierno.
Con el paso del tiempo la influencia recproca de ambos sistemas ha sido un
hecho. As como la existencia de la Convencin Europea fue decisiva para la
elaboracin de la Convencin Americana, sta ltima influy directamente en
varios Protocolos de la Convencin Europea adoptados desde 1969. 203
2.2.1.- Etapas
En la historia de la Corte IDH pueden individualizarse diferentes etapas cuya
diferenciacin se marca en virtud de la propia actividad del rgano. 204
GROS ESPIELL, Hctor. La Convencin Americana y la Convencin Europea de Derechos
Humanos. Anlisis comparativo. Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 1991, pp 57 58.
202
Disponible en: http://conventions.coe.int/Treaty/Commun/QueVoulezVous.asp?
NT=155&CM=7&DF=02/12/2012&CL=ENG Fecha de consulta: 1 febrero 2014.
203
Puede ampliarse en la obra citada en nota anterior en la cual se comparan ambos sistemas de
proteccin de los derechos humanos.
204
Nos remitimos a la resea realizadas por los autores CANCADO TRINDADE, Antonio y
VENTURA ROBLES, Manuel E. El futuro de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. 2.
Edicin ampliada y actualizada, editado por la Corte IDH, San Jos de Costa Rica, 2004, pp 119
a 137.
201

189

a. Instalacin e inicios (1979 1986). La primera de ellas podemos ubicarla

desde la instalacin del rgano en su sede de San Jos de Costa Rica en 1979
hasta el ao 1986, fecha a partir de la cual ingresan los primeros casos
contenciosos.
En ese perodo se remiti un solo caso a la Corte: Viviana Gallardo y otras c/ Costa
Rica. La particularidad de este asunto consisti en que fue el propio estado que
remiti el mismo a la Corte IDH. No hubo denuncia ante la CIDH. El 13 de
noviembre de 1981 la Corte IDH decidi no admitir la demanda presentada por
el Estado de Costa Rica y remiti el asunto a la CIDH.205
En esta etapa no fueron dictadas sentencias y tampoco fueron emitidas medidas
provisionales. Por el contrario fueron evacuadas 7 solicitudes de Opiniones
consultivas. Estas fueron: OC 1/82 Otros Tratados objeto de la funcin
consultiva de la Corte (artculo 64 CADH); OC 2/82 El efecto de las reservas
sobre la entrada en vigencia de la CADH; OC 3/83 Restricciones a la pena de
muerte (artculos 4.2 y 4.4 CADH); OC 4/84 Propuesta de modificacin a la
Constitucin Poltica de Costa Rica relacionada con la naturalizacin; OC 5/85
Colegiacin obligatoria de periodistas (artculos 13 y 29 CADH); OC 6/86 La
expresin Leyes en el artculo 30 de la CADH; OC 7/86 Exigibilidad del
derecho de rectificacin o respuesta (artculos. 14.1 , 1.1 y 2 de la CADH). 206
La primera opinin emitida por la Corte IDH defini un aspecto relevante en
relacin a la alcance de la funcin consultiva. La solicitud fue formulada por
Costa Rica. La Corte IDH por unanimidad seal: Que la competencia consultiva
de la Corte puede ejercerse en general sobre toda disposicin, concerniente a la
proteccin de los derechos humanos, de cualquier tratado internacional aplicable en los
Estados americanos con intendencia de que sea bilateral o multilateral de cual sea su
objeto principal o de que sean o puedan ser partes del mismo Estados ajenos al sistema
interamericano. Esta amplitud de la funcin consultiva definida en el ao 1982
es una de las caractersticas ms singulares del rgano jurisdiccional.207
El primer Reglamento de la Corte se aprob en julio de 1980. Se tomaron como
referencia el Reglamento vigente del Tribunal Europeo de Derechos Humanos y
el Reglamento de la Corte Internacional de Justicia. Rigi hasta 1991.

GARCIA RAMREZ, Sergio. La Jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos

Humanos. Editado por la UNAM y la Corte IDH, Mxico, 2001, pp. 48 y sgtes.
206
Las opiniones consultivas de la Corte IDH estn disponibles en:
http://www.corteidh.or.cr/opiniones.cfm Fecha de consulta: 1 febrero 2014.
207
OC 1/82 de 24 setiembre de 1982. Disponible en:
http://www.corteidh.or.cr/docs/opiniones/seriea_01_esp1.pdf Fecha de consulta: 1 febrero 2014.
205

190

b. Desarrollo (1986 1993). La segunda etapa puede situarse entre 1986 y 1993.
En ella siguen llegando casos y solicitudes de opiniones consultivas. Lo
relevante de este perodo radica en que se verifican solicitudes de medidas
provisionales atento a lo previsto en el artculo 63 inciso 2 de la CADH para
situaciones de extrema gravedad y urgencia y cuando se haga necesario evitar
daos irreparables a las personas. Fueron solicitadas 8 medidas provisionales.
La primera sentencia que dicta la Corte IDH en ese perodo recae contra
Honduras, en el Caso Velsquez Rodrguez. Se trata de una denuncia por
aprehensin ilegtima por parte de Agentes del Estado hondureo y
desaparicin forzada de personas. La Sentencia sobre excepciones preliminares
fue emitida el 26 de junio de 1987. El caso resulta de especial inters en tanto
define aspectos que permitirn luego desarrollar la jurisprudencia del propio
rgano en base a sus lineamientos. En relacin a las obligaciones de los estados
la Corte reafirma la obligacin de: investigar, sancionar y prevenir. Al
respecto expresa que: El Estado est en el deber jurdico de prevenir,
razonablemente, las violaciones de los derechos humanos, de investigar
seriamente con los medios a su alcance las violaciones que se hayan cometido
dentro del mbito de su jurisdiccin a fin de identificar a los responsables, de
imponerles las sanciones pertinentes y de asegurar a la vctima una adecuada
reparacin (Prrafo 74). Y concluye que Segn el principio de derecho
internacional de la identidad o continuidad del Estado, la responsabilidad
subsiste con independencia de los cambios de gobierno en el transcurso del
tiempo y concretamente entre el momento en que se comete el hecho ilcito que
genera la responsabilidad y aqul en que ella es declarada. Lo anterior es vlido
tambin en el campo de los derechos humanos aunque, desde un punto de vista
tico o poltico, la actitud de l nuevo gobierno sea mucho mas respetuosa de
esos derechos que la que tena el gobierno en la poca en la que las violaciones
se produjeron. (Prrafo 184). 208
Fueron emitidas en este perodo 6 opiniones consultivas: OC 8/87 El habeas
corpus bajo la suspensin de garantas; OC 9/87 Garantas judiciales en estados
de emergencia; OC 10/89 Interpretacin de la Declaracin Americana de
Derechos y Deberes del Hombre en el marco del artculo 64 de la CADH; OC
11/90 Excepciones al agotamiento de los recursos internos; OC 12/91
Compatibilidad de un proyecto de ley con el artculo 8.2.h de la CADH; OC
13/93 Ciertas atribuciones de la CIDH (artculos 41, 42, 44, 46, 47, 50 y 51 de la
CADH).
El segundo Reglamento entr en vigor en agosto de 1991. Su cambio se debi a
la necesidad de agilitar el proceso ante la Corte. As tambin se reform en 1993
lo relativo al procedimiento de medidas provisionales.
208

Ob cit nota 3, pp. 82 84.

191

c. Intensificacin de la labor (1997 2001). En este perodo se intensifica la

labor del rgano. Se someten 32 casos a la Corte IDH y se dictan 56 sentencias
ms 7 resoluciones. Por su parte se emiten 3 opiniones consultivas: OC 14/94
Responsabilidad internacional por expedicin y aplicacin de leyes violatorias
de la CIDH; OC 15/97 Informes de la CIHD; OC 16/99 El derecho a la
informacin sobre la asistencia consular en el marco de las garantas del debido
proceso legal.
El 1 de enero de 1997 entr en vigor el tercer Reglamento de la Corte IDH.
Contina el proceso en el cual se intenta dar mayor participacin a las vctimas
en el desarrollo del proceso ante la Corte IDH.
d. Avances. Locus standi y Reglamento de Asistencia a las Vctimas.
En junio de 2001 entra en vigor el cuarto Reglamento de la Corte el cual otorga
locus standi a las vctimas o sus representantes durante todo el proceso
jurisdiccional. La relevancia de esta modificacin hace previsible que se
consagre en un futuro, el locus standi de las vctimas directamente ante la Corte.
Dicha reforma consideramos no solo sera procedente sino necesaria.
Luego de una reforma parcial operada en el ao 2003, en el 2009 se aprueba un
nuevo Reglamento de la Corte en el cual se contina intensificando el proceso
de participacin activa de las vctimas. 209
Por su parte en 2010 entra en vigor del Reglamento sobre Funcionamiento del
Fondo de Asistencia Legal de Vctimas, lo que constituye un paso singular en
relacin al acceso de las vctimas al sistema. Sobre su alcance nos referiremos en
el prximo item.
Desde el ao 2001 a la fecha fueron dictadas 4 opiniones consultivas estando
pendiente una que ha sido solicitada por Argentina, Brasil, Paraguay y
Uruguay. La consulta formulada consiste en determinar cules son las
obligaciones de los Estados con relacin a las medidas pasibles de ser
adoptadas respecto de nios y nias, asociada a su condicin migratoria, o a la
de sus padres, a la luz de la interpretacin autorizada de los artculos 1.1, 2, 4.1,
5, 7, 8, 11, 17, 19, 22.7, 22.8, 25 y 29 de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos y los artculos 1, 6, 8, 25 y 27 de la Declaracin Americana de
Derechos y Deberes del Hombre y el artculo 13 de la Convencin
Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura. 210
Puede verse el texto en: http://corteidh.or.cr/sitios/reglamento/nov_2009_esp.pdf Fecha de
consulta: 1 mayo 2014.
210
Disponible en: http://www.corteidh.or.cr/soloc.cfm Fecha de consulta: 1 febrero 2014.
209

192

Las Opiniones Consultivas emitidas desde el ao 2001 a la fecha son: OC

17/2002 Condicin jurdica y derechos humanos del nio; OC 18/2003
Condicin jurdica y derecho de los migrantes indocumentados; OC 19/2005
Control de Legalidad en el ejercicio de las atribuciones de la y OC 20/ 2009
Artculo 55 de la CADH. 211
2.2.2.- Naturaleza jurdica
La Corte es una institucin judicial autnoma cuyo objetivo es la aplicacin e
interpretacin de la CADH. As lo define su Estatuto en el artculo 1. El rgano
jurisdiccional ejerce sus facultades en carcter autnomo, independiente y no
subordinado. Sin perjuicio de que funcione dentro del Sistema de Proteccin de
los Derechos Humanos de la organizacin americana.
Las competencias y funciones de la Corte IDH se rigen por la Convencin
Americana o Pacto de San Jos de Costa Rica. Su Estatuto fue aprobado por
Resolucin 448 adoptada por la Asamblea General de la OEA que sesion en la
ciudad de La Paz, Bolivia en octubre de 1979.212 Fue reformado en el XII perodo
de sesiones de la Asamblea General celebrada en Washington en 1982. El
primer Reglamento fue aprobado en julio de 1980 y rigi durante once aos. En
forma posterior ha ido ajustndose en aras de proyectar el funcionamiento del
rgano.213
La actuacin de la Corte IDH se ha ido instrumentando a medida que sta ha
funcionado y en relacin al caudal de casos que han sido analizados por dicho
rgano y las consultas que se han emitido.
2.2.3.- Composicin
La Corte IDH est integrada por 7 jueces que deben ser nacionales de los
estados miembros de la OEA aunque no sean partes de la Convencin
Americana (artculo 52.1). Son elegidos por la Asamblea General de la OEA en
una votacin en la cual solo participan los estados partes en la Convencin
(artculo 53.1). La eleccin deber ser secreta y por mayora absoluta de votos de los
Estados Partes en la Convencin. La lista de candidatos que se elegirn ser
propuesta por los mismos estados. Estos podrn proponer hasta 3 candidatos,
nacionales de los Estados que los propone o de cualquier otro estado miembro

Pueden verse en: http://www.corteidh.or.cr/index.php/es/opiniones-consultivas Fecha de

consulta: 1 mayo 2014.
212
Disponible en: http://www.corteidh.or.cr/estatuto.cfm Fecha de consulta: 1 febrero 2014.
213
Disponible en: http://www.corteidh.or.cr/reglamento.cfm Fecha de consulta: 1 febrero 2014.
211

193

de la OEA. (artculo 53). No puede haber ms de un juez de la misma

nacionalidad.
Los jueces actan a ttulo personal lo cual implica que no representan a los
Estados de los cuales son nacionales. Su nico compromiso y responsabilidad
radica en ejercer la funcin judicial con solvencia y autoridad moral. Los jueces
pueden ser re elegidos por una sola vez. Tal cual lo formula el artculo 54 de la
Convencin sern elegidos para perodos de 6 meses.
Fue constituida en el artculo 55 inciso 2 la figura del Juez ad hoc. As se prev
que: Si uno de los jueces llamados a conocer del caso fuere de nacionalidad de uno de
los Estados Partes, otro Estado parte en el caso podr designar a una persona de su
eleccin para que integre la Corte en calidad de juez ad hoc. Esta persona deber
reunir las mismas cualidades que los jueces de la Corte IDH.
2.2.4.- Amicus Curiae.
El Reglamento de la Corte IDH define en su artculo 2.3 este instituto: persona o
institucin ajena al litigio y al proceso que presenta a la Corte razonamientos en torno a
los hechos contenidos en el sometimiento del caso o formula consideraciones jurdicas
sobre la materia del proceso, a travs de un documento o de un alegato en audiencia. El
artculo 44 refiere al planteamiento y describe su instrumentacin.
Los Amicus Curiae son presentados por organizaciones no gubernamentales y/o
asociaciones de abogados, fundaciones o corporaciones y particulares. Es un
mecanismo til en la medida que la presentacin arroje elementos al debate. No
tiene que ser jurdico el enfoque ni legal. Puede versar sobre cuestiones ticas o
de otra naturaleza cuyo examen sea de importancia incorporar.
Las presentaciones de Amicus Curiae se suceden en la historia de la Corte IDH.
Constituyen una herramienta valiosa para contribuir al debate y apostar a la
razonabilidad del fallo.
2.2.5.- Funciones
En su carcter de rgano jurisdiccional posee dos funciones: una de carcter
jurisdiccional y otra consultiva tal cual lo consagra la Seccin 2 de la
Convencin Americana.
El funcionamiento se regula adems de la CADH por un Estatuto 214 cuyo
primer texto fue aprobado por la Asamblea General de la OEA en octubre de
Disponible en: http://www.oas.org/es/cidh/mandato/Basicos/26.ESTATUTO%20CORTE.pdf
Fecha de consulta: 1 febrero 2014.
214

194

1979 y un Reglamento cuyo texto vigente fue definido por la Corte IDH en
noviembre de 2009. 215
Como hemos visto el Reglamento de la Corte IDH ha sufrido sucesivas
modificaciones en aras de hacer ms efectivo su funcionamiento. La principal
reforma que se introduce, radica en la posibilidad que se otorg a los
representantes de las vctimas o de sus familiares de participar directamente en
todas las etapas del proceso iniciado ante la Corte por la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos. Se prev la participacin autnoma de
las vctimas, sus familiares o sus representantes debidamente acreditados, en
todas las etapas del proceso ante el Tribunal, despus de admitida la demanda.
En el ao 2010 entr en vigor el Reglamento sobre Funcionamiento del Fondo de
Asistencia Legal de Vctimas. En el mismo se establece el momento en el cual
deben, las presuntas vctimas, interponer la solicitud para acogerse al Fondo
de Asistencia, y cual es el procedimiento a observar para su asignacin. 216 El
artculo 2 de este Reglamento seala que la presunta vctima que desee acogerse
al Fondo de Asistencia deber hacerlo saber a la Corte en su escrito de
solicitudes, argumentos y pruebas. Deber asimismo mediante declaracin
jurada demostrar que carece de recursos econmicos suficientes para solventar
los costos del litigio ante la Corte e indicar con precisin que aspectos de su
defensa en el proceso requieren el uso de recursos del Fondo.
a. Funcin jurisdiccional.
En el ejercicio de su funcin jurisdiccional la Corte dicta sentencias que son
definitivas e inapelables tal cual lo establece el artculo 67 de la CADH. Las
partes podrn solicitar aclaraciones sobre el sentido o alcance del fallo una vez
dictado. Para ello tendrn un plazo de 90 das desde que se tome la decisin
por parte del rgano.
Pueden introducir casos ante la Corte los estados y la Comisin Interamericana
de Derechos Humanos. El individuo no est legitimado a hacerlo. Sin perjuicio
de ello como hemos visto se han promovido a travs de las modificaciones al
Reglamento previsiones que tienen por cometido agilitar y fortalecer la
participacin activa de las vctimas en el proceso que se lleve adelante en el
seno del rgano internacional.

215

Disponible en: http://www.oas.org/es/cidh/mandato/Basicos/27.Reglamento%20Corte.pdf Fecha de

consulta: 1 febrero 2014.
216
Disponible en: http://www.oas.org/es/cidh/mandato/Basicos/CORTEASITENCIALEGAL.pdf
Fecha de consulta: 1 febrero 2014.

195

Sern los estados quienes podrn ser demandados, siempre y cuando hayan
reconocido la competencia del rgano. Tngase presente que no todos los
Estados miembros de la OEA han aprobado la CADH. Entre ellos Estados
Unidos y Canad. Por tanto para stos estados que no han aprobado la CADH
no tendr competencia la Corte IDH. As tampoco para aquellos estados que
an ratificando la CADH no hayan reconocido expresamente la competencia
del rgano jurisdiccional. En estos dos casos las denuncias sern tramitadas
ante la CIDH y no podrn someterse a consideracin de la Corte.
En relacin al trmite de los casos, la Corte analizar la aplicacin y el respeto
debido a la Convencin Americana. Para ello deber adems de analizar los
argumentos de las partes diligenciar la prueba correspondiente. Una vez
culminado el anlisis y diligenciada la prueba documental, testimonial o
pericial la Corte emitir una sentencia o fallo. Si la Corte concluye que hubo
violacin, dispondr que se garantice al lesionado en el goce de su derecho o
libertad conculcados y si fuera procedente ordenar la reparacin de las
consecuencias de la medida o situacin que ha configurado la vulneracin de
esos derechos y el pago de justa indemnizacin a la parte lesionada (artculo
63.1).
En cuanto a las medias provisionales, la Corte IDH podr adoptarlas en casos
de extrema gravedad o urgencia que se haga necesario para evitar daos irreparables a
las personas segn establece el artculo 63.2 de la Convencin. El Reglamento de
la Corte IDH refiere a las medidas provisionales en el artculo 27. Las mismas
pueden ser tomadas en cualquier estado del procedimiento. As tambin en
caso de que se trate de asuntos an no sometidos a su conocimiento, la Corte
IDH podr actuar a solicitud de la CIDH.
En los casos contenciosos que se encuentren en conocimiento de la Corte IDH
las vctimas, presuntas vctimas o sus representantes podrn presentar
directamente a sta una solicitud de medias provisionales las que debern tener
relacin con el objeto del caso, tal cual lo establece el Reglamento en el artculo
27 inciso 3.
Cumplimiento de las sentencias: Buena f.
Las sentencias de la Corte son obligatorias y deben ser cumplidas de buena fe
por parte de los Estados que han aceptado su competencia: los estados partes en
la Convencin se comprometen a cumplir la decisin de la Corte en todo caso en que
sean partes (artculo 68 CADH). En relacin a la parte dispositiva del fallo que
disponga indemnizaciones compensatorias, la CADH establece que la decisin
se podr ejecutar en el respectivo pas por el procedimiento interno vigente para la
ejecucin de sentencias contra el estado.
196

Tngase presente sin perjuicio de lo anterior, que no existe un sistema que

obligue en los hechos, al cumplimiento de las sentencias. Esto puede determinar
en algunos casos, que la actuacin del rgano sea inefectiva. Ello sin perjuicio
de lo establecido en el artculo 65 de la CADH , el cual prev que en el Informe
Anual a la Asamblea General de la OEA la Corte pueda sealar los casos que no
se haya dado cumplimiento y destacarlos.
b. Funcin consultiva.
En relacin a la funcin consultiva, el artculo 64 establece que los estados
miembros de la OEA y los rganos enumerados en el captulo X de la Carta de
la organizacin, podrn consultar a la Corte acerca de la interpretacin de la
Convencin. Esto implica que pases que no son parte de la Convencin
Americana puedan consultar el rgano.
La competencia consultiva es amplia en relacin a otros tribunales
internacionales. Ello se constata en tanto que todos los estados miembros de la
OEA pueden consultarla an no siendo partes de la Convencin como se ha
visto. As tambin en el objeto de la consulta. La misma puede recaer sobre la
propia Convencin Americano y/u otros tratados concernientes a la proteccin
de los Derechos Humanos en los estados americanos, tal cual hemos visto
anteriormente.
El efecto de las opiniones consultivas no es obligatorio como el de las sentencias
de la Corte IDH que deben ser cumplidas por parte de los estados. Se entiende
sin embargo que las consultas coadyuvan al cumplimiento de las obligaciones
internacionales permitiendo que los Estados tengan estos insumos como vlidos
para aplicar los tratados internacionales. 217
2.2.6. Temticas abordadas por la Jurisprudencia de la Corte.
Como fuente de Derecho Internacional en los trminos del artculo 38 del
Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, la jurisprudencia de la Corte IDH
resulta de especial inters para los operadores jurdicos. Su vigencia y
proyeccin ha sido factor decisivo para el desarrollo del Derecho Internacional
de los Derechos Humanos en el mbito americano.
Los temas de fondo planteados ante la Corte IDH han ido evolucionando con el
transcurso del tiempo. Tngase presente que la CADH consagr derechos de
naturaleza civil y poltica, sin perjuicio de la previsin incluida en el artculo 26
Pueden consultarse las opiniones consultivas emitidas en:
http://www.corteidh.or.cr/opiniones.cfm Fecha de consulta: 1 febrero 2014.
217

197

de la CADH relativa a la efectividad progresiva de los derechos econmicos

sociales y culturales. Esto ha determinado que en las primeras etapas los casos
que se plantearon ante la Corte IDH referan a temas directamente relacionados
con los derechos civiles y polticos.
Esta ampliacin paulatina se debe entre otros aspectos adems de la prctica y
desarrollo de la jurisprudencia, a la aprobacin de nuevos instrumentos del
sistema interamericano como ser los relacionados a la Violencia contra la Mujer,
la Desaparicin Forzada, la Tortura y el Protocolo de Derechos Econmicos
Sociales y Culturales, lo cual ha permitido profundizar la temtica relativa a los
derechos y libertades cuya violacin se denuncia ante los rganos del sistema.
La Corte IDH ha incurrido en temas que vinculados a los derechos civiles y
polticos se detienen en problemticas referidas a la responsabilidad del estado
por la inobservancia de la proteccin de los individuos en su mxima expresin.
As tambin lo que concierne a grupos vulnerables como puede ser el colectivo
indgena de diferentes pases americanos. Todo este desarrollo jurisprudencial
se ha observado en situaciones en los cuales se reafirma la existencia del Estado
de Derecho por parte de los pases denunciados.
Es de suponer que este proceso de amplitud de las temticas que la Corte IDH
deba analizar en el marco de lo establecido por la CADH se contine
profundizando, lo que permitir un desarrollo ms productivo en aras de la
observancia de los derechos de los individuos en el continente.
2.2.7. Sentencias recadas contra Uruguay (1985 2014)
Dos sentencias han sido emitidas contra el estado uruguayo 218. Estas son la
sentencia en el Caso Gelman vs Uruguay de 24 febrero 2011, mencionada supra,
y la Sentencia en el Caso Barbani Duarte y otros vs Uruguay de fecha 13 de
octubre de 2011. En ambos casos se consider al Estado uruguayo responsable
de la violacin de derechos consagrados en la CADH.
A diferencia de otros estados del continente el nmero de casos tramitados ante
el sistema interamericano es muy bajo. Esto concuerda claramente con la
existencia de dos nicas sentencias recadas contra Uruguay.
Esta circunstancia no implica un juicio de valor en relacin al grado de
cumplimiento de los Derechos Humanos en Uruguay. Simplemente arroja una
realidad concreta que se contrasta con la de otros pases en los cuales la
participacin en el sistema interamericano es evidentemente notoria y
Pueden consultarse los fallos en: http://www.corteidh.or.cr/pais.cfm?id_Pais=3 Fecha de
consulta: 1 febrero 2014.
218

198

frecuente. Lo que determina que coexistan denuncias, informes de la CIDH y

sentencia de la Corte IDH con diferente alcance y repercusin.
3. Uruguay y el Sistema Interamericano de proteccin de los derechos
humanos de la OEA
La participacin de Uruguay en el sistema interamericano
particularidades que intentaremos en este ltimo Captulo sintetizar.

muestra

Por un lado la participacin del pas en relacin a la creacin de documentos

internacionales ha sido permanente y constante desde su inicio en el ao 1948.
Uruguay intervino en la creacin de la organizacin siendo uno de los primeros
pases en integrar la OEA y ratificar la Carta de la Organizacin adhiriendo a la
Declaracin Americana de Derechos Humanos.
As tambin marc una actuacin relevante en la discusin del documento clave
del sistema, esto es la Convencin Americana de Derechos Humanos. Varias
iniciativas presentadas por Uruguay fueron posteriormente incluidas en el texto
de la Convencin Americana.
Con el trgico intervalo de la dictadura militar y los difciles momentos que
vivi el pas se produce un largo intervalo en el cual Uruguay est ausente del
sistema. En el transcurso de esos aos la CIDH emite un informe sobre la
situacin de los derechos humanos en el pas. El mismo se realiz en el ao 1978
durante la dictadura. 219
Una vez restaurado el Estado de Derecho Uruguay ratifica la Convencin
Americana el 8 de marzo de 1985. Esta decisin poltica contiene un alto grado
de significacin en tanto se consider un smbolo de la restauracin
democrtica. En ese mismo acto el Uruguay reconoci la competencia de la
Comisin y Corte Interamericana de Derechos Humanos por tiempo
indeterminado.
Desde el ao 1985 a la fecha Uruguay ha ratificado todos los documentos
bsicos del sistema de proteccin de los Derechos Humanos, reseados en este
estudio. Cuando nos referimos a bsicos estamos aludiendo a aquellos
tratados o convenciones que hacen al funcionamiento del sistema en si, abocado
a la promocin y proteccin de los Derechos Humanos.
Por su parte Uruguay ha solicitado dos opiniones consultivas en forma
individual (OC 6/86; OC 9/87); una conjuntamente con la Argentina (OC 13/93)
y la ltima la ha solicitado en forma conjunta con los pases del MERCOSUR en
Disponible en: http://www.cidh.org/countryrep/Uruguay78sp/indice.htm Fecha de consulta:
5 enero 2014.
219

199

el ao 2011 sobre temas relativos a la situacin de la niez y la migracin como

hemos sealado.
Diversos informes se han observado en relacin a temas puntuales por parte de
las diferentes Relatoras creadas en el marco del sistema. A modo de ejemplo
encontramos el Informe del Relator sobre los Derechos de las Personas Privadas
de Libertad en su visita a Uruguay en julio de 2011. En este documento el
Relator Rodrigo Escobar Gil recomend la adopcin de una poltica pblica
carcelaria integral en Uruguay. 220
En relacin al procedimiento de peticiones y casos presentados ante la CIDH
y/o tramitados ante la Corte el Uruguay observa una muy escasa actividad tal
cual surge de las estadsticas emitidas por la Comisin y el estudio de las
sentencias dictadas por la Corte IDH. Desde 1985 a la fecha se registran
algunos informes de inadmisibilidad, informes de fondo y una solucin
amistosa. A modo de ejemplo podemos mencionar:
En el ao 2007 la Comisin emite el informe de fondo 35/07 caso 12553 Jorge,
Jos y Dante Peirano Basso contra Uruguay. El informe orden al Estado tomar
las medidas adecuadas para que los hermanos Peirano fueran puestos en
libertad mientras est pendiente la sentencia sin perjuicio de que contine el
proceso. Que el estado produzca la modificacin de las disposiciones
legislativas o de otro carcter a fin de hacerlas consistentes en un todo con las
normas de la Convencin Americana que garantizan el derecho a la libertad
personal. En informe 26/09 de 6 de agosto 2009 la CIDH valora y reconoce una
vez mas las acciones emprendidas por el estado uruguayo y los avances en relacin a la
modificacin del Cdigo Penal y de Procedimiento Penal para garantizar el derecho a la
libertad personal de acuerdo a los estndares establecidos en el informe. Asimismo
reitera la recomendacin relativa a que el Estado produzca la modificacin de las
disposiciones legislativas o de otro carcter a fin de hacerlas consistentes con las normas
de la Convencin Americana que garanticen el derecho a la libertad personal. 221
Informe del Relator sobre los Derechos de las Personas Privadas de Libertad en su visita a
Uruguay del 4 al 8 de julio 2011. Comisin Especial para el Seguimiento de la Situacin
Carcelaria. XLVII Legislatura. 2. Perodo. Distribuido 24/2011 de 10 agosto 2011.
221
Puede verse en http://www.cidh.oas.org/annualrep/2009sp/Uruguay12553.sp.htm Fecha de
consulta: 30 enero 2014. Segn surge del texto Prrafo 238: Los peticionarios informaron el 29
de mayo de 2009 que no existe un cumplimiento de dicha recomendacin, puesto que no se han
modificado las disposiciones legislativas, ni ha existido avance en su debate. En relacin con la
primera recomendacin, los peticionarios argumentan que la prohibicin de salir de
Montevideo, impuesta a los tres hermanos como una de las condiciones de la libertad bajo
fianza implica una pena anticipada o el agravamiento innecesario de las condiciones de
libertad: est acreditado que ellos se sometieron siempre al proceso y asimismo, impide las
posibilidades laborales y de reunificacin familiar, puesto que la familia de Jos Peirano vive en
Buenos Aires.
220

200

Algunos informes fueron declarados inadmisibles por la Comisin en virtud de

las facultades que le confiere la propia Convencin (arts. 47 y ss). A modo de
ejemplo el Informe 90/90 recado en el Caso 9893 Movimiento Vanguardia
Nacional de Jubilados y Pensionistas del Uruguay. Se expres en dicho informe
que no se haban agotado los recursos internos.222
En el ao 2009 tiene lugar una solucin amistosa en el caso Dogliani contra
Uruguay.
El periodista Carlos Dogliani fue sometido a proceso penal y condenado como
autor de cuatro delitos de difamacin en reiteracin real en aplicacin del
Cdigo Penal y la ley 16099 (ley de prensa). En febrero de 2007 el periodista
Carlos Dogliani present denuncia ante la Comisin por violacin del artculo
13 de la Convencin (Derecho a la libertad de pensamiento y expresin). El caso
se defini en virtud de una Solucin Amistosa acaecida entre las partes el 18 de
setiembre de 2009. El Estado reconoci que la condena de la que fue objeto el
peticionante se fundament en normativa penal incompatible con los
estndares internacionales y principios de Derechos Humanos en materia de
libertad de expresin y que en este caso violent los derechos de la vctima en
su calidad de periodista. Asimismo se deja constancia de la adopcin de
reformas legislativas significativas a travs de la aprobacin de la ley 18515 de
26 junio 2009. La referida norma seala en su artculo 3: Agrgase al artculo 1 de
la ley 16099 el siguiente inciso: Constituyen principios rectores para la interpretacin,
aplicacin e integracin de las normas civiles, procesales y penales sobre expresin,
opinin y difusin, las relativas a comunicaciones e informaciones, las disposiciones
consagradas en la Declaracin Universal, la Convencin Americana y el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos. Asimismo se tomarn en cuenta muy
especialmente los criterios recogidos en las sentencias y opiniones consultivas de la
Corte Americana de Derechos Humanos, siempre que ello no implique disminuir los
estndares de proteccin establecidos en la legislacin nacional o reconocidos por la
jurisprudencia nacional. El artculo 4 sustituye el art. 336 del Cdigo Penal en
relacin a la exencin de responsabilidad y prueba de la verdad entre otras
modificaciones del referido Cdigo.
Uruguay como se ha visto registra a la fecha, dos nicas sentencias emitidas
por la Corte Interamericana de Derechos Humanos: el Caso Gelman y el Caso
Barbani y otros, en febrero y octubre de 2011 respectivamente. Las temticas de
fondo de ambos casos son muy diversas.

Puede verse en http://www.cidh.oas.org/annualrep/90.91sp/Uruguay9893-1.htm. Fecha de

consulta 2 de mayo 2014.
222

201

Bibliografa.
ALBANESE, Susana. Estudio de Casos y Opiniones Consultivas. Volumen I II,
Editorial de Belgrano, Argentina, 1997.
ATENEO DE DERECHO PBLICO sobre la Responsabilidad del estado en el mbito
internacional y su impacto en el Derecho Pblico. En Revista de Derecho Pblico No.
41, Editada por Fundacin de Cultura Universitaria, Montevideo, 2012.
BLENGIO VALDS, Mariana. Cdigo de Derechos Humanos. Konrad Adenauer,
Montevideo, 2010.
BLENGIO VALDS, MARIANA. Derechos Humanos en movimiento. La Declaracin
Universal en el universo educativo. Santillana, Montevideo, 2005.
BLENGIO VALDS, MARIANA. Declaracin Universal de DDHH y Declaracin
Americana. Anlisis comparativo. En Cuadernos de la Facultad de Derecho No. 6.
Fundacin de Cultura Universitaria, Montevideo, 2001, pp. 159 a 191.
BIDART CAMPOS, Germn. Teora General de los derechos humanos. 2. Edicin
Editorial Astrea, Buenos Aires, 1991.
BOBBIO, Norberto. Derecha e izquierda. Editorial Taurus, 3. Edicin, Madrid, 1996.
CAGNONI, Jos Anbal. El Derecho Constitucional Uruguayo. Editado por el autor. 2.
Edicin actualizada y ampliada, Montevideo, 2006.
CANCADO TRINDADE, Antonio Augusto y VENTURA ROBLES, Manuel E. El futuro
de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. 2. EDICIN Actualizada y
ampliada, editado por la Corte IDH, San Jos de Costa Rica, 2004.
CANCADO TRINDADE, Antonio Augusto. Tratado de Direito Internacional dos
Direitos Humanos. Volumen I, II, III. 2. Edicin. Sergio Antonio Fabris Editor, Porto
Alegre, 2003.
CORDOBA, Francisco. La Carta de Derechos y la Jurisprudencia de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos. Temis, Colombia, 1995.
CORREA FREITAS, Ruben. Los Derechos Humanos en la Constitucin Uruguaya.
Editorial Amalio Fernndez, Montevideo, 2005.
FERRAJOLI, Luigi. Derechos y garantas. Editorial Trotta, 3. edicin, Roma, 1999.
GARCIA RAMREZ, Sergio. La Jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos. Editado por la UNAM y la Corte IDH, Mxico.

202

GOMEZ ROBLEDO VERDUZCO, Alonso. Derechos Humanos en el Sistema

Interamericano. Editorial Porra y UNAM, Mxico, 2000.
GROS ESPIELL, Hctor. La Convencin Americana y la Convencin Europea de
Derechos Humanos. Anlisis comparativo. Editorial Jurdica de Chile, Santiago de
Chile, 1991.
GROS ESPIELL, Hctor. La Declaracin Americana: races conceptuales y polticas en
la historia, la filosofa y el derecho americano, en Cuaderno Especial IIDH en
conmemoracin del 40 Aniversario Declaracin Americana de Derechos y Deberes del
Hombre, editado por IIDH, San Jos de Costa Rica, 1989.
GROS ESPIELL, Hctor. Los Derechos Humanos en la Constitucin y su proteccin
internacional. En Temas Internacionales, Melibea Ediciones, Montevideo, 2001, pp.
445 y ss.
GROS ESPIELL, Hctor. Responsabilidad del Estado y Responsabilidad Penal
Internacional en la proteccin de los DDHH. En Temas Internacionales, Melibea
Ediciones, 2001. pp. 491 y ss.
GROS ESPIELL, Hctor. Relaciones entre el Derecho Internacional Humanitario y los
Derechos Humanos. En Derechos Humanos y vida internacional. Editado por la
Comisin Nacional de Derechos Humanos y la UNAM. Mxico, 1995, pp. 83 a 94.
JIMENEZ DE ARCHAGA, Eduardo. Normas vigentes en materia de Derechos
Humanos en el Sistema Interamericano. FCU, Montevideo, 1988.
JIMENEZ DE ARECHAGA, Justino. Escritos y discursos. Instituto Artigas del Servicio
Exterior, Ministerio de Relaciones Exteriores, Montevideo, 1992.
LIBER AMICORUM Hctor Fix Zamudio. Volumen I - II. Secretaria de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, San Jos de Costa Rica, 1998.
LIBER AMICORUM, Hctor Gros Espiell, Volumen I II. Bruylant, Bruxelles, 1997.
PASTORI, Alejandro. Las fuentes y normas del Derecho Internacional Pblico ante la
fragmentacin actual de la materia. Revista de Derecho Pblico No. 33, FCU,
Montevideo, 2008, pp. 14 y ss.
PIZA, Rodolfo y TREJOS, Gerardo. Derecho Internacional de los Derechos Humanos: la
Convencin Americana. Editorial Juricentro, Costa Rica, 1989.
RISSO FERRAND, Martn. Algunas garantas bsicas de los Derechos Humanos. FCU,
2008.

203

SIMPOSIO SOBRE EL PROYECTO DE CONVENCIN DE DERECHOS HUMANOS

DE SANTIAGO DE CHILE. Biblioteca de Publicaciones Oficiales de la Facultad de
Derecho y Ciencias Sociales de la UDELAR. Seccin III CVIII, Montevideo, 1959.
TRAVIESO, Juan Antonio. Coleccin de Anlisis Jurisprudencial. Derechos Humanos y
garantas. Serie de Libros Universitarios, La Ley, Argentina, 2002.
URIOSTE BRAGA, Fernando. Responsabilidad internacional de los estados en los
derechos humanos. Editorial BdF, Montevideo, 2002.
URIOSTE, Fernando. La universalidad de la Declaracin Universal. En Uruguay y
la Declaracin Universal de DDHH editado por la Ctedra UNESCO de DDHH de la
UDELAR, Serie: Documentos y testimonios, Montevideo, 2002, pp. 31 a 37.
URIOSTE, FERNANDO. Responsabilidad Penal de los Individuos. En Cuadernos de
la Facultad de Derecho, UDELAR, No. 6, Fundacin de Cultura Universitaria, 2001,
pp. 55.
VENTURA, Manuel E. y ZOVATTO, Daniel. La funcin consultiva de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos. Naturaleza y principios. 1982 1987. Editado
por IIDH, Madrid, 1989.
VILLN DURAN, CARLOS. CURSO de Derecho Internacional de los Derechos
Humanos. Editorial Trotta, Espaa, 2002.

204