Me dirijo a usted en la oportunidad de dar respuesta al memorndum N OCPGN2003-215 de fecha 04 de Agosto de 2003, y recibido en esta Gerencia Jurdica

Tributaria el 11 de Agosto de 2003, a travs del cual solicita opinin de esta

Gerencia Jurdica Tributaria en relacin a:
() los efectivos militares que componen el Resguardo Nacional
Tributario estn designados en las diferentes Coordinaciones
Regionales, y a so vez a las respectivas Gerencias de
Aduanas y Tributos Internos a los efectos de ser utilizados
por la Administracin Tributaria como cuerpo auxiliar y de
apoyo para impedir, investigar y perseguir los ilcitos
tributarios y cualquier accin y omisin violatoria de
las normas tributarias, es preciso definir hasta donde llega
su competencia o actuacin, para lo cual creemos que se
debe tener siempre en cuenta que los efectivos militares
estn designados y no adscritos a las diferentes Gerencias
()

Por

consiguiente, es conveniente diferencias y aclarar

previamente la competencia objetiva y subjetiva de
este cuerpo de auxilio y apoyo, en atencin a ello,
formulamos las siguientes interrogantes:

1. Existiendo autorizacin expresa (providencia) para perseguir los ilcitos

tributarios conforme a lo establecido en el artculo 140 del Cdigo Orgnico
Tributario, mediante el procedimiento de verificacin. Los referidos efectivos
militares pueden actuar en forma autnoma e independiente, en calidad
de apoyo a la Administracin Tributaria respectiva, sin estar sujeto a la
actuacin o convalidacin de sus actos por un funcionario del SENIAT
debidamente autorizado?
2. Que actuaciones deber cumplir los referidos efectivos militares autorizados,
para perseguir los ilcitos tributarios?
3. Pueden realizar auditorias fiscales (procedimiento de fiscalizacin y
determinacin) en el supuesto que estn autorizados?
4. Quin o quines son los funcionarios competentes para emitir la providencia
autorizando al funcionario militar a cumplir determinadas funciones dentro del
mbito de su competencia tributaria?
5. Puede realizar como auxilio y apoyo al funcionario autorizado, o
directamente a la Administracin, (en el supuesto que el funcionario militar no
est autorizado mediante providencia) las siguientes tareas o actividades,
entre otras:?(Sic) ()
6. En los casos previstos en la parte in fine del Art. 62 del Cdigo Orgnico
Tributario, El funcionario militar puede levantar y firmar el informe donde se
deje constancia de la inexistencia del domicilio declarado por el contribuyente,
en los operativos o gestiones de notificacin de deudas pendientes, estn o no
autorizado?
7. El Superintendente Nacional Aduanero y Tributario del SENIAT puede delegar
en el Resguardo Nacional Tributario, las funciones de verificacin, fiscalizacin y
determinacin, o cualesquiera otras funciones, conforme a lo dispuesto en los
Artculos 4 numeral 26 y 10 numeral 9 de la Ley del SENIAT, y artculo 4 del

Decreto 555?

() Las interrogantes formuladas, obedecen a que prximamente se

dictarn talleres de induccin en materia de incumplimiento
de deberes formales al personal militar () por lo que se
requiere precisar y definir con prontitud, el mbito de
competencia de ese organismo, a los efectos de que sea
contemplado dentro de los instrumentos sublegales,
reglamentos organizativos, procedimiento o instructivos
aplicados a nivel nacional, tanto en Tributos Internos como
en las Aduanas, por los funcionarios militares adscritos al
Resguardo Nacional Aduanero y Tributario.

Sobre el particular, esta Gerencia Jurdica Tributaria procede a hacer las

siguientes observaciones:
Las competencias otorgadas a los funcionarios de la Guardia Nacional en
funciones de Resguardo Nacional se encuentran ubicadas en diferentes textos
legales, los cuales entraremos a analizar, para de esa forma dar respuesta a las
interrogantes planteadas en su consulta.
CDIGO ORGNICO TRIBUTARIO
En relacin a las competencias de los funcionarios del Resguardo Nacional
Tributario para levantar actas fiscales o resoluciones que impongan sanciones por
incumplimientos de deberes formales, esta Gerencia ratifica el criterio expresado
en el Oficio N SAT/GJT/95/I-645 de Agosto de 1995, y en el Oficio N GJT-2001I-2805 de fecha 03 de Septiembre de 2001, en el cual se ratifica y amplia el
oficio anteriormente sealado, adecundolo a las normativas vigentes.
Ahora bien, debemos tomar en cuenta que la reciente reforma del Cdigo
Orgnico Tributario publicada en la Gaceta Oficial N 37.305 el 17 de Octubre de
2001, contempla en sus artculos 140 al 144 todo lo relativo al Resguardo
Nacional Tributario; estos artculos ratifican que el Resguardo Nacional acta slo
como rgano auxiliar de la Administracin Aduanera y Tributaria, y en ningn
caso sus funcionarios tienen la facultad para imponer multas o sanciones por
incumplimientos de las normas aduaneras o tributarias.
En tal sentido los referidos artculos establecen:
Artculo 140: El Resguardo Nacional Tributario tendr el carcter de cuerpo
auxiliar y de apoyo de la Administracin Tributaria respectiva, para impedir,
investigar y perseguir los ilcitos tributarios y cualquier accin u omisin
violatoria de las normas tributarias.

El Resguardo Nacional Tributario ser ejercido por la Fuerza

Armada Nacional por rgano de la Guardia Nacional,
dependiendo funcionalmente, sin menoscabo de su
naturaleza jurdica, del despacho de la mxima
autoridad jerrquica de la Administracin Tributaria

respectiva. (Subrayado nuestro)

Artculo 141: El Resguardo Nacional Tributario en el ejercicio de su

competencia tendr, entre otras, las siguientes funciones:
1.

Prestar el auxilio y apoyo que pudieran necesitar los

funcionarios de la Administracin Tributaria, para el
ejercicio de sus funciones de fiscalizacin e
investigacin de ilcitos tributarios.

2.

Proporcionar a la Administracin Tributaria el apoyo

logstico que le sea solicitado en materia de medios
telemticos, notificaciones, ubicacin de
contribuyentes, responsables y terceros y cualquier
otra colaboracin en el marco de su competencia
cuando le sea requerido, de acuerdo a las
disposiciones de este Cdigo.

3.

Auxiliar y apoyar a la Administracin Tributaria en la

intervencin de libros, documentos, archivos y
sistemas o medios telemticos objetos de la visita
fiscal y tomar las medidas de seguridad para su
conservacin y tramitacin al rgano competente, en
cumplimiento de las disposiciones de este Cdigo.

4.

Colaborar con la Administracin Tributaria cuando los

contribuyentes, responsables o terceros, opongan
resistencia en la entrada a los lugares que fuere
necesario o se niegue el acceso a las dependencias,
depsitos y almacenes, trenes y dems
establecimientos o el examen de los documentos que
deben formular o presentar los contribuyentes para
que los funcionarios de la Administracin Tributaria
cumplan con el ejercicio de sus atribuciones.

5.

Auxiliar y apoyar a la Administracin Tributaria en la

aprehensin preventiva de mercancas, aparatos,

instrumentos y dems accesorios objeto de comiso.

6.

Actuar como auxiliar de los rganos jurisdiccionales en la

prctica de las medidas cautelares.

7.

Las dems funciones y su coordinacin con las autoridades

y servicios conexos que le atribuyan las leyes y dems
instrumentos jurdicos. (Subrayado de la Gerencia)

Artculo 142: El Resguardo Nacional Tributario, en el ejercicio de

las funciones establecidas en este Cdigo actuar a
requerimiento
de
la
Administracin
Tributaria
respectiva, o por denuncia, en cuyo caso notificar a la
Administracin Tributaria, la cual dispondr las
acciones pertinentes a seguir. (Subrayado nuestro)

Artculo 143: La Administracin Tributaria en coordinacin con

el Resguardo Nacional Tributario, y de acuerdo a los
objetivos
estratgicos
y
planes
operativos,
establecer un servicio de informacin y coordinacin
con organismos internacionales tributarios, a fin de
mantener
relaciones
institucionales
y
obtener
programas de cooperacin y asistencia tcnica para su
proceso de modernizacin.

Artculo

144: La mxima autoridad jerrquica de la

Administracin Tributaria respectiva conjuntamente
con el Comandante General de la Guardia Nacional
dictarn las instrucciones necesarias para establecer
mecanismos adicionales a fin de regular las
actuaciones del resguardo en el cumplimiento de los
objetivos estratgicos y planes operativos.

De las normas antes transcritas contenidas en el nuevo Cdigo Orgnico

Tributario, se ratifica el criterio expresado por esta Gerencia Jurdica Tributaria de
que los funcionarios militares pertenecientes al Resguardo Nacional Aduanero y
Tributario no son competentes para practicar fiscalizacin alguna, ni para
levantar actas de reparo o emitir resoluciones de multa por incumplimiento de
deberes formales, pues slo los funcionarios adscritos a la Administracin
Aduanera y Tributaria (es decir al SENIAT) pueden ejercer dichas atribuciones.
Toda actuacin en ese sentido hecha por los funcionarios del Resguardo estara
viciada de nulidad por manifiesta incompetencia del funcionario militar para
realizar las mencionadas actividades.
LEY ORGNICA DE LA HACIENDA PBLICA NACIONAL
Ahora bien, la creacin y competencias atribuidas al Resguardo Nacional se
establecen en la Ley Orgnica de la Hacienda Pblica Nacional del ao 1961 (an
vigente). En tal sentido, los artculos 106 y 110, establecen:
Artculo 106: Para la custodia de los bienes que constituyen
la Hacienda Nacional, as como para auxiliar a los
encargados de la administracin de aquellos o a los
funcionarios
de
administracin,
inspeccin
y
fiscalizacin de las rentas nacionales, e impedir,
perseguir y aprehender el contrabando y cualquier
otro fraude a dichas Rentas, habr un cuerpo que se
denominar Resguardo Nacional, el cual ser
organizado, dotado y distribuido por el Poder
Ejecutivo. (Subrayado Nuestro)

1.

Artculo 110: Son atribuciones y deberes del Resguardo:

Las visitas a las embarcaciones, establecimientos o
empresas que ejerzan industrias gravadas, para
verificar los datos declarados por los contribuyentes y
obtener las informaciones que sean necesarias para
liquidar los impuestos o vigilar el ejercicio de las
industrias.

2.

La vigilancia de la produccin, circulacin, depsito y

consumo de especies gravadas, para que se efecten
conforme a la Ley.

3.

La investigacin y persecucin del ejercicio clandestino

del comercio y de las industrias gravadas o la

produccin fraudulenta de especies fiscales o de

materias gravadas.

4.

La persecucin y aprehensin de contrabandistas

cogidos infraganti, de las especies falsas o de
contrabando y de los efectos que la Ley declare cados
en pena de comiso.

5.

Practicar allanamiento y visitas de inspeccin conforme

al artculo 57 de esta Ley, para perseguir las
contravenciones fiscales y ejercer la vigilancia.

1.

Prestar el apoyo que pudieren necesitar los empleados

de hacienda para el ejercicio de sus funciones.

2.

Hacer uso de las fuerzas cuando se opusiere resistencia

al ejercicio de las funciones de los empleados de
Hacienda, impidindoseles la entrada a los lugares que
fuere necesario revisar, o negndosele el franqueo a
las dependencias, depsitos, almacenes, trenes y
dems establecimientos, o el examen de los
documentos que deben formular o presentar los
contribuyentes, conforme a las leyes y reglamentos

3.

Las dems funciones especiales que para cada ramo de

renta le atribuyan las leyes y los reglamentos.

Se crea el Resguardo Nacional, mediante esta disposicin legal, con fines de:

Custodia de los Bienes Nacionales.

Auxiliar de los encargados de la administracin de los bienes nacionales y de

los funcionarios de la Administracin Aduanera y Tributaria.

Impedir, perseguir y aprehender el contrabando y los fraudes a las rentas

nacionales.
Asimismo, se desprende claramente de las funciones antes
transcritas que las competencias del Resguardo Nacional estn
delimitadas por el fin de su creacin, dirigido a efectuar labores
de asistencia a los Fiscales Nacionales de Hacienda, hoy en da, a
los Profesionales y Especialistas Tributarios adscritos a la
Administracin Aduanera y Tributaria.
Ello se evidencia en el ordinal antes transcrito sobre Practicar allanamiento y
visitas de inspeccin conforme al artculo 57 de esta Ley, el cual est igualmente
atribuido a los Fiscales Nacionales de Hacienda (hoy en da, los funcionarios con
competencia en materia de fiscalizacin y control posterior), aunque no limitado
por el fin, como s lo est para los Funcionarios del Resguardo, ya que slo
pueden realizar esas visitas y allanamientos para perseguir las contravenciones
fiscales y ejercer la vigilancia, y no para imponer sanciones y levantar actas,
como s lo podran hacer los funcionarios pertenecientes a la Administracin
Aduanera y Tributaria.
De esta manera, los funcionarios del Resguardo Nacional, tienen la
funcin de colaborar con la Administracin Aduanera y Tributaria en el
ejercicio de sus facultades de fiscalizacin y aprehensin de los
infractores de normas tributarias, y en este sentido pueden levantar
hojas de informacin, solicitar documentos a los contribuyentes, e
incluso, utilizar la fuerza pblica cuando un funcionario de la
Administracin Aduanera y Tributaria lo requiera, pero evidentemente
no pueden sustituir la labor de dichos funcionarios adscritos a las
unidades competentes del SENIAT para efectuar fiscalizacin y control
posterior, pues ello no se desprende de las normas que crean el
mencionado cuerpo; ni de las atribuciones conferidas por el Cdigo
Orgnico Tributario, norma rectora de tales actividades.
REGLAMENTO DEL RESGUARDO NACIONAL TRIBUTARIO
(DECRETO N 555)
Analizando el Decreto N 555 de fecha 08 de febrero de 1995 (publicado en la
Gaceta Oficial N 35.658 del 21 de febrero de 1995), contentivo del Reglamento
del Resguardo Nacional Tributario, se observa que el Resguardo Nacional
Tributario est integrado por un personal militar especializado en materia fiscal
(Artculo 6). Asimismo, de conformidad con el artculo 7 de este Reglamento,
ingresan al Resguardo Nacional Tributario por examen de credenciales Oficiales,
Suboficiales de carrera, Clases y Guardias Nacionales.
El artculo 3 de este Decreto establece claramente las funciones que deben
cumplir los funcionarios del Resguardo Nacional como auxiliar y apoyo de la
Administracin Aduanera y Tributaria en los siguientes trminos:
Artculo 3: El Resguardo Nacional Tributario es un servicio
de auxiliar y de apoyo a la Administracin Tributaria
Nacional y como tal, depender funcionalmente, sin
menoscabo de su naturaleza militar, del Despacho del
Superintendente Nacional Tributario del SENIAT.

(Subrayado Nuestro)

De las normativas a las cuales se ha hecho referencia, que regulan la actuacin

de la Guardia Nacional en materia de Resguardo Nacional Aduanero y Tributario,
se afirma sin lugar a dudas que los funcionarios del Resguardo Nacional
Tributario son militares efectivos, los cuales, no pueden ejercer las atribuciones
de los funcionarios de la Administracin Aduanera y Tributaria, ya que stas no
les estn atribuidas en las citadas leyes especiales, en consecuencia, los nicos
funcionarios que pueden practicar fiscalizaciones, levantar actas de reparo y
multar el incumplimiento de los deberes formales mediante Resolucin, de
conformidad con las normas de la Ley Orgnica de la Hacienda Pblica Nacional y
Cdigo Orgnico Tributario, expuestas al principio de este anlisis son los
funcionarios de la Administracin Aduanera y Tributaria adscritos a las unidades
competentes para efectuar fiscalizacin y control posterior.
Asimismo, se puede afirmar sin lugar a dudas que los Funcionarios del Resguardo
Nacional son militares efectivos, los cuales, al estar en situacin de actividad, no
son empelados pblicos sino que prestan un servicio a la Patria de manera
distinta al Civil, entendindose por Civil en servicio al Estado fuera de la Milicia,
es decir, por poner un ejemplo, el servicio que prestan los funcionarios pblicos
adscritos al SENIAT.
Obviamente, ninguna persona que ejerza el destino pblico militar, puede ejercer
otro destino pblico como lo es el de Profesional Tributario o Especialista
Tributario, los cuales son los nicos funcionarios que pueden practicar
fiscalizaciones, levantar actas de reparo y multar el incumplimiento de los
deberes formales, de conformidad con las normas de la Ley Orgnica de
Hacienda Pblica Nacional y del Cdigo Orgnico Tributario. Toda actuacin en
este sentido hecha por los funcionarios del Resguardo estara viciada de nulidad
por incompetencia del funcionario militar para realizar las mencionadas
actividades de indiscutible naturaleza civil.
LEY ORGNICA DE ADUANAS Y SU REGLAMENTO
La Ley Orgnica de Aduanas asigna directamente las competencias del
Resguardo Nacional a los funcionarios de la Guardia Nacional en su artculo 153,
pero remite a su Reglamento para la determinacin de dichas funciones. El
Reglamento de la Ley Orgnica de Aduanas establece funciones adicionales a las
dispuestas en la Ley Orgnica de la Hacienda Pblica Nacional.
Del referido Reglamento se desprende que las actuaciones a seguir por los
funcionarios del Resguardo Nacional se llevarn a cabo en las zonas o lugares
que determine el Jefe de la Oficina Aduanera, es decir, el Gerente de la Aduana
Principal respectiva, en consecuencia, sus actuaciones slo son vlidas dentro de
la circunscripcin correspondiente a la oficina aduanera a la cual est adscrito su
personal.
Las actuaciones a seguir por estos funcionarios de la Guardia Nacional sern
dictadas por los funcionarios competentes del servicio aduanero, en este sentido,
tenemos la Resolucin N 4276 de fecha 07 de diciembre de 1998, publicada en
la Gaceta Oficial N 36.603 el 15 de Diciembre de 1998, emanada del Ministro de
Hacienda, hoy Ministro de Finanzas, a travs de la cual se regulan las actividades
que deben cumplir los efectivos de las Fuerzas Armadas de Cooperacin (Guardia

Nacional) en funciones de Resguardo Aduanero en la Alcabala de Confrontacin.

Asimismo, tendrn las funciones de vigilancia, custodia y control de los vehculos
que ingresan a la zona aduanera, las cuales se realizarn mediante instrucciones
del jefe de la oficina aduanera correspondiente.
REGLAMENTO DEL RESGUARDO ADUANERO
(DECRETO N 557)
El Decreto N 557 de fecha 21 de Junio de 1957 (publicado en la Gaceta Oficial
N 25.394 del 29 de Junio de 1957) contentivo del Reglamento del Resguardo de
la Renta Aduanera, se observa que las funciones de resguardo de la renta
aduanera son atribuidas a la Guardia Nacional, y dichas funciones se dividen en:

Servicio de vigilancia de naves;

Requisas de naves;

Requisas en zonas portuarias;

Visar los permisos para visitar naves y para desembarques;

Vigilancia del movimiento de carga;

Vigilancia de los almacenes y dems lugares de la zona portuaria (control de

entrada y salida de personas, efectos y vehculos);

Control del movimiento de naves y sus cargamentos.

LEY DEL SERVICIO NACIONAL INTEGRADO DE ADMINISTRACIN
ADUANERA Y TRIBUTARIA (SENIAT)
Por otra parte, la Ley del Servicio Nacional Integrado de Administracin Aduanera
y Tributaria, publicada en Gaceta Oficial N 37.320 de fecha 08 de noviembre de
2001, vigente desde el da siguiente de su publicacin en la misma, la cual de
conformidad con su artculo 1 tiene por objeto regular y desarrollar la
organizacin y funcionamiento del Servicio Nacional Integrado de Administracin
Aduanera y Tributaria (SENIAT).
El artculo 3 del referido texto legal dispone expresamente que el servicio
autnomo ya identificado definir, establecer y ejecutar, de forma autnoma,
su organizacin, funcionamiento, su rgimen de recursos humanos,
procedimientos y sistemas vinculados al ejercicio de las competencias otorgadas
por el ordenamiento jurdico
Para reafirmar lo expuesto, el artculo 4 eiusdem establece que corresponde al
Servicio Nacional Integrado de Administracin Aduanera y Tributaria (SENIAT) la
aplicacin de la legislacin aduanera y tributaria nacional, as como el ejercicio,
gestin y desarrollo de las competencias relativas a la ejecucin integrada de
polticas aduaneras y tributarias fijadas por Ejecutivo Nacional.. De seguidas
desarrolla el ejercicio de las funciones que son de su competencia, entre las
cuales se encuentran las de ejercer las funciones de control, inspeccin y
fiscalizacin del cumplimiento de las obligaciones tributarias, de conformidad con
el ordenamiento jurdico tributario (numeral 8); determinar y verificar el
cumplimiento de las obligaciones aduaneras y tributarias y sus accesorios
(numeral 9); definir y ejecutar las polticas administrativas tendentes a reducir
los mrgenes de evasin fiscal y, en especial, prevenir, investigar y sancionar
administrativamente los ilcitos aduaneros y tributarios (numeral 10).
Si alguna duda quedaba sobre las competencias inherentes al Servicio Nacional
Integrado de Administracin Aduanera y Tributaria, la mencionada ley contribuy
a que fuera despejada, pues contempla atribuciones expresas de competencias
que debe llevar a cabo en el desempeo de sus funciones, en razn de la
autonoma funcional que le ha sido concedida.
Por otra parte, la Ley del Servicio Nacional Integrado de Administracin Aduanera
y Tributaria en los numerales 25 y 26 de su artculo 4 establece especficamente

la competencia atribuida a este organismo para ejercer funciones de control y

resguardo aduanero en el transporte acutico areo, terrestre, ferroviario; en los
sistemas de transporte combinado o multimodal, cargas consolidadas y en otros
medios de carga y transporte, as como, crear, disear, administrar y dirigir los
servicios que el Servicio Nacional Integrado de Administracin Aduanera y
Tributaria (SENIAT) requiera en ejercicio del resguardo tributario y aduanero.
De los artculos antes transcritos se observa de manera indubitable que
las facultades de fiscalizacin y el levantamiento de actas y emisin de
resoluciones en materia tributaria incluida la materia aduanera,
corresponde nica y exclusivamente a la Administracin Tributaria, de
manera que los funcionarios pblicos que no formen parte de la misma
no son competentes para realizar las labores, que slo le son asignadas
a tal administracin.
No obstante, el funcionario encargado de las labores de fiscalizacin e imposicin
de sanciones a los sujetos pasivos del tributo, no slo necesita ser parte de la
Administracin Tributaria, sino tambin estar investido del cargo de Profesional
Tributario o Especialista Tributario
De las normas transcritas se infiere que slo los funcionarios de la Administracin
Aduanera y Tributaria, calificados como Especialistas o Profesionales Tributarios,
pueden efectuar las funciones fiscalizadoras e imponer las sanciones consagradas
en las leyes y reglamentos tributarios.
DELEGACIN DE ATRIBUCIONES O COMPETENCIAS
Ahora bien, solicita usted en su consulta pronunciamiento sobre la posibilidad de
que el Superintendente Nacional Aduanero y Tributario delegue en el Resguardo
Nacional Tributario las funciones de verificacin, fiscalizacin y determinacin o
cualesquiera otras funciones.
En este sentido, debemos aclarar que la competencia otorgada a un rgano o
ente de la Administracin Pblica es improrrogable, irrenunciable y de obligatorio
cumplimiento; no obstante, la Ley Orgnica de la Administracin Pblica,
publicada en la Gaceta Oficial N 37.305 del 17 de Octubre de 2001,
expresamente establece excepciones a este principio a travs de la denominada
delegacin intersubjetiva, interorgnica, de gestin y la delegacin de firmas.
La delegacin intersubjetiva consiste en la transferencia del ejercicio de
determinadas competencias que un superior jerrquico puede hacer en un ente
descentralizado funcionalmente del ente delegante. Esta figura transfiere la
titularidad de la competencia, y al mismo tiempo transfiere la responsabilidad
por su ejercicio al ente delegado.
La delegacin interorgnica consiste en la transferencia del ejercicio de
determinadas atribuciones que un superior jerrquico puede hacer en un
funcionario inmediatamente inferior bajo su dependencia. Esta transferencia se
limita al ejercicio ms no a la titularidad de la competencia, los actos se tendrn
como dictados por la autoridad delegante.
Ambos tipos de delegaciones tienen la consecuencia de que mientras dure la
delegacin, el titular de la competencia transferida no puede ejercerla, y para
reasumir el ejercicio de dicha competencia deber revocar el acto delegatorio (es
de carcter temporal).
As entonces, tenemos que esta facultad legal se encuentra contemplada en la
Ley Orgnica de la Administracin Pblica, la cual dispone igualmente, la
posibilidad de que solamente sea delegada la firma de documentos (artculo 38).
Ahora bien, en cuanto a la delegacin de firmas, esta figura no comporta una
verdadera transferencia de competencia, ni siquiera de manera temporal, por

cuanto no hace perder al delegante el ejercicio de su competencia, ya que la

conserva totalmente y la decisin del inferior se tiene como decisin del
funcionario superior.
La delegacin de gestin consiste en la transferencia de la gestin total o parcial,
de determinadas atribuciones que un superior jerrquico puede hacer a los
rganos bajo su dependencia.
De los supuestos antes expuestos, en relacin a los tipos de delegaciones
permitidas por nuestra legislacin, se observa claramente que dicha figura
administrativa opera solamente dentro del mismo rgano, o en su defecto
(delegacin intersubjetiva) hacia un ente descentralizado funcionalmente del
rgano delegante. En consecuencia, las facultades otorgadas por el artculo 10
numeral 9 de la Ley del Servicio Nacional Integrado de Administracin Aduanera
y Tributaria (SENIAT) al Superintendente Nacional Aduanero y Tributario, slo
puede operar cuando se trate de delegar funciones, atribuciones o firmas, a
funcionarios del Servicio.
En el caso del Resguardo Nacional Aduanero y Tributario, ni siquiera estamos
ante la figura de un ente descentralizado de este Servicio, razn por la cual, no
procede bajo ningn concepto la delegacin de funcin alguna al referido rgano
dependiente de la Guardia Nacional.
CONCLUSIONES
Es conveniente reiterar que los funcionarios militares pertenecientes al
Resguardo Nacional Aduanero y Tributario no son competentes para practicar
fiscalizacin alguna, ni para levantar actas de reparo o emitir resoluciones de
multa por incumplimiento de deberes formales, pues slo pueden ejercer dichas
funciones los funcionarios adscritos a las Gerencias o Divisiones de Fiscalizacin
de la Administracin Aduanera y Tributaria (es decir al SENIAT), en los trminos
antes expuestos. Toda actuacin en ese sentido hecha por los funcionarios del
Resguardo estara viciada de nulidad por manifiesta incompetencia del
funcionario militar para realizar las mencionadas actividades.
Ahora bien, en relacin a la posibilidad de que el Superintendente
Nacional Aduanero y Tributario delegue las funciones de verificacin,
fiscalizacin y determinacin al Resguardo Nacional Aduanero y
Tributario, es imperioso concluir que de conformidad con lo dispuesto en
la legislacin nacional, no opera bajo ningn concepto la figura
administrativa de la delegacin hacia un ente no dependiente de este
Servicio, razn por la cual, no puede el mximo jerarca de este Servicio
delegar funcin alguna al Resguardo Nacional Aduanero y Tributario,
rgano dependiente de la Guardia Nacional.
Asimismo, las actuaciones del Resguardo Nacional Aduanero y Tributario deben
limitarse a aquellas atribuciones que legalmente tienen atribuida, en este
sentido, el artculo 142 del Cdigo Orgnico tributario establece que en ejercicio
de las funciones establecidas en este Cdigo, actuarn a requerimiento de la
Administracin Tributaria, y en caso de denuncia, debern participar a esta
Administracin a los fines de que sta, ya sea a travs del Superintendente
Nacional Aduanero y Tributario o a travs de los Gerentes Regionales o Gerentes
de Aduanas Principales, giren las instrucciones pertinentes.
En los trminos antes expuestos, queda expresada la opinin de esta Gerencia
Jurdica Tributaria sobre el asunto sometido a consulta.