FUERO SINDICAL

(Proteccin del Dirigente y de la Libertad Sindical)

Mirko Elguera Morales

Asesor Legal del Sindicato Nacional
Mdico del Seguro Social del Per
LIBERTAD SINDICAL
La manera ms eficaz de tutelar aquella libertad sindical ser por medio de sindicatos
arraigados, fuertes e influyentes, entendindose por stos a aquellos sindicatos que
generalmente congregan gran nmero de afiliados o que destacan por la lucha tenaz que
despliegan para conseguir sus propsitos.
El Derecho comparado muestra dos modelos clsicos de proteccin de la libertad sindical,
cuales son: por un lado, el modelo anglosajn de proteccin contra las prcticas desleales
y, por otro lado, el modelo latinoamericano de fuero sindical.
Las regulaciones normativas que se hagan apuntan a fortalecer la tan debilitada figura del
movimiento sindical, especialmente latinoamericano. No debe olvidarse que los sindicatos
son un elemento perfeccionador de la democracia, al hacerla ms participativa, sentando
las bases de la democracia social.
Tngase en consideracin que los sindicatos no quieren nicamente participar de los
beneficios derivados de decisiones tomadas por otros, sino que quieren participar
activamente en la toma de decisiones polticas, lo cual encaja en la democracia social, ya

que en sta es la pluralidad de sujetos quienes participan en la formacin de la voluntad

poltica del pueblo.

FUERO SINDICAL
El modelo de fuero sindical ha evolucionado, de tal forma que en sus inicios signific la
proteccin del dirigente sindical contra el despido, mientras que ahora es la proteccin de
todo trabajador que desarrolla actividad sindical contra cualquier acto perjudicial a la
libertad sindical, vemos que, tradicionalmente, el fuero sindical ha significado la proteccin
contra el despido injusto de los dirigentes sindicales.
El fuero sindical consiste, concretamente, en otorgar estabilidad laboral a los
representantes sindicales durante y despus del ejercicio de su funcin representativa.
Es el amparo que las leyes del trabajo dan a los dirigentes sindicales para impedir que
los empresarios los despidan durante su mandato para descabezar al sindicato y
aterrorizar a los trabajadores.
Una forma especial de estabilidad es la otorgada a algunos dirigentes gremiales
durante el tiempo en que cubren cargos determinados y por un cierto perodo posterior
a su terminacin.
Las tres apreciaciones transcriptas muestran la postura tradicional adoptada a propsito
del fuero sindical. Sin embargo, como esta concepcin estaba constreida subjetiva y
objetivamente (subjetivamente porque slo se refera al dirigente sindical y,
objetivamente, en tanto aluda solamente al despido), fue abandonada y, actualmente,
rige el modelo de fuero sindical amplio.
El fuero sindical como un conjunto de medidas de proteccin del dirigente y del militante
sindical que tiende a ponerlos a cubierto de los perjuicios que puedan sufrir por su
actuacin y a posibilitar un desarrollo normal y eficaz de la actividad sindical. Estos
privilegios, vale decir, las medidas legales de carcter especial destinadas a proteger a los
dirigentes sindicales y a garantizarles libertad de accin en el ejercicio de sus funciones,
proteccin contra la amenaza de despido, el traslado arbitrario u otras formas de
persecucin o discriminacin a causa de su actividad gremial.
Es la garanta que se otorga a determinados trabajadores, motivada en su condicin
representativa sindical, para no ser despedidos, trasladados, ni modificadas sus
condiciones de trabajo, sin justa causa.
El fuero sindical representa la garanta que los Poderes Pblicos otorgan a los trabajadores
que, actuando en cargos directivos o representativos de sindicatos legalmente
constituidos, necesitan, por razn del contrato de trabajo que los vincula a un empresario
o patrono, una proteccin suficiente para el ejercicio de su actividad sindical.

Es apreciable que son muchas las definiciones que sobre el fuero sindical se han realizado;
no obstante, es deducible que sea cual sea la definicin adoptada siempre se buscar
salvaguardar aquel valor superior llamado libertad sindical. Basndonos en las nociones
tericas citadas y en otras ms.
Nos atrevemos, con la sola intencin de uniformizar criterios y mas no de abrumar a la
doctrina, a ensayar el siguiente concepto: el FUERO SINDICAL es aquel conglomerado de
providencias destinado a brindar proteccin a todo trabajador que realice actividad
sindical contra cualquier acto atentatorio de la libertad sindical; esta proteccin
comprende la prevencin, el control y la reparacin de los actos discriminatorios
antisindicales.

FUERO SINDICAL EN EL MUNDO

El fuero sindical ha suscitado un amplio tratamiento normativo internacional por
considerarse que la proteccin que se brinda a los trabajadores y a los dirigentes
sindicales contra los actos de discriminacin antisindical es un elemento esencial del
derecho de sindicacin..... (Cfr. Libertad Sindical y Negociacin Colectiva. Suiza, Oficina
Internacional del Trabajo OIT, 1994, p. 100). De ah que las violaciones de la libertad
sindical no deban considerarse de igual grado que cualquier otro menoscabo laboral,
sino de importancia superior, en tanto constituye un derecho fundamental en la
persona; respecto a esto ltimo, recordemos que el derecho de sindicacin puede
encontrarse consagrado constitucionalmente (segn una interpretacin extensiva) en el
artculo 2 inciso 13 de la vigente Carta Magna del Per.
La Resolucin de Mxico sobre la Proteccin del Derecho de Sindicacin y de Negociacin
Colectiva (adoptada en 1946 por la Tercera Conferencia de los Estados de Amrica,
miembros de la Organizacin Internacional del Trabajo OIT) propugna: Toda vez que la
libertad sindical del trabajador individualmente considerado puede peligrar por las
medidas de discriminacin dirigidas contra l en el momento de su contratacin para el
trabajo o durante el trmino de su empleo, la legislacin debera prohibir cualquier acto
del empleador o de sus agentes que tenga por objeto: ... ocasionar perjuicios o molestar de
cualquier modo a sus trabajadores por el hecho de ser miembro, agente o dirigente de un
sindicato determinado; despedir a un trabajador por el nico motivo de ser miembro,
agente o dirigente de un sindicato determinado;....
Por su parte, el Convenio sobre el Derecho de Sindicacin y de Negociacin Colectiva
(adoptado en 1949 por la Organizacin Internacional del Trabajo OIT e identificado como
Convenio N 98) expresa: Los trabajadores debern gozar de una adecuada proteccin
contra todo acto de discriminacin tendiente a menoscabar la libertad sindical en relacin
con su empleo. Y, agrega: Dicha proteccin deber ejercerse especialmente contra todo
acto que tenga por objeto... despedir a un trabajador o perjudicarle en cualquier otra

forma a causa de su afiliacin sindical o de su participacin en actividades sindicales.....

(Artculo 1).
Asimismo, la Recomendacin sobre Terminacin de la Relacin de Trabajo (adoptada en
1963 por la Organizacin Internacional del Trabajo OIT e identificada como
Recomendacin N 119) estipula: Entre las razones que no deberan constituir una causa
justificada para la terminacin de la relacin de trabajo figuran las siguientes: ..... ser
candidato a representante de los trabajadores o actuar o haber actuado en dicha
calidad..... (Artculo 3).
El Convenio sobre los Representantes de los Trabajadores (adoptado en 1971 por la
Organizacin Internacional del Trabajo OIT e identificado como Convenio N 135), a la
letra, dice: Los representantes de los trabajadores en la empresa deberan gozar de
proteccin eficaz contra todo acto que pueda perjudicarlos, incluido el despido por razn
de su condicin de representantes de los trabajadores, de sus actividades como tales, de su
afiliacin al sindicato, o de su participacin en la actividad sindical..... (Artculo 1).
Este breve iter nos muestra el modelo de fuero sindical amplio. Las medidas aqu
adoptadas, en relacin a aquellos trabajadores que desempean actividad sindical, radica
en que stos (para poder ejercer precisamente sus actividades sindicales en plena
independencia) deben estar seguros de no padecer futuros perjuicios, a consecuencia de
su mandato sindical.
Resulta conveniente aludir a una situacin que plantea problemas particulares: el despido
por motivos econmicos, supuesto que es muchas veces utilizado dolosamente por los
empleadores para despedir generalmente a los dirigentes sindicales. Pues bien, la
Recomendacin sobre los Representantes de los Trabajadores (adoptada en 1971 por la
Organizacin Internacional del Trabajo OIT, identificada como Recomendacin N 143) ha
normado esta prctica viciosa al reconocer la prioridad que ha de darse a los
representantes de los trabajadores respecto de su continuacin en el empleo en caso de
reduccin del personal.
A manera de sntesis, es dable mencionar que el Comit de Libertad Sindical de la
Organizacin Internacional del Trabajo OIT entiende (correctamente, a nuestro criterio)
como principales actos de discriminacin antisindical: el despido, el descenso de grado, el
traslado, al elaboracin de listas negras y la jubilacin obligatoria, cuando existe
vinculacin entre la actividad sindical y las conductas indicadas.

FUERO SINDICAL Y LIBERTAD SINDICAL

A todas luces, el fuero sindical y la libertad sindical son conceptos ntimamente
relacionados y as lo reconoce expresamente el grueso de autores.

La vinculacin es doble; por un lado, el fuero sindical deriva de la libertad sindical, en

tanto slo puede concebirse un mecanismo tutelar cuando hay algo que tutelar; y, por
otro lado, el fuero sindical constituye presupuesto de la libertad sindical, puesto que de
no existir aquel, esta libertad sera una mera declaracin lrica sin posibilidad de
ejecutarse realmente. El fuero sindical, si bien cautela la vasta libertad sindical, subraya su
presencia en cuanto a la actividad sindical, es decir, respecto a la faceta dinmica o
efectivizacin de aquella libertad, protegindose a los sujetos actuantes.
En suma, ambas instituciones configuran pilares interrelacionados y que se requieren de
modo recproco. Podramos resumir la actuacin de stos, diciendo que el fuero sindical
es el derecho protector y la libertad sindical es el derecho protegido.

FINALIDAD DEL FUERO SINDICAL

Fuero sindical, en trminos simples y genricos, es sinnimo de proteccin. Sin embargo,
frente a tan escueta palabra, debemos preguntarnos: qu se protege?, a quin se
protege? y cundo se protege?. Para responder tales interrogantes, es imperativo aludir
a los aspectos objetivo, subjetivo y temporal del fuero sindical, respectivamente.
Sobre el aspecto objetivo, no es una simple garanta contra el despido, sino contra todo
acto atentatorio de la libertad sindical. En este orden de ideas, fuero sindical completo,
de manera que se proteja contra todo acto de perjuicio al trabajador y no slo contra
alguno de tales riesgos, como el despido, aunque se trate del ms importante. Es decir, si
bien el despido se erige como la manifestacin de discriminacin de consecuencias ms
graves, no es la nica. Vale especificar que las llamadas listas negras (acto atentatorio
dentro de nuestra temtica) son generalmente inatacables, debido a su carcter secreto;
sin embargo, hay legislaciones que han empezado a regular tal comportamiento (por
ejemplo: el Cdigo de Trabajo de Panam, en su artculo 388, las considera como
prcticas laborales desleales).
Respecto a la cuestin subjetiva, algunos ordenamientos jurdicos (como la Ley sobre las
Relaciones de Trabajo de Australia en su artculo 334) protegen a ciertos miembros de un
sindicato que haya pedido su inscripcin en el registro o que est a punto de constituirse;
otras legislaciones (como el Cdigo de Trabajo de Honduras en su artculo 517) tutelan a
los miembros fundadores del sindicato; y unos terceros pases (como Argelia, Egipto,
Espaa, Finlandia, Hungra, India y Rumania) salvaguardan a los dirigentes y responsables
sindicales.
La doctrina mayoritaria y el Comit de Libertad Sindical de la Organizacin Internacional
del Trabajo OIT postulan que la aplicacin del fuero sindical sea extensiva a todos los
trabajadores sindicalizados y no slo a los dirigentes, aunque (por supuesto) para estos
ltimos puede admitirse un grado superior de proteccin, habida cuenta que se
encuentran expuestos en mayor medida a ser perjudicados por el empleador.

La Organizacin Internacional del Trabajo OIT considera que la proteccin brindada por el
fuero sindical abarca al momento de la contratacin, el perodo del empleo y el momento
de cesacin de la relacin laboral.
En suma, atendiendo a las actuales tendencias mayoritarias esbozadas, las que estimamos
congruentes con los conceptos aducidos hasta el momento, podemos dar respuesta a las
incgnitas inicialmente planteadas del siguiente modo: proteccin de qu?, proteccin
de cualquier acto atentatorio a la libertad sindical; proteccin a quin?, proteccin a todo
trabajador sindicalizado; proteccin cundo?, proteccin al contratarlo, durante su
empleo y a la cesacin de ste.

CONSECUENCIAS DEL FUERO SINDICAL

Aqu, debemos distinguir si el fuero sindical acta como efecto del despido del trabajador
o de cualquier otro acto atentatorio de su libertad sindical. En este ltimo supuesto, cabe
que el trabajador afectado exija la cesacin de los actos lesivos, as como el pago de la
correspondiente indemnizacin por los daos y perjuicios irrogados.
Los problemas se suscitan respecto a la primera cuestin (el despido), puesto que
constituye la situacin lmite o extrema a la que puede llegar la discriminacin antisindical;
se discute si frente al despido injusto de un trabajador, debe reponrsele en su cargo o
debe indemnizrsele.
El despido injusto de un dirigente sindical comporta una doble agresin: al dirigente en
cuanto trabajador y al colectivo de trabajadores; esta segunda agresin no se satisface
con una indemnizacin pagada al trabajador, sino nicamente con su restitucin como
trabajador y como dirigente.
Igual opinin sostiene la Organizacin Internacional del Trabajo OIT, para la cual la forma
de reparacin... debera ser la reparacin total, tanto en el plano econmico como en el
profesional,... ya que se trata de violacin de un derecho fundamental. Y, aade: la
mejor solucin es generalmente el reintegro del trabajador en sus funciones con una
indemnizacin retroactiva y el mantenimiento de sus derechos adquiridos. Finalmente,
concluye: En caso de imposibilidad de reintegracin, las indemnizaciones por despido
antisindical deberan ser las ms elevadas que las previstas para los dems tipos de
despido.
Somos de la idea que, frente al despido, el trabajador debe ser restituido en su cargo e
indemnizado. Y ello por una simple razn: si slo cabra indemnizacin, sera demasiado
fcil para el empleador despedir a un trabajador por motivos de discriminacin sindical,
menoscabando el derecho colectivo a la sindicacin. Por ende, la restitucin se erige como
condicin sine qua nom para la efectivizacin del fuero sindical, en caso de despido.

Como contrapartida de los beneficios concedidos por el fuero sindical, la jurisprudencia

laboral argentina expresa que el dirigente sindical es el abanderado de quienes lo han
designado su representante y como tal debe constituir el ejemplo que gua el desempeo
de los dems (Sentencia de la Primera Sala de la Cmara Nacional del Trabajo, de fecha
16 de agosto de 1952), por lo que se le impone la obligacin de dar el ejemplo de
dignidad obrera (Sentencia de la Primera Sala de la Cmara Nacional del Trabajo, de
fecha 21 de febrero de 1953). Estimamos acertada esta acotacin, puesto que es lgico
que frente a un derecho surja un correlativo deber.