INDICE

INDICE -------------------------------------------------------------------------------------- 1
CONCEPTO -------------------------------------------------------------------------------- 2
PROCESO DE DESALOJO ------------------------------------------------------------- 3
LEGITIMACIN EN EL PROCESO DE DESALOJO ------------------------------- 4
- LEGITIMACIN ACTIVA ----------------------------------------------- 5
- LEGITIMACIN PASIVA ----------------------------------------------- 6
TERCERO CON TTULO O SIN L EN EL PROCESO DE DESALOJO ------ 8
DESALOJO ACCESORIO ------------------------------------------------------------------ 10
TRMITE DEL PROCESO DE DESALOJO ------------------------------------------ 11
LA FASE EJECUTIVA DEL PROCESO DE DESALOJO ------------------------- 14
- PRESUPUESTOS PROCESALES DEL LANZAMIENTO ------- 15
CASOS DE PROCEDENCIA DEL DESALOJO -------------------------------------- 17
MEDIDA CAUTELAR SOBRE FONDO EN EL PROCESO DE DESALOJO - 23
CONCLUSIONES ------------------------------------------------------------------------ 26

1 Desalojo
 1. CONCEPTO.-

El maestro ALSINA nos seala que el objeto del proceso de desalojo es dejar libre
el uso de los bienes materia del litigio, sustrayndolos, con el auxilio de la fuerza
pblica si fuese necesario, a la accin de sus detentadores. Por otro lado, el
profesor Palacio, define al desalojo, como la accin que tiene el propsito de
recuperar el uso y goce de un inmueble que se encuentre ocupado por quien
carece de ttulo para ello, sea por tener obligacin exigible de restituir o por
revestir el carcter de simple intruso.

Segn CASTRO () la accin de desalojo o de desahucio es el procedimiento

breve y sumario que se entabla contra el arrendatario o inquilino de una finca por
el propietario o por el que tiene derecho a usar y gozar de ella, para que la
desocupe y la deje a su disposicin.

En opinin de LINO PALACIO, el proceso de desalojo es aquel que tiene por

objeto una pretensin tendiente a recuperar el uso y goce de un bien inmueble que
se encuentra ocupado por quien carece de ttulo para ello, sea por tener una
obligacin exigible de restituirlo o por revestir el carcter de simple intruso aunque
sin pretensiones a la posesin. Lino Palacio agrega que del concepto enunciado
se infiere, por lo pronto, que la pretensin de desalojo no slo es admisible cuando
medie una relacin jurdica entre las partes en cuya virtud el demandado se halla
obligado a restituir el bien a requerimiento del actor, sino tambin en el caso de
que, sin existir vinculacin contractual alguna, el demandado es un ocupante
meramente circunstancial o transitorio que no aspira al ejercicio de la posesin.

El proceso de desalojo (llamado tambin de desahucio) se encuentra regulado en

el Subcaptulo 4 (Desalojo) del Captulo II (Disposiciones Especiales) del Ttulo III
(Proceso Sumarsimo) de la Seccin Quinta (Procesos Contenciosos) del Cdigo
Procesal Civil.

2 Desalojo
De acuerdo a lo normado en el artculo 585 del Cdigo Procesal Civil, la
restitucin de un predio (objeto del proceso de desalojo) se tramita con arreglo a lo
dispuesto para el proceso sumarsimo y las precisiones del Subcaptulo IV del
Ttulo III de la Seccin Quinta de dicho cuerpo de leyes.

2. PROCESO DE DESALOJO.-

En palabras de JUAN MONROY GLVEZ el proceso constituye () el conjunto

dialctico de actos jurdicos procesales, realizados por los elementos activos de la
relacin jurdica procesal, con las finalidades de resolver un conflicto de intereses
o acabar una incertidumbre con relevancia jurdica y conseguir la paz social en
justicia. Asimismo Monroy Glvez agrega adems, que el conflicto de intereses
constituye la confluencia de intereses contrapuestos sobre un mismo bien jurdico
y el intento de primar uno frente al otro. Finalmente, manifiesta que la
incertidumbre jurdica, otro de los elementos del proceso, es la falta de conviccin
o reconocimiento social en torno a la vigencia o la eficacia de un derecho.

En los procesos de desalojo, el demandante persigue que el demandado

desocupe el bien materia de litis y lo deje a su completa disposicin, a fin de que
pueda hacer efectivo los derechos de uso y disfrute de los que se encontraba
privado. El desalojo es pues, una pretensin de orden personal, tendiente a
recuperar el uso y goce de un bien inmueble que se encuentra ocupado por quien
carece de ttulo para ello, sea por tener una obligacin exigible de restituirlo o por
revestir el carcter de un simple precario.

Este proceso requiere de una etapa de cognicin, en el que el juez luego de or a

las partes y examinar las pruebas, dicta sentencia, haciendo lugar o rechazando la
demanda y solo en el caso que el demandado no cumpla voluntariamente la
sentencia se procede a su ejecucin forzada, a travs del lanzamiento, en
aplicacin del artculo 953 del CPC.

3 Desalojo
Lo sumario de este procedimiento comprende una sola audiencia, con una carga
probatoria reducida, pues solo resulta admisible el documento, la declaracin de
parte y la pericia (ver el artculo 591) cuando el desalojo se sustenta en la causal
de falta de pago o vencimiento del plazo.

Para fijar la competencia para la restitucin del predio es necesario tener en

cuenta varios referentes: La materia, la cuanta y el territorio. En cuanto a lo pri-
mero, por referirse a pretensiones de relaciones privadas, le corresponde el juez
civil, sin embargo, la cuanta basada en la renta mensual -si hubiere- permitir que
la competencia pueda comprender no solo a los jueces de primera instancia, sino
a los jueces de paz letrados. Como seala el artculo 547 del CPC "cuando la
renta mensual es mayor de cincuenta unidades de referencia procesal o no exista
cuanta, son competentes los jueces civiles. Cuando la cuanta sea hasta las cin-
cuenta unidades de referencia procesal, son competentes los jueces de paz letra-
dos". Esto implica, que si no se ha establecido renta alguna, como el caso de la
ocupacin precaria, corresponder el conocimiento del desalojo al juez de primera
instancia.

En cuanto al territorio, debe repararse que si la pretensin de desalojo es per-

sonal, debe distinguirse si las partes se encuentran o no vinculadas por una rela -
cin contractual. En el primer supuesto, es juez competente el del lugar de ubica -
cin del inmueble, en el segundo, corresponde al juez del lugar del domicilio del
demandado. Cuando existen varios demandados el actor puede radicar la
demanda ante el juez del lugar del domicilio de cualquiera de ellos, pues
revistiendo la obligacin de restituir carcter indivisible resulta aplicable al caso lo
dispuesto en el inciso 1 del artculo 24 del CPC.

3. LEGITIMACIN EN EL PROCESO DE DESALOJO.-

PALACIO seala que la "accin de desalojo compete a todo aquel que tenga sobre
la cosa un derecho de posesin o su representante, contra todo ocupante que no
pretende sobre la misma un derecho excluyente a la posesin o a la tenencia,

4 Desalojo
aunque la ocupacin repose sobre un derecho adquirido como consecuencia de
un contrato que le acuerda la tenencia, por un trmino expreso o implcitamente
limitado".

3.1.- LEGITIMACIN ACTIVA.-

Estn facultados para demandar el desalojo (segn el artculo 586, primer prrafo,
del C.P.C.):

a) El Propietario.- Ello es atendible porque el uso y disfrute del bien constituye

la forma primaria del ejercicio de dominio, que puede cederse a ttulo
oneroso o gratuito.
b) El arrendador.- Quien tiene el uso y goce del bien, puede ceder o arrendar
este, en las mismas condiciones que pudiera hacerlo el propietario; en
consecuencia, este poseedor estar tambin legitimado para promover la
accin de desalojo. Ello implica que este poseedor puede demandar el
desalojo sin necesidad de que demuestre su calidad de propietario, porque
en tal caso el derecho de dominio resulta ajeno a la causa de dicha
pretensin.
c) El administrador.
d) Todo aquel que considere tener derecho a la restitucin de un predio.- Es el
caso del arrendatario que subarrienda, en todo o en parte el bien, siempre y
cuando no est prohibida la contratacin. El arrendatario, en relacin al
subarrendatario contrae las obligaciones y adquiere derechos de
arrendador y los efectos del subarriendo. Si el inquilino subarrienda se
convierte en subarrendatario respecto del subinquilino y tiene contra este la
accin de desalojo, independientemente de sus relaciones con el
propietario.
Es de resaltar que no puede ser sujeto activo en el proceso de desalojo (conforme
a la salvedad establecida en el art. 586, primer prrafo, del C.P.C.) quien puede
utilizar los interdictos (de retener o de recobrar), o sea, quien considere estar
siendo perturbado o haber sido despojado de la posesin de un bien. Se debe

5 Desalojo
entender que cuando la norma refiere "todo aquel que considere tener derecho a
la restitucin de un predio", excluye expresamente de dicha legitimidad a los
poseedores de hecho (artculo 598 del CPC). Estos no podrn recurrir al desalojo
sino a los interdictos. Si bien ambos tienen un modelo sumarsimo y buscan la
restitucin del bien despojado, dicha restitucin busca tutelar la posesin de he-
cho, sin tomar en cuenta el derecho a la posesin que tuviere; situacin distinta en
el desalojo, en el que se ventilar la existencia o no del derecho al uso y goce del
bien. Es de advertir adems, que los interdictos encierran decisiones provisorias,
ajenas a los efectos que generan las acciones petitorias en el desalojo.

3.2.- LEGITIMACIN PASIVA.-

En cuanto a la legitimacin pasiva en el proceso de desalojo, el Cdigo Procesal
Civil seala en el segundo prrafo del artculo 586, que pueden ser demandados
en el proceso de desalojo:

a) El Arrendatario.- El arrendatario, como poseedor inmediato, constituye uno

de los sujetos pasivos de la relacin procesal. En estos casos, media un
contrato de arrendamiento, oral o escrito, por el cual el arrendador se obliga
a ceder temporalmente al arrendatario el uso de un bien por cierta renta
convenida (ver el artculo 1666 del CC).
b) El subarrendatario.
c) El Precario.- El precario es quien ocupa la cosa a raz de un acto de
liberalidad o tolerancia por parte de su dueo y sin plazo alguno, razn por
la cual este ltimo puede requerir la devolucin en cualquier momento. El
precario no tiene vnculo alguno con el propietario u otro titular de derecho
real sobre el bien, por tanto, se es precario frente a quien tiene derecho a
poseer. Est expuesto a que el titular del derecho real le reclame el bien en
cualquier momento. El artculo 911 del CC toma esta condicin del ttulo
para definir al ocupante precario bajo dos supuestos: la ausencia de ttulo y
el ttulo fenecido.
En el primer caso, se trata del poseedor que entr de hecho en la
posesin, como el usurpador. Aqu nunca existi ttulo.

6 Desalojo
 El caso del ocupante con ttulo fenecido es distinta, pues puede
darse por decisin judicial, por cumplimiento del plazo o condicin
resolutoria, por mandato de la ley, etc. Aqu el ttulo que gener la
posesin ha fenecido.

Ejemplos: el propietario que vende el bien, deja de ser propietario, ya no

tiene ttulo pero puede ser un poseedor no legitimado; si fenece el ttulo del
poseedor por remate o venta judicial del bien, la posesin ejercida es de
naturaleza precaria; si se posee un inmueble en virtud de un contrato de
compraventa, al haberse resuelto este de puro derecho, tal ttulo ha
fenecido y, en consecuencia, dicha persona tiene la condicin de precaria.
En el contrato de comodato, cuando el ttulo de comodante fenece cuando
el comodante le solicita la restitucin del bien, en cuyo caso aquel tiene la
condicin de precario.
El ttulo es el hecho o acto jurdico en virtud del cual se invoca una
determinada calidad jurdica, como ser propietario, arrendatario,
usufructuario, esto es, el poseedor con ttulo es poseedor con derecho y el
poseedor sin ttulo es poseedor sin derecho.

d) Cualquier otra persona a quien le es exigible la restitucin.

En relacin a la legitimidad pasiva debe destacarse que tal como lo seala el

artculo 588 del Cdigo Procesal Civil, si el emplazado acredita no ser poseedor,
sino que slo se encuentra en relacin de dependencia respecto a otro
conservando la posesin en nombre de ste y en cumplimiento de rdenes e
instrucciones suyas, debe sobrecartarse al admisorio y procederse conforme a lo
dispuesto en el artculo 105, salvo que quien demande sea el poseedor con quien
mantiene la relacin de subordinacin. El referido artculo 105 del Cdigo Procesal
Civil versa sobre el llamamiento posesorio y prescribe que:

Quien teniendo un bien en nombre de otro, es demandado como poseedor

de l, debe expresarlo en la contestacin de la demanda, precisando el

7 Desalojo
 domicilio del poseedor, bajo apercibimiento de ser condenado en el mismo
proceso a pagar una indemnizacin por los daos y perjuicios que su silencio
causa al demandante, adems de la multa prevista en el artculo 65 C.P.C
(no menor de diez, ni mayor de cincuenta URP).

En el supuesto de que este servidor sea emplazado, este tiene el deber de

proceder a la denuncia civil al poseedor legitimado. Este servidor debe realizar las
diligencias pertinentes para colocar la pretensin del actor en condiciones viables
frente al verdadero legitimado para intervenir. La exposicin de motivos del Cdigo
General del Proceso Uruguayo, al referirse al llamamiento posesorio dice: "(...) se
trata de un deber de colaboracin con la justicia que obliga a quien sabe por
conocimiento propio que la demanda est errneamente dirigida contra l a indicar
el verdadero responsable, en virtud de la situacin sustantivo que se ha planteado
en el proceso (...)".

En esas circunstancias, corresponde al actor modificar su demanda (pues no hay

emplazamiento vlido) y dirigirla contra el denunciado, permitindose as la
extromisin del primitivo demandado. Si el actor se opone al ingreso del denun-
ciado, siguiendo la pretensin contra quien demand, se expone a que la deman -
da sea rechazada por falta de legitimacin en el demandado.

4. TERCERO CON TTULO O SIN L EN EL PROCESO DE DESALOJO.-

Sobre el particular, el Cdigo Procesal Civil, en su artculo 587, establece lo

siguiente:

Si el predio es ocupado por un tercero ajeno a la relacin establecida entre

el demandante y la persona a quien ste le cedi la posesin, el
demandante debe denunciarlo en su demanda. El denunciado ser
notificado con la demanda y podr participar en el proceso.

8 Desalojo
 Si al momento de la notificacin del admisorio se advierte la presencia de
tercero, quien lo notifique lo instruir del proceso iniciado, su derecho a
participar en l y el efecto que va a producirle la sentencia.
El tercero puede actuar como litisconsorte voluntario del demandado desde
la audiencia nica.
Si durante la audiencia se advierte que el tercero carece de ttulo posesorio,
el Juez aplicar lo dispuesto por el artculo 107 del Cdigo Procesal Civil,
que trata sobre la extromisin y segn el cual, excepcionalmente, en
cualquier momento el juez por resolucin debidamente motivada, puede
separar del proceso a un tercero legitimado por considerar que el derecho o
inters que lo legitimaba ha desaparecido o haber comprobado su
inexistencia.

La norma regula la posibilidad de que el actor denuncie la existencia de subarren-

datarios u ocupantes ajenos a la persona a quien este le cedi la posesin, en su
demanda. La denuncia no solo corresponde al actor, sino tambin puede operar
por los propios emplazados, en atencin al artculo 102 del CPC que dice: "el
demandado que considere que otra persona, adems de l o en su lugar, tiene
alguna obligacin o responsabilidad en el derecho discutido, debe denunciarlo
indicando su nombre y domicilio, a fin que se le notifique del inicio del proceso".

Esto significa que en la demanda o en la contestacin, las partes, sean deman-

dantes o demandados, deben expresar si existen o no subarrendatarios u ocupan-
tes terceros. El actor si lo ignora, podr remitirse a lo que resulte de la diligencia
de notificacin, de la contestacin a la demanda, o ambas. Pues la determinacin
de terceros en el proceso constituye una carga que pesa sobre ambas partes,
pero siendo el demandado quien necesariamente debe conocer la existencia de
subarrendatarios u otros ocupantes, el actor puede limitar el cumplimiento de
aquella informacin a las constancias de la diligencia de notificacin del traslado
de la demanda, de la contestacin de esta, o de ambos actos.

9 Desalojo
El fundamento de la exigencia estriba en el hecho de que siendo la sentencia de
desalojo ejecutable contra cualquier ocupante del inmueble, como seala el
artculo 593 del CPC, es razonable que todo aquel que revista esa condicin sea
notificado del traslado de la demanda o de la existencia del proceso a fin de que
pueda hacer valer en l los derechos que estime asistirle.

5. DESALOJO ACCESORIO.-

De acuerdo a lo normado en el artculo 590 del Cdigo Procesal Civil, que regula
el denominado desalojo accesorio, se puede ejecutar el lanzamiento en un
proceso de conocimiento o abreviado, siempre que la restitucin se haya
demandado acumulativamente, sin perjuicio de lo establecido en el tercer prrafo
del artculo 87 de dicho cuerpo de leyes.

La norma hace pues, referencia a la acumulacin objetiva de pretensiones al per -

mitir-en ejecucin forzada- el lanzamiento, no derivado propiamente del proceso
de desalojo, sino de la acumulacin de otras pretensiones, que se han ventilado
ante la va procedimental abreviada o de conocimiento.

Esto significa que la pretensin de desalojo no solo puede ser dilucidada como
nica pretensin en los procesos sumarsimos sino que puede ser acumulada a
otras pretensiones de mayor cobertura, que se ventilan en la va procedimental
abreviada o de conocimiento, siendo calificada la restitucin bajo dicha acumula-
cin como una pretensin accesoria, esto es, que existiendo varias pretensiones,
al declararse fundada la principal se amparan tambin las dems. Como en el
caso de la siguiente acumulacin de pretensiones: resolucin de contrato, pago de
frutos y restitucin del bien materia de resolucin. En caso se ampare la pre -
tensin resolutoria, la misma que tiene la condicin de principal, las relacionadas
con el pago de frutos y restitucin del bien, tambin sern de amparo.

6. TRMITE DEL PROCESO DE DESALOJO

10 Desalojo
Por la simplicidad de la pretensin, la norma seala que la restitucin del predio se
tramita bajo las reglas de un procedimiento breve y sencillo, como es el
sumarsimo, ello en atencin al principio de economa procesal. El proceso de
desalojo al igual que los dems procesos transcurre por cinco etapas:

En PRIMER LUGAR una Etapa Postulatoria en la cual el demandante

invoca un derecho personal a exigir la devolucin del bien al demandado
quien ha de responder a dicha pretensin teniendo incluso la posibilidad de
plantear excepciones, cuestiones probatorias, etc.

Una SEGUNDA ETAPA PROBATORIA, en la cual las partes han de

acreditar lo manifestado en los actos postulatorios del proceso, mediante
los medios probatorios que les autoriza la norma procesal.

La TERCERA ETAPA ES LA DECISORIA, en ella el juez puede condenar al

demandado a desocupar el inmueble que ocupa, o rechazar la demanda y
por ende queda libre el demandante para ejercer las acciones tendientes a
la restitucin del bien por accin personal o real. En ese sentido
REIMUNDIN seala que la sentencia en el juicio de desalojo no importa un
prejuzgamiento sobre el dominio o preferente derecho posesorio, pero hace
cosa juzgada acerca del desahucio, sin que el inquilino pueda reabrir
discusiones en otros juicio.

La CUARTA ETAPA LA IMPUGNATORIA, en la que la parte vencida solicita

un nuevo examen a la decisin del Juez que resolvi el desalojo, por
considerarlo que existe un vicio o error adems que sta, le produce
agravio.

Finalmente la QUINTA Y LTIMA ETAPA ES LA EJECUTORIA, que,

conforme lo seala Monroy Glvez esta () ligada al sentido finalstico del
proceso. La bsqueda de una declaracin judicial es, en estricto, la
necesidad de contar con un instrumento que produzca un cambio en la

11 Desalojo
 realidad. Si la sentencia no pudiera cumplirse, el proceso carecera de
sentido. La etapa ejecutoria cumple esa funcin, es decir convertir en eficaz
la decisin definitiva obtenida en el proceso.

El proceso de desalojo se sustancia en va de proceso sumarsimo (art. 546, inciso

4, del C.P.C.) cuyo trmite es el siguiente:

Presentada la demanda, el Juez puede declarar su inadmisibilidad o

improcedencia, con arreglo a lo dispuesto en los artculos 426 y 427 del
Cdigo Procesal Civil (que tratan acerca de la inadmisibilidad e
improcedencia de la demanda), respectivamente (art. 551, primer prrafo,
del C.P.C).

Si el Juez declara inadmisible la demanda, conceder al demandante tres

das para que subsane la omisin o defecto, bajo apercibimiento de archivar
el expediente. Esta resolucin es inimpugnable (art. 551, segundo prrafo,
del C.P.C). Si el Juez declara improcedente la demanda, ordenar la
devolucin de los anexos presentados (art. 551, parte final, del C.P.C).

Al admitir la demanda, el Juez conceder al demandado cinco das para

que la conteste (art. 554, primer prrafo, del C.P.C).

Contestada la demanda o transcurrido el plazo para hacerlo, el Juez fijar

fecha para la audiencia de saneamiento, conciliacin, pruebas y sentencia,
la que deber realizarse dentro de los diez das siguientes de contestada la
demanda o de transcurrido el plazo para hacerla, bajo responsabilidad (art.
554, segundo prrafo, del C.P.C). Cabe indicar que, segn el artculo 557
del Cdigo Procesal Civil, dicha audiencia nica se regula supletoriamente
por lo dispuesto en tal Cdigo para la audiencia de prueba (arts. 202 al 211
del C.P.C).
Al iniciar la audiencia, y de haberse deducido excepciones o defensas
previas (las mismas que se interponen al contestar la demanda: art. 552 del

12 Desalojo
 C.P.C), el Juez ordenar al demandante que las absuelva, luego de lo cual
se actuarn los medios probatorios pertinentes a ellas (art. 555, primer
prrafo, del C.P.C).

Concluida la actuacin de los medios probatorios pertinentes a las

excepciones o defensas previas que se hubieren deducido, si encuentra
infundadas aqullas, el Juez declarar saneado el proceso y con la
intervencin de las partes, fijar los puntos controvertidos y determinar los
que van a ser materia de prueba (art. 555 del C.P.C).
A continuacin, rechazar los medios probatorios que considere
inadmisibles o improcedentes y dispondr la actuacin de los referidos a las
cuestiones probatorias que se susciten, resolvindolas de inmediato (art.
555, segundo prrafo, del C.P.C).

Actuados los medios probatorios referentes a la cuestin de fondo, el Juez

conceder la palabra a los abogados que as lo soliciten (art. 555, penltimo
prrafo, del C.P.C).

Despus de haber hecho uso de la palabra los abogados de las partes, el

Juez expedir sentencia. Excepcionalmente, puede reservar su decisin por
un plazo que no exceder de diez das contados desde la conclusin de la
audiencia (art. 555, ltimo prrafo del C.P.C).

La sentencia es apelable con efecto suspensivo (y el trmite de tal

apelacin con efecto suspensivo se sujeta a lo normado en el art. 376 del
C.P.C), dentro de tercer da de notificada, ocurriendo lo propio con la
resolucin que declara fundada una excepcin o defensa previa. Las dems
resoluciones son slo apelables durante la audiencia, sin efecto suspensivo
y con la calidad de diferidas.

7. LA FASE EJECUTIVA DEL PROCESO DE DESALOJO.-

13 Desalojo
Conforme lo apunta LINO PALACIO La sentencia de desalojo se ejecuta a travs
del lanzamiento, que es el acto mediante el cual, con intervencin del oficial y el
eventual auxilio de la fuerza pblica, se hace efectiva la desocupacin del
inmueble por el inquilino y dems ocupantes.

Para REYES MONTEREAL citado por HINOSTROZA () el lanzamiento, como

ejecucin forzosa del pronunciamiento estimatorio del desahucio, no es ms que
un modo de coaccin que se funda en la existencia de un derecho anteriormente
definido y declarado.

Algunos autores sealan que en los procesos de desalojo, la satisfaccin del

demandante se obtiene a travs de dos fases:

La fase de cognicin que termina con la sentencia de condena, la misma

que ordena la desocupacin y la entrega del bien al demandante, es decir,
la intimacin de desalojo.

La fase de ejecucin forzada, mediante la cual se obtiene la efectivizacin

de la orden contenida en la decisin de mrito. En el desalojo esta ltima
etapa de ejecucin forzada recibe el nombre de lanzamiento.

Al respecto JARDI seala que: En la sentencia de condena, como lo es la dictada

en el proceso de desalojo la funcin jurisdiccional no se agota en el mandato
contenido en ella, sino que, para obtener la satisfaccin del derecho es preciso
lograr la actuacin prctica de ese mandato por medio de la ejecucin forzada. Es
decir que la sentencia en el proceso de desalojo que dispone que el demandando
vencido cumpla con la restitucin del bien no garantiza la satisfaccin de la
pretensin propuesta por el demandante hasta que no se haga efectiva la entrega
del bien a este, por ello existe el apercibimiento de ejecucin que se decreta en la
sentencia.

14 Desalojo
De las definiciones precitadas, se puede concluir que el lanzamiento constituye la
fase ejecutoria de los procesos de desalojo, la cual consiste en la extraccin de la
persona del demandado, y eventualmente de terceros que la ocupen y de sus
pertenencias, del bien materia de desalojo en caso de incumplimiento de la
sentencia de manera voluntaria dentro del plazo de ley dispuesto mediante
resolucin judicial.

7.1.- PRESUPUESTOS PROCESALES DEL LANZAMIENTO.-

a) La Existencia de un Titulo de Ejecucin.-

La ejecucin surge a favor de aquel que tiene un ttulo de ejecucin, que en

el caso del proceso de desalojo lo constituye la intimacin al cumplimiento
de la sentencia, es decir el decreto mediante el cual se dispone el
lanzamiento del demandado, el mismo que surge cuando la decisin final
ha sido consentida o ejecutoriada. Este ttulo se obtiene a travs de una
forma especial de la fase ejecutiva del proceso cuya finalidad es
precisamente que se lleve adelante el desalojo en forma abreviada, sin
necesidad de ms trmite que la disposicin del Juez.

Este ttulo est constituido por aquella resolucin expedida por el Juez del
proceso, en la que se dispone hacer efectivo el apercibimiento decretado y
por ende llevar a cabo el lanzamiento, con orden de descerraje y el auxilio
de la fuerza pblica, autorizando al secretario o especialista legal para que
en la fecha sealada cumpla con hacerlo efectivo.

b) El Incumplimiento del Mandato Contenido en la Sentencia.-

Cuando el demandado vencido en el proceso, cumple con el mandato

contenido en la sentencia, el inters del vencedor en ese proceso queda
totalmente satisfecho, ya que lo que buscaba era obtener el cumplimiento
voluntario del obligado de lo sealado en la sentencia.

15 Desalojo
 En ese sentido, y a fin de acceder a la etapa ejecutoria, se requiere que el
vencido no haya puesto a disposicin el bien o lo haya desocupado dentro
del trmino sealado por el juez, sino que por el contrario exista una
negativa de la entrega del mismo, es decir que se oponga a la entrega del
bien y no haga entrega del mismo, luego de los seis das siguientes de
notificado con el decreto que declara consentida la sentencia o la que
ordena se cumpla lo ejecutoriado.

c) La Solicitud o Peticin del Demandante.-

Constituye aquella materializacin en el proceso, del requerimiento por

parte del vencedor al rgano jurisdiccional para que proceda a la ejecucin
forzada, es decir se trata del escrito que presenta la parte demandante
solicitando se haga efectivo el lanzamiento y disponga la fecha y hora para
la realizacin del mismo por parte del secretario o especialista legal,
adjuntado el arancel judicial correspondiente (actuacin fuera de juzgado),
requiriendo adems, que este se lleve a cabo con apercibimiento de
descerraje y el auxilio de la fuerza pblica.

d) La Existencia del Bien.-

En los procesos de desalojo, el objeto est constituido por el bien inmueble

materia de desalojo, teniendo en cuenta la naturaleza del predio arrendado,
pudiendo ser este un predio rustico, urbano, edificado, sin edificar.

La ejecucin de las sentencias en este tipo de procesos se realiza

extrayendo al demandado de la esfera de influencia del bien, mediante acto
de desapoderamiento y entregndoselo al demandante a fin de que pueda
hacer uso y disfrute del mismo.

Segn Carnelutti, para obtener la satisfaccin del inters protegido an

16 Desalojo
 contra la voluntad del obligado, que constituye el fin de la ejecucin forzada,
es necesario la modificacin del mundo externo, lo cual se puede lograr de
dos formas: o mediante el desplazamiento del bien respecto de las
personas; o mediante una transferencia jurdica; denominndose a la
primera forma: ejecucin por dacin simple y a la segunda, ejecucin por
transformacin forzada.

Adems debe tenerse en cuenta que, una vez consentida o ejecutoriada la

sentencia que declara fundada la demanda de desalojo, el lanzamiento se
ejecutar contra todos los que ocupen el predio, aunque no hayan
participado en el proceso o no aparezcan en el acta de notificacin, ello se
desprende de lo regulado por el artculo 593 de la norma procesal.

8. CASOS DE PROCEDENCIA DEL DESALOJO.-

El desalojo puede plantearse por varias causales, conforme lo seala el artculo

1697 del Cdigo Civil.

8.1. Desalojo por Falta de Pago de la Renta.- Si vence dos meses ms quince
das. Si la renta se pacta por perodos mayores, basta el vencimiento de un
solo perodo ms quince das. Si el alquiler se conviene por perodos
menores a un mes, basta que venzan tres perodos.

8.2. Desalojo por darle al bien destino diferente de aquel para que se
le concedi expresa o tcitamente; o permite un acto contrario al
orden pblico o a las buenas costumbres.
8.3. Desalojo por subarrendar o ceder el arrendamiento contra pacto expreso, o
sin asentimiento escrito del arrendador.

8.4. Desalojo por dejar de pagar quince das, sin que haya pagado la nueva renta
devengada, desde que obtuvo sentencia en el proceso de desalojo para
pagar parte de la totalidad de la renta demandada.

17 Desalojo
8.5. Desalojo por ocupacin precaria.- Poseedor precario es el que ocupa un
bien sin ttulo, ya sea porque nunca lo tuvo o porque el que tena ha
fenecido. El art. 911 contiene dos supuestos:

Ausencia de Ttulo.- Se trata del poseedor que entr de hecho en la

posesin, no posee ttulo alguno, por ejemplo, el que entra
clandestinamente en la posesin, el usurpador, el ladrn, el hurtador.

Ttulo Fenecido.- El ttulo fenece por decisin judicial, por disposicin de

la ley, por cumplimiento del plazo o condicin resolutorios, por mutuo
disenso, por nulidad, resolucin, rescisin, revocacin, retractacin, etc.
En general, el ttulo queda extinguido en todo caso de ineficacia
estructural o funcional del acto jurdico por el cual se cedi la posesin del
bien. Una persona puede poseer un bien como propietario, como
poseedor mediato o inmediato, como mero tenedor, como ocupante
precario. El poseedor precario puede o no haber sido un poseedor
inmediato.

A modo de ilustracin, se puede Apreciar el siguiente ejemplo de

fenecimiento de ttulo por resolucin extrajudicial: En un contrato de
compraventa de inmueble a plazos se conviene expresamente que "si el
comprador dejara de pagar hasta tres cuotas consecutivas, el vendedor se
reserva el derecho de resolver automticamente el contrato". Este pacto
es vlido conforme a las siguientes disposiciones: el art. 1353 dispone que
las partes pueden determinar libremente el contenido del contrato, siempre
que no sea contrario a norma legal de carcter imperativo; en tal sentido el
art. 1430 prescribe que puede convenirse expresamente que el contrato
se resuelva cuando una de las partes no cumpla determinada prestacin a
su cargo, establecida con toda precisin, y que la resolucin se produce
de pleno derecho cuando la parte interesada comunica a la otra que
quiere valerse de la clusula resolutoria; el art. 1429 establece que la

18 Desalojo
 parte perjudicada con el incumplimiento de la otra puede requerirla
mediante carta notarial para que satisfaga su prestacin, caso contrario el
contrato queda resuelto de pleno derecho. En el ejemplo propuesto, si el
comprador se atrasa en el pago de tres cuotas y el vendedor le cursa una
carta notarial concedindole un plazo no menor de quince das para que
pague las cuotas vencidas, bajo apercibimiento que, en caso contrario, el
contrato queda resuelto; si el comprador no paga vencido el plazo, resulta
evidente que el ttulo (el contrato de compraventa) que ostentaba para
poseer el inmueble ha fenecido, deviniendo su posesin en precaria
conforme a lo previsto en el art. 911.

El precario no tiene vnculo alguno con el propietario u otro titular de derecho real
sobre el bien. Se es precario frente a quien tiene derecho a poseer. El que posee
una res nullus o un bien abandonado por su propietario no es precario sino
poseedor originario. El precario est expuesto a que el titular del derecho real le
reclame el bien en cualquier momento.

En Roma precaria es la tenencia de una cosa solicitada con splicas al dueo y

obtenida por benevolencia de ste, quien poda recuperarla en cualquier
momento, porque ella no originaba ningn derecho.

En el Derecho romano el precarium era un contrato innominado por el cual una

persona, el concedente, ceda a otra la posesin y disfrute temporal y gratuito de
una cosa, con la obligacin de devolverla en el momento en que lo solicite el
concedente. A la concepcin romana corresponden opiniones como las de
Albadalejo cuando refirindose al precario sostiene "especficamente, se designa
con este nombre a la posesin concedida a otro por alguien con reserva del
derecho de revocarla a su voluntad".

Siguiendo la nocin de precario del Derecho romano, el Cdigo argentino, en su

artculo 2364, establece que la posesin precaria es viciosa cuando siendo
precaria se " tuviese por un abuso de confianza. Al respecto, Musto dice que la

19 Desalojo
posesin es precaria "cuando se tiene por un ttulo que produzca una obligacin
de devolver la cosa en el momento que lo requiera el dueo. Si se produce este
requerimiento, y el precarista (que puede ser como tal legtimo) pretende continuar
con su posesin y la continua en los hechos, con actos exteriores que importan
una verdadera intervencin de su ttulo, entonces la posesin tiene el vicio de
precario, que el Cdigo llama "abuso de confianza".

El poseedor precario de la concepcin romana es el poseedor legtimo regulado

en el art. 905 del Cdigo civil por tener ttulo para poseer: la licencia otorgada por
el dueo. Para la nocin romana, es precaria la posesin por ser transitoria debido
a que el que la ejerce debe devolver el bien en cuanto lo solicite el concedente, lo
que puede suceder en cualquier momento. Nuestro ordenamiento jurdico ha
abandonado la concepcin romana de precario, estableciendo que es tal quien
posee un bien sin ttulo (art. 911).

Por otro lado para la teora subjetiva de Savigny, los elementos de la posesin son
el animus y el dominus. En cambio para la teora objetiva de Ihering, la posesin
es un poder de hecho, no requirindose del animus.
Conforme a la teora subjetiva, a la que se adhiere el Derecho francs, Planiol y
Ripert sostienen que quien posee un bien como precario, por faltarle el animus
(intencin de poseer para s), no ejerce la verdadera posesin, por lo que el
Derecho no le concede acciones posesorias y no produce la usucapin. Esto
debido a que en el Derecho francs "el concepto de precario est referido a un
contrato celebrado con el propietario, en virtud del cual conduce el bien a ttulo
gratuito, sin animus domini y reconociendo el derecho de propiedad de quien le
entreg el bien".

En la concepcin de precario del Derecho romano, de la teora de Savigny y del

derecho francs, se ubica, como un caso excepcional, la figura conocida hasta
ahora como comodato precario regulada en el art. 1737 de nuestro Cdigo civil
vigente que establece que cuando no se ha determinado la duracin del contrato
de comodato, el comodatario est obligado a restituir el bien cuando el comodante

20 Desalojo
lo solicite, es decir, el comodatario tiene una posesin inestable (precaria) puesto
que el comodante puede pedir la devolucin del bien en cualquier momento (la
posesin del comodatario es revocable por la sola decisin del comodante).

Para el Derecho peruano, que sigue la teora objetiva de la posesin, precario es

el poseedor que conforme al art. 896 ejerce de hecho uno o ms poderes
inherentes a la propiedad, enumerados en el art. 923, de manera que al tiempo de
interposicin de la demanda no cuenta con ttulo alguno o el que tena ha fenecido
(art. 911).

Asimismo la accin de desalojo por ocupante precario en unos casos es real y en

otros casos es personal:

Con la accin real se protege un derecho real subjetivo (propiedad, uso,

etc.), cuyo objeto es un bien (cosa), sobre el cual el sujeto titular
(propietario, usuario, etc.) tiene un poder directo e inmediato de usar, gozar
y disponer del bien sin intermediarios. El derecho real est adherido al bien
y es preferente frente al derecho de crdito concurrente. El titular del
derecho real no tiene establecido ninguna relacin jurdica con persona
determinada, por lo que no hay un sujeto pasivo determinado, el cual
aparece solamente cuando hay una violacin o amenaza de violacin del
derecho del titular. El titular del derecho real puede perseguir al bien sin
importar en posesin de quien se encuentre. El derecho real es absoluto, se
ejerce erga omnes.

Ejemplo: Si una persona posee un bien de facto, sin ttulo, o sea sin que el
titular del derecho real le haya transferido la propiedad, uso o posesin del
bien, ste (el titular) puede valerse del proceso de desalojo por ocupante
precario para que se le restituya el bien.

Con la accin personal (denominada tambin obligacional o de crdito) se

protege un derecho subjetivo personal, cuyo objeto es una prestacin de

21 Desalojo
 dar, hacer o no hacer. En toda relacin jurdica personal existe un acreedor
y un deudor determinados. A diferencia del derecho real, cuyo titular lo
puede ejercer erga omnes, el titular del derecho personal, o sea el acreedor
solamente puede exigir el cumplimiento de la obligacin a su deudor, es
decir, el derecho personal es relativo.

Ejemplo: Si una persona posee un predio en virtud de un contrato de

compraventa, arrendamiento, comodato, depsito, de constitucin de
usufructo, de uso, de derecho de superficie, etc., al invalidarse o devenir
ineficaz el contrato (por resolucin, rescisin, etc.), tal ttulo ha fenecido y,
en consecuencia, el poseedor tiene la calidad de precario. El acreedor (el
vendedor, arrendador, comodante, etc.) puede valerse de la accin de
desalojo por ocupante precario para obtener la restitucin del bien.

8.6. Desalojo por Vencimiento de Contrato.-

Este proceso genera una relacin procesal entre el arrendador y el

arrendatario, quienes previamente estuvieron relacionados jurdicamente en
base a un contrato de arriendos sujeto a la modalidad de plazo determinado.

Es una accin personal que tiene como objetivo o pretensin obtener el

derecho real de la posesin del predio arrendado. Su gnesis es la existencia
del contrato de arriendo con plazo determinado de vigencia y que, a su
vencimiento, el arrendatario debe devolver el predio arrendado. Al no ser
cumplido por el arrendatario la prestacin de devolver el bien arrendado, el
arrendador se ve precisado a plantear la accin de desalojo, solicitando se le
restituya el predio. La accin tiene como objetivo un derecho real, es decir,
pretende recuperar la posesin del predio. Por lo que esta causal de desalojo
tiene las condiciones siguientes:

a) Con respecto al Demandante: Se requiere la existencia previa de un

contrato de arriendo. Lo que se acredita acompaando el contrato.

22 Desalojo
 Sirve tambin la declaracin de parte para que reconozca que existe
una relacin contractual, o la pericia que igualmente acredite su
existencia.

b) Con respecto al Demandado: Si pretende contradecir la accin debe

probar que el contrato est vigente, sea por que no ha vencido o, que
ha sido renovado, para cuyo efecto, debe acompaar documento que lo
demuestre, igualmente puede ofrecer la declaracin del demandante.
Por lo que, este tipo de desalojo se remite a que se acredite si el
contrato venci o no y, si el demandado est obligado a desocupar el
predio arrendado y entregarlo por tanto al arrendador.

9. MEDIDA CAUTELAR SOBRE EL FONDO EN EL PROCESO DE

DESALOJO.-

El Artculo 679 del Cdigo Procesal Civil seala los casos en que procede una
solicitud de anticipacin de tutela en los procesos de desalojo, que si bien se
establece un caso especial cuando se trata del vencimiento del plazo en el
contrato de arrendamiento; en trminos conceptuales se podra considerar que se
aplica en todos aquellos casos en el cual el demandante acredite indubitablemente
el derecho a la restitucin pretendida (posesin inmediata) y adicionalmente se
acredite el abandono del bien.

Lino Palacio, citado por Alberto Hinostroza Minguez en cuanto al pedido cautelar
de tenencia provisional de las cosas arrendadas en el supuesto de abandono
refiere que su objeto ()se consider circunscrito a preservar el bien arrendado
del posible deterioro que pudiese experimentar a raz del abandono,
puntualizndose que la tenencia acordada al locador supona la existencia de un
proceso contencioso en trmite, circunstancia que involucra la existencia de una
demanda encaminada al reconocimiento judicial del derecho a la restitucin del
inmueble y la obtencin de una sentencia que condene al cumplimiento de esa
prestacin. La tenencia, en suma, no podra convertirse en definitiva sino como

23 Desalojo
consecuencia de un fallo que condena al desalojo. De manera que, la tenencia es
conceptualizada por la doctrina procesal como una medida anticipada o medida
temporal sobre el fondo.

Ejecutar anticipadamente lo que eventualmente se resolver al momento de

sentenciar aparenta en principio ser algo injusto. Sin embargo, hay razones
excepcionales que pueden llegar a justificar la aplicacin de una medida de esta
naturaleza:

Mediante esta medida el Juez ordena que se verifique con cierta antelacin,
sea integralmente o slo en sus aspectos sustanciales, lo que
presumiblemente va a ser el pronunciamiento final en el proceso principal.
El objetivo buscado es que la eficacia prctica de la sentencia sea igual a la
que habra tenido sta si hubiese sido pronunciada sin dilacin alguna.

Se persigue que la demora del proceso no perjudique los derechos del

actor dada la evidente veracidad de la pretensin, por lo cual esta ltima
ser satisfecha sin esperar la sentencia y su ejecucin.

El Juzgador conceder dicha medida cautelar cuando advierta una marcada

veracidad en lo sealado por el actor y en la prueba que lo corrobora, de
modo que no le quepan mayores dudas que el pronunciamiento definitivo
ser emitido en los mismos trminos del fallo anticipado. Debe advertirse
que este presupuesto no est referido a la fundamentacin de la solicitud
cautelar, sino que se encuentra en funcin de la veracidad del fundamento
de la demanda principal y su prueba anexa. Por ende, la concesin de la
medida temporal en estos casos no podr hacerse fuera del proceso.

MONTE FELTRO opina sobre el particular que:

La tenencia del inmueble al locador, acordada como mebida cautelar (...) est
condicionada a la existencia de los siguientes requisitos: promocin del juicio de

24 Desalojo
 desalojo (no podr peticionarse entonces preventivamente antes de promover la
demanda), abandono de la unidad objeto del juicio, comprobado judicialmente,
y caucin suficiente prestada por el actor

Por otra parte Sifuentes stratti seala asimismo que se puede solicitar una medida
cautelar sobre el fondo en un proceso de desalojo, en dos supuestos:

a) En el primer supuesto, el demandante puede solicitar la medida cautelar

sobre el fondo en el proceso de desalojo, siempre que se encuentre
vencido el plazo del contrato de arrendamiento (primer requisito especial) y
que el inmueble se encuentre en estado de abandono (segundo requisito
comn).

b) En el segundo supuesto, el demandante puede solicitar la medida cautelar

sobre el fondo en el proceso de desalojo; siempre que ostente algn otro
ttulo que obligue la entrega del inmueble (primer requisito especial) e
igualmente que ste se encuentre desocupado (segundo requisito comn).

Asimismo del artculo 679 del Cdigo Procesal Civil se colige que procede el
desalojo como medida anticipada de la futura decisin final cuando concurren los
siguientes supuestos:

a) Est acreditado indubitablemente el derecho a la restitucin.

b) El bien se encuentre abandonado.

Entonces, cuando no se cumplen con alguno de los presupuestos establecidos en

el Art. 679 del Cdigo Procesal Civil, las solicitudes de tutela anticipada en los
procesos de desalojo, son desestimadas.

25 Desalojo
10. CONCLUSIONES

El proceso de desalojo tiene por objeto obtener la reposicin de un predio

ocupado por un persona, ya sea, arrendatario, subarrendatario, precario o
cualquier otra persona a quien se le es la restitucin; de tal manera que
consentida o ejecutoriada la sentencia que declare fundada la demanda, el
lanzamiento se ejecutara contra todos los que ocupen el predio logrando
con ello restablecer el bien a su propietario y pondr fin al litigio.

El Cdigo Civil diferencia entre posesin ilegitima (artculo 906) y posesin

precaria (artculo 911) de modo que no se pueden confundir ambas
instituciones, pues la posesin ilegitima requiere de un ttulo que adolece de
un vicio, de forma o de fondo, que conlleva a la nulidad o anulabilidad, en
cambio, en la posesin precaria no existe ttulo alguno o cuando el que se
tena ha fenecido, consiguientemente, no es lo mismo posesin ilegitima y
posesin precaria.

El accionante o sujeto activo en el proceso de desalojo debe acreditar ser

propietario o por lo menos tener derecho a la restitucin del bien materia del
litigio, y por su lado la parte demandada en este caso el sujeto pasivo del
relacin jurdica procesal debe acreditar tener ttulo vigente que justifique la
posesin que ejerce, es as pues que en este proceso no ser objeto de
probanza la validez o no de dicho ttulo.

El desalojo, no podr ser amparado si existe alguna controversia entre los

ttulos que sobre el bien ostentan las partes (demandante y demandado),
por lo tanto en la va sumarsima no corresponder tramitar este tipo de
pretensiones, siendo necesario recurrir a otra va donde se demuestre la
nulidad o anulabilidad del ttulo.

26 Desalojo