Derecho Notaria1
Derecho Notaria1
Derecho Notaria1
El derecho Notarial puede ser definido como el conjunto de doctrinas y normas jurdicas que regulan la
organizacin del notariado, la funcin notarial y la teora formal del instrumento pblico.”
El contenido del Derecho Notarial es la actividad del Notario y de las partes en la creacin del
Instrumento Pblico.
1. No existen derechos subjetivos en conflicto; por ello se dice que acta en la fase normal del
derecho;
2. Confiere certeza y seguridad jurdica a los hechos y actos solemnizados en el instrumento pblico ;
3. Se aplica el derecho objetivo condicionado a las declaraciones de voluntad a fin de concretar los
derechos subjetivos;
4. Es un Derecho cuya naturaleza jurdica no puede encasillarse en la tradicional divisin entre el
Derecho Pblico y el Derecho Privado;
5. En sentido amplio, Nery Muoz, sostiene que el campo de actuacin del Notario es la jurisdiccin
voluntaria y que la certeza y la seguridad jurdica que el Notario confiere a los hechos y actos que
autoriza es derivada de la fe pblica que ostenta.
a) De Fe Pblica
b) De la Forma
c) De Inmediacin
d) De Rogacin
e) Del Consentimiento
f) De Seguridad Jurdica
g) De Autenticacin
h) De Publicidad.
FE PUBLICA :
En si la fe pblica es la presuncin de veracidad en los actos autorizados por un Notario. Es por ello
que el Cdigo de Notariado, en su artculo 1. establece que: El Notario tiene fe pblica para hacer
constar y autorizar actos y contratos en que intervenga por disposicin de la ley o a requerimiento de
parte.
DE LA FORMA :
Es la adecuacin del acto a la forma jurdica que mediante el instrumento pblico se est
documentando.
AUTENTICACION :
Mediante la firma y el sello se establece que un hecho o acto ha sido comprobado y declarado por un
Notario.
INMEDIACION :
El Notario a la hora de actuar siempre debe estar en contacto con las partes. La funcin notarial
demanda un contacto entre el notario y las parte, y un acercamiento de ambos hacia el instrumento
pblico.
ROGACION :
La intervencin del notario siempre es solicitada, no puede actuar por s mismo o de oficio.
CONSENTIMIENTO :
El consentimiento es un requisito esencial y debe estar libre de vicios, si no hay consentimiento no
puede haber autorizacin notarial. La ratificacin y aceptacin, que queda plasmada mediante la firma
de o los otorgantes, expresa el consentimiento. (Ver art. 29 numerales 10 y 12 del Cdigo de
Notariado).
PROTOCOLO :
Al considerarlo como principio, se le tiene como un elemento de necesidad por la ventajas que reporta
a las garantas de seguridad jurdica, eficacia y fe pblica.
SEGURIDAD JURIDICA :
Este principio se basa en la fe pblica que tiene el Notario, por lo tanto, los actos que legaliza son
ciertos, existe certidumbre o certeza.
PUBLICIDAD:
Los actos que autoriza el Notario son pblicos; por medio de la autorizacin notarial se hace pblica la
voluntad de la personal. Este principio de publicidad, tiene una excepcin, y se refiere a los actos de
ltima voluntad, testamentos y donaciones por causa de muerte.
DEFINICION DE NOTARIO:
El Notario es el profesional del Derecho encargado de una funcin pblica consistente en recibir,
interpretar y dar forma legal a la voluntad de las partes, redactando los instrumentos adecuados a
este fin y confirindoles autenticidad; conservar los originales de stos y expedir copias que den fe de
su contenido. En su funcin est comprendida la autenticacin de hechos.
CUALES SON LAS DIVERSAS TEORIAS QUE TRATAN SOBRE LA NATURALEZA DE LA FUNCION
NOTARIAL ?
a. La teora funcionarista o funcionalista ;
b. La teora profesionalista o profesionista ;
c. La teora eclctica ; y,
d. La teora autonimista.
TEORIA FUNCIONALISTA:
Segn Castn, las finalidades de autenticidad y la legitimacin de los actos pblicos exigen que el
notario sea un funcionario pblico que intervenga en ellos en nombre del Estado y para atender, ms
que el inters particular, al inters general o social de afirmar el imperio del derecho, asegurando la
legalidad y la prueba fehaciente de los actos y hechos de que penden las relaciones privadas.
TERORIA PROFESIONALISTA:
En contraposicin a la teora antes comentada, sta asegura que recibir, interpretar y dar forma a la
voluntad de las partes, lejos de ser una funcin pblica, es un quehacer eminentemente profesional y
tcnico.
TEORIA ECLECTICA:
De acuerdo a esta teora, el Notario ejerce una funcin pblica sui generis, porque es independiente,
no est enrolado en la administracin pblica, no devenga sueldo del Estado; pero por la veracidad,
legalidad y autenticidad que otorga a los actos que autoriza, tiene un respaldo del Estado, por la fe
pblica que ostenta. En sntesis, el notario es un profesional del derecho encargado de una funcin
pblica.
TEORIA AUTONOMISTA:
Para esta teora, con las caractersticas de profesional y documentador, el notariado se ejerce como
profesin libre e independiente. Como oficial pblico observa todas las leyes y como profesional libre
recibe el encargo directamente de los particulares.
FUNCION RECEPTIVA :
La desarrolla el Notario cuando al ser requerido, recibe de sus clientes en trminos sencillos la
informacin.
FUNCION LEGITIMADORA :
La realiza el Notario al verificar que las partes contratantes, sean efectivamente las titulares del
derecho, estando obligado a calificar la representacin en los casos que se ejercite, la cual conforme a
la ley y a su juicio debe ser suficiente.
FUNCION MODELADORA :
El Notario desarrolla esta actividad dando forma legal a la voluntad de las partes, encuadrndola en
las normas que regulan el negocio.
FUNCION PREVENTIVA :
El Notario debe prever cualquier circunstancia que pueda sobrevenir en el futuro, debe evitar que
resulte conflicto po
sterior, previniendo tales circunstancias.
FUNCION AUTENTICADORA :
Al estampar su firma y sello el Notario le est dando autenticidad al acto o contrato, por lo tanto stos
se tendrn como ciertos o autnticos, por la fe pblica de la cual est investido.
LOS HEBREROS:
Los Escribas Hebreos eran de distintas clases, unos guardaban constancia y daban fe de los actos y
decisiones del Rey; otros pertenecan a la clase sacerdotal y daban testimonio de los libros Bblicos
que conservaban, reproducan e interpretaban. Los terceros eran escribas de Estado y sus funciones
eran como de Secretarios del Consejo Estatal y colaboradores de tribunales de justicia del Estado. Por
ltimo, haban otros escribas llamados del pueblo, que redactaban en forma apropiada los contratos
privados, eran ms parecidos a los notarios actuales, pero su sola intervencin no daban legalidad al
acto, pues para conseguir esta era necesario el sello de el superior jerrquico.
LOS EGIPCIOS:
Se tenan alta estima a los Escribas que formaban parte de la organizacin religiosa, estos estaban
adscritos a las distintas ramas del gobierno, teniendo como funcin primordial la redaccin de los
documentos concernientes al Estado y a los particulares, sin embargo no tenan autenticidad sino no
se estampaba el sello del sacerdote o Magistrado.
GRECIA:
En esta cultura los Notarios eran llamados Sngrafos que eran los que formalizaban contratos por
escrito, entregndoles a las partes para su firma. Apgrafos eran los copistas de los tribunales.
Mnemon que eran los que archivaban los textos sagrados.
ROMA:
El origen de la palabra notario viene de la antigua Roma y que era notarii, los cuales eran los que
utilizaban las notas tironianas que eran caracteres abreviados los que constituan una especie de
escritura taquigrfica, tambin se uso en la Edad Media. Los scriba conservaban los archivos judiciales
y daban forma escrita a las resoluciones judiciales. Los Notarii, tambin adscritos a la organizacin
judicial, escuchaban a los litigantes y testigos y ponan por escrito, en forma ordenada y sinttica, el
contenido de sus exposiciones. Los chartularii, adems de la redaccin de instrumentos tenan a su
cargo la conservacin y custodia de los mismos. Los tabularii eran contadores del fisco y archivadores
de documentos pblicos, pero, como complemento de sus funciones, fueron encargndose de la
formalizacin de testamentos y contratos, que conservaban en sus archivos hasta convertirse en los
tabellio, que se dedicaron exclusivamente a estas actividades y en quienes se reunieron, en la etapa
final de su evolucin, algunos de los caracteres distintivos del Notariado Latino: El hombre versado en
derecho, el consejero de las partes y el redactor del instrumento, aunque su autenticidad, que le
confera la condicin de documento pblico, no se lograba sino mediante la insinuatio.
EDAD MEDIA:
En la Edad Media con slo saber leer y escribir se supona un grado de cultura muy elevado respecto a
los dems. El rompimiento del Imperio Romano ocasiona un retroceso en la evolucin institucional del
notariado ya que los seores feudales intervienen por medio de delegados en todos los contratos y
testamentos. El Notario feudal tiene como funcin primordial velar por los intereses de su seor y no
de servir a los intereses de las partes contratantes. Caracterstica importante es que si da autenticidad
a los actos en los que interviene. Fue prohibido por el Papa Inocencio III en el ao de 1213 y fue
confirmada por los Reyes dndoles esta funcin a la clase sacerdotal lo que hizo que el notariado
quedara estancado.
ESPAA :
Los invasores espaoles conservaron ciertas instituciones jurdicas romanas, adems el notariado
espaol recibi la influencia de la Escuela Notarial fundada en 1228 en la Universidad de Bolonia. Al
final de la Edad Media y principios del renacimiento el notariado se considera como una funcin pblica
y se substituye una breve nota o minuta en el protocolo por el instrumento matriz y la organizacin
corporativa de los notarios.
AMERICA :
Al venir Cristbal Coln trabajo un Escribano en su tripulacin que era Rodrigo de Escobedo, por lo
que se da el transplante del notariado de Espaa a Amrica. No obstante, se cre una legislacin
especial para Amrica conocida como leyes de Indias, las que tenan un apartado en el que se
trataban a los escribanos, a quienes se les exiga el ttulo acadmico de escribano y pasar un examen
ante la Real Audiencia, si lo aprobaban deba obtener el nombramiento del Rey de Castilla y pagar una
suma al Fisco Real. Los Escribanos guardaban un archivo de escrituras y dems instrumentos pblicos,
el cual pasaba a los escribanos sucesores.
GUATEMALA :
Los primeros vestigios de Historia Escrita los encontramos en el Popol Vuh. En la Epoca Colonial al
fundarse la ciudad de Santiago de Guatemala y en la Reunin del Primer Cabildo que tuvo lugar el 27
de julio de 1524 se faccion la primera acta, actuando como primer escribano Alonso de Reguera. El
nombramiento, recepcin y admisin del Escribano Pblico lo haca el Cabildo. El trabajo del Escribano
Pblico era en funcin de los contratos y las actuaciones judiciales, la colegiacin de abogados y
escribanos se dispuso en el Decreto Legislativo No. 81 del 23 de diciembre de 1851 que encarg su
organizacin a la Corte Suprema de Justicia. Se cre la Ley de Notariado en la poca de la Reforma
Liberal (1877) junto al Cdigo Civil, al de Procedimientos Civiles y la Ley General de Instruccin
Pblicas.
5.3. Sistema de Oposicin: Otro medio directo de capacitacin al Notario lo constituye el sistema de
oposicin que es utilizado en muchos pases, pretendiendo que slo puedan llegar los ms preparados.
Para ello los concursos de oposicin deben ser rigurosos y limitar el nmero de notarios. El sistema de
oposicin as como tiene sus ventajas, tiene tambin desventajas, dependiendo a quien se deje el
cargo de asignar las notarias.
6. PROTOCOLO:
6.1. Antecedentes:
El Protocolo surge de la necesidad de los hombres de materializar en un escrito la voluntad creadora
de sus derechos, de materializar la prueba, de recurrir a la grabacin grfica sobre un elemento fsico
que hiciera visible y perpetua su consideracin, de esa manera los hombres idearon que al emitirse la
voluntad se hiciera entre solemnidades y quedara grabada grficamente sobre un objeto material
impregnado de la voluntad creadora, guardador de una primera decisin del espritu, conservador de
una creacin del hombre; a esa primera fuente de la gnesis del acto jurdico llamaron Protocolo.
6.2. Etimologa:
Existen varias acepciones de la palabra Protocolo. Su etimologa poco ayuda para esclarecer cual es su
sentido propio, pues hay diversidad de opiniones acerca de su origen. Puede resultar de la palabra
compuesta del prefijo PROTO, procedente de la vos griega PROTOS, y el sufijo COLO o COLON, sobre
cuya significacin no se ha puesto de acuerdo los autores. Segn Scriche proviene de la vos latina
COLLIUM o COLLATIO, que significa comparacin o cotejo; pero existen otras series de significaciones
asignadas por otros autores.
6.3. Definicin:
En Guatemala, se conoce como Protocolo, al tomo empastado de los instrumentos autorizados durante
un periodo de tiempo; tambin al papel sellado especial que se vende exclusivamente a los notarios
para faccionar escrituras; y al conjunto de escritura que se llevan faccionadas en el ao que
transcurre. La definicin legal de Protocolo se encuentra comprendida en el artculo 8 del Cdigo de
Notariado, que reza: “el Protocolo es la coleccin ordenada de las escrituras matrices, de las
Actas de protocolacin, razones de legalizacin de firmas y documentos que el Notario registra de
conformidad con esta Ley” .
__________________ojo aqu voy___________________
6.4. Requisitos y Formalidades del Protocolo:
A) Los instrumentos deben de redactarse en espaol, escribirse a maquina o a mano de manera
legible y sin abreviaturas;
B) Los instrumentos deben llevar numeracin cardinal, escribindose uno a continuacin del otro, en
orden riguroso de fechas, y entre cada instrumento slo debe quedar espacio para las firmas;
C) El Protocolo debe llevar foliacin cardinal escrita en cifras;
D) En el cuerpo del Instrumento las fechas, nmeros o cantidades se expresaran con letras. En caso
de discrepancia entre lo escrito en letras y cifras, prevalece lo escrito en letras;
E) Los documentos que deban insertarse o las partes conducentes que se transcriban se copian de
manera textual;
F) La numeracin fiscal del Papel Sellado no podr interrumpirse, salvo los casos de protocolaciones, o
que se hubiere terminado la serie y se inicie una nueva;
G) Los espacios en blanco que permitan intercalaciones se llenaran con una lnea antes de que sea
firmado el instrumento;
H) Debe de tomarse en cuenta que son nulas las adiciones, entrerrenglonaduras y testados, sino se
salvan al final, antes que el documento sea firmado. Las enmendaduras son prohibidas.
b.1. El nmero de orden del instrumento (escritura, acta de protocolacin, o razn de legalizacin);
b.2. El lugar y fecha de su otorgamiento ;
b.3. Los nombres de los otorgantes, si fuere el notario, debe anotar su nombre;
b.4. El objeto del instrumento ;
b.5. El folio en que se inicia.
En el ndice es permitido utilizar cifras y abreviaturas, al final la fecha y la firma del notario, antes de
suscribirlo podr hacer las observaciones si las hubiere.
C) ATESTADOS: Los atestados son los documentos que el notario agrega al final de su protocolo y
tienen relacin con los instrumentos autorizados y deben constar principalmente el recibo del pago de
apertura, comprobantes de entrega de testimonios especiales, copias de avisos, recibos, solvencias,
etc.
6.7. Empastado:
Dentro de los treinta das posteriores al cierre del protocolo el Notario debe mandar a empastar su
protocolo (Art. 18). El empastado puede hacerse en uno o ms tomos, dependiendo de su volumen, lo
que no es permitido es empastar en un solo tomo dos o ms aos.
El Notario no es propietario del protocolo, ya que nicamente es depositario del mismo y responsable
de su conservacin.
La ley menciona los casos de depsito del protocolo, algunos en forma temporal y otros en forma
definitiva, siendo los siguientes: 1) Por ausencia del pas por tiempo menor de un ao; 2) Por ausencia
del pas por ms de un ao; 3) Por inhabilitacin; 4) Por entrega voluntaria; y, 5) Por fallecimiento del
notario. (Artculos : 23, 26, 27 y 28 del Cdigo de Notariado).
En este caso los albaceas, herederos, parientes, o cualquier persona que tuviera protocolos de un
Notario fallecido, deben depositarlos dentro de los 30 das siguientes al fallecimiento, al Archivo
General de Protocolos, si fuera en la capital; al Juez de Primera Instancia, si estuviera en una cabecera
departamental; o al Alcalde, se estuviesen en un Municipio ; en esos casos, stos funcionarios deben
remitirlo dentro de los ocho das siguientes del depsito al Archivo General de Protocolos.
Las garantas o principios que fundamentan el Protocolo, son las de durabilidad y seguridad. Dado que
nuestro sistema notarial se concentra en el principio de que los originales o matrices deben de quedar
en poder del notario, es necesario rodear y dotar, a tales documentos de una serie numerosa de
seguridades. Ello permite la expedicin de testimonios, los mismo que la comprobacin de la
autenticidad de los mismos, en todos aquellos casos en que los documentos notariales sean
redarguidos de falsedad.
En sntesis la existencia y fundamentacin del protocolo radica en los siguientes aspectos:
a) Permanencia Documental en las Relaciones Jurdicas: El Protocolo Notarial constituye una garanta
que presta el Estado para la efectiva perdurabilidad de los actos jurdicos que requieren la intervencin
notarial, para su completa validez y eficacia legal;
b) Garanta de ejecutoriedad de los derechos: La existencia del protocolo y por el ende de los
instrumentos o actos jurdicos en l consignados pueden llegar a ser una prueba fehaciente sobre los
derechos y sus relaciones jurdicas incorporadas, principalmente en aquellos casos en que la posesin
de un ttulo es esencial para ejercitar o ejecutar un derecho, de tal forma que dicho derecho se haya
incorporado en cierta manera al documento;
c) Autenticidad de los derechos: El protocolo desempea, una funcin autenticadora en el sentido de
que las reglas legislativas atinentes a la formacin y conservacin del mismo dificultan enormemente
la posible y eventual suplantacin de documentos autorizados, lo mismo que la interrelacin de otros
entre los que ya constan debidamente ordenados y fechados;
d) Publicidad de los Derechos: Por ltimo, los protocolos cumplen una labor de publicidad, porque los
actos o negocios jurdicos que autoriza un notario suelen afectar intereses de terceras personas que
no han intervenido en su otorgamiento. Constituye, en consecuencia, el protocolo el mejor
procedimiento para que un documento est al alcance de quien tenga inters en examinarlo y hasta
sacar copia del mismo, lo cual sucede frecuentemente en materia de derechos reales.
El protocolo puede perderse, destruirse o deteriorarse, casos en que es necesario reponerlo. Ante esta
circunstancia el notario debe dar aviso al Juez de Primera Instancia, el cual deber instruir
averiguacin y terminada la misma resolver declarando procedente la reposicin del protocolo y en
caso de que exista delito mandar a que se inicie el respectivo procedimiento penal incluso en contra
del propio notario. Al declarar procedente la reposicin el juez pedir a la Corte Suprema de Justicia
copias de los testimonios especiales enviados por el notario al archivo general de protocolos. Si no
existieran testimonios en el archivo se pedirn las copias o duplicados que hubieren en los registros y
se citar a los otorgantes y a interesados previnindoles la presentacin de los testimonios o copias
que tengan en su poder. Esta citacin se har por avisos en el Diario Oficial y otro de los de mayor
circulacin.
Si no fuere posible reponer todas las escrituras el Juez tendr que citar de nuevo a los interesados
para consignar en actas los puntos que las escrituras contenan y en caso de desacuerdo o
incomparecencia, los interesados tendrn que recurrir a un juicio en la va ordinaria.
La inspeccin y revisin del protocolo tiene por objeto comprobar si en el mismo se han llenado los
requisitos formales establecidos en la ley. La revisin puede ser de tres clases: a) Ordinaria; b)
Extraordinaria; y, c) Especial. La Inspeccin y Revisin Ordinaria se debe de hacer cada ao, para el
efecto, el Notario est obligado a presentar el protocolo y sus comprobantes, debindose practicar la
inspeccin y revisin en su presencia. La Inspeccin y Revisin Extraordinaria podr hacerse en
cualquier tiempo, cuando lo ordene la Corte Suprema de Justicia. Es importante mencionar, que en
casos de averiguacin sumaria por delito, tambin se puede hacer la revisin de un protocolo notarial,
este es el caso especial.
Los impedimentos anteriores son totales o absolutos y estn regulados en el artculo 3 del Cdigo de
Notariado.
a) Los que tengan autos de prisin motivada por alguno de los delitos que inhabilitan;
b) Los que desempeen un cargo pblico que lleve aneja jurisdiccin;
c) Los funcionarios y empleados de los organismos ejecutivo y judicial y de las municipalidades que
devenguen sueldos del Estado o del municipio y el Presidente del Congreso de la Repblica;
d) Los notarios que hayan incumplido durante un trimestre del ao civil o ms, con las obligaciones
que impone el artculo 37 del Cdigo de Notariado, relativa a testimonios especiales y avisos;
e) Asimismo, los abogados titulares de las instituciones de crdito no podrn autorizar los documentos
en que comparezcan o tengan inters dichas instituciones, salvo las actas de sorteo o remate.
NOTA: No obstante la prohibicin a la que se ha hecho referencia, los artculos 5 y 6 del Cdigo de
Notariado, establece que pueden ejercer el notariado, entre otros: 1.-el personal directivo y docente
de la Universidad de San Carlos y otros establecimientos de enseanza del Estado; 2.- Los abogados
consultores, consejeros o asesores, los miembros o secretarios de las comisiones tcnicas consultivas
o asesores de los organismos del Estado, as como los directores o redactores de las publicaciones
oficiales, siempre y cuando el cargo que sirvan no sea a tiempo completo; 3.- los miembros de las
corporaciones municipales, cuando desempeen sus cargos ad honorem (exceptuando al Alcalde) ; 4.-
Los miembros del Tribunal de conflictos de jurisdiccin; 5.- Los miembros de las Juntas de
Conciliacin, de los Tribunales de Arbitraje y de las Comisiones Paritarias que establece el Cdigo de
Trabajo, y los miembros de las Juntas Electorales y de los Jurados de Imprenta; 6.- Los jueces de
primera instancia, en las cabeceras de su jurisdiccin en que no hubiere notario hbil o que habindolo
estuviere imposibilitado o se negare a prestar sus servicios; 7.- Los cnsules o agentes diplomticos
de la Repblica, acreditados y residentes en el exterior que sean notarios hbiles conforme a esta ley;
y, 8.- Los empleados que estn instituidos precisamente para el ejercicio de funciones notariales, las
que no podrn ejercer con carcter particular.
7.4.2. Intervencin de la Corte Suprema de Justicia: Dicha corte puede intervenir en el rgimen
disciplinario del notario, ya que para lo relativo a sanciones, cualquier persona o el Ministerio Pblico
tienen derecho a denunciar al notario ante la Corte, los impedimentos de un notario para ejercer la
profesin. As tambin cuando la Corte tuviera conocimiento de que un notario ha incurrido en alguna
de las causales de impedimento, debe proceder a formalizar denuncia;
7.4.2.1. Organos que pueden decretar la inhabilitacin del notario:
7.4.2.1.1. Tribunales: Los tribunales de justicia, cuando conozcan de cualquiera de los delitos que
conlleva la prohibicin de ejercer, deben decretar la inhabilitacin en forma provisional cuando
motivan al auto de prisin y en forma definitiva, cuando pronuncian la sentencia, si esta es
condenatoria. En ambos casos, comunicndolo al Colegio Profesional y a la Cortes Suprema de
Justicia;
7.4.2.1.2. Corte Suprema de Justicia: La Corte tiene la facultad de efectuar las diligencias que
considere necesarias para agotar la investigacin y comprobar el o los hechos que le fueron
denunciados, y en su caso, proceder a la inhabilitacin y a sancionar al notario denunciado; y,
7.4.2.1.3. Colegio Profesional: Cuando se ha faltado a la tica o atentado en contra de el decoro y
prestigio de la profesin, una vez seguido el trmite correspondiente.
8.1. Definicin de Fe Pblica: Gimnez Arnau define la Fe Pblica como: “La funcin especfica,
de carcter pblico, cuya misin es robustecer con una presuncin de verdad los hechos o actos
sometidos a su amparo”.
8.4. Garanta de Autenticidad y Legalidad de la Fe Pblica: Esta garanta deviene del respaldo de la fe
pblica, ella hace que el instrumento pblico sea autntico y legal.
8.5. Campo de Fe Pblica: Son los intereses de los particulares a quienes el notario sirve.
9. EL INSTRUMENTO PUBLICO:
9.1. Documentos: Es el instrumento, escritura, escrito con que se prueba, confirma o justifica alguna
cosa o, al menos, se aduce con tal propsito. En la acepcin ms amplia, cuanto consta por escrito o
grficamente.
a) Privados: Son los elaborados y firmados por las partes a quienes puede obligar o no;
b) Pblicos: Elaborados y firmados por un funcionario en el ejercicio de su cargo, o por un notario,
aunque este ltimo es ms conocido como instrumento pblico.
a) Definicin de Instrumento Pblico: Documento pblico, autorizado por Notario a instancia de parte,
producido para probar hechos, solemnizar o dar forma a actos o negocios jurdicos y asegurar la
eficacia de sus efectos jurdicos.
b) Fines del Instrumento Pblico: Principalmente son cuatro los fines que llena el instrumento pblico:
1.- Perpetuar los hechos y las manifestaciones de voluntad; 2.- Servir de prueba en juicio y fuera de
el; 3.- Ser prueba preconstituida; y, 4.- dar forma legal y eficacia al negocio jurdico.
a) Falsedad ideolgica: Se da cuando se hace constar en un documento un hecho no declarado por las
partes. La falsedad ideolgica es privativa de los instrumentos pblicos y no se da en los documentos
privados;
b) Falsedad material: Consiste en la alteracin del contenido de los documentos o en hacer un falso.
12.1. Definicin: Es la relacin que se entabla entre el Notario y quienes requieren su actuacin
profesional, llamados comnmente clientes.
12.2. Sujetos: El Notario es el sujeto agente y el cliente el sujeto paciente, en esta relacin.
12.3. Eleccin del Notario: La voluntad de elegir al escribano actuante debe pertenecer a la parte ms
interesada en una correcta y eficaz actuacin del agente: el mayor inters, corresponde al mayor
riesgo, es la norma de interpretacin adecuada; el factor que con carcter general debe decidir el
derecho a eleccin es mayor inters protegido por la actuacin notarial.
12.5. Derechos y obligaciones de los sujetos: El cliente tiene la obligacin de informar correctamente
al notario, aportando todos los datos o documentos que fueran necesarios y pagar los respectivos
honorarios; y, por su parte el notarios tiene la obligacin de estudiar el caso y dar al cliente la correcta
y adecuada solucin al caso y tiene derecho a cobrar los gastos en que incurra por el adecuado
tratamiento del caso plateado.
12.6. Pago de honorarios y arancel: En Guatemala existe la libre contratacin y por ende los sujetos
de la relacin notarial pueden estipular el pago de los honorarios, sin embargo a falta de estipulacin,
esta se cubre con el arancel que contiene el Cdigo de Notariado en los artculos 106 y 109, inclusive.
12.7. Extincin de la Relacin Notarial: La relacin notarial se extingue por dos formas, ambas
reguladas en el Cdigo Civil (artculos 2029 y 2035):
a) Normal: Cuando el notario ha cumplido a cabalidad su cometido y le han sido pagos sus honorarios;
y,
b) Anormal: Cuando por causa ajena al notario no se finaliza su trabajo, por quedar impedido en el
ejercicio, el cliente desiste o cambia de notario, de igual forma tiene derecho a cobrar honorarios, en
este caso, de forma proporcional a la labor realizada.
El licenciado Dante Marinelli, con respecto a la responsabilidad notarial expresa: es conveniente que el
notario este capacitado, intelectual y moralmente, para lograr eficazmente su funcin, sin generar
resultados daosos, tanto para los particulares como para l mismo, de all donde descansa lo que se
conoce como Responsabilidad Notarial, que no se circunscribe a una sola, sino a un conjunto de
responsabilidades que darn por resultado, su buena observancia, a un instrumento pblico pleno y
perfecto, evitando resultados negativos para la vida de ste.
a) Responsabilidad Civil: Que tiene como finalidad reparar las consecuencias injustas de una conducta
contraria a derecho o bien reparar un dao causado sin culpa, pero que la ley, pone cargo de autor
material de este dao.
a.1. Elementos: son tres: Que haya violacin de un deber legal, por accin u omisin del notario; Que
haya culpa o negligencia de parte del notario; y, que se cause un perjuicio. Ver artculos: 35 del
Cdigo de Notariado; 1645 y 1668 del Cdigo Civil.
b) Responsabilidad Penal: La tiene el notario al faccionar los instrumentos pblicos, por incurrir en
falsedad y otros delitos conexos, haciendo constar situaciones de derecho y de hecho que en la
realidad no existen o aprovechndose de su funcin en beneficio propio o ajeno, siendo as mismo
derivada en algunos casos la responsabilidad civil.
b.1. Delitos en que puede incurrir el notario:
1. Publicidad Indebida, artculo 222 C.P.
2. Revelacin del Secreto Profesional, 223
3. Casos especiales de Estafa, 264
4. Falsedad Material. 321
5. Falsedad Ideolgica, 322
6. Supresin, Ocultacin o Destruccin de Documentos, 327
7. Revelacin de Secretos, 422
8. Violacin de Sellos, 434
9. Responsabilidad del Funcionarios al Autorizar un Matrimonio, 437
10. Inobservancia de Formalidad al Autorizar un Matrimonio 438.30
DERECHO NOTARIAL II
1. EL INSTRUMENTO PUBLICO:
1.1. Etimologa: Del latn instruere, instruir. En sentido general, escritura documento.
1.2. Definicin: Documento pblico, autorizado por Notario a instancia de parte, producido para probar
hechos, solemnizar o dar forma a actos o negocios jurdicos y asegurar la eficacia de sus efectos
jurdicos.
1.3. Fines: Principalmente son cuatro los fines que llena el instrumento pblico: 1.- Perpetuar los
hechos y las manifestaciones de voluntad; 2.- Servir de prueba en juicio y fuera de el; 3.- Ser prueba
preconstituida; y, 4.- dar forma legal y eficacia al negocio jurdico.
1.4. Caracteres: Rasgos con que una cosa se da a conocer distinguindose de las dems.
a) Fecha cierta: Se tiene la certeza de que la fecha de ella es rigurosamente exacta y los efectos que
de esta virtud excepcional pueden producirse, son numerosos;
b) Garanta: El instrumento autorizado por notario tiene el respaldo estatal, en nuestra legislacin
produce fe y hace plena prueba;
c) Credibilidad: El instrumento por ser autorizado por quien posee fe pblica es creble para todos y
contra todos;
d) Firmeza, irrevocabilidad e inapelabilidad: Mientras el instrumento no sea redarguido de nulidad es
firme; al no existir un superior jerrquico al notario, no es apelable ni revocable;
e) Ejecutoriedad: Virtud por la cual el instrumento pblico puede ser utilizado como ttulo ejecutivo; y
f) Seguridad: Fundamentada en la coleccin de los instrumentos en el protocolo, pues el instrumento
original queda en l.
a) Principales y Secundarias:
a.1. Principales: Las que van dentro del protocolo, como condicin esencial de validez;
a.2. Secundarias: Los que van fuera del protocolo.
2.4. Compareciente: El que requiere al Notario. Lo son tambin los que intervienen en el instrumento
pblico.
2.6. Calidades para ser Testigo: Los testigos deben ser civilmente capaces, idneos y conocidos del
notario y si no fuera conocidos del notario debern identificarse legalmente, excepto cuando se trate
de testigos de conocimiento, pues en este caso deben de conocerlos el notario.
Quienes no sepan leer y escribir, no hablen o entiendan el espaol, los que tengan inters manifiesto
en el acto o contrato, los ciegos, sordos mudos, los parientes del notario y los parientes de los
otorgantes, salvo en el caso de ser testigos rogados y no se trate de testamento o donacin por causa
de muerte, no pueden ser testigos.
2.7. Interpretes: Cuando se da el caso que una o las partes ignoraren el idioma espaol.
2.8. Calificacin Jurdica: El notario debe hacer una calificacin jurdica de la capacidad de las partes
que interviene en el instrumento y del contenido del mismo, el cual va a autorizar, tambin da fe que
los que interviene son titulares del derecho.
2.10. Requisitos legales de forma: Estos son los que se deben de observar:
a) Rogacin: La intervencin del Notario es a solicitud de parte.
b) Competencia del Notario: El Notario debe de ser hbil, no debe de existir conflicto entre las partes.
c) Licitud del acto o contrato: El notario debe velar por la licitud del acto o contrato.
d) Unidad de acto: El instrumento debe perfeccionarse en un solo acto.
e) Autorizacin: El instrumento se autoriza con la firma del notario precedido de las palabras ANTE MI.
3. LA ESCRITURA PUBLICA:
a) Principales: Son aquellas que se perfeccionan en un mismo acto e independientes de cualquier otra
escritura para tener validez.
b) Complementarias: O accesorias, estas vienen a complementar una escritura anterior, que por
alguna circunstancia no se perfeccion, entre ellas estn las de aclaracin, ampliacin y aceptacin.
c) Canceladas: Son aquellas que no nacen a la vida jurdica, pero que ocupan un lugar y numero en el
protocolo, por lo que deben de se canceladas y dar el aviso respectivo al Archivo General del
Protocolos.
3.4. Estructura: En Guatemala hemos seguido el siguiente sistema para estructurar la Escritura
Pblica:
a) La Introduccin: Que se subdivide en Encabezamiento y Comparecencia.
El encabezamiento contiene: numero de la escritura, lugar y fecha, hora si se trata de testamento o
donacin por causa de muerte, las palabras ante mi, nombre del notario autorizante y su calidad:
Notario.
La comparecencia contiene: los nombres completos de los otorgantes, edad, estado civil, nacionalidad,
profesin, ocupacin u oficio y domicilio. La fe de conocimiento de las personas que intervienen o su
identificacin. Razn de haber tenido a la vista los documentos fehacientes que acrediten la
representacin en nombre de otro, si fuere el caso. La intervencin de interprete y testigos de ser
necesario; la declaracin de los otorgantes de encontrarse en el libre ejercicio de sus derechos civiles;
y la nominacin del acto o contrato.
3.5. Tcnica Notarial: Son los procedimientos y recursos a utilizar al redactar una escritura pblica,
entre los que tenemos:
a) La rogacin: El notario no puede actuar de oficio;
b) La competencia: El notario puede actuar en cualquier lugar de la repblica y fuera de ella si el acto
o contrato que documenta va a surtir efectos en Guatemala;
c) La claridad: Se debe de usa el lenguaje que permita la mejor interpretacin de lo escrito;
d) La observancia de la ley: La redaccin de la escritura debe ajustarse en todo a la ley;
e) Los fines de la escritura: La escritura debe de ser fiel a los fines que la originaron;
f) Los impedimentos del notario: El notario debe de ser evitar actuar cuando tenga impedimento;
g) Conservacin y reproduccin de la escritura: Es porque el notario guarda en su protocolo la
escritura matriz y procede a reproducirla por los medios adecuados; y,
h) El registro: Esto radica en la obligacin que tiene el notario de informar a las partes de la necesidad
registrar en donde corresponde la escritura.
3.6. Requisitos y formalidades: los que seala la ley en los artculos 29, 30, 31, 42, 44, 46, 47, 48, 49
y 50 del Cdigo de Notariado.
4.3. Testimonio Especial: Es el que expide el notario al archivo general del protocolos, en el cual se
cubre el impuesto del timbre notarial, conforme al acto o contrato que contiene.
4.4. Copia simple legalizada: Es la copia fiel del de la escritura matriz, acta de protocolizacin o razn
de legalizacin, que expide el notario a cualquier interesado, sin cubrir ms impuestos que los que
corresponden por la misma (timbres fiscales y notariales, por hoja reproducida).
4.5. Expedicin del Testimonio: El notario que autorizo el acto o negocio, esta facultado para expedirlo
y slo en casos excepcionales, lo puede hacer otra persona.
4.6. Orden de los Testimonios: Nuestra legislacin no determina un orden para la expedicin de los
testimonios.
4.8. Valor probatorio: Los testimonios de los actos y contratos hacen plena prueba, salvo el derecho
de las partes de redargirlos de nulidad o falsedad.
4.9. Testimonios parciales: Actualmente no se encuentra regulada la expedicin de testimonios
parciales, aunque algunos notarios utilizan la hijuela, cuando autorizan particiones. En doctrina se
habla frecuentemente de testimonios o copias parciales y totales.
5. EL ACTA DE PROTOCOLIZACION: