CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE CORTE SUPREMA -

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SEDE PALACIO DE JUSTICIA,

Secretario De Sala - Suprema:NAUPARI
SALDIVAR Ana Maria (FAU20159981216)
Fecha: 03/02/2017 10:06:54,Razn:
RESOLUCIN JUDICIAL,D.Judicial: CORTE
SUPREMA / LIMA,FIRMA DIGITAL -
CERTIFICACIN DEL CONTENIDO

SEGUNDA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL TRANSITORIA

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA

CASACIN PREVISIONAL N 3480-2014

LIMA
Accin contenciosa administrativa
PROCESO ESPECIAL

SUMILLA: Se aprecia que la Sentencia de Vista

se encuentra sustentada con argumentos
fcticos y de derecho, motivada de acuerdo a
ley y a los medios probatorios verificados en
el expediente, por lo que el Colegiado
Superior no ha lesionado el contenido
esencial de la garanta constitucional del
debido proceso, el principio de congruencia
procesal ni la motivacin de resoluciones; en
consecuencia, no ha incurrido en causal de
nulidad.

Lima, veinticuatro de octubre de dos mil diecisis

VISTA, la causa nmero tres mil cuatrocientos ochenta, guion dos mil catorce,
guion LIMA, en audiencia pblica de la fecha; con el voto ponente del seor juez
supremo Yrivarren Fallaque, con la adhesin de los seores jueces supremos
Chaves Zapater, Arias Lazarte, De La Rosa Bedriana y Malca Guaylupo; y
con el voto singular del seor juez supremo Arias Lazarte, se emite la siguiente
Sentencia:

MATERIA DEL RECURSO:

Se trata del recurso de casacin interpuesto por la empresa demandante, San

Martn Contratistas Generales S.A., mediante escrito presentado el diecinueve
de noviembre de dos mil trece, que corre en fojas ciento noventa y cinco a
doscientos cinco, contra la Sentencia de Vista de fecha veintisiete de setiembre
de dos mil trece, que corre en fojas ciento ochenta y ocho a ciento noventa y dos,
que confirm la Sentencia emitida en primera instancia de fecha treinta de
noviembre de dos mil doce, que corre en fojas ciento cuarenta y nueve a ciento
sesenta y dos, que declar infundada la demanda; en el proceso seguido con la
entidad demandada, Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo, sobre
accin contenciosa administrativa.

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CASACIN PREVISIONAL N 3480-2014

LIMA
Accin contenciosa administrativa
PROCESO ESPECIAL

CAUSAL DEL RECURSO:

Por resolucin de fecha veintiuno de octubre de dos mil catorce, que corre en
fojas cincuenta y siete a sesenta y uno del cuaderno de casacin, se ha
declarado procedente por las causales:

a) Infraccin normativa de los derechos fundamentales a un debido

proceso y a un debido procedimiento administrativo.
b) Infraccin normativa por inaplicacin del artculo 230 numerales 1 y
4 de la Ley N 27444.
c) Interpretacin errnea de los artculos 25 nume ral 9 y 52 del
Decreto Supremo N 019-2006-TR.
d) Inaplicacin del artculo 139 numerales 5 y 9 d e la Constitucin
Poltica del Per.
e) Inaplicacin del Artculo I del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Civil.
f) Inaplicacin del artculo 31 de la Ley de Inspe ccin Laboral N
28806.

A efecto de verificar si la Sala de mrito se ha pronunciado conforme a derecho.

CONSIDERANDO:

Primero: Va Judicial

Por escrito de demanda, que corre en fojas veintiocho a treinta y nueve, la

empresa demandante pretende que se declare la nulidad de la Resolucin
Directoral N 621-2011-MTPE/1/20.4 de fecha quince de setiembre de dos mil
once, la nulidad de la Resolucin Sub Directoral N 322-2011-MTPE/1/20.45 de
fecha treinta de mayo de dos mil once, y la nulidad del Acta de Infraccin N 482-
2011-MTPE/1/20.45 de fecha veintids de febrero de dos mil once.
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Accin contenciosa administrativa
PROCESO ESPECIAL

El Dcimo Octavo Juzgado Especializado de Trabajo Transitorio de la Corte

Superior de Justicia de Lima, mediante Sentencia de fecha treinta de noviembre
de dos mil doce, que corre en fojas ciento cuarenta y nueve a ciento sesenta y
dos, declar infundada la demanda.

La Sentencia de Vista de fecha veintisiete de setiembre de dos mil trece, que

corre en fojas ciento ochenta y ocho a ciento noventa y dos, confirm la
Sentencia apelada de fecha treinta de noviembre de dos mil doce, que corre en
fojas ciento cuarenta y nueve a ciento sesenta y dos, declar infundada la
demanda.

Segundo: Infraccin normativa

Que por cuestin de orden procesal, este Tribunal Supremo, prima facie,
proceder con el anlisis de la infraccin a las normas que garantizan el derecho
a un debido proceso, a efectos de determinar si la Sentencia emitida por el
Colegiado Superior cumple con los estndares mnimos exigibles para un debido
proceso y la exigencia constitucional de motivacin de las resoluciones judiciales,
ambos derechos establecidos en los incisos 3) y 5) del artculo 139 de la
Constitucin Poltica del Per.

Tercero: La necesidad de motivar las resoluciones judiciales y de hacerlo de

manera razonable y ajustada a las pretensiones formuladas en el proceso, forma
parte de los requisitos que permiten la observancia en un proceso concreto, del
derecho a la tutela judicial efectiva. Al respecto, el autor nacional Anbal Quiroga
sostiene que: () para que se considere cumplido el requisito de la motivacin,
es necesario que se lleve a cabo la doble finalidad de exteriorizar, de un lado, el
fundamento de la decisin adoptada, haciendo explicito que este responde a una
determinada interpretacin del Derecho, y de permitir, de otro, su eventual control
jurisdiccional mediante el efectivo ejercicio de los derechos.1

1
Quiroga Len, Anbal El Debido Proceso Legal Edit. EDIMSA Lima , 2da Edicin Pg. 125
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PROCESO ESPECIAL

Cuarto: En relacin a la motivacin de las resoluciones judiciales, el Tribunal

Constitucional ha expresado lo siguiente: (...) el derecho a la debida motivacin
de las resoluciones importa que los jueces, al resolver las causas, expresen las
razones o justificaciones objetivas que los llevan a tomar una determinada
decisin. Esas razones, (...) deben provenir no slo del ordenamiento jurdico
vigente y aplicable al caso, sino de los propios hechos debidamente acreditados
en el trmite del proceso (...).

Asimismo, sostiene que: () la tutela del derecho a la motivacin de las

resoluciones judiciales no debe ni puede servir de pretexto para someter a un
nuevo examen las cuestiones de fondo ya decididas por los jueces ordinarios. En
tal sentido, (...) el anlisis de si en una determinada resolucin judicial se ha
violado o no el derecho a la debida motivacin de las resoluciones judiciales debe
realizarse a partir de los propios fundamentos expuestos en la resolucin
cuestionada, de modo que las dems piezas procesales o medios probatorios del
proceso en cuestin slo pueden ser evaluados para contrastar las razones
expuestas, mas no pueden ser objeto de una nueva evaluacin o anlisis. Esto,
porque en este tipo de procesos al juez constitucional no le incumbe el mrito de
la causa, sino el anlisis externo de la resolucin, a efectos de constatar si sta
es el resultado de un juicio racional y objetivo donde el juez ha puesto en
evidencia su independencia e imparcialidad en la solucin de un determinado
conflicto, sin caer ni en arbitrariedad en la interpretacin y aplicacin del derecho,
ni en subjetividades o inconsistencias en la valoracin de los hechos.2

Quinto: En relacin al debido proceso, nuestro Tribunal Constitucional es

uniforme al sostener que: () 2. El artculo 139 de la Norma Suprema establece
los principios y derechos de la funcin jurisdiccional. El inciso 3 garantiza la
observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional. 3. En ese sentido, la
exigencia de su efectivo respeto no solo tiene que ver con la necesidad de

2 Expediente N 0078-2008 HC
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garantizar a todo justiciable determinadas garantas mnimas cuando este

participa en un proceso judicial, sino tambin con la propia validez de la
configuracin del proceso, cualquiera que sea la materia que en su seno se
pueda dirimir, como puede ser la actividad investigatoria realizada por el rgano
jurisdiccional. De esta forma, el debido proceso no solo es un derecho de
connotacin procesal que se traduce, como antes se ha dicho, en el respeto de
determinados atributos, sino tambin una institucin compleja que desborda el
mbito meramente jurisdiccional ().3

Sexto: El Tribunal Constitucional ha sealado lo siguiente: La Constitucin

reconoce la libertad sindical en su artculo 28, inciso 1). Este derecho
constitucional tiene como contenido esencial un aspecto orgnico, as como un
aspecto funcional. El primero consiste en la facultad de toda persona de constituir
organizaciones con el propsito de defender sus intereses gremiales. El segundo
consiste en la facultad de afiliarse o no afiliarse a este tipo de organizaciones. A
su vez, implica la proteccin del trabajador afiliado o sindicado a no ser objeto de
actos que perjudiquen sus derechos y tuvieran como motivacin real su condicin
de afiliado o no afiliado de un sindicato u organizacin anloga....4

Stimo: El ejercicio de la sustitucin de trabajadores trae consigo efectos

directos respecto de todos los actores que se encuentran a su alrededor: para los
trabajadores que acatan la huelga, para el sindicato, para los trabajadores que no
acatan la huelga y desean continuar trabajando, para los trabajadores no afiliados
y para el empleador. Por lo tanto, resulta necesario tener claro cules son sus
efectos y cmo se articula con el derecho de libertad sindical, pues es justamente
a travs de este que las organizaciones sindicales tutelan los intereses de sus
afiliados.

3Sentencia de fecha 8/8/2005, recada en el Expediente N 4907-2005-HC/TC.

4
En el Numeral 8) de la Sentencia del Tribunal Constitucional del 11 de julio del 2002 recada en el expediente N 1124-2001-
AA/TC, publicada en el Diario Oficial, El Peruano, el 11 de septiembre del 2002.
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Octavo: Que, el Tribunal Constitucional a travs de la Sentencia recada en el

Expediente N 1417-2005-AA/TC, establece las limitaciones a los derechos
fundamentales que no se pueden vulnerar el contenido esencial de los mismos5,
por lo tanto considera que el artculo 25.9 del Reglamento de la Ley General de
Inspecciones que contempla las infracciones relacionadas con aquellos actos que
impiden el libre ejercicio del derecho de huelga, comprende tambin el caso en
que el empleador efecte movilizaciones internas de su propio personal para
ejecutar las labores de sus trabajadores en huelga y, en general, cualquier otro
comportamiento del mismo que est destinado a restarle efectividad a la medida
en mencin6.

Noveno: Siendo la huelga un instrumento de presin por el cual los trabajadores

buscan provocar una afectacin a los intereses de su empleador ante la
existencia de un conflicto de intereses, queda claro que la sustitucin de los
trabajadores en huelga, ya sea con personal interno, contratado o de terceros,
disminuir sus efectos. Por lo tanto, toda medida que busque reducir o eliminar
los efectos de una huelga legtima deviene en prohibida; asimismo, la Ley de
Relaciones Colectivas de Trabajo contiene las normas que prohben el
esquirolaje en situaciones de huelga, debiendo entenderse que se encuentra
incluida en esta prohibicin, no solo el esquirolaje externo sino tambin el interno.

Dcimo: Que, de la revisin de autos se encuentra acreditado con el Acta de

Infraccin N 482-2011, que corre en fojas nueve a dieciocho, que el inspector de
trabajo dej constancia () que la empresa inspeccionada sustituy a sus
trabajadores huelguistas por trabajadores no comprendidos en la medida de
fuerza para cubrir las necesidades generadas por la ausencia de los primeros
(..); es decir, la empresa inspeccionada infringi lo dispuesto en el numeral 25.9
del artculo 25 del Reglamento de la Ley General d e Inspeccin del Trabajo,

5
[] todo mbito constitucionalmente protegido de un derecho fundamental se reconduce en mayor o menor grado a su
contenido esencial, pues todo lmite al derecho fundamental slo resulta vlido en la medida de que el contenido esencial se
mantenga inclume. (f. 21).
6
Oficio Circular N 059-2011-MTPE/2/16 de fecha 07 de octubre de 2011.
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aprobado mediante Decreto Supremo N 019-2006-TR; m s an si la infraccin

cometida es considerada como una falta muy grave en materia de relaciones
laborales.

Dcimo Primero: Que, la infraccin relacionada con la realizacin de actos que

impidan el libre ejercicio del derecho de huelga, comprende tambin el caso en
que el empleador efectu movilizaciones internas de su propio personal para
ejecutar las labores de los trabajadores en huelga, y en general, cualquier otro
comportamiento del mismo que est destinado a restarle efectividad a cualquier
medida de accin iniciado por los trabajadores en huelga.

Dcimo Segundo: La Sentencia de Vista ha emitido pronunciamiento respecto

de lo pretendido, cumpliendo con precisar los hechos y normas que le permiten
asumir un criterio interpretativo en el que sustenta su decisin, guardando sus
fundamentos conexin lgica, de manera que dicho fallo no puede ser
cuestionado por ausencia o defecto en la motivacin, ni mucho menos se advierte
la existencia de vicio alguno durante el trmite del proceso que atente contra las
garantas procesales constitucionales, se colige que la sentencia de mrito ha
sido expedida con observancia del debido proceso y el debido procedimiento
administrativo, resultando en consecuencia, infundada la causal de infraccin
normativa de los incisos 3) y 5) del artculo 139 de la Constitucin Poltica del
Per.

Dcimo Tercero: Que, corresponde emitir pronunciamiento respecto a las

siguientes causales:
a) Infraccin normativa por inaplicacin del artculo 230 numerales 1 y
4 de la Ley N 27444 , debemos decir que la norma denunciada establece
lo siguiente:
() Artculo 230.- Principios de la potestad sancionadora administrativa
La potestad sancionadora de todas las entidades est regida
adicionalmente por los siguientes principios especiales: 1. Legalidad.- Slo
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por norma con rango de ley cabe atribuir a las entidades la potestad
sancionadora y la consiguiente previsin de las consecuencias
administrativas que a ttulo de sancin son posibles de aplicar a un
administrado, las que en ningn caso habilitarn a disponer la privacin de
libertad. 4. Tipicidad.- Slo constituyen conductas sancionables
administrativamente las infracciones previstas expresamente en normas
con rango de ley mediante su tipificacin como tales, sin admitir
interpretacin extensiva o analoga. Las disposiciones reglamentarias de
desarrollo pueden especificar o graduar aquellas dirigidas a identificar las
conductas o determinar sanciones, sin constituir nuevas conductas
sancionables a las previstas legalmente, salvo los casos en que la ley
permita tipificar por va reglamentaria. ().

b) Interpretacin errnea de los artculos 25 numeral 9 y 52 del

Decreto Supremo N 019-2006-TR, debemos decir que la norma
denunciada establece lo siguiente:
() Artculo 25.- Infracciones muy graves en materia de relaciones
laborales
Son infracciones muy graves, los siguientes incumplimientos:
25.9 La realizacin de actos que impidan el libre ejercicio del derecho de
huelga, como la sustitucin de trabajadores en huelga, bajo contratacin
directa a travs de contratos indeterminados o sujetos a modalidad, o bajo
contratacin indirecta, a travs de intermediacin laboral o contratacin y
sub-contratacin de obras o servicios, y el retiro de bienes de la empresa
sin autorizacin de la Autoridad Administrativa de Trabajo.

() Artculo 52.- Principios

Adems de los principios mencionados en el artculo 44 de la Ley, se
aplican a este procedimiento, aquellos que regulan la potestad
sancionadora, previstos en el artculo 230 de la Ley del Procedimiento
Administrativo General, Ley N 27444.
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c) Inaplicacin del artculo 139 numeral 9 de la Cons titucin Poltica

del Per, debemos decir que la norma denunciada establece lo siguiente:
() El principio de inaplicabilidad por analoga de la ley penal y de las
normas que restrinjan derechos.

d) Inaplicacin del Artculo I del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal

Civil, debemos decir que la norma denunciada establece lo siguiente:
() Derecho a la tutela jurisdiccional efectiva.-
Artculo I.- Toda persona tiene derecho a la tutela jurisdiccional efectiva
para el ejercicio o defensa de sus derechos o intereses, con sujecin a un
debido proceso.

e) Inaplicacin del artculo 31 de la Ley de Inspe ccin Laboral N

28806, debemos decir que la norma denunciada establece lo siguiente:
()Artculo 31.- Infracciones administrativas
Constituyen infracciones administrativas en materia de relaciones
laborales, de seguridad y salud en el trabajo y de seguridad social, los
incumplimientos de las obligaciones contenidas en las leyes de la materia
y convenios colectivos, mediante accin u omisin de los distintos sujetos
responsables, previstas y sancionadas conforme a Ley.
Para efectos de la presente Ley se considera dentro de la materia de
relaciones laborales, los temas de colocacin, fomento del empleo y
modalidades formativas.
Las infracciones se califican como leves, graves y muy graves, en
atencin a la naturaleza del derecho afectado o del deber infringido, de
conformidad con lo establecido en la presente Ley y en su norma
especfica de desarrollo.
Las infracciones en materia de relaciones laborales, colocacin, fomento
del empleo y modalidades formativas, de seguridad y salud en el trabajo,
de trabajo infantil y de seguridad social sern:

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a) Leves, cuando los incumplimientos afecten a obligaciones meramente

formales.
b) Graves, cuando los actos u omisiones sean contrarios a los derechos
de los trabajadores o se incumplan obligaciones que trasciendan el mbito
meramente formal, as como las referidas a la labor inspectiva.
c) Muy graves, los que tengan una especial trascendencia por la
naturaleza del deber infringido o afecten derechos o a los trabajadores
especialmente protegidos por las normas nacionales.

Dcimo Cuarto: Que, respecto a las causales sealadas en el dcimo tercer

considerando, esta Sala Suprema considera que la Sentencia de Vista no ha
transgredido las citadas normas, toda vez que los argumentos que sostiene la
empresa impugnante se encuentran referidos a cuestionar aspectos fcticos y de
valoracin probatoria que ya fueron analizados por las instancias de mrito, en tal
sentido, tal como ha sostenido la Corte Suprema, va recurso de casacin7, no es
posible volver a realizar un nuevo examen del proceso, ya que tal pretensin
vulnerara flagrantemente la naturaleza y fines de este recurso extraordinario; por
lo tanto, devienen en infundadas.

Por estas consideraciones, y con lo expuesto por el Seor Fiscal Supremo en su

dictamen, que corre en fojas setenta y uno a setenta y ocho del cuadernillo de
casacin:

FALLO:

Declararon INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto por la empresa

demandante, San Martn Contratistas Generales S.A., mediante escrito
presentado el diecinueve de noviembre de dos mil trece, que corre en fojas ciento
noventa y cinco a doscientos cinco; en consecuencia, NO CASARON la
Sentencia de Vista de fecha veintisiete de setiembre de dos mil trece, que corre
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Casacin N 6188-2015-AREQUIPA
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en fojas ciento ochenta y ocho a ciento noventa y dos; DISPUSIERON la

publicacin del texto de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano
conforme a ley; en el proceso seguido con la entidad demandada, Ministerio de
Trabajo y Promocin del Empleo, sobre accin contenciosa administrativa;
interviniendo como ponente el seor juez supremo Yrivarren Fallaque; y los
devolvieron.

S.S.

YRIVARREN FALLAQUE

CHAVES ZAPATER

ARIAS LAZARTE

DE LA ROSA BEDRIANA

MALCA GUAYLUPO Avch / Jlmc

EL VOTO SINGULAR DEL SEOR JUEZ SUPREMO ARIAS LAZARTE, ES

COMO SIGUE: ---------------------------------------------------------------------------------------

El Juez Supremo que suscribe se adhiere a la decisin de declarar infundado el

recurso de casacin, precisando que sobre las causales de casacin de
naturaleza procesal comparte la decisin como su justificacin; pero en cuanto a
las causales de casacin de naturaleza material hace notar que no comparte la
justificacin contenida en la ponencia, por lo que considera necesario sealar los
fundamentos que sustentan el presente voto:

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1. Argumentos expresados por la recurrente

La demandante menciona que la Autoridad Administrativa de Trabajo al

sancionarla por sustituir trabajadores huelguistas, por trabajadores no
comprendidos en dicha medida de fuerza para cubrir las necesidades generadas
por la ausencia de los primeros viol los principios de legalidad, tipicidad y
debido proceso, para lo cual expresa como argumentos los siguientes:
1.1 El artculo 25.9 del Decreto Supremo N 019-200 6-TR no seala que sea un
acto contrario al ejercicio del derecho de huelga, y que por lo tanto configure
causal de infraccin, la programacin que efecte el empleador para cubrir
necesidades operativas con personal propio y con vnculo laboral vigente al
momento de la realizacin de la medida sindical.
1.2 La norma reglamentaria de la Ley de Relaciones Colectivas del Trabajo
regula como uno de los efectos de una huelga legal, la abstencin de las
actividades de los trabajadores comprendidos dentro de su mbito, pero de
ninguna manera obliga al empleador a paralizar sus actividades, no existiendo
tipicidad en la sancin impuesta.
1.3 No hay sustento legal por el cual el artculo 70 del Decreto Supremo N 011-
92-TR ni el artculo 25.9 del Decreto Supremo N 01 9-2009-TR deban ser
interpretados de manera extensiva, as, no podran incorporarse nuevas
casuales.

2. Contexto jurdico de la decisin

2.1 Consideraciones sobre el derecho de huelga

a) Si bien no existe una definicin explicita de huelga en los Convenios de la

OIT, el Convenio sobre la Libertad Sindical y la Proteccin del Derecho de
Sindicacin de 1948 (Convenio OIT N 87), en el artculo 3 establece que
las organizaciones de trabajadores tienen derecho a organizar su
administracin y sus actividades. Asimismo, el artculo 10 del referido
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Convenio define a una organizacin de trabajadores como una

organizacin que tenga por objeto fomentar y defender los intereses de los
trabajadores.

b) En virtud de ello, se entiende que el referido Convenio reconoce el

derecho de huelga de los trabajadores, dado que al tener las
organizaciones de trabajadores la potestad de organizar sus actividades, y
al ser su objeto el defender sus intereses, este se manifiesta a travs de la
huelga. As, la huelga ser un derecho del que deben disfrutar t o d a s las
organizaciones de trabajadores.

c) En ese sentido, la Organizacin Internacional del Trabajo ha sealado que

debe entenderse por huelga a la suspensin de trabajo, por ms breve
que esta sea. No obstante, seala que esta definicin es compleja, como
consecuencia de que existen diferentes manifestaciones de huelga, y
algunas de ellas no se encuentran previstas en algunas legislaciones,
como la peruana.

d) La Constitucin Poltica del Per establece en el artculo 28, El Estado

reconoce los derechos de sindicacin, negociacin colectiva y huelga.
Cautela su ejercicio democrtico: Regula el derecho de huelga para que
se ejerza en armona con el inters social. Seala sus excepciones y
limitaciones.

Bajo ese marco normativo, el Tribunal Constitucional ha sealado, en la

sentencia recada en el Expediente N 026-2007-PI/T C, que la huelga es
un derecho que consiste en la suspensin colectiva de la actividad laboral,
la misma que debe ser previamente acordada por la mayora de los
trabajadores y debe efectuarse en forma voluntaria y pacfica sin
violencia sobre las personas o bienes-y con abandono del centro de
trabajo. Asimismo, el Tribunal Constitucional, en la Sentencia recada en
el Expediente N008-2005-PI/TC, seala que mediante el derecho de
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huelga, los trabajadores como titulares del mismo, se encuentran

facultados a desligarse temporalmente de sus obligaciones jurdico-
contractuales, a efectos de poder alcanzar la obtencin de algn tipo de
mejora por parte de sus empleadores. Bajo ese contexto, menciona que la
huelga no tiene una finalidad en s misma, sino que es un medio para la
realizacin de fines vinculados a las expectativas e intereses de los
trabajadores.

2.2 Limitaciones al derecho de huelga

a) El principio de dao proporcional y recproco del derecho de huelga, es

parte de uno de los lmites externos del derecho de huelga. As, los lmites
externos estn referidos a la existencia de otros derechos o intereses con
fundamento constitucional que restringen e incluso prohben el derecho de
huelga. En ese sentido, mediante este principio se protege el abuso del
derecho, por lo que se estara protegiendo por ejemplo la prolongacin de
huelgas excesivamente en el tiempo, que ponen en peligro a una empresa
o sector productivo, entre otros (artculo 68 del Texto nico Ordenado de
la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, aprobado por el Decreto
Supremo N 010-2003-TR).

b) Respecto a esta problemtica, el Tribunal Constitucional ha sealado en la

sentencia recada en el Expediente N 008-2005-PI/T C que la huelga debe
ser convocada teniendo en cuenta la proporcionalidad en el dao
econmico para las partes y no debe ser impuesta a los trabajadores
discrepantes con la medida de fuerza.

c) Las limitaciones legales no deben ser excesivas (sobre este punto si bien
la Constitucin Poltica del Per establece que el Estado regula, limita y
seala las excepciones del derecho de huelga, dicha regulacin no
puede vaciar el contenido esencial del derecho como el establecimiento
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de servicios esenciales a actividades que no lo son o la implantacin de

servicios mnimos en reas en las que no se requieren)

d) Las huelgas deben de estar en arreglo a la promocin y defensa de los

intereses econmicos y sociales de los trabajadores (sobre este punto
debe tenerse presente que las huelgas consideradas polticas, tienen un
sustrato econmico y social que incidir en el derecho de los
trabajadores, por lo tanto no por ser polticas deben ser prohibidas).

e) La huelga es considerada como toda suspensin de contrato de trabajo,

sin embargo, esta definicin resulta incompleta. Al tratarse de un
derecho que se ejerce en el marco de un conflicto legtimo, su finalidad
se encuentra relacionada a generar un perjuicio en los intereses de la
parte empleadora, all radica la efectividad del derecho. De lo contrario, la
sola suspensin del contrato de trabajo no tendra ninguna incidencia en el
ejercicio de este derecho fundamental.

f) Siendo ello as, la proteccin del derecho no puede ser otra que la
prohibicin de cualquier tipo de actuacin empresarial que tenga como
finalidad privar de efectividad a la huelga.

g) Por todo ello, el ejercicio del ius variandi se considerar abusivo cuando
en el contexto de una huelga legtima alcance a la sustitucin del trabajo
que deban haber desempeado los huelguistas por parte de quien en
situaciones ordinarias no tiene asignadas tales funciones; ya que, en tal
caso, quedara anulada o aminorada la presin ejercida legtimamente por
los huelguistas a travs de la paralizacin del trabajo8.

8
Escribano Gutirrez, Juan. EL ESQUIROLAJE INTERNO COMO ATAQUE AL DERECHO
FUNDAMENTAL A LA HUELGA Sentencia 33/11, de 28 de marzo, del Tribunal
Constitucional. DERECHO COLECTIVO DEL TRABAJO Universidad de Almera. En:
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3. Anlisis del caso

3.1 Respecto al argumento de la recurrente sealada en el tem 1.1 cabe

hacer las siguientes precisiones:

La sustitucin de trabajadores que ejercitan el derecho de huelga

a) La RAE define al esquirol como:

Del cat. Esquirol, y este de LEsquirol, localidad barcelonesa de donde
procedan los obreros que, a fines del siglo XIX, ocuparon el puesto de
trabajo de los de Manlleu durante una huelga. As, esquirol, ser la
persona que se presta a ocupar el puesto de un huelguista.
Etimolgicamente el trmino proviene del cataln, ms exactamente del
pueblo LEsquirol (antes Santa Mara de Corc, Osona) donde ocurri la
sustitucin de trabajadores que ejercan la huelga.

b) El esquirolaje siempre consistir en el ejercicio irregular del ius variandi,

que supone que el empleador recurre a un personal (sea interno o
externo) para sustituir a los trabajadores en huelga (a travs del cambio
de funciones, rotacin o la extensin de la jornada), con la finalidad de
que se minimice o excluya los efectos de la huelga.

c) El Decreto Supremo N 011-92-TR, Reglamento de l a Ley de Relaciones

Colectivas de Trabajo menciona en el artculo 70: Cuando la huelga sea
declarada observando los requisitos legales de fondo y forma
establecidos por la Ley, todos los trabajadores comprendidos en el
respectivo mbito, debern abstenerse de laborar y por lo tanto el
empleador no podr contratar personal de reemplazo para realizar
actividades de los trabajadores en huelga (). De la literalidad del
precepto se ha entendido que solo estaran contenidas en la prohibicin
el esquirolaje externo. Esta interpretacin parte de la concepcin de
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huelga nicamente como suspensin del contrato de trabajo del

huelguista, vinculado a la proteccin de su contrato de trabajo y a la
prohibicin de novacin del contrato, sin considerar la real naturaleza de
la huelga, que como hemos mencionado en el desarrollo conceptual, se
configura en un escenario de conflicto que ha sido legitimado por nuestro
ordenamiento constitucional, relacionado a la posibilidad de generar dao
tolerado por el orden jurdico- a la empresa con la finalidad de conseguir
que el empresario acepte otorgar mejoras en las condiciones socio
econmicas de los trabajadores. Por esta razn la interpretacin finalista
o teleolgica de la norma en anlisis nos lleva a evidenciar la prohibicin
del empresario de reemplazo para realizar actividades de los trabajadores
en huelga.

d) Ello puede considerarse como una limitacin del poder de ius variandi del
empresario, lo cual es correcto, pero dicha limitacin obedece al principio
subyacente a toda creacin legislativa: slo es permitido la limitacin de
un derecho cuando con ello se promueva u optimice a su vez otro
derecho y en el presente caso, la norma analizada supone una limitacin
al poder de direccin y organizacin del empresario, en razn a promover
u optimizar la autotutela de los trabajadores que han decidido realizar una
medida de fuerza para conseguir mejoras socio laborales.

e) En adicin a ello, debe mencionarse que no existe un derecho

fundamental a minimizar o excluir los efectos de una huelga, por esta
razn, tal como lo ha sostenido el Tribunal Constitucional Espaol, en la
STC 123/1992, de 28 de septiembre: () la sustitucin interna, en el
supuesto que ahora y aqu nos ocupa, constituye el ejercicio abusivo de
un derecho que en principio corresponde al empresario, el ius variandi,
con una posibilidad de novacin contractual, desde el momento en que su
potestad de direccin se maneja con fines distintos a los previstos en el
ordenamiento jurdico y en una situacin conflictiva, no como medida
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objetivamente necesaria para la buena marcha de la empresa, sino para

desactivar la presin producida por el paro en el trabajo. ()

El esquirolaje en el marco de la inspeccin laboral

f) En dicho marco, el artculo 3 de la Ley N 2880 6, ha previsto como

finalidad de la inspeccin del trabajo la vigilancia y exigencia del
cumplimiento de las normas legales, reglamentarias, convencionales y
condiciones contractuales en el orden socio laboral, entre ellas las
relaciones sindicales.

g) El numeral 25.9 del artculo 25 del Reglamento de la Ley General de

Inspeccin del Trabajo (aprobado por el Decreto Supremo N 019-2006-
TR) tipifica como infraccin muy grave en materia de relaciones laborales:
() La realizacin de actos que impidan el libre ejercicio del derecho de
huelga, como la sustitucin de trabajadores en huelga, bajo contratacin
directa a travs de contratos indeterminados o sujetos a modalidad, o
bajo contratacin indirecta, a travs de intermediacin laboral o
contratacin y sub-contratacin de obras o servicios, y el retiro de bienes
de la empresa sin autorizacin de la Autoridad Administrativa de Trabajo.
() (El resaltado es nuestro).

h) De lo que se desprende que existe una norma prohibitiva la no

realizacin de actos que impidan el libre ejercicio del derecho de huelga
y una lista abierta (numerus apertus), ejemplificativa de supuestos que
pueden considerarse como actos que impidan el ejercicio de la huelga,
tales como: la sustitucin de trabajadores en huelga, bajo contratacin
directa a travs de contratos indeterminados o sujetos a modalidad, o
bajo contratacin indirecta, a travs de intermediacin laboral o
contratacin y sub-contratacin de obras o servicios, y el retiro de bienes
de la empresa sin autorizacin de la Autoridad Administrativa de Trabajo,
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con lo cual, la sustitucin de trabajadores huelguistas por trabajadores de

la empresa, tambin ser un supuesto que puede ser contendida en la
norma prohibitiva.

Respecto al argumento del recurrente, mencionado en el tem 1.2) referido

a la afectacin al principio de tipicidad

a) La potestad sancionadora administrativa se rige por el principio de

tipicidad, ello supone que slo constituyen conductas sancionables
administrativamente las infracciones previstas expresamente en normas
con rango de ley mediante su tipificacin como tales, sin admitir
interpretacin extensiva o analoga. As, las disposiciones reglamentarias
de desarrollo pueden especificar o graduar aquellas dirigidas a identificar
las conductas o determinar sanciones, sin constituir nuevas conductas
sancionables a las previstas legalmente, salvo los casos en que la ley
permita tipificar por va reglamentaria. () (Artculo 230 de la Ley N
27444).

b) En este orden de ideas, el artculo 77 del Text o nico Ordenado de la Ley

de Relaciones Colectivas de Trabajo, aprobado por el Decreto Supremo
N 010-2003-TR dispone que la huelga declarada, observando lo
establecido en el artculo 73, produce los siguien tes efectos: a) Determina
la abstencin total de las actividades de los trabajadores en ella
comprendidos, con excepcin del personal de direccin o de confianza y
del personal comprendido en el artculo 78.

c) Fluye de dicha norma el mandato del legislador de la abstencin de

realizar las actividades que en una situacin normal u ordinaria debera
ser llevada a cabo por el trabajador huelguista.

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d) En ese marco, el Decreto Supremo N 011-92-TR, R eglamento de la Ley

de Relaciones Colectivas de Trabajo menciona en el artculo 70: Cuando
la huelga sea declarada observando los requisitos legales de fondo y
forma establecidos por la Ley, todos los trabajadores comprendidos en el
respectivo mbito, debern abstenerse de laborar y por lo tanto el
empleador no podr contratar personal de reemplazo para realizar
actividades de los trabajadores en huelga ().

e) En ese mismo sentido, el numeral 25.9 del artculo 25 del Reglamento de

la Ley General de Inspeccin del Trabajo (aprobado por el Decreto
Supremo N 019-2006-TR) tipifica como infraccin muy grave en materia
de relaciones laborales: () La realizacin de actos que impidan el libre
ejercicio del derecho de huelga, como la sustitucin de trabajadores en
huelga, bajo contratacin directa a travs de contratos indeterminados o
sujetos a modalidad, o bajo contratacin indirecta, a travs de
intermediacin laboral o contratacin y sub-contratacin de obras o
servicios, y el retiro de bienes de la empresa sin autorizacin de la
Autoridad Administrativa de Trabajo. ()

f) Por lo tanto, existe una norma con rango de Ley que prohbe el reemplazo
de los trabajadores en huelga, norma que ha sido especificada a travs
del desarrollo reglamentario, sin que constituya una nueva conducta
sancionable, por lo que la sancin de actos contrarios a la garanta de la
eficacia de la huelga, como cuando el empleador reemplaza a los
trabajadores huelguistas con otros trabajadores sean contratados o en
base al propio personal, detenta tipicidad.

g) Por otro lado, debe precisarse que el reemplazo de trabajadores

huelguistas sea bajo la contratacin directa o indirecta, o bajo la utilizacin
del personal de la empresa siempre ser un acto que impide el ejercicio
del derecho de huelga.

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Respecto al argumento de la recurrente descrito en el tem 1.3) en el

sentido de que no hay sustento legal por el cual el artculo 70 del Decreto
Supremo N 011-92-TR ni el artculo 25.9 del Decret o Supremo N 019-2009-
TR deban ser interpretados de manera extensiva e incorporar nuevas
causales.

a) Tal como lo hemos desarrollado precedentemente, la sancin por

sustitucin de trabajadores huelguistas por trabajadores de la empresa no
resulta una interpretacin extensiva del supuesto de hecho antijurdico
sealada en las normas mencionadas, as como tampoco una
incorporacin de nueva causal de infraccin; sino, que dicha accin
constituye una de las formas en que se manifiesta la obstaculizacin del
libre ejercicio del derecho de huelga, como tal una infraccin sancionable,
razn por la cual este argumento no puede ampararse.

b) En este orden de ideas, cuando la Autoridad Administrativa de Trabajo

constat el incumplimiento por parte de la demandante, consistente en la
sustitucin de los trabajadores huelguistas con su personal propio, no
incurri en ninguna infraccin al principio de tipicidad, ni del debido
proceso, as como tampoco existi afectacin al derecho a la debida
motivacin de la Sentencia en los pronunciamientos de mrito, razn por
la cual el presente recurso debe declararse infundado.

S.S.

ARIAS LAZARTE

BEG

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