PARTICION POR EL ASCENDIENTE 1

El traspaso de bienes puede efectuarse mediante formas de particin a saber.-

a) Concepto y formas
La particin por ascendientes tiene lugar cuando el causante, mediante donaciones o en
testamento, divide sus bienes entre sus descendientes, determinando la composicin de cada
una de las hijuelas y su correspondiente beneficiario.
Tal como surge de este concepto, la particin por ascendiente puede tener lugar por la donacin
que haga una persona de sus bienes a sus descendientes, dividindolos entre ellos o
estableciendo en su testamento los bienes que cada uno de ellos recibir.Este instituto ha sido muy poco utilizado en nuestra prctica por cuanto esta sujeto a severos
condicionamientos que pueden ocasionar, cuando se incumplen, que la particin quede sin
efecto.b) Particin por Donacin.
La particin por donacin debe hacerse en las formas prescriptas para las dems donaciones de
esa clase, conforme lo establece el art. 3523 C.C. Por ese motivo, si comprendiera bienes
inmuebles requerir necesariamente la escritura pblica y si slo abarca bienes muebles no tiene
una forma especfica prevista, pero su prueba debe efectuarse en forma instrumental o por la
confesin del donante.Resulta, sin embargo, aconsejable que se recurra a la escritura pblica en todos los casos para
conferir la debida certeza a este acto de tanta trascendencia.
La particin por donacin tiene que ser hecha por el padre y la madre y los otros ascendientes,
de acuerdo al art. 3514, pero para que ella pueda tener lugar es preciso que no exista una
sociedad conyugal vigente para el donante o que si se encuentra disuelta haya sido liquidada.
De lo contario, se aplica el art. 3526 C.C. que dispone: La particin por el ascendiente entre sus
descendientes, no puede tener lugar cuando existe o contine de hecho la sociedad conyugal
con el cnyuge vivo o sus herederos.
La razn de ser de esta norma es que, mientras no se ha producido la liquidacin de la sociedad
conyugal, el ascendiente no puede atribuirse la propiedad exclusiva de los bienes gananciales y
por consiguiente no puede donarlos en su totalidad.
No obsta a esta conclusin el hecho de que el otro cnyuge deba prestar su asentimiento para la
donacin por imperio del art. 1277 C.C., porque su derecho a participar en la mitad de los bienes
gananciales en el momento de la disolucin de la sociedad conyugal no puede ser afectado por el
acto de la particin por donacin a favor de los descendientes. La duda que se plantea est
referida al caso en que los dos cnyuges en forma conjunta efecten la particin por
donacin. En este supuesto, la mayora de la doctrina entiende que tal particin es vlida
siempre que comprenda exclusivamente bienes gananciales y no se refiera a bienes propios,
porque en este caso un cnyuge debera ser beneficiario de esa donacin en la parte de los
bienes propios y la donacin entre esposos est prohibida.
La particin por donacin debe hacerse a favor de todos los descendientes pues si se hubiera
omitido a alguno de ellos que exista a la muerte del ascendiente o si naciere uno con
posterioridad a ella, se anula la particin (arts. 3525, 3528 y 3529 C.C.) Para que la particin por
donacin sea vlida es necesario que se realice la entrega efectiva de los bienes que se dividen
trasmitindose irrevocablemente la propiedad de ellos a los descendientes, quienes, como en
toda donacin debe aceptarla (art. 3516 C.C.). Esta divisin puede comprender todos los bienes
del donante o solo parte de ellos. Lo importante es que no puede tener por objeto sino los bienes
presentes (art. 3518 C.C.).
Por ese motivo si se hubiera hecho una particin parcial o si despus de hacerla en forma total el
ascendiente hubiese adquirido otros bienes, se dividirn a su muerte como est dispuesto para
las particiones ordinarias. Cuando la particin ha sido total, los descendientes estn obligados al
pago de las deudas del ascendiente, cada uno por su parte y porcin, sin perjuicio de los
derechos de los acreedores para conservar su accin contra el ascendiente y si ste recibiese o

adquiriese bienes en el futuro, los descendientes quedan liberados de esta obligacin (art. 3519 y
3520 C.C.)
Tambin debe sealarse que una vez hecha la donacin, est es irrevocable para el ascendiente
a menos que los descendientes no ejecuten las cargas y condiciones impuestas o incurran en
ingratitud hacia su ascendiente (art. 3522 C.C.)
La divisin que se haga mediante donacin debe efectuarse en especie y respetar todas las
condiciones y modalidades establecidas para la particin ordinaria.
Una vez fallecido el causante, los descendientes pueden renunciar a la herencia y no asumen
responsabilidad por las deudas del causante, salvo por las que tena al tiempo de la particin si
sta fue total, y por el pago de los legados. Si ha mediado la renuncia y hay coherederos
aceptantes, ser necesario considerar si aquella donacin no afecta la legtima de stos, ya que
en este supuesto, tendrn las acciones protectoras que correspondan.
c) Particin por Testamento.
Esta alternativa es ms sencilla en su regulacin que la anterior porque en vida del causante no
se produce ningn traspaso de bienes. La particin por testamento tendr lugar cuando el
testador ha dividido los bienes en su testamento, determinando la composicin de cada una de
las hijuelas y su correspondiente beneficiario.
El causante cuando tenga bienes propios debe incluir al cnyuge suprstite en esta particin (art.
3527 C.C.)
Las disposiciones referidas a quienes pueden hacer la particin y quienes pueden ser los
beneficiarios que se explicaron en el prrafo anterior se aplican tambin a la particin por
testamento.
Como en todo testamento, el testador puede revocar aqul en el que ha hecho una particin y
nadie puede considerarse con un derecho adquirido a los bienes que se le hubieren asignado
hasta que se produzca el fallecimiento del causante.
En la particin por testamento puede haber una clusula de mejora a favor de un heredero, pero
esa disposicin debe ser expresa (art. 3524 C.C.). La particin por testamento tiene los mismos
efectos que las particiones ordinarias y los herederos estn sometidos, los unos hacia los otros, a
las garantas de las porciones recibidas por el ellos (art. 3533 C.C.), inclusive esa garanta se
debe hacer efectiva cuando el causante despus de la particin por testamento ha enajenado
objetos que hacan parte de la porcin de uno de los descendientes (art 3534 C.C.)
d) Acciones de nulidad, rescisin y reduccin.
La accin de nulidad de la particin por donacin puede tener lugar cuando hayan existido
vicios de forma en la instrumentacin, como por ejemplo, si comprenda bienes inmuebles y no se
hubiese realizado en escritura pblica.
La nulidad de la particin por donacin se producir por el hijo nacido de otro matrimonio
del ascendiente, posterior a la particin, y el hijo pstumo. La exclusin de un hijo
existente al tiempo de la particin, pero muerto sin sucesin antes de la apertura de
la sucesin, no invalida el acto. La parte del muerto se divide entre los otros herederos
(art. 3528 y 3529 C.C.). Las mismas causas pueden provocar la nulidad de la particin
por testamento, es decir, por vicios de forma en el testamento o por causas especficas de
la particin como la omisin de un heredero forzoso existente al tiempo de la muerte o del
pstumo.
La accin de rescisin de la particin por donacin o por testamento est contemplada por el
art. 3536 C.C. que dice: La particin por donacin o testamento, puede ser rescindida cuando no
salva la legitima de alguno de los herederos. La accin de rescisin solo puede intentarse
despus de la muerte del ascendiente.
El aspecto ms notable de esta accin es que debe ser promovida recin cuando se ha
producido el fallecimiento del causante.
Con la accin de rescisin se persigue dejar sin efecto la particin en forma total y obliga a
realizar una nueva.

La accin de rescisin tiene lugar en los mismos casos que la accin de reduccin, aunque el
Cdigo parece referirlas a supuestos diferentes. La primera tendr lugar cuando en ella no se
salva la legitima de alguno de los herederos y la segunda cuando resulte que uno de los
partcipes hubiese recibido un excedente de la cantidad que la ley permite disponer al
testador (arts. 3536 y 3537 C.C.)
En realidad, como dice Borda, las causas que motivan estas acciones son las mismas porque
cuando no se salva la legtima es porque uno de los partcipes ha recibido un excedente de la
cantidad que la ley permite disponer.
La accin de rescisin debe entablarse contra todos los herederos porque tiende a aniquilar la
particin y por eso afecta a todos.
El cmputo de los valores para determinar si la particin por ascendiente ha vulnerado la legitima
debe hacerse al momento de la apertura de la sucesin.
La accin de reduccin de la particin por donacin o por testamento procura remediar el
problema que se presenta cuando un heredero recibi de menos con el fin que se restablezca la
porcin que le corresponda.
La particin seguir vigente pero deber ser modificada en forma parcial para salvaguardar el
derecho del reclamante.
La accin de reduccin debe dirigirse contra el heredero que hubiese recibido un excedente de la
cantidad que la ley permita disponer al testador (art. 3537 C.C.).La accin de reduccin no se
extingue por la confirmacin expresa o tcita de la particin hecha por el descendiente, por
cuanto al estar afectada su legtima, la misma tiene que ser respetada (art 3838 C.C.).
Finalmente, la accin de reduccin prescribe a los cuatro aos (art. 4028 C.C.)