QUINTA UNIDAD: LOS TRIBUNALES ARBITRALES Y ESPECIALES.

Los rbitros. Concepto. Sus clases. -Nombramiento de los

rbitros. El compromiso y la clusula compromisoria. -Diversas clases

de arbitraje. Prohibido, forzoso y voluntario. -Tribunales Especiales que

integran el Poder Judicial.

TRIBUNALES ARBITRALES.

1 Concepto: El rbitro es un Juez designado por las partes o el Juez,

para resolver determinados asuntos litigiosos (artculo 222 C.O.T.)

Sus resoluciones tiene valor de sentencia judicial y producen cosa

juzgada, pero carecen de imperio, por lo que la ejecucin de las

mismas, cuando se requieren medidas compulsivas, corresponde a los

Tribunales ordinarios.

2 Clasificacin:

a Segn el origen de la designacin: convencional, judicial o legal.

b Segn el grado: de primera, segunda o de nica instancia.

c Segn el nmero de miembros: unipersonales o colegiados.

d Segn su calidad: De derecho, Arbitradores o Mixtos.

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3 Arbitro de Derecho: Su principal caracterstica es que tanto en la

tramitacin del procedimiento, como en la dictacin del fallo, deben

actuar con estricto apego a la ley. Son la regla general en materia de

arbitraje, se aplican supletoriamente en silencio de las partes y es la

clase de rbitro que procede en casos de arbitraje forzoso.

4 Arbitro Arbitrador: Son aquellos que fallan en conciencia o equidad, y

que en cuanto al procedimiento, se someten nicamente a las reglas

estipuladas por las partes. Sin perjuicio de la libertad de las partes

para fijar el procedimiento, se exige como requisito esencial el respeto

a las normas mnimas del debido proceso, y el cumplimiento de ciertos

trmites sindicados como esenciales por la ley (artculo 796 C.P.C.),

especficamente:

a El emplazamiento vlido de las partes.

b Agregar al proceso los instrumentos presentados por las partes.

c Dar citacin de ellos a la otra parte para tener la posibilidad de

controvertir la prueba.

5 Arbitro Mixto: Es aquel rbitro que en cuanto a la tramitacin del

procedimiento se est a las estipulaciones de las partes, pero que debe

fallar en derecho.

6 Requisitos para ser Arbitro: Existen una serie de requisitos que una

persona debe poseer para ser rbitro, as como, una serie de

condiciones que no debe reunir quien quiera detentar tal calidad:

a Requisitos Positivos: (artculo 225 C.O.T.)

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i Tener 18 aos.

ii Tener la libre administracin de sus bienes.

iii Saber leer y escribir.

iv En el caso de rbitros de derecho o mixtos, adems debe ser abogado.

b Requisitos Negativos: (artculo 226 C.O.T.)

i No ser parte, salvo el caso de los artculo 1324 y 1325 CC.

ii No ser el Juez substanciador del caso, sin perjuicio del artculo 317

COT

iii No ser Juez letrado, ministro o fiscal de Corte de Apelaciones o Corte

Suprema.

iv No ser Notario.

v No estar afecto a las causales de inhabilidad o incompatibilidad (si la

designacin es convencional, este requisito no es impedimento para el

nombramiento, a menos que la causal sobrevenga a la designacin).

7 Materias de Arbitraje:

a Forzoso: (artculo 227 C.O.T.)

i Liquidacin de sociedad conyugal o de una sociedad colectiva o en

comandita civil, y de comunidades.

ii Particin de Bienes.

iii Cuestiones a que diere lugar la presentacin de la cuenta del gerente o

liquidador de sociedades comerciales y dems juicios de cuentas.

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iv Diferencias entre socios de sociedad annima, entre socios de una

sociedad colectiva o en comandita comercial, o entre asociados de una

participacin, en el caso del artculo 415 C.Com

v Dems que determine la ley.

b Prohibido: (artculos 229 y 230 C.O.T.)

i Alimentos.

ii Separacin de Bienes.

iii Causas Criminales.

iv Causas de Polica Local.

v Diferencias entre un representante legal y su representado.

vi Dems asuntos en que deba ser odo el Ministerio Pblico

c Permitido: (artculo 228 C.O.T.) Son susceptibles de arbitraje todas

las materias no contempladas entre los casos de arbitraje prohibido.

La regla general es el arbitraje permitido, ya que nadie puede ser

sometido a arbitraje contra su voluntad, salvo en los casos de arbitraje

forzoso.

8 Fuentes del Arbitraje:

a La Ley: Es la fuente remota del arbitraje. Constituye fuente cuando

designa un determinado rgano para la solucin de un conflicto (casos

de arbitraje forzoso).

b Testamento: Es una fuente restringida, por cuanto slo procede la

designacin de un rbitro por sta va, para proceder a la particin de

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 la herencia. Adems, los herederos pueden dejar sin efecto esta

designacin, y proceder a efectuar la particin de comn acuerdo.

c Voluntad de las Partes:

Personas que se encuentran facultadas para nombrar

rbitros

Las reglas que rigen para la designacin de un rbitro se

encuentran el art. 224 COT el que distingue:

a.- Las personas capaces, personalmente o a travs de un

mandatario, y los incapaces a travs de sus representantes legales

pueden nombrar un rbitro de derecho para la solucin de un asunto.

b.- Slo las personas capaces y jams los incapaces, pueden

nombrar un rbitro arbitrador para la solucin de un asunto.

c.- Las personas capaces, y los representantes de los incapaces,

pero previa autorizacin judicial y por motivos de manifiesta

conveniencia, pueden nombrar rbitros mixtos.

En cuanto a las facultades de los mandatarios judiciales para

designar rbitros debemos tener presente que para la designacin de

rbitros de derecho y mixtos basta que el mandatario posea las

facultades ordinarias. En cambio para la designacin de rbitros

arbitradores y para la renuncia de los recursos legales es necesario

que el mandatario judicial cuente con facultades especiales del art. 7

inc.2 CPC.

En este caso, la constitucin del arbitraje puede hacerse de

dos formas diferentes:

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i Compromiso: Es la convencin por medio de la cual las partes sustraen

determinados asuntos litigiosos, presentes o futuros, del conocimiento

de los Tribunales ordinarios, y los entregan a uno o mas rbitros

designados especialmente al efecto. Como se trata de una convencin,

requiere cumplir todos los requisitos propios de los actos jurdicos, ,

adems de los elementos generales del CC establece algunos:

Requisitos Generales

a. El consentimiento

El artculo 232 COT previene que el nombramiento de rbitros

deber hacerse con el consentimiento unnime de todas las partes

interesadas en el litigio sometido a su decisin. Los dems requisitos de

nombramientos ya han sido vistos.

b. La capacidad

Respecto de la capacidad se contemplan las siguientes reglas:

a) Para nombrar un rbitro arbitrador se requiere ser mayor de

edad y tener libre administracin de los bienes, art. 224 inc. 1 COT.

b) Para nombrar un rbitro mixto, lo pueden hacer los

representantes legales de los incapaces, pero previa autorizacin

judicial, la que debe ser otorgada slo por motivos de manifiesta

conveniencia, art. 224 inc. 2 COT.

c) Para nombrar un rbitro derecho se requiere poseer capacidad

de goce y de ejercicio. Si embargo, en caso de incapacidad de ejercicio

de una parte puede su representante legal designar un rbitro de

derecho, sin requerir de autorizacin judicial previa para ello.

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 El CC para los casos de tutelas y curatelas establece requisitos

especiales en los arts. 396 y 400

c. Objeto lcito

El objeto del compromiso est constituido por el nombramiento de

uno o ms rbitros, sustrayendo el conocimiento del asunto de los

tribunales ordinarios para entregrselo a l, siendo objeto ilcito todos

los casos en que se nombre un rbitro para la resolucin de asuntos

que sean materias de arbitraje prohibido.

d. Causa lcita

La causa ser lcita cuando su objetivo sea sustraer el asunto de

los tribunales ordinarios para la decisin del conflicto por parte del

rbitro. No habra una causa lcita, cuando las partes acuden a un

rbitro para los efectos que resuelva el compromiso en un determinado

sentido previamente convenido por ellas con el fin de perjudicar a un

tercero.

e. Solemnidad

El compromiso es una convencin solemne, puesto que de

conformidad a lo previsto en el inciso 1 del art. 234 COT, el

nombramiento de rbitro deber hacerse por escrito., ya sea por

escritura pblica o instrumento privado, o incluso inserta en una

clusula de un contrato.

Requisitos especficos

El compromiso es un contrato nominado, pudiendo distinguir a

su respecto elementos esenciales, de la naturaleza y accidentales

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 (Artculo 234 C.O.T.) Sus elementos de la esencia son 1) la

individualizacin de las partes, 2) el nombre del rbitro y, 3) la materia

sometida a arbitraje. Por su parte, los elementos la naturaleza son 1)

Calidad del rbitro (si nada se dice ser de derecho), 2) Tiempo de

duracin (si nada se dice sern 2 aos), y 3) Lugar de funcionamiento

(si nada se dice ser el lugar del compromiso).

ii Efecto que se persigue a travs del compromiso

Los efectos que genera el compromiso son los siguientes:

1) Extingue la competencia del tribunal ordinario para conocer del

asunto que ha sido sometido a compromiso. Celebrado que sea el

compromiso se genera la excepcin de compromiso, la cual se opone

para impedir que un tribunal ordinario conozca del asunto, como una

excepcin dilatoria del art. 303 n6 CPC.

2) Como convencin procesal es obligatoria para las partes,

encontrndose estas ligadas al rbitro designado para la resolucin del

asunto. Por su parte el rbitro esta obligado, una vez aceptado el

compromiso, a desempear el arbitraje

3) Como toda convencin puede ser dejada sin efecto por acuerdo

de las partes, ya que prima el principio de la autonoma de la voluntad.

Incluso, el legislador contempla el caso de termino tcito del

compromiso si las partes acuden de comn acuerdo a la justicia

ordinaria o a otros rbitros, art. 240 n1 COT.

iii Clusula Compromisoria: A diferencia del compromiso, y como su

nombre lo indica, esta es slo una clusula inserta en otra convencin

distinta y con un objeto principal diferente. Se diferencia adems del

compromiso en que en este caso la designacin de la persona del

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 rbitro no es de la esencia, sino que puede designarse con

posterioridad, una vez que se suscite el conflicto. Finalmente, no es

solemne sino consensual.

d Resolucin Judicial: La cuarta forma de designacin de un rbitro es

mediante el dictamen de un Juez. Normalmente, se procede por esta

va en los casos de arbitraje forzoso, en las clusulas compromisorias

en que las partes no han designado al rbitro, o bien, en los dems

casos en que la persona designada rechace el nombramiento o se

encuentre imposibilitado de desempear el cargo, y en general, a falta

de acuerdo entre las partes. La designacin judicial del rbitro se

efecta de conformidad a las normas establecidas para la designacin

de peritos (artculo 414 C.P.C.).

9 Procedimiento Arbitral: Independientemente de la calidad del rbitro,

una vez designado existen una serie de pasos o etapas que deben

cumplirse.

a Notificacin: En efecto, luego de la designacin, sta debe ser

comunicada al rbitro, normalmente en forma personal.

b Instalacin del Tribunal: Al momento de ser notificado, el rbitro debe

decidir si acepta o rechaza el encargo. En caso de aceptacin, estamos

en presencia del denominado Contrato de Compromisario, que

tiene como partes al rbitro por un lado (obligacin de fiel y oportuno

cumplimiento de su encargo) y a las partes en conflicto por el otro

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 (obligacin de pagar los honorarios profesionales). La primera

actuacin del rbitro es la designacin de un ministro de fe, el cual

har las veces del Secretario del Tribunal, certificando la validez de las

resoluciones.

c Procedimiento: Como ya lo hemos indicado, las actuaciones, trmites y

diligencia de que se compondr el procedimiento, variarn segn la

calidad del rbitro. (Ttulo VIII, Libro III, C.P.C., artculos 628 a 644)

Sin perjuicio de ello existen ciertos pasos que pueden reconocerse en

uno u otro caso:

i Notificacin del nombramiento;

ii Aceptacin;

iii Juramento;

iv Primeras Resoluciones;

v Procedimiento;

vi Sentencia; y,

vii Ejecucin del fallo.

d Fallo: La sentencia arbitral debe dictarse dentro del perodo de

duracin pactado para el arbitraje. Si el Tribunal es colegiado y no

existe acuerdo, el fondo deber ser resuelto por el Tribunal que deba

conocer del Recurso de Apelacin. Si no existe tal Tribunal, se deshace

el compromiso y el asunto pasa a conocimiento de un Tribunal

ordinario o a un nuevo rbitro si es materia de arbitraje forzoso.

e Ejecucin del Fallo: Corresponde normalmente al propio rbitro, salvo

en los casos de resoluciones que requieren la adopcin de medidas

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compulsivas, en cuyo caso deber recurrirse al Tribunal ordinario que

habra conocido del asunto si no se hubiere pactado arbitraje,

conforme a las reglas de la competencia.

Acuerdos

Si se nombran dos o ms rbitros, estos deben actuar durante el

curso del perodo arbitral, de acuerdo con lo que las partes decidan. Si

estamos ante tribunal arbitral colegiado, las partes podran designar a

uno de los rbitros como juez substanciador. A falta de acuerdo de las

partes, los rbitros deben concurrir conjuntamente a dictar todas las

resoluciones para la substanciacin de la causa, art. 237 COT.

Si los rbitros no se ponen de acuerdo para poder dictar una

sentencia se deben aplicar las normas de los acuerdos de las Cortes de

Apelaciones.

El tercero en discordia

Al no haber mayora para tomar una decisin por parte de los

rbitros designados, las partes pueden contemplar que sea llamado un

tercero para que ste se rena con los rbitros y as poder tomar una

decisin, de conformidad a las normas de acuerdos del COT, art. 237

inc.2 COT.

Si no se logra el acuerdo entre los rbitros designados sin que

exista contemplada la existencia del tercero en discordia, o luego de

llamado el Tercero en Discordia no se alcanza el acuerdo, tenemos que

distinguir:

1. Si nos encontramos en presencia de un Arbitraje voluntario, y

se contempla recurso de apelacin, deben elevarse todos los

antecedentes al Tribunal de Alzada, para que resuelva la cuestin, ya

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 sea de acuerdo a las normas de derecho, si el desacuerdo es de

rbitros de derecho, ya sea en equidad si el desacuerdo es entre

arbitradores.

2. Si nos encontramos en presencia de un Arbitraje voluntario, y

no se contempla el recurso de apelacin, se deja sin efecto el

compromiso, y las partes deben nombrar otro rbitro o acudir a los

tribunales ordinarios.

3. Si nos encontramos en presencia de un Arbitraje forzoso, y no

procede recurso de apelacin, se deben nombrar nuevos rbitros.

4. Si nos encontramos en presencia de un Arbitraje forzoso y

procede recurso de apelacin, se deben elevar los antecedentes al

Tribunal de Alzada, que resolver de acuerdo a derecho el desacuerdo.

f Recursos: En el caso de los rbitros de derecho o mixtos, rigen los

mismos recursos que para los Tribunales ordinarios, esto es,

apelacin, queja, casacin en la forma y casacin en el fondo. En

cambio, si se trata de un rbitro arbitrador, slo procede la queja

(procede siempre), el recurso de casacin en la forma, y eventualmente

el de apelacin si se design un Tribunal arbitral de segunda

instancia.

Nmero de rbitros que pueden designarse para los efectos

de desempear el compromiso.

Esta materia se encuentra regulada en los artculos 237 y 238

del COT, y 631 y 641 del CPC.

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 El principio general, es que las partes de comn acuerdo pueden

designar el nmero de rbitros que deseen para la resolucin del

conflicto, debiendo en todo caso estar todas las partes de acuerdo en la

designacin del rbitro.

En el 232 inc.1 COT se contempla el consentimiento de las

partes: el nombramiento de rbitros deber hacerse con el

consentimiento unnime de todas las partes interesadas en el litigio

sometido a su decisin.

En cuanto al nmero de rbitros que las partes pueden designar

para la solucin del asunto sometido a arbitraje, ellas son libres para
los efectos de determinar el nmero de rbitros. Al efecto, dispone el

artculo 231 COT que: pueden las partes, si obran de acuerdo,

nombrar para la resolucin de un litigio dos o ms rbitros.

Sin embargo, en los casos en que estemos en presencia de un

arbitraje forzoso o de una clusula compromisoria y no hubiere

acuerdo entre las partes respecto del nmero de rbitros a designar, el

legislador establece las siguientes reglas respecto del nombramiento

que debe hacerse por la justicia ordinaria:

a.- Se aplica el procedimiento para el nombramiento de peritos

del art. 414 CPC.

b.- El juez solo puede designar como rbitro a solo individuo.

c.- El juez no puede designar como rbitros a uno de los dos

primeros indicados por cada parte en las proposiciones que cada una

de ellas pudiera haber efectuado, art. 231 inc.2 COT.

Implicancias y recusaciones de los rbitros

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 El art. 243 COT posibilita que salvo disposicin contraria de la

ley, las partes pueden nombrar a un rbitro afectado por una causal

de implicancia y recusacin, renunciando a hacer valer estas,

entendindose que ellas se da tcitamente si se efecta el

nombramiento conociendo las partes dicha inhabilidad.

Excepcionalmente, las partes pueden reclamar de la implicancia

o recusacin que afecte al rbitro en los siguientes casos:

a.- Si las causales de implicancia o recusacin se ignoraban al

tiempo de pactar el compromiso.

b.- Si las causales de implicancia o recusacin se configuraron

con posterioridad al momento en que pactaron el compromiso.

Paralelo entre rbitros y tribunales ordinarios

rbitros Tribunales

Ordinarios

1.-Fuentes: a) La ley en general, La ley es fuente

porque se contempla su existencia como directa e indirecta.

tribunal en la legislacin. b) La voluntad de

las partes en el Arbitraje facultativo, ya que

ella lo genera de manera mediata a travs

del compromiso y la clusula

compromisoria.

2.- Son tribunales: a) accidentales: se Son tribunales

constituyen para resolver un conflicto permanentes, estn

especfico y determinado. b) No estn siempre a disposicin

permanentemente a disposicin de la de la comunidad,

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comunidad. c) Transitorios: tiene un plazo ejerciendo la funcin

para desempear el Arbitraje. jurisdiccional.

a) los rbitros de derecho son Son tribunales

letrados. b) los rbitros arbitradores puede letrados.

ser legos.

4.- Competencia: Tienen un mbito de Tienen un mbito

competencia restringida. Solo pueden de competencia amplio

conocer y resolver el conflicto especfico que y ella es determinada

se ha sometido a su conocimiento por la ley, siempre por la ley,

el compromiso o la clusula compromisoria. segn el art. 5 COT.

5.- Procedimiento: Hay que distinguir: Aplican el

a) rbitros de derecho: Aplican el procedimiento

procedimiento establecido en la ley segn la establecido en la ley

naturaleza de la accin deducida. b) segn la naturaleza de

rbitros mixtos y arbitradores: las partes la accin deducida.

pueden determinar el procedimiento

aplicable, establecindose supletoriamente

por el legislador las normas mnimas

aplicables.

6.- Imperio: a) Los rbitros no tienen Poseen la facultad

facultad de imperio, debiendo recurrir a los de imperio son

Tribunales Ordinarios, art. 637 CPC. b) Se restriccin, art. 73 CPR

debe distinguir la Facultad de Imperio de la y 11 COT.

Ejecucin de la Sentencia ya que, slo

cuando no est vencido el plazo por el cual

fue nombrado puede, se le puede pedir la

ejecucin de la sentencia, art. 635 CPC. c)

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Tienen competencia exclusiva y excluyente

para la ejecucin de las resoluciones que no

sean sentencias definitivas.

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