Lavado de Dinero PDF
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MINISTERIO DE LA PRESIDENCIA
UNIDAD DE ANÁLISIS FINANCIERO PARA LA
PREVENCIÓN DEL BLANQUEO DE CAPITALES Y
EL FINANCIAMIENTO DEL TERRORISMO (UAF)
COMPILACIÓN DE ARTÍCULOS
SOBRE EL BLANQUEO DE CAPITALES
Y EL FINANCIAMIENTO DEL TERRORISMO
VOLUMEN I
2008
INDICE DE MATERIAS Fuentes del Financiamiento del Terrorismo. 165
Por Adrynis Alvarez Riera.
PREFACIO 1
PREÁMBULO 3 Consejos para el Oficial de Cumplimiento. 170
GESTIÓN DE LA UNIDAD DE ANÁLISIS FINANCIERO 10 Por Elsa Escobar
CUADRO DE AUTORES 17
Herramientas para la Elaboración de Informe de Cumplimiento
Conocer al Cliente, Alcance y Efectos de la Obligación (Report Card) sobre Integridad Pública basado en las Convenciones
en el Mercado de Valores. 23 de la OEA y de la ONU. 173
Por Carlos Antonio Barsallo Pérez PorAngélica Maytín Justiniani
El Rol de los Organismos Internacionales en el Combate de los
Delitos de Lavado de Dinero y Financiamiento del Terrorismo. 35 Las Unidades de Inteligencia Financiera (UIF) frente a las iniciativas
Por Lourdes Del Carmen Bermúdez Tempone internacionales para el Combate de los delitos de Blanqueo de
La Investigación Financiera en los Casos de Lavado de Activos. 44 Capitales y Financiamiento del Terrorismo y la Unidad de Análisis
Por Heiromy Castro Milanés Financiero de Panamá. 193
Por Amado A. Barahona Tapias
El Análisis Estratégico. 54
Por John Grajales La Cooperación Nacional e Internacional. Mecanismos Útiles en la
La Lucha Contra el Lavado de Dinero Lucha Contra el Blanqueo de Capitales y el Financiamiento del Terrorismo. 201
(Perspectiva Histórica y sus Consecuencias). 60 Por Ileana Elizabeth Turner Montenegro
Por Brixielda Hormechea Beluche
La Tipificación del Delito de Lavado de Activos “El Caso Hondureño”. 66 IRS Criminal Investigation. 215
Por Orlan Arturo Chávez Por Rick Speier (autorizado por ÁngelArroyo)
Abordaje Normativo y Doctrinal de las Figuras de Autoría y Participació Mayor Cumplimiento de las Medidas de Prevención del Blanqueo
Criminal, como Dispositivos Amplificadores del Tipo Penal (Preámbulo de Capitales y el Financiamiento del Terrorismo. 218
inductivo de dichas figuras jurídicas al delito de Blanqueo de Capitales). 96 Por Itzel Solís Medina
Por Abdel Almengor Echeverría
Conceptos de Autoría y Participación en el Delito de Blanqueo de Capitales. 104
Por Isabel del Carmen Pérez Henríquez
La Prevención del Lavado de Dinero, conforme al
Riesgo de los Productos y Servicios que se ofrecen. 111
Por Julio César Aguirre Guevara
NOTA: La presente obra es una recopilación de artículos de opinión, en este sentido, la
El Blanqueo de Capitales (Estudio Conceptual,
Normativo y Jurisprudencial). 113 responsabilidad por el contenido de estos pertenece a su autor. Las opiniones en ellos
Por José Abel Almengor Echeverría y Abdel Almengor Echeverría vertidas no representan la posición oficial de la Unidad de Análisis Financiero de
El Financiamiento del Terrorismo. 135 Panamá.
Por Alma Cecilia Amado Hall
Las Unidades de Inteligencia Financiera (UIF), Ni totalidad, ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún
Central y/o Institucionales. 139 procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética o
Por Franco Rojas Sagarnaga.
cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso
Utilización de los Paraísos Fiscales en el Blanqueo de Capitales. 149 expreso y escrito del autor del artículo que se trata.
Por Michelle Díaz
Aspectos Generales del Blanqueo de Capitales. 153
Por William Parodi Pugliese
PREFACIO Resulta importante resaltar que la República de Panamá conciente de la magnitud y
relevancia que implica el tratamiento integral de la problemática del Blanqueo de
Capitales y el Financiamiento del Terrorismo, visualizado como acciones que degeneran
La presente obra se encuentra dirigida a todo lector interesado en novedosos puntos de gravemente en la humanidad y que ponen en peligro la seguridad pública, la economía
vista y abordajes tanto tradicionales, como innovadores orientados a una variada gama nacional y otros derechos fundamentales del Estado, y luego de haber formado parte de
de temas relativos al Blanqueo de Capitales y al Financiamiento del Terrorismo. la lista de países y territorios no cooperadores; en el año 2000 son realizadas y adoptadas
una serie de medidas y acciones que logran su exclusión de la referida lista; de ahí en
Esta Compilación de artículos inherentes al Blanqueo de Capitales y al Financiamiento adelante Panamá, ha gozado de modernas legislaciones en la materia, tanto en el ámbito
del Terrorismo reúne por primera vez, a autores de seis distintas latitudes a nivel mundial, preventivo, como represivo y siempre manteniéndose a la vanguardia de los criterios
expertos y evaluadores especializados en el tema, provenientes de países como internacionales, particularmente en lo que se refiere a las 40 + 9 recomendaciones del
República Dominicana, Estados Unidos de América, Bolivia, Colombia, Honduras y Grupo de Acción Financiera Internacional (GAFI), adecuando cada vez su sistema legal,
Panamá. tal cual se ve traducido con las reformas a la Ley 41 de 2 de octubre de 2000, mediante la
Ley 14 de 18 de mayo de 2007, en materia penal sustantiva, así como en materia
preventiva con el anteproyecto de reformas a la actual Ley 42 de 2 de octubre de 2000.
El presente esfuerzo académico conforma un equipo de expertos en el tema ALD/CFT,
provenientes de áreas especializadas tanto del sector público, como privado, revestidos La anterior secuencia de eventos ha traído como resultado, una favorable evaluación de
de componentes tan diversos como el bancario, de inteligencia financiera, Jueces, país en el año 2006, luego de la visita in situ realizada por el Fondo Monetario
Fiscales y miembros de las agencias de instrucción, componentes de la sociedad civil, de Internacional (FMI) y el Grupo de Acción Financiera del Caribe (GAFIC) en el año 2005.
los organismos de supervisión y control representados por la Superintendencia de Siendo meritorio resaltar que con posterioridad a dicha evaluación y atendiendo a las
Bancos y la Comisión Nacional de Valores, así como de organismos consultores y altas 40 + 9 recomendaciones del GAFI, Panamá, ha recibido positivos comentarios y elogios
autoridades a nivel nacional e internacional. en sus tres presentaciones de informes de avances ante los organismos internacionales,
en los subsiguientes tres semestres luego de la oficialización del informe de país en el
Esta obra, es el inicio de un deseo materializado y que con tenacidad y constancia mes de septiembre de 2006; culminando con estos de modo exitoso su proceso de
esperamos se convierta en un instrumento difusor de ideas y puntos de vista, en lo evaluación.
relativo a temas ALD/CFT, abordados desde vertientes tanto fenomenológicas,
históricas, conceptuales, legislativas y dogmáticas; conllevando como meta u objetivo En definitiva, albergamos la esperanza en un mejor mañana para todas nuestras
primordial, la realización adecuada, concienzuda y profunda de un análisis abarcador sociedades y nuestra juventud. Agradeciendo de manera sincera a los autores, así como
visto desde una heterogeneidad de posturas que permitan crear conciencia sobre la a todas aquellas personas que de una u otra forma contribuyeron a la realización de este
problemática que estos flagelos conllevan a nuestras sociedades, sin perder nunca de libro.
vista, que este combate debe ser entendido y atendido sobre bases globales, ya que el
Crimen Organizado no conoce fronteras en su accionar. Amado A. Barahona Tapias
Director de la Unidad deAnálisis Financiero de Panamá
En estos momentos la UAF dispone de personal idóneo y con experiencia en las áreas
administrativa, jurídica, contable, financiera y tecnológica,
Siendo la UAF una autoridad cuya misión principal es la prevención de los delitos de
Blanqueo de Capitales y el Financiamiento del Terrorismo, le ha correspondido la tarea de
coordinar con los OSC un gran número de iniciativas y acciones Anti Lavado de Dinero y
Contra Financiamiento del Terrorismo (ALD/CFT) en el país.
I. INTRODUCCIÓN Entre los sujetos enmarcados en las obligaciones incorporadas en la legislación panameña
mediante la Ley 42 antes citada se contemplan las bolsas de valores, centrales de valores,
casas de valores, corredores de valores y administradores de inversión, entes regulados y
En este trabajo vamos a tratar la obligación legal que tienen los sujetos obligados en el supervisados por la Comisión Nacional de Valores de acuerdo al Decreto Ley 1 de 1999 ya
mercado de valores de conocer e identificar plenamente al cliente. El tema, que parece citado.
obvio, y que no es para nada nuevo en materia de banca, surge en Panamá para el
mercado de valores en el año 2000. Posteriormente y mediante la Ley 22 de 9 de mayo de 2002, Panamá ratificó la Convención
Internacional para la Represión de la Financiación del Terrorismo, de 9 de diciembre de
Veremos, en primera instancia, cuales son los antecedentes y fundamentos legales de la 1999, y que había sido firmada por nuestro país el 12 de diciembre de 2001.
obligación y su evolución en el mercado de valores en Panamá. El 2 de julio de 2003, mediante la ley 50, se adiciona el Capítulo VI, denominado Terrorismo,
que comprende los artículos 264-E, 264-C, 264-D y 264-E, al Título VII, sobre los Delitos
Posteriormente, veremos la justificación e importancia de conocer al cliente para: contra la Seguridad Colectiva, del Libro II del Código Penal.
Prevenir el uso indebido del mercado de valores en actividades propias del blanqueo de
capitales y/o el financiamiento del terrorismo; para brindar recomendación adecuada a Por disposición del artículo 7 de la Ley 42 de 2 de octubre de 2000, la idoneidad de los
los cliente, y para asistir a las autoridades en investigaciones sobre violaciones a las procedimientos y mecanismos de control que han de aplicar los sujetos obligados por la
leyes. Ley 42, deben ser supervisados por el organismo de control y supervisión de cada
actividad, organismo que queda facultado para proponer medidas correctoras oportunas,
acordes con la viabilidad de las operaciones habituales de los usuarios legítimos.
Pasamos luego a ver, en detalle, como se debe cumplir la obligación de conocer y
comprobar la identidad al cliente, como mínimo, ya que los sujetos obligados están en En virtud de lo arriba indicado, el artículo 2 de la Ley 41 de 2 de octubre de 2000 y el Decreto
libertad de usar reglas y procedimiento más estrictos a los indicados en las normas, y Ejecutivo No. 1 del 3 de enero de 2001, autorizan expresamente a la Comisión Nacional de
pasamos a ver como se cumple con el deber de cooperación con las autoridades, en Valores, como ente regulador del mercado de valores y a los otros organismos de
particular con las autoridades de supervisión y control, como es el caso de la CNV. supervisión y control de cada actividad, lo mismo que a las personas obligadas, para
colaborar con la Unidad de Análisis Financiero para la Prevención del Delito de Blanqueo
Terminamos con unas reflexiones sobre el estado actual de la materia en el mercado de de Capitales y el Financiamiento del Terrorismo (UAF) en el ejercicio de su competencia y
valores en Panamá y la importancia relativa de lo normativo frente al comportamiento real para proporcionarle a solicitud de ésta o por iniciativa propia, cualquier información de que
de todas las partes involucradas. dispongan, conducente a prevenir la realización del delito de blanqueo de capitales, a fin de
que dicha Unidad pueda examinar y analizar la información.
II. ANTECEDENTES Y FUNDAMENTOS LEGALES En desarrollo de las normas contempladas en la Ley 42 de 2000, la CNV emitió elAcuerdo 4
de 2001, con el fin de establecer las medidas que permitan prevenir el blanqueo de
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De conformidad con el artículo 43 del Decreto ley 1 de 8 de julio de 1999, Decreto ley por capitales en el ejercicio de las actividades de sus regulados propias del mercado de
el cual se crea la Comisión Nacional de Valores y se regula el mercado de valores en valores. ElAcuerdo 4 de 2001 fue subrogado por elAcuerdo 1-2005, el cual a su vez ha sido
Panamá, la Comisión Nacional de Valores dictará, en coordinación con la Unidad de subrogado por el Acuerdo 5-2006. El Acuerdo 5-2006 es el que regula la materia en la
Análisis Financiero, normas de conducta que deban seguir las casas de valores y los actualidad.3
corredores de valores para la prevención de actividades relacionadas con el narcotráfico 3
La historia de la evolución de las normas en materia de prevención de blanqueo de capitales en Panamá, en materia del
u otras actividades ilícitas. Esta norma es aplicada mutatis mutandi a las bolsas de mercado de valores debe ser complementada con el conocimiento de la evolución real de su efectiva implementación, en este
caso por la CNV. Así, es de interés comparar los resultados de dos evaluaciones internacionales a Panamá, y su mercado de
valores, centrales de valores, administradores de inversión y a los asesores de inversión. valores, y observar los comentarios efectuados por los evaluadores en cada momento. En el primer caso se señaló: “The
examiners were struck by what seemed to be a total lack of awareness in this sector regarding the problem of money laundering
1 and its possible effects.” Fuente: The stock market. Extract from the CFATF annual Report 1996-1997. En el segundo caso, y
Las opiniones vertidas son personales y no reflejan ni comprometen la posición de la Comisión Nacional de Valores
de Panamá ni del personal que en ella labora. más reciente, se señaló: “The CNV has developed and implemented sound and effective mechanisms to ensure that its
2 institutions comply with the requirements of the law and regulations”. Fuente: International Monetary Fund. Panama.Assessment
Ver artículos 46, 68 y 145 Decreto ley 1 de 1999. of Financial Sector Supervision and Regulation. Septembre 2006.Assessment of Observance of the FAFT Recommendations.
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III. JUSTIFICACIÓN E IMPORTANCIA Las conductas de uso indebido de información privilegiada y la manipulación son
8
consideradas Actividades Prohibidas a tenor del Título XII del Decreto Ley 1 de 1999,
La llamada política de conocer al cliente es en realidad más que una política, un simple instrumento legal que las define de la siguiente manera:
uso costumbre o una buena práctica comercial voluntaria,4 es una obligación5 legal que Artículo 196: Uso indebido de información privilegiada
encuentra su fundamento jurídico en el mercado de valores en el Acuerdo 5-2006 de 9 de Queda prohibido a toda persona que tenga conocimiento de hechos
junio de 2006 “Por el cual se subroga el Acuerdo 1-2005 de 3 de febrero de 2005 y se de importancia que no sean de carácter público y que hubiese
desarrollan las normas de conducta que deberán cumplir las Organizaciones obtenido por medio de una relación privilegiada usar, a sabiendas,
Autorreguladas, Casas de valores, Corredores de valores y Administradores de Inversión dicha información para aprovecharse injustamente de otra persona
para la prevención del delito de blanqueo de capitales y financiamiento del terrorismo al en la compra o la venta de valores registrados.
Ninguna persona podrá suministrarle a otra información
tenor de las disposiciones contenidas en la Ley 41 de 2 de octubre de 2000, Ley 42 de 2 privilegiada, cuando el que suministra dicha información tenga la
de octubre de 2000, Ley 22 de 9 de mayo de 2002 y Ley 50 de 2 de julio de 2003.” intención de hacer posible (o haya debido saber que su actuación
haría posible) que el que la reciba compre o venda valores
Esta obligación legal tiene objetivos claros. Los sujetos obligados,6 concepto que abarca registrados haciendo uso indebido de dicha información. El que
a las Bolsas de Valores, Centrales de Valores, Casas de Valores, Corredores de Valores y suministre la información y el que la utilice serán responsables
Administradoras de Inversión, según son definidas por el artículo 1 del Decreto Ley 1 de conjunta y solidariamente por los daños que sufran las personas
1999, así como toda persona que ejerza actividades que se enmarquen en el ámbito que sean injustamente afectadas por el uso indebido de tal
de aplicación y supervisión del mencionado Decreto Ley y estén ejerciéndolas sin información privilegiada.
la autorización que otorga la Comisión Nacional de Valores (en adelante los sujetos
Artículo 201: Manipulación
regulados) deben estar en pleno conocimiento al momento de la apertura de una Queda prohibido a toda persona hacer ofertas de compra o de
cuenta de inversión y durante la relación comercial, de la identidad completa y venta de valores registrados, así como comprar o vender dichos
cierta de la persona a la cual le brindan sus servicios, u ofrecen o venden sus valores, contraviniendo los acuerdos que la Comisión adopte para
productos. Lo resaltado es de suma importancia y una importante novedad y aporte de la evitar la creación de una apariencia falsa o engañosa de que
regulación del mercado de valores. valores registrados se están negociando activamente, la creación
de una apariencia falsa o engañosa respecto al mercado de valores
Se exige esta carga regulatoria con la clara intención de prevenir y evitar el uso indebido registrados o la manipulación del precio de mercado de cualquier
de los servicios que brinda el sujeto obligado en la comisión de actos que constituyan valor registrado, con el fin de facilitar la venta o la compra de dichos
violaciones de las normas penales en materia de blanqueo de capitales y prevención del valores.
financiamiento del terrorismo, así como para prevenir y evitar la comisión de violaciones a El costo que deben sufrir los regulados para dar cumplimiento a la obligación legal de
las normas reguladoras del mercado de valores, tales como, y solo a guisa de ejemplo, el conocer al cliente se entiende ampliamente compensado con los beneficios que brinda, a la
uso indebido de información privilegiada o la manipulación.7 sociedad como un todo, el poder alcanzar el fin preventivo antes señalado y cuando este fin
4
no se logra se añade, como elemento vital, el poder lograr la debida investigación,
Para un interesente estudio sobre la evolución en el derecho comparado del proceso de preparación de normas en materia de persecución y sanción de los sujetos que violen las normas penales y administrativas.
blanqueo de capitales y sobre todo la influencia en el proceso de la llamada soft law, producto de la usual aversión por parte de
las instituciones financieras a la intervención gubernamental ver: Guy Stessens, Money Laundering. A New Law
Enforcemente model. Cambridge Studies in International and Comparative Law. Cambridge University Press 2000, página 15 y
Sin la debida identificación del cliente el proceso de investigación de un delito financiero o
siguientes. una actividad prohibida, como ha sido anteriormente definida, y sus etapas subsecuentes,
5
Como consecuencia inmediata de su carácter de obligación legal su violación queda sujeta a sanción. El artículo 8 de la se torna imposible, lo cual es inaceptable para la sociedad. Identificar al cliente es solo una
Ley 42 de 2000 dispone que las multas por incumplimiento van desde B/.5,000.00 a B/.1,000.000.00 de balboas. Por su
parte, el artículo 208 del Decreto ley 1 de 1999 contempla el tema de las multas administrativas y el artículo 25 del mismo
primera etapa. Una primera y necesaria etapa, pero no la única. El organismo de
cuerpo legal contempla otro tipos de sanciones administrativas en materia de mercado de valores, como lo son la supervisión y control y de investigación debe poder tener acceso a la información adicional
amonestación, la suspensión, la revocatoria de licencia.
6 Ver Artículo Segundo del Acuerdo 5-2006. Ámbito de Aplicación.
relativa a movimientos de fondos y las cuentas bancarias, entre otros elementos, para
7
El uso indebido de información privilegiada y la manipulación son también delitos penales conforme la Ley 45 de 2003 que
poder investigar y perseguir las violaciones a las normas penales y/o administrativas.
modificó el Código penal panameño e introdujo los llamados delitos financieros. 8
Artículo 393-E. Quien use o divulgue indebidamente información confidencial, obtenida por medio de una relación privilegiada, El Proyecto de Ley 255 por el cual se reforma el Código Penal incluye, acorde con las recomendaciones del Grupo de Acción
Financiera (GAFI), los delitos financieros como delitos subyacentes en materia de blanqueo de capitales. Así en su CAPITULO
relativa a valores registrados en la Comisión Nacional de Valores, o a valores que se negocien en un mercado organizado, de IV DE LOS DELITOS DE BLANQUEO DE CAPITALES, Artículo 266 que define lo que se debe entender por blanqueo de
manera que ocasione un perjuicio u obtenga un provecho para sí o para un tercero, será sancionado con prisión de 3 a 4 años. capitales dispone: “Quien reciba, deposite, negocie o transfiera dineros, títulos, valores, bienes u otros recursos financieros, a
Para efectos de este artículo, se considera como información confidencial la que, por su naturaleza, puede influir en los precios sabiendas que proceden de actividades relacionadas con el soborno internacional, derecho de autor y conexos, contra la
de los valores y que aún no ha sido hecha del conocimiento público. propiedad industrial, contra la humanidad, tráfico de drogas, asociación ilícita para cometer delitos relacionados con drogas,
Artículo 393-G. Quien con el fin de procurar un provecho indebido para sí o para un tercero, realice ofertas de compra o de estafa calificada, delitos financieros, tráfico ilegal de armas, tráfico de personas, secuestro, extorsión, peculado, contrabando,
venta de valores registrados, o para comprar o vender dichos valores cree una apariencia falsa o engañosa de que los contra el medio ambiente, corrupción de servidores públicos, enriquecimiento ilícito, actos de terrorismo, financiamiento de
valores registrados se están negociando activamente, o establezca una apariencia falsa o engañosa respecto al mercado de terrorismo, pornografía y corrupción de personas menores de edad, trata y explotación sexual comercial, robo o tráfico
los valores registrados, o manipule el precio del mercado de cualquier valor registrado, con el fin de facilitar la venta o la internacional de vehículos, con el objeto de ocultar o encubrir su origen ilícito o ayude a eludir las consecuencias jurídicas de
compra de dichos valores, será sancionado con prisión de 3 a 6 años. tales hechos punibles, será sancionado con pena de cinco (5) a doce (12) años de prisión”.
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El no conocer debidamente al cliente y no estar en posición de identificarlo plenamente de cumplimento de poseer licencia expedida por la CNV. Para la obtención de la licencia,
cuando sea necesario hace nugatoria toda la lucha en materia de prevención de blanqueo la persona debe someterse a exámenes de conocimiento, con lo cual debe forzosamente
de capitales y prevención del financiamiento del terrorismo o contra las actividades conocer las normas en materia de prevención del blanqueo de capitales y prevención del
financiamiento del terrorismo. Este conocimiento debe transmitirse a todo el personal de
prohibidas en el ámbito administrativo en el mercado de valores. la organización. Con estas medidas preventivas y de capacitación permanentes, no es
aceptable la excusa de no saber.
Por otra parte, el conocer al cliente, presenta ventajas comerciales para los sujetos
obligados en el mercado de valores. La intensa competencia en materia comercial hace Puede existir la errónea creencia que se satisface la obligación de conocer al cliente con
que los proveedores de servicios deban brindar cada día un mejor servicio que logre simplemente completar formas (la cultura que los anglosajones llaman el box ticking
captar clientes y retener a los ya ganados. Para brindar un mejor servicio al proveedor del approach). Esto puede traer consecuencias nefastas para todos los involucrados. Se
mismo le conviene conocer de la forma más completa posible a su cliente. Conociendo al trata de todo lo contrario. Se trata del cumplimiento real de la obligación de conocer al
cliente puede brindarle un mejor servicio, un servicio más personalizado y anticiparse a cliente con efectividad, oportunidad y calidad.
sus necesidades, gustos y deseos. El sujeto obligado debe estar en posición de identificar a cliente en todo momento, sin
demora, sin necesidad de recurrir a terceros, cuando la autoridad de supervisión y
En el mercado de valores la necesidad de conocer el cliente también se hace más control, en este caso la CNV, así se lo requiera.
evidente y necesaria para poder cumplir con la obligación legal de brindar al cliente la 10
denominada recomendación adecuada tal y como lo contempla la ley de valores y el Los sujetos regulados deberán contar con un Manual que desarrollará los
Acuerdo 5-2003 sobre normas de conducta. 9 procedimientos que pondrán en ejecución para el cumplimiento de la Política “Conozca
su cliente” del sujeto regulado, el cual deberá ser actualizado de acuerdo a los cambios
Artículo 40: Recomendación adecuada que surjan dentro de la organización y/o normas que regulen la materia.
Ninguna casa de valores y ningún corredor de valores podrá Los Manuales se ajustarán al grado de complejidad de las actividades que como sujeto
recomendar a un cliente que compre, venda o mantenga una regulado realice, y podrán contemplar distintas categorías de clientes, establecidos
inversión en un valor determinado, a menos que tuviese motivos sobre la base de riesgo potencial de actividad ilícita asociada a las cuentas y
razonables para creer que dicha recomendación es adecuada transacciones de dichos clientes.
para dicho cliente basándose en la información suministrada por
éste en una investigación hecha por la casa de valores o por el Todos los sujetos regulados deben establecer procedimientos internos y mecanismos de
corredor de valores para determinar los objetivos de inversión, comunicación conducentes a la prevención de la realización de operaciones vinculadas
al delito de blanqueo de capitales. Tales procedimientos deberán contener entre muchos
la situación financiera y las necesidades de dicho cliente y en otros, detalle sobre descripción de la política “Conozca a su cliente”.
cualquier otra información sobre dicho cliente que sea del
conocimiento de la casa de valores o del corredor de valores. Antes la solicitud o petición de información sobre la identidad del cliente y propietario
efectivo por parte de los organismos de supervisión y control, no existe la posibilidad de
Los sujetos obligados en el mercado de valores están en la obligación legal de conocer a oponer secreto bursátil o de otra naturaleza o argumentar prohibiciones de revelación a la
su cliente, no solo para los fines y propósitos de la prevención del blanqueo de capitales y autoridad de supervisión y control, en este caso la CNV, en atención a normas sobre
prevención del financiamiento del terrorismo, sino para poder brindarles una confidencialidad.
recomendación adecuada. Esta es una marcada e importante diferencia con otros El artículo 38 del Decreto ley 1 de 1999 es muy claro al señalar:
sujetos que tienen la obligación de conocer a su cliente, tales como los proveedores de
servicios y productos bancarios, entre otros. Artículo 38: Reserva de información
Las casas de valores y los corredores de valores no podrán
El cumplimiento de la obligación de conocer al cliente requiere de amplio conocimiento de divulgar información acerca de sus clientes ni acerca de las
la obligación legal por parte el sujeto obligado y por parte de todo su personal. Todos cuentas de inversión o transacciones en valores que éstos lleven a
deben tener conocimiento sobre la importancia del cumplimiento de la obligación y la cabo, a menos que lo hagan con el consentimiento del cliente o
forma práctica en que la obligación debe ser cumplida. Para lograr este amplio que la información deba ser divulgada a la Comisión en virtud de
este Decreto-Ley o sus reglamentos o que medie orden de
conocimiento existen diversas medidas. Por ejemplo: La existencia de manuales de autoridad competente dictada de conformidad con la ley.
cumplimiento que deben ser preparados por los sujetos obligados, existe la obligación de
la capacitación anual en materia de prevención del blanqueo de capitales a todo el El derecho a la confidencialidad que tiene los clientes de los sujetos obligados y el
personal del sujeto obligado y la existencia de la figura del oficial de cumplimiento. respectivo deber de confidencialidad que tienen los sujetos regulados con respecto a la
información dada por su cliente, que debe ser respetado, y cuya violación tiene
El oficial de cumplimiento es una figura clave y que en materia de mercado de valores se consecuencias legales,11 no esabsoluto. Este derecho, y su correlativo deber, encuentra
diferencia de otros sectores. Una de sus diferencias principales es la necesidad del oficial 10
Artículo décimo cuarto Acuerdo 5-2006: Procedimientos internos aplicables a los sujetos regulados para la prevención del
9 delito de blanqueo de capitales y el financiamiento del terrorismo.
Acuerdo 5-2003 por el cual se reglamentan las normas de conducta. Ver Reglas Octava. Regla Octava.- Negativa a contratar
y deberes de abstención. Los Intermediarios deberán rechazar operaciones con intermediarios no autorizados así como
11Por ejemplo, el Decreto ley 1 de 1999 dispone en su Artículo 209: Multas por divulgación de información confidencial que: “La
aquellas otras en las que tengan conocimiento de que se puede infringir la normativa aplicable a las mismas o de prevención del casa de valores, el asesor de inversión, el administrador de inversiones, la organización autorregulada, el miembro de una
blanqueo de capitales. organización autorregulada o el director.
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un inevitable límite en el momento y frente a la acción de la autoridad de supervisión y Decreto Ley 1 de 8 de julio de 1999, salvo en el caso de empresas con valores listados en
control, en este caso la CNV, de requerir la información sobre la identidad del cliente, ya una Bolsa de Valores.16
sea en el marco de inspecciones rutinarias, extraordinarias o en el marco de una Para efectos del Acuerdo 5-2006 y en relación con las Administradoras de fondos de
investigación.12 pensiones y jubilación, se entenderá por cliente en los planes de pensiones individuales a
las personas naturales que se afilien en los términos establecidos en el mismo y en los
Este límite al derecho a la confidencialidad, es un límite que perdura en el tiempo. Así, los planes de pensiones colectivos a las empresas, asociaciones, sindicatos, gremios o
sujetos regulados deberán conservar por un periodo de cinco (5) años, los documentos colectivos que suscriban para sus empleados, asociados o miembros un plan de
13
que acrediten adecuadamente la realización de las operaciones y la identidad de los pensiones.
sujetos que la hubieran ejecutado o que hubiera establecido relaciones de negocios. Los
formularios y documentos deberán ser presentados a requerimiento del Oficial de En el caso de planes de pensiones colectivos contributivos en los que se reciban aportes
Inspección yAnálisis del Mercado de Valores autorizado por la CNV para tal fin. tanto de la empresa, asociación, sindicato, gremio o colectivo como de las personas
naturales beneficiarios de los planes, se entenderá por cliente a ambos aportantes.
El libre acceso por parte de la CNV a la información sobre la identidad del cliente, entre
Los sujetos obligados tienen el deber de identificar con veracidad la identidad de los
otra información, está no solo apoyado en la legislación, como ha quedado claramente beneficiarios finales y/o propietarios efectivos de la cuentas. El concepto propietario
establecido, sino que tiene soporte en los principios internacionales en materia de efectivo, en el mercado de valores es un concepto técnico, definido legalmente.
regulación y supervisión de los mercados de valores.14 Toda actividad, cortapisa o demora
en brindar la información es contraria a la letra y espíritu de la legislación, sus Así el artículo 1 del Decreto ley 1 de 1999 señala que:
fundamentos y antecedentes.15
Propietario efectivo, cuando se use en relación con un valor,
IV. COMPROBACIÓN DE LA IDENTIDAD DEL CLIENTE quiere decir la persona o personas que, estando registradas o no
como propietarias de dicho valor, tengan directamente o a través
Para el correcto cumplimiento de la obligación de conocer al cliente y la debida de interpósita persona derecho a recibir el rendimiento de dicho
identificación del cliente se requiere necesariamente definir el concepto de cliente. Esto lo valor, a ejercer los derechos de voto en relación con dicho valor, a
ha hecho la normativa de valores. Para efectos del Acuerdo 5-2006, se entenderá por enajenar o disponer dicho valor o a recibir el producto de la
enajenación o disposición de dicho valor. Para los efectos de
cliente a toda persona natural o jurídica por cuya cuenta se lleva a cabo la operación
determinar la cantidad de propietarios efectivos de un valor,
con el sujeto regulado, una vez, ocasionalmente o de manera habitual, cuando dos o más personas tengan derecho a ejercer los
independientemente de la existencia de relaciones contractuales más generales derechos antes mencionados en relación con dicho valor, todas
establecidas con anticipación entre las partes. esas personas se contarán como si fueran un solo propietario
efectivo.
Otro concepto importante es el de Personas relacionadas. En el caso de personas
naturales personas relacionadas comprende: el cónyuge y familiares dentro del cuarto No sirve propósito alguno encontrar, durante el curso de una inspección o una
grado de consaguinidad o segundo afinidad; y en el caso de personas jurídicas las investigación, como propietario efectivo en cuentas de inversión abiertas por sujetos
empresas relacionadas como subsidiarias y afiliadas, las personas que directa o obligados para sus clientes, sociedades anónimas, fundaciones de interés privado,
indirectamente ejercen control al tenor del concepto desarrollado en el artículo 1 del fideicomisos, por citar algunos ejemplos. Para una efectiva y eficaz supervisión y/o
investigación se requiere la(s) persona(s) natural(es) que se encuentra(n) detrás de
dignatario o empleado de cualquiera de éstas, así como el corredor de valores, el analista, o el Comisionado, funcionario o estos instrumentos jurídicos.
consultor externo de la Comisión que indebidamente divulgue información confidencial o privilegiada que haya obtenido en el
desempeño de sus funciones será sancionado con multa no menor de mil Balboas (B/.1,000) y no mayor de cien mil Balboas
(B/.100,000.00), sin perjuicio de las sanciones civiles y penales que le puedan corresponder. Para determinar el monto de la Los servicios que ofrecen los sujetos en el mercado de valores son dinámicos, por ello se
multa que deba imponerse en cada caso, la Comisión tomará en cuenta, entre otros factores, la intención de la persona que producen numerosas operaciones y se dan cambios constantes. En una novedad en este
incurrió en la falta, si hay o no reincidencia, el beneficio obtenido y el daño causado. En caso de que dicha persona fuese un tema, la normativa del mercado de valores contempla de forma práctica la obligación de
Comisionado o un funcionario de la Comisión será destituido inmediatamente de su cargo.”
12
Ver texto delArtículo 263 del Decreto ley 1 de 1999. los sujetos regulados de conocer de forma permanente al cliente. No se trata únicamente
13
14
Artículo décimo sextoAcuerdo 5-2006: Plazo para la Conservación de documentos. de conocerlo al momento de la apertura de la cuenta de inversión, se trata de conocer al
Ver en este sentido: Principios de la Organización Internacional de Comisiones de valores (IOSCO) www.iosco.org y
Recomendaciones del Grupo deAcción Financiera (GAFI) www.fatf.org
cliente durante toda la relación.
15 Ver Kenneth Mann. Defending White Collar Crime. A Portrait of Attorneys at Work. Yale University Press. 1985. En esta 16
Control, para los efectos de la definición de "afiliada", contenida en el artículo 1 del Decreto ley 1 de 1999, y del artículo 29 del
interesante obra, el autor explica el concepto del control de la información como defensa. El defensor de los clientes investigados mismo instrumento legal, es el poder directo o indirecto de ejercer una influencia determinante sobre la administración, la
por delitos financieros (o de cuello blanco), señala el estudio realizado por el autor citado, tiene como primer objetivo, no la dirección y las políticas de una persona, ya sea mediante la propiedad de acciones con derecho a voto, mediante derechos
defensa sustantiva o de fondo, sino prevenir que los investigadores obtengan evidencia que pueda ser perjudicial a su cliente. La contractuales o de otro modo.
característica esencial de este tipo de defensa, que no va al fondo, es enfocarse en el comportamiento de los investigadores, Toda persona que, individualmente o de común acuerdo con otras personas, sea titular o tenga el derecho de ejercer el voto
tratando de convencerlos de que no busquen la información o hasta intimidándolos mediante amenazas veladas de sanción. El con respecto a más del veinticinco por ciento de las acciones emitidas y en circulación de una sociedad se presumirá que
ejemplo clásico la argumentación que la solicitud de información y documentación excede las facultades legales del investigador ejerce control sobre dicha sociedad. De igual modo se presumirá que la persona que tenga menos de dicho veinticinco por
o viola los derechos del investigado. ciento no ejerce control sobre dicha sociedad. Ambas presunciones admitirán prueba en contrario.
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Para asegurar el cumplimiento de la obligación de actualización de la información, la Para cumplir con 19
la obligación de conocer al cliente en el caso de persona natural el sujeto
normativa dispone que el regulado deba verificar anualmente el expediente del cliente obligado debe: 1. Requerir antes de la apertura de la cuenta los siguientes datos:
para asegurarse que la documentación se mantenga al día.17 El cliente por su parte tiene la Nombre, apellido, fecha de nacimiento, estado civil, profesión u oficio, ocupación real y
obligación de notificar prontamente todo cambio en su información.18 Esta es, sin duda, actual del titular de la cuenta y de los que aparezcan como beneficiarios cuando ese sea
una de aquellas situaciones en las cuales el derecho del mercado de valores entra con el caso; 2. Domicilio personal y laboral; 3. Números de teléfonos, dirección postal, correo
fuerza, y de forma justificada, en el ámbito normalmente atendido de forma exclusiva por electrónico y fax; 4. Copia cotejada de la cédula, pasaporte u otro documento de identidad
el derecho privado y dejado a la autonomía de la voluntad de las partes del derecho personal que otorgue veracidad suficiente sobre la identificación a la persona(s) que
contractual. La operativa práctica lo exige y la carga impuesta se justifica frente a los solicita abrir la cuenta y a los beneficiarios de ésta; 5. Requerir las constancias de trámites
beneficios generales que brinda el prevenir que el mercado de valores sea utilizado como migratorios del cliente establecidos en el documento de viaje (sellos de entrada del
mecanismo para el blanqueo de capitales y el financiamiento del terrorismo. pasaporte), en el caso de personas residentes en el exterior presentes en Panamá para la
apertura de la cuenta, y cualquier otro documento que se estime necesario para
La necesidad de actualización permanente de la información es evidente. Es fácilmente determinar la identidad del cliente.
predecible que se pueda abrir una cuenta de inversión con una sociedad anónima, con
acciones al portador, como cliente, cuyo propietario efectivo es debidamente identificado El sujeto regulado debe abstenerse de abrir y mantener cuentas anónimas o con
por el sujeto obligado al momento de la apertura y no presente ningún reparo para que el nombres ficticios, debe determinar si la persona está actuando o no en nombre de otras
regulado decida brindarle sus servicios. Inmediatamente cumplida está etapa de personas y obtener mediante diligencia debida los datos de identificación para verificar la
apertura, el tenedor de las acciones de la sociedad anónima cliente formal del sujeto identidad de esa otra persona, es decir determinar el propietario efectivo de la cuenta.
regulado y titular de la cuenta de inversión, transfiere las acciones con la simple entrega al
nuevo propietario de las acciones. Dicha situación requiere la inmediata actualización por La información suministrada por los clientes sobre la identidad de los beneficiarios finales
parte del sujeto regulado, quien debe realizar el proceso de debida diligencia con relación y/o propietarios efectivos de las cuentas se deberá mantener en estricta reserva y solo
al nuevo propietario efectivo. podrá ser suministrada a las autoridades judiciales o administrativas nacionales
debidamente facultadas para solicitarlas.
Los sujetos regulados de conformidad con el Acuerdo 5-2006, deben mantener una
diligencia continua sobre la ejecución de la relación comercial, y debe incluir el examen de Para la comprobación de la identidad del cliente en caso de persona jurídica el sujeto
las transacciones de manera que le provea al sujeto información razonable de que las obligado debe obtener: 1. Datos completos de inscripción y constitución de la sociedad,
transacciones que se están realizando correspondan con el conocimiento que tiene el domicilio o sede social; 2. Detalle de las actividades a que se dedica; 3. Detalle exacto de
sujeto sobre el cliente, los negocios de éste y el perfil de riesgo, y donde sea necesario, la ubicación física del lugar donde ejecuta sus actividades; 4. Números de teléfonos,
sobre las fuentes de los fondos. dirección postal, correo electrónico, fax; 5. Copia cotejada de la cédula, pasaporte u otro
documento de identidad personal apto para identificar con veracidad la identidad de los
El sujeto regulado deberá incluir en sus contratos la obligatoriedad de sus clientes de beneficiarios finales y/o propietarios efectivos de la cuentas; 6. En el caso de fideicomisos
mantener actualizada la información requerida en este artículo, mediante revisiones de y personas jurídicas, incluyendo sociedades con acciones nominativas o con acciones al
los registros existentes con énfasis en los de mayor riesgo (por ejemplo clientes no portador, el sujeto regulado deberá requerir las certificaciones correspondientes que
residentes, personas jurídicas que posean acciones al portador). evidencien la incorporación y vigencia de las sociedades y fideicomisos mediante
certificación de existencia de vigencia no mayor de 30 días, lo mismo que la identificación
La información debe ser actualizada anualmente mientras duren las relaciones de dignatarios, directores, apoderados y representantes legales de dichas sociedades y
comerciales, o cuando se evidencie un hecho que haga percibir al sujeto regulado un fideicomisos. No será exigible este documento, en el caso de personas jurídicas, cuando
cambio en la trayectoria de actividades o manejo de la cuenta por parte del cliente ( la información pueda ser consultada públicamente y obtenida por el sujeto regulado a
movimiento inusual) en cuyo caso deberá dejar constancia escrita en el expediente través de una base de datos electrónica establecida por la entidad de registro oficial de la
respectivo de todas las diligencias realizadas para identificar adecuadamente a su cliente jurisdicción de origen. El sujeto regulado está obligado a mantener copia de esta
y cualquier cambio que se genere en el perfil de éste, con indicación expresa de la fecha, información en el expediente del cliente con constancia de la fecha en que la obtuvo, y a
información obtenida, fuente y firma de la persona que realizó la actualización. cumplir con el deber de actualización de la misma; 7. En el caso de apoderados deben
Dentro de éste parámetro, se recomienda a los sujetos regulados que ejecuten medidas suministrar al sujeto regulado el sustento legal (Poder) que lo acredite para actuar en
que establezcan sistemas apropiados de manejo de riesgo de acuerdo a sus controles nombre de la persona jurídica y/o fideicomisos; 8. El sujeto regulado debe aplicar
internos, para determinar si un posible cliente, un cliente o el usufructuario, es o no una medidas razonables y debida diligencia para entender la titularidad y estructura de
persona políticamente expuesta (PEPs); en los casos que determine que un persona control del cliente y determinar en última instancia quienes poseen o controlan al
se enmarca dentro de este concepto deberá obtener la autorización de la gerencia para cliente y/o propietario efectivo, y cualquier otro documento que se estime necesario
autorizar la apertura de la relación comercial. para determinar la verdadera identidad del cliente, su actividad y /o fuentes de ingresos,
entre otros.
17
Artículo séptimoAcuerdo 5-2006: Normas de diligencia continua y actualización de datos del cliente.
18
Conviene recordar que el artículo 390 del Código penal sanciona al que por sí, o por interpuesta persona, a sabiendas,
19
suministre a un establecimiento bancario, financiero, comercial o de cualquier otra naturaleza, información falsa para la apertura Artículo quinto Acuerdo 5-2006: Obligaciones específicas respecto a la Política “Conozca al cliente” aplicables a los sujetos
de cuentas o para la realización de transacciones con dineros, títulos valores…. regulados.
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La información suministrada por los clientes o los representantes de las personas Así, en los casos en que los aportes a los fondos de pensión se realicen mediante
jurídicas, tales como sociedades anónimas, fundaciones de interés privado o descuento directo, o cualquier tipo de transferencia electrónica o aportes iniciales
fideicomisos sobre la identidad de los beneficiarios finales y/o propietarios efectivos de menores de B/.10,000.00, será suficiente la declaración que haga el cliente de 2 o más
las cuentas se deberá mantener en estricta reserva y solo podrá ser suministrada a las Referencias Bancarias y/o Comerciales en los formularios que tenga a bien utilizar para
autoridades judiciales o administrativas nacionales debidamente facultadas para estos fines el sujeto regulado. No obstante lo anterior, recae en éste la obligación de
solicitarlas. hacer los análisis respectivos entre la fuente de ingresos, patrimonio declarado y monto
del descuento, para determinar en base a la sensibilidad del riesgo y certeza razonable
Para poder cumplir con su obligación legal de brindar recomendación adecuada y
Para poder cumplir con su obligación legal de brindar recomendación adecuada y conocer
el llamado perfil de riesgo del cliente, el sujeto obligado debe obtener la información del
cliente relativa a: 1. Fuentes de ingresos; 2. Experiencia inversora; 3. Objetivos de la
inversión, es decir, información específica sobreel propósito y el carácter que se pretende
dar a la relación comercial; 4. Capacidad Financiera y tolerancia al riesgo; 5. Análisis del
patrimonio (Cambios en los activos y pasivos registrados por lo menos en los últimos dos
años para determinar la existencia de fondos de fuentes desconocidas y movimientos
inusuales derivados de éstos.); 6. Declaración de los beneficiarios directos eindirectos y/o
propietarios efectivos de la cuenta de inversión; 7. Declaración de las personas
relacionadas en el caso de personas jurídicas y Personas Políticamente Expuestas o
PEP's. (El ámbito de ésta declaración es tanto de personas naturales como personas
jurídicas que se consideren parte relacionada); 8. Declaración de dos Referencias
Comerciales óBancarias (mínimo).En este casoson admisibles que el cliente suministre la
información en formularios que utilice el sujeto regulado. En casode que tales referencias
no se puedancomprobar,o tengamotivos razonables paracreer que no son fiables, osean
contradictorias, el sujeto regulado deberá requerir las mismas de forma escrita al cliente
para que reposen en el expediente del mismo y 9. Cualquier otra información que se
considere necesaria paradeterminar el perfil del inversionista.
Así, en los casos en que los aportes a los fondos de pensión se realicen mediante
descuento directo, o cualquier tipo de transferencia electrónica o aportes inicialesmenores
de B/.10,000.00, será suficiente la declaración que haga el cliente de 2 o más Referencias
Bancarias y/o Comerciales en los formularios que tenga a bien utilizar para estos fines el
sujeto regulado. No obstante lo anterior, recae en éste la obligación de hacer los análisis
respectivos entre la fuente de ingresos, patrimonio declarado y monto del descuento, para
determinar en base a la sensibilidad del riesgo y certeza razonable de la información
suministrada si es necesario requerir documentos adicionalesque sustenten la declaración
del cliente.En casode que tales referencias no se puedan comprobar, o tenga motivos
20
Artículo sextoAcuerdo 5-2006: Normasaplicables a las Administradoras de Inversionesde Fondos de Jubilación y Pensiones.
20
Para poder cumplir con su obligación legal de brindar recomendaciónadecuada y conocer
el llamado perfil de riesgo del cliente, el sujeto obligado debe obtener la información del
cliente relativa a: 1. Fuentes de ingresos; 2. Experiencia inversora; 3. Objetivos de la
inversión, es decir, información específica sobreel propósito y el carácter que se pretende
dar a la relación comercial; 4. Capacidad Financiera y tolerancia al riesgo; 5. Análisis del
patrimonio (Cambios en los activos y pasivos registrados por lo menos en los últimos dos
años para determinar la existencia de fondos de fuentes desconocidas y movimientos
inusuales derivados de éstos.); 6. Declaración de los beneficiarios directos e indirectos y/o
propietarios efectivos de la cuenta de inversión; 7. Declaración de las personas
relacionadas en el caso de personas jurídicas y Personas Políticamente Expuestas o
PEP's. (El ámbito de ésta declaración es tanto de personas naturales como personas
jurídicas que se consideren parte relacionada); 8. Declaración de dos Referencias
Comerciales ó Bancarias (mínimo). Eneste casoson admisibles que el cliente suministre la
información en formularios que utilice el sujeto regulado. En caso de que tales referencias
no se puedan comprobar,o tenga motivosrazonables para creerque no son fiables, o sean
contradictorias, el sujeto regulado deberá requerir las mismas de forma escrita al cliente
para que reposen en el expediente del mismo y 9. Cualquier otra información que se
considere necesaria para determinarel perfildel inversionista.
Así, en los casos en que los aportes a los fondos de pensión se realicen mediante
descuento directo, ocualquier tipode transferencia electrónica o aportes inicialesmenores
de B/.10,000.00, será suficiente la declaración que haga el cliente de 2 o más Referencias
Bancarias y/o Comerciales en los formularios que tenga a bien utilizar para estos fines el
sujeto regulado. No obstante lo anterior, recae en éste la obligación de hacer los análisis
respectivos entre la fuente de ingresos, patrimonio declarado y monto del descuento, para
determinar en base a la sensibilidad del riesgo y certeza razonable de la información
suministrada si es necesario requerirdocumentos adicionalesque sustenten la declaración
del cliente.En casode que tales referencias no se puedan comprobar, o tenga motivos
20
Artículo sexto Acuerdo 5-2006:Normas aplicables a lasAdministradoras de Inversiones deFondos de Jubilación y Pensiones.
20
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EL ROL DE LOS ORGANISMOS INTERNACIONALES EN EL COMBATE DE LOS Las evaluaciones mutuas
DELITOS DE LAVADO DE DINERO Y EL FINANCIAMIENTO DEL TERRORISMO
Los ejercicios de auto-evaluación consisten en la respuesta de cada país respecto de la
Lourdes Bermúdez, situación en torno a la aplicación de los criterios contenidos en las 40 + 8
Asesora Legal Recomendaciones del Grupo. Estos ejercicios se realizan una vez al año, y tienen por
Unidad de Análisis Financiero objeto monitorear la evolución de los países respecto de sus sistemas anti-lavado de
República de Panamá dinero, y armonizar la legislación en la materia, atendiendo a las 40 + 9 Recomendaciones.
El lavado de dinero tiene un efecto corrosivo en la economía, el gobierno y el bienestar Las evaluaciones mutuas constituyen el proceso mediante el cual el GAFI examina el nivel
social de un país. Es una práctica que distorsiona las decisiones comerciales, pone en de cumplimiento de los criterios y recomendaciones que formula en materia de prevención
riesgo los sistemas financieros, debilita el control de la política económica, daña la y control del lavado de dinero y del financiamiento del terrorismo. Todos los países que
reputación de los países, además de exponer a los pueblos a delitos graves como el
tráfico de drogas, contrabando, entre otras actividades delictivas. integran el organismo son sometidos a este proceso de evaluación el cual culmina en un
documento (Reporte) que da cuenta de la situación general de cada país evaluado frente a
Existe una pluralidad de organismos internacionales que desempeñan roles por demás dichas problemáticas.
fundamentales en la lucha que adelantan las naciones del mundo por combatir los delitos
de lavado de dinero y financiamiento del terrorismo. En el proceso de evaluación toman parte especialistas de diferentes países (de las áreas
financiera, legal y operativa, fundamentalmente), quienes integran un equipo evaluador
Entre los principales organismos internacionales que realizan amplios aportes en la lucha que visita el país objeto de evaluación, con la finalidad de entrevistarse con las autoridades
contra los referidos delitos se encuentran: la Organización de Naciones Unidas (ONU), a de los diferentes organismos que, directa o indirectamente, tratan la problemática del
través de la Oficina de Naciones Unidas contra la Droga y el Delito y el Consejo de lavado de activos y del financiamiento de actos terroristas. Previo a la visita, el país
Seguridad; la Organización de Estados Americanos, a través de la Comisión evaluado debe responder un Cuestionario (Metodología Común de Evaluación)
Interamericana contra el Abuso de Drogas (CICAD) y el Comité Interamericano contra el estructurado en torno a 120 criterios que abordan desde las medidas referentes a la justicia
Terrorismo (CICTE), el Fondo Monetario Internacional (FMI), el Banco Mundial (BM) y en penal y la cooperación internacional, el marco jurídico e institucional para las instituciones
forma directa el Grupo de Acción Financiera (GAFI) y sus brazos regionales en las financieras y su efectiva aplicación, y los criterios específicos para el sector bancario, de
diferentes latitudes, como son en el continente americano el Grupo de Acción Financiera seguros y de valores.
del Caribe (GAFIC) y el Grupo de Acción Financiera de Sudamérica (GAFISUD),
respectivamente.
En líneas generales, esta metodología de evaluación establece que un adecuado marco
Otro organismo que posee una incidencia en el combate internacional en los países es el legal institucional destinado a prevenir y controlar el lavado de activos y el financiamiento
Grupo Egmont, cuya representación está a cargo en el caso de la República de Panamá, del terrorismo debe incluir:
la Unidad de Análisis Financiero para la Prevención del Blanqueo de Capitales y el
Financiamiento del Terrorismo (UAF), entidad de carácter administrativo adscrita al (a) leyes que tipifiquen el lavado de dinero y la financiación del terrorismo, y que impongan
Consejo de Seguridad Pública y Defensa Nacional del Ministerio de la Presidencia, que obligaciones a las instituciones financieras,
ejerce las funciones propias de una unidad de unidad de inteligencia (UIF), tal como es (b) un apropiado marco institucional administrativo,
concebida este tipo de organizaciones en el ámbito internacional. (c) leyes que provean a las autoridades competentes de las tareas, poderes y sanciones
necesarias; así como también,
1) Grupo de Acción Financiera (GAFI): El Grupo de Acción Financiera (GAFI) es un (d) políticas sostenibles para el sector financiero,
organismo inter-gubernamental cuyo propósito es el desarrollo y la promoción de (e) infraestructura desarrollada del sector público y
políticas, en los niveles nacional e internacional, para combatir el lavado de dinero y el (f) códigos que aseguren el comportamiento ético y profesional de las personas.
financiamiento del terrorismo.
Los criterios de evaluación utilizados para calificar el nivel de cumplimiento en cada caso
Fue establecido en 1989 por el G-7. Entre sus logros destacan la publicación en abril de son:
1990 de las Cuarenta Recomendaciones que proveían un diseño de la acción necesaria
para luchar contra el lavado de dinero. Estas recomendaciones fueron reformuladas en
1996 y 2003, para reflejar los cambios en las tendencias del lavado de dinero y anticipar a) “Cumplidor”;
futuras amenazas. En el año 2001, emitió unas Recomendaciones Especiales (8) para b) “Mayormente cumplidor”;
combatir el Financiamiento del Terrorismo, a las cuales se adicionó una IX c) “Materialmente no cumplidor”;
Recomendación sobre el contrabando de efectivo. d) “No cumplido”.
Este organismo posee dos mecanismos básicos de evaluación de la aplicación de sus Asimismo, el Reporte contiene un acápite que formula un “Plan de Acción” (recomendado)
Recomendaciones: para mejorar el nivel de cumplimiento de las Recomendaciones, en el que se describen las
acciones que el país evaluado debería seguir para cumplir en forma completa con las
Los ejercicios de auto-evaluación pautas establecidas por el organismo.
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Una vez discutido el informe elaborado por el equipo evaluador, el mismo se somete a Su Secretaría Permanente funciona en la República Argentina. Sus órganos de
consideración del Plenario para su eventual aprobación. funcionamiento son el Pleno de Representantes, el Consejo de Autoridades y la Secretaría
del Grupo.
2) El Grupo de Acción Financiera del Caribe (GAFIC): Organización conformada por
El GAFISUD posee entre sus observadores a una serie de países y organismos
treinta (30) países de Centroamérica y la Cuenca del Caribe, entre los que figura la
República de Panamá. Su objetivo principal consiste en la puesta en ejecución de medidas internacionales como: Alemania, el Banco Mundial, Banco Interamericano de Desarrollo,
que constituyan una respuesta a la problemática del delito de lavado de dinero en los Egmont, España, Estados Unidos, FMI, Francia, INTERPOL, INTOSAI, Naciones Unidas y
países de la región. El mismo fue establecido como resultado de una serie de reuniones Portugal. También asisten a sus reuniones, como organizaciones afines, el Grupo de
convocadas enAruba en mayo de 1990 y en Jamaica en noviembre de 1992. Acción Financiera Internacional sobre lavado de dinero (GAFI/FATF), el Grupo de Acción
Financiera del Caribe (GAFIC/CFATF) y la Organización de Estados Americanos a través
Entre los logros del GAFIC figuran la formulación de las diecinueve (19) recomendaciones de la Comisión Interamericana para el Control delAbuso de Drogas (CICAD).
para el combate del lavado de dinero, las cuales en la actualidad han sido reemplazadas Este organismo al igual que el GAFIC, adoptó entre sus lineamientos las 40+9
por la aplicación de las 40+9 Recomendaciones aprobadas por el GAFI. Recomendaciones del GAFI contra el lavado de dinero y el financiamiento del terrorismo.
Los Estados miembros que integran en la actualidad el GAFIC son Antigua y Barbuda, 4) Oficina contra la Droga y el Delito de la Organización de Naciones Unidas:
Anguila, Aruba, Las Bahamas, Barbados, Belice, Bermuda, Islas Vírgenes Británicas, Islas Conocida por sus siglas en inglés UNODC (Office on Drugs and Crimes). Este organismo
Caimán, Costa Rica, Dominica, República Dominicana, El Salvador, Granada, Guatemala, ostenta un sitial preponderante en la definición de la política global de lucha contra el tráfico
Guyana, La República de Haití, Honduras, Jamaica, Montserrat, Antillas Neerlandesas, de drogas y la criminalidad organizada, entre ellos, el blanqueo de capitales.
Nicaragua, Panamá, San Cristóbal y Nieves, Santa Lucía, San Vicente y las Granadinas, La UNDOC posee programas enfocados hacia actividades de entrenamiento para reforzar
Surinam, Islas Turcas y Caicos, Trinidad y Tobago y Venezuela. los conocimientos de las autoridades de los países en torno a los delitos mencionados, el
desarrollo de un trabajo normativo con miras a asistir a los Estados en la ratificación y
Los representantes de los Gobiernos de Canadá, el Reino de los Países Bajos, Francia, el puesta en práctica de los instrumentos internacionales aprobados en esta materia,
Reino Unido y los Estados Unidos de América, España y los Estados Unidos Mexicanos asesoría a los países en la preparación de sus normas domésticas sobre drogas, crimen
conforman las denominadas Naciones Cooperadoras y Auspiciadotas del GAFIC. Sus organizado y terrorismo, entre otros.
aportes al Organismo se materializa a través del apoyo a iniciativas de capacitación
especializada en el tratamiento de la problemática asociada a estos delitos y el 5) Consejo de Seguridad de la Organización de Naciones Unidas: Instancia cuya
ofrecimiento de aportes económicos con el fin de garantizar el cumplimiento de los responsabilidad consiste en la preservación de la paz y seguridad en las naciones que
programas que lidera el Organismo. conforman la ONU. Sus decisiones son de obligatorio cumplimiento.
El GAFIC posee una Secretaría Permanente encargada de vigilar y controlar el Cuando se presenta una controversia ante el Consejo de Seguridad, la primera medida del
cumplimiento de medidas contra el lavado de dinero y financiamiento del terrorismo por mismo es generalmente recomendar a las partes que lleguen a un acuerdo por medios
parte de los países miembros. pacíficos. En algunos casos, el propio Consejo emprende actividades de investigación y
mediación, sin descartar el establecimiento de principios para el arreglo pacífico.
Este Organismo monitorea el cumplimiento de los estándares existentes en el combate del
lavado de dinero y financiamiento del terrorismo, mediante el desarrollo de programas de Cuando una controversia conduce a las hostilidades, la preocupación principal del Consejo
evaluación mutua a sus Estados miembros. es ponerle fin a estas acciones lo antes posible. En ese sentido, para prevenir la ampliación
de las hostilidades, el Consejo puede establecer directrices de cesación del fuego. En
3) Grupo de Acción Financiera de Sudamerica (GAFISUD): De la misma manera como apoyo del proceso de paz, el Consejo puede desplegar observadores militares o una fuerza
el GAFIC es un organismo estilo GAFI encargado de vigilar la situación existente en el de mantenimiento de la paz en una zona de conflicto.
ámbito del combate de los delitos de lavado de dinero y financiamiento del terrorismo en Conforme al Capítulo VII de la Carta de la Organización de Naciones Unidas, el Consejo
Centroamérica y los países de la Cuenca del Caribe, los países pertenecientes al tiene el poder de tomar medidas para hacer cumplir sus decisiones. Puede imponer
Hemisferio Sudamericano conformaron una organización cuyo objetivo común es el embargos o sanciones económicas, o autorizar el uso de la fuerza para hacer cumplir los
desarrollo de políticas tendientes a la erradicación de ambos flagelos y el mandatos.
perfeccionamiento de los mecanismos de cooperación entre los países que integran dicha
Organización. En algunos casos, el Consejo ha autorizado, conforme al Capítulo VII de la Carta, el uso de
la fuerza militar por una coalición de Estados Miembros o por una organización o
GAFISUD se creó formalmente el 8 de diciembre de 2000 en Cartagena de Indias, agrupación regional. Sin embargo, el Consejo toma tales medidas sólo como último
Colombia, mediante la firma del Memorando de Entendimiento constitutivo del grupo por recurso, cuando se han agotado las vías pacíficas para el arreglo de la controversia y luego
los representantes de los gobiernos de diez países: Argentina, Bolivia, Brasil, Chile, de determinar que existe una amenaza a la paz, una violación de la paz o un acto de
Colombia, Ecuador, México, Paraguay, Perú y Uruguay. agresión.
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Conforme también al Capítulo VII, el Consejo ha establecido tribunales penales * Prevenir y tratar el abuso de drogas;
internacionales para enjuiciar a personas acusadas de violaciones graves del derecho * Reducir la oferta y disponibilidad de drogas ilícitas;
humanitario internacional, incluido el genocidio. * Fortalecer las instituciones y mecanismos para el control de drogas;
Conforme a la Carta, el Consejo de Seguridad tiene la responsabilidad primordial de * Mejorar la leyes de control y su aplicación en el tema de armas de fuego y
mantener la paz y la seguridad internacionales. lavado de activos;
* Desarrollar fuentes alternas de ingresos para cultivadores de coca,
El Consejo tiene 15 miembros: cinco permanentes y 10 electos por la Asamblea General amapola y marihuana;
por períodos de dos años. Los miembros permanentes son China, los Estados Unidos, la * Asistir los estados miembros a mejorar la colección y análisis de datos
Federación de Rusia, Francia y el Reino Unido. Entre los miembros no permanentes sobre todos los aspectos del tema de las drogas, y
figura la República de Panamá, cuya designación en este recinto fue en el año 2006. * Asistir a los Estados miembros y al hemisferio en general a medir el
Cada miembro del Consejo tiene un voto. Las decisiones sobre cuestiones de progreso en la lucha contra el problema de las drogas.
procedimiento se toman por voto afirmativo de, por lo menos, nueve de los 15 miembros. La misión principal de la CICAD es el fortalecimiento de las capacidades humanas e
En lo que compete a cuestiones de fondo también requieren nueve votos afirmativos, institucionales y la canalización de los esfuerzos colectivos de sus Estados Miembros
pero éstos tienen que incluir los votos favorables de los cinco miembros permanentes. para reducir la producción, tráfico y el uso y abuso de drogas enAmérica.
Ésta es la regla de la "unanimidad de las grandes potencias" o, como se dice a menudo, el Sus objetivos se centran en:
poder de "veto".
* Servir de foro político del Hemisferio en todos los aspectos del problema de las
Si un miembro permanente no está de acuerdo con su decisión, puede emitir un voto drogas;
negativo, el cual tiene poder de veto. Cada uno de los cinco miembros permanentes ha
ejercido su poder de veto en alguna oportunidad. Si un miembro permanente no apoya * Promover la cooperación multilateral en el área de las drogas
una decisión pero no quiere bloquearla con su veto, se puede abstener en la votación. * Ejecutar los programas de acción para fortalecer la capacidad de los estados
miembros de la CICAD para prevenir y tratar el abuso de drogas; combatir la
De acuerdo con la Carta, todos los Miembros de las Naciones Unidas convienen en producción y el trafico de drogas ilícitas; y negar a los traficantes el dinero
aceptar y cumplir las decisiones del Consejo de Seguridad. Éste es el único órgano de las obtenido como resultado del trafico de drogas;
Naciones Unidas cuyas decisiones los Estados Miembros, conforme a la Carta, están
obligados a cumplir. Los demás órganos de las Naciones Unidas hacen * Promover la investigación en el área de las drogas, el intercambio de
información, capacitación especializada y asistencia técnica; y
recomendaciones.
* Desarrollar y recomendar estándares mínimos para la legislación sobre
La Presidencia del Consejo rota mensualmente, según el listado de los Estados control de drogas, para tratamiento, para medir tanto el consumo de drogas
Miembros del Consejo de Seguridad en atención al orden alfabético de sus nombres en el como el costo de las drogas a la sociedad, y para medidas de control de
idioma inglés. drogas, entre otros.
El Consejo de Seguridad ha desempeñado un papel beligerante en los últimos años, en lo Entre sus logros más significativos se encuentran:
que al combate de los actos de terrorismo y su financiamiento se refiere. A este respecto, - La planificación de una estrategia hemisférica en el combate de la
este organismo ha aprobado una serie de resoluciones sancionatorias de estas problemática de los delitos relacionados con drogas (entre ellos, el lavado de
actividades ilícitas que deben ser cumplidas en forma inmediata por los Estados activos)
miembros. Estas sanciones abarcan medidas que aluden al congelamiento de bienes de
propiedad de individuos y organizaciones terroristas, medidas de carácter migratorio, - El diseño de un Reglamento Modelo en la materia.
aduanero, entre otras, con lo que en definitiva se pretende frenar actividades por parte los - El desarrollo del Mecanismo de Evaluación Multilateral (MEM).
miembros o colaboradores de células terroristas. - La contribución asidua en el fortalecimiento de las instituciones vinculadas al
6) La Organización de Estados Americanos (OEA). A través de las siguientes combate de los delitos relacionados con drogas y el lavado de activos.
instancias en el seno de la Organización: La Comisión Interamericana para el Control b) El Comité Interamericano contra el Terrorismo (CICTE): Es el organismo por
delAbuso de Drogas (CICAD) y el Comité Interamericano contra el Terrorismo (CICTE). excelencia a lo interno del hemisferio americano encargado de la coordinación de
a) La Comisión Interamericana para el Control del Abuso de Drogas (CICAD): esfuerzos en contra del terrorismo y su financiamiento.
Creada mediante Asamblea General de la Organización de Estados Americanos (OEA) La conformación de este Comité surgió durante la celebración de La Segunda
en 1986 como respuesta política del Hemisferio Occidental para resolver todos los Conferencia Especializada sobre Terrorismo realizada en Mar del Plata, Argentina, los
aspectos del problema de las drogas. Cada Estado miembro designa a un representante días 23 y 24 de noviembre de 1998, la cual concluyó con la adopción del Compromiso de
de alto rango a esta Comisión, la cual se reúne dos veces al año. Mar del Plata. Declaración ésta en virtud de la cual los Estados Miembros se adhirieron al
compromiso de establecer el Comité Interamericano Contra el Terrorismo (CICTE), el
Esta Comisión se encarga de administrar programas de acción por medio de su cual estaría integrado por las "autoridades nacionales competentes " de los Estados
Secretaria permanente para promover la cooperación y coordinación entre los 34 países miembros. Este esfuerzo fue respaldado por los Jefes de Estado del hemisferio en el Plan
miembros. Estos programas se enfocan en: deAcción de la Segunda Cumbre de lasAméricas en Santiago de Chile.
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Es así como el CICTE se crea mediante la aprobación de la Resolución AG/RES. 1650 Entre sus programas sobresalen los siguientes:
(XXIX-O/99). * Programa sobreAduanas y protección de fronteras.
El primer período ordinario de sesiones del CICTE se realizó en Miami, Florida en Octubre * Ejercicio de Simulación contra el Terrorismo.
de 1999. Posterior a esta sesión, tuvieron lugar convocatorias para nuevas reuniones en
* Programa sobre Financiamiento del Terrorismo.
los años subsiguientes.
* Programa sobre Legislación contra el Terrorismo.
Sin lugar a dudas los atentados terroristas acaecidos el 11 de septiembre de 2001 en los
Estados Unidos de América, renovaron la atención de la Organización en contra de este * Programa sobre SeguridadAeroportuaria.
flagelo. Es así como estos atentados fueron condenados inmediatamente por la * Programa sobre seguridad cibernética.
Asamblea General, mediante la suscripción de la Resolución para el Fortalecimiento de la * Programa sobre seguridad en turismo
Cooperación Hemisférica para Prevenir, Combatir y Eliminar el Terrorismo
* Programa sobre seguridad portuaria.
(RC.23/RES.1/01), adoptada durante la realización de la XXIII Reunión de Consulta de
Ministros de Relaciones Exteriores realizada el 21 de septiembre de 2001 en 7) El Fondo Monetario Internacional (FMI):
Washington, DC. El Fondo Monetario Internacional (FMI) se originó en julio de 1944, durante la realización
Esta resolución instruía a los Estados miembros a: de una conferencia de la Organización de Naciones Unidas, celebrada en Bretton Woods,
New Hampshire (Estados Unidos de América), en la cual participaron representantes de
- Reforzar la cooperación, en los planos regional e internacional, para perseguir,
cuarenta y cinco (45) gobiernos, quienes tuvieron la idea de crear este organismo con el
capturar, enjuiciar, sancionar y cuando corresponda, acelerar la extradición de
propósito de establecer un marco de cooperación económica destinado a evitar que se
los perpetradores, organizadores y patrocinadores de actos terroristas, así repitieran las desastrosas políticas económicas que contribuyeron a provocar la Gran
como fortalecer la cooperación judicial recíproca y el intercambio oportuno de Depresión de los años treinta.
información.
Un total de ciento ochenta y cuatro (84) países integran en la actualidad esta organización,
- Solicitar al Consejo Permanente para que convoque lo antes posible una entre las que se encuentra la República de Panamá.
reunión del Comité Interamericano Contra el Terrorismo, a fin de que
identifique acciones urgentes dirigidas a fortalecer la cooperación En términos generales, el FMI se encarga de velar por la estabilidad del sistema monetario
y financiero internacional (el sistema de pagos internacionales y tipos de cambio entre las
interamericana para prevenir, combatir y eliminar el terrorismo en el
monedas nacionales que hace factible el comercio entre países). Las actividades del FMI
hemisferio.
buscan fomentar la estabilidad económica y evitar las crisis, ayudar a resolver las crisis
- Encomendar al Consejo Permanente la elaboración de un proyecto de cuando éstas se producen, y fomentar el crecimiento y aliviar la pobreza. Para lograr estos
Convención Interamericana contra el Terrorismo, con miras a presentarlo a la objetivos, el FMI emplea tres mecanismos principales: la supervisión, la asistencia técnica
próxima Asamblea General de la OEA. Asimismo, instar a los estados a y la asistencia financiera.
estudiar la repercusión jurídica internacional de la conducta de las autoridades Su contribución en la lucha global contra el lavado de dinero y financiamiento del terrorismo
gubernamentales que apoyan con financiamiento, protección o amparo a se centra en la elaboración de la Metodología para la Evaluación del cumplimiento de las
personas y grupos terroristas. 40+9 Recomendaciones del GAFI, en conjunto con el Banco Mundial y el GAFI.
Los objetivos básicos del CICTE consisten en:- Asimismo, se destacan los programas de asistencia técnica que brindan expertos de ese
- Mejorar el intercambio de información por las autoridades nacionales organismo a las autoridades de los países y la publicación de documentos guía en esta
competentes, incluyendo el establecimiento de una base de datos materia.
interamericana sobre cuestiones relacionadas con el terrorismo.- 8) El Banco Mundial: Organismo internacional que ofrece asistencia financiera y técnica a
los países, y reúne en su seno a ciento ochenta y cinco (185) Estados miembros. Este
- Formular una propuesta para ayudar a los estados miembros a redactar la
organismo está formado por dos instituciones de desarrollo singulares: el Banco
legislación apropiada contra el terrorismo en todos los estados.
Internacional de Reconstrucción y Fomento (BIRF) y la Asociación Internacional de
- Recopilar los tratados y acuerdos bilaterales, subregionales y multilaterales Fomento (AIF) . Cada institución tiene una función diferente pero fundamental para
suscritos por los estados miembros y promover la adhesión universal a las alcanzar la misión de reducir la pobreza en el mundo y mejorar los niveles de vida de la
convenciones internacionales contra el terrorismo. gente. El BIRF centra sus actividades en los países de ingreso mediano y los países pobres
con capacidad crediticia, mientras que la AIF ayuda a los países más pobres del mundo.
- Aumentar la cooperación en las fronteras y las medidas de seguridad
Juntos ofrecen préstamos con intereses bajos, créditos sin intereses y donaciones a los
relacionadas con la documentación de viajes.
países en desarrollo para proyectos de educación, salud, infraestructura, comunicaciones
Desarrollar actividades de entrenamiento y manejo de crisis. y muchas otras esferas.
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Al igual que el Fondo Monetario Internacional brinda su apoyo a los esfuerzos por combatir LA INVESTIGACIÓN FINANCIERA EN LOS CASOS DE LAVADO DE ACTIVOS
los embates del lavado de dinero y el financiamiento del terrorismo. Esta organización tuvo Heiromy Castro Milanés
participación activa en la elaboración de la Metodología para medir el cumplimiento de los Economista
países en torno a las 40+9 Recomendaciones Anti-lavado de Dinero y contra el Asesor de Delitos Monetarios
Financiamiento, aunado a las asistencias técnicas y documentos modelo y guías Superintendencia de Bancos
expedidos en la materia. República Dominicana
9) El Grupo Egmont: * Parte integral del Capitulo VIII del Libro: “Apectos Dogmaticos y Criminologicos del
Es un organismo que aglutina a la mayoría de las unidades de inteligencia financiera (UIF) Lavado de Activos”, Editado por Justicia y Gobernabilidad, Escuela Nacional de Judicatura
que operan en los diferentes países del mundo. Creado el 9 de junio de 1995, durante y USAID, Anus 2005, Impreso Mediabyte, S.A., Santo Domingo, Rep. Dom., del cual
Heiromy Castro es Coautor junto a Norma Bautista,Alejandro Moscoso S., Olivo Rodriguez
reunión una celebrada en el Palacio de Egmont, en Arenberg (Bruselas), donde se dieron
Huertas y Maximiliano Rusconi.
cita representantes de 24 países y 8 organizaciones internacionales para discutir sobre las
organizaciones especializadas en la lucha contra el lavado de dinero, conocidas en ese INTRODUCCION
entonces, como “disclosures receiving agencies”, correspondientes a las actuales UIF. El mundo delictivo funciona como empresa de tiempo completo. Los criminólogos de
Paulatinamente, tuvo lugar el crecimiento del Grupo Egmont en la medida en que los antaño dividieron la actividad delictiva en dos grupos:
estándares internacionales exigían a los gobiernos el establecimiento de UIF en sus
-Delitos Contra Personas, ya que las víctimas serían personas, tales como asesinatos,
respectivos países.
robos, entre otros.
En el caso de la República de Panamá, la Unidad de Análisis Financiero para la Prevención
del Blanqueo de Capitales y el Financiamiento del Terrorismo participa como miembro -Delitos Contra la Propiedad, que implica asaltos a residencias, empresas, incendios
activo del Grupo Egmont desde 1997. provocados. En tal sentido, era muy natural describir las actividades delictivas por las
víctimas.
Tal como ocurre con otros Organismos, el Grupo Egmont cuenta con una Secretaría de
apoyo administrativo, la cual funciona como una instancia que opera de forma rotativa a lo Hoy, las actividades delictivas han evolucionado más allá de estas consideraciones,
interno de las UIF pertenecientes a la Organización. clasificandose por factores de motivación, es decir, por pasión o por ambición.
Uno de los principales objetivos de este Grupo es el fomento del intercambio de
información entre las UIF de os países miembros, con el fin de combatir el delito de lavado La avasalladora mayoría de los delitos cometidos son motivados por el dinero. Aquí estriba
la importancia de la investigación financiera. En el momento histórico en que vivimos el
de activos. En ese orden de ideas, la principal herramienta para el intercambio de
terrorismo ha recobrado fuerzas, quizás a niveles insospechables, la corrupción dejó de
información provista por el Grupo la constituye el diseño de un portal seguro administrado ser un mito en función de que era un fenómeno que sólo se daba en el tercer mundo, siendo
por el Financial Crimes Enforcement Network -FinCEN (equivalente a UIF de los Estados muy particular del sector público y el narcotráfico sigue blandiendo sus tentáculos por
Unidos deAmérica). doquier, produciendo dolor y sus consecuentes crímenes colaterales.
Otro de los aportes efectuados por el Grupo es la promoción de firma de Acuerdos de
Cooperación y Memorandos de Entendimiento entre las UIF miembros, los cuales se El trabajo que a continuación desarrollaremos está enfocado a proveer instrumentos de
convierten en instrumentos que facilitan el intercambio de información de inteligencia investigación financiera de utilidad para el debido cumplimiento de los estándares legales
bilateral entre estas agencias. nacionales e internacionales, tanto para Autoridades Competentes como para Sujetos
Obligados, en relación a la prevención y detección del lavado de activos.
El Grupo Egmont posee cinco (5) Grupos de Trabajo a saber: El Grupo de Trabajo Legal,
"Outreach Group", Grupo de Trabajo de Asuntos Operativos, Grupo de Trabajo sobre 1-Principales Crímenes Gestores del Lavado de Activos
Capacitación y Grupo de Trabajo sobre Tecnología.
1.1-Narcotráfico, dado su alto nivel de riesgo la venta de narcóticos es muy lucrativa. La
En la Reunión Plenaria del Grupo realizada en Chipre en junio de 2006 se presentó la estimación del monto total del dinero generado por el narcotráfico es muy dificil de
propuesta para transformar este foro en una organización formal. En ese sentido, las UIF determinar, dado el carácter informal del negocio. Aún así, para finales de la decada de los
miembros se encuentran trabajando en el establecimiento de una Secretaría Permanente y 90's el Fondo Monetario Internacional (FMI) estimaba que el volumen operado a lavar
la preparación de una fórmula para calcular la cuota anual que cada Unidad miembro anualmente oscilaría entre 300 mil y 500 mil millones de dólares norteamericanos. Esto
deberá pagar. Esta transformación se hará efectiva mediante la suscripción de un sería, a ese momento el 2% al 5% del Producto Interno Bruto (PIB) global, que su vez
instrumento que sentará las bases y principios rectores del Grupo. representa aproximadamente el 8% del comercio internacional.
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Para la Organización de las Naciones Unidas (ONU) la cifra sería de 500 mil dólares En la gestión de ambos roles, bajo la evidencia de sospecha, se deberá acopiar y analizar
norteamericanos, al período citado. informaciones al través de:
La magnitud de esas cifras denota la capacidad de este sector del crimen internacional, -Revisión de Documentos: títulos de propiedad, declaraciones de impuestos,
pues las mismas equivalen al PIB de varias naciones latinoamericanas. constitución de empresas, créditos, inversiones, cuentas corrientes, entre otras, de la
persona sospechosa.
1.2-Corrupción, definida como la violación de una norma que puede ser legal, ética, moral o -Establecer la identidad de familiares, amigos, empleados, socios y estructurar un
el abuso de autoridad, en diferentes niveles, para la consecución de un beneficio personal organigrama.
o corporativo.
-Revisión de documentos de familiares, amigos, empleados, socios y obtener, de cada
1.3-Tráfico de Armas, es otro de los crímenes internacionales que generan exelentes uno, las mismas informaciones señaladas en el literal a.
beneficios, los cuales deben ser justificados para que puedan ser disfrutados.
-Buscar elementos comunes en la información recopilada, ya sean bancos, tipos de
1.4-Tráfico de Seres Humanos, su operación ofrece muy buenos dividendos. Esta práctica inversiones, tipos de negocios, asesores, entre otros.
de explotación esclavista y que data de tiempos inmemoriales, lejos de desaparecer ha
-Identificar las personas que administran o tienen cargos de responsabilidad en las
evolucionado, convirtiendose en un problema social de dimensiones globales. instituciones identificadas con patrones comunes o las personas que mantienen vínculos
con los allegados al sospechoso.
1.5-Financiamiento del Terrorismo, he aquí otro caso muy particular, pues no siempre los
recursos con los que se financian las actividades terroristas provienen de la comisión de un -Hacer un seguimiento a las operaciones bancarias y financieras, estableciendo enlaces
crimen, por lo tanto no son recursos mal habidos. Pero, por el hecho de que su destino sea o cadenas y patrones comunes.
el viavilizar actos terroristas, hace que los mismos sean parte de la acción criminal.
-Crear enlaces en las instituciones de supervisión financiera, de valores, de comercio, de
La tipificación de “criminal” para el financiamiento del terrorismo debe ser asumida por divisas, de seguros, de control fiscal, entre otros, con la finalidad de obtener la
todos los sistemas legales de los paises miembros de la Organización de las Naciones información que necesite.
Unidas (ONU), según lo estipula el Convenio Internacional para la Represión del
-Establecer si el monto de las operaciones ubicadas en las cuentas de cada persona se
Financiamiento del Terrorismo, así como la Resolución xxx, del Consejo de Seguridad de corresponde con las operaciones ordinarias de los negocios o actividades productivas
las Naciones Unidas. También es exigido en la Convención Interamericana Contra el que han sido declaradas y comparar con la competencia. (Ver Casos y Métodos)
Terrorismo de la Organización de Estados Americanos (OEA) y sugerido en las 40
Recomendaciones Revisadas del Grupo de Acción Financiera (GAFI), las cuales sirven de -Hacer vigilancia personal y electrónica (si es legal y bajo el procedimiento establecido)
base a todas las legislaciones contra el lavado de activos del mundo y es la médula de la de los sospechosos, a fin de establecer vínculos.
Nueva Metodología de Evaluación del Fondo Monetario Internacional (FMI) y el Banco
Mundial (BM). -En los allanamientos, buscar libros de registros, contabilidad manual o automatizada,
para fines de establecer vínculos entre sus operaciones críminales y las ordinarias.
2-Investigación del Lavado de Activos
-Utilizar informantes.
Un punto importante a dominar dentro de la cultura investigativa de crímenes financieros y -Entrevistar testigos y colaboradores.
el lavado de activos es la de diferenciar las Unidades de Inteligencia de las Unidades de
Investigación. -Mantener enlaces internacionales (Interpol, Grupo Egmont, DEA, CICTE-OEA).
2.1-Unidad de Inteligencia Financiera: es una estructura que se encarga de solicitar, recibir -Hacer el balance contable de los negocios y demostrar con ello, de existir, el incremento
y difundir a las autoridades competentes, los reportes de información financiera injustificado. (Ver Casos y Métodos)
relacionados con las ganancias que se sospecha provienen del crimen que esté
establecido en su legislación o en su reglamentación nacional, con el fin de combatir el -Con el análisis de la información, determinar el conjunto de indicios que permiten
lavado de activos. establecer los enlaces de las operaciones económicas con la persona vínculada a
actividades sospechosas.
2.2-Unidad de Investigación Financiera: es una estructura de tipo policial que se encarga 2.3-Indicios, son los hechos de los que se infiere de forma lógica la existencia de otros
de investigar los reportes enviados por la Unidad de Inteligencia y casos producto de hechos. Se parte de un hecho indicador que debe estar probado, a partir de ahí se
denuncias. Además, efectua requerimientos a la Unidad citada para el acopio de deducirá un hecho indicado que debemos probar. Como conclusión lógica de la
pruebas, investiga vínculos entre sospechosos, crea sus perfiles y les da seguimiento. interrelación de ambos hechos se podrá inferir una conclusión que constituye el indicio.
- 45 - - 46 -
Por ejemplo: -La falta de registros dificulta la conexión de una persona con actitudes delictivas o con la
compra de bienes ilícitos.
A
Hecho Indicador: El señor XX presenta un incremento patrimonial de $YY. -No se gravan los ingresos no registrados.
Conclusión: El incremento patrimonial es injustificado. -En grandes cantidades, el efectivo genera sospechas .
-La falta de registros implica debilidad en el control interno.
B -Las grandes cantidades de efectivo son difíciles de manejar, de transportar e implican
mayores riesgos.
Hecho Indicador: Las personas que presentan este incremento patrimonial mantienen -Existen activos cuya adquisición en efectivo se dificulta, dado su volumen.
vínculos de parentescos, amistad o de negocios con el señor ZZ, a
quien se relaciona con actividades ilícitas. 3.2-De Negocios, que es en el que todas las operaciones se efectúan a través de
documentos, que pueden ser Cuasi-Efectivo. Los avales generan registros financieros.
Hecho Deducido: Estas personas conocían de la comisión de las actividades ilícitas. Estos últimos resumen la actividad financiera reflejando fuentes específicas, destinos
participantes y fechas.
Conclusión: Estas personas conocen o deben conocer que el dinero del señor ZZ
tiene un origen ilícito. 3.2.1-Ventajas
-Existe mayor eficiencia y seguridad en la operatividad comercial y financiera.
C -Las pérdidas por concepto de robos, estarían sujetas a un mejor control.
Hecho Indicador: El incremento patrimonial injustificado del señor XX se inició cuando se -Ofrece un abanico más amplio de oportunidades para fines de inversiones legítimas.
establecieron los vículos con el señor ZZ. -Un negocio legítimo es una base valiosa de operaciones.
-Un negocio legítimo permite la adquisición de una posición dentro de la sociedad, el cual
Hecho Deducido: El señor XX y el señor ZZ mantienen relaciones de orden económico. puede proporcionar un disfraz adicional para operaciones ilícitas.
Conclusión: El incremento patrimonial del señor XX deriba del dinero del señor ZZ. 3.2.2-Desventajas
-Deben pagarse impuestos.
D -Los registros están sujetos a exámenes por parte de las autoridades.
Hecho Indicador: Las explicaciones dadas por el señor XX sobre sus actividades no -La falsificación de registros es un acto delictivo que al ser descubierto puede generar la
justifican el monto del incremento patrimonial. (Fondos procedentes de apertura de un caso que conduzca a la realidad de los hechos.
fuentes desconocidas. Ver Métodos). -Las transacciones tienen una fuente de origen o de destino, lo que ayudará al investigador
a seguir el dinero.
Hecho Deducido: El señor XX mintió con respecto a su incremento patrimonial.
Seguir el dinero, es la ley procedimental de todo investigador financiero.
Conclución: Al señor XX, lo han incriminado sus falsas declaraciones. 4-Métodos de Lavado de Activos
En este punto hay suficientes indicios para fines de un procesamiento judicial. Existe una cantidad muy diversa de métodos que son utilizados para cosmetizar el origen
ilícito de activos, éstos pueden ir desde un simple canje de divisas hasta una sofisticada
3-Sistemas de Transacción ingenieria financiera. A continuación, podremos apreciar cómo se pueden utilizar
diferentes negocios, áreas y/o territorios, para los fines citados.
Toda transacción económica se efectuará al través de los sistemas siguientes: Se puede lavar activos al través de:
3.1-En Efectivo, que se da cuando todas las transacciones se efectúan en efectivo. Las 4.1-Negocios Legítimos: éstas son entidades ideales para efectuar actividades de lavado,
transacciones ilícitas, usualmente son cruzadas en efectivo. dada la fachada que ofrecen para mezclar activos lícitos con ilícitos. Por ejemplo, aquí un
lavador podría hacer lo siguiente:
3.1.1-Ventajas:
-Exagerar los ingresos legítimos.
-Cualquier persona puede pagar con efectivo los bienes ilegales o legales, dando paso -Exagerar los gastos legítimos.
a una de las fases del lavado. -Utilizar los depósitos en efectivo.
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Acontinuación veamos sus aplicaciones prácticas en el Caso “Zoom Videos” Exageración (inflación) de Gastos Legítimos
El exagerar los gastos de negocios complementa la exageración de los ingresos. Debido a
Zoom Videos se localiza en un pequeño centro comercial metropolitano. Basa su los gastos inflados, como los gastos actuales son deducibles de impuestos, la obligación
actividad de negocios en la venta de discos compactos, cintas y la renta de
videocintas. El propietario John Doe, un traficante local de narcóticos, trabaja adicional de impuestos causada por los ingresos inflados puede reducirse o quedar
tiempo parcial en la tienda y tiene cuatro empleados de tiempo completo que no eliminada. Las posibilidades de exagerar los gastos quedan limitadas únicamente por la
están enterados de sus actividades de narcotráfico. La esposa de Doe, quien sí está imaginación. Las cantidades que pueden ser “pagadas” por concepto de suministros o
enterada de estas actividades ilegales, lleva los libros y registros del negocio. A los bienes jamás recibidos, consultores ficticios que “reciben” honorarios, empleados
clientes se les solicita que paguen preferiblemente en efectivo por sus compras, y inexistentes a los que se les “paga” regularmente, la depreciación, entre otros, son cosas
cuando lo hacen así, reciben un descuento del 15%.
que se pueden reclamar sobre activos inflados o inexistentes.
Exageración de Ingresos Legítimos Al revisar el Estado de Ingreso al 31 de diciembre del 2002, podemos apreciar que el Sr.
Doe infló los gastos de su negocio legítimo en 2002 por $62,000. Agregó dos de sus
Con este método de lavado de dinero, se agregan productos ilegales a los registros de distribuidores de narcóticos a su libro mayor de nómina e incrementó sus gastos anuales
ventas de un negocio legítimo. El Sr. Doe, utiliza este esquema en Zoom Videos haciendo de sueldos por $48,000. Al retener impuestos y expedir estados de sueldos y salarios
las tres cosas siguientes:
anuales, les ha dado a sus distribuidores una fuente aparente de ingresos legítimos. A
- Falsificación de facturas (Reducción del valor de las facturas). Lee hace través del año, exageró el pago a proveedores por $4,000 y después depositó sus cheques
que su personal computarice el descuento del 15% sobre compras en el renglón de reembolso a la cuenta bancaria del negocio como ingreso adicional por ventas. La
de mercancía salida, pero los hace que muestren el precio total en la factura de cantidad original pagada al proveedor se registra como gasto y el cheque cancelado se
venta “para fines de la contabilidad”. Para el año 2002, las ventas legítimas en utiliza como comprobación del gasto.
efectivo totalizan la cantidad de $300,000. El 15% de descuento por pago en
Un honorario por consultoría de $10,000 se muestra como gasto. Esto podría ser
efectivo redujo los recibos reales de efectivo en $45,000 lo que significó que los
recibos netos en efectivo ascendieron a $255,000. Ahora el Sr. Doe puede totalmente ficticio. Tal vez el Sr. Doe pagó $10,000 a un socio del narcotráfico en sus
depositar $45,000 de ganancias derivadas de la droga en la cuenta bancaria del actividades ilegales, o tal vez utilizó el dinero para comprar bienes personales, o un bien
negocio para reeplazar la reducción del descuento. personal.
El Sr. Doe manipuló las actividades financieras de su negocio exagerando tanto los
- Generación de facturas falsas. El Sr. Doe generó facturas por ventas falsas y
ingresos como los gastos. No todos los lavadores de dinero utilizan los dos métodos juntos.
facturas por rentas de video por un total de $65,000 y $32,000 respectivamente.
La creación de ventas ficticias involucra un poco más de riesgo porque requiere Algunos utilizan solamente uno o el otro. Un traficante de drogas que desea generar una
la fabricación completa de todos los elementos de una venta, que es menos cantidad sustancial de ingreso para justificar un estilo de vida de derroche, puede
que modificar parte de una venta normal. Pero aparentemente, valía la pena únicamente exagerar sus ingresos. Por otra parte, un lavador de dinero que espera evadir
correr el riesgo. Pues así podría depositar una cantidad adicional de $97,000 de impuestos, inflaría únicamente los gastos.
ganancias del narcotráfico.
Depósitos en Efectivo.
- Exageración (inflación) del costo de los bienes vendidos. En el 2002 el La tercera forma en que a través de un negocio legítimo se puede lavar dinero es
costo real de bienes vendidos fue de $260,000. El Sr. Doe infló (exageró) esta depositando productos en efectivo generados por una actividad ilegal en las cuentas
cantidad por $28,000, copiando y después alterando las facturas de compras. bancarias del negocio, sin ocultar los depósitos como recibos normales de los negocios
operados.
El Estado de Ingresos de Zoom Videos al 31 de diciembre del 2002 muestra el
efecto causado por el dinero de las actividades de lavado del Sr. Doe sobre su Este método no puede resistir el escrutinio de un investigador porque cualquier cantidad de
negocio. El resultado de las actividades antes descritas puede verse en la cifra efectivo que va a un negocio debe provenir de algún lugar: de ingresos por ventas de
de Ingreso Bruto (Gross Income). bienes, de préstamos o inversiones por parte de los propietarios.
El método de depósitos en efectivo se utiliza principalmente para tomar ventaja de las
La exageración del ingreso declarado tiene una desventaja de importancia y es
cuentas bancarias del negocio y así transferir ganacias ilegales hacia el sistema de
que el ingreso adicional está declarado abiertamente, por lo que la cantidad es
gravable. A menos que los delincuentes financieros quieran pagar una gran transacción de negocios.
porción de sus ganacias lavadas en impuestos, necesitaran encontrar una Se pueden expedir cheques sobre las cuentas del negocio para gastos personales de
forma de reducir su incrementada obligación de impuestos. La forma como manutención y comprar activos personales, etc., por lo tanto, se evita el que se generen
resuelven este problema es exagerando sus gastos legítimos de negocios. sospechas que de otra forma surgirán si se tratara de grandes cantidades de efectivo.
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Empresas Ideales para el Lavado de Dinero ZOOM VIDEOS
Como hemos podido apreciar en el ejemplo de Zoom Videos, el uso de empresas legítimas Estado de Ingresos
como mecanismo para ocultar y entremezclar dinero ilícito dentro de una operación incluye al 31 de diciembre del 2002
procedimientos contables de nivelación. El dinero ilegal son raramente mezclados
Sin Con
fisicamente con los recibos legítimos del negocio, más bien, los registros contables se Lavado de Dinero Lavado de Dinero
falsifican para atribuir más ingresos o más gastos a la empresa e indirectamente a los
propietarios de lo que en realidad se ganó o se gastó. Ventas:
Idealmente, un establecimiento óptimo a través del cual se faciliten operaciones para lavar
dinero, sería uno que: Caja $ 255,000 $ 365,000
- Trate principalmente con efectivo
Cheques 120,000 120,000
- Tenga costos fijos relativos
- Esté exento de reportar el efectivo depositado a las autoridades. Rentas de Videos 52,000 84,000
Tradicionalmente, los bares, restaurantes, cines, teatros y salones de masajes han sido
utilizados como medio de operaciones en esquemas de lavados de dinero. Estos tipos de Total Ventas 427,000 569,000
operaciones de negocios proporcionan una pronta ubicación para ventas ilícitas y
reuniones clandestinas. Dependiendo del talento administrativo y de las personas Coso de mercancia vendida 260,000 569,000
involucradas, casi cualquier actividad de negocios puede utilizarse para el lavado de
dinero. Sin embargo, los negocios que son altamente competitivos o requieren Ingreso bruto 167,000 281,000
capacidades técnicas substanciales son menos atractivos para las actividades delictivas.
Gastos:
La explicación de ésto estriba en que es dificil administrar ambos a un mismo tiempo: un
negocio que exige mucha dedicación y una organización delictiva, que exige también Sueldos y Salarios 96,000 144,000
dedicación extrema.
Se puede utilizar un indicador independiente para desarrollar pistas financieras cuando se Suministros 6,000 10,000
sospecha existe lavado de dinero. Por ejemplo, si Zoom Videos tenía un inventario de 400
videocintas y la cuota de renta era de $2.00 al día, entonces el ingreso mensual no debería Renta 36,000 36,000
exceder de $24,000 (400 X $2.00 X30). Si la tienda reporta recibos brutos de $35,000
mensuales, el investigador debe deducir que $11,000 proceden de otra parte. Gastos de interés 12,000 12,000
Mientras que pequeñas variantes no constituyen una prueba de fraude adecuada, el fraude Teléfono 9,000 9,000
a gran escala difícilmente soporte este tipo de análisis.
La validez de ciertos tipos de gastos puede determinar a través del uso de indicadores Honorarios Consultores 0 0
independientes. Por ejemplo, la compra de gasolina reportada (un gasto de negocios) en
cantidades que son suficientes para mantener un camión de servicio en operación durante Total de Gastos $ 159,000 $ 221,000
las 24 horas del día todo el año, sería evidentemente sospechoso. La evidencia de
empleados ficticios puede ser verificada independientemente por fuentes de información Ingreso Neto 8,000 60,000
que no son la nómina tarjetas de reloj tomador de tiempo, registros del sindicato, pagos de
4.2-Negocios Ilegítimos: este está compuesto por negocios ilícitos o no registrados,
compensación a desempleados, registros de retención de impuesto, entre otros). Lo generadores de dinero sucio, compañías fantasmas (Que se dice que existen pero no son
encontrado durante las investigaciones que revele que ciertas ventas no tuvieron lugar reales), usualmente necesitan una mayor complementaridad, por parte de otras áreas para
jamás, o empleados en nómina que no existieron nunca, o inventario reportado con lograr legitimar fondos o asumen un mayor riesgo.
artículos falsos, proporcionaría indicación significativa de una operación de lavado de
dinero. Dada su ilegitimidad, usualmente, los controles operativos no se registran o son a su vez
irreales.
Para el investigador financiero, la detencción del lavado de dinero depende muchísimo de
la calidad de la documentación. Usando indicadores independientes para probar la validez 4.3-Transacciones de Compra y Venta: por medio de este tipo de transacciones se pueden
del ingreso reportado y de los gastos puede determinarse el grado de variación de las manipular las operaciones para ocultal el flujo de productos ilegales y dar apariencia lícita a
verdaderas actividades relacionadas con el negocio. los mismos.
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La utilización de vículados que adqueren bienes y luego venden a otros vículados, EL ANALISIS ESTRATEGICO
generando una suerte de mercado secundario dentro de un grupo de personas que
John Grajales
se compran y venden bienes. La realidad es que el dinero que fluye, tiene una Consultor
procedencia ilícita y a través de las ventas y adquisiciones se legitimaría, pues Unidad Anti-Lavado de Activos de CICAD-OEA
después de una operación el vendedor podrá justificar su procedencia. Debemos Colombia
apuntar que para un Gerente de Cumplimiento acusioso, ésta sería una operación Dentro del marco de acción de una Unidad de inteligencia Financiara (UIF o FIU por sus
inusual, que con una simple investigación de vículados y conducta finaciera se iniciales en ingles), el análisis estratégico se puede definir como la recopilación,
convertiría en una operación sospechosa. Es decir, con la simple aplicación de una transformación y análisis de información (reportes, transacciones, informaciones externas,
entre otras), por medio de técnicas y herramientas informáticas de análisis de información
política racional de “conozca su cliente”. con el fin de identificar en la información analizada patrones, tendencias y
comportamientos posiblemente relacionados con Lavado de Activos y/o Financiamiento
Supeniendo que alguien esté comprando una finca cuyo valor real es de $3 millones. del Terrorismo (LA/FT).
El comprador acuerda con el vendedor que pagará $1 millón por la finca y que el resto Es necesario distinguir este tipo de análisis del análisis netamente operativo que se lleva a
se lo pagará fuera de libros (En efectivo, drogas, otros). Aquí la transferencia del cabo a partir de uno o varios reportes de operaciones recibidos por la UIF. Este análisis se
sistema de transacciones en efectivo hacia el sistema de transacciones del negocio enfoca específicamente a las transacciones u operaciones detectadas y enviadas por las
entidades que reportan este tipo de operaciones a la UIF. La técnica de análisis mas
se ha logrado y ha tenido lugar una operación de lavado de dinero. comúnmente utilizada es el seguimiento histórico de las transacciones de las personas
relacionadas en el reporte y/o la comparación de sus operaciones con otros individuos con
perfiles o comportamientos similares.
El análisis estratégico se lleva a cabo cuando se dispone de un número suficiente de
CONCLUSION registros de información que debe ser descrita o interpretada de alguna forma y que se
Los sistemas financieros, dada su naturaleza, son blancos de los delitos señalados, debe utilizar como fuente de información en la toma de decisiones relacionadas con las
políticas que adopta la UIF para la lucha contra el LA/FT. En este caso en particular en el
pues el dinero generado o que se utilice para su financiamiento, tenderá a ser movido análisis estratégico debe tenerse en cuenta factores de coyuntura externa (factores
o convertido al través de éstos. sociales, económicos y políticos), y debe ser proyectado a mediano y largo plazo en razón
a que, tanto los datos analizados como los factores anteriormente enunciados cambian con
el transcurso del tiempo. En este tipo de análisis se busca deducir el comportamiento
Ese riesgo inherente que atenta contra el sistema de pagos de cualquier nación particular de los datos a partir de un importante número de ellos.
implica que las entidades que lo componen generen la conciencia necesaria para
Analógicamente, desarrollar modelos de análisis estratégico es como pescar con una red.
conocer de forma objetiva sus amenazas y debilidades. Una vez limitadas las Las características de la red están diseñadas para la pesca de ciertas especies en
incertidumbres podrán enfocar sus fortalezas hacia el aprovechamiento máximo de particular, no obstante después de lanzarla, el pescador no sabe exactamente lo que
sus oportunidades. obtendrá. Después de mirar su contenido luego de lanzarla por primera vez, tendrá una
idea de lo que puede ser la jornada de pesca y puede decidir si es o no un buen sitio para
pescar. En el caso del análisis operativo se puede utilizar la analogía de pescar con una
caña, antes de lanzar el anzuelo el pescador sabe que pez quiere atrapar y por ello utiliza
El lavado de activos es usualmente un crimen financiero y por consiguiente un tipo una caña, un anzuelo y una carnada especificas para tal fin.
muy particular de fraude, pues tima a la sociedad, al estado de derecho, genera El resultado principal del análisis estratégico es el conocimiento de la información
competencia desleal, cataliza la impunidad, puede inducir a que se planifiquen contenida en las bases de datos de la UIF, este conocimiento complementado con
políticas económicas erradas, con lo que se generarían crisis, caos y aumento en los informaciones de otras fuentes se utiliza para explicar el comportamiento mismo de la
información o para utilizarlo como un insumo en la toma de decisiones sobre mecanismos
niveles de pobreza. Como suma de todo lo anterior, el lavado atenta contra la de acción, prevención o políticas en la lucha contra el LA/FT.
gobernabilidad y por ende con el orden democrático de cualquier nación. En tal
sentido, lo enfocaremos como un gran fraude y plantearemos su búsqueda en la Llevar a cabo análisis estratégicos dentro de una UIF tiene por objetivo:
determinación de pequeños fraudes, los cuales son detonantes de grandes casos. - Identificar registros, transacciones u operaciones que por su monto, frecuencia
o características particulares podrían estar relacionadas con LA/FT.
Lo tratado es solo una simple metodología que puede ayudar a investigadores y - Identificar tendencias y patrones de comportamiento de las personas u
organizaciones criminales que tratan de dar apariencia de legalidad a dineros
Oficiales de Cumplimiento a determinar un posible crimen y mitigar riesgos. obtenidos de forma ilícita o que serán utilizados para financiar actos terroristas.
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- Publicar documentos basados en estos análisis con el fin de proveer información a Una o varias hipótesis como punto de partida: Generalmente cuando se analizan los
las entidades relacionadas en la lucha contra el LA/FT (retroalimentación), que a la datos se parte de una hipótesis que busca ser comprobada o refutada mediante las
vez sirve como una fuente a las que intercambian información con la UIF. pruebas o análisis hechos sobre la información. Al final del proceso, las conclusiones y
- Identificar vacíos o vulnerabilidades en las normas o instrumentos vigentes para la recomendaciones deben girar siempre en torno a la hipótesis inicialmente planteada.
lucha contra el LA/FT.
- Apoyar las tareas de análisis de otras áreas de la UIF así como a otras entidades Aplicación de una metodología especifica: El análisis estratégico debe ser producto de
que intercambian información.
una planeación detallada de las actividades relacionadas con el análisis de la
Fuentes de Información información. Por esta razón, independientemente de los resultados, el primer entregable
de un análisis es la metodología utilizada para llegar a las conclusiones. La metodología
La información que se utiliza para llevar a cabo un análisis estratégico puede ser propia o
externa. Las fuentes propias se refieren a la información que recibe u obtiene es una descripción técnica, ordenada y detallada del proceso de análisis que se
directamente la UIF de acuerdo con su iniciativa o por mandato de las normas documenta con el fin de revisarla, corregirla y aplicarla en análisis posteriores,
establecidas.Algunas de las fuentes propias podrían ser: garantizando de esta forma, la obtención de las mismas salidas de análisis, lo que
permite compararlos con otros llevados a cabo en diferentes periodos de tiempo.
- Reportes objetivos: Corresponde a la información sobre las transacciones
financieras que debe ser enviada por las entidades reportantes dadas sus Uso de herramientas de tecnología: Para producir análisis estratégicos es deseable
características particulares como monto (transacciones que superen un umbral
contar con un buen numero de datos que preferiblemente estén estructurados en un
establecido), tipo de transacción (transacciones en efectivo, transferencias
electrónicas, cheques, giros), lugar donde se llevo a cabo la operación, etc. sistema de información que facilite y agilice su análisis. La información que se utilizara
- Información procesada por la UIF: Es la información recolectada dentro del marco como fuente del análisis puede ser la totalidad de los datos disponibles o una parte de
de los análisis operativos llevados a cabo por la UIF. ellos (muestra) que independientemente de su tamaño conformara el “set de datos” que
- Información consolidada por iniciativa la UIF: Para el desarrollo de algunas estará a disposición del analista. Actualmente, los analistas disponen de herramientas
actividades de inteligencia financiera, algunas UIF consolidan información sobre informáticas (físicas y lógicas) que les permiten aplicar técnicas avanzadas de análisis
casos de interés relacionados con LA/FT extraídos de fuentes de acceso público. sobre grandes cantidades de datos y obtener resultados muy rápidamente.
Las fuentes externas de información están conformadas por documentos (manuales,
estudios anteriores e indicadores, entre otros) desarrollados por otras entidades y que Ocho elementos de un análisis estratégico
sirven de fuente o marco de referencia para un análisis estratégico. El manejo de este tipo
de información es útil cuando no es posible encontrar estudios similares o fuentes A menos que se tenga una metodología pre establecida, la mayoría de análisis
bibliográficas relacionadas con los temas que se abordan e el análisis estratégico. estratégicos están sujetos a las leyes de la prueba y error. No obstante, existen algunos
elementos de análisis que individualmente o conjugados pueden conducir a obtener
Características de los análisis estratégicos resultados sin necesidad de tener una hoja de ruta pre establecida. Algunos de estos
La información que se utiliza como fuente de los análisis estratégicos debe ser elementos son:
aprovechada al máximo ya que en algunas ocasiones la UIF es la única entidad que la
recibe, procesa y analiza. Por esta razón los análisis estratégicos deben cumplir con
1.Agregar:
algunas características que los hacen importantes, relevantes y aprovechables no solo
por la UIF misma sino por otras entidades relacionadas directa o indirecta con el mismo Consiste en agrupar los registros que tienen alguna característica en común realizando,
tema.Algunas de estas características son: alguna operación numérica sobre
los campos en que sea posible
Periodicidad: La UIF recibe periódicamente la información que posteriormente se hacerlo. Un ejemplo muy común es
utilizara en los análisis, las características de estas informaciones varían con respecto al agregar los registros de cada
tiempo y a las variables exógenas que las afectan. Por esta razón las conclusiones elemento único dentro del set de
obtenidas en el periodo X no son iguales a las del periodo Y, aun más importante que
datos contando el número de
encontrar los comportamientos en los datos de un nuevo periodo de tiempo, es comparar
su comportamiento en dos o más periodos de tiempo. El seguimiento del comportamiento registros encontrados o sumando
de las variables en el tiempo ayuda al analista a tener una visión global de su los campos de tipo numérico
comportamiento, y por medio de técnicas y herramientas estadísticas es posible inclusive (numero de transacciones por
pronosticar o anticipar con un determinado grado de probabilidad el comportamiento individuo o la suma o promedio de
futuro de las variables de mayor interés. las transacciones de un individuo).
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2. Ordenar: 5. Espacializar:
Es la disposición e forma ascendente o descendente de los datos para visualizarlos o Cuando la información
seleccionarlos de acuerdo con un suministrada lo permite, es posible
agregar la información de acuerdo
criterio establecido con con su distribución geográfica. Una
anterioridad. La ordenación puede de las principales ventajas de hacer
darse antes o después de haber análisis espaciales radica en la
llevado a cabo un proceso como el posibilidad de ir a niveles de detalle
superiores o inferiores. Un ejemplo
de agregación (transacciones por típico de este análisis lo dan las
fecha, numero de identificación o transacciones de giro de divisas. Al
monto). espacializar la información del
destinatario de un giro, esta puede ser visualizada por país, región (estado o
departamento), ciudad, localidad, barrio o inclusive calle si se dispone de esta
información.
3. Discriminar:
Se refiere a la diferenciación de aquellos 6. Vincular, agrupar:
elementos que por sus características o En la mayoría de los casos anteriores, el
objetivo principal es encontrar elementos
comportamiento deben ser observados
con diferencias significativas con respecto
con detenimiento al finalizar el análisis. a los demás elementos del set de datos.
Lo que se hace usualmente es “marcar” o Este análisis busca elementos comunes
“separar” estos registros en archivos entre los registros del set de datos con el fin
independientes para analizarlos mas de encontrar aquellos que podrían tener los
mismos datos (como direcciones y
detalladamente o utilizando otra números de teléfono) o comportamientos
metodología. similares que permitan relacionarlos.
7. Consolidar, explicar:
4. Temporalizar: Aquí se reúnen los
Consiste en hacer una agrupación por fechas realizando, al igual que en el caso de resultados arrojados por los
las agregaciones, operaciones numéricas para identificar lapsos de tiempo que análisis anteriores con el fin
requieran analizarse por separado de explicar cada uno de los
comportamientos o
o con mayor nivel de detalle.
patrones encontrados. Esto
Algunas veces el analista cuenta con el fin de valorar si estos
con datos (internos o externos) se pueden generalizar
correspondientes a otros periodos hacia otros grupos de datos
y si es posible extraer
de tiempo que le permiten
informaciones procesadas
comparar el comportamiento de la que se puedan comunicar a
información con respecto al mismo periodo de tiempo tiempo. otras entidades.
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8. Reportar, recomendar: LA LUCHA CONTRA EL LAVADO DE DINERO
Tiene por objetivo exponer los (PERSPECTIVA HISTORICA Y SUS CONSECUENCIAS)
resultados de acuerdo con el perfil de Brixielda Hormechea Beluche
las personas a las que va dirigido el Departamento de Procesamiento de Datos
informe. Esto quiere decir que debe Unidad de Análisis Financiero
República de Panamá
evitarse utilizar términos técnicos o
especializados a menos que sea Los centros bancarios y las instituciones financieras, como cualquier otra realización de
envergadura internacional, no surgen espontáneamente de la nada, ni de la noche a la
necesario, y mas que exponer los mañana, ni se crean exclusivamente con leyes y reglamentos.
fundamentos teóricos de la
metodología, se debe mostrar el En su conformación, ágil o lenta, dinámica o con dificultades, intervienen factores diversos,
que conjugan intereses, ingenio, visión, propósito, y básicamente, la influencia de la
resultado, las recomendaciones y geografía en la historia y en la política.
las acciones que deberían tomar las
personas encargadas de definir las Para quienes han vivido la realización de un proyecto nacional, generado de las entrañas
mismas de sus sueños y vicisitudes, emanado de su geografía y de su historia, de su
políticas. Los verdaderos resultados de un análisis estratégico se traducen en los destino y de su gente, recorrer su pasado es emoción, examinar su presente es obligación,
efectos que producen y en las decisiones que se toman con base en ellos. vislumbrar su futuro es compromiso.
ORIGENES HISTORICOS
Dependientemente de los resultados que se obtengan, es necesario documentar
detalladamente los pasos que conformaron el análisis para futuras revisiones o Desde épocas muy remotas el hombre ha tenido la necesidad de comprar, adquirir e
intercambiar cosas que satisfacen su necesidad, esa necesidad de obtener más cosas y de
análisis similares. Algunas veces, al observar las conclusiones de un análisis tener más poder que otros; a lo largo de la historia se van marcando estas tendencias de
estratégico el analista se encuentra con que no es posible ni confirmar ni descartar la existencias tipo comercial, desde la época de piedra cuando el hombre comienza a ser un
hipótesis. Esto es indicativo de la necesidad de hacer una revisión profunda de la ser social, antes de Cristo, hasta la actualidad; es importante resaltar que el ser humano ha
tenido la necesidad de satisfacer ese instinto de “poder”, de ser mejor uno de otro y esa
información utilizada como fuente de análisis y de la metodología utilizada para competencia de “yo puedo más que tú,” estas tendencias en el pensamiento del hombre lo
llevarlo a cabo. han llevado a realizar actos, que le generan riquezas materiales, pero llega un punto en que
estas riquezas no son satisfactorias o legítimas y buscan la manera de evadir impuestos,
como se observa en el escenario desde la época Romana y alrededor de la edad media en
donde los artesanos y los miembros de una comunidad tenían que pagar impuestos al Rey,
escenario que no se debe dejar por desapercibido, ya que esta represión de inferioridad ha
hecho que personas realicen actos ilícitos.
En nuestro país, para el 25 de septiembre de 1513, “desde una alta eminencia,” Vasco
Núñez de Balboa divisó el Mar del Sur, por primera vez, y nació la vocación por el servicio
internacional del istmo de Panamá. Desde entonces, comienza Carlos V a imaginar un
canal, que uniera a los dos océanos, proyecto que Felipe II luego adversa por peligroso.
Hacia 1524, desde Panamá se planea, se organiza y se lleva en ejecución el gigantesco
proyecto de la conquista del Perú, iniciando uno de los más prósperos intercambios
comerciales de la historia, entre Europa y los ricos territorios descubiertos.
Precursora de la Zona Libre de Colón, y a escasa distancia de ella, la ciudad de Portobelo,
fundada en marzo de 1597, “llegó a ser el mas importante puerto del istmo en el atlántico,”
mereció el privilegio real de ser el asiento de las más grandes, ricas y animadas ferias del
comercio del viejo y del nuevo mundo, que se celebraron del siglo XVI al primer tercio del
XVIII (1737).
Es importante señalar, que debido a nuestra posición geográfica, Panamá poseedora de
dos océanos uno Pacífico y otro Atlántico, poseedora de grandes riquezas y de un Canal
Interoceánico, es propensa a ser víctima de actos comerciales ilícitos o negros.
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Ya independiente Panamá de España, y unida a Colombia voluntariamente, desde 1835 Para conocimiento de los lectores, a continuación damos a conocer algunos casos de
comienza a hacerse más palpable el interés norteamericano en la construcción de un Lavado de Dinero ocurridos en el sector de los seguros y en el lavado de activos, en línea:
canal interoceánico.
La fiebre de oro en California hace resurgir, en 1848, en empresarios norteamericanos “la LAVADO DE ACTIVOS A TRAVÉS DEL SECTOR DE SEGUROS
vieja idea de conectar los dos litorales del istmo por una vía férrea”.
El Sr. L. compró un seguro de propiedad marítima y de daños por hechos fortuitos para una
El 27 de enero de 1855 se colocó el último riel de ferrocarril de Panamá, el movimiento de embarcación oceánica fantasma a una empresa de seguros seria, a través de un
pasajeros y de carga excedió los cálculos más liberales. intermediario. Pagó sustanciosas primas sobre la póliza y sobornó a los intermediarios
para que se hicieran y abonaran reclamos regulares. No obstante, tuvo mucho cuidado
En enero de 1880 se inauguran las obras de apertura del canal por la Compañía Francesa en asegurarse de que los reclamos fueran menores que los pagos de la prima, para que el
Universal del Canal Interoceánico. En agosto de 1914 se abre al mundo el Canal de asegurador gozara de una ganancia razonable sobre esta. El lavador de activos solicitó
Panamá, construido por el Gobierno de los Estados Unidos deAmérica. que los reclamos fueran transferidos electrónicamente a cuentas bancarias de un tercero,
algunas de las cuentas estaban alojadas en refugios financieros extranjeros.
Tras diversas etapas intermedias, en 1983 inicia operaciones el oleoducto transismico.
He aquí la sucesión, a grosso modo, de los hechos históricos trascendentes que han La empresa de seguros seria procesó los reclamos rápidamente y transfirió
venido marcando, conformando, entre muchos otros, la vocación, el servicio electrónicamente los fondos desde sus cuentas bancarias.
internacional que distingue el carácter abierto, cosmopolita del panameño, que define de
él, hasta ahora, mayor componente de su actividad económica, y que ha hecho de su LAVADO DE ACTIVOS EN LINEA
misión internacional, una “ pro mundi beneficio“, plasmada en su escudo nacional,
escenario tentador para cualquier comerciante del extranjero. El Sr. L., es un financiero deshonesto que acumuló una riqueza sustancial manipulando los
mercados de valores. Colocó sus ganancias mal habidas en un centro financiero
Es importante recalcar, que el Lavado de Dinero, conocido en nuestra tipificación penal extranjero. Su problema es que no puede hacer ostentación de su riqueza sin generar
como “ Blanqueo de Capitales “, es una realidad que aún no está regulada en su total sospechas. Para poder demostrar su riqueza necesita una buena historia, con el fin de
perfil, en la actualidad no sólo el tema de los seguros, las bienes raíces, las casas de
cambio o mejor conocidas como casas de empeño, las joyerías y los bancos, no son las justificarla, y establece una empresa en línea que ofrece servicios pagaderos a través de
únicas víctimas propensas a sufrir las estrategias de los clientes non gratos, en este caso Internet.
el “Lavador”.
Luego, el Sr. X compra sus propios servicios y lo paga utilizando tarjetas de crédito y débito
Recientemente el comercio se está realizando electrónicamente, donde un usuario X relacionadas a cuentas bajo su control, que están alojadas en el centro extranjero y
realiza compras a través de una página web determinada, donde ingresa el número de contienen sus ganancias delictivas.
cuenta de su tarjeta de crédito y su número de pin. De esta manera, el lavador
posteriormente lo registra, mediante un programa que le permite conocer el número de Luego, el Sr. X factura a la compañía tarjetas de crédito, que a su vez, reenvía el pago por
cuenta de la tarjeta de crédito, además del número del pin registrado, y con esta el servicio prestado. Ahora el Sr. L., puede tener el estilo de vida que se ha ganado a través
información obtenida, puede realizar transacciones sin necesidad que el propietario de de su redituable y próspero negocio en línea.
la misma, pueda darse cuenta de la transacción ejecutada.
Este hecho actual, es importante señalarlo, pues no existen muchas leyes que aún LAS CONSECUENCIAS DEL LAVADO DE DINERO Y EL DELITO FINANCIERO
regulen este tipo de acto comercial.
El Lavado de Dinero, tiene un gran efecto en la economía de un país, en el gobierno y en su
LA LUCHA CONTRA EL LAVADO DE DINERO bienestar social, ya que ésta práctica distorsiona las decisiones comerciales, aumenta el
riesgo de la quiebra bancaria, quita al gobierno el control de la política económica, daña la
El Lavado de Dinero hace que el crimen organizado rinda dividendos, al permitirles a los reputación del país conexas a su pueblo al tráfico de drogas, al contrabando y a otras
criminales esconder y legitimar las ganancias procedentes de actividades ilícitas. actividades ilícitas.
De acuerdo a un estimado reciente, la actividad mundial del Lavado de Dinero llega El Lavado de Dinero, es la manera en que el delincuente trata de asegurarse que, al final de
aproximadamente a un billón de dólares o más anualmente. Estos fondos ilícitos
permiten a los criminales financiar diferentes actividades delictivas. Asimismo, el Lavado cuentas, el delito pague. Este requisito demanda que los delincuentes sean personas
de Dinero favorece la corrupción, distorsiona la toma de decisiones económicas, agrava narcotraficantes, delincuentes organizados, terroristas, traficantes de armas, estafadores
los males sociales y amenaza la integridad de las instituciones financieras. con tarjetas de crédito, y que también, disfracen el origen del dinero ilegal obtenido, con el
fin de evitar ser detectados y enjuiciados cuando lo utilizan.
Las personas que lavan dinero, ahora tienen acceso a la velocidad y a la facilidad de las
modernas finanzas electrónicas. Debido al gran volumen de este delito, es esencial la El Lavado de Dinero generalmente implica un conjunto de transacciones múltiples para
amplia cooperación internacional entre las agencias reguladoras y de ejecución de la ley, disfrazar el origen de los ingresos financieros, de tal manera que los delincuentes
para identificar la fuente de las ganancias ilegales, rastrear los fondos y hasta las puedan utilizarlos sin comprometerlos. Dichas transacciones se componen de tres (3)
actividades criminales específicas, así como, confiscar los bienes financieros de los etapas, las cuales detallamos a continuación:
delincuentes.
- 61 - - 62 -
1. Colocación de las ganancias en las instituciones financieras (mediante En resumen, el Lavado de Dinero y el Delito Financiero pueden tener como resultado
depósitos, giros cablegrafiados y otros medios). cambios inexplicables en la demanda monetaria y mayor inestabilidad de los flujos de
capital internacional, las tasas de interés y los tipos de cambio. La naturaleza imposible de
2. Estratificación (distanciar de su origen las ganancias procedentes de actividades predecir esta actividad, aunada a la inherente pérdida del control de la política, pueden
ilícitas por medio de varias capas de transacciones financieras complejas). hacer difícil establecer una política económica atinada.
3. Integración (es el proceso de emplear una transacción aparentemente legítima * Distorsión Económica e Inestabilidad:
para disfrazar ganancias ilícitas). Mediante estos procesos el delincuente trata de
transformar los beneficios monetarios derivados de las actividades ilícitas en Los que lavan dinero no están interesados en generar utilidades de sus inversiones, sino
fondos con un origen aparentemente legal. en proteger sus ganancias, por lo tanto, “invierten“ sus fondos en actividades que no
El Lavado de Dinero tiene grandes consecuencias económicas y sociales, así como, para necesariamente rinden beneficios económicos para el país donde se encuentran
la seguridad, es el vehículo con que los traficantes de drogas, terroristas, comerciantes depositados sus fondos.
ilegales de armas, funcionarios públicos corruptos y demás, puedan operar y ampliar sus
actividades ilícitas. * Pérdidas de Rentas Públicas:
Los modernos sistemas financieros, además de facilitar el comercio legítimo, permiten El Lavado de Dinero disminuye los ingresos tributarios gubernamentales, y por lo tanto,
también a los delincuentes ordenar el traslado de millones de dólares inmediatamente, perjudica indirectamente a los contribuyentes legítimos o de buena fe. También, se hace
por medio de las computadoras personales y antenas que reciben señales de satélites. más difícil la recaudación de los impuestos. Esta pérdida de rentas públicas generalmente
significa tasas de impuestos más elevadas de lo que sería si las ganancias de delito, que no
El dinero se lava por intermedio de las casas de cambio de moneda, casas de corretaje de pagan impuestos, fueran legítimas.
bolsa, comerciantes de oro, casinos, vendedores de automóviles, compañías de
seguros y sociedades mercantiles. Los servicios de transacciones bancarias privadas, * Riesgos para los Esfuerzos de Privatización:
los bancos extraterritoriales, las sociedades ficticias, las zonas libres de comercio, los
sistemas de telégrafo y la financiación comercial, todos pueden encubrir actividades El Lavado de Dinero amenaza los esfuerzos de muchos Estados para introducir reformas
ilícitas, y de esta manera al hacerlo, los delincuentes manipulan los sistemas financieros, en sus economías, mediante la privatización. Las organizaciones delictivas tienen los
tanto en los Estados Unidos deAmérica, como en el exterior. medios económicos para hacer una mejor oferta que los compradores legítimos, por
empresas de propiedad del Estado. Además, aunque las iniciativas de privatización son a
El Lavado de Dinero desenfrenado, puede erosionar la integridad de las instituciones menudo económicamente beneficiosas, también pueden servir de vehículo al Lavado de
financieras de cualquier país. Debido al alto grado de integración de los mercados de Fondos. En ocasiones anteriores, los delincuentes han podido comprar marinas, lugares
capital, esta actividad puede también afectar adversamente las monedas y las tasas de
interés. de veraneo, casinos y bancos para ocultar sus ganancias ilícitas y favorecer sus
actividades.
Finalmente, el dinero lavado fluye hacia los sistemas financieros mundiales, donde
puede socavar economías y monedas nacionales. Por lo tanto, el Lavado de Dinero no * Riesgo para la Reputación:
es solo un problema de aplicación de ley, sino que también representa una grave
amenaza a la seguridad nacional e internacional. Los países no pueden asumir el lujo de manchar su buen nombre y reputación, y el de sus
instituciones financieras, con una vinculación al Lavado de Dinero, especialmente en la
Algunos efectos económicos del Lavado de Dinero son los siguientes: actual economía mundial.
* Debilitamiento de la integridad de los mercados financieros: El mal nombre a que dan lugar a las operaciones de Lavado de Dinero, disminuye las
oportunidades mundiales lícitas y el crecimiento sostenible, en tanto, que atrae a las
Las instituciones financieras que dependen de las ganancias ilícitas tienen otra tarea organizaciones delictivas internacionales con reputaciones indeseables y metas a corto
difícil en la administración acertada de sus bienes, obligaciones y operaciones. Por plazo. El resultado puede ser la disminución en el desarrollo y el crecimiento económico.
ejemplo, grandes sumas de dinero de lavado pueden llegar a una institución financiera y Además, cuando un país adquiere mala reputación financiera es muy difícil borrarla y se
luego desaparecer repentinamente, sin aviso, mediante traslados telegráficos requieren de recursos gubernamentales considerables para solucionar un problema que
ocasionales por factores fuera del mercado, tales como operaciones de aplicación de la
ley. Ello puede presentar problemas de liquidez y pánico bancario. pudo evitarse con medidas apropiadas contra el Lavado de Dinero.
El Lavado de Dinero puede afectar adversamente las monedas y las tasas de interés Existen costos y riesgos sociales considerables relacionados con el Lavado de Dinero.
cuando sus practicantes reinvierten los fondos, donde sus planes tienen menos Esta actividad es un proceso que permite a los narcotraficantes, a los contrabandistas y a
posibilidad de ser detectados, en lugar de hacerlo donde la tasa de rendimiento es más otros delincuentes ampliar sus operaciones. Ello eleva el costo del Gobierno, debido a la
elevada. El Lavado de Dinero puede acrecentar la amenaza de la inestabilidad necesidad de una mayor actividad en la aplicación de la ley y los gastos de cuidado de
monetaria debido a la distribución inadecuada de recursos ocasionados por la distorsión salud (por ejemplo, el tratamiento de la adicción a las drogas) para combatir las graves
artificial de los precios de bienes y productos básicos. consecuencias que ocurren.
- 63 - - 64 -
CONCLUSION LA TIPIFICACION DEL DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS.-“EL CASO
HONDUREÑO”
El Lavado de Dinero representa un problema complejo y dinámico para la comunidad
mundial. La naturaleza de esta actividad requiere de la cooperación internacional, Orlan Arturo Chávez
con el fin de reducir la capacidad de los delincuentes para lavar sus ganancias y llevar Fiscal Jefe
a cabo sus actividades ilícitas. Unidad Contra el Lavado de Activos
Fiscalía Especial Contra el Crimen Organizado
El propósito de las leyes de los países debe ser el de reducir los beneficios del Lavado Honduras
de Dinero y por lo tanto, su atractivo, ya que el tráfico de drogas y sus beneficios
pueden llegar hasta el 100 %. Para iniciar este apartado, es necesario mencionar que en lo que a Lavado de
Activos se refiere, la mayoría de legislaciones siguen un patrón de tipificación muy
El Lavado de Dinero está relacionado con: parecido, en razón de que de una u otra manera pretenden adaptar su legislación a
los estándares que disponen los Instrumentos Internacionales y las mismas
* Narcotráfico 23
recomendaciones del GAFI. -Honduras en su normativa, tipifica el delito de Lavado
* Extorsión de Activos en el articulo 3 del Decreto 45-2002 o sea la ley Contra el Delito de Lavado
* Fraude de Activos. -El articulo 3 dispone: “Incurre en el delito de lavado de activos y será
* Secuestro / Rescate sancionado con quince (15) años a veinte (20) años de reclusión, quien por sí o por
* Corrupción interpósita persona, adquiera, posea, administre, custodie, utilice, convierta,
* Terrorismo transfiera, traslade, oculte o impida la determinación del origen, la ubicación, el
* Malversación Pública
destino, el movimiento o la propiedad de activos, productos o instrumentos que
* Evasión de Impuestos 24
procedan directa o indirectamente de los delitos tráfico ilícito de drogas, tráfico de
* Negocios Deshonestos (cuello blanco)
personas, tráfico de influencias, tráfico ilegal de armas, tráfico de órganos humanos,
* Entre otros
hurto o robo de vehículos automotores, robo a instituciones financieras, estafas o
fraudes financieros en las actividades públicas o privadas, secuestro, terrorismo y
Asimismo, el fraude comienza como algo pequeño, pero se desarrolla rápidamente 25
convirtiéndose en algo grande y significativo, por lo que, para ser lucrativo tiene que delitos conexos o que no tengan causa o justificación económica legal de su
tener muchas transacciones, en la cual los narcotraficantes se aprovechan del procedencia”.
silencio de los demás para llevar a cabo su propósito. Del análisis de esta tipificación plasmada en el artículo 3 (tres) de este Decreto (45-
2002), se desprende que el tipo penal de Lavado de Activos descrito se realiza con la
Por lo tanto, es muy importante que las autoridades puedan crear estrategias que concurrencia del dolo como elemento subjetivo, aunque en otras disposiciones de la
ayuden a minimizar los delitos relacionados con el Lavado de Dinero, lo cual trae ley señalada (articulo 11), el delito de Lavado de Activos, se lleva a cabo a través del
como consecuencia la pobreza extrema a nivel mundial, supervisando y otro elemento subjetivo: la culpa, al violentar el deber objetivo de cuidado. Se
fortaleciendo las instituciones financieras del país. concibe, entonces, el dolo como la conciencia y voluntad del sujeto en realizar el
hecho que se describe o que se tipifica en la figura delictiva. Esto lleva a entender que
en este tipo penal del artículo 3 (tres), el Delito de Lavado deActivos se llega a realizar
BIBLIOGRAFIA porque el sujeto activo del mismo conoce y quiere realizarlo dicho en otras palabras el
individuo quiere cometerlo, se habla entonces de un dolo directo, pero también
-Departamento de Estado de los Estados Unidos de América, Programa de
Información Nacional Perspectivas Económicas (Periódico Electrónico del 23
FATH por sus siglas en ingles: FINANCIAL ACTION TASK FORCE. Es lo que en español conocemos como GAFI: Grupo de
Departamento de Estado de los Estados Unidos deAmérica, Vol.6 No.2, Mayo 2001. Acción Financiera Internacional. No todos los países integran el GAFI..Los países Centroamericanos por ejemplo, son
miembros del GAFIC: Grupo deAcción Financiera del Caribe.
-(http:/usinfo.state.gov/journals/ites/0501/ijes/toc.htr)
24
-Fuente: GAFI, Informe sobre Tipologías de Lavado de Activos 2002-2003 (14 de Los delitos de Trafico Ilícito de drogas están contemplados en la Ley sobre uso indebido y trafico Ilícito de Drogas,
estupefaciente y sustancia psicotrópicas(decreto 126-89)
febrero de 2003), p. 15.
-Basado en: GAFI, Informe sobre Tipologías de Lavado de Activos 2000 2001 ( 1 de 25
Con excepción de los delitos de narcotráfico, Tráfico de Órganos Humanos, los restantes delitos precedentes o
predicados a que se refiere esta ley en el artículo 3, están tipificados en el Código Penal (decreto 144-83).
febrero de 2001), en párrafo 1 (p.4).
- 65 - - 66 -
existe la posibilidad que el sujeto incurra en delito de lavado de activos mediante lo Un tipo penal, lo integran dos partes: una parte Objetiva y una parte subjetiva. En el
que se conoce como dolo eventual o sea en aquellos casos en los cuales el individuo presente artículo se logra apreciar que en la configuración del tipo Penal de Lavado
de Activos, se distinguen una serie de verbos rectores que son los que determinan en
sabe, o esta obligado saber, que como consecuencia de la acción u omisión existe la
que consiste la conducta objetiva del tipo penal de Lavado de Activos. Entre estos:
posibilidad que se produzca un efecto dañoso constitutivo de delito, no obstante, lo adquirir, poseer, administrar, custodiar, utilizar, convertir, transferir, trasladar, ocultar
cual ejecuta el hecho y acepta, por ende, las consecuencias que del mismo se e impedir. Se argumenta por parte de muchos autores que en estricto sensu, las
derivan.
26 conductas típicas, convertir y transferir son en sí el delito de Lavado de Activos, y que
27
las demás hipótesis constituyen “formas especiales de encubrimiento” Estas
Es preciso hacer hincapié en que en este artículo plasma algunos aspectos conductas que aparecen enunciadas en el artículo 3 (tres) del decreto 45-2002, se
importantes y que merece la pena hacer alusión. enmarcan en verbos rectores, que son prácticamente aquellos que aparecen en el
28
Reglamento Modelo de la CICAD; tales como: convertir, transferir, o transportar,
A). Innovaciones concernientes al tipo penal de lavado.
adquirir, poseer, tener, utilizar, administrar, ocultar, encubrir, impedir; que se regulan
La limitación indicada en relación a que la ley contenida en el decreto 202-97 también en el artículo 3 de la Convención de Viena de 1988 contra el Trafico Ilícito de
(derogada), únicamente sancionaba como delito de lavado de dinero o activos Drogas en lo que concierne a la conversión, transferencia, ocultación y
encubrimiento, y que de alguna forma se mantiene con la Convención de Palermo,
cuando los bienes productos e instrumentos tenían como origen la actividad ilícita del
pero esta última, agrega el concepto de disimular en el articulo 6 acerca de la
tráfico de drogas, desaparece en esta ley, al plasmarse en el artículo tres, reformas penalización del Blanqueo de Dinero, al sustituir por ENCUBRIR lo que la
que eran necesarias. Por la importancia que reviste este artículo y por las Convención de Viena de 1988 y otros instrumentos venían manejando,
convirtiéndose esta en una diferencia sustancial entre ambos instrumentos.
innovaciones que contiene, pretenderemos en una forma sencilla comentar de
manera separada esos aspectos relevantes que se desprenden de su redacción. Vale decir que en comparación al decreto 202-97, la nueva Ley contra el Delito de
Lavado agrega administrar, custodiar y trasladar con lo cual se amplían las hipótesis
1. Se agrega para efectos del tipo penal otros verbos rectores tales como: en relación a la configuración del delito de lavado de activos, proporcionado con ello
administrar, custodiar y trasladar bienes, productos e instrumentos. un porcentaje más elevado de probabilidades en lograr el enjuiciamiento de las
2. Se omite expresamente dentro de la redacción de la configuración del tipo personas involucradas en la realización de este delito.
penal el requisito previo de acreditar que el autor tenía conocimiento o Acontinuación brevemente se explica acerca de estas conductas.
que debía conocer la procedencia ilícita de los bienes, en otras palabras
1.- ADQUIRIR:
se eliminan conceptos como:” a sabiendas o debiendo saber: conociendo La Convención de Viena de 1988 hace alusión a la adquisición de bienes. -Vale decir
o debiendo conocer”. que la convención Contra la Delincuencia Organizada Transnacional también hace
referencia a esta forma de incurrir en Lavado de Activo. -De hecho este es un
3. Se amplia la gama de delitos precedentes o conductas que originan el
concepto bastante complicado, por la gran amplitud que representa. -Puede ser que
delito Lavado deActivos. alguien adquiera a titulo gratuito o también a titulo oneroso. -Así el lavador puede
4. Se configura como delito de Lavado de Activos el Enriquecimiento sin lograr que una persona adquiera a cambio de un pago una propiedad que en realidad
causa. materialmente seguirá siendo del lavador, pero puede suceder que la persona
adquiera porque en realidad quiere colaborar y no recibir pago por esa colaboración.
B). Conductas objetivas en la configuración del tipo penal.
27
26
Así se expresa en el “Manual de apoyo para la Tipificación del Delito de Lavado de activos ,CICAD/OEA”, pagina 22.
28
Articulo 13, segundo párrafo, del Código Penal (decreto 144-83) ARTICULO 2 del Reglamento Modelo Sobre delito de Lavado Relacionados con el Trafico Ilícito de Drogas y Otros
delitos Graves.
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El Diccionario de la Lengua Española define “adquisición” como “acción de adquirir”. - Caso 2: Antonio, mientras pasea por la calle, es invitado por su amigo Juan a subir al
También define “ adquirir” así : .-Es de hacer notar algo importante, y esta relacionado con coche para acercarle a su casa. -Durante el trayecto, Juan le confiesa que se dedica al
el hecho que generalmente adquirir esta ligado con la acción o el comportamiento de tráfico de drogas y que el coche en el que viajan lo adquirió con las ganancias
comprar.-los Instrumentos internacionales que plasman este tipo de conductas en la lucha procedentes del mismo. Pese a ese conocimiento. Antonio continúa en el coche hasta
contra la criminalidad organizada, debe entenderse que la adquisición consiste en el
que es dejado en la puerta de su casa.
ingreso de los derechos sobre los bienes de origen delictivo.-No va ser necesario que se
produzca un incremento patrimonial, pues también existirá adquisición de un bien cuando
se paga por el un precio muy superior al real, produciéndose así una disminución del Caso 3: el conductor de un autobús de una compañía recién creada, sabe que los dueños
patrimonio, ni siquiera será necesario el animo del lucro.-tampoco será necesario un se dedican al trafico de drogas, pese a ello conduce el vehículo.”
31
29
contraprestación para hablar de adquisición”. -Este es otro de los mecanismos que se
utilizan en la actividad delictiva de lavar activos. -Y el sujeto que ha adquirido aparenta
haber realizado o llevado a cabo una transacción normal, no obstante que su Desde mi punto de vista si siguiera un tipo de interpretación amplia, lógicamente todas
comportamiento esta referido a ocultar o encubrir el origen ilícito del bien adquirido. Todo estas conductas serian sancionadas, por ello existe la necesidad de restringir el concepto
es un concierto previo, cuyo descubrimiento es tarea del ente investigador. en lo que a su interpretación se refiere, como el hecho de establecer o regular claramente
en la norma la afectación o no con el comportamiento al bien jurídico protegido. Pues,
2.-UTILIZAR: llegar al punto de sancionar, todo tipo de comportamiento donde se utilice bienes que
Es a través de la convención de Viena de 1988 que se plasma lo que se refiere a la
utilización de bienes de origen delictivo,30 en donde los estados parte deben sancionar. tienen procedencia en un delito o en una actividad ilícita limitaría de alguna manera la
De igual manera aparece este verbo rector en la convención de Palermo del 2000, articulo actividad económica legal, pues de una u otra forma la acción directa o indirectamente
6: b) Con sujeción a los conceptos básicos de su ordenamiento jurídico:i)… (…) utilización en algún momento se estaría vinculado a un bien o dinero que tiene la marca de origen
de bienes, a sabiendas, en el momento de su recepción, de que son producto del delito”; y delictivo. - la conducta de penalizar la utilización de bienes con origen ilícito, debe
no obstante que a nivel Europeo el Convenio del Consejo de Europa hace hincapié en el necesariamente ligarse a la posibilidad de disponibilidad del mismo por parte de la
uso, el reglamento modelo de la CICAD señala la utilización como una forma de
persona que lo utiliza.32 - Algo importante en relación a este verbo rector o a este tipo de
perpetración del delito de lavado de activos.
¿Será entonces punible toda conducta de la persona que utilice bienes, productos e conducta, es el hecho que se pretende aislar al individuo que realizo un hecho delictivo
instrumentos que tengan procedencia en los delitos que señala el artículo 3 del decreto 45- que le genero ganancias, por ello se busca sancionar al ciudadano que utilice estos
2002?-La ley solo hace mención al tipo de conducta (utilice), pero no hace una relimitación bienes estando enterado de su origen ilícito, pues mediante ese mecanismo se
para establecer donde es que este tipo de comportamiento entra en el plano de la pretende lograr aislar al sujeto del resto de la sociedad. Ejemplo: ¿incurre en delito de
punibilidad. Isidoro Blanco Cordero sobre este punto afirma:” si optamos por una lavado de activos, el dueño del negocio que utiliza el dinero recibido por el pago de la
interpretación amplia, es decir comprensiva de cualquier uso de un bien, va ser posible venta de alimentos al vendedor de drogas (narcotraficante) si sabe que le esta pagando
imaginar infinitos grupos de casos susceptibles de ser abarcados por la utilización, siempre con dinero que proviene de la venta de drogas? ¿Incurre en lavado de activos el
y cuando concurran todos los requisitos necesarios desde el punto de vista subjetivo. Así ciudadano dueño de una rentadora de vehículos, que utiliza el dinero que recibe por el
entre otros imaginables, podemos hacer referencia a algunos: alquiler o renta de un carro a una persona que sabe que se dedica al tráfico de drogas?.
Caso 1: Pedro, invitado por su amiga Maria a darse un baño en la piscina de su padres,
conoce que estos se dedican al trafico de drogas, y pese a ello acude y usa la piscina.-
Igualmente hace uso de la cocina, la ducha, ve televisión etc.
29
Cordero Blanco Isidoro, “PRINCIPIOS Y RECOMENDACIONES INTERNACIONALES” en PROGRAMA DE
CAPACITACION PARA JUECES Y FISCALES EN LAVADO DE ACTIVOS”, paginas 118 y ss
30
Artículo 3.1.C.i de la CONVENCIÓN DE LAS NACIONES UNIDAS CONTRA EL TRÁFICO ILÍCITO DE ESTUPEFACIENTES
31
Y SUSTANCIAS SICOTRÓPICAS (Convención de Viena de 1988) Cordero Blanco Isidoro, “PRINCIPIOS Y RECOMENDACIONES INTERNACIONALES” en PROGRAMA DE
“ Cada una de las Partes adoptará las medidas que sean necesarias para tipificar como delitos penales en su derecho interno,
CAPACITACION PARA JUECES Y FISCALES EN LAVADO DE ACTIVOS”, paginas 124 y ss
cuando se cometan intencionalmente: ….(…)…c) : i) La adquisición, la posesión o la utilización de bienes, a sabiendas, en el
32
momento de recibirlos, de que tales bienes proceden de alguno o algunos de los delitos tipificados de conformidad con el inciso Cordero Blanco Isidoro, obra citada.
a) del presente párrafo o de un acto de participación en tal delito o delitos…”
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3.-CONVERTIR: Individuo por trasladar dinero dentro del mismo territorio nacional, acreditando su
Este concepto al igual que Transferir surgen al tenor de lo que expresa la Convención de origen en un delito o que su posesión no tiene causa o justificación legal o económica.
Viena De 1998.-Entre tanto la de Palermo cuando se refiere la “conversión, al expresar ” Lo normal es que si una persona va a desplazar dinero de un lugar a otro,
articulo 6 (a) i) La conversión o la transferencia de bienes, a sabiendas de que esos bienes principalmente de un ciudad a otra, haga uso de los mecanismos o ventajas que
son producto del delito, con el propósito de ocultar o disimular el origen ilícito de los bienes brinda el sistema financiero, que además de ser seguro facilita la realización de la
o ayudar a cualquier persona involucrada en la comisión del delito determinante a eludir operación, sin que exista necesidad de trasladarse una persona de un lugar a otro y
las consecuencias jurídicas de sus actos; con el riesgo que le quiten o roben el dinero o que se atente contra su propia
.-Esta conducta al igual que la transferencia y la mayoría de los verbos rectores tienen un integridad. Lógicamente la persona vinculada a una actividad delictiva, no hará uso
finalidad clara: lograr ocultar o encubrir el origen ilícito de los bienes, productos e de este último mecanismo, porque ello implicara identificarse y además responder a
instrumentos.- Pero indudablemente que resulta necesario establecer que debemos preguntas como por ejemplo ¿Cuál fue el origen del dinero? ¿Cuál es el motivo o
entender por CONVERSION. El diccionario de la real academia señala que “conversión” destino del dinero? ¿Cuál es la actividad a la que se dedica? ¿Dirección? ¿Teléfono?
constituye “la acción o efecto de convertir o convertirse”, o la “mutación de una cosa en .Todas estas preguntas que llevan a la identificación, el individuo pretende evadir.
otra”, con estas afirmaciones prácticamente se esta refiriendo al cambio que debe sufrir el
objeto en si. 6.-CUSTODIAR:
Guardar y proteger con cuidado y vigilancia.-También muchas personas realizan esta
labor de dar protección a bienes, productos e instrumentos con origen ilícito.
4.-TRANSFERIR:
Constituye otro de los verbos rectores que aparecen en la Ley Contra el delito de lavado 7.-ADMINISTRAR:
de activos.-En este caso se trata de TRANSFERIR bienes, productos e instrumentos, con Según Cabanellas, en el derecho privado se refiere “gestión de intereses privados,
la finalidad de ocultar o encubrir el origen. -ISIDORO BLANCO CORDERO citando a incluidos los actos y tareas que ésta lleva consigo”. Según se expresa en el Manual
Palma Herrera, “afirma que una interpretación gramatical del termino transferencia lleva a deApoyo para la Tipificación del Delito de Lavado, éste verbo rector se introduce en el
considerar que este concepto de transferir consiste en llevar una cosa de un lugar a otro”, Reglamento Modelo (CICAD) para no dejar por fuera a quien se hace cargo de los
eso lo lleva a deducir que “por tanto , la transferencia se produce no solo con el cambio de intereses de los narcotraficantes u otro tipo de delincuentes. Gramaticalmente
ubicación de un bien , sino también cuando se transfiere a un tercero”:Para aclarar este significa: ordenar, disponer, organizar”.
punto, debo señalar que cuando se transfiere un bien, lógicamente ello implica el traslado
de los derechos del mismo. Todo esto puede necesariamente llevarnos a pensar que la 8.- POSEER:
Esta conducta esta ligada con la posesión.
transferencia del bien puede hacerse a un individuo a cambio de un pago o simplemente De acuerdo al diccionario de Cabanelas significa “tener materialmente una cosa en
porque se le solicite el favor de permitir que el bien sea transferido a su propio nombre, en nuestro poder. Encontrarse en situación de disponer y disfrutar directamente de ella.
donde a su vez le transfiere los derechos, pero esta será únicamente una forma de ocultar Ser dueño o propietario de una cosa. Creer serlo o pretenderlo por reunir la condición
o encubrir el verdadero origen de los bienes.-Este es el papel o la función que desempeña de poseedor de buena fe o de mala fe…”
el prestanombres, quien perse como mas adelante lo digo no es el verdadero lavador, pero Las conductas objetivas señaladas, deben de estar ligadas directa o indirectamente
si permite que esto ocurra al prestar un tipo de colaboración necesaria. a bienes, productos e instrumentos que tengan un origen en los delitos que menciona
el artículo 3 de esta Ley o que no tengan una causa económica o legal de su origen.
5.-TRASLADAR: Se argumenta que el tipo penal de lavado de activos en Honduras, es Sui Generis,
Consiste en llevar o mudar de un lugar a otro; en este caso del traslado, mi opinión es que por la razón siguiente. Para la tipificación de esta conducta delictiva las legislaciones
deberíamos remitirnos a lo que establece el reglamento modelo del la CICAD/OEA, cuando siguen algunos esquemas, por ejemplo un listado o catalogo de delitos previos o
se refiere a transporte, debiendo entenderse como el desplazamiento físico, de los bienes, precedentes, mientras que otra legislaciones son de la opinión de señalar que el
productos e instrumentos con origen en un delito.-Este concepto, se asimila a aquellas lavado de activos se produce teniendo origen cualquier conducta delictiva. Entre
formas o situaciones que tengan que ver con formas de contrabando de dinero o el tanto otros países establecen que constituye delito de lavado de activos, si el origen
traslado transfronterizo de dinero, pero esto no impide que se pueda enjuiciar a un de los bienes proviene de un delito grave (caso España). - Honduras, inicia su
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tipificación con una serie de delitos previos, lo que constituirá un catalogo de delitos esta Ley, aun que como dije en un apartado de este texto, otras legislaciones por
que originan los bienes, productos e instrumentos que han de ser lavados, pero al ejemplo de la de España, utilizan este ultimo aspecto como uno de los requisitos para
final del articulo agrega que también se considera lavado de activos cuando se trate su configuración penal en el delito de lavado de activo. Según mi criterio particular,
de bienes, productos e instrumentos que no tengan causa o justificación económica seria muy beneficioso, considerar el lavado de activos a través de tipificar la
legal de su procedencia, pero estos términos deben estar vinculados a los verbos conducta, cuando el origen de los bienes o del dinero tiene su origen en un delito
rectores señalados en la ley para que se configure la conducta delictiva o sea quien grave o de la criminalidad organizada, tomando en consideración que la Convención
adquiera, posea, administre, custodie, utilice, convierta, transfiera, traslade, oculte o de Palermo, define que debe considerarse como delito grave:
impida la determinación del origen, la ubicación, el destino, el movimiento o la
Artículo 2.b) Por “delito grave” se entenderá la conducta que constituya un delito
propiedad de bienes, productos e instrumentos que no tengan causa o justificación punible con una privación de libertad máxima de al menos cuatro años o con una
económica legal de su procedencia, aunque como ya lo explique el verbo rector que pena más grave;
mas se ajusta a este tipo de conducta es el de poseer. Esta ultima parte del articulo
tercero esta ligado a la definición que da el articulo 2.9 del decreto 45-2002 in fine, Entre tanto nuestro ordenamiento jurídico también define claramente en que
con lo cual pensaríamos, tal como ya lo señale antes,( cuando me referí al inicio a consiste un “delito grave cuando se refiere a la Clasificación de los delitos”: Artículo
definir que es lavado de activos) que se trata de una ampliación, probablemente 445 del Código procesal Penal:
apoyada, según el espíritu del legislador, en la dificultad de pronto en probar lo que
“Para efectos penales, se considerarán delitos graves los que estén sancionados con
concierne a la ilicitud o el origen licito del bien, pues prácticamente se entiende ,
una pena mayor, entendiéndose por tal la que exceda de cinco años; y delitos menos
según mi punto de vista, que no se requiere ligar los bienes a una actividad criminal graves, aquellos otros cuya pena no exceda de cinco años. Si la pena a aplicar es una
en particular, y que bastara la no justificación del bien, aspecto que como adelante lo multa, se considerarán delitos graves los sancionados con multa que exceda de
digo puede de alguna forma resultar peligroso, pues se estará ante la posibilidad de treinta mil lempiras”.
que muchos bienes cuyo origen legal no se puede acreditar o justificar sea
decomisado, por parte del Estado.- Por ello, considero que este tipo penal del decreto Y en lo que respecta al concepto “de criminalidad organizada”, debo señalar que la
45-2002, realiza una mezcla, de una clasificación de catálogos y al final agrega otra Convención de Palermo, al definir el grupo delictivo organizado en el articulo 2.a
posibilidad de conducta delincuencial. Se ha criticada los modelos que sustentan el como “ un grupo estructurado de tres o más personas que exista durante cierto
tiempo y que actúe concertadamente con el propósito de cometer uno o más delitos
lavado de activos proveniente de cualquier conducta delictiva, ya que existen
graves o delitos tipificados con arreglo a la presente Convención con miras a obtener,
infinidad de estas que no producen ningún provecho o ganancia.-En lo que concierne
directa o indirectamente, un beneficio económico u otro beneficio de orden material”,
a los que se basan en delitos graves, existen muchos delitos que sin que se esta haciendo en si referencia a esta forma de criminalidad.
consideren graves, pueden generar enorme ganancias , por lo que quedarían
impunes estas conductas.-Finalmente, los que siguen el esquema de catálogos Es indudadable que cada país acogerá en su legislación el modelo que mas
corren el riesgo de que el sujeto no obstante que esta legalizando ingresos convenga a sus intereses nacionales.
provenientes de un delito, la conducta delictiva que los origino no esta contemplada
en la ley como delito previo, por lo que no será sancionada (números clausus), lo que 1. El conocimiento o debiendo conocer.Asabiendas o debiendo saber.
lleva entonces a pensar que un individuo enjuiciado por lavado de activos con origen
Estos términos (con conocimiento o debiendo conocer, a sabiendas o debiendo
en el trafico de armas, en el caso que este delito no este dentro del catalogo,
saber) incorporadas en la ley anterior en lo concerniente al tipo penal de lavado de
fácilmente puede aceptar que efectivamente es un traficante de armas, pero alegara activos, constituían uno de los requisitos que se expresaban para la configuración del
que no lo puede enjuiciar por lavado de activos.-Aquí surge la ventaja que aun con delito de lavado de dinero o activos. En la actualidad, muchas legislaciones siguen
muchas críticas, tiene la legislación hondureña, porque cuando no se puede probar el plasmado en su tipo penal estos conceptos. Es importante hacer hincapié en los
origen en los delitos enunciados (porque seria remitirlo a un vinculo especifico), enormes inconvenientes en el ámbito interpretativo que estos términos causaban,
existe la posibilidad de enjuiciarlo al amparo de la ultima parte del articulo tercero de provocando consecuencias inesperadas en la aplicación de la ley.
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El decreto 202-97 establecía que necesariamente para que se configurara el delito de hecho lo que estaba a su alcance para no incurrir en este error. En el delito de lavado de
lavado de dinero o activos se debía acreditar por parte del ente acusador como requisito
activos por su carácter especial es obvio que la investigación resulta sumamente
inherente al tipo penal el hecho de estar enterado el sujeto activo respecto a la
procedencia ilícita de los bienes o sea el conocimiento de la procedencia Ilícita. compleja, por lo que acreditar el conocimiento del origen de los bienes, mismo que es un
El artículo 1 de dicha ley rezaba: “Comete el delito de lavado de dinero o activos y será elemento subjetivo del tipo penal en lo que al dolo se refiere, constituye una situación muy
sancionado con reclusión de 12 a 20 años, a quien: difícil de solventar, lo cual de acuerdo a criterios vertidos conllevo en un afán de evitar que
1. Convierta o transfiera bienes con conocimiento o debiendo conocer de que procedan, esta clase de hechos quedaran impunes por interpretaciones incorrectas, que en la
directa o indirectamente del tráfico ilícito de drogas, estupefacientes y sustancias nueva Ley no se incluyeran estos conceptos, incorporados en la ley anterior siguiendo
psicotrópicas u otros negocios ilícitos conexos;
modelos y reglamentos que sobre la materia de lavado de dinero y tráfico ilícito de drogas
2. Adquiera, posea, tenga o utilice bienes a sabiendas o debiendo saber que tales bienes se han aprobado entre éstas: la Convención de Viena contra el Tráfico Ilícito de Drogas de
son el producto de un delito de tráfico ilícito de drogas, estupefacientes y sustancias 1988; Reglamento Modelo de la CICAD; Modelo de Legislación (PNUFID); Convenio
psicotrópicas u otros negocios ilícitos;
Centroamericano para la Prevención y Represión de los Delitos de Lavado de Dinero y de
3. Oculte, encubra, o impida la determinación real de la naturaleza, el origen, la ubicación, Activos relacionados con el tráfico ilícito de drogas y delitos conexos. El hecho que estos
el destino, el movimiento o la propiedad de bienes o derechos relativos a tales bienes, a términos o conceptos fueran descartadas en la redacción no significa que se haya
sabiendas que tales bienes son el producto de un delito de tráfico ilícito de drogas,
eliminado el conocimiento como parte subjetiva del dolo en el tipo penal de lavado de
estupefacientes y sustancias psicotrópicas u otros negocios ilícitos”.
Sobre este aspecto vale recalcar que se plasmaba concretamente en la Ley que era activos, lo que sucede es que este conocimiento se puede inferir como antes lo dije de las
34
necesario que el responsable de este delito, conociera o debiera conocer o que supiera o circunstancias objetivas o fáctica, llegando la extremo la sentencia española del STS
debiera saber que los bienes que legalizaba tenían como origen el tráfico ilícito de drogas 35
de 19 -1-2000, que expresaba, “aun reconociendo que la sentencia de instancia
o un delito conexo. Que el autor sepa, implica la existencia de un conocimiento real,
efectivo de que los bienes son producto de un delito, por lo que el conocimiento no se consideraba probado el hecho de desconocer las concretas operaciones de trafico de
extiende hasta el extremo que el delincuente sepa cual es el delito cometido y las drogas de las que procedía el dinero, estima suficiente a estos efectos la afirmación de
circunstancias de su perpetración. Es suficiente que sepa que las cosas provienen de un que ese era el origen del dinero y que era conocido por el recurrente,”sin que el
33
delito.
conocimiento del autor exija, ni por tanto sea precisa prueba la respecto, el cumplido y
Se requería entonces según criterio interpretativo del juzgador, que además de probar la completo conocimiento de las anteriores operaciones de droga generadoras de tal
ilicitud del origen de los bienes, era preciso y fundamental acreditar que el sujeto beneficios, pues ello equivaldría a concebir este delito como de imposible ejecución”,
efectivamente conocía o debía conocer que la fuente de dichos bienes estaba
pero en todo caso sigo siendo de la opinión que de acuerdo a la nueva redacción, su
relacionada con el Trafico Ilícito de Drogas. Significa que era necesario para el ente
acusador probar “Un doble conocimiento” con respecto al individuo: (el conocimiento de probanza sobre el no conocimiento se traslada al procesado, ya que sino, aunque
que el sujeto sabia acerca del origen y el conocimiento que integra el elemento dolo) parezca ridículo decirlo el ente acusador tendrá una triple atribución:
agregándole un tercero que es probar el origen ilícito del bien.-En otras palabras era
necesario agregar al conocimiento y voluntad del hecho, lo que concierne al 34
Acerca de cómo probar el conocimiento del origen ilícito, señalo algunas normas internacionales:
El Artículo 6.2.f de la Convención de Palermo:” El conocimiento, la intención o la finalidad que se requieren como elemento de
conocimiento del origen de los bienes, con la adición para el ente acusador de acreditar
un delito tipificado en el párrafo 1 del presente artículo podrán inferirse de circunstancias fácticas objetivas”.
el otro punto referido al origen de los bienes. Estos conceptos: debiendo saber o a El Articulo 3.3 de la Convención de Viena de 1988:” El conocimiento, la intención o la finalidad requeridos como elementos de
sabiendas, no son sino una reiteración de los elementos del dolo que exige el cualquiera de los delitos enunciados en el párrafo 1 del presente artículo podrán inferirse de las circunstancias objetivas del
comportamiento del individuo.-Este aspecto pese a que ya no aparece en la redacción, caso”.
no significa que se tenga que imputar la comisión de este delito a quien tiene El articulo 6.2.C del Convenio de ESTRARBURGO:”. El conocimiento, la intención o la finalidad exigida como elemento de los
desconocimiento del origen ilícito de los bienes, siempre y cuando haya delitos a que se refiere aquel apartado pueden deducirse de circunstancias objetivas, basadas en hechos”.
35
Aguado, Zaragoza, Javier ALBERTO, “EL BLANQUEO DE BIENES DE ORIGEN CRIMINAL” En PROGRAMA DE
33
“Manual deApoyo Para La Tipificación del delito de Lavado. (CICAD). CAPACITACION PARA JUECES Y FISCALES EN LAVADO DE ACTIVOS”, paginas 228 Y 229
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1. Probar el conocimiento respecto a que el sujeto tiene acerca del origen ilegal de los (derogada) obligatoriamente le correspondía al ente acusador demostrar tales extremos,
bienes. pero con la nueva Ley, nada impide que el imputado realice actividad probatoria en ese
sentido, pues en caso de no hacerlo esta expuesto a que se le encuentre culpable del
2. Probar el conocimiento respecto a que el sujeto sabia que la conducta es antijurídica y,
delito de lavado de activos.
3. Probar que los bienes tenían una procedencia en el trafico ilícito de drogas o delitos ¿Pero qué sucederá en los casos en que efectivamente el sujeto no tiene conocimiento
conexos (según la ley anterior (decreto 202-97) de que la acción que realiza es antijurídica? El Dr. Santiago MIR PUIG, escribe en sus
38
No está demás decir que el conocimiento como parte integrante del dolo representa una Lecciones de Derecho Penal Parte General, la respuesta a esta interrogante: “reina
conducta de naturaleza subjetiva del tipo. El conocimiento tal como lo expresa el Dr. René acuerdo en la doctrina actual en requerir para la presencia de delito que el sujeto sepa o
36
Suazo Lagos en su libro “Lecciones de Derecho Penal: Parte General” es uno de los pueda saber que el hecho se haya prohibido. Cuando el conocimiento falta se habla de un
elementos que necesariamente integran el dolo en lo que concierne al elemento error de prohibición, el cual será vencible o invencible según se haya podido o no evitarse
intelectual o sea el conocer o el saber los presupuestos de la parte objetiva del tipo penal. con mayor cuidado”. Para efectos de dejar sentado la importancia que implica el conocer
Siguiendo la postura de este jurista además de conocer dichos elementos es preciso de lo antijurídico del hecho esto ha llevado al surgimiento de diversas posiciones. El
causalismo clásico según lo manifiesta el Dr. Santiago Mir Puig considera “el
conocer que la acción es antijurídica lo que equivaldría a saber que esta prohibida, sin
conocimiento de la antijuricidad del hecho como necesario para que concurra el dolo.
que sea preciso conocer con certeza el artículo de la Ley que lo prohíbe, bastando
Esta corriente de pensamiento concibe al dolo como DOLUS MALUS, como voluntad
únicamente el saber que la conducta no es lícita. La posición con respecto al
conciente no sólo del hecho sino de su significado antijurídico; en consecuencia al faltar el
conocimiento de la antijuricidad es una tesis sustentada por la teoría causalista. Mientras conocimiento de lo antijurídico hace desaparecer el dolo porque falta uno de los
que otras posturas consideran que en lo referente al dolo no se requiere el conocimiento elementos. Su naturaleza dogmática coincide por tanto con la del error de tipo, lo que
de la antijuricidad. Si se sigue la definición de dolo plasmada en el Manual de Apoyo para conduce a un mismo tratamiento para ambas clase de error: si el error es invencible
la Tipificación de Lavado (CICAD), Pág. 6, este es entendido como “el conocimiento del procede la impunidad por faltar el dolo y la imprudencia y si es vencible dará lugar a la
hecho que integra el tipo, acompañado por la voluntad de realizarlo o, al menos, por la imprudencia”. Esto se interpreta en el sentido, tal como ya lo mencioné que cuando el
37
aceptación de que sobrevenga el resultado como consecuencia de la acción voluntaria.” imputado logre acreditar el desconocimiento del hecho antijurídico será objeto de análisis
De estos conceptos se desprende que el dolo está integrado por dos elementos: un para establecer si el error es vencible o invencible. Si resultara que el error existió porque
elemento volitivo y un elemento intelectual. Significa que el dolo requiere la concurrencia el individuo no lo pudo evitar pese a los esfuerzos realizados, se excluirá el dolo y la culpa,
de ambos, donde el elemento intelectual consiste en el conocimiento del hecho, mientras pero en el caso que el error sea vencible implicará que si pudo evitar el resultado (lavar
que el elemento volitivo es la voluntad o el querer de realizarlo. Ambos elementos deben activos), entonces se excluirá el dolo pero no la imprudencia, situación que conducirá en
estar juntos, ya que solamente se quiere tener voluntad de cometer un hecho delictivo todo caso a la aplicación del artículo 11 de la Ley Contra el Delito de Lavado de Activos.
Para otra corriente de pensamiento como el finalismo, se hace una reducción del dolo al
cuando se conoce previamente.
conocer y querer los elementos de la situación típica descrita en el tipo, se excluye el
Si bien es cierto en la nueva Ley Contra el Delito de Lavado de Activos, se elimina en la conocimiento de la antijuricidad, lo cual significa que pese a que un individuo alegue el
norma expresa los conceptos de conocer, saber, o debiendo saber la procedencia ilícita desconocimiento de que la conducta que estaba realizando (lavar activos)es prohibida
de los bienes, está referido al conocimiento de uno de los elementos de la parte objetiva ello no significara que el dolo quede excluido, pues ya no tiene relevancia si el
del tipo. Implícitamente estos requisitos pese a que desaparecieron de la descripción del responsable o autor conoce o no la prohibición sino si podía conocerla.
39
tipo penal, no significan que hayan dejado de existir en el tipo doloso. Con la redacción Después de los criterios expresados, no cabe duda que el aspecto referido al
que actualmente aparece en el artículo tres, sucede que en todo caso corresponderá al conocimiento del hecho antijurídico no puede desligarse del dolo o intención, pero
indiciado o imputado probar el desconocimiento del hecho, ya que en caso contrario el plasmar en la Ley, el conocimiento en lo que a sabiendas o debiendo saber acerca del
Ministerio Publico lo hará a través o mediante diversas circunstancias - En la l ey anterior origen de los bienes, tal como ocurría anteriormente era prácticamente abrir un
36
Lagos Suazo, Rene “Lecciones de Derecho Penal I , Parte General, Octava Edición, pagina 123 38
Mir Puig Santiago: “Lecciones de Derechos Penal”, Quinta edición.
37 39
Manual deApoyo Para La Tipificación del delito de Lavado. (CICAD). Mir Puig Santiago: Lecciones de Derechos Penal, Quinta edición.
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abanico por donde podrían introducirse muchas argumentaciones de carácter subjetivo Hablar de delitos previos o precedentes o predicados es hacer alusión a la actividad
que de pronto llegarían a culminar en la absolución de un individuo. Soy de la opinión que delictiva que da origen a los bienes, productos e ingresos que se han de legalizar o lavar.
el conocimiento, la intención o la finalidad si fueran requeridos como elementos del delito Otros le denominan delitos subyacentes.
de lavado, podrían inferirse tal como ya lo dije de prueba indiciaria, pues en lo que
Recalco, mediante decreto 202-97, se sancionaba con reclusión de 12 años a 20 años a
respecta a la probanza del origen de los bienes, productos e instrumentos no se requiere
la declaración de una condena en el delito previo o precedente. la persona que a través de convertir, transferir, adquirir, poseer, utilizar, legalizara bienes
Por ejemplo, vale analizar y comparar que si a un ciudadano se le instruye proceso por la que procedían directamente del delito de tráfico ilícito de drogas y delitos conexos o que
comisión del delito de asesinato, el ente acusador no tiene forzosamente que probar en en todo caso ocultara, encubriera o impidiera la determinación real del origen de dichos
juicio la naturaleza de que el infractor tenía conocimiento o debía conocer que el acto bienes. La nueva Ley modifica sustancialmente en lo que a delitos previos o precedentes
llevado a cabo era delictivo. El elemento intelectual y la voluntad misma de cometer el se refiere. A partir de la entrada en vigencia del decreto 45-2002, se sanciona con 15 a 20
delito de asesinato va implícito en éste, desde el momento que prepara su realización, años a la persona que legalice ingresos o bienes, productos e instrumentos si estos
razón por la cual sería un absurdo que como principio general necesariamente se
provienen de los delitos: tráfico ilícito de drogas, tráfico de personas, robo de vehículos
pretenda acreditar que el sujeto activo, sabía o tenía conocimiento que mediante su
automotores, hurto de vehículos automotores, secuestro, terrorismo, tráfico de órganos
accionar estaba causando un delito, caso en el cual le correspondería al imputado probar
tales extremos, lo cual no significa que se esté invirtiendo la carga de la prueba. Es humanos, estafas o fraudes financieros en las actividades públicas o privadas, tráfico
evidente que existirán situaciones en las cuales se producirá este desconocimiento, pero ilegal de armas, robo a instituciones financieras, tráfico de influencias; así como cualquier
serán muy excepcionales, como por ejemplo cuando el individuo por circunstancias otro delito conexo con los mencionados. En la ley se amplia el marco de conductas
psíquicas no tuvo acceso a la motivación normal de la norma (caso de inimputables), lo delictivas previas que dan origen al delito de lavado de activos.-Las recomendaciones
cual llevara a la no concurrencia de culpabilidad, y por ende a eximirlo de responsabilidad del Gafi en el articulo 1 (uno) recomienda que en las legislaciones se contemple como
penal, pero en el caso que el hecho (lavar activos) se cometa sin intención alguna,
delitos previos o subyacentes respecto al lavado de activos” todos los delitos graves, a
violentando el deber objetivo de cuidado, obrando con imprudencia, impericia o a través
los efectos de incluir la gama más amplia de delitos subyacentes. Los delitos
de no observar leyes o reglamentos se incurre en un acto delictivo con aplicación de un
pena atenuada. Pues en este caso queda excluido el dolo pero no así la culpa. Una subyacentes se pueden definir tomando como base todos los delitos, o a partir de un
situación relevante y que representará dificultades con relación a alegar umbral vinculado ya sea con una categoría de delitos graves o con la pena de prisión
desconocimiento del origen de los bienes se suscitará cuando el sujeto consienta en que aplicable al delito subyacente (criterio del umbral) o construyendo una lista de delitos
a nombre suyo sean registrados los bienes que se pretende legalizar, ya que de acuerdo subyacentes, o usando una combinación de estos dos criterios”. Y además agrega en se
a lo dispuesto en el artículo 4 de esta Ley siempre incurriría en responsabilidad penal mismo articulo que “Cuando un país aplica el criterio del umbral, los delitos subyacentes
porque la ley equipara este tipo de cooperación voluntaria como delito de testaferrato en
deberían comprender, como mínimo, todos los delitos que caen dentro de la categoría de
donde no obstante que la calificación jurídica es distinta, no encierra mas que otra
40 delitos graves dentro de su legislación nacional o debería incluir delitos punibles con una
modalidad del delito de lavar bienes o dinero.
4. Ampliación del marco de conductas delictivas previas o delitos precedentes o pena máxima de más de un año de prisión. En los países que en sus sistemas jurídicos
predicados del delito de lavado de activos. tienen un umbral mínimo para los delitos, los delitos subyacentes deberían comprender a
41
todos los delitos que se castigan con una pena mínima de más de seis meses de prisión”.
40
ARTICULO 4 decreto 45-2002”.-También incurre en delito de lavado de activos y será sancionado con quince (15) años a
veinte (20) años de reclusión, quien por si o por interpósita persona, participe en actos o contratos reales o simulados que se 41
Articulo 1 de las cuarenta recomendaciones del GAFI.
refieran a la adquisición, posesión, transferencias o administración de bienes o valores para encubrir o simular los activos, En el GLOSARIO de las recomendaciones del GAFI se emplean “Categorías de delitos designados” que significa:
productos o instrumentos que procedan directa o indirectamente de los delitos tráfico ilícito de drogas, tráfico de personas, participación en un grupo delictivo organizado y mafia, terrorismo, incluyendo el financiamiento del terrorismo, trafico de seres
trafico de influencias, tráfico ilegal de armas, tráfico de órganos humanos, hurto o robo de vehículos automotores, robo a humanos y contrabando de inmigrantes, Ho explotación sexual, incluyendo la explotación sexual de niños, tráfico ilegal de
estupefacientes y sustancias psicotrópicas, tráfico ilegal de armas, tráfico de mercaderías robadas y otros bienes, corrupción y
instituciones financieras, estafas o fraudes financieros en las actividades publicas o privadas, secuestro, terrorismo, y delitos soborno, fraude, falsificación de dinero, falsificación y piratería de productos, delitos ambientales, asesinato, lesiones corporales
conexos o que no tengan causa o justificación económica legal de su procedencia. graves, secuestro, retención ilegal y toma de rehenes, robo o hurto, contrabando, extorsión, especulación en valores utilizando
información interna y manipulación del mercado.
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Honduras , no sigue el esquema de delitos graves a que se refiere la recomendación del 5. Se configura como delito de lavado de activos el enriquecimiento sin causa o
GAFI , pero si queda claro, respecto a nuestra legislación que con la ampliación que se enriquecimiento injustificado.
hace en el articulo 3 del decreto 45-2002, se penaliza a los secuestradores, roba carros, El último párrafo del artículo 3, según la redacción, no debería verse en forma aislada de
a los que roban instituciones financieras , estafadores, etc., y a cualquier otra persona la parte primera de dicho artículo, me refiero a los elementos objetivos del tipo penal.
que a través de la comisión de un delito en forma rápida emerge ante la sociedad como un Significa entonces que tal como este artículo aparece redactado, también incurriría,
“nuevo rico”, convirtiéndose en una “persona de bien” al cual en vez de mostrársele según esta disposición en delito de lavado activos: quien por sí o por interpósita persona,
rechazo por parte de la población, salen en las páginas sociales de los diarios, se le rinde adquiera, posea, administre, custodie, utilice, convierta, transfiera, traslade, oculte o
respeto y “admiración” por la forma fugaz en que en poco tiempo logró salir de la miseria impida la determinación del origen, la ubicación, el destino, el movimiento o la propiedad
en que estaba sumido, para en la actualidad vivir en la opulencia, en el disfrute de las de activos, que no tengan causa o justificación económica legal de su procedencia.
riquezas, las cuales debe de ocultar, pues se le impone la obligación de protegerse
Según mi criterio particular, con excepción de la hipótesis adquirir (que en todo caso es un
asimismo o a la organización, constituyéndose en la mejor manera de borrar cualquier
tipo de conducta para terceros y no para el individuo que realiza el delito subyacente o
vestigio de la comisión de un delito a través de dar a estos apariencia de legalidad.
previo), existe la posibilidad de considerar como sujeto activo del delito a la persona que
Algo que a su vez igualmente debe estar claro, es que para las autoridades la finalidad de
realice las actividades de poseer, convertir, transferir, trasladar, ocultar o impedir, la
sancionar este tipo de conductas (lavado de activos) se fundamenta en que si bien es
determinación del origen, la ubicación, el destino, el movimiento o la propiedad de activos
cierto con la detención del integrante de las organizaciones delincuenciales y la
que no tengan una causa o justificación ya sea de naturaleza legal o económica. No
consecuente condena a aplicar a este ciudadano podrá sentirse algún grado de
obstante, es mi criterio que la hipótesis que como conducta típica puede darse con mayor
satisfacción por parte de las autoridades encargadas de la persecución penal, la meta
frecuencia es la posesión, por ello el lector encontrará que al referirme a este aspecto, se
final a alcanzar es el desmantelamiento en si de toda la organización, por no decir de
orientará el análisis a considerar que incurre en delito de lavado de activos ser
todas ellas, situación que no se logra completamente poniendo entre las rejas a sus
integrantes. El fin consiste en buscar y atacar todo vestigio de poder económico que sorprendido en posesión de bienes, productos e instrumentos que no tienen con respecto
tengan los criminales, pues si únicamente se les priva de la libertad, cuando estos a su poseedor causa o justificación que pueda ser acreditada, aunque como reitero
individuos se reinserten en la sociedad después de cumplir la condena impuesta se también puede ocurrir el traslado, la ocultación, etc., de bienes que se encuentran en esta
habrán convertidos en hombres más ricos y con mayor poder que cuando fueron misma situación.
detenidos; sus riquezas se habrán multiplicado como consecuencia que el negocio del Por ejemplo:
tráfico ilícito de droga por ejemplo u otra actividad delictiva a la que se dedique como Caso 1. Una persona de oficio asistente (ayudante) de albañil es encontrada en
miembro de la organización criminal ha ido en aumento cada día, causando enorme posesión o trasladando ocultos envueltos en papel periódico 39,000 dólares americanos,
daño, ya que no se puede ocultar los enormes perjuicios que causa a la sociedad el tráfico en denominación de 20 dólares; ¿Cuánto es el salario que devenga una persona que
ilícito de drogas, el robo de vehículos, robo a las instituciones financieras, el secuestro, realiza este tipo de actividad?
tráfico de ilegales, quiebras fraudulenta de empresas-especialmente bancos y
Caso 2. Una persona sin trabajo alguno conocido, es aprehendida después de revisarle
asociaciones financieras etc. También se tiene conocimiento acerca de las enormes
su maleta en el aeropuerto, en donde trae consigo 1,100.000 dólares en denominación
cantidades de bienes que se adquieren con los ingresos que generan esas actividades.
de 20 dólares que otra persona le dijo que hiciera el favor de llevar .¿ porque usar este
La Ley Contra el Delito de Lavado de Activos según análisis crea el mecanismo para que
mecanismo?
mediante la investigación se indique si existe o no una causa o justificación económica o
Caso 3. Cuatro personas que argumentan ser pescadores son descubiertos trasladando
legal de la procedencia de dichos bienes, pues de no ser así se estará bajo una situación
ocultos en su vehículo 75,000 dólares americanos en denominación de 20 dólares. ¿El
donde el sujeto no puede justificar y habrá que incautarlos para un futuro comiso.
dinero es producto de la actividad de la pesca? ¿ el producto se paga en dólares?
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Caso 4. Unos ciudadanos, sin actividad económica conocida, oriundos de una 5.1 El enriquecimiento sin causa
determinada región de Honduras, cuya principal actividad es la ganadería, son
El concepto de causa se utiliza también en el negocio jurídico, en las atribuciones
sorprendidos en otra región no ganadera cargando la cantidad de 150, 000 dólares, patrimoniales. Por ello todo desplazamiento patrimonial, todo enriquecimiento y en
cuyo argumentos es que van a comprar ganado, sin haber identificado al vendedor. ¿El general toda atribución, para ser lícita debe fundarse en una causa o en una razón de ser
razonable o lógico todo este movimiento para llevar dinero a una región no ganadera y que el ordenamiento jurídico señale. Muchos estudiosos son del criterio que cuando una
no saber acerca de posibles vendedores? atribución no está fundada en una causa justa, (posición que ha recibido muchas
Caso 5. Una persona que ingreso ilegal y que recientemente vive en el país, es críticas), el que ha recibido debe restituir lo adquirido, y a su vez el que se ha empobrecido
sorprendida en posesión de 48,000 dólares americanos, y alega que el dinero es (la persona particular o el Estado) tiene acción para reclamar lo pagado (daño o perjuicio
producto de la venta de relojes. ¿Es razonable la forma de ingreso al país?,¿Cuál fue la perpetrado).
clientela? La doctrina del enriquecimiento sin causa, es en el derecho español una
Caso 6. Una persona sorprendida mientras camina a pie hacia otro sector de la construcción jurisprudencial, que considera que es un principio general del
Republica, es registrada y en su maleta o mochila anda 35,000 dólares en billetes de derecho el de que nadie pueda enriquecerse con daño o detrimento de otro y que si
denominación de 20 dólares, que alega constituye el pago de la venta de ese día de ello ocurre, el enriquecido debe restituir. esta es una jurisprudencia que a su vez
productos lácteos. ¿El producto de la venta de lácteos, es cancelado en dólares en una tiene su base en la jurisprudencia del siglo XIX que posteriormente otra de 1945 ha
país donde esta no es la moneada de curso legal? ¿Es lógico o razonable que sin medio tratado de perfilar.
de transporte alguno haya hecho la distribución del producto? ¿Porque el pago en
Para poder explicar lo que es el enriquecimiento sin causa, señalado en el decreto 45-
dólares? ¿Cuánto fue la cantidad de producto vendido? 2002, comenzaré por decir que retomando lo que expresa Oramas Gross, especialmente
Los Ejemplos son abundantes, pero el lector debe profundizar en que si bien es cierto no
cuando afirma que lo que originalmente apareció como un problema al cual, si bien es
es delito cargar dinero, esto ocurre cuando se trate de dinero con procedencia licita o cierto, se le daba algún tipo de preocupación, sobre todo de naturaleza académica,
que deba ser destinado a una actividad legal, pero en los casos señalados a manera de constituye en si un verdadero motivo de conflictos con relación a lo que debe entenderse,
ejemplo no existe correlación alguna entre la actividad a la que se dedica el sujeto y el cuando el último párrafo del artículo 3 del decreto 45-2002, hace referencia a posesión de
dinero que posee, aspecto que pone a la autoridad ante la posibilidad de encontrase en la bienes que no se puedan justificar ni en forma legal ni económica.
mayoría de casos con un comportamiento relacionado al delito de lavado de activos, pues
Se puede afirmar que el concepto de “sin causa” o “injustificado”, sumado al término de
los indicios acerca de la procedencia ilícita del dinero son evidentes. Si nos remitimos al
“enriquecimiento” representa en el campo jurídico un aspecto de grandes connotaciones,
caso 1 (uno) arriba planteado, es evidente que una persona de oficio albañil, por su labor siendo así como, en el artículo en referencia se hace alusión a una de las formas en que el
muy decente que realiza devengara entre 150 lempiras a 200 lempiras diarios,(lo individuo podría ser enjuiciado por delito de lavado de activos.
equivalente a entre 8 a 10 dólares americanos aproximadamente), además el pago
Al enriquecimiento sin causa o injustificado, también se le da en llamar: “enriquecimiento
realizado por su labor no es en moneda extranjera, y que si hace un calculo matemático
ilegítimo”, “ilícito”, “ilegal” etcétera. Surge entonces de tales calificativos el señalamiento
se llegara a la conclusión que en un mes no tendrá posibilidad alguna de obtener 39,000
de ciertos delitos e infracciones de naturaleza penal, apareciendo así lo que se conoce
dólares, tomando en consideración que el mecanismo que utiliza para su traslado se sale
como el enriquecimiento ilícito, que ocurre cuando el servidor público (funcionario o
de los parámetros usuales, como la utilización del sistema financiero, pero esto ultimo es empleado), logra percibir para él o para un tercero el incremento de su patrimonio.
evitado por la existencia de sistemas de controles que llevan a la identificación de la Significa esto, que la actuación delictiva que en este caso en particular realiza el
persona y a interrogantes acerca de la procedencia del dinero, lo cual lógicamente no empleado o funcionario público, violenta la ley (Ley Contra el Enrique-cimiento Ilícito de
esta en condiciones de revelar, pues de eso se trata, hacer uso del traslado sin reporte los Servidores Públicos), por lo que se le tendrá necesariamente que sancionar, según lo
alguno. dispone el derecho penal. En este tipo penal (enriquecimiento ilícito, según la ley)
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La condición de sujeto activo del delito es que se trate de funcionario público. La ley
42
acreditar tales extremos. Otro sector de la doctrina es de la opinión que poner en práctica
contra el Enriquecimiento Ilícito de los Servidores Públicos, señala en el capítulo II que el calificativo de “causa” es vincular a la institución con lo que otros llaman teoría de la
constituye enriquecimiento ilícito: “las personas a que se refiere el artículo 2 (servidor causa, porque si se dice que el enriquecimiento no tiene causa o este es sin causa, está
44
público) de esta Ley cuando: prácticamente aseverando que el enriquecimiento que se produjo a favor del sujeto no
tiene razón de tipo legal para justificar el enriquecimiento. Siguiendo con lo que expresa
a) En cualquier forma indebida o ilegal se apropien de fondos públicos. Oramas Gross “al designarlo enriquecimiento como “SIN CAUSA”, lo que se pretende es
b) Reciban de terceros emolumento, bonificación, retribución o pago, cualquiera que sea
justamente señalar la falta de causa eficiente, que definitivamente está ligada con los
la denominación que se emplee, que no pueda justificarse legalmente. principios de la justicia y de la equidad. Es evidente entonces que el enriquecimiento debe
c) Para obtener ventajas económicas, adopten decisiones que afecten los intereses del
ser producido no como el incumplimiento o la violación de una norma jurídica. Puede
Estado o violen alguna norma legal....
En la Ley Contra el Enriquecimiento Ilícito se señala que existe una presunción de decirse, basado en estas premisas, que el enriquecimiento sin causa se presenta cuando
se traslada un patrimonio a otro patrimonio, sin causa legítima que pueda ser objeto de
enriquecimiento ilícito cuando el aumento del capital del funcionario o empleado, desde la
alegación. Es por ello, a su vez que se considera de acuerdo a la doctrina que el
fecha en que haya tomado posesión de su cargo hasta aquella en que haya cesado en
enriquecimiento sin causa tiene cinco elementos esenciales a saber: 1) Que exista una
sus funciones, fuere notablemente superior al que normalmente hubiere podido tener en
persona que se haya enriquecido; 2) Que otra se haya empobrecido; 3) Que exista una
virtud de los sueldos y emolumentos que haya percibido legalmente y de los incrementos
relación de causalidad entre el enriquecimiento llevado a cabo por la persona que logró
de su capital o de sus ingresos por cualquier otra causa (artículo 8 de la Ley Contra el
enriquecerse, con el empobrecimiento de la segunda; 4) Que no concurra ninguna causa
Enriquecimiento Ilícito de los Servidores Públicos).
jurídica que justifique el enriquecimiento, y finalmente que; 5) Aquella persona que se
En este delito lo que se refiere a la antijuricidad, está expresada por la no-justificación del
empobreció no tenga otra alternativa para poder indemnizarla.
enriquecimiento ilícito. Pese a que se maneja que el enriquecimiento ilícito esta asociado
a la condición de servidor público, ello no significa que no sea enriquecimiento ilícito el Sobre el tema del enriquecimiento sin causa o sin justificación, que menciona el último
que lleva a cabo una persona particular, cuando obtiene un provecho que no puede párrafo del artículo 3 del decreto 45-2002, es necesario hacer alusión que toda persona,
justificar. Ernesto Sábato al referirse al enriquecimiento ilícito de servidores públicos tiene como meta durante el desarrollo de su vida, lograr en algún momento obtener
bienes o riquezas que le permita vivir en forma solvente, lo cual si lo llega a obtener
expresó: “Miles de hombres se desviven trabajando, cuando pueden, acumulando
significara entonces un aumento en el patrimonio que esta origina. Puede ser que la
amarguras y desilusiones, logrando apenas sostenerse un día más en la precaria
persona sea poseedora de cierta cantidad de dinero, decidiendo invertirlo, en algo (por
situación, mientras casi no hay individuos que tras su paso por el poder no haya
ejemplo en una cuenta bancaria) que poco tiempo después (aunque no sea mucho), le
cambiado, en apenas meses un modesto departamentito por una lujosa mansión con
43 genera cierta ganancia con lo cual el capital que tenía al inicio se habrá necesariamente
entrada para fabulosos autos. ¿Cómo no les da vergüenza? Volviendo a los calificativos
aumentado.45
que se emplean, es preciso señalar que son dos los que se usan con mayor frecuencia,
En el enriquecimiento sin causa, lo importante es que dicho aumento en el patrimonio, se
para identificar a la institución: algunos son del criterio de llamarla “enriquecimiento sin
haya producido, sin sustento o amparo en disposiciones jurídicas, o sea que no debe
causa”, y otros la llaman “enriquecimiento injustificado”. Sobre este tema del
presentarse o existir, causa o justificación en el derecho que lleve a producir el
enriquecimiento sin causa, es menester indicar que parte de la doctrina considera que el
desplazamiento de un valor que le pertenece a un individuo para implantarlo en otro
enriquecimiento sin causa, tiene su base fundamental en el tránsito del valor sin causa de
patrimonio, lo cual no ocurriría como lo dice Alfonso Oramas Gross citando a Marty,
un patrimonio a otro, faltando por ende la causa o fundamento legal que sirva para
cuando “varios propietarios de cafés captan la onda radial de un puesto en que se
42 Así lo expresa la Ley Contra el Enriqueciendo Ilícito de los Servidores Públicos en el articulo 2:”Estarán sujetos a las transmite conciertos con fines artísticos”. Los propietarios tal como lo siguió expresando
disposiciones de esta Ley, los funcionarios y empleados que presten servicios remunerados en cualquiera de los poderes del
44
Estado, sus Organismos, dependencias, establecimientos e instituciones centralizadas, autónomas o de cualquier tipo”. Oramas Gross, Alfonso.” EL ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA COMO FUENTE DE LAS OBLIGACIONES”, editorial Nomos
Limitada, Colombia, paginas 63 y SS.
43 La conducta del funcionario publico consiste en enriquecerse de manera ilegal durante desempeña la función que se le 45
Oramas Gross, Alfonso.” EL ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA COMO FUENTE DE LAS OBLIGACIONES”, editorial Nomos
encomendó. Limitada, Colombia, pagina 83.
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Marty, se habrán enriquecido atrayendo a la clientela, pero a mi criterio particular ello no sino como la carencia de amparo en una norma, pues tal como ya lo expliqué, podría
significa que dicho enriquecimiento que no tiene causa lleve al convencimiento que están ser que el enriquecimiento sea legítimo, pero sea injusto.49
46
incurriendo en delito de lavado de activos. Otro ejemplo que da Caperochipi cuando cita
a SACO es: “supongamos que el dueño de una finca parte para un largo viaje dejando Vista la situación descrita, en el párrafo anterior, soy de la opinión que sería un error
cerrada la finca, un tercero la arrienda durante su ausencia y obtiene un precio de 10, pero pensar que el hecho de introducir este tipo de disposiciones en la ley contra el delito
la deja en perfectas condiciones para su vuelta”. Aquí no existe duda que se ha producido de Lavado de activos, (enriquecimiento sin causa o enriquecimiento injustificado),
47
un enriquecimiento sin causa en provecho del tercero que arrendó la finca, ¿pero existe implique que en todos los casos en los cuales se presente un enriquecimiento sin
lavado de activos, por el hecho de haberse enriquecido injustamente? El hecho de haber causa, es constitutivo de delito de lavado de activos o de enriquecimiento ilícito, pues
arrendado la finca es realizarlo de mala fe, lo cual lo obliga a restituir no solamente el he pretendido dejarlo claro con algunos ejemplos ya indicados. Un hecho
48
precio que obtuvo sino también todo lo que debiera obtener. Puede suceder que el fundamental es pensar que el principio de que nadie se puede enriquecer a expensas
aumento del patrimonio se origine mediante la suscripción de un contrato, pues de otro también está en los aspectos que sustentan la moral.
normalmente este tipo de actos se realizan para que sus otorgantes obtengan ventajas o
ganancias. Si el individuo que suscribió el contrato con otra persona percibe ganancia, la Como conclusión sobre este punto, en el ámbito de este artículo se incluye el
otra persona no está autorizada, para reclamar, siempre y cuando se hayan respetado las enriquecimiento injustificado de particulares y de funcionarios públicos. No es una
normas legales en el mismo. Este análisis nos lleva a pensar que en el transcurso de la intromisión a la Ley Contra el Enriquecimiento Ilícito de Funcionario o Empleados
vida de las personas puede suscitarse un enriquecimiento de unos ciudadanos a Públicos, sino que se penaliza el hecho de ocultar la procedencia de dichos bienes,
expensas de otros, lo cual pese a que se presenta un enriquecimiento para uno de ellos, tomando en cuenta que al legalizar dinero necesariamente hay un delito previo o
este no representa un enriquecimiento ilegal. Significa entonces que podría ocurrir, que el precedente,(CUALQUIER ACTO DE CORRUPCION) pero en muchos casos no se
enriquecimiento de alguien se suscite sin que exista fundamento permitido por la ley, logra determinar, por lo que la amplitud del concepto que es genérico permite el
produciéndose un enrique-cimiento sin causa, constituyendo entonces esta figura en un enjuiciamiento y no es de naturaleza especifica, por tanto lo que se establece es que
mecanismo que tiene por objeto prever que alguien pueda enriquecerse sin que exista el individuo no tiene capacidad, ni desde el punto de vista legal, ni desde el punto de
una justificación de naturaleza legal, que acredite el aumento del patrimonio, ya que si el vista económico, lo cual significa que su enriquecimiento es sin causa al no estar
enriquecimiento surge de un acto jurídico con validez o como producto de ejercitar una amparado en causa legítima. Muchos estudiosos consideran que esta ultima parte
norma jurídica, este enriquecimiento es legítimo, que de ninguna manera será preciso abarca a cualquier delito como conducta previa del delito de lavado de activos, pero lo
que tenga la característica de justo, como en el caso de “un comerciante que vende ideal es que la ley amplié el catalogo o que lo generalice para cualquier actividad
alimentos en un barrio cuyos moradores poseen muy escasos recursos económicos”. delictiva, pues ya existen posiciones que argumentan que la primera parte del articulo
Aun en el caso en que el comerciante se ajuste a los precios de la ley, se puede señalar en tres del decreto 45-2002 trata de números clausus en lo que a conductas previas se
un plano estrictamente subjetivo, que el enriquecimiento que se produce a favor del refiere, pero esto se salva con el párrafo infine del articulo tres del decreto 45-2002.
comerciante es injusto, tomando en cuenta las dificultades económicas de los vecinos de Bajo estos parámetros se incorpora a aquellos bienes cuya procedencia sea de una
ese barrio, pero si la venta se realiza con estricto apego a la ley y sin alterar los precios el actividad delictiva, por tanto la persona sospechosa o el imputado mismo al ser
enriquecimiento será legítimo. sorprendido a través de investigaciones en posesión de cantidades de dinero o
bienes que no estén amparados en una causa o justificación o motivo alguno de
En lo particular, considero además, que no debe confundirse el hecho que si bien es cierto carácter económico o legal para acreditar el origen de estos, se expone a ser
la Ley Contra el Delito de Lavado de Activos haga referencia al término causa, este no enjuiciado por el delito de Lavado de activos y con la consecuente posibilidad a la
debe entenderse como el origen o la fuente que produce el enriquecimiento, 49
Álvarez Caperochipi, José Antonio, señala “ La causa en la doctrina del enriquecimiento sin causa, por tanto debe de referirse
46
Álvarez Caperochipi, José Antonio OB CIT.”EL ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA”, Villena Artes Graficas, Cardenal Oria, a la ausencia de justificación en una adquisición patrimonial.-La justificación de las atribuciones patrimoniales, es la existencia
pagina, 242, Madrid, España. de un titulo valido legitimador de las mismas, es decir, bien la existencia de una voluntad transmisiva valida según los requisitos
47 integradores de la misma previstos en el ordenamiento jurídico ( negocio jurídico con causa),bien la existencia de una norma
Pues como lo expresa JULIO CESAR CASTRO. Se entenderá que hubo enriquecimiento cuando el patrimonio se hubiera
incrementado con dinero, cosas o bienes o cuando hubiera cancelado deudas o extinguido obligaciones lo afectaran. jurídica que imponga una transmisión en función de principios de justicia, prudencia, seguridad (ley como causa).-la falta de uno
48
Álvarez Caperochipi, JoséAntonio OB CIT, pagina 88. de estos elementos conduce a la no justificación.”
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aplicación de una pena de 15 a 20 años de reclusión, aunque haciendo la aclaración que 1.-”Cada Estado parte adoptara, de conformidad con los principios fundamentales de su
no en todos los casos en que se esté frente un enriquecimiento sin causa será motivo derecho interno, las medidas legislativas y de otra índole que sean necesarias para
para considerar que existe lavado de activos.50
tipificar como delito, cuando se cometen intencionalmente:
De lo que si se está claro, estriba en que con esta disposición se perfilan enormes
posibilidades para sancionar a todos los individuos que de pronto se enriquecen sin que a) i) La conversión o la transferencia de bienes, a sabiendas de que esos bienes son
lo puedan justificar en forma legal. Estos ciudadanos como ya se dijo anteriormente producto del delito, con el propósito de ocultar o disimular el origen ilícito de los
aparecen en la sociedad disfrutando de sus riquezas, llegando al extremo de jactarse de bienes o ayudar a cualquier persona involucrada en la comisión del delito
la forma en que de la nada se convirtieron en “Don Señores”. No hay duda que es determinante eludir las consecuencias jurídicas de sus actos;
evidente que diversos factores pueden provocar la imposibilidad de enjuiciarlos, o que
ii) La ocultación o disimulación de la verdadera naturaleza, el origen, la ubicación, la
por tecnicismo no se logre condenarlos, escapando de esa manera a la sanción penal,
pero no obstante esto, dichos “caballeros” no podrán apartar de sus pensamientos la idea disposición, el movimiento o la propiedad de bienes o del legítimo derecho a
latente que en los viajes de placer que realicen, en los lujos que adquieran, y en todo estos, a sabiendas de que dichos bienes son producto del delito;
aquello que los lleve al disfrute personal y familiar de los bienes mal habidos, estará b) Con sujeción a los conceptos básicos de su ordenamiento jurídicos:
implícita e inmersa la cama del Hospital que no se pudo adquirir, la sangre de la víctima, el
i) La adquisición, posesión o utilización de bienes, a sabiendas, en el momento de su
pago por el soborno recibido para ayudar al asesino, el rescate cobrado por dejar en
recepción de que son producto del delito;
libertad a la persona secuestrada, el dinero sustraído a los cuenta- habientes, así como
otras circunstancias más”. ii) La participación en la comisión de cualquiera de los delitos tipificados con arreglo
al presente articulo, así como la asociación y la confabulación para cometerlos, la
Reitero se alegará de pronto una intromisión a la Ley Contra el Enriquecimiento Ilícito de tentativa de cometerlos, la incitación, la facilitación y el asesoramiento en aras de
Funcionario o Empleados Públicos, pero lo que se presentaría en todo caso es un
su comisión….(…)..”
concurso de delitos, pues necesariamente el Funcionario que se ha quedado con bienes
del Estado tiene que ocultar la procedencia de dichos bienes,(pues este origen es ilícito) Articulo 24: “sin perjuicio de lo dispuesto en el articulo 23 de la presente convención, cada
ya que para incurrir en delito de lavado de activos se necesita que exista un delito previo o Estado parte considerara la posibilidad de adoptar medidas legislativas y de otra índole
precedente, que en muchos casos no se podrá determinar, pero la posibilidad genérica que sean necesarias para tipificar como delito , cuando se cometan intencionalmente tras
dada por el articulo 3 in fine, permite que se pueda sancionar este tipo de conductas la comisión de cualesquiera de los delitos con arreglo a la presente convención pero sin
como lavado de activos, sin que amerite obtener sentencia definitiva por la comisión de
haber participado en ellos, el encubrimiento o la retención continua de bienes a
la actividad delictiva que origino el bien.
sabiendas de que dichos bienes son producto de cualquiera de los delitos tipificados con
Habrá que concluir este apartado diciendo que las convenciones suscritas en materia de arreglo a la presente convención” .
corrupción establecen regulaciones respecto al lavado de activos provenientes de actos Además esta misma convención hace referencia al embargo preventivo, incautación y
de corrupción. Así, la CONVENCIÓN DE LAS NACIONES UNIDAS CONTRA LA 51
decomiso del producto del delito. - También esta misma Convención hace alusión a la
CORRUPCIÓN, suscrita en Mérida, México el año 2003 dispone en el artículo 23 y 24 lo 52
prevención y detección de transferencias del producto del delito (articulo 52).
que se refiere al Blanqueo del producto del delito y el encubrimiento.
51
Articulo 23: Articulo 31 de Convención De Las Naciones Unidas Contra La Corrupción, suscrita en Mérida, México el año 2003 “1. Cada
Estado Parte adoptará, en el mayor grado en que lo permita su ordenamiento jurídico interno, las medidas que sean necesarias
50 para autorizar el Decomiso:
Así, JULIO CESAR CASTRO, ha dicho que justificar no es probar, y que se ha intentado de alguna manera asignar dos
a) Del producto de delitos tipificados con arreglo a la presente Convención o de bienes cuyo valor corresponda al de dicho
significados al termino justificar: Una parte probar que el incremento es licito o justificar el incremento mediante la comisión de producto; b) De los bienes, equipo u otros instrumentos utilizados o destinados a utilizarse en la comisión de los delitos tipificados
delitos, lo cual no lo seria en sentido jurídico.-El doble significado de termino resulta interesante pero en nada cambia las cosa, con arreglo a la presente Convención. 2. Cada Estado Parte adoptará las medidas que sean necesarias para permitir la
sea que justifique de manera incompleta, falsa o inadecuada o que no justifique, el hecho se configura y como los mismos identificación, la localización, el embargo preventivo o la incautación de cualquier bien a que se haga referencia en el párrafo 1
autores lo admiten, no obstante un enriquecimiento licito el no justificar será suficiente para condenar”. del presente artículo con miras a su eventual decomiso. 3.
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- De igual manera esta convención define lo que debe considerarse como delito Algo importante de mencionar, se suscita que en la práctica en nuestros países, las
determinante, y esto es con la finalidad de sancionar como delito de lavado de activo si autoridades, normalmente en materia de corrupción, solamente persiguen el delito
los bienes tienen un origen en delitos relacionados a actos de corrupción: articulo 2.h) determinante (malversación de caudales, enriquecimiento ilícito etc.) pero hacen caso
“Por “delito determinante” se entenderá todo delito del que se derive un producto que omiso al delito en que se incurrió al legalizar el bien obtenido como producto del acto de
53
pueda pasar a constituir materia de un delito definido en el artículo 23 de la presente corrupción. Reitero el individuo que se enriquece ilícitamente tiene la necesidad de
Convención”. legalizar los bienes obtenidos, y eso es lavado de activos.
51
Cada Estado Parte adoptará, de conformidad con su derecho interno, las medidas legislativas y de otra índole que sean 5.2. Carga de la prueba.
necesarias para regular la administración, por parte de las autoridades competentes, de los bienes embargados, incautados o Sobre este artículo en particular puede salir a relucir un tema que ha sido muy debatido
decomisados comprendidos en los párrafos 1 y 2 del presente artículo. 4. Cuando ese producto del delito se haya transformado o
convertido parcial o totalmente en otros bienes, éstos serán objeto de las medidas aplicables a dicho producto a tenor del
por la controversia que genera: inversión de la carga de la prueba.
presente artículo. 5. Cuando ese producto del delito se haya mezclado con bienes adquiridos de fuentes lícitas, esos bienes Un hecho importante que se debe de analizar estriba en que tal como está redactado el
serán objeto de decomiso hasta el valor estimado del producto entremezclado, sin menoscabo de cualquier otra facultad de último párrafo del artículo tres podría provocar algún tipo de interpretaciones tendiente a
embargo preventivo o incautación. 6. Los ingresos u otros beneficios derivados de ese producto del delito, de bienes en los que
se haya transformado o convertido dicho producto o de bienes con los que se haya entremezclado ese producto del delito establecer que corresponde a la persona que está en posesión de los bienes acreditar o
también serán objeto de las medidas previstas en el presente artículo, de la misma manera y en el mismo grado que el producto justificar la procedencia económica o legal de los mismos, y con ello su responsabilidad
del delito….(…)”
52 penal. Si se realiza el análisis del artículo 5 numeral 7 de la Convención de Viena de 1988
Articulo 52 “Prevención y detección de transferencias del producto del delito.
1. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 14 de la presente Convención, cada Estado Parte adoptará las medidas que sean que reza: “Cada una de las partes considerará la posibilidad de invertir la carga de la
necesarias, de conformidad con su derecho interno, para exigir a las instituciones financieras que funcionan en su territorio que prueba respecto del origen lícito del supuesto producto u otros bienes sujetos a decomiso,
verifiquen la identidad de los clientes, adopten medidas razonables para determinar la identidad de los beneficiarios finales de
los fondos depositados en cuentas de valor elevado, e intensifiquen su escrutinio de toda cuenta solicitada o mantenida por o a
en la medida en que ello sea compatible con los principios de su derecho interno y con la
nombre de personas que desempeñen o hayan desempeñado funciones públicas prominentes y de sus familiares y estrechos naturaleza de sus procedimientos judiciales y de otros procedimientos”, pareciera que
colaboradores. Ese escrutinio intensificado deberá estructurarse razonablemente de modo que permita descubrir transacciones
probablemente la voluntad que llevo establecer tal disposición era con el fin de invertir la
sospechosas con objeto de informar al respecto a las autoridades competentes y no deberá ser concebido de forma que
desaliente o impida el curso normal del negocio de las instituciones financieras con su legítima clientela. carga de la prueba sólo a los efectos directos del decomiso de los bienes del presunto
2. A fin de facilitar la aplicación de las medidas previstas en el párrafo 1 del presente artículo, cada Estado Parte, de conformidad responsable del delito de narcotráfico, lo cual nada tenía en todo caso que ver con la
con su derecho interno e inspirándose en las iniciativas pertinentes de las organizaciones regionales,interregionales y
multilaterales de lucha contra el blanqueo de dinero, deberá:
responsabilidad penal del sujeto.54 Desde esta óptica no hay duda que no se presentaría
a) Impartir directrices sobre el tipo de personas naturales o jurídicas cuyas cuentas las instituciones financieras que funcionan en problema alguno. El inconveniente surge si llegará a existir la ausencia de prueba por
su territorio deberán someter a un mayor escrutinio, los tipos de cuentas y transacciones a las que deberán prestar particular parte del presunto delincuente, situación que llevaría a verificar si su conducta por tanto
atención y la manera apropiada de abrir cuentas y de llevar registros o expedientes respecto de ellas; y
b) Notificar, cuando proceda, a las instituciones financieras que funcionan en su territorio, a solicitud de otro Estado Parte o por
está o no contenida dentro del tipo penal, lo que derivaría en caso de comprobarse, la
propia iniciativa, la identidad de determinadas personas naturales o jurídicas cuyas cuentas esas instituciones deberán someter condena del imputado. Por ejemplo si un individuo es enjuiciado por el delito de lavado de
a un mayor escrutinio, además de las que las instituciones financieras puedan identificar de otra forma.
activos, la Fiscalía ordena que se decreten medidas de aseguramiento de los bienes de
3. En el contexto del apartado a) del párrafo 2 del presente artículo, cada Estado Parte aplicará medidas para velar por que sus
instituciones financieras mantengan, durante un plazo conveniente, registros adecuados de las cuentas y transacciones dicho ciudadano o en su defecto lo solicita ante el Juez. Si seguimos la Convención de
relacionadas con las personas mencionadas en el párrafo 1 del presente artículo, los cuales deberán contener, como mínimo, Viena de 1988, el sujeto tendría necesariamente que acreditar el origen lícito de los
información relativa a la identidad del cliente y, en la medida de lo posible, del beneficiario final. 55
4. Con objeto de prevenir y detectar las transferencias del producto de delitos tipificados con arreglo a la presente Convención,
bienes. Hasta este punto no se encontrarían muchos inconvenientes,
cada Estado Parte aplicará medidas apropiadas y eficaces para impedir, con la ayuda de sus órganos reguladores y de
supervisión, el establecimiento de bancos que no tengan presencia real y que no estén afiliados a un grupo financiero sujeto a 54
Así, sobre este mismo aspecto, la ley Modelo en el articulo 30 recomienda la inversión de la carga de la prueba, pero con
regulación. Además, los Estados Parte podrán considerar la posibilidad de exigir a sus instituciones financieras que se nieguen respecto a probar el origen licito de los bienes que pertenecen al sospechosos o investigado, no pudiendo escapar el
a entablar relaciones con esas instituciones en calidad de bancos corresponsales, o a continuar las relaciones existentes, y que desapoderamiento del bien, desde que su propietario no pudiera ignorar el origen ilícito. - Este mismo articulo prevé la posibilidad
se abstengan de establecer relaciones con instituciones financieras extranjeras que permitan utilizar sus cuentas a bancos que de pronunciar el DECOMISO en caso de fallecimiento antes de que se dicte sentencia firme contra el presunto autor del delito e
no tengan presencia real y que no estén afiliados a un grupo financiero sujeto a regulación… (…)...”. incluso aunque el autor no haya sido procesado. Este punto de vista es compartido por el autor en lo que se refiere a ordenar el
comiso de los bienes cuando se produce el deceso del imputado aun en los casos cuando no se haya iniciado proceso judicial.,
53
siempre y cuando se acredite que los bienes tienen origen ilícito, y esto ya se ha explicado se logra mediante prueba de indicios.
ElArtículo 23 de esta Convención se refiere al BLANQUEO DEL PRODUCTO DEL DELITO. 55
Así lo señala el articulo 17 de la Ley Contra el delito de lavado e activos (decreto 45-2002).
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por lo que el Estado no tendría que probar la acción Ilícita por la cual el procesado tuvo Finalmente, haber realizado este breve análisis relacionado con la inversión de la carga
acceso a los bienes asegurados. Sin embargo, tal como se manifiesta en el texto “Manual de la prueba, siendo esta una disposición Constitucional estrictamente vinculada al
56
de apoyo para la Tipificación del delito de Lavado”, el problema se presenta al estudiar 59
estado de inocencia del ciudadano, requiere un análisis preciso. “Según este principio,
las consecuencias de la actitud del imputado, sobre todo teniendo en cuenta las se considera que todo inculpado es inocente en tanto no se haya declarado su
particularidades del tipo penal del delito de lavado de activos contemplado en la Ley. culpabilidad por la autoridad judicial competente. Reconocen expresamente esta
Según dicho Manual, dos podrían ser los resultados si el individuo no aporta prueba
garantía las constituciones y legislaciones procesales penales de diversos países
suficiente del origen lícito del bien en cuestión: uno incuestionable, que el Estado se 60
latinoamericanos”.
quedaría con el bien o los bienes bajo medida precautoria o de aseguramiento, sin brindar
compensación de naturaleza alguna; el otro resultado accesorio sería que el individuo
Ante lo expuesto se maneja la tesis por muchos juristas que la interpretación que se
que no pudo probar la licitud de los bienes sea encontrado, además, culpable del delito de
lavado, puesto que posee dichos bienes y tal acción, constituye lavado de activos. Si este haga a fin de imponer al procesado la obligación de acreditar la justificación económica
último fuera el caso, se llegaría vía oblicua, a la inversión de la carga de la prueba no sólo o legal de los bienes que está en posesión no es atentar contra la disposición
57
para afectar la suerte de los bienes sino la del imputado mismo. Es evidente que aplicar constitucional, pues como se ha dicho el procesado únicamente estaría aportando
la primera de la opciones redundaría en una situación particular y peligrosa que llevaría a pruebas en relación a la incautación realizada, pero no sobre su culpabilidad, de
que el Estado podría quedarse con los bienes de un ciudadano, cuyo origen muy legítimo acuerdo a lo que dispone el artículo 5, numeral 7 de la Convención de Viena de 1988.
o legal no pudo acreditar; mientras que aplicar la segunda de estas según mi opinión, es Sobre este punto, vale señalar que estos autores consideran que en caso de imponer al
congruente con el fin que se persiga como política criminal implementada por Estado individuo la obligación de acreditar lo concerniente al origen legal de los bienes no se
pretendiendo combatir la delincuencia organiza-da, ya que si bien es cierto existirán infringe el precepto constitucional en el sentido de lo que expresa el artículo 88, que
casos en los cuales el origen lícito de los bienes no se pudo probar, ello no sólo tendrá que nadie tiene la obligación de declarar contra sí mismo, pues se es de la opinión que esta
verse desde el punto de vista de la posesión misma sino a través de otros elementos que
garantía subsiste únicamente en relación a la declaraciones que se rinda ante autoridad
prueban su honorabilidad y su no vinculación a ninguna organización criminal. Las
competente, pero llevar a cabo otras diligencias tendientes a establecer un origen de los
legislaciones como forma de sustituir la inversión de la carga de la prueba, en muchos
bienes, no implica aportar pruebas de culpabilidad en perjuicio.
casos, han optado por establecer disposiciones en las cuales una vez que el reo ha sido
condenado, una presunción simple que los bienes tienen un origen ilícito es suficiente
para que los mismos pasen a poder del Estado. Sobre esto vale decir que en esta misma En lo que concierne a que el ciudadano relacionado a un proceso de lavado de activos
Ley podría utilizarse lo que se dispone con respecto a la extinción del Derecho de al acreditar el origen de los bienes, no se esta invirtiendo la carga de la prueba, ese fue
Dominio sobre Bienes adquiridos en forma ilícita, con lo cual dichos bienes pasarían a el criterio plasmado por el Tribunal de sentencia de Choluteca y Valle ( TSCH:
poder del Estado siguiendo el mecanismo que esta misma Ley establece. Reitero, expediente 12-2006 ) en sentencia del 22-05-2006, en el caso de El Estado de
cuando el Ministerio Publico tiene elementos acerca de la procedencia ilícita de los Honduras contra Félix R O. Castillo (extranjero) y dos ciudadanos extranjeros mas, a
bienes pertenecientes a un investigado, en este caso el sujeto se ve obligado a acreditar quienes se les enjuicio por la comisión del delito de lavado de activos, pues fueron
el origen licito del bien, 58 sin que eso implica que este probando su estado de no encontrados en posesión de mas de 75,000 .00 dólares.-El tribunal de sentencia en el
culpabilidad penal o invirtiendo la carga de la prueba acerca de su responsabilidad numeral tercero de la fundamentación jurídica explica:
penal, ya que esa es atribución del Ministerio Publico.-No debe confundirse probar el
origen licito de bien con lo que corresponde a probar la responsabilidad penal. 59
El Estado de inocencia esta consagrado en el articulo 89 de la Constitución de la Republica:”Toda persona es inocente
56 mientras no se haya declarado su culpabilidad por autoridad competente” Esta disposición es afirmada en el artículo 9 del
“Manual deApoyo Para La Tipificación del delito de Lavado”. (CICAD/OEA), OBRA CITADA...
57
código Procesal Penal, sancionándose además a quienes infrinjan este principio al presentar a un imputado ante terceros como
IDEM culpable de la comisión de un delito: “Todo imputado será considerado y tratado como inocente mientras no se declare su
58
La Convención de Las Naciones Unidas Contra la Corrupción en el articulo 31.8, señala igualmente la posibilidad de que es el culpabilidad por el órgano Jurisdiccional Competente...En consecuencia hasta esa declaratoria, ninguna autoridad podrá tener a
individuo el que debe acreditar el origen licito del bien, lo cual no significa acreditar su no responsabilidad penal, conceptos que una persona como culpable ni presentarla como tal ante terceros...”
deben diferencias los juzgadores: “Los Estados Parte podrán considerar la posibilidad de exigir a un delincuente que demuestre
60
el origen lícito del presunto producto del delito o de otros bienes expuestos a decomiso, en la medida en que ello sea conforme Así lo expresa ORLAN ARTURO CHAVEZ en el texto inédito:”Análisis sobre problemas Constitucionales que se presentan en
con los principios fundamentales de su derecho interno y con la índole del proceso judicial u otros procesos…(... )”. la investigación Criminal .Una perspectiva Objetiva”.
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“Se configura el delito de lavado de activos, cuando una persona tenga en su poder “ABORDAJE NORMATIVO Y DOCTRINAL DE LAS FIGURAS DE AUTORÍA Y
activos, entendiéndose por tales, cualquier tipo de bien, incluyendo el dinero por PARTICIPACIÓN CRIMINAL, COMO DISPOSITIVOS AMPLIFICADORES DEL
excelencia, sin justificación legal alguna de una procedencia licita, por lo que desde una TIPO PENAL (Preámbulo inductivo de dichas figuras jurídicas al delito de
perspectiva probatoria, obliga a su poseedor a acreditar la procedencia licita de Blanqueo de Capitales)”
dichos bienes, lo que no constituye una violación al articulo 88 de la Constitución de la Beling: (accidentes que pertenecen a la periferia del tipo, jamás a los
Republica, que señala que nadie puede ser obligado en asunto penal a declara contra si elementos de su núcleo)
mismo…(..)..Pero acreditar el origen de los bienes, no implica prueba de culpabilidad. En
el caso subjudice efectivamente no se da una “inversión de la carga de la prueba”, ya que Abdel Almengor Echeverría
Asesor Legal
existió actividad probatoria del Ministerio Publico que destruyo el estado de inocencia de Unidad de Análisis Financiero
61
los imputados…”. República de Panamá
El legislador señaló en el artículo tres de la Ley Contra el Delito de Lavado de Activos que - La Participación Criminal
se incurría en delito de lavado de activos, adquirir, poseer, administrar, custodiar, utilizar, - Distinción entre conceptos
convertir, transferir, trasladar, ocultar o impedir la determinación del origen, la ubicación, “autoría” y “participación”
el destino, el movimiento o la propiedad de activos, que no tengan causa o justificación - La Teoría del Dominio del Hecho Punible
económica legal de su procedencia, pero no plasmo a quien le correspondía probar tales - La Autoría Directa
- La Autoría Mediata
extremos, debido a que se deduce que el ente que ejercita la acción penal debe aportar
- La Coautoría
elementos para romper el estado de inocencia al individuo, lo que significa que - La Participación
corresponde al órgano persecutor del delito (Ministerio Público) probar la comisión del - Formas de Participación Criminal
hecho criminal de lavado de activos, o sea debe probar la imputación sin esperar que sea “instigador, cómplices primarios y secundarios”
el imputado que lo haga, es decir debe acreditar que el enriquecimiento fue ilícito al estar
vinculado a un delito especifico o que los bienes que posee no tienen causa o justificación En la inmensa mayoría de los casos, entiéndase “tipos penales”, se condensa o
económica o legal de su procedencia (origen genérico). La Constitución no llega a consagra, únicamente y de modo autónomo, la conducta descrita como punible, es decir,
prohibir que las personas mejoren de alguna manera económicamente, pero si sanciona el recorrido estructural normativo cerrado de un determinado actuar injusto, enmarcado
cuando esas formas de mejorar o de enriquecerse se hagan a través de una manera en una puntual y especial norma penal, quiere significar que esta norma especial, sólo
ilícita. Claro esta, que eso no impide que el sospechoso realice diligencias tendientes a contiene o brinda cabida a lo redactado intrínseca y taxativamente en ella, siendo esto
un modelo global de una conducta injusta desplegada o ejecutada por un determinado
establecer la forma mediante la cual obtuvo los bienes, es mas se deviene obligado a ello,
sujeto activo de la acción, quien a su vez, para consumar dicho tipo penal, requiere de
cuando el Ministerio Publico, ya tiene los indicios necesarios acerca de que sus bienes
modo efectivo que culmine su acción, desde su inicio hasta el final, provocando el
son de origen ilícito o que están relacionados a una actividad delictiva en lo que a su resultado y vulnerando con ello, el bien jurídico protegido o tutelado en la norma.
procedencia se refiere, el sujeto esta ante una inminente carga de prueba, por lo que
citarlo para que justifique el origen no seria una inversión de carga de la prueba, sino el Estudiando el sistema normativo “tipos de injusto penal”, desde esta óptica o perspectiva,
ejercitamiento a su derecho de poder tener acceso a defenderse y desvirtuar la carga se observa con claridad, que dichas normas no admiten la posibilidad de cubrir, albergar
probatoria que tiene el Ministerio Publico. o contemplar la existencia jurídica de ciertos tipos imperfectos de ejecución típica, así
como tampoco de valorar y penalizar diversas formas de comportamiento, distintas al
61
Tribunal de sentencia de Choluteca y Valle, en esta misma sentencia del 22-05-2006, que se refiere al expediente 12-2006,
autor principal vulnerador del tipo base; en torno a ello es que nace, dentro del derecho
en el caso de El Estado de Honduras contra Félix R O Castillo (extranjero) y dos ciudadanos extranjeros mas, deja claro que el penal, la necesidad de llenar este vacío jurídico, por medio de la implementación de
delito de lavado de activos se acredita con prueba indiciaria, al señalar en el numeral tercero de la fundamentación jurídica:” normas reguladoras sustantivas, inmersas en la parte general del Código Punitivo, con la
existió actividad probatoria del Ministerio Publico que destruyo el Estado de inocencia de los imputados al acreditarse durante el finalidad precisa de ampliar, abarcar o extender de manera general o global la totalidad
debate lo siguiente: a)la existencia de actividades ilícitas, por parte de bandas organizadas, dedicadas a proporcionar
combustible en el mar a las embarcaciones rápidas que transportan cocaína, empleando aparatos de alta tecnología como el
de situaciones y, la potencial multiplicidad de sujetos actuantes en los distintos tipos
GPS, para alcanzar los puntos de contacto, lo que genera para los participantes la obtención de fuertes sumas de dinero en penales, supliendo entonces e incorporando a la valoración jurídico-penal respectiva,
efectivo b) haber sido detenidos los imputados con fuertes cantidades de dinero que portaban en sus pantalones; asimismo formas imperfectas de ejecución o de aparición del delito, así como la diversidad de
encontrase en posesión de un aparato GPS de cuya memoria se obtuvieron puntos geográficos ubicados en zonas de formas de participación criminal; claro está, disponiendo o consagrando para ello una
narcoactividad a lo largo de la costa centroamericana del océano pacifico, y particularmente con la región costera
guatemalteca;c)la inexistencia de negocios lícitos, por parte de los imputados, que justifiquen la procedencia del dinero
atenuación directa a estos supuestos, ya que por lógica o consenso mayoritario, los
incautado, ya que la prueba documental que sustentan los supuestos prestamos obtenidos, no reúnen las condiciones de distintos actuares o formas de participación auxiliares o accesorias, se encuentran
confianza y seguridad para que merezcan credibilidad “. supeditadas a la conducta del autor principal.
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LA PARTICIPACIÓN CRIMINAL (Autoría y Participación) “1. Pluralidad de sujetos activos: se estructuran las siguientes categorías de
partícipes:
El tema de la Participación Criminal, entendida como un dispositivo que amplifica un * Autores
determinado tipo penal, viene a significar la constitución de un mecanismo tendiente a * Determinadores
expandir la capacidad del tipo, referente a una serie de actos conductuales, que de * Cómplices
2. Pluralidad de conductas: cada uno de los varios agentes debe realizar un
modo autónomo, no tienen cabida dentro de una norma penal específica o especial. comportamiento independiente y determinable, objetiva y subjetivamente,
orientado a la comisión de único hecho punible.
En dicho sentido, tenemos que participación criminal, se traduce o abarca varias
calidades o vertientes, a saber, allende la de autor (coautor), se verifican a su vez, las de 3. Unidad de tipo penal vulnerado: las varias conductas, aunadas, se orientan a la
cómplice y, la de instigador. estructuración de un mismo tipo penal.”
PABÓN PARRA, Pedro Alfonso. MANUAL DE DERECHO PENAL, parte general-
Es importante referirnos, al punto fundamental del cual parte y del cual se origina la parte especial. Ediciones Doctrina y Ley Ltda.. Bogotá D.C., Colombia. 2005.
participación criminal, siendo éste, el hecho mediante el cual, la figura en estudio Resulta supremamente importante, dejar claro que la gran diferencia entre la autoría y
aparece únicamente dentro de los tipos penales o normas jurídicas que revisten los distintos grados de participación criminal, radica en el hecho que la autoría es el
expresamente un carácter monosubjetivo y no, en las plurisubjetivas de sujetos “origen” del problema o del debate comparativo y que, de ella se deriva o emergen las
determinados, es decir, las normas monosubjetivas son aquellas que en su estructura segundas; así como desde la Doctrina Finalista del Derecho Penal, se desprende y aplica
detallan explícita y taxativamente, la existencia para su configuración de un sólo y la Teoría del Dominio del Hecho Punible, es decir, quien ostenta el dominio criminoso o,
aislado sujeto activo ejecutante de la acción y configurante con su actuar del tipo penal; sobre la acción dentro de un tipo penal determinado (en definitiva el autor), es así
al contrario de las segundas, que permiten la participación activa de varios o, de un entonces que la participación resulta imperiosamente accesoria a la autoría, en otras
número plural de sujetos activos y que, ubica en calidad de autores o coautores del palabras, los grados de participación, doctrinalmente, revisten una dependencia
hecho, a cada uno de ellos. absoluta, al acontecimiento principal del autor, mismo que debe a su vez, ser doloso. Lo
anterior, resulta desprendible de la Teoría del Dominio del Hecho Punible, ya que para
poder hablar de coautoría, ni él o los sujetos activos pueden haber materializado de
En este orden de ideas, la participación criminal únicamente se verifica o existe dentro manera plena y eficaz la totalidad de los elementos conformantes de determinado tipo
de los tipos penales monosubjetivos, en virtud que es con la presencia de un solo sujeto penal, de darse esa materialización total de parte de un sujeto activo de la acción,
activo que se degenera o descompone la existencia de otros partícipes en el tipo penal estaríamos en presencia de una autoría directa y entre varios sujetos, sería coautoría,
vulnerado y, que no forman parte intrínseca, integrante, determinada o conformante de la excluyendo la posibilidad de la participación, para este caso concreto, toda vez, que
norma penal; así pues, que al partir de la existencia contemplada de un sólo autor según el supuesto, pueden surgir o existir partícipes en el hecho.
descrito y requerido en la norma, debemos dejar plasmado que a la figura de la
participación criminal se le exige la mediación de algunos elementos conductuales y de En base a la Teoría del Dominio del Hecho Punible, para que se produzca la posibilidad
forma, para que de esta manera ocurra o exista, dichos elementos vienen a traducirse en del dominio funcional del hecho, se necesita que milite un acuerdo de voluntades
precedente, y una división de tareas compartidas y, aún más importante e
la intencionalidad y la voluntariedad de ejecución positiva, esto quiere decir, que en un imprescindible, es que el aporte de cada uno de los coautores sea indispensable para el
primer orden de ideas, resulta necesaria la existencia plena de una intención dolosa de acometimiento final del hecho, de lo contrario, esas contribuciones serían entendidas
parte de las personas naturales, tendientes o en aras de cometer un hecho punible, dentro del rango de participación, entiéndase complicidad, entre otras.
materializando la configuración de un tipo penal determinado. En otras palabras, un
acuerdo de voluntades previas entre los ejecutantes y partícipes de la acción (quienes La doctrina española, conceptúa acerca de la Teoría del Dominio del Hecho, realizando
auxilian de modo accesorio con una cooperación o aporte a la acción principal las siguientes acotaciones:
desplegada por el autor), con la finalidad conjunta y símil de acometer, vulnerar o
“La teoría del dominio del hecho es también una teoría restrictiva, y por lo tanto,
materializar una conducta delictiva; en segundo plano, se verifica la ejecución de parte se basa en la diferenciación entre autores y partícipes. El criterio diferenciador
de los sujetos activos del tipo, de actos idóneos y positivos, tendientes o encaminados a será, justamente, el dominio del hecho.
lograr la finalidad propuesta, entiéndase para el Derecho Penal, la vulneración del bien Autor de un delito será aquel sujeto que tenga el dominio del hecho, aquel que
jurídico protegido por la norma penal. En este sentido, es importante diferenciar que los pueda decidir los aspectos esenciales de la ejecución de ese hecho. Se abandona
partícipes, no son autores o coautores del hecho, ostentan la calidad de cómplices o el criterio objetivo formal para adoptar un criterio material que explique más
instigadores, esto es de auxiliares o cooperadores accesorios del autor y dependientes satisfactoriamente los distintos supuestos de autoría y participación. El control
de éste; lo anterior, determinado una vez se encuentran divididas o separadas las del hecho se realiza a través del dominio de la acción, del dominio de la voluntad o
funciones o tareas que cada uno desempeñara o ejecutara, en vías a la obtención de su del dominio funcional, ya que sobre él se podrá diferenciar la responsabilidad de
fin criminal. los demás intervinientes que no son autores, sino partícipes”.
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Algunos escritores coinciden en señalar, que el autor intelectual ejecuta actos de previo del mediato, resultando o mediando en el actuar del autor mediato, un control o
instigación y determinación sobre otro, para cometer un hecho; sin embargo, dicha dominio en la voluntad del autor directo operativo, ejecutante o vulnerador del tipo.
postura a nuestro entender y parecer, no corresponde a una adecuada apreciación de la Finalmente, la coautoría, como ya fue desarrollado en apartes antecedentes, trata acerca
figura, en virtud que se entra en otros aspectos o condiciones de participación, allende de una pluralidad de agentes activos con dominio pleno del hecho y de aportes no sólo
al autor intelectual, debido a que el autor intelectual no hostiga, ni instiga, ni convence, ni significativos, sino imprescindibles, donde su conjunción integral es tendiente a la
seduce a nadie a cometer un hecho no querido, simplemente se limita a planear como se obtención del resultado vulnerante del tipo penal. En este sentido, el maestro Alberto
realizará, establecer quién o qué será la víctima o sujeto pasivo de la acción, entre otras Suárez Sánchez, establece:
cosas, siendo un integrante más en la participación criminal de un hecho, pudiéndose
inclusive traducir o entender como el administrador de la organización, haciéndose esta “Coautor es quien, reuniendo los elementos objetivos y personales reclamados
apreciación extensiva al objetivo final, es decir el delito. A su vez, bajo la égida o sobre la por el tipo, con otro u otros, ejecute la acción única o alguna de las varias acciones
base de la Teoría del Dominio del Hecho Punible, se formula la existencia doctrinal de tres (cuando el tipo describe más de una).
formas o modalidades de autoría, la autoría directa, la autoría mediata y la coautoría; en El derecho penal, al reconocer la coautoría, está extrayendo la consecuencia
este orden de ideas, la primera de estas se define así: lógica de que sea posible la división del trabajo. La coautoría concurre cuando,
según el plan de los intervinientes, se distribuyen las aportaciones necesarias para
“Autor principal o directo es el sujeto que domina la acción, realizando la ejecución, sea en todos los estadios del delito o en el de ejecución. El dominio
personalmente el comportamiento descrito en el tipo penal. En los delitos material del hecho e incluso el formal están, pues, distribuidos; el resultado es un
comunes, el autor principal será el anónimo el que o quien, que se menciona en hecho de varios intervinientes, todos los cuales son plenamente responsables de
cada precepto del Libro II del Código Penal, en cuanto tenga el domino de la la obra total en concepto de autores, siempre y cuando puedan serlo, es decir, si
acción. En los delitos especiales, esto es, aquellos que limitan el número de ostentan las cualificaciones de autor específicas del delito.”
autores exigiendo cualidades o características especiales en los tipos
correspondientes, solo podrá ser autor principal el sujeto que pertenezca al SUÁREZ SÁNCHEZ, Alberto. AUTORÍA Y PARTICIPACIÓN. Universidad Externado
círculo definido por el tipo penal y que, además, posea el dominio de la acción.” de Colombia. Colombia. 1998. pág. 248.
GÓMEZ DE LA TORRE, Ignacio Verdugo, ARROYO ZAPATERO, Luis, GARCÍA
RIVAS, Nicolás, FERRÉ OLIVÉ, Juan Carlos, SERRANO PIEDECASAS, José Al ingresar al análisis de la figura conocida como La Participación, debemos definirla,
Ramón. LECCIONES DE DERECHO PENAL, Parte General. Editorial PRAXIS, sobre la base de la Teoría del Dominio del Hecho Punible, como aquel sujeto
Segunda Edición. Barcelona, España. 1999. pág 290. interviniente, carente de dominio, limitándose de modo accesorio, a realizar actos
aislados al precepto normativo configurante, pero que contribuye su actuar con la
Así es que de modo natural, podemos definir la autoría directa, como el sujeto o comisión del hecho punible.
individuo que realiza de modo individual, unipersonal y directo, los actos idóneos y
legítimos para configurar un tipo penal, es decir, vulnerando con su actuar la injusta Para la doctrina colombiana, la participación resulta plagada de matices de dominio de
descripción del comportamiento normativamente plasmado o contemplado, estando voluntad, estableciendo al respecto que:
revestido para ello de un pleno y absoluto dominio del hecho, es decir, la acción
desdoblada en su actuar, que acomete a sabiendas, con voluntad y decisión. “La participación es la voluntaria contribución al delito ajeno. Partícipe (inductor o
cómplice) es todo interviniente que no puede ser autor, bien porque su realización
Por otra parte, por autoría mediata, es definida por la generalidad de los doctrinarios, sólo entraña una aportación atenuada al delito (le falta dominio del hecho) o bien
como: sea porque le faltan requisitos de la autoría específicos del delito.”
SUÁREZ SÁNCHEZ, Alberto. AUTORÍA Y PARTICIPACIÓN. Universidad Externado
“Es autor mediato quien no realiza directa y personalmente el hecho, sino que se de Colombia. Colombia. 1998. pág. 307.
sirve de otra persona, quien actúa como instrumento y quien es en definitiva la
que lo realiza. La autoría mediata se basa en el dominio de la voluntad.” En otras palabras, podemos concluir que el partícipe, es un ente auxiliar del autor, pero
GÓMEZ DE LA TORRE, Ignacio Verdugo, ARROYO ZAPATERO, Luis, GARCÍA que sin la actividad positiva previa del autor, no resulta siquiera punible la conducta del
RIVAS, Nicolás, FERRÉ OLIVÉ, Juan Carlos, SERRANO PIEDECASAS, José participe, en virtud, que recordemos el actuar del autor, viene a ser el principal y el del
Ramón. LECCIONES DE DERECHO PENAL, Parte General. Editorial PRAXIS, partícipe, accesorio y dependiente del primero. En lo relativo a la penalidad aplicable a
Segunda Edición. Barcelona, España. 1999. pág. 290. los partícipes, en nuestra normativa penal patria, se establece que, para los Cómplices
Primarios y los Instigadores, se les aplicará una sanción igual a la estipulada o
Entendiéndose, entonces, como la forma de ejecución indirecta, es decir, un sujeto que contemplada para el autor (art. 61, párrafo primero, del Código Penal) y, para los
no se manifiesta de modo positivo dentro del contenido normativo consagrado como Cómplices Secundarios, les será impuesta una pena, no menor de la mitad del mínimo
punible; es por ello que éste, no configura, necesariamente, tipos penales, más bien su ni mayor de la mitad del máximo de la establecida para el delito (art. 61, párrafo
actuar, resulta en actos allende al tipo o extratipo y, que son canalizados hacia otros segundo, del Código Penal), esto lógicamente dentro de la misma norma penal
medios físicos, entiéndase un autor directo, a quien el autor mediato lo conmina o utiliza vulnerada o examinada, resultando imposible romper con la unión tipológica, en aras de
para que materialmente realice la conducta vulneradora de la norma, pero bajo designio preservar indemne el Principio de la Unidad Normativa.
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Para los tratadistas íberos, la participación viene a significar lo siguiente: Los autores, han establecido una diversidad de situaciones que se pueden interpretar a
manera de instigación, a saber:
“Es partícipe aquél que contribuye a la realización del hecho de otro. Por otro
lado, nos encontramos con sujetos que no dominan el hecho, pues participan en “Él tan solo lo persuade, incita, excita, induce, provoca o sugestiona, pero sin hacerlo caer
un hecho ajeno. en error ni coaccionarlo.....
Para que exista participación, debe constatarse previamente el hecho principal de Los medios para instigar pueden ser los más variados, pero han de resultar efectivos sin
un autor al que relacionar el hecho accesorio del partícipe. suprimir el dolo libre del instigado: halagos, promesas, dádivas, alabanzas y adulaciones,
El partícipe no realiza el hecho prohibido sentido estricto- ni tiene dominio del argumentos seductores, mostración de consecuencias tentadoras, mentiras
hecho. Por eso mismo, nunca puede lesionar el bien jurídico tutelado. Sin ejemplificativas, órdenes (con tal que no constituyan obediencia debida), explotar la
embargo, su responsabilidad penal se justifica tanto y en cuanto su conducta superstición, actuar como agente provocador, presionar, molestar, etc.”
contribuye a poner el peligro el bien jurídico que será lesionado por el autor.” FERNÁNDEZ CARRASQUILLA, Juan. DERECHO PENAL FUNDAMENTAL, Tomo II,
GÓMEZ DE LA TORRE, Ignacio Berdugo, ARROYO ZAPATERO, Luis, GARCÍA Teoría General del Delito y Punibilidad. Editorial TEMIS, Tercera Reimpresión.
RIVAS, Nicolás, FERRÉ OLIVÉ, Juan Carlos, SERRANO PIEDECASAS, José Santa Fe de Bogota, Colombia. 1998. págs. 406-407.
Ramón.
“Interviniente accesorio resulta ser quien subsume su conducta en la figura de la
LECCIONES DE DERECHO PENAL, Parte General. Editorial PRAXIS, Segunda complicidad; es participante en la ejecución del hecho punible, empero no es autor,
Edición. Barcelona, España. 1999. pág. 293. es partpícipe, no posee el dominio de la acción o no realiza un acto propio sino
ajeno coadyuvando al autor. Cualquiera que sea la posición acordada, lo cierto es
Resulta menester ingresar al análisis de las figuras relativas a las formas de participación que, el cómplice ayuda a un hecho ajeno, sin dominio del acto de manera directa”.
criminal, siendo éstas: la instigación, los cómplices primarios o necesarios y los
cómplices secundarios. IBÁÑEZ GUZMÁN, Augusto. APUNTES DE DERECHO PENAL, Parte General.
Por los primeros, debemos entender, a aquellos sujetos que toman parte en la acción Ediciones Jurídicas GUSTAVO IBÁÑEZ, Segunda Edición. Santa Fe de Bogotá,
criminosa, realizando actos de incitación a la comisión de un hecho punible por parte de Colombia, 1998. págs. 256-257.
otro sujeto, a quien insta o azuza para convencerlo a cometer el hecho; sin embargo,
como característica a tener en consideración, resalta el hecho que, la voluntad y Para nuestra legislación penal sustantiva, existen las denominaciones conceptuales de
conciencia del autor material no se vea vulnerada, coaccionada, engañada o Cómplice Primario y Cómplice Secundario, lo que para la doctrina viene a ser,
menoscabada de forma alguna por parte del sujeto que instiga, es decir, el autor material “Cooperador o Cómplice Necesario” en el primero de los casos y, para el segundo de
del hecho se ve avocado a él, pero con pleno conocimiento doloso, que cometerá un éstos, el “Cómplice no Necesario”; lo anterior se deriva del alcance o grado de eficacia o
delito. efectividad que la cooperación, contribución, ayuda o auxilio del cómplice tenga o
revista para materializar el hecho descrito como punible y ejecutado por el autor o
Dentro de nuestro articulado normativo, se encuentra regulada la figura en análisis, en el coautores. En dicho sentido, hablaremos de Complicidad Primaria o Necesaria,
artículo 41 de dicho cuerpo punitivo, estableciéndose taxativamente: cuando el auxilio o la ayuda brindada por dicho sujeto en el grado de participación, sea
de tal magnitud que sin éste no hubiese sido posible cometer el delito; al respecto, la
“Art. 41: Son instigadores, quienes intencionalmente determinen a otros a realizar Corte Suprema de Justicia de la República de Colombia, Sala de Casación Penal, en
el hecho punible.” fallo de 9 de febrero de 1983, enuncia su opinión mayoritaria, esgrimiendo criterios
conceptuales y terminológicos típicos, cuando se refiere a la Complicidad Necesaria:
Esta figura de la instigación, es o resulta propensa a ser confundida con la del autor
intelectual, sin embargo, el actuar del autor intelectual se define como un planeador, “La conducta que la constituía bien puede considerarse hoy como la misma
organizador y parte integrante y jerárquica dentro de la organización o ejecutantes del que ejecuta el autor porque, de no mediar aquella, esta última no podría darse y,
hecho (con grado de participación especial, definido y determinado), a diferencia del consecuencialmente, no se consumaría la infracción.”
instigador, quien su actuar no se encuentra desplegado, ni en las fases externas del IBÁÑEZ GUZMÁN, Augusto. APUNTES DE DERECHO PENAL, Parte General.
itercriminis, ni en las materiales, solamente se limita a compeler sin engaños a otro, a Ediciones Jurídicas GUSTAVO IBÁÑEZ, Segunda Edición. Santa Fe de Bogotá,
cometer un delito, de modo doloso. Colombia. 1998. pág. 258.
Por instigación, el maestro alemán Edmund Mezger, entiende lo siguiente: Conducta activa para la cual, el Legislador considera oportuno, prudente y
proporcional, desde una perspectiva causal entre el autor y el cómplice primario, es
“Instigador de un hecho punible es el que hace surgir en otro, con voluntad de decir, relación de nexo causal, (acción-conducta y efecto causado), sancionarla
instigador, la resolución de cometer un hecho, y da lugar, de tal manera, a que con una pena igual o equivalente a la consagrada y reservada para el autor en cada tipo
cometa el hecho como autor.” penal específico. En dicho orden de ideas, el Código Penal panameño, al reprimir la ut
MEZGER, Edmund. DERECHO PENAL (Tomo I). Editorial Revista de Derecho supra descrita conducta, estipula en su artículo 61, la misma pena para el autor,
Privado. Madrid, Espaa. Traducción de la S exta Edición Alemana, 1955. pág. 313. instigador, como para el cómplice primario.
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Nuestra normativa, procede a definir el concepto de “Cómplices Primarios”, en el artículo CONCEPTOS DE AUTORIA Y PARTICIPACIÓN EN EL DELITO DE BLANQUEO DE
39 del Código Penal, cuando dispone: CAPITALES
“ Son cómplices primarios los que tomen parte en la realización del hecho Isabel Pérez Henríquez
Abogado Asistente
punible o presten al autor o autores un auxilio sin el cual el hecho no habría Fiscalía Especializada en Delitos de Drogas
podido cometerse.” República de Panamá
En lo que atañe u ocupa, a la segunda de estas modalidades de complicidad, es El tema de la autoría y participación en la comisión de hechos punibles es de suma
decir, la Complicidad Secundaria o Necesaria, la misma se encuentra regulada en el importancia tanto en la etapa sumaria o de investigación, como al momento de la
artículo 40 de nuestro Código Penal, de la siguiente manera: calificación de la encuesta penal y de aplicación de las penas. El delito de BLANQUEO
DE CAPITALES no escapa del estudio y análisis de estos conceptos, por el contrario es
en mi concepto uno de los tipos penales en los que más se deben aplicar todos los
“Son cómplices secundarios los que auxilien de cualquier otro modo al autor o lineamientos legales, doctrinales y jurisprudenciales que existen al respecto.
autores en la realización del hecho punible aún mediante promesa de ayuda
posterior a su consumación.” Es así como primeramente señalaremos que el Código Penal en su Capítulo V, Título II,
del Libro Primero hace referencias a la figura de los autores y partícipes en la comisión de
Dicho grado de participación criminal, se traduce sencillamente en el aporte, ayuda, conductas típicas, antijurídicas y culpables. La excerta legal citada define a los autores
contribución, colaboración o auxilio que brinda un partícipe al autor del hecho, pero como aquellas personas naturales que realizan las conductas descritas como punibles;
mientras que a los partícipes los clasifica en cómplices primarios, cómplices secundarios
cuya significación material o valor real para con la materialización del tipo penal, no e instigadores, señalando con claridad como se distinguen cada uno de éstos, de
representa una mayor importancia, en virtud que el delito se materializaría y el tipo acuerdo a su participación en la comisión del ilícito.
penal se configuraría sin la necesidad de su aporte, es decir, no resulta determinante.
Es por ello, que la sanción estipulada para un grado de complicidad secundaria o no Lograr la identificación de los autores y partícipes (cómplices primarios, cómplices
necesaria, es atenuado, especial, puntual y reducido con respecto a la sanción secundarios e instigadores) desde la etapa de instrucción es una herramienta
principal del hecho. fundamental para cortar de raíz cualquier ramificación o beneficios que pretendan
obtener los actores por sus actos delictivos. Contribuye además a que los Tribunales
competentes apliquen las normas contenidas en el artículo 61 del Código Penal, el cual
precisa que los autores, cómplices primarios e instigadores, serán sancionados con la
pena que la ley señala al hecho punible; mientras que al cómplice secundario le será
impuesta una pena no menor de la mitad del mínimo ni mayor de la mitad del máximo de la
establecida para el hecho punible.
Muchas legislaciones al igual que la nuestra, no hacen referencia directa al momento de
tipificar un delito, a que el mismo pueda o sea realizado por una pluralidad de autores,
sino que se limitan a referirse al actor delictivo como una sola persona. Lo anterior se
puede ilustrar fácilmente pues si nos adentramos a observar la descripción del sujeto
activo en cada uno de los tipos penales contenidos en el Libro Segundo del Código
Penal, nos daremos cuenta que sólo se hace alusión a “EL QUE”, “EL” o “QUIEN”.
No obstante de lo indicado en el párrafo inmediatamente anterior, sabemos por sentido
común y por la experiencia en la investigación de hechos punibles, que en la realidad
una gran cantidad de actividades ilícitas son llevadas a cabo por un grupo de personas
que se organizan para consumarlas. Así por ejemplo nos encontramos con delitos como
robos agravados, tráfico de armas, pandillerismo, pornografía infantil, narcotráfico,
blanqueo de capitales, financiamiento del terrorismo y corrupción de funcionarios, entre
otros. Por ello es que nos pronunciaremos al respecto de la pluralidad de personas que
intervienen en un momento dado en la consumación del BLANQUEO DE CAPITALES.
Como hemos mencionado, el tipo penal dentro del que se enmarca el BLAQUEO DE
CAPITALES no escapa de la redacción predominante en nuestro Código Penal, puesto
que se señala la comisión de dicho delito por parte de una sola persona en todos los
artículos que abarcan el Capítulo VI, Título XII del Libro Segundo del Código Penal,
específicamente los artículos que van del 389 al 393. Sin embargo la realidad fáctica de la
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investigación de estos delitos, al igual que la doctrina dominante en la materia y la 4) Técnica de la factura falsa. Son numerosísimos los ejemplos a base de falsas facturas
definición misma del delito nos conducen a concluir que para llevar a término el delito de que pueden ilustrar algunos procedimientos de lavado. El más frecuentemente usado es
BLANQUEO DE CAPITALES se requiere de la intervención de varias personas. aquel en el que una compañía X, que es controlada por un grupo de criminalidad
organizada, entra en contacto con otra compañía Z deseosa de recuperar dinero líquido
Resulta importante destacar entonces en una forma muy ligera, cuales son las etapas para evadir las cargas fiscales, nutrir su «caja negra» o cubrir los gastos personales de
que abarca en delito de BLANQUEO DE CAPITALES y de esa forma ilustrar el porque
decimos que en este delitos definitivamente se da una pluralidad de sujetos activos sus dirigentes. Esta compañía Z va a emitir cheques o efectos de comercio a cambio de
llámese autores o partícipes (cómplices e instigadores). Veamos: ciertas facturas falsas elaboradas por la compañía X, y podrá así aumentar de manera
ficticia sus cargas reales; por su parte, la compañía X va a cobrar tales cheques y entregar
El Grupo de Acción Financiera (GAFI), creado en 1989 por iniciativa del Grupo de los metálico (monto de los cheques menos el IVA y casi siempre una comisión) a los
Siete, también ha dado una definición del proceso de lavado. Para los expertos del GAFI, dirigentes de la compañía Z. Una tercera compañía puede también entrar en el circuito,
los elementos constitutivos de la noción de lavado son a) la transformación o que será por lo general un mayorista o un intermediario. (1).
transferencia de bienes, sabiendo que provienen de actos delictivos, con miras a
disimular o disfrazar su origen ilícito o ayudar a cualquier persona implicada en la No hay que pasar por alto que el delito de BLAQUEO DE CAPITALES se caracteriza por
comisión de tales actos con el objeto de sustraerla de las consecuencias legales de los la existencia de un DELITO SUBYACENTE, es decir la existencia de un delito anterior,
mismos; b) el encubrimiento o disimulación de la verdadera naturaleza, proveniencia, cuyos beneficios obtenidos por la consumación del mismo requieren ser “lavados” para el
localización, cesión, movimientos, derechos en relación con tales bienes o la posesión de
los mismos, sabiendo que provienen de una infracción; c) la adquisición, tenencia o posterior disfrute por de sus autores y partícipes en el marco de la “legalidad”. Lo
utilización de bienes si el que los adquiere, detenta o utiliza sabe, en el momento de anterior fundamenta aún más nuestros señalamientos en cuanto a la pluralidad de
recibirlos, que provienen de una infracción o de la participación en una de esas personas que intervienen en la consumación del BLAQUEO DE CAPITALES. Así nos
infracciones. encontramos con los llamados testaferros (familiares, amigos, conocidos o simplemente
personas pagadas para ello) a nombre de quienes los lavadores de activos registran
De igual manera nos ilustran las diversas publicaciones del GAFI con las técnicas propiedades, cuentas bancarias, sociedades anónimas, empresas, licencias
utilizadas por los delincuentes para lavar el producto de sus ilícitos como son las comerciales, bienes muebles, vehículos, etc.
siguientes:
Son precisamente estas personas quienes deben ser calificadas y sentenciadas al
1) La colocación permite hacer circular importantes sumas en efectivo, bien sea a través
de depósitos o compras de instrumentos monetarios en establecimientos financieros, momento en que finalice el respectivo proceso penal como cómplices primarios y/o
mediante inversiones en sectores que manejan mucho dinero líquido (casinos, cómplices secundarios en el ilícito, siempre y cuando se cuente efectivamente con
negociantes de metales preciosos, servicios de cobro de cheques, restaurantes, bares, material probatorio efectivo para corroborar tal participación.
etc.), o también por medio de la compra de carros, aviones o bienes muebles e El acto de complicidad puede tener lugar desde los actos preparatorios de la infracción
inmuebles. hasta su consumación. Esto implica que toda ayuda o contribución brindada al agente
antes de que comience a ejecutar el delito ha de ser considerada como complicidad.
2) Otra técnica, llamada de apilamiento, consiste en multiplicar las operaciones Puede aun acontecer que el autor en el momento de recibir la ayuda, no esté todavía
financieras: conversión del metálico en cheques de viajero, cartas de crédito, acciones u decidido realmente a pasar a los actos finales para el perfeccionamiento del hecho
obligaciones, compra y reventa de bienes (oro, carros, etc.), transferencias electrónicas delictivo.
de fondos. Los países con reglamentación bancaria laxa, industria de servicios La situación jurídica de los partícipes (cómplices e instigadores) nos la brinda el artículo
financieros, y que otorguen facilidades para la instalación de compañías tipo «buzón de
cartas», son particularmente apreciados como bases territoriales para hacer transitar el 42 de nuestro Código Penal, que dispone lo siguiente: "Los partícipes serán
dinero hacia los círculos financieros internacionales. responsables desde el momento en que se inició la realización del hecho punible, según
lo establecido en el artículo 18. Si el hecho fuere más grave del que quisieron realizar,
3) El método de la integración consiste en reintroducir las sumas lavadas en la economía responderán por aquél quienes lo hubieren aceptado como una consecuencia probable
gracias a compañías pantalla: ventas de bienes inmuebles, falsas facturas de de la acción emprendida".
importaciones y exportaciones, reembolso por parte de filiales de préstamos ficticios
otorgados por su casa matriz. Aparte de ciertos métodos primitivos de «colocación», la Haciendo referencia al concepto de participación (cómplices e instigadores),
aplicación de técnicas de lavado exige el concurso de pericias jurídicas, fiscales y destacamos lo escrito en la obra “Derecho Penal Parte General”, en donde sus autores
bancarias, que se proporciona a cambio de una fuerte retribución por parte de ciertos al momento de definir la participación criminal lo hace en los términos siguientes: “Por
departamentos especializados del sector bancario y abogados mercantiles dedicados a
esto como principal actividad. También podría pensarse que otro método de lavado, más participación se comprende la colaboración arbitraria y dolosa en el delito doloso de otro.
global, más confiable y menos costoso para el grupo criminal no consistiría simple y Esta conceptualización permite excluir aquellas formas de la colaboración delictiva que
llanamente en asumir el control directo de ciertos organismos bancarios, colocando bien queden fuera del círculo aquí trazado, lo que permite reconocer, en coincidencia con la
sea bajo su «influencia» a sus principales dirigentes o, lo que es mejor todavía, doctrina dominante, como formas de participación solamente a la inducción y la
adquiriendo la mayor parte del capital de la compañía. complicidad.
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En primer lugar, la participación es la colaboración en un hecho ajeno. La participación no análisis financieros y con la colaboración de fuentes como lo son: a) La Unidad deAnálisis
es un tipo propio ni tampoco una forma de la autoría orientada directamente a uno Financiero; b) La Sección de Investigación Financiera; c) Referencias de causas penales
semejante. Más bien ella representa un concepto de relación no autónomo, con cuya en trámites o ya resueltas; d) Declaraciones de Testigos Protegidos; e) Informes
ayuda es posible someter en una cierta y restringida extensión al efecto punitivo a Policiales d Inteligencia; f)Imputados confesos y que aporten mayores detalles del ilícito;
aquellos intervinientes en un delito del que, a falta de dominio del hecho, no son autores. g) Informes de entidades comprometidas por ley para la prevención del delito de
Por esta razón, tampoco la coautoría representa una forma de participación…” BLANQUEO DE CAPITALES (bancos, casinos, superintendencia de bancos,
(REINHART, MAURACH y otros. Derecho Penal Parte General. Editorial Astrea, Buenos superintendencia de valores, etc); h)Asistencias Internacionales, entre otras.
Aires, 1995. Página 400).
Lo señalado por los autores concuerda con lo mantiene nuestra legislación en cuanto a la La práctica investigativa de estos delitos nos conduce a la realización de todas las
autoría y participación por cuanto nuestro Código Penal como hemos mencionado al diligencias antes mencionadas y a la utilización de todas las pruebas legales que
referirse a la figura de la participación, lo hace incluyendo dentro del concepto a los conduzcan a la verificación del hecho punible y a la vinculación de los sindicados en los
cómplices primarios, cómplices secundarios y a los instigadores, como ya quedó mismos, para conformar el binomio fáctico jurídico que conduzca a obtener en primera
plasmado en líneas anteriores. instancia un auto encausatorio en contra de los imputados y de esa forma preparar el
camino a la sentencia condenatoria y a la consecuente desarticulación de la organización
Aunado a lo anterior, y también en referencia a la doctrina citada, es importante resaltar delictiva. Para ello nos enfocamos en lo que nos indican los manuales y organismos
que nuestra legislación penal vigente es clara al señalar, a nuestro entender, que la internacionales que fomentan la lucha anti lavado de activo y anti financiamiento del
conducta típica, antijurídica y culpable que describe al BLANQUEO DE CAPITALES debe terrorismo: SEGUIR EL DINERO.
estar acompañada además de la acreditación del pleno conocimiento del sujeto activo de
que su actuar estaba relacionado con dineros provenientes de ilícitos. En repetidas ocasiones las personas involucradas en este tipo de delitos insisten en
argumentar su defensa basados en los supuestos hechos de que no poseen bienes,
En efecto, el concepto “A SABIENDAS” que aparece mencionado en el Código Penal nos
indica que los verbos rectores que aparecen detallados en cada uno de los artículos que activos cuentas bancarias, vehículos registrados a su nombre, aduciendo además que no
regulan la materia entiéndanse “recibir, depositar, negociar, convertir o transferir forman parte de sociedades anónimas ni de empresas d gran capita. Sin embargo no
dineros, títulos, valores, bienes u otros recursos financieros”, deben ejecutarse con debemos perder de vista lo que nos enseñan las publicaciones del GAFI y del Banco
conocimiento de que dichos activos son producto de actividades ilícitas para que se Mundial en cuanto a las tres fases que componen en lavado de activos: COLOCACIÓN,
entienda consumado el tipo penal. ESTRATIFICAIÓN e INTEGRACIÓN. Es en esta última fase de integración en que la
mayoría de las veces son sorprendidos los delincuentes puesto que la misma consiste en
Hay por ello que destacar la forma en cómo se va a interpretar y aplicar por parte de los el uso y disfrute del dinero o los bienes ya ingresados al curso legal. Ello s confirma
Tribunales la referida expresión “A SABIENDAS”. Lo anterior lo mencionamos haciendo puesto que las personas son detenidas en uso y disfrute de vehículos de lujos, residiendo
referencia a lo manifestado por el doctor CARLOS HUMBERTO CUESTAS GOMEZ en en viviendas de alto costo y de alto mantenimiento, recibiendo dividendos en efectivo de
su ponencia dictada en el marco del Primer Congreso Sobre Blanqueo de Capitales, empresas de las que no forman parte en forma legal, realizando viajes al extranjero
cuando dice en sus conclusiones que: “Si admitimos que el concepto a sabiendas, es un pagados en efectivo, etc.
elemento subjetivo del tipo; en su ausencia la persona investigada, no debe ser ni
siquiera procesada, es decir sometida a juicio, porque no existe delito, y tampoco Recordemos que el delito de BLANQUEO DE CAPITALES no solamente tiene como
antijuricidad.
presupuesto la comisión del delito subyacente del narcotráfico, sino que por el contrario,
Si lo admitimos como elemento de la culpabilidad, entiéndase como una intención dolosa, el artículo 389 del Código Penal, nos enumera una serie de conductas punibles producto
entonces la persona debe ser sometida a los rigores del proceso penal y habrá que de las cuales se pueden obtener activos y bienes de forma ilícita como lo son: la estafa
esperar la audiencia ordinaria para que cumplidos todos los trámites de ésta se decida cualificada, tráfico ilegal de armas, tráfico de personas, secuestros, extorsión, peculado,
sobre su inocencia o culpabilidad…” corrupción de servidores públicos, actos de terrorismo, robo o tráfico internacional de
vehículos y delitos contra la propiedad intelectual en general. Por eso es de suma
La cita anterior evidencia la importancia que tiene para los funcionarios encargados de la importancia para nosotros obtener los antecedentes penales, policivos de los sindicados
tramitación e investigación de este tipo de delitos, la obtención de medios probatorios e incluso el solo hecho que hayan sido investigados sin llegar a ser condenados en uno de
idóneos que nos conduzcan a demostrar a los Jueces y Magistrados que en efecto todas los delitos a que hace referencia en citado artículo 389, constituye un indicio de que estas
las personas involucradas en las experticias tienen conocimiento de que las actividades personas pudieron en algún momento estar involucrados en la obtención de activos
que realizan (recibir, depositar, negociar, convertir y transferir) están dirigidas a colaborar producto de ilícitos y que al momento en que se les vincula con el blanqueo d capitales en
con el ocultamiento de bienes y activos producto de diversos delitos. Lo anterior se logra efecto se encontraban realizando actividades propias para el ocultamiento y posterior
mediante diligencias extensas de declaraciones juradas, declaraciones indagatorias,
disfrute de tales activos mal habidos. Eso con relación al propio sujeto activo tanto del
con la obtención de pruebas documentales referentes a empresas, sociedades,
declaraciones fiscales, licencias comerciales, antecedentes penales y policivos, delito subyacente con el que se obtienen los activos a blanquear, como del delito de
BLANQUEO DE CAPITALES.
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Pero que pasa entonces con los partícipes (cómplices primarios y cómplices ! 3. El desempleo y la pobreza: La carencia de fuentes de trabajo, la marginalidad y
secundarios) del BLANQUEO DE CAPITALES, cuando inicia su actuar para consecución abandono gubernamental de grandes sectores urbanos y rurales de nuestra
del fin último del lavado de activos. Tal y como lo hemos indicado con anterioridad, la
participación de los cómplices puede darse desde las actividades iniciales del delito como sociedad, especialmente en los continentes africano y Latinoamericano
lo es su organización intelectual, durante los actos ejecutorios del mismo o ya al final al conforman los grupos que son fácilmente utilizados para formar adeptos al crimen
momento de obtener los resultados. Visto en términos prácticos en la investigación del organizado.
delito del BLANQUEO DE CAPITALES se observa que los partícipes pueden ser desde
las personas que prestan sus nombres para la constitución de una sociedad anónima, !
como aquellas a cuyo favor existen cuentas bancarias y/o vehículo cuyo provecho es
asumido por el verdadero autor del blanqueo de capitales. Nos percatamos como ! 4. La corrupción generalizada: La Doctora Leticia Beatriz Apfelbaun, en una
personas sólo se dan a la tarea de firmar actas, documentos de traspasos o ponencia sobre la inseguridad ciudadana sostiene: “La corrupción es hija de la
comprobantes de pagos o depósitos bancarios lo que involucra un conocimiento de impunidad, que es el género. Se encuentra encarnada desde hace mucho tiempo
movimiento de activos a favor de terceras personas.
en todas las áreas, lo que nos obliga a convivir como hecho cotidiano en una
En los casos en referencia los indicios de que en efecto los partícipes o testaferros actúan suerte de “cleptocracia” que apareció y creo raíces abonadas por un exceso de
a sabiendas, se obtiene por el tipo de transacción en los que se ven envueltos. Por
burocratización. Por la impunidad que muchas veces acompaña este fenómeno,
ejemplo vemos a personas que asisten con frecuencia a realizar retiros y envíos de
dineros en empresas dedicadas a este tipo de servicio, con total desconocimiento de disminuye el respeto a la ley y fomenta la delincuencia.
quien o a quien les están enviado el dinero, sin mayores explicaciones envían o retiran Este flagelo criminal tiene un gran poder de infiltración en todos los sectores y
sumas altas de dineros solo como “un favor” a conocidos, por supuesto con la
correspondiente contraprestación monetaria a su favor. penetra el tejido social, involucrando a funcionarios, políticos, gobernantes,
empresarios, a través de sobornos, cohechos, extorsiones que facilitan el tráfico
Los motivos que puedan conducir a una persona a prestar o arriesgar su nombre y el
de su familia en este tipo de transacciones que aparentan ser lícitas es variado, de armas y de drogas, el blanqueo de capitales, el contrabando, entre otras
lógicamente iniciando con el beneficio económico que pudiera ostentar en un infracciones punibles.
momento dado si el delito logra perpetrase con éxitos. Respecto a este tema
considero que, aunado a la motivación económica, nuestro país no escapa de las
realidades y conflictos sociales existentes en todas las sociedades, lo que, al decir ! 5. Los medios de comunicación y la revolución informática:- la criminalidad
de la DOCTORAAURA EMÉRITA GUERRA DE VILLALAZ en su disertación titulada organizada de un fenómeno local se ha convertido en regional e internacional.
“LA CRIMINALIDAD ORGANIZADA”, influyen en el aumento del crimen organizado.
Todas las facilidades de comunicación moderna que cuenta con transporte e
La citada penalista se expresa en los siguientes términos: “Son variados y complejos
los factores que se han sumado para propiciar el desarrollo de la criminalidad instrumentos altamente sofisticado, ha facilitado la expansión del crimen
organizada de nuestros tiempos que afecta la estabilidad económica, política y social organizado y han convertido en casi nulo los esfuerzos realizados para prevenirla
de los países del mundo.
y combatirla. Las cifras obtenidas en el campo de los delitos relacionados con
Entre los más relevantes, cabe señalar los siguientes: drogas demuestran que el cultivo y producción de sustancias ilícitas se han
1. Las guerras locales y regionales, partiendo de las dos conflagraciones multiplicado en varios países de Latinoamérica como México, Bolivia, Perú,
mundiales de la primera mitad del Siglo XX, sumada a la de Viet- Nam y los
Colombia y Paraguay.”
más recientes conflictos bélicos fratricidas, como los cruentos y horrendos
enfrentamientos de la ex Yugoslavia y de Rwanda, que han lanzado al mundo Finalmente queremos hacer hincapié que es de suma importancia identificar desde la
millones de minorías étnicas de refugiados en discontinuidad cultural. fase de instrucción del sumario a los posibles autores y partícipes (cómplices e
2. La extensión y penetración de las mafias, como ha ocurrido con la yacuza
japonesa, que cuenta con más de cien mil miembros distribuidos en 3,000 instigadores) pues de esta forma la investigación se encamina a la obtención de toda la
grupos con recursos anuales superiores a 10,000 millones de dólares. información correspondiente al origen y utilización del dinero proveniente de actividades
Igual ocurre con la “Cosa Nostra” siciliana, los Carteles Colombianos y ilícitas y de esa forma impedir que el o los delincuentes incrementen su caudal monetario
mexicanos, los cuales operan abiertamente con grandes inversiones en el
sistema financiero, tales como las inmobiliarias, grandes empresas, juegos de que es utilizado para el financiamiento de otros delitos y s utilizado además para
suerte y azar, tráfico de drogas. incentivar a nuevos grupos o bandas delictivas.
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LA PREVENCIÓN DEL LAVADO DE DINERO CONFORME AL RIESGO DE LOS Es importante recordar que el riesgo de lavado de dinero y financiamiento del terrorismo
PRODUCTOS Y SERVICIOS QUE SE OFRECEN está latente en cada operación que se lleva a cabo. Sin embargo, las probabilidades
pueden ser mayores o menores; por lo tanto, se deberán reforzar (“enhance”) los
Julio C. Aguirre G. controles en aquellos clientes considerados de alto riesgo, adecuar los controles en
Coordinador de los Oficiales de Cumplimiento aquellos que sean considerado riesgo medio y mantener el esquema de control en
aquellos con calificación de riesgo bajo.
Asociación Bancaria de Panamá
República de Panamá
En la medida en que se conozcan y entiendan adecuadamente las actividades de los
clientes, se podrá detectar e investigar comportamientos irregulares en su actividad o
Introducción cambios abruptos en la misma. El propósito primordial de una calificación de riesgo es la
Hoy día, se ha reconocido que los controles internos que se establezcan para prevenir el aplicación adecuada del concepto de “Debida Diligencia” en cuanto a factores de riesgos,
lavado de dinero y el combate del financiamiento del terrorismo deben estar acordes con que aunque no signifiquen que son evidencia de algún problema futuro, no pasen
el perfil de riesgo de los productos y/o servicios que se ofrecen. desapercibidas y sean debidamente investigadas en tiempo y forma.
Diseñar controles inadecuados y/o no enfocados a la realidad de las operaciones que se
realizan, puede ocasionar que los mismos no sean efectivos. En otras palabras, pueden
no prevenir el delito, debido a que sólo pasan a ser un proceso más dentro de un flujo
CONCLUSIÓN
operativo.
El riesgo de ser utilizado para el lavado de dinero y el financiamiento del terrorismo, es y
Al mismo tiempo, establecer controles internos sin la participación de la persona que será una amenaza para todos. Saber prevenirlo con un adecuado sistema de control
realiza el proceso diario, es anticipar la ausencia de aceptación de los mismos. interno que mitigue el riesgo es la clave del éxito.
Básicamente, la implantación de los controles para la Política “Conozca su Cliente y
Prevención del Lavado de Dinero y del Combate del Financiamiento del Terrorismo” No es recomendable agotarse con muchos controles, lo que se sugiere es tener controles
requiere de la cooperación de todos sus colaboradores. claves sobre la base del riesgo identificado.
Perspectiva General Utilizar su mejor juicio, para cumplir con los requisitos para la prevención del lavado de
El criterio aplicado para manejar el riesgo del lavado de dinero y el combate del dinero y el combate del financiamiento del terrorismo es la clave del éxito.
financiamiento del terrorismo está basado en dos instancias. La primera, al momento de
iniciar una relación contractual de negocios con el cliente y la segunda, cuando se
presente cada una de las transacciones que se pretendan realizar entre el cliente y la
institución.
Con base a los perfiles específicos de cada producto y/ o servicio ofrecido, se identifican
los factores de riesgos y se aplican los controles de prevención del lavado de dinero y el
combate del financiamiento del terrorismo que correspondan, reforzándose en la medida
en que se identifiquen riesgos adicionales. Al mismo tiempo, se indican los responsables
del proceso de mitigación del riesgo.
2. La ocultación o el encubrimiento de la naturaleza, el origen, la ubicación, el destino, CONDICIÓN DE EMPLEADO EN ENTIDAD BANCARIA:
el movimiento o la propiedad reales de bienes, o de derechos relativos a tales bienes, “Sujeto activo calificado: Los tipos reguladores del delito de blanqueo de capitales son
a sabiendas de que proceden de alguno o algunos de los delitos de narcotráfico. muy amplios, y pueden dar cabida a multitud de comportamientos sobre los bienes
procedentes de delitos graves, incluso por imprudencia grave. Esta amplitud, sin
3. La adquisición, la posesión o la utilización de bienes, a sabiendas, en el momento de embargo, parece no tener en cuenta la especial situación en que se encuentran los
recibirlos, de que tales bienes proceden de alguno o algunos de los delitos de empleados y directivos de las instituciones financieras. En efecto, tales personas
corren el riesgo de enfrentarse a circunstancias subsumibles en el tipo del delito de
narcotráfico.
blanqueo de capitales. Los posibles comportamientos constitutivos de un delito de
blanqueo se desenvuelven normalmente en el ejercicio habitual de su profesión. Por
4. La participación en la comisión de alguno de los delitos tipificados de conformidad
eso, el empleado de banca se encuentra en una situación en la que corre un gran riesgo
con lo dispuesto en el presente artículo, la asociación y la confabulación para de cometer delitos. El delincuente acude a bancos como cliente y solicita de los
cometerlos, la tentativa de cometerlos y la asistencia, la incitación, la facilitación o empleados servicios normales, estandarizados; es el delincuente quien propone al
el asesoramiento en relación con su comisión. empleado de banca la realización de negocios dirigidos al blanqueo de capitales.
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RESPONSABILIDAD PENAL DEL EMPLEADO INDIVIDUAL POR EL DELITO DE - Tráfico de drogas.
BLANQUEO (en comisión por omisión): - Terrorismo.
En cuanto al empleado individual, es preciso distinguir tres situaciones: - Fraude (contra consumidores, instituciones financieras y gobiernos).
1. Puede ocurrir que el mismo empleado que omite la comunicación lleve a cabo - Soborno y Corrupción.
también la operación que da lugar al blanqueo; realiza una omisión que da lugar - Venta de artículos robados.
al blanqueo y también lleva a cabo una conducta activa de ocultación. - Contrabando de bienes.
2. Cabe imaginar también que el empleado no ejecute el mismo la transacción. - Juegos ilegales.
Esto sucede, por ejemplo, cuando observa que un compañero realiza una
- Prostitución y pornografía.
operación sospechosa de blanqueo.
3. Ahora bien, el empleado en concreto puede decidir rechazar una concreta - Tráfico ilegal de armas.
operación a la vista de los indicios de que está relacionada con el blanqueo y,
pese a todo no comunicar tales hechos al órgano de control interno o la acción Atención secundaria han recibido actividades como:
del empleado que posee indicios o alberga la sospecha de que una - Tráfico ilegal de personas (conocido como esclavitud blanca).
determinada operación está relacionada con el blanqueo y no la comunica a - Secuestro y asesinato por contrato.
los órganos de control interno o, en su caso, al servicio ejecutivo, constituye un - Violación de los derechos de autor.
delito de blanqueo de capitales a título de dolo. - Falsificación de instrumentos monetarios. (JENKINS LARA, Antonio. Lavado de dinero,
Paraísos Fiscales y Transacciones dudosas. Imprenta Framber, Primera Edición,
EL BLANQUEO EN COMISIÓN POR OMISIÓN: Panamá, 2002. págs. 3-5).
Se sanciona cualquier acto dirigido a ocultar o encubrir el origen delictivo de los bienes
o a ayudar a los responsables del delito previo a eludir las consecuencias legales de
JURISPRUDENCIA DE LAVADO DE ACTIVOS O BLANQUEO DE CAPITALES:
sus actos. El problema es sí la omisión es subsumible en el término actos que emplea el
artículo. “Tanto por la importancia de las cantidades, como por la forma de conservarlas, la
ingente cantidad de dinero en efectivo guardado como dicela sustanciadora en lugares
INDICIOS: insólitos como cajas de zapatos repletos o en sobre llenos de dólares, y la variedad
Nivel de los indicios: Existen indicios cuando la apreciación crítica de todas las monetaria, ponen de manifiesto que se trata de un manejo inusual de dinero en
circunstancias concurrentes en la situación concreta cabe inferir la sospecha de que efectivo, extraño a las prácticas comerciales normales, lo que constituye un primer
concurre un blanqueo. La obligación de las operaciones con indicios se refiere a los indicio, importante, pero no suficiente por si mismo, para inferir la concurrencia de un
casos en que existe una conexión entre la operación financiera y el blanqueo. No es supuesto de blanqueo de capitales y la participación de los acusados en el mismo.
preciso que los hechos que fundamentan la sospecha se deriven exclusivamente de la En segundo lugar es necesario constatar la concurrencia o no del segundo elemento
operación en concreto, sino que la entidad financiera puede tener conocimiento de datos indiciario relevante en esta clase de delitos (inexistencia de actividades negociales
procedentes de otras fuentes que pueden servir de indicios de blanqueo.” (BLANCO lícitas que justifiquen los incrementos inusuales de patrimonio, la tenencia de cantidades
CORDERO, Isidoro. Responsabilidad penal de los empleados de la banca por el
insólitas de dinero en efectivo o las transmisiones patrimoniales anómalas.” (Sentencia
blanqueo de capitales. Editorial Comares. Granada, 1999. págs. 116-150.).
del Tribunal Supremo Español, Sala de lo Penal. M.P. CANDIDO CONDE PUMPIDO
LAVADO DE DINERO (CONCEPTO): TOURÓN, 23 de mayo de 1997).
El Departamento del Tesoro de los Estados Unidos (USDT) define el lavado de dinero
como todas aquellas actividades realizadas para disfrazar activos financieros, de tal “Es evidente que las acciones de la señora IRASEMA VANESSA SUBÍA HERNÁNDEZ
forma que puedan utilizarse sin que se detecte la actividad ilegal que los produjo. estaban encaminadas a ocultar, encubrir o impedir la determinación de la real
Mediante el lavado de dinero, los delincuentes transforman las utilidades monetarias naturaleza, origen, ubicación, destino o propiedad, de los bienes provenientes del tráfico
obtenidas de sus negocios criminales, en fondos provenientes de fuentes ilícito de drogas o derecho relativos a los mismos; o ayudar a asegurar su provecho.”
aparentemente legales. (Fallo del Segundo Tribunal Superior de Justicia del Primer Distrito Judicial de Panamá,
Este proceso tiene consecuencias sociales devastadoras, porque es un incentivo y pone de 19 de octubre de 2000).
los recursos financieros necesarios a la disposición de los traficantes de drogas y armas,
los terroristas y otros criminales para que operen y expandan sus operaciones ilícitas. “DELITO PREVIO. Que los hechos conocidos como delito de lavado dinero,
Los criminales intentan ejercer influencia y manipular el sistema financiero de los
Estados Unidos y de otros países alrededor del mundo, para expandir su área de introducidos al ordenamiento penal por la ley 23 de 30 de diciembre de 1986 son ilícitos
influencia y el ámbito de sus operaciones. penales que tienen como presupuesto la existencia de un delito previo relacionado con
A pesar de la creencia popular, el lavado de dinero no incluye exclusivamente lo la venta o tráfico de droga, que luego de generar dinero por la venta comercio de las
generado por el narcotráfico. Según el USDT, el lavado de dinero lo generan sustancias prohibidas (drogas) se realizan con el objeto de ocultar o encubrir el origen
principalmente actividades criminales relacionadas con: delictivo de dicho dinero o fondos.
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Que en el caso subjudice, si bien es cierto que dos contenedores dirigidos a FORMAS Observa el Tribunal que el señor JASSO dice desconocer que el dinero venía en la
UNIVERSALES, S.A., fueron encontrados con dinero, no existe elemento alguno en el maleta, tratando de justificar el porque no lo denunció en Aduanas, más sin embargo,
expediente que permita deducir, auque sea indiciariamente, que tales valores provenían posteriormente manifestó que el dinero si era lícito y que se había puesto en un doble
de ilícitos relacionados con drogas. fondo para protección, lo que da a entender que si sabía de su procedencia.
Señaló de igual forma que él venía a Panamá para asuntos de negocios, más sin
Que al igual, tampoco está demostrado que en el extranjero se haya cometido un delito embargo en el expediente dicha tesis no fue probada. Ahora bien no se puede tener
relacionado con droga, en la forma a que aluden los artículos 263-A, 263-B, 263-CH, 263- como normal que un comerciante en pleno siglo veinte viaje a un país por asuntos de
E del Código Penal, puesto que tales ilícitos tienen como presupuestos la comisión negocio con tanto dinero en efectivo, cuando existen mecanismos modernos como los
previa de un delito relacionado con drogas. cheques de viajero que son más seguros. En síntesis el señor JASSO ROCHA no ha
probado la procedencia lícita del dinero.” (Fallo del Segundo Tribunal Superior de
El lavado de dinero no sólo se da en el marco de las infracciones contra la salud Justicia del Primer Distrito Judicial de Panamá, de 15 de abril de 2002. M.P. ANDRÉS
pública, pues también se originan en otro tipo de operaciones, como hurtos, ALMENDRAL CRUZ).
enriquecimientos ilícitos, evasión fiscal, transacciones bursátiles, tráfico de armas,
recompensas a bandas organizadas o sicarios, etc., lo cual indica que es a la represión BLANQUEO DE CAPITALES COSTUMBRE Y OPERACIONES MERCANTÍLES
estatal a la que le corresponde demostrarlo.” (Fallo del Segundo Tribunal Superior de INTERNANCIONALES- INCIDENCIA:
Justicia del Primer Distrito Judicial de Panamá, 27 de febrero de 1997, M.P. ANDRÉS
“En otro orden de ideas, no halla esta Superioridad mayor asidero jurídico a la mala
ALMENDRAL CRUZ).
justificación alegada por los recurrentes, en cuanto a la existencia de las sociedades
BLANQUEO DE CAPITALES HECHO PUNIBLE: anónimas fantasmas, aduciendo que la nula actividad fiscal de las mismas se produjo
“El hecho punible, contrario a la aseveración del impugnante, si esta probado. Cabe por la cautelación de fondos y además que se había desconocido la forma de operar de
señalar que el delito de blanqueo de capitales procedente del narcotráfico, no lo dichas sociedades y de los servicios legales brindados por abogados y firmas forenses,
constituye la droga sino el dinero originado por el negociado con la droga, título valor o en el medio mercantil de esta plaza.
transferencia. Estima la Sala que en el expediente existe una prueba idónea, o sea, la En cuanto a esto tópico y fundamentándonos bajo un prisma netamente punitivo, no
prueba científica denominada “ION SCAN” (Scanner Iónico de Datos Automáticos), la puede justificarse la comisión de delitos relacionados con el lavado de dinero,
cual al tenor de lo normado en el artículo 780 del Código Judicial, es permitida por originados en desmesuradas operaciones internacional de narcotráfico a gran escala,
nuestro ordenamiento jurídico, que da fe que el dinero aprehendido en la maleta del sobre una fútil excepción de costumbre y manejo de la plaza mercantil nacional; ello
justiciable es producto del narcotráfico, por tanto la prueba realizada a los billetes propendería a la impunidad de los delitos de gran envergadura, propios de las
incautados dio resultado positivo para cocaína, heroína y methanfetaminas (fs. 58-59). organizaciones criminales internacionales, basada en pueriles acepciones de carácter
Se estima idónea por tanto fue practicada por un funcionario público en ejercicio de comercial o financiero; siendo así se encuentra pertinente el comiso de los fondos de
sus atribuciones. las cuentas cuestionadas, máxime , si tal cual se deduce de autos, provienen de
actividades propias de delitos relacionados con droga.” (Fallo del Segundo Tribunal
La vinculación del señor OSCAR JASSO ROCHA, al hecho punible no es causal. Superior de Justicia del Primer Distrito Judicial de Panamá, de 6 de mayo de 2002. M.P.
Surgen en su contra elementos con actividades de narcotráfico, como lo son tener gran ELVIAMARÍABATISTASOLÍS).
cantidad de dinero en un doble fondo de una maleta, la presencia de sustancias ilícitas
en las muestras de “ion scan” practicadas al dinero incautado y el hecho de no haber BLANQUEO DE CAPITALES
reportado el dinero como lo exige la ley en los caso que sean cantidades superiores a -Encubrimiento,
B/.10,000 balboas. El justiciable contrario a lo manifestado por su Defensor técnico le -Sujeto Activo Calificado “Función, Profesión, Empleo”,
corresponde probar la licitud del dinero que se le incautó en su poder y que no denunció -Transacciones y Depósitos en Efectivo- Objeto Material.
al momento de su ingreso al país. No es cierto que al funcionario de instrucción le “Tanto en la “Operación C. Chase” como en la “Rodríguez Gacha” se registraron
corresponde esa tarea. Cabe resaltar que en los casos de droga le corresponde al transacciones en establecimientos bancarios de la localidad, con dineros que
imputado demostrar el origen lícito de sus pertenencias, conforme con el artículo 32 de presuntamente provenían del narcotráfico. Por consiguiente, el comportamiento
la Ley 23 de 30 de diciembre de 1986. sancionable residiría en el hecho de que, después de haberse cometido un delito
relacionado con droga, sin haberse participado en él, el agente ayude a asegurar su
El señor OSCAR JASSO ROCHA, si bien no se le encontró sustancia ilícita en su poder, lo provecho, eludir las investigaciones de la autoridad, sustraerse a la acción de ésta o del
cierto es que a él no se le ha condenado por posesión de sustancias ilícitas (Droga) sino cumplimiento de la condena, considerándose a dicho sujeto activo como un encubridor;
porque trato de introducir al país dinero producto del narcotráfico. Ahora bien, no se o el que a sabiendas, por sí o por interpuesta persona, natural o jurídica realice con otras
puede desatender el hecho de que la maleta donde venía el dinero tenía un doble fondo personas o establecimientos bancarios, financieros, comerciales o de cualquier otra
que era donde se ocultaba el mismo, y luego de la prueba científica realizada al dinero naturaleza, transacciones mercantiles con dineros procedentes de las actividades
se determinó que tenía residuos de sustancia ilícita. De igual forma no se puede omitir ilícitas en los art. 255,257,258,259, 260 y 262 de este mismo Código, calificándosele
el hecho de que el justiciable aceptó que la maleta le pertenecía. igualmente como encubridor.
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Sobre el paso, se descarta el concepto de que se haya quebrantado el artículo 263 CH, La Sala entonces para decidir la alzada, de forma inexorable, debe acudir a los
que sanciona con prisión de 2 a 5 años al que a sabiendas se valga de su función, empleo, planteamientos desarrollados en ese dictamen, el que tiene la virtualidad de constituir
oficio o profesión, para autorizar que se cometan los hechos descritos en los artículos medio de prueba conforme lo autorizan los artículos 780, 966 y 980 del Código Judicial,
263 B y 263 C del Código Penal. La única persona indagada únicamente se limitó a al que nos referimos en epígrafes posteriores.
aperturar y girar contra cuentas de depósitos bancarios, y esto no depende de su función, El tamiz planteado orienta a la función jurisdiccional en esta fase de cara a destacar la
empleo, oficio o profesión en especial. Después que se tenga a manos el dinero y el poder controversia jurídica penal suscitada en la causa, a ese efecto, el Tribunal ante los
para manejarlo a su antojo, se hacen innecesarias tales condiciones que la Ley demanda reclamos del apelante, atiende el tópico de la preexistencia del delito de drogas para
de manera muy específica. entender configurado el delito de blanqueo de capitales, dentro de esta temática, la Sala
Igualmente no es factible la tesis de que en estas operaciones se hayan hecho las participa de las reflexiones del agente del Ministerio Público, en función a que
transacciones en el exterior y que no sean de dinero en efectivo. Los bancos en que se constituyen tipos autónomos, sin necesidad de ambos delitos, por cuanto, desde que
hicieron los movimientos están ubicados en la República de Panamá y sujetos a las se perciben los beneficios económicos en la conducta inicial, principian una serie de
autoridades del país. Así mismo, los depósitos, giros o transferencias se efectuaron en actos difusos en procura a colocar esas ganancias de manera lícita en el mercado de
moneda de libre curso y circulación, al punto de que se ha acreditado en autos que en un bienes y capitales, ello supone una serie de importantes operaciones con miras a ser
momento dado, el señorAretiró cierta cantidad en efectivo (B/.25,000.00 y B/.30,369.44). percibidos en el comercio en sus diversas manifestaciones. Generalmente, el delito
En fin, los elementos reunidos se aproximan a la presunta comisión de los artículos 263 primario se materializa en un territorio específico y sus dividendos se concretan en otro
Ay 263 B de dicho cuerpo normativo, que coinciden en reservar pnea de prisión entre 2 a país, en función a diversos factores concurrentes.
8 años.” (Fallo del Segundo Tribunal Superior de Justicia del Primer Distrito Judicial de
Panamá, de 15 de marzo de 2000, M.P.ANDRÉSALMENDRAL CRUZ.) Lo cierto es que la sociedad organizada implementa una serie de mecanismos legales
de carácter preventivo, a efecto de fiscalizar la procedencia legítima de cada inversión,
LAVADO DE DINERO PROCEDENTE DEL NARCOTRÁFICO teniendo a tal efecto, normas protectoras de los agentes económicos para mitigar el
- Grupo Organizado- Actividades de Compartimentación (División de Tareas), acceso del capital ilícito, por las consecuencias nocivas que lo mismo implica. Panamá,
- Validez de los Informes Policiales, adhiere a su legislación instrumentos jurídicos encaminados a reprimir estos
- Delito Previo o Delito Antecedente de Blanqueo de Capitales, comportamientos, como lo es la Convención de las Naciones Unidas suscrita en Viena el
20 de diciembre de 1988, en cuyo artículo 3 ero., se impone a los Estados firmantes la
- Instrumentos Jurídicos Nacionales e Internacionales de Control del Lavado de
obligación de introducir en sus ordenamientos penales, preceptos que castiguen el
Activos,
blanqueo de capitales o lavado de dinero procedente del narcotráfico. Se persigue con
- Indicios que sirven para acreditar el Delito Previo, esto evitar la transformación de bienes cuya generación se produce extramuros de la
- Incorporación de Pruebas Procedentes del Extranjero. legalidad, a través de medios ilícitos del que los genera, sin que sea indispensable con la
“Sin duda, el Tribunal encara una actuación sumarial con ramificaciones que alcanza punición de las conductas de lavado, sancionar directamente el delito primario o base
diligencias de investigaciones originadas en otras latitudes, aspecto totalmente (entendido como aquel que genera los bienes que se pretenden transformar en el
entendible atendiendo a la naturaleza de la conducta investigada, el que se presenta con mercado lícito) y que tiene una respuesta penal distinta y autónoma. En concreto se
diversos componentes que estructuran el tipo penal en escencia plurisubjetivo, es decir, trata, fundamentalmente, de dificultar el agotamiento de dichos delitos en lo que se
con la necesaria intervención de diversos agentes activos, dedicados a funciones refiere a la obtención de un beneficio económico extraordinario (autentica finalidad
específicas, dotados de una estructura organizacional bien elaborada, atendida por perseguida con su ejecución), lo que se procura es entonces que la respuesta punitiva
múltiples operadores, algunos capacitados en las operaciones comerciales, mercantiles del Estado alcance todos los tramos del circuito económico inherentes en el delito de
y bancarias, con miras a depurar la procedencia ilegítima de los fondos percibidos en tráfico de drogas.
actividades ilícitas. Todo lo cual dibuja dentro de la estructura delictual a una organización
criminal o delincuencia corporativa. La rigurosidad que impone la ponderación probatoria, alcanza sin margen a dudas,
los informes levantados en la sede de la Unidad de Análisis Financiero de la Policía
Evidentemente que en este tipo de comportamientos, el juzgador indefectiblemente tiene Técnica Judicial. En el contenido de esas piezas se obtienen elementos esenciales en la
que acudir, como fuente de conocimiento primario a los informes levantados por persona configuración del comportamiento prohibido traducido en diversas operaciones
cualificado o calificado, dirigido a detectar todo el entramado que envuelve la citada identificadas como señales de alerta o bandera roja, que para los efectos del proceso
actividad ilícita. A este respecto, salta a la vista en el pronunciamiento censurado, que en constituyen indicios ciertos y válidos para la ponderación, a este respecto, en el informe
su emisión no se alude al informe levantado por el Director de la Unidad de Investigación de la Policía Técnica Judicial, merece especial atención algunas referencias contables
Financiera, del Ministerio Público, el que sin duda, reviste de una funcionalidad esencial con la virtual importancia de destacar operaciones financieras y bancarias
en el proceso, idóneo para fundar el convencimiento judicial, ello atendiendo los criterios entrelazadas unas con otras, las que guardan afinidad y como tales identifican conductas
científicos y contables aplicables, en los cuales se examina minuciosamente todo el demostrativas del blanqueo de capitales y referidas a la compra de instrumentos
causal probatorio dirigido a acreditar la procedencia lícita de los fondos que componen el financieros por cantidades inferiores a las necesarias para provocar reportes, o en el
patrimonio económico dubitable e indubitable objeto de investigación dentro de la ingreso en una cuenta bancaria del dinero sucio en cantidades también inferiores a la
instrucción sumarial que nos ocupa. fijadas para informar.
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A tal efecto, la actuación sumarial ofrece un conjunto importante de pruebas provenientes 3. La Ley 41 de 2000, aumenta las penas por los delitos de Lavado de dinero o
del extranjero, las que acceden al proceso, en plenitud a los requerimientos exigidos en Blanqueo de capitales, hasta 15 años como máximo, también se abre el radio de
el artículo 7 de la Ley N° 20 del 7 de diciembre de 1993, que aprueba la Convención de las acción en lo referente a los delitos antecedentes o previos, refiriéndonos a ilícitos
Naciones Unidas contra el Tráfico Ilícito de estupefacientes y Sustancias Sicotrópicas, diferentes al narcotráfico, incluyendo actos ilegales de Estafa Calificada, tráfico
suscrita en Viena el 20 de diciembre de 1988, de modo que el proceso de asunción de ilegal de armas, tráfico de personas, secuestro, extorsión, peculado, corrupción
las pruebas se efectúa en armonía a los presupuestos legales, lo que posibilita la de servidores públicos, actos de terrorismo, robo o tráfico internacional de
apreciación judicial con miras a lograr el convencimiento jurisdiccional. vehículos o delitos contra la propiedad intelectual en general. Por último, el Bien
La temática probatoria se visualiza en un conjunto de elementos traducidos en pruebas Jurídico Protegido, pasa de la Salud Pública a la Economía Nacional, tomando
indirectas o indicios, dada la dificultad en que se presentan estos delitos, los que se en consideración la grave afectación que éstos ilícitos traen a las economías de
realizan de manera clandestina, furtivamente y en completo hermetismo, disminuyendo los Estados.
al máximo actos registrables que permitan esclarecer la identidad de sus intervinientes, 4. Finalmente, con la adopción de la Ley 14 de 18 de mayo de 2007, se reforma el
de ahí que en la ponderación el Juzgador tiene a su alcance generalmente este tipo de artículo 389 del Código Penal, reemplazando la premisa “a sabiendas” por “la
elemento de convicción, en tal sentido, acuden a la causa un conjunto importante de previsión razonable”; además de ello se crea la figura del Testaferrato, y se
indicios que indican, indefectiblemente, el nexo causal, entre el delito de narcotráfico con incluyen 11 modalidades delictivas precedentes al Blanqueo de Capitales,
el blanqueo de capitales, los que se proyectan en el proceso, en condiciones que incorporándose conductas subyacentes tan novedosas como el Homicidio por
Precio o Recompensa, mejor conocido como el “Sicariato”.
permiten su valoración, esto es que aparecen en el panorama procesal de manera
múltiple, debidamente acreditados en el cuaderno, sin que se contradigan entre sí o que La doctrina generalizada ha coincidido en indicar que el delito antecedente o previo, es
coexistan contrapruebas o contra indicios que debiliten su consistencia probatoria, en viable probarlo a través de pruebas indirectas o indicios, es decir, que no se requiere una
tal sentido, es menester explicar razonablemente la fuerza vinculante de los mismos, sentencia que se encuentre en firme para acreditar la actividad antecedente,
con miras a demostrar la participación delictiva. únicamente se requiere un hecho con idoneidad suficiente para determinar la actividad
Resulta innegable cada una de las acciones para disfrazar las operaciones bancarias, ilegal previa. Ejemplo que la persona que está imputada, años antes fue investigado por
para sustraerse de los mecanismos de control existente en sede bancaria, a ese respecto narcotráfico y absuelto; depósitos continuos por debajo de los límites de reporte
se tiene la apertura de diversas cuentas de ahorros, con depósitos fraccionados en establecidos.
diferentes sucursales y cuentas inferiores a los reportables.
Dolo o intención. El sujeto activo en nuestro medio debe actuar con dolo o intención
La eventual negación de estos hechos primarios generativos a la conducta de blanqueo
(aspecto cognoscitivo y volitivo), pues, las normas son constantes en indicar que debe
dentro de la cadena de actos que componen, como se indicó, el circuito económico que
mediar un “a sabiendas”. La doctrina ha expuesto que conceptos como la ignorancia
gira en torno a la actividad de narcotráfico, dable es decir, que incluso no es necesario un
intencional, ceguera premeditada o el no conocimiento exacto de la actividad de la cual
comportamiento previo, preciso, exacto, de ese hecho inicial, sino que basta con la
proviene el flujo de dinero, no son excusas para evitar la sanción penal.
conciencia de la anormalidad de la operación a realizar y la razonable inferencia de que En otros países el Lavado de dinero, posee una modalidad culposa, en donde el manejo
procede de un delito grave, de donde se infiere el elemento doloso en la conducta.” (Fallo negligente de dinero o bienes, que a la postre proceden de actividades ilícitas, se
del Segundo Tribunal Superior de Justicia del Primer Distrito Judicial de Panamá, de 14 constituye en un actuar suficiente para imponer una pena.
de octubre de 2002.)
Para concluir el presente ensayo, es imperioso referirnos a que actualmente la
COMENTARIOS: Legislación Penal panameña, fue modificada por el Órgano Legislativo, en donde se
El objeto material del delito o existencia del delito, doctrinalmente ha sido descrito como realizarán cambios fundamentales en materia punitiva sustantiva, que abarcan temáticas
referentes al Delito de Blanqueo de Capitales, ampliando el sistema de catálogo de
todos aquellos bienes, dineros procedentes de actividades ilícitas, que son objeto de
delitos subyacentes al Blanqueo de Capitales, incorporando conductas delictivas tales
persecución por parte de las autoridades nacionales.
como: el soborno internacional, derecho de autor y conexos, contra la propiedad
En nuestro medio la evolución normativa se produce de la siguiente forma: industrial, contra la humanidad, asociación ilícita para cometer delitos relacionados con
1. Mediante la Ley 23 de 1986, se introduce en nuestro medio el delito de Lavado de drogas, contrabando, contra el medio ambiente, enriquecimiento ilícito, financiamiento
Dinero procedente del narcotráfico, como una forma de encubrimiento de dineros del terrorismo, pornografía y corrupción de personas menores de edad, trata y
ilícitos. explotación sexual comercial; atendiendo con esto a recomendaciones internacionales
2. La Ley 13 de 1994, trae cambios normativos en materia de Legitimación de como las realizadas por el Grupo de Acción Financiera (GAFI) y sus 40 + 9
Capitales o Lavado de Dinero, pues, si bien se mantiene como delito base recomendaciones, en donde se sugiere entre otras alternativas para el combate de este
únicamente actividades de narcotráfico, se adicionan verbos rectores y se flagelo, la utilización de un sistema de catálogo de delitos precedentes, que abarca un
modifican las penas. total de 20 conductas ilícitas antecedentes.
- 133 - - 134 -
EL FINANCIAMIENTO DEL TERRORISMO Originalmente, los guerrilleros de las FARC-EP empezaron participando en el
Alma Cecilia Amado Hall
narcotráfico a través, de la creación de un "impuesto", el llamado "gramaje", sobre los
Analista Financiero (3)
Unidad de Análisis Financiero cultivos ilícitos, pertenecientes a los carteles de la droga, entre ellos Pablo Escobar.
República de Panamá Actualmente, se dedican de lleno al cultivo de droga, expulsando campesinos de grandes
extensiones de tierra para luego dedicarlas a la siembra de plantas para la producción de
Para poder definir o entender el financiamiento del terrorismo es necesario primero tener (3)
narcóticos en laboratorios de propiedad de las FARC.
claro qué se entiende por terrorismo y en este artículo lo definiremos de la siguiente
manera: Este negocio se ha constituido en una fuente primordial de financiación de las acciones
“Sucesión de actos de violencia que se caracterizan por inducir terror en la población civil de esta agrupación. (3)
de forma premeditada. Dentro de los comportamientos forzados por la amenaza del Además del narcotráfico, sus actividades también incluyen los secuestros y la utilización
terrorismo en dicha población civil se incluyen la aceptación de condiciones de muy de armas no convencionales como cilindros bombas. )
(3
(1)
diversa índole: políticas, económicas, lingüísticas, de soberanía, religiosas, etc.”
Así como el uso de armas químicas que violan el Derecho Internacional Humanitario, con
(3)
Partiendo de ello podemos tener un conocimiento más claro de lo que es financiamiento serias repercusiones contra la población civil.
del terrorismo como se define a continuación: Y por otro lado tenemos en el Medio Oriente el grupo terroristaAl Qaida donde su objetivo
es reunir a todos los musulmanes bajo un mismo gobierno regido en forma estricta bajo la
“Financiamiento del terrorismo tiene lugar cuando una persona por cualquier medio
ley islámica y establecer un nuevo Orden Mundial. Para ellos, aquellos gobiernos que no
directa o indirectamente, ilegal o legalmente proporciona o recauda fondos con la (4)
se ajustan a esta política deben ser derrocados.
intención de que estos sean utilizados o sabiendo que serán utilizados, completa o
parcialmente para llevar a cabo un acto terrorista.”
(2) Desde su principio, Al Qaida ha considerado a Occidente y su forma de vida, como el
principal enemigo del Islam, y ha llamado a todos los musulmanes a embarcarse en un
De ahí podemos decir que aunque en nuestro país no existan grupos terroristas, o que no yihad, entendido como guerra santa, en especial contra los países líderes de Occidente,
seamos centro de ataques terroristas, esto no significa que no se pueda dar la posibilidad principalmente Estados Unidos deAmérica, Reino Unido e Israel.
(4)
de que podamos ser utilizados como centro para el movimiento de dinero, que Como ejemplo de ello, tenemos una situación que tuvo lugar en Estados Unidos de
posteriormente serían utilizados para el financiamiento de dicha actividad. América, referente a las investigaciones penales sobre el contrabando de cigarrillos (que
Recordemos que en nuestro país vecino Colombia, existen grupos guerrilleros como la hasta ahora condujeron a una condena en Carolina del Norte en 2002) revela que los
FARC-EP (Fuerzas Armadas Revolucionarias Colombianas Ejército del Pueblo), terroristas pueden utilizar esta actividad para recaudar fondos destinados a
considerado como un grupo terrorista desde el 2001, por el Consejo de La Unión Europea organizaciones terroristas extranjeras. (5)
y el Gobierno de los Estados Unidos de América, el cual el objetivo de este grupo en
comunicados a la opinión publica, es acabar con las desigualdades sociales, políticas y Por ende, los países nos vemos obligados por el Derecho Internacional a implementar
económicas, la intervención militar y de capitales estadounidenses en Colombia, ciertas políticas y asegurarnos que nuestra legislación cumpla con las normas y los
mediante el establecimiento de un Estado marxista-leninista y bolivariano; sin embargo, estándares internacionales.
dicho grupo es desestimado por el gobierno y la mayoría del pueblo colombiano que ha
sufrido del accionar violento de esta agrupación armada. A raíz de estos excesos a Además de las leyes, el costo político de no actuar contra el financiamiento del terrorismo
principios de los años 80s empiezan a surgir grupos de autodefensas paramilitares, es claro. Pocos países prácticamente desearían ser conocidos como refugios para
(5)
algunos apoyados en parte, por narcotraficantes, ciertos sectores de la sociedad civil y el actividades financieras relacionadas con el terrorismo.
(3)
Gobierno indirectamente para combatirles.
(1) http://es.wikipedia.org/wiki/Terrorismo, (2) (Fuente: Convención de Naciones Unidas para Supresión del Financiamiento del Los lavadores de activos siempre estarán buscando pa(4)http://es.wikipedia.org/wiki/Al_Qaida, (5) Programa de Mejoramiento
Terrorismo.), (3) http://es.wikipedia.org/wiki/FARC#_note-4 , http://www.farcep.org/?node=2,1884, de la Capacidad en materia de antilavado de dinero y lucha contra el financiamiento del terrorismo. Módulo 6 Pág. 12.íses que
http://www.rebelion.org/plancolombia/040507reyes.htm. sean menos estrictos en su reglamentación de actividades financieras. (5)
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Blanco de Políticas Internacionales para la lucha Contra el Financiamiento del Esta situación podría llevar al banco a incurrir en el riesgo más grande en que pudiera
Terrorismo: caer una entidad financiera que es: el riesgo reputaional, lo que conllevaría a que los
Esta el sector privado, que no es el blanco inmediato de las normas y estándares clientes en la búsqueda otro banco o entidad financiera donde guardar su dinero lo que
internacionales para la lucha contra el financiamiento del terrorismo. generaría pérdidas, así como también podría llevar el banco a la quiebra y afectaría la
imagen del sector financiero del país.
Por ello se insta a los banqueros y operadores de transferencias de dinero a implementar
políticas destinadas a combatir el financiamiento del terrorismo, pero debido a que las
reglas y los estándares internacionales no se transfieren inmediatamente a los sistemas Por tal razón, es importante que las entidades apliquen la política de conozca a su
nacionales de reglamentación y aplicación, como país debemos asegurarnos que la cliente.
práctica del sector privado se ajuste a los estándares internacionales. (6)
En la práctica, usualmente esto significa que deben adoptar la implementación de Tenemos también El Estado que es el blanco principal de las normas internacionales
legislación y reglamentaciones destinadas a guiar la aplicación. (6) sobre la lucha contra el financiamiento del terrorismo. Aún cuando las normas están
(8).
dirigidas a individuos o grupos, los Estados están obligados a tomar ciertas medidas.
Luego de esto tenemos instituciones financieras encargadas de realizar los Reportes de
Operaciones Sospechosas, donde es sumamente importante de que al tener la sospecha
de que pueda existir una transacción relacionada con el financiamiento del terrorismo, ya Por ello es necesaria, tanto en el sector privado como en o el Estado, la aplicación de la
sea a través de una persona natural o jurídica, proceder a realizar las debidas recomendación 31 del GAFI donde las autoridades nacionales de distintos sectores, con
investigaciones, y de ser esta positiva, remitir la información a la entidad correspondiente,
en este caso La Unidad de Análisis Financiero encargada de recibir, analizar y de existir la participación de las asociaciones profesionales, podrían divulgar esa información
méritos para ello, diseminarla a las entidades pertinentes. entre las instituciones financieras en cada país.
También es necesario mantener una constante práctica con cada posible cliente, que es
la identificación del cliente y debida diligencia, donde es necesario que las instituciones De todo esto, lo anterior, se concluye que como país es sumamente necesario, adoptar
financieras deban obtener y verificar la identidad de los clientes, inclusive cuando fuese las debidas normas y reglamentaciones, en la lucha contra el financiamiento del
necesario, información sobre sus actividades, profesiones y fuentes de fondos y terrorismo, tomando como primera medida la aplicación de las 40 recomendaciones
riquezas. Para clientes de mayor riesgo, las instituciones deberían aplicar debida
más 9 recomendaciones especiales dadas por el GAFI (Grupo de Acción Financiera), y
diligencia más exhaustiva, por ejemplo para las personas expuestas políticamente
(PEP). (7) otras reglamentaciones que van en contra de lo que es el financiamiento del terrorismo,
también lo que es la cooperación internacional, como se especifica en la recomendación
La debida diligencia con respecto al cliente, se debería ampliar a aquellas personas que 32, la cual a través de los memorando de entendimiento entre países (Grupo Egmont)
actúan en nombre de clientes o de clientes intermediarios. (Recomendaciones del GAFI:
5, 6, 7, 8, 9, 12, 18, 21, 22 / DDC del Comité de Basilea y PC 15.2. / PCI del IAIS: 10,28, PC que son de mucha ayuda cuando se efectúa una investigación de un presunto terrorista,
de la OICV: 12.5.
(7)
ya que como sabemos los terroristas no tienen un país en especial, solamente quieren
buscar el país donde puedan realizar sus actividades y existan menos controles y
Imaginémonos un banco o entidad financiera “X” donde cada vez, que se captura una
puedan sentirse más cómodos.
persona y sale en los noticieros y se presume esté relacionada con el Lavado de Dinero o
el Financiamiento del Terrorismo, que estos posibles lavadores o terroristas siempre
tengan cuentas en el mismo banco, no nos preguntaríamos cómo se menciono arriba, se Finalmente, como individuos, sector privado o sector público, debemos trabajar en
encuentra este banco o entidad financiera cumpliendo con las normas o
equipo para combatir contra el financiamiento del terrorismo, para así mantener en la
reglamentaciones ó que los niveles de control a la hora de que la persona apertura una
cuenta sean efectivos. comunidad, la estabilidad, la integridad, la transparencia y la eficiencia del sistema
financiero.
(6) Programa de Mejoramiento de la Capacidad en materia de antilavado de dinero y lucha contra el financiamiento del
terrorismo. Módulo 6 Pág. 17.(7) Programa de Mejoramiento de la Capacidad en Materia de Antilavado de Dinero y Lucha (8)Programa de Mejoramiento de la Capacidad en materia de antilavado de dinero y lucha contra el financiamiento del
Contra el Financiamiento del Terrorismo Pág. 18-19. terrorismo. Módulo 6 Pág. 19.
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LAS UNIDADES DE INTELIGENCIA FINANCIERA (UIF) CENTRAL Y/O ! * Llevar a la autoridad pública competente para la represión de las actividades
INSTITUCIONALES criminales, únicamente la información que podría constituirse en prueba de
Un punto de vista práctico operaciones de lavado.
Franco Rojas Sagarnaga
!2. Definición de una UIF
GERENTE GENERAL
Anti-Money Laundering Consultants AMLC
Bolivia Durante años, se ha tratado de establecer una definición apropiada a las
recomendaciones internacionales y compromisos asumidos por distintos países en
INTRODUCCIÓN la lucha contra el lavado de dinero, financiamiento del terrorismo, corrupción y
criminalidad organizada, y todas estas, han llegado básicamente a coincidir con
Etivo del presente artículo pretende situar al lector en una posición real a la que se aquella definición esgrimida el año 1996 por el Grupo EGMONT, a fin de diferenciar
enfrentan los Estados y las Unidades de Inteligencia Financiera como principales brazos una UIF de unidades similares pero constituidas en ámbitos policiales o judiciales:
operativos de lucha contra el lavado de activos.
Es importante hacer conocer que los esfuerzos desarrollados por los sistemas de Organismo Gubernamental Nacional y Central competente para recibir (y
prevención nacional, no necesariamente dan resultados satisfactorios en países en
solicitar cuando sea previsto), analizar y transmitir a las autoridades
desarrollo que administran fuentes de información disparejas, no centralizadas y en
competentes las revelaciones de información financiera relativas a:
algunos casos únicamente físicas.
i) Productos de origen presuntamente criminal.
A la fecha, la mayor parte de las Unidades de Inteligencia Financiera de Latinoamérica, ii) Requeridas por la legislación o reglamentación nacional.
ha visto limitada su acción debido a los problemas antes descritos y adicionalmente al
descargo de responsabilidad de información por parte de sujetos obligados, llegando a Según la conformación de las mismas, las Unidades han recibido distintos nombres:
producirse reportes (por miles) a unidades de inteligencia, colapsando su capacidad de
análisis y en consecuencia afectando los resultados posteriores de persecución penal.
- Unidad de Investigación Financiera (UIF)
A continuación se presenta una breve síntesis del objetivo bajo el cual han sido creadas - Unidad de Inteligencia Financiera (UIF)
las Unidades de Inteligencia Financiera en los países, así como los argumentos legales - Unidad deAnálisis Financiero (UAF)
internacionales que las respaldan. Posteriormente, se hace un análisis de la capacidad - Unidad deAnálisis e Información Financiera (UAIF)
de las mismas en función a su real función, para introducir al lector a la necesidad de - Unidad de Investigación yAnálisis Financiero (UIAF)
ampliar el campo de acción de Unidades centrales y/o Unidades Institucionales. Se
concluye el presente documento distinguiendo entre las funciones que competen a cada
una de éstas. 3. Principales recomendaciones internacionales relacionadas a UIF's
1. Objetivo de la conformación de una UIF Definitivamente, las principales recomendaciones internacionales sobre UIF's se
encuentran expuestas en las 40 Recomendaciones del GAFI y el Reglamento Modelo de
Diversas son las normas internacionales que hacen referencia a la conformación de una la CICAD, pues ellas enmarcan su actividad y funciones para fortalecer la normativa de
entidad que centralice la información de las entidades financieras a fin de procesarla y los países miembros. Ahora bien, se recomienda no obviar aquella información provista
derivar a las autoridades competentes aquella que por sus características podría por Naciones Unidas a través de su Oficina de Lucha contra el Crimen, el Banco Mundial y
relacionarse con el lavado de dinero y últimamente con el financiamiento del terrorismo. el Fondo Monetario Internacional dentro del programa AML/CFT. Sin embargo, ahora se
En tal sentido, su creación se plantea como un objetivo preventivo de todo Estado en la describen únicamente las dos primeras:
lucha contra el crimen organizado. En resumen, el objetivo de la conformación de una
UIF responde a los criterios siguientes extractados de las definiciones planteadas por el a) Grupo de Acción Financiera Internacional
Grupo Egmont, recomendaciones del GAFI y del reglamento modelo de la CICAD/OEA:
Recomendación 26:
* Servir de filtro entre el Sistema Financiero y el Ministerio Público o la Autoridad
Los países deberían crear una UIF que se desempeñe como organismo central
competente según legislación propia de los Estados, para analizar y procesar nacional para la recepción (y, si estuviera permitido, solicitud), el análisis y la
información financiera a fin de establecer con más certeza su relación con una divulgación de Reportes de Operaciones Sospechosas (ROS) y otras informaciones
actividad criminal. relacionadas con un posible lavado de activos y financiamiento del terrorismo. La
* Ofrecer las garantías necesarias a la confidencialidad de la información financiera UIF debería tener acceso, directa o indirectamente, y oportunamente, a la
sospechosa transmitida por el sector financiero y económico obligado por la información financiera, administrativa y de aplicación de la ley que necesite para
cumplir apropiadamente con sus funciones, incluyendo el análisis de los ROS.
política de prevención del lavado de activos.
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b) Reglamento modelo de la CICAD: Ahora bien, ¿son las UIF's por si mismas las únicas capaces (por mas atribuciones que
Artículo 9 UNIDAD PARA LA RECOPILACIÓN, ANÁLISIS Y EL INTERCAMBIO DE tengan), de investigar todos y cada uno de los reportes de operaciones sospechosas
INFORMACIÓN generados en un país? . La respuesta es: Son las encargadas según la Ley, pero en
Conforme a derecho, cada estado miembro creará o designará un organismo central, forma práctica, no son los únicos organismos que podrían hacerlo, ni que deberían
cuyo cometido será recibir, solicitar, analizar y elevar a las autoridades competentes hacerlo. Los siguientes motivos lo respaldan:
los informes referidos a las transacciones financieras a que refiere este Reglamento,
cuando las mismas involucren activos sobre cuya procedencia existan sospechas de
ilicitud. a) Son organismos centrales de inteligencia capacitados para investigar delitos de
lavado de activos en todos los ámbitos, pero sus funcionarios están en condiciones
Para la instauración o designación del organismo a que se refiere el inciso anterior, se
considerarán las características contenidas en elAnexo I al presente Reglamento. (todos) de investigar este delito por los delitos subyacentes relacionados a:
Anexo I
i. Tráfico de armas?
El organismo referido en el Articulo 9 se organizará de acuerdo a como sigue, según ii. Corrupción?
se ha determinado por el Grupo de Egmont, constituido por países que ya han
establecido o intentan establecer el organismo que dicho grupo ha denominado iii. Delitos aduaneros varios?
Unidad de Inteligencia Financiera (FIU´s) iv. Piratería?
ANEXO AL REGLAMENTO MODELO CORRESPONDIENTE UNIDADES DE v. Operaciones de la Industria de Valores?
INTELIGENCIA / ANALISIS FINANCIERO vi. Delitos de tipo impositivo?
vii. Negocios Corporativos?
a) Organización, objetivo y estructura
OBJETIVO b) La UIF's, no se encuentran dentro de las instituciones con mayor fuente de
Recabar y analizar la información para que pueda ser utilizada por las autoridades información privada como ser los Servicios Aduaneros, Impositivos y de Registro
competentes. mercantil, y si bien, tienen la facultad de solicitar información a estos servicios, su
DENOMINACIÓN limitación en función a las bases de datos es un obstáculo.
En vista de las particulares circunstancias nacionales, se podrá optar por una de las
siguientes denominaciones, entre otras: c) Las UIF's delegan responsabilidad sobre las entidades supervisoras de instituciones
financieras, restando importancia a las instituciones financieras pequeñas y por lo
Unidad de Inteligencia Financiera; Unidad de Investigación Financiera;
tanto haciendo un control ligero de prevención en el terreno.
Unidad de Información Financiera y Unidad deAnálisis Financiero
ESTRUCTURA d) Las UIF's no cuentan con mas de 30 miembros (en promedio) de los cuales 20 son los
Dependiendo de su ubicación en la estructura política del Estado, el organismo podrá encargados de realizar el análisis de un sin número de operaciones sospechosas.
adoptar uno de los siguientes modelos: Tomando únicamente casos como el de Colombia, en el cual la UIAF recibe reportes
Policial; Judicial; Mixto, policial/judicial oAdministrativo.../ que se aproximan a los 10,000 en forma anual, plantea un grave problema de
4. Las UIF's desde un punto de vista práctico investigación por un lado y de responsabilidad por el otro, pues difícilmente se
lograría investigar o únicamente revisar tal cantidad de información.
Durante años, los países han desarrollado modelos diferentes de legislación
relacionada al lavado de activos, sin embargo, ya sea como atribuciones especiales
de leyes en la materia o modificaciones al Código Penal de los países, se ha buscado Bastan estos pocos argumentos para demostrar que el trabajo de una UIF no debe
establecer la tipificación del lavado de activos como delito autónomo. Este encasillarse en una única entidad central, sino mas bien, crear reparticiones internas de
planteamiento, incorpora la necesidad de contar con una Unidad de Inteligencia control (tipo UIF) en los principales organismos de control de información para aligerar el
Financiera adecuada a las normativas internacionales y que responda en la mayoría
de los casos ante un consejo consultivo conformado por las entidades Estatales que trabajo de la UIF para que éstos a su vez reporten a la UIF Central.
de alguna u otra manera, hacen parte de la cadena de actores involucrados en la
prevención, investigación y persecución penal de este delito. Otros países por su Uno de los principales argumentos prácticos que respalda esta posición es aquella
parte, han optado por dar autonomía a las UIF's con dirección y atención final a la responsabilidad que le otorga la Ley a las Entidades Supervisoras de Compañías,
Presidencia de la República como parte de un problema de Estado, claro está, sin llámense estas: Superintendencia de Compañías, Entidades de Control de Empresas,
dejar de coordinar con las instituciones involucradas o que hacen parte del grupo de
actores contra el lavado de activos. Superintendencias de Empresas, etc..
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Estos organismos, determinan los parámetros de comportamiento en beneficio y control a) Recolección de información
de quienes intervienen en los mismos. Por tal motivo, se constituyen en el pilar más La recolección de la información se da según detallen las normas jurídicas de los países
importante de control no solamente sobre los distintos tipos de riesgo (ej: operacional, en cuestión, ésta se da dependiendo del tipo de reporte que entreguen los informantes, lo
financiero, legal, etc.), sino también del cumplimiento de las reglamentaciones cuales pueden ser:
relacionadas al control del lavado de activos sobre las empresas obligadas a reportar - Sujetos Obligados. Las entidades financieras o no financieras definidas por las
según las leyes. Adicionalmente, es de conocimiento de los entes encargados de luchar normas internas, generalmente son Entidades dedicadas a actividades de
intermediación financiera, intermediación de valores, intermediación de seguros,
contra el lavado de activos (Consejos Nacionales contra el lavado de activos, servicios auxiliares de las mismas y en algunos casos agentes inmobiliarios.
Superintendencias de Bancos, UIF's, otros) que debido a los actuales controles - Sujetos Obligados. Las entidades financieras o no financieras definidas por las
preventivos al Sistema de Intermediación Financiera, los recursos ilícitos, tienden a normas internas, generalmente son Entidades dedicadas a actividades de
migrar a otros sectores menos controlados como los distintos tipos de empresas y la intermediación financiera, intermediación de valores, intermediación de seguros,
industria de Valores. servicios auxiliares de las mismas y en algunos casos agentes inmobiliarios.
- Ministerio Público, representado por las Fiscalías (es decir fiscales encargados
Uno de los países que ha ido avanzando con cautela pero con firmeza es Ecuador, del de las investigaciones según lo detallan los sistemas jurídico penales acusatorios).
cual es importante rescatar lo señalado por el Reglamento de la Ley 12 de abril de 2006, - Entidades Públicas. Cualquier entidad pública que en cumplimiento a las
que establece claramente, responsabilidades sobre la Unidad de inteligencia Financiera, normativas de control de cada Estado, disponga la denuncia o reporte de
así como a los Sujetos obligados a informar y sobre distintas instituciones que hacen actividades sospechosas.
parte del consejo, a fin de crear Unidades de Inteligencia Financiera Institucionales, que - Entidades Privadas. Entendiéndose por éstas a personas naturales o jurídicas
faciliten el trabajo de la UIF central. El Reglamento, plantea la creación de Unidades conocimiento de actividades ilegales relacionadas a la materia.
de Inteligencia Financiera Institucionales en: A continuación se detallan las funciones de recolección de información de las UIF's
cuando la misma proviene de Sujetos Obligados:
a) Servicio de Rentas Internas (SRI), * Recepción de la información financiera considerada sospechosa por el Sujeto
Obligado, a través del envío de un ROS. Esta transmisión de información se da en
b) Servicio deAduanas, medio físico (por carta detallada), por medio magnético físico (entrega del ROS
c) Policía Nacional, detallado en diskette o CD) o por medio electrónico a través de transmisión de datos
por correo electrónico.
d) Superintendencia de Bancos y Seguros * A fin de garantizar una transmisión de datos y reportes de operación sospechosa
e) Ministerio Público, ampliando la posibilidad de crear nuevas dependencias en segura, la UIF, debe asegurarse que la red de transmisión de información asegure
función a las disposiciones de la UIF central y del Consejo Nacional contra el la confidencialidad del reporte, lo cual involucra la aplicación de obligaciones bajo
sanción penal y la instalación en lo posible de sistemas EDI a través de redes
lavado de Activos. Esto es a la Industria de Valores, a al Superintendencia de
privadas virtuales de comunicación (VPN's) con los sujetos obligados.
Compañías, otros.
* Establecimiento de una red de contactos directos y regulares entre la unidad y los
Este planteamiento, ha generado el trabajo de reorganización y definición de tareas a sujetos obligados, es decir la nominación de una persona enlace entre la UIF y el
cada una de estas instituciones a fin de dar cumplimiento a la Ley y responder de mejor Sujeto Obligado, el cual deberá velar por el adecuado cumplimiento de la normativa
manera a los requerimientos de los Sujetos obligados a informar y a las autoridades. En emitida. Esta persona es conocida con el nombre de “Oficial de Cumplimiento”.
definitiva, constituye una gran ayuda para los países en los cuales la lista de delitos Este oficial, proveerá información ampliatoria a la UIF en las reuniones que la UIF
precise para aclarar el reporte realizado y proveer mayores elementos a la
subyacentes va aumentando. investigación.
* Simplificación y uniformidad de los procedimientos de declaraciones a través de
Sin embargo, bajo los argumentos anteriormente desarrollados, ¿cuáles son las
manuales específicos de cumplimiento sobre el ROS.
funciones entonces de una UIF Central y cuáles las de una UIF Institucional?
* Sensibilización y Capacitación para privilegiar la calidad a la cantidad en lo
relacionado con la información financiera sospechosa.
5. Funciones de una UIF Central
Cuando la información proviene del Ministerio Público, ésta se constituye de obligado
cumplimiento y puede pasar a ejercer un papel preponderante ante otras investigaciones
Las Funciones de una Unidad de Inteligencia Financiera “Central”, se describen a
en curso por la UIF, debido a los plazos impuestos. En este caso, las funciones de
continuación: recolección de información son siguientes:
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* Recepción de la información financiera enviada por el Ministerio Público a través de * Realizar visitas de recopilación de información a entidades públicas en las cuales
un Requerimiento Fiscal. Esta transmisión de información se da en medio físico se hayan cometido hechos de corrupción. Esta función, no debe confundirse con la
(por carta detallada). labor realizada por los investigadores policiales.
* A fin de garantizar una transmisión de datos segura, la UIF debe haber logrado * En el caso en que el propio trabajo de la UIF no genere el resultado esperado debido
establecer una red de contactos directos y regulares entre la unidad y los a limitaciones legales (especialmente relacionadas a los delitos subyacentes
fiscales (además de sus investigadores), a fin de lograr una retroalimentación establecidos en las legislaciones de los países), la coordinación con el Ministerio
constante sobre los casos ya aperturados. Público es muy importante, pues permitirán a la UIF participar de procesos en los
* Sensibilización y Capacitación para privilegiar la calidad de la información que no tenga competencia como especiales “Peritos” de la materia.
transmitida a la UIF. * Identificación de nuevas metodologías de lavado de activos y de financiamiento del
Cuando la Información proviene de entidades públicas o privadas como denuncia terrorismo.
formal, la misma requiere de un tratamiento especial debido a que los más d) Estudios Sectoriales
perjudicados resultarían ser los denunciantes, por lo cual es importante que el
El cúmulo de información recogida por las UIF's, permite a las unidades, establecer
tratamiento sea el mismo que se da cuando la información es proporcionada por el
estudios sectoriales sobre nuevos procesos, tipologías, regiones y actores que
Ministerio Público. intervienen en los casos de lavado de activos. Esta información es un claro reflejo de
b) Clasificación y análisis únicamente el porcentaje de lavado reportado o conocido en cada Estado y que debe ser
difundido a la Sociedad civil como política preventiva de lucha contra este mal.
La clasificación y el análisis de la información es la razón esencial de existir de las
Unidades de Inteligencia Financiera, con el objetivo de poder determinar la realidad e) Sensibilización y capacitación
de la sospecha establecida por las distintas fuentes de información. Las funciones * Implantación de programas de capacitación dirigida a los agentes económicos y
básicas en este punto son: financieros (en su mayoría Sujetos Obligados).
* Confirmar el origen (ilegal) de los fondos de la transacción sospechosa * Programas de sensibilización a sujetos económicos particulares, que por falta de
denunciada. regulación, se constituyen en agentes vulnerables en la participación del hecho
* Establecer perfiles usuales o nuevos de procesos y métodos de blanqueo como delictivo.
medida preventiva y de control sobre otras operaciones a fin de encontrar * Sensibilización a las cámaras de comercio, entidades privadas de registro,
vinculaciones. sindicatos profesionales, etc.
* Acceso a las cuentas y sus movimientos e información financiera de los * Sensibilización a la sociedad civil, la prensa especializada financiera y económica,
investigados, en algunos países el acceso directo no es permitido y requiere de foros, debates, seminarios, Internet, etc.
la participación del Ministerio Público. * Colaboración en los programas internacionales de prevención del lavado de
* Acceso a las bases de datos de entidades de registro público (Policía, Aduana, activos y financiamiento del terrorismo como medida de retroalimentación a las
Impuestos, registro comercial e inmobiliario), a fin de cruzar información con la tipologías utilizadas.
encontrada a través de los Sujetos Obligados. f) Regulación y Supervisión en Materia de Lavado de Dinero
c) Investigación Sin quitar espacio a los Entes Reguladores por cuestión (principalmente en el Sector
Financiero), las UIF's deben ser parte de los equipos de inspección o por lo menos no
Generalmente, la investigación es parte del punto anterior (Clasificación y análisis), estar restringidas a ejercer inspecciones in situ a los Sujetos Obligados, para verificar las
sin embargo, en el presente documento se busca lograr que el instructor pueda políticas y medidas antilavado implantadas por la Entidad inspeccionada y de ser el caso
identificar este aspecto como un punto adicional a su labor como analista de una UIF. solicitar las sanciones correspondientes por incumplimiento. Por otra parte, las UIF's, al
En realidad el trabajo investigativo financiero, considera ejercer acciones Proactivas ser conscientes de los avances de la delincuencia organizada, deben proponer
que no se refieran a tareas recurrentes de un analista común, por lo cual es necesario Instructivos de control obligatorios a los Reguladores respectivos como medidas
realizar las siguientes tareas: obligatorias.
* Identificar fuentes de información alternas a las comúnmente utilizadas, como g) Coordinación Nacional
por ejemplo estudios sectoriales, datos estadísticos de regiones o actividades. * Aconsejar al Gobierno en el ámbito de la prevención del lavado y financiamiento del
terrorismo.
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* Coordinar programas gubernamentales de lucha contra el lavado de activos y * Si el caso no aparece ligado con actividades criminales ni de financiamiento del
financiamiento del terrorismo.
terrorismo, entonces se archiva en la UIF. Posteriormente, puede ser abierto
* Participar a la elaboración de leyes y reglamentos en relación con la lucha contra
el lavado de activos y financiamiento del terrorismo. de nuevo si aparecen nuevos elementos que vendrían a confirmar su carácter
Sin embargo, como se ha descrito anteriormente, una UIF es una Entidad que tiene un criminal.
gran número de funciones pero que entre las mismas, la función básica es la que hace a * Si el caso se encuentra ligado con actividades criminales o de financiamiento
su definición, por lo que a continuación se expone un cuadro que proyecta la labor de las
del terrorismo, la UIF transmite el expediente al Ministerio Publico que tiene la
Unidades desde la recolección de información hasta la transmisión de la misma,
debidamente procesada a lasAutoridades Judiciales: responsabilidad de ejecutar las persecuciones judiciales correspondientes.
5.1 Funciones de una UIF “Institucional”
Una UIF Institucional, no debe generar una labor duplicada a la prevista para la UIF
central al interior de las instituciones, sino mas bien un apoyo en: solicitud,
procesamiento y transmisión de información a la UIF central, pero sobre los sujetos
obligados por el Ente rector. En otras palabras, las funciones de la UIF institucional
se resumen en:
Una forma de hacerlo, es moviendo los fondos ilegales para lugares conocidos como Para ello, se aprovechan que las leyes de constitución de sociedades suelen ser poco
refugios financieros para romper el vínculo entre los fondos y su origen criminal. Esto es estrictas en los refugios financieros, es posible constituir fácilmente una sociedad ficticia
posible por que los refugios financieros suelen tener leyes de secreto bancario que en la o tapadera.. Esto permite que se pueda abrir una cuenta bancaria a nombre de la
mayoría de los casos no permiten divulgar la identidad de los titulares o los movimientos
sociedad en cuestión.
de las cuentas.
Al crearse una sociedad y abrir una cuenta, el titular de la cuenta puede realizar
Los blanqueados de capitales utilizan estas leyes de secreto bancario para protegerse de
posibles investigaciones y acciones judiciales provenientes de sus países de orígenes. transacciones comerciales a través de ella. Estas transacciones comerciales se pueden
No obstante, la mayoría de los refugios financieros, las leyes del secreto bancario no utilizar para encubrir e integrar fondos ilegales por ejemplo, para pagar facturas falsas
ofrecen protección en caso de que se demuestre que los fondos provienen de tráfico de que han sido generadas por las empresas de otros delincuentes, para realizar préstamo a
estupefacientes u otros delitos graves. un socio delincuente o para comprar activos para que los use la organización criminal.
Uno de los métodos que utilizan los refugios financieros para atraer fondos, es permitir a Al crear una serie de compañías de este tipo y canalizar los fondos entre ellas, los
las instituciones financieras que proporcionen un estricto secreto bancario. Este estricto delincuentes pueden ocultar el origen de los fondos ilegales. Para ello, compran
secreto bancario permite a las personas o entidades establecer cuentas bancarias sociedades ya constituidas para hacer que sus compañías sean legítimas.
secretas, dado que los bancos no revelan ninguna información sobre sus clientes,
protegiéndolos de las posibles investigaciones y acciones judiciales. Una sociedad ya constituida es una compañía que ya ha sido legalmente creada con
arreglo a las normativas locales y que un intermediario mantiene vigente a menudo a un
Los blanqueadores también puede utilizar estos servicios en la fase de colocación y abogado. El abogado en cuestión paga una cuota anual de mantenimiento al gobierno
encubrimiento del proceso de bienes capitales, por ejemplo, en la fase de colocación del local para mantener a la sociedad como compañía acreditada.
blanqueo de capitales, un blanqueador de capitales podría introducir clandestinamente
fondos en un refugio financiero en una cuenta bancaria secreta. Las razones que lleva a un blanqueados a comprar y utilizar una sociedad ya constituida
para sus fines, se debe a que le permite engañar a cualquiera que compruebe sus
En efecto, cada vez los blanqueadores utilizan métodos más complejos de encubrimiento registros, haciéndolos creer que han estado operando durante años, pueden crear
de sus fondos a través de cuentas bancarias en estos refugios financieros o mal llamados
documentos corporativos falsos, tales como facturas y documentos de préstamo y
paraísos fiscales, por ejemplo en los siguientes casos:
colocar fechas anteriores en dichos documentos para que parezca que fueron creadas
* Una persona acumula con frecuencia grandes saldos en sus cuentas y a
continuación transfiere los fondos a cuentas suyas en un refugio financiero. hace muchos años y les permite crear transacciones que no sean posibles, si el negocio
* Esta persona transfiere fondos a un negocio suyo con sede en un refugio financiero. sólo hubiera existido durante un breve período de tiempo.
Declara la transacción como pago por bienes que ha comprado.
* Una persona es propietaria de un negocio con sede en un centro financiero de un El objetivo de comprar una empresa que tiene una sociedad ya constituida es poder
refugio financiero, se realiza un pago a sí mismo y declara que el dinero proviene de proporcionar una empresa aparentemente legítima y con buen historial crediticio a
un préstamo de una entidad. cualquiera que lo necesite, por ejemplo: Si un blanqueador afirme que los fondos que
* Una persona transfiere fondos provenientes de un refugio financiero a sus cuentas utilizo para comprar un inmueble u otros artículos valiosos hace tres o cuatro años,
locales. Ninguna transacción supera el límite a partir del cual se exige presentar provienen de un préstamo concedido por una entidad con sede en un refugio financiero,
informes. dicho blanqueador puede comprar una empresa ya constituida que ha existido durante al
* Una persona compra una gran cantidad de cheques viajeros a diversos bancos, menos los últimos seis años y posteriormente producir a través de dicha entidad,
posteriormente se lleva estos cheques a un refugio financiero y los deposita en documentos de préstamos falsos que tengan fechas anteriores como prueba del
cuentas en dicho lugar. supuesto préstamo.
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De lo anterior, se desprende que las iniciativas del blanqueador van en aumento, Reciclaje:
observamos la utilización de cuentas bancarias secretas, encubrimientos complejos, uso
de negocios para encubrir ingresos, sociedades tapaderas, ficticias, fantasma, con Término utilizado con menos frecuencia que el anterior, el cual asimila la actividad del
acciones al portador, creación de fideicomisos y utilización de bancos en sus actividades reciclaje de desechos con el Blanqueo de Capitales, sin embargo, no ha tenido mucha
delictivas que dan fe, que nuestra labor debe ser exhaustiva e importante y que va a acogida debido a que siendo el reciclaje una actividad altruista sería contradictorio
depender de la efectividad en el manejo de la información a través de investigaciones compararla con el Blanqueo de Capitales actividad negativa.
concluyentes de los casos analizados en nuestra institución. Legitimación:
Bajo este concepto se pretende que los derechos adquiridos sobre el capital no sean
Información recabada del sitio Web. http: es.wikipedia y demo sobre Blanqueo de discutidos; no obstante, los contrarios a este concepto establecen que los capitales o
Capitales de la Oficina contra la Droga y el Crimen de las Naciones Unidas. bienes que son producto de actividades ilícitas nunca serán lícitos, podrán tener
apariencia de lícitos, pero nunca podrán legitimarse.
El legislador ha utilizado en ambos casos la misma técnica legislativa que adoptó la La Real Academia Española, define ocultar como “esconder, tapar, disfrazar, encubrir a la
convención de Viena. Ésto en fórmulas de enunciación y de exagerado casuismo, con la vista”. La ocultación se refiere a la substracción de una cosa con el objeto de quitarla de
intención de no dejar ningún espacio libre para el lavado de dinero, así como la dubitativa donde puede ser vista y colocarla donde se ignore que está, esconderla de cualquier
confianza que deposita el legislador en la eficiencia de la operatividad de las instancias de modo.
control penal en la aplicación de fórmulas normativas, que suelen ser expuestas como
argumento y justificación para la amplitud y detalle de la tipificación. La conducta se puede realizar mediante una conducta activa esconder, disfrazar o tapar-,
o bien una pasiva callar lo que se conoce- Para está última forma debe existir un deber
Por otro lado, ambos acuerdos regionales promueven la adopción de medidas jurídico que el autor del delito ha dejado de lado.
complementarias que posibiliten cubrir otros espacios vinculados con la eficiencia de la
criminalización secundaria del delito. En concreto, se establecen disposiciones relativas El Diccionario de la Real Academia Española de la lengua define el término “encubrir”
a la participación activa del Sistema de Intermediación Financiera y de sus órganos como “ocultar una cosa o no manifestarla” impedir que llegue a saberse una cosa”.
administrativos de supervisión del diseño y aplicación de políticas y medidas de
prevención de actos de lavado. La gran diferencia entre el ocultar y el encubrir radica en el hecho de que se oculta lo que
esta bajo posesión mientras que se encubre lo que está bajo dominio ajeno. No obstante
1.2. Tipos Objetivos teniendo en cuenta lo problemático que resulta la distinción de ocultar y encubrir en la
Convención de Palermo se sustituyó el vocablo encubrir por el de disimular, siendo
La parte objetiva del tipo, guarda relación con la acción. adoptada por la legislación de Portugal en base a lo establecido en la citada Convención.
1.2.1. Conversión, Transferencia y Adquisición: 2. El Bien Jurídico Tutelado y el SujetoActivo del Delito de Blanqueo de Capitales.
La conversión o transferencia es considerada el delito de blanqueo de capitales en Las discusiones doctrinales respecto del bien jurídico protegido en el delito de blanqueo
“strictu sensu”, constituyendo las demás hipótesis delictivas o formas especiales de de capitales en la doctrina comparada han demostrado, falta de unanimidad en su
encubrimiento. A este respecto citamos a Carlos Aránguez Sánchez “La Conversión y la determinación. De las primeras posturas que entendían que se protegía a la salud pública
Transmisión constituyen los casos fundamentales de blanqueo de capitales, cuyo en base a la vinculación al narcotráfico, se ha ido creando diversas posturas.
esquema más simple siempre se puede reconducir a una circulación de bienes tendente
a borrar el rastro de su ilegalidad, incorporándolos así plenamente a la economía legal y El tratamiento dado por la doctrina española al blanqueo de capitales ha puesto en
por tanto, garantizando su tranquilo disfrute”. 65 evidencia la dificultad que entraña el análisis dogmático del blanqueo de capitales, toda
vez que la problemática del bien jurídico no es relativa a la vulneración unitaria sino,
65
Aranguez Sánchez Carlos, El Delito de Blanqueo de Capitales, Marcial Pons Ed. 2000, pág 222. incluso a la posible pluriofensividad del delito.
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De esta manera dividiremos la situación del bien jurídico en la existencia de un bien 2.1.3. La Seguridad Interna del Estado.
jurídico único y los que hacen alusión a la existencia de varios bienes jurídicos protegidos
En este caso lo que se pretende es combatir la delincuencia organizada pero no desde un
dentro del Blanqueo de Capitales, tal cual lo plantea Carlos Aránguez Sánchez en la obra punto de vista emanado de la protección a la sólo existencia de una organización criminal,
antes mencionada. sino lo que se quiere es atacar el entramado económico de éstas organizaciones y
conceder a las autoridades de persecución del delito un mecanismo para la persecución
2.1. La Existencia de un Bien Jurídico único. de la huella que une el delito previo con los beneficios obtenidos de los mismos.
Al respecto debemos mencionar la Legislación Suiza que incorporó dentro de los Delitos La finalidad del Legislador desde esta perspectiva es la de evitar que el criminal, con la
utilización de los objetos provenientes del delito, volver a cometer iguales actos ilícitos.
Contra la Administración de Justicia, lo relativo a los Delitos de Blanqueo de Capitales en
los artículos 301 bis y 305 ter, a este respecto han señalado que “El autor del blanqueo
A este respecto debemos señalar que el problema que suscita dicha situación reside en
tiene la intención de salvaguardar los beneficios obtenidos producto de los hechos que no es posible aplicar los dos tipos legales al autor del delito previo, ya que se
66
delictivos que cometió” ubicándose al delito de blanqueo de capitales dentro de los consideraría una acción única, en cuanto que el dolo sería el mismo, dando lugar a una
delitos de encubrimiento. situación de “bis in idiem”. De ésta manera los hechos posteriores al delito previo,
constituyen la forma de asegurar o aprovechar el beneficio del delito y no se lesiona de
Igualmente dicha corriente fue tomada por Argentina, asumiéndose que la figura del esta manera ningún otro bien jurídico diferente al dañado.
blanqueo de capitales es una forma de encubrimiento, que no protege otro bien jurídico,
no existiendo diferencia sustancial con el encubrimiento simple. 2.1.5. El orden socioeconómico.
El orden socioeconómico y la salud financiera del Estado resultan afectados por
Con relación a lo anterior resulta relevante destacar lo señalado por el Congreso maniobras del blanqueo de capitales. La tipificación y la sanción del delito de blanqueo de
Argentino, al momento de identificar al encubrimiento con el blanqueo de capitales, toda capitales o lavado de dinero, intenta proteger a los Estados de la acción de
vez que la represión del delito de encubrimiento lleva consigo igualmente un golpe a la organizaciones criminales que tienen vínculos con el tráfico ilícito de drogas y otras
actividad financiera de la organización criminal, situación que pretende combatir el actividades delictivas organizadas que socavan las economías lícitas y amenazan la
blanqueo de capitales. estabilidad, la seguridad y la soberanía de los Estados.
67
En lo que respecta al caso español, de la Mata y Gómez Pavón, mantienen el criterio de Con el blanqueo de capitales se crea una economía ficticia que influye en los procesos
que el bien jurídico tutelado es la Administración de Justicia entendiéndose que la inflacionarios además de afectar la libre competencia debido a la infiltración de dinero
actuación del blanqueador está orientada directamente a impedir el descubrimiento del procedente de actividades ilícitas que lográndose situar empresas de fechadas en una
delito previo, argumento que es compartido por el Bacigalupo Zapater, para quién la posición de monopolio o de supremacía respecto a los demás, alterando grandemente
las reglas de competencia.
introducción del delito de blanqueo de capitales tiene como finalidad incriminar toda
colaboración posterior con el autor del delito que produjo la ganancia previa, protegiendo
El blanqueo de capitales, afecta la integridad del sistema bancario y financiero por
de este modo laAdministración de Justicia.
cuantos estos servicios dependen de la percepción de profesionalidad y standard ético
que de ellas tenga sus clientes.
2.1.2. Deberes de policía y justicia criminal respecto al delito precedente.
Igualmente es importante destacar que los sujetos involucrados en el blanqueo de
Desde esta perspectiva el bien jurídico tutelado por el blanqueo de capitales se asemeja capitales de activos generalmente no buscan invertir en función de la tasa de retorno más
al delito de enriquecimiento ilícito, pues el blanqueo hace aumentar la posibilidad de que conveniente, sino disimular el origen ilegal de los fondos invirtiendo en los lugares que
el autor o autores del hecho previo, aprovechen los efectos del delito anterior para permiten tener una dirección contraria a la que se esperaba conforme a los principios
incrementar su actividad delictiva y cometer iguales hechos criminales. básicos de economía.
De esta manera el legislador lo que pretende transmitir la idea de que el “delito no es Es obvio que los principios de administración de estas empresas ilícitas no son
rentable” , porque el beneficio obtenido con él supone un rastro para su detección. consecuentes con los principios tradicionales de libre mercado de los negocios legítimos,
66
lo que trae como consecuencia efectos negativos macroeconómicos. Por ejemplo,
67
http://www.unifr.ch/derechopenal/articulos.htm grandes sumas de dinero que son transferidas a una institución financiera y luego
De la Mata, Norberto J., Límites de la sanción en el delito de receptación, la receptación constitutiva y la teoría del
Mantenimiento. El art.546 bis f) del Código Penal, Madrid, Centro de Publicaciones de la Secretaría General Técnica del
trasladas a otras instituciones, pudiéndose presentar problemas de liquidez y de pánico
Ministerio de Justicia, 1989. bancario a dichas instituciones financieras.
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2.2. La Existencia De Un Bien Jurídico Pluriofensivo. Sumado al hecho que la magnitud del poder económico de estas organizaciones produce
Nos referimos en este caso a la existencia de varios bienes jurídicos protegidos dentro del un efecto corruptor dentro de la sociedad a través de la cual operan introduciéndose
delito de blanqueo de capitales. dentro de las cúpulas gubernamentales.
2.2.1. El Orden Socioeconómico y laAdministración de Justicia.
3. SujetoActivo del Delito de Blanqueo de Capitales.
Con respecto a los promotores de esta corriente no le dan una ponderación igualitaria a
ambos bienes jurídicos sino que tienden a expresar su inclinación
Con relación al sujeto activo de este delito, el Convenio del Consejo de Europa realiza
hacia uno de ellos, tal es el caso de VivesAntón y Gonzàlez Cussac quienes consideran
68 una mención expresa al sujeto activo del delito de blanqueo de capitales a efectos de
que si bien, en primera instancia es el orden socioeconómico el que prima como objetivo ayudar a los países miembros para aplicar las normas de blanqueo de capitales,
de defensa de la normas de blanqueo de capitales, no es menos cierto que el blanqueo de previendo que puedan los Estados miembros establecer que no se aplique a la persona
capitales mantiene una naturaleza encubridora del delito previo, lesionándose de esta que cometa el delito previo la sanción de blanqueo de capitales. Todo ello con el objeto de
manera la Administración de Justicia pero en menor medida que el orden no contradecir principios constitucionales de dichos países que no permitan que una
socioeconómico.
persona que ha cometido el delito previo pueda ser juzgada nuevamente por el delito de
Por otro lado, Vidales Rodríguez, mantiene la dualidad de protección de dos bienes blanqueo de capitales procedente del crimen anterior.
jurídicos dentro del blanqueo de capitales, no obstante, le da mayor importancia a la
Administración de Justicia cuando señala: Está situación es igualmente compartida por la Convención de Naciones Unidas para
“La lesión del orden socioeconómico es un medio para realizar la conducta legitimadora Combatir la Delincuencia Organizada Transnacional en su Artículo 6 apartado 2, sección
de capital, puesto que la comisión del delito se realiza a través de mecanismos como la e que establece lo siguiente:
evasión de capitales, sociedades ficticias, falsificación de documentos, etc, pero el
atentado principal, se da contra la Administración de Justicia, ya que las conductas de
blanquea no son sino comportamientos tendentes a la ocultación del origen ilícito de los “si así lo requiere los principios fundamentales del derecho interno de un Estado Parte,
bienes.” 69 podrá disponer en los delitos tipificados en el párrafo 1 del presente artículo no se
aplicarán a las personas que hayan cometido previamente el delito determinante”.
2.2.2. El orden socioeconómico y el bien Jurídico del delito previo.
Esta postura fue sostenida por Blanco Lozano y la misma tenía su fundamento en el No obstante, el Reglamento Modelo de la CICAD (Comisión Interamericana para el
hecho que el Blanqueo es una continuación del Inter criminis de los delitos previos, sin
embargo igualmente se pretende con su tipificación controlar el orden socioeconómico. Control del Abuso de Drogas), hace relevancia al carácter autónomo del delito de
blanqueo de capitales especificando claramente su independencia con el delito previo, a
2.2.3. LaAdministración de Justicia y el Bien Jurídico del delito previo. saber:Artículo 2, apartado 6:
Al Respecto se establece que se protege en primera instancia la Administración de “Los delitos tipificados en este artículo, serán investigados, enjuiciados, fallados o
Justicia, siguiendo los lineamientos antes esbozados con relación a la naturaleza sentenciados por el tribunal o la autoridad competente como delito autónomo de los
encubridora del delito, sin embargo, hacen alusión al delito previo basándose en
cuestiones de política criminal toda vez que lo que se quiere es evitar que las demás delitos de tráfico ilícito, u otros delitos graves”.
organizaciones delincuenciales utilicen dichos recursos para la consecución de sus fines
ilícitos. Es importante mencionar que en mi opinión la tesis de la existencia de un bien jurídico
idéntico al bien jurídico del delito previo no tiene validez toda vez que nos encontramos
Luego de haber analizado o explicado las diversas corrientes y planteamientos con dentro del blanqueo de capitales ante la vulneración de un bien jurídico distinto como lo es
relación al bien jurídico tutelado soy de la opinión que efectivamente existe una dualidad
de bienes jurídicos protegidos, como el orden socioeconómico y la Administración de el orden socioeconómico, por lo cual apoyo la postura de poder investigar a una persona
Justicia, inclinándome más que todo al orden socioeconómico ya que el Blanqueo de tanto por el delito previo como por el de Blanqueo de Capitales.
Capitales ha traído más que un problema relacionado con el delito previo que afecta a
muchas personas, un problema relacionado con el propio Estado y es que mediante el
Blanqueo de Capitales se puede inclusive dentro de económicas poco desarrollas o en
desarrollo, perder por parte del Gobierno la política económica ya que son las
organizaciones delictivas las que de manera descontrolada introducen y trasladan
grandes sumas de dineros de estos países afectando gravemente su economía.
68 Tomas VivesAnton y José Luis González Cussac, Comentarios del Código Penal de 1995, t II, p. 1464
Vidales Rodríguez, Catalina, Los delitos de Receptación y Legitimación de Capitales en el Código Penal de 1995,
69
Valencia, Tirant lo Blanch, 1997.
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FUENTES DEL FINANCIAMIENTO DEL TERRORISMO Entre los distintos tipos de fuentes y formas de Financiamiento tenemos:
A continuación realizaremos un abordaje conceptual para poder comprender mejor el En Panamá las ONG son otorgadas por el Ministerio de Gobierno y Justicia, salvo
tema a desarrollar: aquellas que son materia específica y que se encuentren reguladas como tal, vemos el
caso de las organizaciones sin fines de lucro ligadas al Deporte.
Concepto de Lavado de Activos de Origen Ilícito: “Convertir, transferir, administrar,
vender, gravar o aplicar de cualquier otro modo, dinero o bienes provenientes de un delito Aunque la mayoría de las donaciones a sociedades benéficas islámicas se destinan a
en el que no hubiera participado, con la consecuencia de que los bienes originarios o los trabajo social legítimo, como la construcción de mezquitas y centros culturales, la
que los sustituyan, adquieran la apariencia de un origen lícito”.
traducción de textos religiosos y a la propia ONG; una parte significativa puede
Concepto de Financiamiento del Terrorismo : Se refiere a: “la represión de las desviarse a actividades terroristas y paramilitares. La falta de regulación de las
actividades de quien a través de cualquier modalidad, directa o indirectamente, ilícita y sociedades benéficas, también llamadas sin fines de lucro, incentivó las incursiones
deliberadamente, provea o recolecte fondos con la intención de que se utilicen, o a iniciales en aquellas de apariencia con fines religiosos y caritativos, pero canalizando
sabiendas de que serán utilizados, en todo o en parte, para financiar actos terroristas o a dinero para grupos extremistas. En este mismo sentido, de acuerdo al estudio realizado
sus organizaciones”. por el analista (NOMBRE DEL ANALÍSTA), donde podemos señalar como claro ejemplo
a “Dewan Dakwah la cual es una de las más importantes organizaciones sociales
Operaciones Sospechosas: “Transacciones que de acuerdo con los usos y costumbres musulmanas de Indonesia, fundada en febrero de 1967 por Mohamed Nasir, tras el golpe
de la actividad de que se trate, como así también de la experiencia e idoneidad de las
personas obligadas a informar, resulten inusuales, sin justificación económica o jurídica o de Estado que llevó al presidente del Gobierno Suhartho al poder. El grupo, pese a su
de complejidad inusitada o injustificada, sean realizadas en forma aislada o reiterada”. agenda activista, sobrevivió bajo el régimen del Nuevo Orden y se ganó un amplio
respeto por resistir a Suharto y promover causas islámicas; así mismo, pero más actual,
Para la mayoría de los países, el lavado de dinero y el desvío de fondos para el terrorismo encontramos la organización benéfica indonesa denominada Komite Penanggulangan
suscitan dificultades con respecto a la prevención, detección y acción legal. Hoy en día Krisis, mejor conocida por sus siglas KOMPAK, fundada en agosto de 1998, la cual tenía
las técnicas avanzadas que son utilizadas para legitimar los fondos provenientes de como fin asistir a las necesidades humanitarias provocadas por el conflicto religioso
actos delictivos pueden dificultar su rápida detección. surgido en las Malucas desde el año de su fundación, pero existen evidencias
Sería bueno aclarar que un acto terrorista no necesita de un gran capital para causar contundentes de que KOMPAK jugaba un papel importante en el mantenimiento del
daños incalculables; y así puede verse con el ejemplo de la planificación y ejecución de conflicto religioso de las Malucas y Poso, en los que se canalizaban fondos de Al Qaeda,
los atentados de Bali, que mataron a 202 personas y supusieron pérdidas estimadas para para dicha causa”.
Indonesia de más de 1,000 millones de dólares en ingresos turísticos, estos actos
terroristas tuvieron un costo por debajo de los 35,000.00 dólares. Lo que justifica la Las instituciones benéficas han recibido mucha atención por su rol en el Financiamiento
lucha contra el Financiamiento del Terrorismo no es el monto que se está desviando para del Terrorismo.
dichas organizaciones, sino a la gravedad de las potenciales consecuencias que éste
pueda causar.
Las fuentes legítimas van desde emprendimientos comerciales a obras de caridad, y han
Destruir la infraestructura terrorista, incluyendo sus fuentes de financiamiento, y eliminar proporcionado una fuente significativa de ingresos para estas organizaciones. Muchos
el espacio que los terroristas necesitan para planificar, entrenar y ejecutar atentados de los que contribuyen con estas organizaciones de caridad o los patrocinantes de estos
debe ser tan importante como las detenciones de terroristas individuales, a fin de que la negocios que financian el terrorismo desconocen por completo el verdadero fin de su
guerra contra el terrorismo tenga éxito. dinero.
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Empresas Fantasma y Empresas con Fines Encubiertos. Algunas economías de la región dependen en gran medida de los envíos que llegan, a
través de las redes de Hawala que presentan resistencia a la hora de suprimirlas. Es
Se establecen dos tipos diferentes de empresas para financiar el terrorismo; el más conocido por los analistas de los servicios secretos regionales que los Hawalas son la
importante es el de las empresas fantasmas, entidades establecidas con un capital principal vía para que el dinero se mueva por la región. Aún si esa supresión se
mínimo, sin fin comercial, que generan pocos beneficios y cuyo propósito principal es produjera, admitía un funcionario de inteligencia regional, ello haría el sistema aún más
comprar material o encubrir otros aspectos de las operaciones terroristas. El segundo clandestino, haciendo la inspección y la regulación más problemáticas.
tipo son las empresas que han recibido dinero de organizaciones terroristas como la de Al Medios Tecnológicos como el Internet también se utilizan para hacer transferencias de
Qaeda para capitalizar sus inicios, pero cuyo fin principal es generar ingresos, mezclando dinero y el “mail” puede y es utilizado por los Hawala para enviar fondos; las mensajerías
el capital blanqueado con ingresos derivados de negocios lícitos, tal y como es instantáneas presentan quizá una opción mucho más atractiva, ya que no dejan registro
mencionado en el Reporte de Tipologías del GAFIC, publicado el 14 de febrero de 2003. alguno.
Así lo señala Frantz, investigador suizo, cuando indica que: “El problema real de los
Tráfico de Oro y Piedras Preciosas.
norteamericanos no es congelar cuentas bancarias. El mayor desafío es detener el
insospechado número de negocios en apariencia legales que mueven el dinero de los El Hawala está íntimamente ligado a otro aspecto del Financiamiento del Terrorismo, que
terroristas por todo el mundo.” es el tráfico de oro y piedras preciosas. El tráfico de oro siempre ha sido un problema y las
joyerías son a menudo una fachada de los hawaladars. Ese metal es la mejor forma de
Dentro de este punto sería bueno mencionar también la importación y exportación, a transferir capitales secretos. GAFIC señala que: “las ventajas que proporciona el oro son
través de este tipo de empresas, donde la sobre facturación de bienes se puede utilizar también atractivas para el blanqueador de dinero, es decir, su alto valor intrínseco, su
para cubrir el Financiamiento del Terrorismo; las agencias de viajes por su gran facilidad convertibilidad y el potencial anonimato en las operaciones las hacen más atractivas.”
para sobre facturar boletos también han sido utilizadas; finalmente podemos mencionar a
los casinos, los cuales pueden aportar fondos de la misma forma que usan para el Lavado Los diamantes también han sido utilizados para costear el terrorismo. Un tipo de
de Dinero; ya que cuentan con facilidades para mezclar dinero legítimo e ilegítimo; y comercio internacional elaborado se desarrolló reuniendo a los traficantes de armas con
encubrir el origen de fondos mal habidos. los diamantes a lo largo de África y Europa, el Medio Oriente y la ex Unión Soviética.
4. Buena comunicación con las Autoridades. Estos pueden ser su mejor aliado, por
experiencia puedo decir que en nuestro sistema ha dado buenos resultados, esto
provoca una constante colaboración que va en dos vías y facilita en algunos casos
el trabajo, hay que ver a las autoridades como aliados en esta lucha contra el
crimen, saber que si hay una situación difícil, esta buena comunicación puede
ayudar de manera sustancial. No con abusos ni excesos, en su justa medida la
comunicación con las autoridades es valiosísima, es importante hacerle saber a la
autoridad las situaciones sin salirse del marco que la misma ley nos lo permita.
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HERRAMIENTA PARA LA ELABORACIÓN DE Identificación de los estándares:
INFORME DE CUMPLIMIENTO (REPORT CARD)
SOBRE INTEGRIDAD PÚBLICA Basándose en la definición clásica de estándar (“que sirve como tipo, modelo, patrón o
BASADO EN LAS CONVENCIONES DE LA OEA Y DE LA ONU referencia”) se puede desarrollar un concepto específico de estándar para el Report Card
entendiendo por tal “aquel grupo de elementos más relevantes que caracterizan un
Angélica Maytín Justiniani modelo ideal ampliamente aceptado o acordado”. Este concepto es coincidente con el de
Presidenta Ejecutiva referente ideal a alcanzar utilizado en otras herramientas. Así, la identificación de los
Capítulo de Transparencia Internacional estándares aplicables para cada Report Card requiere seleccionar las fuentes más
República de Panamá compartidas, aceptadas o legítimas de estándares de una comunidad de países.
ANTECEDENTES
Transparencia Internacional ha reconocido que tales fuentes en los países de América
Latina es la Convención Interamericana Contra la Corrupción, suscrita en 1996 y que se
El ejercicio de Informe de Cumplimiento (o Report Card) requiere que en cada país se encuentra vigente en 33 de los 34 países miembros de la OEA; y, la Convención Global
conteste una serie de preguntas sobre integridad pública, ordenadas bajo la forma de un contra la Corrupción de las Naciones Unidas. Este último es el único instrumento global
cuestionario. Un cuestionario que contiene respuestas óptimas a todas sus preguntas anticorrupción y fue construido con los aportes concretos y acuerdos de la mayoría de los
representa un modelo ideal. Este modelo ideal se basa en las normas y estándares países del continente, en un proceso que tomó más de dos años previos a su firma por 22
previstos en las ConvencionesAnticorrupción de la OEAy de la ONU. países americanos.
De esta manera, para cada una de sus sub-áreas temáticas el Informe de Cumplimiento Especialmente relevantes en el tema de integridad pública asociado a Convenciones
sobre Integridad Pública contiene preguntas cuya respuesta óptima refleja la aplicación Internacionales en América, son los desarrollos obtenidos de los cuestionarios del
satisfactoria de los estándares que sobre cada materia establecen Convenciones. Comité de Expertos de la OEA para la Primera Ronda, y especialmente en las
Recomendaciones que dicho Comité ha efectuado a los países de la región examinados
La verificación del grado fáctico de cumplimiento de los estándares de las Convenciones en los últimos tres años a través de sus Informes Nacionales. Estas recomendaciones, a
en cada país se puede llevar a cabo a través de diversos medios, y en este caso, a través través de su regularidad, demuestran un consenso entre todos los miembros
de opiniones de expertos calificados, quienes deberán acreditar el grado de efectividad gubernamentales ante la OEA acerca de cuáles son los elementos característicos de una
en el cumplimiento de cada estándar en cada país. La calificación se hace según criterios adecuada normativa y práctica en integridad pública.
de evaluación que se acordaron por el grupo de trabajo de integridad pública. Las
evaluaciones que hagan los expertos deberán procurar basarse en antecedentes Tal definición previa de las fuentes de los estándares resulta central en la medida que el
objetivos, indicadores estadísticos e información cualitativa que las fundamenten. propósito del ejercicio de Report Card es contar con información que nos permita
aseverar el grado de cumplimiento que las Convenciones Anticorrupción tienen en un
CONTENIDO DEL TEMA INTEGRIDAD PUBLICA grupo de países de América Latina. Tal información será valiosa en la medida que tales
estándares internacionales sean vinculantes para los Estados y los gobiernos de la
Sub-áreas temáticas: región sometidos a examen.
El Report Card sobre Integridad Pública busca medir, en una serie de países americanos El alcance del Report Card comprende países americanos, y dentro de ellos las
y al mes de julio de 2005, el grado de implementación de los estándares establecidos en preguntas están enfocadas sobre la función Ejecutiva, y dentro de ella sobre la
las ConvencionesAnticorrupción de la OEAy de la ONU en las siguientes sub-áreas: administración central del Estado, en su nivel territorial nacional o federal. Quedarían así
excluidos del Report Card los órganos del sistema de justicia y los órganos legislativos.
También, y salvo justificación en contrario, quedarían excluidos los órganos autónomos
a) Conflictos de intereses;
del gobierno, como pueden ser las instituciones reguladoras autónomas o
b) Declaraciones de Patrimonio;
superintendencias y el Banco Central si es autónomo; las empresas públicas, fiscales y
c) Obligación de denunciar y protección de los denunciantes. semi-fiscales, y los bancos del Estado; las municipalidades y los niveles provinciales o
estadales de laAdministración.
Estas sub-áreas han sido seleccionadas en un proceso de propuesta y discusión que
comenzó en la reunión de TI de octubre de 2004 en Kenia y que continuó en el mes de La construcción de la herramienta de recolección de información:
diciembre en Santiago, luego del cual se define que el Programa Regional de
Convenciones Anticorrupción Américas focalizará sus esfuerzos durante el año 2005 en El grado de cumplimiento de los estándares internacionales, aplicables a los países de la
las materias en que coincida el ejercicio de Report Card y el mecanismo de seguimiento muestra en materia de integridad pública, podrá determinarse al contar con información
de la OEA. Dentro de este marco de acción se encuentran las tres sub-áreas desagregada respecto de su existencia y desempeño, y al aplicarle a esta información un
mencionadas. mecanismo de evaluación por un experto calificado en cada país.
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La información desagregada de los diferentes estándares, y de cada sub-área, se Dos. Insuficiente: existe el sub-elemento evaluado, pero éste cumple de manera básica
obtendrá a través de un cuestionario, que contendrá preguntas relativas a la existencia de y formal con condiciones para su funcionamiento, o su desempeño no es sistemático y
normas y prácticas relacionadas con tales estándares. El mecanismo de evaluación regular afectando su eficacia. Ejemplo: existe norma constitucional que no está
debe proveer una medición del grado de aplicación de tales estándares, mediante una
desarrollada legalmente para su aplicabilidad y carece de órgano responsable de hacerla
escala simple, que señale gradualidades, y que, de ser posible, admita el establecimiento
de cifras promediadas según sub-área y área temática. cumplir; se llevan a cabo esporádicamente acciones de control en los organismos
públicos; existen normas legales o mecanismos que se aplican sólo a un número limitado
De esta manera, el Report Card sobre Integridad Pública es un tipo de estudio cualitativo. de organismos públicos.
Se opta por este tipo de estudio ya que permite incorporar el grado de subjetividad del
informante que valora el estándar. La herramienta de recolección de información es un
cuestionario tipo aplicado a un informante calificado. Las respuestas a dicho cuestionario Tres. Bueno: Cumple con la mayoría de las condiciones que se estiman necesarias para
son sometidas posteriormente a Se aplica a expertos calificados en las tres sub-áreas: a) un buen desempeño o para cumplir las finalidades para las cuales fue establecido.
prevención de conflictos de intereses; b) declaraciones de patrimonio; c) obligación de Ejemplo: las acciones de fiscalización se ejecutan de acuerdo a lo planificado; las
denunciar y protección de los denunciantes.
sanciones se aplican normalmente en los procesos administrativos o judiciales,
La herramienta se basa en la existencia de estándares internacionales en materia de existiendo muy pocas excepciones o restricciones (inmunidades u otras).
integridad pública. Para cada uno de tales estándares o elementos se pueden efectuar
una serie de afirmaciones que permitan conocer el conjunto de sub-elementos que lo
componen y su evaluación. Cuatro. Optimo: Cumple con todas las expectativas esperadas, contiene todas las
condiciones para el cumplimiento de sus objetivos, presenta un excelente nivel de
Definición de los factores objeto de estudio y su valoración: desarrollo. Ejemplo: Los ex funcionarios están sujetos a normas que establecen
prohibiciones y restricciones para prevenir conflictos de intereses una vez que han
El objetivo del estudio recae sobre: a) la determinación del Modelo Ideal a alcanzar dejado sus cargos, y su cumplimiento es verificado regularmente; se aplican sanciones y
(estándar), y b) el monitoreo de la aplicación de Convenciones.
no existen excepciones que favorezcan la impunidad de funcionarios y autoridades sin
Teniendo en cuenta lo anterior se pueden distinguir tres niveles de valoración para la importar su jerarquía.
primera parte del Cuestionario, destinado a determinar el marco legal e institucional:
* Si (respuesta afirmativa);
Las evaluaciones que cada experto haga ante cada pregunta, desde 1 a 4, pueden formar
* No (respuesta Negativa);
* No es Aplicable (cuando la pregunta no es aplicable en un país a juicio del subconjuntos cuyos resultados promediados generen un indicador por sub-área, a la vez
experto). que en conjunto las tres sub-áreas generan un indicador en materia de integridad pública
por país.
La segunda parte del cuestionario está referida a la percepción acerca del desempeño en
la materia. En esta parte del cuestionario, se pueden distinguir cuatro niveles de
valoración, en una escala que va desde 1 a 4. En tercer lugar, el cuestionario contiene preguntas específicas sobre información objetiva
y estadística: está destinada a detectar la existencia de datos e indicadores sobre el
La calificación que se asigne a cada una de las afirmaciones sobre desempeño está desempeño del país en las tres áreas y sobre la existencia de información de este tipo
graduada según el grado de satisfacción que cada experto entrevistado asigne a la
disponible en cada país. Por lo anterior, el experto deberá responder estas preguntas en
situación en el país de la muestra. Tal grado de satisfacción con la realidad (tomando en
cuenta el modelo ideal) se puede graduar según los siguientes niveles de cumplimiento: la medida que los datos o indicadores específicos existan y estén disponibles; de otro
modo la respuesta debiera ser “No esAccesible” y fundamentar esa afirmación.
Uno. Inexistente: no existe el sub-elemento evaluado. Ejemplo: no existen normas
legales para la prevención de conflictos de intereses respecto de ex funcionarios; no se
ejecutan mecanismos de determinación de responsabilidad administrativa por Justificación: Cada experto debe señalar en cada respuesta, además, los indicadores,
infracciones a normas sobre conflictos de intereses en los organismos públicos. datos estadísticos y estudios que fundamenten sus opiniones.
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Cuestionario sobre conflictos de intereses:
70
El artículo 1º de la CICC define: “Para los fines de la presente Convención, se entiende por: funcionario público, oficial
gubernamental o servidor público, cualquier funcionario o empleado del Estado o de sus entidades, incluidos los que han sido
seleccionados, designados o electos para desempeñar actividades o funcione en nombre del Estado o al servicio del Estado, en
todos sus niveles jerárquicos”.
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Indicadores de desempeño e Información estadística:
Respuesta:
Remitimos una carta a la Contraloría General de la República con el fin de conocer con
exactitud el número de auditorías o acciones de verificación/chequeo destinadas a
prevenir conflictos de intereses y la respuesta que obtuvimos a las preguntas 20-24
relacionadas al tema de Conflictos de Intereses fue “la Contraloría General de la
República según nota número 167-2005/DAS-SAG manifiesta no ha haber recibido
denuncia relacionada con conflictos de intereses durante el período indicado, ni se han
desarrollado cursos de capacitación hasta la fecha”
Respuesta:
Enviamos una carta a la Procuraduría de la Administración el 11 de julio con el fin de
conocer con exactitud el número de procesos de investigación administrativa sobre
conflictos de intereses llevados a cabo por la Administración y la respuesta que recibimos
a través de la nota No. SPJ-154-05 fue la siguiente:
Respuesta:
Aunque remitimos cartas a las autoridades para conocer estos datos no recibimos
respuesta concreta.
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22. ¿Cuál es el porcentaje de procesos penales abiertos durante 2004 destinados a
investigar y sancionar casos de conflictos de intereses en laAdministración?
Cuestionario sobre declaración de ingresos, activos y pasivos
Respuesta:
Aunque remitimos cartas a las autoridades para conocer estos datos no recibimos DECLARACIÓN DE INGRESOS, ACTIVOS Y PASIVOS
respuesta concreta. Estándares y preguntas sobre Respuestas
marco institucional y legal
45. ¿Cuál es la cantidad de procesos penales por corrupción iniciados por denuncias?.
En respuesta a la nota que enviamos a la Sra. Procuradora de la Nación, su
despacho manifiesta que “tratándose del delito de corrupción (delito específico),
éste se incluye en el Título X, que contempla los delitos contra la administración
pública (delito genérico); por lo que al procesar los expedientes para su delegación a
la Fiscalía Anticorrupción, la calificación que ejecuta este despacho, por lo general,
es genérica”.
Total de Denuncias interpuestas por funcionarios en la Fiscalía Primera
Anticorrupción 691, otras denuncias 127 y en la Fiscalía segunda se recibieron 639
denuncias interpuestas por funcionarios y 149 otras denuncias.
En ese sentido, el Contralor de la República manifestó con respecto a este tema, que “en
la Dirección de Auditoría General de nuestra institución se han recibido 86 denuncias de
funcionarios públicos y en la Dirección de Investigaciones Especiales 45 denuncias
ciudadanas. Luego del examen correspondientes, todos los casos en donde se
determine afectación patrimonial son remitidos a las autoridades que les corresponda,
distíngase Ministerio Público, Dirección de Responsabilidad Patrimonial y la propia
administración del ente auditado, para que realice el proceso apropiado y se determine la
debida responsabilidad”.
- 191 - - 192 -
LAS UNIDADES DE INTELIGENCIA FINANCIERA (UIF) FRENTE A LAS El reconocimiento formal de las UIF como elemento esencial en la estrategia de lucha
INICIATIVAS INTERNACIONALES PARA EL COMBATE DE LOS DELITOS DE contra el lavado de dinero es reciente, puesto que el Grupo de Acción Financiera en sus
BLANQUEO DE CAPITALES Y FINANCIAMIENTO TERRORISMO Y LA UNIDAD DE recomendaciones de 1990, solo mencionaba la necesidad de que las instituciones
ANÁLISIS FINANCIERO DE PANAMÁ financieras denunciaran transacciones sospechosas a “autoridades competentes”, que
podían ser cualquier organismo gubernamental que se le encomendara esta función.
Amado Barahona Tapias Es hasta el año 2003, cuando en las Recomendaciones Revisadas del GAFI quedó
Director claramente consignada la necesidad de establecer una UIF, tal como es concebida por el
Unidad de Análisis Financiero Grupo Egmont.
República de Panamá
Recomendación 26 del GAFI: sobre UIF “Los países deberían crear una UIF que se
Rastrear fondos ilícitos constituye una labor cada vez más compleja, que requiere de un desempeñe como organismo central nacional para la recepción (y, si tuviera permitido),
conjunto de conocimientos, habilidades y experiencia en diferentes disciplinas y el análisis y la divulgación de Reportes de Operaciones Sospechosas (ROS) y otra
actividades del acontecer económico y profesional como son: el jurídico, el contable, el información relacionada con un posible lavado de dinero y financiamiento del terrorismo.
financiero, el bancario, el bursátil, el inmobiliario y el de comercio exterior, entre otros. La UIF debería tener acceso, directamente o indirectamente, y oportunamente, a la
información financiera, administrativa y proveniente de las autoridades garantes del
Sin temor a equivocarnos, podemos afirmar que las Unidades de Inteligencia Financiera cumplimiento de la ley, necesaria para el cumplimiento apropiado de sus funciones,
incluyendo el análisis de los ROS”
(UIF) poseen una relevancia en todos los sistemas nacionales de lucha contra los delitos
de blanqueo de capitales y financiamiento del terrorismo. Por su parte, los Convenios Internacionales también exaltan la importancia y utilidad de
las UIF en los regímenes de lucha contra el lavado de dinero, exhortando a los Estados
De hecho, la tendencia internacional es que se establezcan este tipo de Unidades en suscriptores de dichos instrumentos jurídicos a establecer este tipo de instituciones.
todos los países y que, inclusive, los países que ya poseen unidades de inteligencia
financiera, procuren fortalecer su estructura y funcionamiento. Estos Convenios son: el Convenio Internacional para la supresión de la financiación del
Terrorismo (1999), la Convención de Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada
El Grupo Egmont define la Unidad de Inteligencia Financiera (UIF) como: Transnacional (2001) y Convención de las Naciones Unidas contra la Corrupción (2003).
“Unidad central, nacional, encargada de recibir (y, si lo tiene permitido solicitar), analizar y Los esquemas adoptados por los países no responden a una fórmula fija para el
trasladar a las autoridades competentes, comunicaciones de información financiera. establecimiento de sus unidades de inteligencia financiera (UIF); no obstante, se
reconocen tres (3) modelos internacionales bajo los cuales funcionan estas agencias:
(1) relacionada con fondos de los que se sospeche un origen delictivo y Modelo Administrativo: Generalmente, estas UIF forman parte de una estructura o
una posible financiación del terrorismo, o entidad supervisora de una administración u organismo distinto de las autoridades
(2) requeridos por la normativa nacional con el fin de combatir el blanqueo de judiciales o policiales.
capitales y la financiación del terrorismo”
La intención de estas UIF es el establecimiento de una “zona neutral” entre el sector
Para poder determinar sus funciones, no solo debemos remitirnos a aquellas que financiero (y, más en general, las entidades y los profesionales sujetos a la obligación de
sabiamente reprodujo el Grupo Egmont en la definición anterior. notificación) y las fuerzas del orden a cargo de la investigación y el enjuiciamiento de los
delitos.
Una vez aclarado lo anterior, debemos señalar que las unidades de inteligencia financiera
(UIF) deben coordinar e interactuar con los organismos de supervisión y control de los Su conveniencia estriba en que con frecuencia los entes financieros que detectan una
países, las autoridades de justicia, con entidades homólogas extranjeras y con las transacción sospechosa carecen de pruebas que den cuenta de la comisión de un hecho
entidades declarantes del sector privado regulado por la Ley en el país para el combate punible por parte del cliente.
de los delitos que nos ocupan. Lo anterior podría en gran medida incidir en que un ente financiero se resista a comunicar
el asunto a un organismo encargado de la aplicación de ley, por temor de tratarse de una
Los métodos utilizados por los delincuentes y el fenómeno de la globalización no solo interpretación errónea de los hechos.
del comercio, sino además de la criminalidad organizada, traen consigo la revisión
periódica de las normas aprobadas por los países en cuanto a los mecanismos de Es allí donde entra la UIF administrativa, a corroborar los hechos sospechosos y a remitir
lucha contra estos flagelos y, específicamente, las funciones y esfuerzos que realizan el asunto a las autoridades encargadas de realizar las investigaciones y procesos
las Unidades de Inteligencia Financiera. penales.
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En la mayoría de los casos, estas UIF se ubican como una dependencia del Ministerio de El Grupo Egmont se reúne periódicamente para adoptar formas de cooperación,
Hacienda u otro Ministerio, del Banco Central u organismo regulador de sectores especialmente en lo que respecta al intercambio de información de información y
financieros de un país. conocimientos fundamentales para el mejor desarrollo de funciones por parte de las UIF.
De lo expresado se colige que sus funciones no son de fiscalización ni investigación, sino
Para su ingreso a este organismo, las UIF de los países deben cumplir con los requisitos
únicamente de recepción, análisis y difusión de los informes de operaciones
sospechosas. establecidos en la definición de UIF establecida por este Organismo y cumplir con el
proceso formal de inscripción.
Por experiencia, el sector bancario prefiere a las UIF de tipo administrativo y es probable
que también resulten atractivas para otras instituciones y/o profesionales cuya inclusión Su membresía actual consta de ciento seis (106) Unidades de Inteligencia Financiera de
en la lista de sujetos obligados es sugerida por organismos internacionales vinculados al los siguientes países: Albania, Andorra, Anguilla, Antigua & Barbuda, Argentina, Armenia,
combate de los delitos de de blanqueo de capitales y financiamiento del terrorismo. Araba, Australia, Bahamas, Baharain, Barbados, Belarus, Bélgica, Belice, Bermuda,
Bolivia, Bosnia & Herzegovina, Brasil, Islas Vírgenes Británicas, Bulgaria, Canadá, Islas
Entre los países que poseen este tipo de UIF se encuentran: Andorra, Antillas Cayman, Chile, Colombia Cook Islands, Costa Rica, Croacia, Chipre, República Checa,
Neerlandesas, Araba, Australia, Araba, Australia, Bolivia, Colombia, Estados Unidos de Dinamarca, Dominica, Egipto, El Savador, Estonia, Finlandia, Francia, Georgia,
América, Mónaco, Panamá, Rusia y Venezuela. Alemania, Gibraltar, Grecia, Granada, Guatemala, Guernsey, Honduras, Hong Kong,
Hungría, Islandia, India, Indonesia, Irlanda, Isla de Man, Israel, Italia, Japón, Jersey,
Modelo Policial: Estas UIF funcionan como un organismo policial, dado que es la forma República de Korea, Latvia, Líbano, Liechtenstein, Lituania, Luxemburgo, Macedonia,
más fácil de establecer un órgano con las potestades adecuadas para hacer cumplir la ley
sin tener que diseñar una entidad y un marco jurídico y administrativo nuevos. Malasia, Malta, Islas Marshall, Mauricio, México, Principado de Mónaco, Montenegro,
Holanda, Antillas Holandesas, Nueva Zelandia, Nigeria, Niue, Noruega, Panamá,
Estas UIF policiales tienen una relación más estrecha de trabajo con las otras entidades Paraguay, Perú, Filipinas, Polonia, Portugal, Qatar, Romania, Rusia, San Marino, Serbia,
encargadas de la aplicación de la ley. La información generada puede ser utilizada en Singapur, Eslovaquia, South Africa, España, St. Kitts & Navis, St. Vincent & Granadines,
cualquier investigación. Suiza, Suecia, Syria, Taiwán, Tailandia, Turkía, Ucrania, Emiratos Arabes Unidos, Reino
Unido, Estados Unidos deAmérica, Vanatú y Venezuela.
Modelo judicial o asimilable a una Fiscalía. Este tipo de UIF se establece dentro del
poder judicial del Estado, con mayor frecuencia bajo la jurisdicción de una fiscalía. Unidad de Análisis Financiero para la Prevención del Blanqueo de Capitales y el
Financiamiento del Terrorismo (UAF) de la República de Panamá:
Las denuncias de actividades sospechosas por lo general las recibe la oficial de la
Fiscalía, la que puede abrir una investigación si las primeras pesquisas que se efectúan La Unidad deAnálisis Financiero para la Prevención del Blanqueo de Capitales y contra el
con su supervisión confirman la sospecha. Seguidamente, pueden ser ejercitadas Financiamiento del Terrorismo (UAF) de la República de Panamá es un claro ejemplo de
potestades judiciales, tales como incautación de fondos, congelamiento de cuentas,
una unidad de inteligencia financiera bajo el modelo administrativo.
interrogatorios, detención de sospechosos y registros.
Modelo híbrido: Esta categoría abarca a las UIF que funcionan conforme a diferentes Creada en 1995, mediante Decreto Ejecutivo N° 136, de 9 de junio de 1995, figura como
combinaciones de los mecanismos antes descritos, para aprovechar al mismo tiempo las una de las Unidades de Inteligencia Financiera (UIF) más antiguas del hemisferio
ventajas de todos los sistemas mencionados. Algunas combinan las características de americano.
las UIF de tipo administrativo y policial, mientras que otras conjugan las facultades de la
dirección de aduanas con las de policía. Sus funciones, según lo dispuesto en el Decreto Ejecutivo N° 78, de 4 de junio de 2003,
consisten en:
A este respecto, cabe señalar que en algunas UIF consideradas de tipo administrativo,
empleados de diversos organismos reguladores y policiales trabajan en la UIF y ejercen a. Recabar de las instituciones públicas y de las entidades privadas declarantes toda la
simultáneamente las facultades del organismo del que provienen. información relacionada con las transacciones financieras, comerciales o de negocios
que puedan tener vinculación con el delito de blanqueo de capitales y el Financiamiento
Entre los países que han establecido UIF “híbridas” están Dinamarca, Guernsey, Jersey y del terrorismo, según las disposiciones legales vigentes que rigen estas materias en la
Noruega.
República de Panamá.
Grupo Egmont: Este organismo nace en Bruselas, en el Palacio de Egmont- Arenberg,
el 9 de junio de 1995, durante la reunión efectuada por un grupo de unidades de b. Analizar la información obtenida a fin de determinar transacciones sospechosas o
inteligencia financiera, los cuales coincidieron en la ventaja de crear una red de UIF y la inusuales, así como operaciones o patrones de blanqueo de capitales y de
creación de un grupo informal para estimular la cooperación internacional. financiamiento del terrorismo.
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c. Mantener estadísticas del movimiento de dinero en efectivo en el país relacionado con De igual manera, la UAF de Panamá participa en foros y organismos internacionales
el blanqueo de capitales y el Financiamiento del terrorismo. como: las Reuniones del Grupo de Expertos de la Comisión Interamericana contra el
Abuso de Drogas (CICAD) de la Organización de Estados Americanos (OEA), las
d. Intercambiar con entidades homólogas de otros países información para el análisis de Reuniones de Jefes de Unidades de Inteligencia Financiera (UIF) de los países miembros
casos que puedan estar relacionados con el blanqueo de capitales y el financiamiento del del Grupo de Acción Financiera del Caribe (GAFIC) y las reuniones plenarias del Grupo
terrorismo, previa la firma con dichas entidades de memorando de entendimiento u otros Egmont, organismo al cual se adhirió la UAF desde el año 1997.
acuerdos de cooperación.
La cooperación internacional en la lucha contra estos flagelos se materializa en la UAF de
e. Suministrar directamente la información al Procurador General de la Nación cuando a Panamá a través de los intercambios de información de inteligencia que mantiene con
juicio de la Unidad de Análisis Financiero deba procederse a una investigación por parte Unidades de Inteligencia Financiera (UIF) de otros Estados, con los cuales ha suscrito
del Ministerio Público. Memorandos de Entendimiento u otros Acuerdos de Cooperación, apegados estos
últimos a los lineamientos y pautas trazados por el Grupo Egmont.
f. Proveer a los funcionarios de instrucciones de la Procuraduría General de la Nación y a
los funcionarios designados en la Superintendencia de Bancos de la República de En ese orden de ideas, la UAF de Panamá ha firmado Acuerdos de Cooperación y
Panamá, cualquier asistencia requerida en el análisis y suministro de información de Memorandos de Entendimiento con las UIF de los siguientes países:
inteligencia que pueda ayudar en las investigaciones penales o administrativas de los
actos y delitos relacionados con el blanqueo de capitales ye el financiamiento del (1) Alemania, (2) Antillas Holandesas, (3) Argentina, (4) Australia, (5) Bahamas, (6)
terrorismo”. Barbados, (7) Bélgica, (8) Bermuda, (9) Bolivia, (10) Brasil, (11) Bulgaria, (12) Canadá,
(13) Chile, (14) Colombia, (15) Costa Rica, (16) Croacia, (17) El Salvador, (18) Ecuador,
Otra atribución que se adicionó recientemente a la UAF, fue la de fungir como entidad
(19) España, (20) Estados Unidos de América, (21) Federación Rusa, (22) Francia, (23)
responsable de la coordinación nacional de los esfuerzos para el combate de los delitos
Georgia, (24) Guatemala, (25) Haití, (26) Honduras, (27) Israel, (28) Italia, (29) Honduras,
de blanqueo de capitales y financiamiento del terrorismo, tal como lo dispone el artículo
(30) Israel, (31) Italia, (32) México, (33) Paraguay, (34) Perú, (35) Portugal, (36)
3° del Decreto Ejecutivo N° 76, de 26 de mayo de 2006.
Principado de Mónaco, (37) Reino Unido, (38) República Dominicana, (39) St. Vicent &
Artículo 3: El Director General de la Unidad de Análisis Financiero para la Prevención Las Granadinas, (40) Sudáfrica, (41) Ucrania y (42) Venezula.
del Blanqueo de Capitales y el Financiamiento del Terrorismo (UAF), en su condición de
Secretario de la Comisión Presidencial de Alto Nivel contra el Blanqueo de Capitales y el Con otras UIF como son las de Korea e Islas Cayman se está próximo a suscribir
Financiamiento del Terrorismo, tendrá bajo su responsabilidad la coordinación de los Acuerdos de Cooperación.
esfuerzos que realicen las entidades públicas y privadas nacionales vinculadas al
combate de estos delitos y velar por el cumplimiento de cada una de las funciones de la En la esfera de la cooperación y coordinación nacional, la UAF de Panamá participa en
UAF. las siguientes Comisiones:
Con el pasar de los años, la UAF ha centrado sus actividades hacia el logro de la * Comisión Nacional para la Prevención y el Estudio de los Delitos Relacionados con
interacción con los sectores públicos y privados del país, con la finalidad de mantenerlos Drogas (CONAPRED):
actualizados sobre las modalidades, métodos y riesgos de los delitos de blanqueo de
capitales y financiamiento del terrorismo. Esta Comisión es un organismo técnico administrativo del Estado Panameño encargado
del estudio de los mecanismos tendientes a la prevención de las actividades relacionadas
Así, la Unidad desarrolla programas de capacitación donde participan oficiales de con el ilícito de las drogas, así como la rehabilitación de estas conductas.
cumplimiento de los entes declarantes del país (bancos, fiduciarias, cooperativas, casas
de remesa de dinero, casinos, bienes raíces, aseguradoras, etc.), los funcionarios de los En la misma, la UAF asiste como Representante del Ejecutivo, apoyando la aprobación y
organismos de supervisión y control, y personal de diferentes autoridades públicas ejecución de múltiples proyectos en beneficio de organismos públicos y asociaciones sin
vinculadas al combate de los delitos del blanqueo de capitales y financiamiento del fines de lucro, dedicada a la realización de acciones propias de las áreas de control de la
terrorismo, del Ministerio Público y del Órgano Judicial. oferta y la demanda de los delitos de narcotráfico y delitos conexos (entre ellos, el
blanqueo de capitales producto de la droga).
En estas actividades académicas se tratan diversos temas como: el marco regulatorio
nacional e internacional anti-blanqueo de capitales y contra el financiamiento del Estos proyectos son financiados con fondos procedentes de casos fallados producto del
terrorismo, medidas de debida diligencia y cumplimiento para prevenir estos delitos, así narcotráfico y del blanqueo de capitales proveniente del tráfico de drogas, los cuales son
como tipologías y casos prácticos relativos a los flagelos aquí citados. administrados por la Secretaría Ejecutiva de la CONAPRED.
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Uno de los logros de esta Comisión es la elaboración de las Estrategias Nacionales de Comisión Tripartita para la Adopción de Medidas para el Análisis e Investigación de
Drogas del país, donde se evidencia la política del Estado Panameño para el combate del los Delitos de Blanqueo de Capitales y contra el Financiamiento del Terrorismo
narcotráfico y delitos conexos.
(CTC).
* Comisión Presidencial de Alto Nivel contra el Blanqueo de Capitales y el
Financiamiento del Terrorismo (CPAN). Constituida mediante Convenio firmado el 23 de agosto de 2005 por la UAF, el Ministerio
Público y el Órgano Judicial F, sellando el compromiso de trabajo en conjunto en la
La Comisión Presidencial de Alto Nivel contra el Blanqueo de Capitales y contra el
materia anti-blanqueo de capitales y contra el financiamiento del terrorismo entre los tres
Financiamiento del Terrorismo (CPAN) fue creada mediante Decreto Ejecutivo N° 125, de
1995. entes suscriptores.
Esta Comisión constituye un organismo asesor del Presidente de la República encargado Entre sus objetivos principales figuran:
de la adopción e implementación de la política nacional contra los delitos de blanqueo de
capitales y financiamiento del terrorismo.
a.- Fomentar el intercambio de experiencias a través del desarrollo de iniciativas de
Son sus funciones: capacitación técnica y especializada en materia anti-blanqueo de capitales y contra el
financiamiento del terrorismo dirigidas al personal de los tres entes signatarios y/o
La Comisión Presidencial de Alto Nivel (CPAN) tiene como funciones definidas en el cualquier otra entidad del sector público y privado que así lo requiera.
artículo 3 del Decreto Ejecutivo N° 29 de 16 de febrero de 2005 las siguientes:
a) Asesorar al presidente de la República respecto a la política nacional combatir el b.- Identificar las acciones que permitan mejorar los conocimientos relacionados con las
Blanqueo de Capitales y el Financiamiento del Terrorismo y las medidas que deben actividades que realizan cada uno de estos organismos en materia anti-blanqueo de
adoptarse para la implementación de la política nacional para combatir estos delitos; capitales y contra el financiamiento del terrorismo.
b) Coordinar los esfuerzos del sector público y del sector privado a nivel nacional e
internacional para lograr la implementación eficiente y armónica de la política nacional c.- Coordinar lo atinente al levantamiento estadístico de los datos que en materia anti-
para combatir el Blanqueo de Capitales y el Financiamiento del Terrorismo; blanqueo de capitales y contra el financiamiento del terrorismo generan cada una de las
entidades.
c) Dar impulso a la implementación y ejecución de las medidas que deba tomarse para
desarrollar adecuadamente la política nacional para combatir el Blanqueo de Capitales y
el Financiamiento del Terrorismo y actualizar la misma. d.- Revisar la normativa jurídica anti-blanqueo de capitales y contra el financiamiento del
terrorismo que rige en el país, con la finalidad de efectuar recomendaciones tendientes al
d) Crear Sub-Comisiones técnicas para la formulación y revisión de propuestas desarrollo de iniciativas legislativas o reglamentarias para la adecuación y actualización
legislativas relacionadas con la prevención del blanqueo de capitales y el financiamiento
del marco regulatorio en esta materia.
del Terrorismo, cuándo éstas así se requieran.
e) Realizar reuniones de coordinación para discutir el plan para la implementación de la e.- Establecer los mecanismos de comunicación y coordinación adecuados para el logro
política nacional para el combate del blanqueo de capitales y el financiamiento del de los objetivos trazados.
terrorismo.
f) Desarrollar programas de capacitación y educación ciudadana sobre las f.- Realizar cualesquiera otras actividades que sean necesarias para el mejoramiento del
consecuencias perjudiciales en lo económico, político y social del blanqueo de capitales y sistema anti-blanqueo de capitales y contra el financiamiento del terrorismo del país.
el financiamiento del terrorismo. (Cláusula Segunda del Convenio Constitutivo de la CTC de 23 de agosto de 2005).
g) Cualquier otra función encaminada a la prevención de los delitos de blanqueo de
capitales y financiamiento del terrorismo” Este Comité se encuentra integrado por Magistrados, Jueces de Circuito Penal,
Investigadores, Analistas Financieros, Abogados, expertos del área tecnológica e
Funge como Presidente la Comisión, el Ministro de Economía y Finanzas, en tanto que la informática del Órgano Judicial.
Secretaría de la Comisión recae en la UAF.
- 199 - - 200 -
LA COOPERACIÓN NACIONAL E INTERNACIONAL Entre los instrumentos internacionales con que cuentan los países de la región
MECANISMOS ÚTILES EN LA LUCHA CONTRA EL BLANQUEO DE CAPITALES centroamericana para prestar colaboración recíproca a la República se Panamá se
Y EL FINANCIAMIENTO DEL TERRORISMO mencionan los siguientes:
! - Recibir testimonio.
I. Aspectos generales:
! - Presentar documentos Judiciales
En los últimos años, el crimen organizado ha venido desplazando las antiguas formas ! - Efectuar inspecciones e incautaciones
tradicionales en que opera la delincuencia, siendo de importancia, para contrarrestarlo, ! - Examinar objetos y lugares
el reconocimiento tanto en el plano nacional como mediante la suma de esfuerzos ! - Facilitar información y elementos de Prueba
conjuntos en plano internacional con el propósito de desarrollar mecanismos tendientes a ! - Entregar copia de documentos y expedientes relacionados con el caso.
la detección, prevención, análisis, investigación y sanción de delitos de Blanqueo de ! - Identificar el producto, bienes, instrumentos u otros elementos con fines
capitales y decomiso del producto que se derivan de dichas actividades. ! probatorios.
- 211 - - 212 -
3.- Art. 250 de la Ley 14 de 2007. En virtud de la reforma al Código penal nada obsta que el Juez discrecionalmente las
Se mantiene la misma redacción en torno a que está dirigido a candidatos a puestos imponga apreciando si su aplicación resulta adecuada, en necesaria y proporcional
públicos, tales como alcaldes, representantes, legisladores, Presidente y Vicepresidente atendiendo a la gravedad del hecho. En atención a ello es el quien Juez determinará
del país, cuando utilicen para su promoción política fondos o activos procedentes de los atendiendo a la calidad de servidor público, y en virtud de la tutela al bien jurídico, si es
delitos subyacentes al blanqueo conforme al catálogos o listas del artículo 389 del Código consecuente que el funcionario vuelva a reintegrarse en labores estatales por un corto o
Penal (248 de la ley 14). largo período.
Actualmente el artículo 393 del Código penal actual establece que la pena copulativa de
También es extensivo a puestos de elección ó aspirante a cualquier cargo (no inhabilitación para ocupar cargo público tiene que cumplirse después de la principal por
necesariamente con fines políticos), que utilicen en campañas dineros provenientes de un término que no superior a 10 años.
blanqueo de capitales. Se exige el conocimiento por parte del sujeto activo del origen real
del bien. 6.- En lo que respecta al art. 253 de la Ley 14 de 2007 permite desentrañar el sentido y
alcance de un concepto que en la práctica ha resultado impreciso dada la amplitud del
La pena se mantiene de 5 a 10 años, pero se elimina la pena copulativa conjunta a la concepto “transacción” empleado en el artículo 390 del Código penal Vigente.
prisión, consistente en la inhabilitación de funciones públicas y de elección popular.
7.- Por otra parte el artículo 9 del Código Penal Vigente es la fórmula legal para decidir
El criterio que inspira al nuevo Código penal consiste en otorgar al Juez un poder los casos en que exista conflicto de competencia. La ley panameña se aplica a hechos
discrecional para aplicar o no la inhabilitación al ejercicio de cargos públicos, punibles cometidos en el extranjero cuando producen o debieran producir sus resultados,
reconociendo que es el Juez quien tener plena libertad en la gama de sanciones que en todo o en parte, en el territorio panameño.
puede imponer, pero debe motivar los criterios de la individualización judicial, previo
estudio de los criterios contemplados en la norma general Código Penal.
El blanqueo de capitales es un delito complejo, y utiliza para alejar el origen de los bienes
de procedencia ilícita diversos Sistemas Bancarios o Financieros en donde el Secreto
Considero que no es indispensable imponer en la sentencia la pena de inhabilitación para
Bancario no este regulado, y se produce con la participación de tareas a varios individuos,
ejercer cargos de elección popular.
que muchas veces a ocurrido no saben para quien trabajan.
4.- Artículo 251 de la ley 14 de mayo de 2007.
Se mantiene la misma redacción del artículo 391, no obstante el 251 eleva la pena a 8
años de prisión.
5.- El artículo 252 de la ley 14 de 2007 mantiene la misma redacción del art. 393 del
Código Penal en cuanto a la descripción del tipo penal. La diferencia estriba en que los
actos de falsificación, ocultación, sustracción o alteración de pruebas o evidencias que
cometa un Servido público, se refieren únicamente a delitos de blanqueo de capitales, se
elimina los actos relativos a los delitos de narcotráfico. La pena vigente es de 5 a 10 años
de prisión, y se disminuye a 3 a 6 años de prisión.
El sujeto activo de éstos delitos podrán ser los agentes del Ministerio Público y
funcionarios del Órgano Judicial, Igualmente la norma va dirigida a disuadir a cualquier
otro Servidor público que tenga en su momento la posibilidad de llevar a cabo la acción
humana descrita en dicha norma. Se elimina la pena de inhabilitación para ejercer cargos
públicos y de elección popular hasta un término máximo de 10 años que contempla la
norma actualmente.
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IRS Criminal Investigation FY2005 Year in Review Abusive Tax Schemes
Abusive tax schemes have evolved from simple structuring of abusive domestic and
Rick Speier foreign trust arrangements into sophisticated strategies that take advantage of the
Acting Chief financial secrecy laws of some foreign jurisdictions and the availability of credit/debit
IRS Criminal Investigation cards issued from offshore financial institutions.
United States of America
Authorized by: Angel G. Arroyo CI has developed a nationally coordinated program to combat these abusive tax
United States Department of the Treasury schemes. Our primary focus is on the identification and investigation of the tax scheme
promoters as well as those who play a substantial or integral role in facilitating, aiding,
Criminal Investigation
assisting, or furthering the abusive tax scheme (e.g., accountants, lawyers). Of equal
Internal Revenue Service importance is the investigation of investors who knowingly participate in abusive tax
schemes.
In the IRS Strategic Plan for 2005-2009, Commissioner Everson explains our guiding
principle; “Service + Enforcement = Compliance.” It underscores our commitment to In FY2005, CI's case initiations in this area increased by 50% over initiations in FY2004.
providing excellent service to taxpayers and enforcing America's tax laws in a balanced Also in FY2005, those sentenced to prison for crimes involving abusive schemes
manner. Within the scope of that strategy are three specific goals. increased by 55%.
1. Improve Taxpayer Service;
2. Enhance Enforcement of the Tax Law; & Nonfilers
3. Modernize the IRS through its People Processes and Technology. Taxpayers who fail to file income tax returns pose a serious threat to tax administration
and the American economy. Their actions undermine public confidence in the Service's
Obviously, CI's greatest contribution to these goals is to enhance enforcement of the tax ability to administer the tax laws fairly and effectively. Historically, CI has identified and
law. This is accomplished by “investigating potential criminal violations of the Internal recommended prosecution of egregious nonfilers in a variety of occupations and
Revenue Code and related financial crimes in a manner that foster confidence in the tax industries, including wage earners, accountants, lawyers, doctors, public officials, the
system and compliance with the law” CI's organizational mission. self-employed, corporate officers and narcotics traffickers. CI also investigates and
recommends prosecution of those nonfilers who belong to groups that espouse militant,
Within the enforcement goal of the IRS Strategic Plan are objectives which CI, along with anti-government and anti-taxation philosophies.
other IRS divisions, were focused on during FY2005. Those are to:
All CI field offices give nonfiler cases high investigative priority. In fact, 13.5% of CI's direct
investigative time was allocated to nonfiler investigations during FY2005. As a result, CI
* Discourage and deter non-compliance with emphasis on corrosive activity by
realized a 32% increase in non-filer case initiations in FY2005 over the previous year,
corporations, high income taxpayers and other contributors to the tax gap prosecution recommendations increased by 30%, and the number of nonfilers sentenced
* Ensure that attorneys, accountants and other tax practitioners adhere to professional increased by 44%. The courts continue to support the IRS and Department of Justice in
standards and follow the law the nonfiler cases we bring forward for prosecution, in fact, in FY2005, the conviction rate
* Detect and deter domestic and off-shore based tax and financial criminal activity for non-filers was 94.9%.
* Deter abuse within tax-exempt and governmental entities and misuse of such entities
by third parties for tax avoidance or other unintended purposes. Corporate Fraud
For IRS, corporate fraud encompasses violations of the Internal Revenue Code (IRC) and
Only through strong proactive case development can CI help the Service meet these related statutes committed by large, publicly traded (or private) corporations, and/or by
objectives. During FY2005, CI made great strides in our efforts towards this. Overall in their senior executives. These schemes are characterized by their scope, complexity, and
FY2005, CI initiated 4,269 cases which is a five year high, our cases prosecuted by the the magnitude of the negative economic consequences for communities, employees,
Department of Justice this year resulted in 2,151 convictions which is also a four year high, lenders, investors, and financial markets. These are highly complex, time consuming
and 2,095 individuals were sentenced which is a three year high. investigations that require the skills of senior special agents and often require the
assistance of large case revenue agents.
In our CI Annual Business Plan we have identified a number of operational priorities
and emphasis areas which contribute to the overall IRS Strategic Plan's objectives. In FY2004, CI began tracking corporate fraud as a specific organizational priority. As a
They include: result, in FY2005 we saw a 181% increase in sentences handed down to individuals
convicted of corporate fraud.
- 215 - - 216 -
Employment Tax MAYOR CUMPLIMIENTO DE LAS MEDIDAS DE PREVENCIÓN DEL BLANQUEO
A substantial portion of the total tax gap, now estimated to be $345 billion, is believed to DE CAPITALES Y FINANCIAMIENTO DEL TERRORISMO
involve employee withholdings. Ensuring that income taxes and employment taxes are
Itzel Solís Medina
withheld and paid to the government is an important compliance issue and a continuing Jefa del Departamento de Prevención y Control de Operaciones Ilícitas
emphasis area for CI this year. Superintendencia de Bancos
República de Panamá
In FY2005, CI reached four year highs for prosecution recommendations, indictments and
sentencing for employment tax cases. The incarceration rate for those cases was 90.4% En mayo de 2005, nuestro país fue objeto de la evaluación del cumplimiento de las 40 + 9
Recomendaciones del Grupo de Acción Financiera Internacional (GAFI) para la lucha
and the average sentence is 30 months. contra el Lavado de Dinero y el Financiamiento del Terrorismo (ALD/CFT). La misma se
llevó a cabo como parte de la evaluación del sistema financiero de Panamá en el marco
Abusive Return Preparers del programa del Fondo Monetario Internacional (FMI) para la evaluación de los centros
Abusive return preparers are a significant problem for both the IRS and our taxpayers. financieros extraterritoriales.
They frequently prepare bad returns for large numbers of taxpayers. Often the taxpayers
El objetivo de la evaluación es brindar al país lineamientos a seguir para cumplir de
are liable for paying the additional taxes and interest and, depending on culpability, some manera efectiva con las recomendaciones del GAFI y así evitar que los centros
are subject to fraud penalties and maybe even criminal prosecution. financieros sean mal utilizados por el crimen organizado en la comisión de Blanqueo de
Capitales y el Financiamiento del Terrorismo.
In FY2005, CI initiated 248 cases against return preparers, an increase of 20% over the
La evaluación del FMI destacó las fortalezas y vulnerabilidades de nuestro país en la
previous year. We also realized a 31% increase in sentenced cases for a total of 118.
lucha contra estos flagelos, así como proporcionó guías concretas para fortalecer nuestro
sistema de prevención, detección y represión.
Counterterrorism
The disruption of terrorist financing mechanisms is critically important to reducing the El Informe señala que, la información procedente de diversas investigaciones criminales
operational capabilities of terrorist organizations. The link between where the money ha demostrado que los requisitos de declaración que impone la Ley contra el blanqueo de
capitales han tenido un efecto disuasivo sobre el nivel de actividad del blanqueo de
comes from, who gets it, when it is received, and where it is stored or deposited, are also
capitales en las instituciones financieras.
vital pieces of evidence for prosecution of terrorist organizations. Criminal Investigation's
expertise in financial investigations adds considerably to these investigations; in fact 60% Dentro de las fortalezas del sistema, el informe destaca que la Superintendencia de
of our inventory of counterterrorism cases contains a Title 26 tax charge. In FY2005, IRS Bancos de Panamá desempeña un papel importante en la aplicación de Medidas
agents continued to work on each of the FBI's Joint Terrorism Task Forces in the war on Preventivas ya que muchas de sus reglamentaciones y prácticas de supervisión han
servido de modelo para otras Autoridades Supervisoras que tienen responsabilidades
terrorism. Many of these cases involve the misuse of charities. similares.
Estas cifras concretas no son casualidad, sino el producto del esfuerzo conjunto y
continuo que el sector público y privado de nuestro país realiza para fortalecer y mantener
a la vanguardia el centro financiero internacional de Panamá. La voluntad política de las
autoridades, el interés de la alta gerencia del sector privado y el recurso humano
especializado con que cuenta nuestro país, son algunos ejemplos de nuestras fortalezas.
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