Completo Valenzuela
Completo Valenzuela
Completo Valenzuela
Profesora Cecilia
Valenzuela.
Segunda Evaluacin
El Mos Italicus se vuelve reconocido como el modo de interpretar el Corpus Iuris que tuvo la
escuela italiana de conocimiento y enseanza del derecho comn, debe entenderse adems
que fue el identificador principal de las universidades de los principales centros de enseanza
por mucho tiempo, los comentaristas son el grupo que se identifica mejor con esta forma de
ver el derecho romano en el desarrollo del ius commune, principalmente porque al otro lado de
las montaas, los ultramontanos franceses van a desarrollar el Mos Gallicus, modo que
mencionaremos ms adelante, pero adelantaremos que tiene relaciones a la forma Humanista
de ver el derecho romano en el desarrollo del ius commune.
Con el devenir de la edad moderna el Mos Italicus va a perder inters por el estudio de las
fuentes originales del derecho romano como las del derecho cannico, ya que van a
cobrar importancia la obra de los autores ms relevantes, los comentaristas (Bartolo de
Sassoferatto, Baldo Ubaldi).
En los finales de la Edad Media y comienzos de la Edad Moderna los textos usados por los
abogados y jueces sern los doctrinales, los reyes intentarn imponer la importancia de sus
legislaciones en desmedro del Ius Commune, pero ello no va a impedir que se imponga
fcticamente el derecho de juristas como el ms relevante y mayormente utilizado por
los operadores jurdicos.
La Communis Opinio
Volviendo al dilema de muchas respuestas a un mismo caso, no podemos olvidar que el derecho
comn y la doctrina haban fundado sus fuerzas en su orientacin hacia la coherencia ms que
a la controversia o dispersin, en estos orgenes, la opinin de Bartolo de Sassoferatto se
impuso entre los estudiosos, es por ello que a los comentaristas se les denomine como
bartolistas. Pero conforme pasaron los aos, la incerteza jurdica empez a imponerse entre
los estudiosos y operadores, problema no menor ya que el centro de su estudio estaba en la
fuente doctrinal y no la legislativa, tal como se repiti anteriormente.
(Nota del editor:.. Clave: nmero y prestigio de los autores que la sigan.)
Todo esto viene a reafirmar algo que podemos visualizar ntidamente, una actitud de los juristas
de la Edad Moderna una bsqueda de respuestas en la doctrina y no en la Ley. Ellos se
volvern a la Ley recin en la Edad Contempornea, con la codificacin.
El Humanismo
Esto tendr influencia en el estudio del Corpus Iuris, para ellos no es un texto de autoridad
que haya sido pasado de un imperio antiguo a uno nuevo, sino que signific una
manifestacin del antiguo espritu de Roma, as que no era una serie de mandatos y
directrices que tena vigencia actual, y para conocer su verdadero sentido se deba observar
con todas las herramientas disponibles pero tenan que prescindir de todo valor prctico que
pudiese tener en la antigedad. Para los humanistas a diferencia de los juristas medievales
que consideraban al Corpus como un elemento intangible, como un telogo a la Biblia, el
Corpus Iuris fue una fuente de conocimiento del derecho romano histrico.
(Nota del autor: Se puede extraer que los Humanistas influyeron en el pensar de los juristas en el
estudio del Corpus Iuris, pero conviviendo con el Mos Italicus. Los estudiosos tenan pretensiones
prcticas de establecer su mtodo de enseanza tal y como los del modo italiano lo haban
hecho, pero desarrollaron primero el trabajo de estudiar el derecho romano clsico desde las
fuentes, de manera crtica y principalmente porque crean al derecho medieval romano como
vulgarizado, confuso y controvertido, igualmente el estudio que se haba hecho de la obra
Justinianea. El Mos gallicus lograr volverse hacia pretensiones prcticas influyendo a posteriores
movimientos pero su mayor aporte y objetivo ser insertar el concepto de lo racional sobre lo
probable y el estudio sin influencias dogmticas, de manera laica.)
El Humanismo va a sentar las bases, las races del Racionalismo Jurdico que poco a poco se
va a conformar en la Europa Occidental del Siglo XVII y XVIII. La nueva valoracin respecto al
Corpus Iuris es la de ser capaces de extraer principios desde sus fuentes. El mtodo
para hacer la labor de extraccin de principios va a ser a travs de un despliegue de
investigacin libre de todo dogma y de toda revelacin y considerndolo en todo momento
como un texto histrico del pasado. La persona humana a travs del solo uso de la razn va
a tener la capacidad de descubrir estas normas del derecho, estos principios.
Se va el crucero?...(risas) Se va el crucero. Ya, excelente, no los vamos a olvidar, bien, ya. Chechi Paz,
2016
La Codificacin es un fenmeno jurdico que va a surgir en Europa y que condujo a gran parte
de ella a un cambio trascendental en la estructura y en la sistemtica global de sus cuerpos
jurdicos, puesto que va a evolucionar de lo que se conoce como la recopilacin hacia lo
que conocemos como un Cdigo. El concepto actual de Cdigo es producto de un proceso
histrico que comienza en Europa a fines del Siglo XVII impregnado de factores ideolgicos y
de factores polticos. El Cdigo es una ley que regula una disciplina jurdica de modo
extensivo y que busca avocar su contenido, busca ser exhaustivo y que expone de una forma
lgica y sistemtica. El antiguo concepto de Cdigo era una recopilacin de varias leyes, ahora
se va a representar para determinar una sola ley, en donde los preceptos se enumeran
correlativamente mediante artculos, que a su vez forman parte de este cuerpo.
Es la escuela surgida en Europa entre el Siglo XVII y XVIII. Mediante la observacin de los
principios y de las leyes naturales y las leyes universales propias de las ciencias fsicas
que se iban desarrollando en Europa surge la escuela de juristas que piensan y reflexionan
acerca de la existencia de un orden jurdico natural el que tambin estar compuesto por
leyes que sern universales e inmutables que son susceptibles de ser descubiertas
por la razn humana.
La particularidad de estos filsofos juristas es que de acuerdo a su tradicin, una vez que la
razn humana capta y descubre estas leyes universales e inmutables, estas mismas
van a servir de base para las leyes positivas. Estas ideas del derecho natural van a ser
catalizadoras del movimiento codificador.
Va a ser la influencia que esta escuela tuvo en quienes dominaban polticamente la que har
posible que se puedan positivar el derecho natural, esa positivizacin y esa concrecin va a
estar dado por los Cdigos. Detrs de esto hay un afn de reemplazar en bloque el derecho
tradicional, el derecho vigente de la poca por un derecho catalogado por ellos como
expresin de la razn. Este reemplazo es mediante leyes comprensivas y
totalizadoras: Los Cdigos.
La esencia del movimiento iusnaturalista racionalista se ubica al hombre como sujeto libre
respecto a todo, este nuevo paradigma se va a expresar en la esfera poltica y en la esfera
jurdica y va a ser acogido por el conocido movimiento de la Ilustracin lo que va a permitir
sentar las bases de lo que se opondr al Antiguo Rgimen.
Esta concepcin no exista hasta ese entonces, es una creacin que aparece con el
movimiento, en donde surgen la igualdad y la libertad como sus principios bsicos. Estas
facultades que se entienden por inherentes a la persona por el solo hecho de ser tal se
van a remontar a todas las limitaciones propias de la organizacin jerrquica y
estamental de la Edad Media, quebrndola. Adems, va a proyectar su influencia hacia los
principios que en teora van a sustentar las reformas y todas las reestructuraciones que va
a sufrir el derecho.
La Ilustracin y el derecho
Aparecer en dos reas, en el mbito del derecho pblico con el constitucionalismo (la
limitacin de los poderes del estado) y en el mbito del derecho privado, o lo no-poltico a
travs de la Codificacin. Ambos van a ser tributarios de la filosofa jurdica del iusnaturalismo
racionalista y del movimiento de la Ilustracin.
Este conflicto necesitaba que las garantas y los derechos individuales de las personas
deban complementarse no solo en trminos de libertad e igualdad de particulares, sino que
tambin sus principios econmicos, la propiedad, la libertad de comercio. Estos se
consagraron, positivaron en cuerpos legales llamados Cdigos.
En el caso del Derecho Pblico obviamente descartar el derecho romano para extraer los
principios y preceptos, ya que carece de normas de derecho pblico, as que observarn el
Common Law para revisar el Derecho natural, las garantas y libertades y principios para
que luego sern positivados por el constitucionalismo.
El derecho romano es el objeto de estudio de todo lo que hemos estado viendo Qu relacin
hay entre el movimiento y el Corpus Iuris? Los iusnaturalistas tomaron el derecho romano,
reformularlo y redactarlo segn sus postulados filosficos, sabiendo que la obra regulatoria
de las relaciones civiles era una gran base para disear un sistema que fuera gobernado y
dirigido a las personas mediante normas congruentes a la razn natural, de ellas
abstrajeron a travs del mtodo inductivo los preceptos generales contenidos en el material
jurdico romano, especialmente en el casuismo propio contenido en el Digesto.
Es posible notar que todo este proceso de racionalizacin no fue una invencin de los
iusnaturalistas racionalistas, no cre ningn sistema complejo ajeno al cual ya
exista, slo racionaliz el derecho romano. Hugo Grocio dice que respecto de la
aplicacin del derecho romano en los Pases Bajos esto se explica por su conformidad al
derecho natural y a la razn.
Esta forma de ver el derecho tuvo un xito rotundo a partir de sus definiciones y
proposiciones concadenadas, ya que demostr ser superior al derecho conflictivo,
casustico, atiborrado de problemas, que era el derecho local. Pese a que Leibniz es el
principal, no va a ser sino con Wolff que se va a lograr el segundo gran plan o proyecto del
iusnaturalismo racionalista, el cual busc que sus proposiciones y principios inferidos sean
recogidos por los legisladores de la poca, lo que se tradujo en la expresin sistemtica de
los Cdigos.
El sistema del Cdigo no solamente va a perseguir una exposicin racional del material
jurdico sino que va a exponer una rama o disciplina jurdica de forma ms completa
posible, ya que no quedara nada fuera del Cdigo, la bsqueda de la previsibilidad
plena. Todos los casos concretos que se observaban en la prctica podan inferirse
mediante razonamiento lgico deductivo.
La consecuencia de este pensamiento es que se restringi las fuentes del derecho a la Ley
porque se entendi que esta tena la capacidad de contener las soluciones a todos los
casos concretos. Se remiti la costumbre jurdica, ya que se consider que el derecho
consuetudinario ofreca demasiados obstculos para conectarse con los principios generales
depositados en el Cdigo, era una fuente de incertezas.
Se puede efectuar una bsqueda de lo justo, pero observando que la determinacin del
derecho no puede ser una labor completa de la legislacin, sino que la determinacin
concreta del derecho es una labor de todos los juristas, y en especial los magistrados.