04 de abril de 2016 civil 4.

Veremos la condicin resolutoria tacita.

Las veremos con dos prevenciones, la primera es que la condicin resolutoria
tacita hoy da est pensada como una facultad una herramienta que tiene el
acreedor frente al incumplimiento, y desde esa perspectiva el lugar del
tratamiento de la condicin resolutoria tacita sera ms bien entre las
herramientas de tutela del acreedor. La segunda prevencin es que en este
segundo orden de ideas, condicin resolutoria clsica tiene un tratamiento
tradicional no solo por la ubicacin sino por los requisitos que se le exigen, en
la doctrina y esos requisitos son los que ubicados en las herramientas de tutela
del acreedor se han puesto en tela de juicio, entonces lo que voy a ser yo es
ver con ustedes la condicin resolutoria tacita en su tratamiento tradicional,
tanto por la obligacin porque la vamos a ver ac en las condiciones como por
los requisitos que se exigen pero le voy a ir advirtiendo que o donde hay
discusin porque cuando veamos las herramientas retomemos el punto.
La condicin resolutoria tacita, est regulada a propsito de las condiciones en
el cdigo civil como si fuera una condicin, siguiendo en este punto al cdigo
civil francs, y extraa al cuerpo de las condiciones no solo por la primera
razn que les dije, sino porque adems por regla general las condiciones como
modalidad de los actos jurdicos son elementos de la naturaleza accidental, y
aqu estamos frente a un elemento de la naturaleza, entonces donde est
regulado, en el art. En 1489, el cual seala que en los contratos bilaterales va
envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por algunas de las partes lo
pactado, entonces eleva a la categora de condicin, (un hecho futuro e
incierto) el no cumplimiento de la obligacin. En otras palabras cuando el no
cumplimiento de una obligacin o cuando la condicin consiste en el no
cumplimiento de una obligacin, entonces estamos frente a la condicin
resolutoria tacita.
La doctrina cuando lo define, la define en trminos muy similares a la
descripcin normativa, por ej. Abelluk, dice es la que va envuelta en todo
contrato bilateral, y en el hecho futuro e incierto que puede provocar la
extincin del derecho de una las partes, es el incumplimiento de una
obligacin. Y RENE RAMOS dice que es la que va envuelta en todo contrato
bilateral para el caso de no cumplirse por una de las partes de lo pactado.
Cmo surge la idea de la condicin resolutoria tacita? De donde la toma
Andrs bello? y veremos sus requisitos.Cules son las caractersticas de la
condicin resolutoria tacita?, aqu estamos en la lgica, en la regulacin del cc,
estamos frente a una condicin, vale decir un hecho futuro e incierto,
resolutoria, un hecho futuro e incierto extintivo, ese hecho futuro e incierto
consiste en el incumplimiento de una obligacin, tercera caracterstica ese

hecho futuro e incierto que supone un incumplimiento va envuelto en los

contratos bilaterales, qu es lo que va envuelto en los contratos bilaterales?
No es el incumplimiento, es algo curioso, el incumplimiento es propio de
cualquier relacin obligatoria no necesita ir envuelta en los contratos, a veces
se piensa que lo que va envuelto lo que es tcito es la condicin, pero fjense
no la condicin lo tcito, es algo muy curioso, porque les reitero este
incumplimiento es propio de cualquier relacin obligatoria no importa el
contrato. Lo que va envuelto, en el contrato son las consecuencias derivadas
del incumplimiento, cules son las consecuencias que prev ac, el art 1489,
este otorga la facultad para pedir la resolucin o el cumplimiento forzado.
Veamos de donde viene la idea de esta condiciona resolutoria tacita.
Si ustedes lo vieron en el derecho romano no existe la condicin resolutoria
tacita, no la encontrar como una herramienta de tutela, por dos razones,
primera razn es que el procedimiento formulario opera sobre la base de que la
condena en el procedimiento formulario sea necesariamente una suma de
dinero equivalente a la prestacin efectiva, por lo tanto est lejos del
pensamiento romano una herramienta que traduzca en la peticin de
resolucin o de retrotraer este contrato como si no hubiese existido, es decir
hacerlo ineficaz, as que no existe esta herramienta en trminos generales
envuelta los contratos. Las segunda razn, la idea de contrato bilateral, que se
define a partir de la idea de la reciprocidad, los contratos bilaterales no son
aquellos en que ambas partes se obligan, sino que son aquellos en que las
partes se obligan recprocamente eso es lo que dice el cdigo. Bien esa idea de
reciprocidad de los contratos bilaterales era una idea ajena a la de los romanos
porque las obligaciones de los contratos bilaterales en roma operaban con
independencia una de la otra, no estaban correlacionados, no haba
interdependencia, ambas partes se obligaban pero de manera independiente y
si exista o si se reconoca la posibilidad de introducir de comn acuerdo una
clausula resolutoria, que los romanos llamaron la lex comisoria, de ah viene la
idea del pacto comisorio, que es cuando uno escritura la condicin resolutoria
tacita, a eso el cdigo lo llama pacto comisorio, de ah viene esta idea. Pero
adems la lex comisoria operaba en los contratos de compraventa, entonces
todas estas razones que les doy, llevan a la idea que no se reconoce esta figura
en el derecho romano, ms bien un ej., uno podra pensar en las donaciones,
en el derecho romano tambin haba esta especie de clausula resolutoria, pero
haba que insertarla, tal como hoy que cuando hay una clausula resolutoria, en
las obligaciones modales, en el modo tiene que estar inscrito.
Donde nace la idea que hay una bilateralidad en los contratos, en los pactos o
en los acuerdos.
Hay un aporte del derecho cannico, este va desarrollar el principio de la
interdependencia de las relaciones entre las partes porque los canonistas, uno

en especfico, Inocencio tercero, l se va a preguntar por el matrimonio y se va

preguntar particularmente por el matrimonio de las personas del mismo sexo,
que pasa si dos personas del mismo sexo contraen matrimonio. Entonces a raz
de ese razonamiento, la conclusin es que ese matrimonio no existe como tal
porque el matrimonio, porque este supone una diferencia entre hombre y
mujer. A partir de ah, empieza tambin analizar otras temticas del
matrimonio, entonces l llega a entender que la fidelidad, primero de los
esposos, que son los que se prometen matrimonio y despus de los cnyuges,
radica en la interdependencia de las obligaciones propias del matrimonio,
porque uno es fiel? Eso se pregunta porque uno es fiel con otro? Porque el otro
igual me debe fidelidad, a eso apunta la interdependencia o as lo pens
Inocencio.
Esta idea de la interdependencia que desarrollo en un contrato que no tiene
mucho de patrimonial, esa idea la recogen los comentaristas, la ideas de que
en las obligaciones y en los contratos bilaterales existe esta interdependencia,
y en particular un autor que se llama Bartolo (jurista italiano), que vivi en la
poca siglo 13, l va recoger la idea de la interdependencia y la va trasladar a
la compraventa y entonces Bartolo, va entender que en la compraventa, la
causa final de una obligacin es subsistencia de la obligacin correlativa, Por
qu en la compraventa yo pago el precio? Porque el otro entrega y por qu
ese otro entrega? Porque el primero paga el precio, esa idea que ustedes
estudiaron en el acto jurdico como la causa final y en el cdigo civil se
desarrolla a partir de las ideas de Domat, detrs de eso esta idea incipiente de
la reciprocidad de las obligaciones y de los contratos bilaterales, que primero
pasa por el derecho cannico y luego pasa a juristas como Bartolo, ERGO, si la
causa final en la compraventa de una obligacin, es la obligacin correlativa, si
una parte incumple, un consecuencia es que autoriza a la otra parte a pedir la
resolucin del contrato, esta idea de la resolucin ya estaba en el derecho
romano a travs de la lex comisoria, pero la gracia es que a travs de este
desarrollo del derecho comn, se traslada esto a los contratos de carcter
patrimonial y finalmente , DOMAT( es una persona importante para la historia
del derecho, DOMAT era un jurista francs que vivi en el siglo 17, y se
entiende que el ese uno de los grandes precursores del cdigo civil francs y
por tanto es una especie de suerte de inspirador del cdigo civil francs
tambin, el CC toma varias ideas de l.
Domat no era un iusnaturalista racionalista, el hizo un trabajo propio del
iusnaturalismo, lo hacia l era tomar varios pasajes del DIGESTO, los
interpretaba y a partir de ah iba deduciendo ciertas reglas, entonces hay
varias instituciones en el cc que se la debemos al trabajo que Domat hizo,
despus,(Domat vivi en la poca de Pascal y no era jurista, era magistrado,
era ms pragmtico) un siglo despus, uno de los grandes juristas franceses,
Pothier va recoger ciertas ideas de Domat, las va a sistematizar y esas ideas
van a pasar a la codificacin, entonces en esta materia va ser Domat que

recogiendo de la tradicin del derecho cannico, va entender que en los

contratos bilaterales hay una suerte de condicin tacita o implcita o voluntad
presunta de las partes de resolver un contrato cuando una de ellas no cumple
con la obligacin interdependiente, reciproca etc..
Esto est muy en la lnea de la idea de DOMAT, se buscar una causa final en los
contratos, entonces para esos efectos DOMAT distingua (TRIPLE DISTINCION),
cul era la causa final en los contratos bilaterales, la obligacin correlativa,
cual es la causa final en los prstamos, o en la donacin, la mera liberalidad,
saben lo que significa la causa, Qu es la causa? El motivo que induce al acto
o contrato, que quiere decir eso? El motivo psicolgico, subjetivo? NO (CASO:
en el ao 50 el fisco le expropia unos terrenos a un particular para construir el
estadio regional y entonces a cambio de eso, el fisco le dona unos terrenos en
el lado norte y en la donacin se dice que se donan esos terrenos para realizar
una actividad X, que era construir el hipdromo dentro de tres 3 , hace unos
aos atrs el club hpico, que era el donatario decide vender esos terrenos, y
esos contratos de compraventas son atacados en un juicio, es decir se
demanda al comprador y al vendedor que es el club hpico y se alega que hay
nulidad entre otras cosas porque falta la causa.
Entonces hay que saber de qu se trata la causa, el cdigo civil francs elimino
la causa ahora por una reforma grande que se est haciendo, pero nosotros no,
porque lo que les quiero decir es que esta idea de la causa de DOMAT va muy
en lnea con esta nocin de interdependencia, tanto as que justifica esta idea
de que si se incumple una obligacin interdependiente, se podr pedir la
resolucin. As se consagro en el cdigo civil francs en el art. 1184, que
seala lo siguiente la condicin resolutoria se sobreentiende en los contratos
sinalagmtico para el caso que una de las partes no cumpla su obligacin, de
aqu paso al cdigo civil italiano art. 1165, y nuestro cdigo, hay una nota de
bello lo toma directamente del cdigo civil francs. Todo el tratamiento de las
condiciones en general bello sigue muy de cerca el tratamiento del cdigo civil
francs y la mayora de los cdigos latinoamericanos y continentales tienen
una norma parecida por ej. 1463 de actual cdigo civil italiano que es del 1942
que es un cdigo fascista(a veces no tiene que ver la ideologa que est detrs)
el cdigo civil argentino tambin lo define parecido.
En consecuencia el fundamento de la condicin resolutoria tacita aunque tiene
varias teoras puede encontrarse bien en la voluntad, una suerte de voluntad
presunta de las partes, que hace entrever que si uno incumple cesa la causa de
cumplimiento del otro y por lo tanto puede pedir resolucin, es decir hay una
suerte de vulneracin del pacta sunt cervanda, que el art, 1545 dice que los
contratos celebrados son ley para las partes, que no se puede invalidar sino
por causas legales y esta es una causa legal. Hay otras teoras que buscar
fundamentar el sentido de la disposicin era esta es la primera.

Que naturaleza jurdica tiene esta condicin resolutoria tacita, en principio hay
que decir que no es una condicin, la resolucin por incumplimiento (as
debiera llamarse tcnicamente), tiene una causa de ineficacia del acto jurdico,
hay que poner a lado de la resolucin figuras como la resciliacion, el
desistimiento, la renuncia, la rescisin, la nulidad en fin, y veremos sus
diferencias. Lo que es correcto es que la condicin resolutoria tacita, no es
tcnicamente una condicin porque la condicin, se refiere a un hecho, que no
supone el incumpliendo obligacional dado que en la estructura de la obligacin
hay una expectativa para
acreedor
de satisfaccin de crdito, si esa
expectativa se ve frustrada esa no es una condicin, eso ms bien otorga al
acreedor determinadas herramientas para exigir, bien la prestacin o bien la
ineficacia del contrato, que es la resolucin o la indemnizacin de perjuicios en
su caso . Ahora sin perjuicio de eso el cc la trata como una condicin, la eleva
el incumplimiento obligacional a una condicin pero tcnicamente no lo es.
Cules son los requisitos clsicos de la condicin resolutoria, despus veremos
la nuevas miradas de la condicin resolutoria tacita.
Primer requisito, tiene que haber un contrato que resolver, y ha dicho la
jurisprudencia que no alcanza la condicin convenciones que no tiene carcter
de contrato ej. Las particiones no tienen carcter de contrato, las que son de
comn acuerdo, no se pueden resolver, y yo les cont un caso de una
sentencia de la corte suprema que dice que no procede la condicin resolutoria
tacita, cuando estamos frente a pacto de sustitucin de regmenes, del art
1723, porque eso es una convencin dijo la CS y no es un contrato. Tambin se
ha declarado que no se puede resolver un contrato que se ha declarado nulo
precisamente porque son casos de ineficacia distintos, para que haya ineficacia
a partir de la resolucin el contrato tiene que ser vlido, no importa que el
contrato adolezca de un vicio de nulidad, ustedes saben que la nulidad tiene
que ser declarada en el sistema chileno por lo tanto si no ha sido declarada
puede pedir la resolucin del contrato, pero declarada la nulidad no.
Segundo, porque la norma lo dice expresamente debe ser un contrato bilateral,
y un contrato bilateral es aquel en que las partes se obligan recprocamente,
no alcanza por tanto la norma a los contratos unilaterales, aqu hay una suerte
de discusin doctrinaria, pero en estricto rigor no es discusin sino la posicin
de CLARO SOLAR, que entiende que el art. 1489 se puede aplicar a los
contratos unilaterales por varias razones, primero dice solar una razn de
texto, porque el art. 1489 seala que en la condicin resolutoria va envuelta en
los contratos bilaterales pero no niega su aplicabilidad a los contratos
unilaterales, por analoga podra ser aplicada est a los contratos unilaterales,
segundo dice solar que hay varias normas en algunos contratos en particular
en si se regula una suerte de condicin resolutoria tacita, por ej. La renta
vitalicia y en el comodato art. 2177. La donacin esto aparte, tiene una suerte
de condicin resolutoria en el art. 1426 en relacin con el art. 1432 pero de

todas manera esta teora de claro solar no tiene acogida en el sistema chileno
por la mayora, porque se dice que mire el hecho de que en algunas normas
muy aisladamente se regula una suerte de resolucin para los contratos
unilaterales, prueba que el legislador la quiso excluir de los unilaterales, la
razn es que el fundamento de la condicin resolutoria tacita, es esa
interdependencia que les sealaba y en los contratos unilaterales no se
observa esa interdependencia, no hay razn o justificacin dogmtica para
aplicarla a esos contratos.
A que no se aplica tampoco, no se aplica a los sinalagmticos imperfectos, son
esos contratos, es en la cual una sola parte se obliga y posteriormente la otra
que no estaba obligada puede resultar obligada, por ej. Una parte se obliga y
la otra no resulta como se llama el contrato? Es un contrato unilateral como por
ej. El comodato o prstamo de uso de qu cosa? Prestado de uso de cosa
fungible(es el mutuo), el comodato es el prestado de uso de cosa no fungible,
usted tiene que devolver la cosa que yo le preste, quien resulta obligado en el
comodato el comodante o el comodatario? El comodatario se obliga a restituir
la cosa, el comodante no se obliga, por eso es un contrato unilateral, puede el
comodante resultar obligado posteriormente en el comodato? Podra quedar
obligado por alguna razn? Si por ejemplo si el comodatario incurre en gastos
de la cosa despus el comodante debe restituir eso. Ah el contrato pasa a
llamarse sinalagmtico imperfecto o imagnense que yo le presto algo a
alguien y esa cosa por vicios ocultos le causa dao al comodatario, no tiene
que indemnizar el comodante al comodatario? Si tiene que hacerlo, esas
obligaciones hacen que la doctrina llamen a ese contrato sinalagmtico
imperfecto, el que no estaba obligado por alguna razn que la ley define
resulta obligado posteriormente.
El problema es si a esos contratos sinalagmticos imperfectos se le puede
aplicar la condicin resolutoria tacita, la respuesta es no, porque los contratos
o son bilaterales o son unilaterales, contraer obligaciones posteriormente no
transforma no muta la naturaleza de un contrato bilateral o unilateral, Por qu?
Porque la clave de un contrato bilateral es que las obligaciones nacen
reciprocas.
Que ocurre ahora con los contratos de tracto sucesivo, los contratos son de
ejecucin instantnea, de ejecucin diferida, es decir hay un plazo pactado o
de tracto sucesivo, de tracto sucesivo significa que las obligaciones se van ir
renovando peridicamente, por ej. El arrendamiento, ah puede operar la
condicin resolutoria tacita? Si puede operar, pero esa condicin resolutoria
tacita toma el nombre de terminacin, como efectivamente ocurre en el
contrato de arrendamiento, por eso que la finalizacin del contrato de trabajo
se llama termino de contrato de trabajo, es un contrato deberes y servicios, la
terminacin del contrato de trabajo est bien dicho, es una resolucin si est
regulada en la ley, entonces termina y eso quiere decir en la prctica que no

hay efecto retroactivo, y finalmente en los contratos atpicos ( aquellos que no

estn regulados en la ley), estos contratos atpicos pueden ser de dos tipos,
pueden ser nominados o innominados, un contrato atpico nominado es aquel
que aunque no est regulado en la ley, tiene una fisionoma dogmtica propia,
ej. La franquicia, la cesin etc. Todos los contratos tpicos son nominados, pero
hay contratos atpicos nominados
o innominados, a todos esos si son
bilaterales se le aplica la condicin resolutoria tacita.
Segundo requisito tiene que haber incumplimiento de alguna de las partes,
como ya les he venido diciendo esta resolucin tacita de contrato posa, en la
interdependencia de las obligaciones de un contrato bilateral, el
incumplimiento de una parte obliga a la otra a ejercer los derechos que
establece la ley, la misma norma pone como supuesto como operatividad de la
condicin
resolutoria
tacita,
el
incumplimiento,
tiene
que
haber
incumplimiento, aqu empiezan los problemas interesantes, aqu comienza la
cuestin que ha tenido una evolucin en la dogmtica chilena,
tradicionalmente, si uno toma los manuales como abelluik, que quizs ya diga
una cosa distinta, mezas barros especialmente, el cdigo no distingue, no
atiende a la gravedad del incumplimiento para pedir la resolucin, como no
atiende a la gravedad del incumplimiento, la posicin mayoritaria tradicional
entenda que bastaba el incumplimiento para que pudiera pedirle la resolucin,
esta no es la realidad de los ordenamientos comparados siempre, pero viene
de la realidad francesa que no distingue la gravedad del incumplimiento para
que ejecutar la resolucin, el cc civil italiano en el art 1475, dice lo siguiente,
no se podr resolver el contrato sino por el incumplimiento de algunas de las
partes que hubiese poca importancia habida consideracin del inters de la
otra, lo que hace cc italiano de 1942 es ir instalando un criterio , que se ha
habido integrando a nivel europeo, continental, porque si uno mira los
instrumentos europeos, (3 nombrara), los principios europeos de derecho los
contratos, el marco comn de deferencia para el derecho de los contratos
europeos, se llama D.C.P.R, si uno mira esos instrumentos europeos que no
son cdigos ni normas, que no son intentos de unificacin, que el derecho de
la unin europea en todos estos instrumentos uno va encontrar la resolucin,
la gravedad del incumplimiento es relevante para pedir la resolucin. Y si ahora
uno piensa en derecho positivo chileno hay una convencin, que se llama la
convencin de Viena, de 1980 que es de compraventa de mercaderas que fue
ratificada por chile en el ao 1990, esa convencin en el art. 25 y 26 exige que
el incumplimiento tiene relevancia, es grave, es esencial para pedir la
resolucin del contrato, toda esta tendencia europea desde luego, llega a chile
y hay un movimiento dogmtico muy importante, todos los autores de la ltima
parte, ao 2005 en adelante, han estimado que debe ser relevante el
incumplimiento para los efectos de solicitar en la resolucin, antes de eso,
antes de esta tendencia, Fernando fueyo lo dijo y rene ramos en cierta parte
ya haban desglosado esta idea, que no bastaba solo el incumplimiento para

pedir la resolucin. Ac hay un cambio importante de la dogmtica chilena,

pero ahora la gravedad del incumplimiento no se puede determinar a priori,
sino que la gravedad o la esencialidad est en funcin de las partes y en lo que
las partes han podido pactar.
Cuarto requisito, entiende para que se pueda pedir resolucin, el
incumplimiento debe ser imputable a la parte incumplidora, aqu hay ms
uniformidad en la doctrina tradicional chilena, que quiere decir esto? Que para
pedir la resolucin el incumplimiento debe atribuirse a dolo o culpa del deudor,
para exigir este requisito, que no est en la norma, el art. No dice que el
incumplimiento debe ser imputable, pero se deduce, de dnde? Primero hay un
argumento formal, cul es? Cuando sucede el incumplimiento propio de la
resolucin del art. 1489, permite al acreedor demandar o el cumplimiento
forzado o la resolucin del contrato, en ambos casos con indemnizacin de
perjuicios. La lgica es la siguiente el cc permite demandar indemnizacin y
para demandar indemnizacin se exige dolo o culpa luego para pedir
resolucin tambin debe haber dolo o culpa en el incumplimiento , y la
segunda razn es una razn de fondo del sistema y la doctrina tradicional, dice
lo siguiente dice mire si el incumplimiento no fuese imputable, lo que se opone
a la imputabilidad es el caso fortuito, y el caso fortuito libera al deudor,
entonces necesariamente el incumplimiento debe ser imputable al deudor para
pedir resolucin porque de otra manera el deudor podra exonerarse de
responsabilidad.
Como lo ve, la doctrina chilena ms moderna (Baamondes, Claudia Pizarro etc.)
lo ven de otra manera, si ustedes ven a abellik, para el concepto de
incumplimiento de obligacin es un concepto neutro, en qu sentido es
neutro? supone no satisface la prestacin, o que la satisface parcialmente o
inadecuadamente y entonces despus la clasifica dice un incumplimiento no
imputable incumplimiento imputable etc. Pero ese planteamiento que
aparentemente supone un concepto neutro de incumplimiento, esta falseado
por este argumento de que en verdad y segn esta doctrina tradicional el
incumplimiento tiene que envolver siempre la imputabilidad, porque de otra
manera tcnicamente no hay incumplimiento, porque? Porque si no hay
imputabilidad seria caso fortuito y por lo tanto hay exoneracin, as que el
incumplimiento tiene que necesariamente envolver imputabilidad, no lo dicen
directamente pero uno lo termina deduciendo, porque en caso contrario el
deudor siempre se podra exonerar. Que es lo que dice la dogmtica ms
moderna, frente a este planteamiento, hay dos apreciaciones, la primera es la
siguiente, las herramientas de tutela del acreedor, son herramientas que estn
en funcin del inters del acreedor, esta cuestin que yo les estoy explicando
de la necesidad de la imputabilidad del incumplimiento para la resolucin,
viene de la mano de una estructura jerrquica de las herramientas de tutela,
toda la doctrina tradicional dice para que usted acreedor pueda ejercer sus
derechos primero tiene que ejercer el cumplimiento forzado sino puede

entonces indemnizacin de perjuicios, tiene que ir por como por una suerte de
escape, si el contrato es bilateral usted puede pedir o el cumplimiento forzado
o la resolucin, eso tambin se ha puesto en cuestin, cual es la idea de la
doctrina moderna, esta dice mire aqu el eje que est precisamente en el pacta
sunt servanda, que protege el inters del acreedor, por lo tanto el acreedor
puede optar libremente, para que haga eso el acreedor, debemos partir por un
concepto neutro, efectivamente neutro, de incumplimiento, entonces el
acreedor, que es incumplimiento, no satisfacer la prestacin, entonces si el
acreedor quiere demandar resolucin, lo que habr que exigir es que es
incumplimiento sea esencial, si yo quiero demandar indemnizacin, lo que
habr que exigir es que adems del incumplimiento haya imputabilidad, pero
no traslademos los requisitos adicionales de una herramienta a la otra, y como
contestan a la cuestin del caso fortuito, dice mire el argumento de la doctrina
tradicional es falso, el caso fortuito opera como exonerante de la
responsabilidad, de la responsabilidad pero en la indemnizacin de perjuicios
no en la resolucin, aqu no opera exonerando la responsabilidad del deudor, es
un falso argumento, por supuesto si uno quisiera demandar resolucin con
indemnizacin de perjuicios, tiene que sujetarse al rgimen de la
indemnizacin, entonces si va haber imputabilidad y entonces si el caso
fortuito va exonerar, pero estamos pensando que el acreedor solo quiere
demandar resolucin, no indemnizacin, el caso de que uno quiere liberarse
del contrato a pesar de que eso no envuelva una indemnizacin adicional,
entonces la doctrina dice que en esos casos no hay ninguna razn para exigir
imputabilidad y tampoco opera el caso fortuito o la fuerza mayor como una
exonerante de responsabilidad.
Quinto requisito, tiene que haber cumplimiento, es decir que el contratante
que demanda la resolucin, o que ejerce la condicin resolutoria tacita tiene
que haber cumplido o tiene que estar llano a cumplir su obligacin correlativa,
esta es la principal defensa del deudor a quien se le demanda resolucin y se
configura a lo que la doctrina denomina la excepcin del contrato no cumplido
t no puedes pretender exigir el cumplimiento de la obligacin, la resolucin
del contrato cuando no has cumplido o no estas llano a cumplir, volveremos a
esto en la indemnizacin de perjuicios.
Ahora hay alguna duda en la aplicacin de este requisito en los casos de que
dos partes son incumplidoras, en la jurisprudencia se han dado caso en por ej.
En las promesas de compraventa, en que ninguna de las partes ha cumplido
con la obligacin o esta llana a cumplir, en esos casos la jurisprudencia por una
cuestin de equidad, ha decidido, resolver el contrato, en el entendido de que
no tiene por qu permanecer las partes vinculadas a un contrato al que no
quieren estar vinculadas. Volveremos en la indemnizacin.
Por un ltimo se dice que la condicin resolutoria tacita, requiere de una
sentencia judicial, que quiere decir eso? La condicin resolutoria tacita en el

sistema chileno no opera de pleno derecho, ipso iure , y si uno mira la norma,
lo que permite el ejercicio de esta accin es el ejercicio de determinados
derechos cuales son esos derechos, el cumplimiento del contrato, si no lo dijera
la norma el acreedor siempre puede pedir el cumplimiento o puede pedir la
resolucin del contrato, por lo tanto la resolucin opera como consecuencia de
la declaracin judicial, es posible pactar que un contrato se resuelve de pleno
derecho? Si a eso se le llama pacto comisorio calificado, pero de haber pacto
comisorio calificado, entonces necesita declaracin judicial, a este requisito
habra que oponer, es una cuestin interesante que tiene que ver con la
posibilidad de resolver unilateralmente al margen de la declaracin judicial,
vuelvo a los instrumentos europeos, el principio europeo de contrato, el maco
comn de referencia, el D.C.P.R, la convencin de Viena, estos tres
instrumentos permiten que el acreedor pueda resolver unilateralmente
mediante la comunicacin escrita, el contrato con prescindencia de la
declaracin judicial, uno tiene que pensar que este requisito es un requisito
relativo, en el derecho chileno importa esto de los instrumentos europeos,
adems de que la convencin de Viena es derecho chileno, en el derecho
chileno puro y duro ej. Si ustedes piensan en los contratos celebrados por la
administracin, esta los puede resolver unilateralmente mediante una
comunicacin escrita, se puede pactar en consecuencia la resolucin unilateral
de un contrato, creo que si incluso hay contratos en que se pacta, algunos
autores como abelluk entienden que ah hay un pacto comisorio calificado,
pero hay una diferencia, el pacto comisorio calificado opera de pleno derecho
porque el solo incumplimiento hace operar la condicin, de lo que se trata ac
es que frente a un incumplimiento el acreedor en vez de ir a un tribunal,
notifica a la otra parte la resolucin, bueno pero va generar una discusin en el
tribunal tambin pero sobre la base que el tribunal solo va constatar la
resolucin que ha operado unilateral del acreedor.
Que es lo que exigen las normas para que se pueda unilateralmente resolver
un contrato? Si uno mira estos instrumentos europeos, incluso hay una norma
chilena que ya los reconoce, primero que sea un tiempo razonable segundo
que esa resolucin se haya de acuerdo a las pautas de la buena fe, ahora de
donde sale eso, uno podra pensar en una figura que ya est consagrada en el
sistema chileno que es distinta a la resolucin (esto a parte de los instrumentos
europeos.) que es desistimiento, la ley del consumidor, le consagra como
derecho, el poder desistirse de determinados contratos dentro de un plazo que
la ley fija al sujeto agraviado, esto no es resolucin, es una facultad distinta a
la resolucin, el desistimiento no supone incumplimiento, no es una
herramienta de tutela pero opera con una lgica similar y el art 1525 del c.com
que regula ah el contrato de seguro, que fue modificada por una ley, la ley
20667, y consagra la facultad unilateral de resolucin, el supuesto es el
siguiente, yo contrato un seguro y la compaa de seguro puede pedir
informacin al asegurado, y el asegurado puede solo otorgar informacin que

el seguro exija, por lo tanto el seguro no puede alegar reticencias u omisiones

del asegurado, salvo que esas reticencias u omisiones sean esenciales para el
contrato para la evaluacin del derecho, en ese caso puede el asegurador pedir
unilateralmente la resolucin del contrato, como si estuvieran en frente del art.
1489, ahora viene lo interesante , si esas reticencias u omisiones no son
esenciales, no son de relevancia pero si son importantes para efectos de
calcular la prima, el asegurador puede ofertar un recalculo de la prima al
asegurado, si no contesta puede notificar la resolucin directamente, en
consecuencia el contrato queda resuelto.
Algo parecido a la facultad de resolver en forma unilateral tiene que ver con
dos figuras ya reconocidas en el cc, la primera es la terminacin, el contrato de
arrendamiento puede terminar unilateralmente, pero tiene que demandar la
terminacin por incumplimiento, pero hay una figura que se parece que se
llama desahucio, es una suerte de terminacin unilateral, en un contrato
indefinido , y otra figura que no est claro a qu obedece es la revocacin, el
mandante puede revocar el mandato, el donante puede revocar la donacin
etc.. Pero la relacin entre la resolucin unilateral y la rescilacion, el mandato
y la revocacin la veremos al final, lo importante que se sepan es que si bien
es cierto por regla general el art. 1489 que supone declaracin judicial, no
tiene por qu cualquier caso de resolucin, operar por incumplimiento quiero
decir, no tiene que por que operar en virtud de declaracin judicial, fuera del
pacto comisorio, puede haber un caso regulado, pactado de resolucin
unilateral, de que va haber intervencin jurisdiccional, claro va haber pero a
posteriori, porque va haber un conflicto, pero el tribunal interviene para
constatar que opero no para declararla.
Como se ejercita la accin, que concede el art. 1489, que es demandar el
cumplimiento forzado o la resolucin del contrato, no existe una formula
sacramental para ejercer la accin, lgicamente se va ejercer a travs de una
demanda judicial, pero la ley no ha dicho y no ha exigido como debe exigirse
estas medidas, evidentemente son pretensiones incompatibles yo no puedo
pedir cumplimiento forzado y resolucin, el mismo cc advierte, se puede pedir
conjuntamente, si pero en subsidio, cualquiera de estas dos alternativas se
pueden acompaar con la peticin de indemnizacin de perjuicios, eso en
primer lugar, en segundo lugar el hecho que no opera opere de pleno
derecho sino por declaracin judicial, se ha traducido en opinin generalizada
de la doctrina que la accin resolutoria se pueden enervar (dejar sin efecto la
accin) mientras no exista declaracin, cual es el supuesto? Yo demando
resolucin el deudor paga durante juicio, entonces deja sin efecto la demanda
de resolucin porque pago. Como no opera de pleno derecho y necesita de
declaracin judicial, es decir sentencia, mientras no haya sentencia no hay
resolucin por lo tanto se puede enervar la pretensin de resolucin, cuales
son los argumentos para pensar que se puede enervar? Son 2 en primer lugar,
el cc al regular el pacto comisorio calificado en la compraventa, permite al

deudor enervar la accin pagando dentro del plazo de 24 horas, cual es el

razonamiento? Se dice as, si en el pacto comisorio calificado en la
compraventa, es decir un pacto que opera de pleno derecho se le permite
excepcionalmente al deudor pagar, con mayor razn cuando se demanda en
virtud, del art. 1489 porque ah no opera de pleno derecho, segundo
argumento de carcter procesal el art. 310 del C.P.C establece entre otras
excepciones, las anmalas, que son excepciones que se pueden oponer
durante toda la tramitacin del juicio hasta la citacin de or sentencia en
primera instancia o la vista de la causa en segunda instancia, entre ellas la de
pago, entonces art. 310 permite durante el juicio pagar, eso probara que la
demanda de resolucin, se puede enervar, frente a esta tesis profesor rene
ramos distingue, dice una cosa es deducir la excepcin de pago y otra cosa es
pagar durante el juicio, entonces cree el profesor ramos que esa excepcin de
pago debe fundamentarse en un antecedente anterior a la demanda, usa un
criterio procesal parecido al cumplimiento incidental, estos deben
fundamentarse en antecedentes escritos anteriores, mismo criterio, rene
ramos dice si se permitiera pagar y oponer la excepcin de pago , la pretensin
del acreedor quedara en nada, y si un acreedor quiere demandar resolucin es
porque no quiere que el paguen quiere
resolver el contrato, si l hubiese
querido que le paguen demanda cumplimiento forzado, entonces queda al
arbitrio del deudor la facultad de resolucin, ese es el argumento de rene
ramos, el profesor Carlos Alarcn est trabajando, tesis en que no se puede
enervar la accin resolutoria, pero va contra la opinin mayoritaria en la
doctrina. (Citando a francisco daforno: alcayaga existen los puntos aparte, los
puntos seguidos, las comas y los punto y coma.)