Resumen Comercial Iv Examen Halpern-Conejeros PDF
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Resumen Comercial IV Examen: Mauricio Halpern y Cristián Conejeros | Sebastián Videla Aspe
e. Acuerdos de Confidencialidad: Es el primero que se genera. Tiene por objeto evitar que
la información se haga pública o sea utilizada si fracasa la negociación. Usualmente lo pide
el vendedor. El límite de la confidencialidad esta en:
i. Si la Información es Pública.
ii. Si la Autoridad Publica indica su Publicidad.
iii. Si las Normas Imperativas limitan la Confidencialidad.
f. Acuerdos de No Competencia: Es uno de los últimos y se pide usualmente al vendedor.
Tiene por fin no hacer uso de la información para competir con la sociedad. Usualmente es
acompañado de Golden Parachutes para ciertos ejecutivos con el objeto que no realicen la
misma actividad para competir con la sociedad de la cual fueron parte.
g. Acuerdos de Exclusividad: Es un acuerdo muy costoso de solicitar, ya que implica una
enorme ventaja para el comprador y por ello el vendedor busca retardarlo lo más posible.
En EE.UU. se hace uso del Differ Bider que es aquel que tiene una preferencia en la venta,
buscando evitar conductas especulativas y que se concrete el negocio.
h. Acuerdos de Non Soliciting: Tiene por objeto impedir a una parte que vende o sale de un
determinado negocio que levante o se lleve a ciertos empleados y ejecutivos necesarios para
la continuación de la empresa.
i. Acuerdos de Non Circunvention: Tiene por objeto impedir contactar potenciales clientes
para tener relaciones con ellos fuera de la misma empresa posteriormente a desprenderse a
ella.
2) Oferta: Una vez aceptada se da origen a una convención.
3) Contratos Preparatorios: Son la antesala de la ejecución de un contrato definitivo que en ese
momento no se quiere o no se puede ejecutar. Es en sí misma una convención que establece derechos
y obligaciones para las partes pero que tiene por característica que su finalidad es la celebración o
ejecución de otro contrato a futuro.
a. Contratos Generales:
i. Contrato de Promesa.
ii. Contrato de Opción: Contrato de promesa irrevocable que establece los términos
y suele durar poco tiempo para que la contraparte tome la opción de aceptar o no la
oferta.
iii. Contratos Forward: Contrato que con el objeto de precaver las fluctuaciones de
valor de un determinado producto, que por su naturaleza es volátil, fija comprar o
vender ese producto a un determinado precio en un futuro.
iv. Contrato Marco: Aquel que establece el marco general para la realización de un
proyecto constructivo y la ejecución de una serie de contratos a futuro con el
constructor o contratista, el proveedor de servicios y el vendedor de equipo o
maquinaria, entre otros.
b. Contratos Especiales: En realidad son clausulas en un contrato que generalmente
establecen otra cuestión.
i. Pacto de Retroventa: Clausula que establece un derecho para que, si se cumple
un determinado plazo o condición, se venda el bien de vuelta.
ii. Pacto de Preferencia: Pacto por el cual se genera una preferencia para la
adquisición del bien. Un ejemplo es el Derecho de Opción Preferente de los
Accionistas.
iii. Clausula Compromisoria: Acuerdo por el cual las partes deciden someter
disputas futuras al arbitraje.
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4) Contrato Definitivo: Aquel que pone fin a una negociación, estableciendo de manera estable la
relación jurídica querida por las partes.
II. CARACTERÍSTICAS DE LA CONTRATACIÓN MERCANTIL.
Las principales características son:
1) Descansa en Actos en Masa o en Serie: El tráfico mercantil se desenvuelve a través de la repetición
continua de actos y contratos que permiten a los agentes dedicados al comercio llevar a delante o
desarrollar su negocio o giro. De ello se siguen dos consecuencias:
a. Los Contratos Mercantiles son por regla general Consensuales: Debido a la necesidad
de agilidad en el tráfico mercantil.
b. La Intención de las Partes tiene un Rol Secundario e incluso Irrelevante: Basta que se
trate de actos o contratos celebrados por una organización empresarial que viene dada por
la figura del comerciante quien los realiza con recurrencia o periodicidad. El derecho no
atiende a los motivos ni la finalidad de las partes, sino que lo relevante es que se trate de un
comerciante que ejecuta esos actos con recurrencia.
2) El Legislador puede establecer Limitaciones a la Libertad Contractual: Si bien la regla general
es la autonomía de la voluntad para determinar el tipo de contrato que desean ejecutar y para llenarlo
de contenido, en ocasiones el legislador por razones de política legislativa considera que es
necesario introducir limitaciones a esta libertad. Tales limitaciones pueden:
a. Atender a la Forma o Solemnidades Externas de los Contratos: Como el Contrato de
Seguros, de Sociedad o la Fianza Mercantil.
b. Atender al Contenido o Sustancia del Contrato: Puede:
i. Sancionar la Nulidad por Ilicitud: Como el Contrato de Sociedad por Ilicitud en
el Objeto Social.
ii. Normar algunos aspectos del Contenido de los mismos: Contratos de Seguros
Obligatorios donde el legislador indica el contenido y exige su suscripción.
iii. Establecer Condiciones Mínimas para realizar el Contrato: Como la
Compraventa en materia de energía que tiene un precio nudo.
3) Se pueden distinguir Contratos Típicos o Nominados, Contratos Atípicos o Innominados y
Contratos Mixtos: Evidentemente ni el Código de Comercio ni las leyes especiales han llegado a
comprender toda la tipología de contratos mercantiles que existen en la realidad porque el legislador
siempre va detrás de los fenómenos económicos y, particularmente en materia mercantil, surgen
nuevas necesidades que los operadores del comercio suelen satisfacer directamente a través de la
contratación.
a. Contratos Típicos: Aquellos descritos y regulados por la ley.
b. Contratos Atípicos: Aquellos que no están regulados ni descritos en la ley, siendo mera
creación de la voluntad de las partes que lo celebran. Ej.: Contrato de Agencia y
Distribución, Contrato de Franquicia y Contrato de Transferencia Tecnológica o Know
How.
c. Contratos Mixtos: Aquellos que no participan únicamente de la regulación que hace la ley
de un determinado contrato pero si de ciertos aspectos del mismo. Es decir, participan en
parte de un contrato típico pero no quedan abarcados totalmente por dicho contrato. Ej.:
Leasing, Forward, Factoring.
4) Creación de Contratos Tipos: Debido a la enorme velocidad de las negociaciones mercantiles
surgen contratos tipos que son contratos cuyos términos ya han sido preestablecidos, de modo que
no se requiere negociarlos o discutirlos. Sus ventajas son:
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Luego surgen los denominados Contratos de Intermediación Comercial dentro de los cuales tenemos el
de agencia, distribución y franquicia que son contratos mediante los cuales se busca vender bienes o
servicios en una jurisdicción distinta de aquella en la que se fabrican o prestan originalmente o
habitualmente tales bienes o servicios.
1) Contrato de Distribución: La persona situada en una jurisdicción distinta vende los servicios o
bienes a otro que está dispuesto a comprar las mercaderías y venderlas dentro de su jurisdicción.
2) Contrato de Franquicia: Se parece a la distribución pero va asociada a usos de propiedad industrial
que se suele denominar derecho de protección industrial.
Con el tiempo aparecen contratos sui generis como los Contratos de Transferencia Tecnológica donde se
transfiere un denominado know how asociado a uno o más elementos de propiedad industrial o intelectual.
Los contratos de franquicia participan de este tipo de contratos.
También tenemos los Contratos de Colaboración Empresarial que consiste en esfuerzos comunes y
riesgos compartidos entre operadores de distintas jurisdicciones con miras a obtener provecho de un negocio
común. Entre estos tenemos:
1) Contrato de Joint Venture.
2) Contrato de Comercio y Sociedad.
Finalmente tenemos el máximo compromiso que puede adoptar un operador extranjero en las actividades
que realiza en otro país mediante la inversión directa conocida como Inversión Extranjera Directa que
supone la aportación de capital extranjero dentro del país con miras a desarrollar una determinada actividad
económica.
En ese sentido se han generado una serie de contratos innominados que han incidido enormemente en áreas
como la minería o la energía, los que, además, han entrado a formar parte de la costumbre mercantil a través
de trabajos de distintas organizaciones como UNCITRAL o UNIDROIT.
Finalmente es relevante destacar en el comercio moderno la importancia de la doctrina y la jurisprudencia,
sobre todo de la jurisprudencia arbitral que ha ido reconociendo o estableciendo ciertas prácticas.
LA COMPRAVENTA MERCANTIL
Una compraventa será mercantil cuando: (i) recaiga sobre alguno de los actos de comercio mercantiles según
el Art. 3 CCom, (ii) el actor haya realizado la compraventa en el cumplimiento de su giro como empresario
o (iii) haya un fin de lucro en el acto.
I. ELEMENTOS DE LA COMPRAVENTA.
1. El Precio: Es un elemento esencial de la compraventa. Si la operación no tiene precio al momento de
acordarla, se entiende que su precio es el de mercado al día en la plaza que se realiza la operación, o bien,
el precio medio si hay pluralidad de precios. Si lo que se quiere es celebrar una compraventa respecto de
precios futuros, se puede realizar respecto a índices indexados como la UTM o la UF. Además puede ser
fijado por un tercero.
2. El Objeto: Si la cosa se extingue por caso fortuito o hecho del vendedor, este puede cumplir la obligación
alternativa siendo de su riesgo. Si perecen todas las cosas con las cuales podía cumplir la obligación, deberá
pagar el precio de la última cosa que pereció (Art. 146 Nº6 CCom), o bien, en caso de haber dejado a
decisión del comprador el precio, el de la cosa que él designe. Todo esto siempre que la otra parte haya
pagado el precio que a su vez le corresponde.
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En cuanto a la tradición de la cosa esta se hace por medio de la entrega, real o ficta, de la cosa. El Art. 149
CCom establece formas simbólicas de entrega diversas a la del Código Civil:
1) Entrega de la Carta de Porte.
2) Conocimiento de Embarque.
3) Fijar la Marca del Comprador con Conocimiento del Vendedor.
4) Otros.
Respecto de la resolución del contrato, existen obligaciones de saneamiento de la evicción y de los vicios
redhibitorios. La diferencia con el Código Civil radica en los plazos de prescripción, ya que el Art. 154,
inc. 2 CCom señala que la acción redhibitoria prescribe en 6 meses desde la entrega real de la cosa.
II. TIPOS DOCTRINARIOS DE COMPRAVENTA MERCANTIL.
Existen distintos tipos de compraventa construidos por la doctrina:
1) Compraventa de Cosas que están a la Vista (Art. 130 CCom): “En la venta de una cosa que se
tiene a la vista y es designada al tiempo del contrato sólo por su especie, no se entiende que el
comprador se reserva la facultad de probarla”. Cuando se hace bajo condición de probar la cosa
se hace bajo una condición suspensiva potestativa. Y, si nada se dice sobre el plazo para probar la
cosa, el vendedor podrá hacer el requerimiento en 3 días para que el comprador la pruebe, que de
no hacerlo se entiende que desiste de la compraventa.
2) Compraventa de Cosas al Gusto: En ella se permite libremente al comprador probar los productos
antes de comprarlos, pero su revisión o prueba debe hacerse al momento de la entrega o, de lo
contrario, se entiende que renuncia a toda queja o reclamo posterior.
3) Compraventa de Cosas al Orden: El vendedor remite la cosa al comprador en atención a que se
encuentran en lugares distintos. La operación puede resolverse si la calidad es insatisfactoria.
4) Compraventa de Cosas que no existen: Es nula por falta de objeto, aun cuando las partes creen
que existe (Arts. 138 CCom y 1814 CC). Pero, si se espera que exista es una compraventa de cosa
futura, bajo condición de existir. Si se hace ignorando la perdida de la cosa tomando en cuenta el
riesgo, lo que se compra es la suerte, siempre y cuando el vendedor esté de buena fe.
5) Compraventa en Masa.
6) Venta en Consignación: Se compra una cosa para revenderla y, si no se revende dentro de un
determinado plazo, puede devolverse al vendedor original.
7) Compraventa de Cosa Mueble a Plazo.
8) Compraventa de Cosas en Bolsa.
III. COMPRAVENTA DE EMPRESAS.
Las empresas pueden comprarse de dos formas: (i) por compra de sus acciones o (ii) mediante la compra de
sus activos. Esta última forma de comprar una empresa tiene una serie de beneficios, ya que la empresa
compradora se libera de la responsabilidad tributaria y de las deudas que vienen aparejadas con la sociedad.
1. La Compraventa de Activos: Es muy relevante revisar los siguientes elementos:
1) La Formalidades aplicables a los Títulos Traslaticios de Dominio: A diferencia de la
compraventa de acciones hay que ser muy estricto con las solemnidades del activo que se compra.
Ej.: Se compra un local o una bodega que son inmuebles.
2) El Saneamiento de los Gravámenes que pueden tener dichos bienes.
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3) La Tributación de la Adquisición de los Activos: Es esencial saber las normas tributarias. Ej.:
Art. 150 CT que establece, frente al pago del IVA del Estado en los materiales de construcción, que
si el constructor vende a un tercero debe devolver ese IVA al Estado.
4) El Inventario y la Contabilización: Lo que se hace es establecer cláusulas de ajuste de precio que
tienen por objeto establecer variaciones si llega a desaparecer parte de los activos en proporción a
lo que falta. Ej.: En vez de haber 5 litros de vino hay 4,5 litros de vino.
5) Si, en caso de comprar un Local o Establecimiento Comercial, efectivamente lo sea.
6) Que si se vende más del 50% del activo de una sociedad, se requiere autorización de la Junta
de Accionistas.
2. La Compraventa de Acciones: En este tipo de compraventas los documentos de negociación son muy
relevantes. Además, es necesario tener en consideración las normas de las OPAs porque eventualmente
podrían significar la nulidad de la transacción.
1) Acuerdo de Confidencialidad: Este acuerdo termina cuando se ejecuta la compraventa, cuando se
termina el plazo fijado en el mismo o cuando se acaba la negociación. En ese sentido, es
extremadamente relevante establecer un plazo para el mismo o se entiende que es para toda la vida.
Esta cláusula establece las siguientes cuestiones:
a. Implica la destrucción de toda información e impide su uso.
b. Establece acuerdos de exclusión de confidencialidad cuando se trate de:
i. Información que ya tiene la Sociedad.
ii. Información Pública.
iii. Información que se hace Pública.
iv. Información que pide la Autoridad: En ese caso debe informarse previamente al
dueño de la información.
c. Se marcan los documentos entregados para saber específicamente cuál de todos los
negociadores fue el que la divulgo y rompió el acuerdo de confidencialidad.
d. Se señala una clausula arbitral o de legislación aplicable para evitar problemas
monetarios.
e. En general, no implica la entrega de información de los costos ya que implica una
fijeza del precio de las acciones.
En EE.UU. se hace uso de medidas precautorias cuando es probable su infracción.
2) Carta de Intención: Es enviada por el potencial comprador una vez que ha firmado el acuerdo de
confidencialidad y ha tenido acceso a algo de información. En esta carta se solicita un acuerdo de
exclusividad y acceso a un due diligence ampliado. En cuanto a su contenido, implica una intención
amplia como: “intención de explorar una posible transacción”, y no una intención concreta, para
que no se confunda con la oferta. Suele venir en un info memo que es un pequeño folio donde se
señala una información mínima que hace atractiva la compra. En materias de financiamiento suele
ser reemplazada por una Term Sheet donde se establecen los términos o condiciones en que se
pedirá el financiamiento.
3) Due Diligence: Consiste en que los potenciales compradores hacen un estudio acucioso de la
sociedad que van a comprar. En esta etapa se podrá acceder a la información de la sociedad para
luego ofrecer un precio y poder hacerse dueño de las acciones. Puede ser:
a. General o Parcial.
b. Vinculante o No Vinculante: Sera no vinculante en aquella fase en que las partes recién
se están conociendo pero no hay nada exigible, incluso si se hacen declaraciones de precios,
ya que no suelen indicarse condiciones. Durante esta primera etapa se busca restringir a los
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Algunas sanciones por el incumplimiento de estas declaraciones son: (i) periodo de cura
para que solucione el problema, (ii) indemnizaciones de perjuicios, (iii) resolución del
contrato, etc.
e. Covenants: Por ellos se pide al comprador o vendedor que asuma ciertas obligaciones que
van más allá del contrato de compraventa puro y simple.
i. Que el gerente permanezca durante un plazo en la compañía.
ii. Acuerdo de no competencia.
iii. Administrar la compañía de tal o cual manera.
iv. Obligación de información.
v. Obligación de ajuste de precio.
vi. Obligación de disputa arbitral: Gatillada por la de ajuste de precio.
Generalmente tienen un margen de tiempo.
f. Condiciones de Cierre o Conditions Precedents: “Condiciones que vienen a terminar
el contrato y establecen condiciones posteriores”. Se relacionan con los saldos de precios
ya que señalan cuando se pagarán tales saldos.
g. Cláusulas de Indemnizaciones: Se crean bolsas donde se establece que se deberá
indemnizar en la medida que los activos faltantes tengan un mínimo de precio, indicando
ciertas bandas de indemnización. Ej.: Hasta tanto se indemniza con 100, desde y hasta tanto
se indemniza con 1000 y, desde tanto se resuelve el contrato, etc.
h. Escrow: Montos en dinero que tanto el vendedor como el comprador pueden dejar en
depósito para el cumplimiento de la obligación que puede provenir de una indemnización
o no. Puede ser un título de crédito, una garantía, etc.
i. Clausulas Misceláneas:
i. No Cesión de Contrato.
ii. No Modificación del Contrato sin Acuerdo Previo de las Partes.
iii. Comunicaciones: Quien será el representante de cada parte.
iv. Jurisdicción Aplicable.
v. Resolución de Disputas: Se conoce como “Clausula de Medianoche” porque es
de aquellas que se acuerdan al último minuto, quedando pesimamente redactada.
Por ello debiera resolverse inmediatamente. Hay dos opciones:
1. Indicar que se someterá a los tribunales ordinarios de justicia del
lugar.
2. Establecer Clausulas Arbitrales Tipo extraídas de páginas de arbitraje
como la Cámara de Comercio de Santiago
No es bueno improvisar esta cláusula puede generar problemas.
IV. COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE MERCADERIAS.
La compraventa internacional de mercaderías, activos y bienes fue regulada en la denominada Convención
de Viena de 1980, ratificada por Chile en 1985.
Para poder indicar el estatuto aplicable hay que realizar una serie de filtros preliminares:
1) Atender a la Naturaleza de los Bienes que son Objeto de la Compraventa: Debe tratarse de
bienes corporales muebles.
2) Internacionalidad: La relación subyacente debe ser calificada como un contrato internacional. Si
lo es regirá sobre el la Convención de Viena.
3) Puede ser Civil o Mercantil: No es relevante la mercantilidad, sino solo la internacionalidad. Solo
sería relevante para saber que norma supletoria aplicar.
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compradas para uso familiar o doméstico, salvo que el vendedor no hubiera tenido ni
debiera haber tenido conocimiento de tal uso.
b. Se excluyen aquellas compraventas en función de la forma, mecanismo o manera en
que se ejecuta la compraventa: Se excluyen:
i. Compraventas en Subastas Públicas (Art. 2 b)).
ii. Compraventas Judiciales (Art. 2 c)).
Esto se debe a que deben estar regidas por normas procesales que quedan mejor delegadas
a normas domesticas determinadas por el propio legislador.
c. Se excluyen aquellas compraventas en razón de la naturaleza de las mercaderías:
i. Compraventas de Valores Mobiliarios, Títulos o Efectos de Comercio (Art. 2
d)): Tienen una regulación específica propia.
ii. Compraventas de Buques, Naves o Aeronaves (Art. 2 e)): Se debe a que ciertas
legislaciones los consideran inmuebles.
iii. Compraventa de Electricidad o Suministro de Electricidad (Art. 2 f)).
d. Se excluyen las permutas y contratos de distribución.
Es relevante indicar que las normas de la Convención de Viena se aplican también al Contrato de Suministro
que es una combinación entre un contrato de compraventa y un contrato de aprovisionamiento, siendo una
especie de compraventa de tracto sucesivo en virtud de la cual el vendedor, que se llama proveedor, se
compromete a vender ciertas cantidades de mercaderías con una periodicidad determinada a cambio de un
precio, en la medida que concurran los siguientes requisitos:
1) Que las mercaderías que se vendan sean fabricadas o manufacturadas por el vendedor o
proveedor (Art. 3): Pero, si los materiales para la fabricación o manufactura de las mercaderías
son provistos por el comprador deja de ser un contrato de suministro.
2) Debe consistir en la prestación principal que realiza el vendedor o proveedor al comprador:
Ello se concluye de la exclusión que hace la Convención de aquellos contratos de suministro en los
que el vendedor o proveedor no realiza como operación principal la venta de mercaderías sino que
la prestación de otros servicios u obligaciones como el suministro de mano de obra.
3. Áreas Excluidas de la Convención de Viena:
1) No regula los supuestos que afectan la validez o eficacia del contrato de compraventa (Art. 4):
Porque era uno de los puntos en los que era difícil alcanzar consenso en todas las legislaciones.
2) Excluye la responsabilidad por daños al comprador que puedan acarrear la muerte o lesiones
corporales con motivo de la compra de bienes o mercaderías (Art. 5): Esto se debe a que en la
generalidad de las legislaciones contienen normas de orden público en esta materia como las normas
de protección del consumidor, la responsabilidad penal, etc.
3) Exclusión por autonomía de la voluntad de las partes (Art. 6): Las partes podrán excluir la
aplicación de la convención, establecer excepciones o modificar sus efectos. Esta exclusión puede
ser total o parcial. Además, puede ser expresa o tácita según construcciones doctrinales.
a. Expresa: Aquella en que las partes de manera explícita excluyen la aplicación de la
convención.
b. Tacita: Aquella que se desprende inequívocamente de la conducta de las partes en termino
de revelar su intención de no quedar sometidas a la aplicación de la convención.
4. Interpretación de los Contratos (Art. 7): Dos principios:
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1) Se debe privilegiar el carácter internacional del mismo: Por ello, debe ser interpretado de manera
consistente con su naturaleza internacional, es decir, no debe ser encuadrado en apreciaciones
puramente domesticas de cada derecho que no participen en este carácter internacional.
2) Se debe promover la uniformidad de interpretación del contrato y observar el principio de la
buena fe en su ejecución: La buena fe sirve como guía para analizar las conductas de las partes y
ponderar, a la luz de esas conductas, como debe ser aplicada la convención.
5. Interpretación de la Voluntad de las Partes (Art. 8 y 9): Las reglas de interpretación de la voluntad de
las partes son las mismas del código civil, con algunas diferencias. Estas reglas se encuentran en orden de
prelación una a la otra.
1) Primera Regla: Conforme a la intención que las partes han tenido al momento de contratar:
La Convención señala que se debe interpretar en la medida que la misma intención haya sido
conocida por la otra parte o esta no haya podido ser ignorada por la misma.
2) Segunda Regla Si no se conoce la intención de las partes esta se puede desprender o interpretar
según la siguientes reglas:
a. Interpretación según el Hombre Medio o Razonable: Como el buen padre de familia
que, a partir de su perspectiva se analiza la intención de las partes al momento de contratar.
b. Interpretación según la Aplicación Práctica que las Partes hayan dado al Contrato:
Lo cual comprende tanto las negociaciones como las conductas de las partes posteriormente
a la celebración del contrato.
3) Tercer Regla: Interpretación conforme a la lex artis mercatoria (Art. 9 Nº2): Conjunto de
reglas que nacen espontáneamente del comercio fruto de su ejecución periódica y regular por los
operadores del comercio en el comercio internacional.
6. Formación del Consentimiento: El contrato de compraventa de mercaderías es un contrato consensual
donde basta que medio la oferta y la aceptación para que se entienda perfeccionada. Pero, la Convención va
más allá, estableciendo que el consentimiento puede acreditarse no solo por escrito, sino a través de testigos
y, además, a través de formas de comunicación como telegramas o telefaxes, soportes comunes ISI o por
vía electrónica.
Esto se debe a que la convención apunta a facilitar en toda la medida posible el establecimiento y
perfeccionamiento del contrato de compraventa internacional así como las pruebas del mismo.
El Art. 12 sin embargo, señala una excepción respecto de los países que incorporaron la reserva de que el
contrato debe constar por escrito para que exista.
7. La Oferta y la Aceptación (Arts. 14 a 19): Se discutió mucho cuando el contrato se entiende
perfeccionado. Esto se debió a que en el mundo existían tres teorías que coexistían: (i) que se perfecciona a
través de la declaración, (ii) que se perfecciona con la expedición y (iii) que se perfecciona con la recepción
de la oferta. Chile sigue la primera teoría en el Art. 97 CCom.
7.1. La Oferta (Arts. 14 a 17): La convención distingue entre:
1) Oferta Vinculante: Aquellas que reúnen una serie de requisitos que son:
a. Deben dirigirse a personas determinadas: Si se dirige a personas indeterminadas es una
simple invitación, salvo que expresamente se señale lo contrario.
b. Debe ser precisa: Debe contener toda la información relativa a las mercaderías objeto de
la compraventa, su cantidad y su precio, o una formula precisa para determinarla.
c. Debe tener la Intención de Obligarse como Elemento Subjetivo: Debe indicarse
claramente.
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contrato”. Supletoriamente la convención establece cuando las mercaderías son conformes (Art.
35 Nº2):
a. Regla del Uso Ordinario: Serán conformes siempre que sean aptas para los usos a los que
ordinariamente se destinen mercaderías del mismo tipo.
b. Regla del Uso Especial: Serán conformes siempre que sean aptas para un uso especial que
expresa o tácitamente se haya informado al vendedor expresamente. Si el vendedor
evidentemente no tenía las condiciones para ello la carga es del comprador, ya que contrató
a sabiendas que el vendedor no podía asegurar tal calidad especial.
c. Regla de la Muestra o Modelo: Serán conformes aquellas que posean la calidad de la
muestra o modelo que el vendedor haya presentado al comprador.
d. Regla del Envasado o Embalaje: Serán conformes si están envasadas o embaladas de
forma habitual o si no existe una forma habitual, que sea otra forma para conservarlas de
mejor manera.
Para saber si las mercaderías están conformes el comprador debe inspeccionar o realizar un examen
de las mercaderías (Art. 38). Tal obligación debe hacerse en el menor plazo posible. Si se trata de
una compraventa que implica el transporte esta inspección debe hacerse cuando las mercaderías
lleguen a su destino final, lo mismo ocurre si el comprador se guardó la facultad de cambiar el
destino o de reexpedirla.
El Art. 39 señala que el comprador perderá la facultad de indicar la no conformidad de las
mercaderías si no manifestó al vendedor su disconformidad en un plazo razonable.
Frente a qué se entiende por plazo razonable, es materia de controversia y deberá probarse ante un
juez o arbitro que se entendió por plazo razonable en el caso concreto. Sin embargo, el Art. 39, inc.
2 señala que en todo caso el comprador pierde la facultad si no comunica en un plazo máximo de 2
años desde que las mercaderías se pusieron a disposición del comprador a menos que este plazo sea
contrario a las disposiciones contractuales.
4) Entregar Mercaderías Libres de Gravámenes o Derechos de Terceros (Arts. 41 y 42): El
vendedor debe entregar las mercaderías libres de derechos o pretensiones de terceros, incluyendo
derechos de propiedad intelectual o industrial invocados por terceros que el vendedor conocía o no
podría haber ignorado al momento de celebrar la compraventa. Sin embargo, si el comprador ha
convenido o se ha allanado a aceptar la compraventa de mercaderías sujeta a tales derechos de
terceros no procede esta obligación.
En virtud de esta obligación el comprador está obligado a comunicar al vendedor la existencia del
derecho o la pretensión del tercero especificando su naturaleza dentro de un plazo razonable a partir
del momento en que haya tenido o debiera haber tenido conocimiento de ello (Art. 43).
Sin embargo, el vendedor no tendrá derecho a eximirse del cumplimiento de esta obligación incluso
si el comprador no le comunica dentro del plazo razonable, si el vendedor conocía acerca de la
existencia de tal derecho o pretensión al momento de celebrar la compraventa y su naturaleza y no
lo puso en conocimiento del comprador debido a que nadie puede beneficiarse de su propio dolo.
El Art. 44 deja a salvo dos remedios contractuales que el comprador puede utilizar siempre que
pueda acudir una excusa razonable por haber omitido la comunicación requerida:
a. Acción de Rebaja del Precio o Quanti Minoris.
b. Acción de Indemnización de Perjuicios con Exclusión del Lucro Cesante.
8.3. Derechos y Acciones en caso de Incumplimiento de las Obligaciones del Vendedor (Art. 45): Son:
1) Cumplimiento Forzado (Art. 46): Se ofrecen distintas opciones en que debe llevarse a cabo este
cumplimiento:
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2) Entrega Anticipada o por una Cantidad Distinta de la Pactada (Art. 52): Si es anticipada no se
puede exigir al comprador aceptar las mercaderías, pudiendo aceptarlas o rechazarlas. Si se entrega
una cantidad mayor se puede devolver el excedente o que se acepte y, en ese último caso, hay una
modificación del contrato, debiendo pagarse por la cantidad de mercadería recibida en exceso.
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3) Grupo C: El vendedor contrata el transporte sin asumir el riesgo de pérdida o daño de la mercancía
ni los costos adicionales derivados u ocurridos después de la carga y despacho.
a. Cost and Freight o CFR: El vendedor paga los gastos y el flete para que llegue la
mercancía al puerto de destino, y el riesgo se transfiere al traspasar la borda, es decir,
cuando se traspasa a las dependencias del buque mismo.
b. Cost, Insurance and Freight o CIF: El vendedor asume los gastos, el flete y el seguro
para que se despache al puerto de destino, y el riesgo se transfiere al traspasar la borda, es
decir, cuando se traspasa a las dependencias del buque mismo.
c. Carriage Paid To o CPT: El vendedor paga el flete hasta el puerto de destino y el riesgo
se extingue con la entrega al transportista.
d. Carriage and Insurance Paid To o CIT: El vendedor paga el flete y el seguro hasta el
puerto de destino y el riesgo se extingue con la entrega al transportista.
4) Grupo D:
a. Delivered At Frontier o DAF: La entrega se realiza antes de la aduana del país fronterizo.
b. Delivered Ex Ship o DES: El vendedor pone a disposición del comprador en el buque en
el puerto convenido de llegada sin aduana. Peligroso porque la aduana puede no autorizar
la entrada, generando costos de bodegaje, de eliminación, etc.
c. Delivered Ex Quay o DEQ: Consiste en la entrega en el puerto de destino, el muelle y
despachado a la aduana.
d. Delivered Duty Unpaid o DDU: Consiste en poner a disposición en el lugar convenido en
el país de importación pero no asume los gastos de importación.
e. Delivered Duty Paid o DDP: Consiste en poner a disposición en el lugar convenido en el
país de importación asumiendo todos los gastos.
11. El Pago: Respecto a la oportunidad del pago, el comprador buscara pagar cuando lleguen las cosas y el
vendedor cuando se despachen los productos. En ese sentido se genera una disyuntiva.
Para ello la Convención ha establecido que el pago se hace contra documentos más que contra mercancías.
En ese sentido, el vendedor vende, embala, factura y entrega la mercadería al transportista quien emite un
documento llamado Bill of Leading que entrega al consignatario (comprador o endosatario). El
consignatario pagara cuando se le entregue contra factura o documento de venta. Este documento entregado
al comprador es suficiente para que se haga de las mercaderías aun sin haberlas recibido. Por ello, el BL
perfecciona la operación. Además, este documento es negociable.
Si la operación se hace a través de bancos, el banco del vendedor le cobrara al del comprador que solo
pagara en la medida que reciba una copia del BL. Una vez que el banco del comprador reciba el BL tendrá
un plazo de 3 días para pagar. Si no hay BL la relación entre ambos bancos se convierte en una cobranza,
incluso el banco del vendedor podrá descontarla de futuras transacciones si el banco del comprador no paga.
11.1. Riesgos del Vendedor:
1) Que no le paguen: En ese sentido el BL es una promesa. Si recibidas las mercaderías y el BL el
comprador no paga el vendedor podrá iniciar una cobranza, es decir, pedir la mercadería de vuelta
mediante la contratación de un agente y un segundo embarque, o liquidarlos allá, es decir,
entregarlos a un tercero que quiera adquirirlos.
2) Que las mercaderías o el BL no lleguen.
11.2. Riesgos del Bill of Leading:
1) Que se pierda.
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2) Que haya un error en la descripción: El BL solo señala cantidad y peso pero no calidad porque
el transportador no revisa la mercadería. Por ello, los errores en la descripción son bajos.
3) Que se falsifique: Ante un BL falso el banco del comprador paga y el comprador adquiere las
mercaderías porque están de buena fe. En este caso solo queda aplicar las reglas generales del
derecho. Si el documento ha sido endosado la persecución va de endosante en endosante.
11.3. Bill of Leading Electrónico: Esta muy generalizado aunque la regulación legal siga haciendo
referencia al papel. Para ello se creó el Chase Sea Documents que es un fondo de documentos donde se
depositan electrónicamente los BL y que sirve como entidad de respaldo de los mismos. En vez de enviarlos
quedan en este depósito.
11.4. Medios de Pago:
1) Órdenes de Pago: “Transferencia bancaria”. Si existe una relación cercana entre el comprador y
el vendedor, el proveedor le remite los documentos de embarque en forma directa al importador
para que éste pueda disponer de la mercadería y le remita el pago en la forma que hayan acordado
en el respectivo contrato de compraventa.
Para hacer este pago, que comprende la adquisición y la remesa de la correspondiente moneda
extranjera, el importador puede recurrir a un banco para que realice dichas operaciones, vendiéndole
las divisas y remesándolas, por medio de estas órdenes de pago.
La orden de pago puede ser:
a. Simple: El comprador no condiciona el pago al beneficiario a la obligación de entregar
documento alguno.
b. Documentada: El comprador ordena a su banco el pago, sujeto a la condición que el
vendedor entregue los documentos especificados en la orden, como facturas, documentos
de transporte, certificado de inspección, lista de contenidos, etc. Esta forma de pago no es
usual por la existencia del crédito documentario que está muy regulado y cumple el mismo
objetivo.
2) Cobranzas: “El proveedor entrega el juego de documentos de embarque a un banco, para que
éste, por intermedio de su corresponsal en el país del comprador, efectúe la gestión de cobro”.
Esta gestión puede consistir en entregar los documentos al importador contra:
a. Pago de su precio.
b. Recibo simple: El comprador queda en una relativa libertad para determinar la fecha en
que realizará el pago.
c. Aceptación de una letra de cambio o Draft: La fecha quedará determinada por el
vencimiento que señale el documento aceptado.
Según las Reglas Uniformes para las Cobranzas de la Cámara de Comercio Internacional (ICC), los
documentos de cobranza se clasifican en:
a. Documentos comerciales: Son los documentos de embarque.
b. Documentos financieros: Son los pagarés, letras de cambio, cheques y otros documentos
que se utilicen para obtener el pago de dinero.
3) Cartas de Crédito: Se emitirá por el valor que se haya convenido en el contrato celebrado entre el
comprador y el vendedor, pudiendo incluir elementos adicionales como Incoterms, garantías, etc.
Validez de la Carta de Crédito: Diferentes plazos:
a. Plazo para utilizarla: Según el Art. 69 Nº10 Ley General de Bancos, es función de los
bancos emitir Cartas de Crédito, con plazos que no excedan de 1 año. Es decir, el
beneficiario va a poder utilizarla para negociar con su contraparte durante ese período de
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tiempo. Este plazo es distinto al que tiene el beneficiario para su pago después de ser
utilizada.
b. Plazo dentro del cual debe ser embarcada la mercadería: Si cuenta con un Informe de
Importaciones, el plazo de embarque no puede exceder el de la vigencia del documento:
Actualmente 120 días.
c. Plazo dentro del cual han de presentarse los documentos para su negociación: Es un
plazo posterior a la fecha de embarque e inferior a 1 año desde la fecha de misión de la
Carta de Crédito.
d. Plazo para el Pago: Según los Usos y Reglas Uniformes relativos a las Cartas de Crédito
del ICC los créditos deben indicar la fecha de su vencimiento y el lugar de presentación de
los documentos para su pago. Si no indica fecha, rechaza los documentos presentados
después de 21 días contados desde la fecha de embarque.
Modalidades de Apertura de Cartas de Crédito entre el ordenante y el banco emisor:
a. Con financiamiento del banco: Al momento de la apertura, el cliente paga:
i. Gastos.
ii. Comisión.
iii. Reembolso valor del acreditivo: Al recibir los documentos de embarque
Esta modalidad beneficia al importador, ya que no inmoviliza fondos hasta el momento en
que realiza la cobertura. El banco otorga el crédito, que se hace efectivo al momento en que
la Carta de Crédito es pagada en el exterior. Generalmente la garantía son los documentos
de embarque que por el otorgamiento del crédito se extienden a la orden del banco.
b. Depósitos en moneda chilena: Como el importador no puede adquirir anticipadamente la
moneda extranjera (Ley del Banco Central), entrega el equivalente en moneda nacional al
tipo de cambio de la fecha de la apertura de la Carta de Crédito (produciéndose una venta
condicional de moneda extranjera). Los problemas que genera esto es que inmoviliza
fondos y además que puede sufrir el riesgo de la variación del tipo de cambio.
c. Depósitos en moneda extranjera: Puede que, a pesar de lo señalado en el caso anterior,
un importador tenga disponibilidad propia de moneda extranjera. En este caso, el banco
emite la Carta de Crédito contra el monto del depósito. También puede emitirse en esta
modalidad una Carta de Crédito a plazo y, en ese caso el pago al beneficiario se realiza
después de cumplirse un plazo determinado contado:
i. Desde la fecha del embarque de las mercancías o
ii. Desde la fecha de la negociación de la Carta de Crédito.
Esto en definitiva es un crédito del proveedor pero garantizado por la Carta de Crédito,
siendo el beneficio que dicho crédito se mantiene hasta la fecha de vencimiento.
Transacción mediante Carta de Crédito: Generalmente las partes son:
a. Comprador: Importador o cliente.
b. Banco del comprador.
c. Vendedor.
d. Banco en país del vendedor: Opcional
e. Transportista.
Además involucra a lo menos varios contratos:
a. Compraventa
b. Bill of Leading: Representativo del contrato de transporte.
c. Carta de Crédito: Promesa del banco comprador (y si es confirmada, también del banco
del vendedor) de pagar bajo ciertas condiciones una vez probado que el vendedor ha
enviado los bienes.
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Etapas:
a. Contrato de Compraventa: Las partes fijan las condiciones, siendo estas partes
exclusivamente el comprador y vendedor. Con ello el vendedor emite la factura, con lo que
en Chile se gestiona el Informe de Importación, que contempla el “acreditivo” como forma
de pago. Con ello, el importador puede abrir la Carta de Crédito.
b. Contrato de transporte: El Vendedor contrata el transporte y el transportista emite el BL.
Por él, a cambio del pago del flete, el transportista entregará las mercaderías:
i. Al consignatario: Si el BL es nominativo.
ii. Al portador o a la orden de quien se emitió (endosatario) si es negociable.
c. Carta de Crédito: Antes de enviar las mercaderías y al no estar en contacto con el
comprador, el vendedor quiere asegurarse que le pagarán. Para ello, muchas veces no es
suficiente la promesa de pago del comprador ni la promesa del banco del comprador.
Prefiere por tanto una promesa de un banco conocido, ojalá de su país.
La carta de crédito es una “promesa realizable por un banco que pagará al vendedor el
precio del contrato de compraventa”.
El pago se realizará en definitiva contra demostración del envío de las mercaderías, es decir,
del BL, que significa (i) que las mercancías están enviadas, (ii) que están destinadas al
comprador y (iii) que el banco que otorga la Carta de Crédito puede controlar el envío
mediante la posesión del BL (se asegura el pago del crédito por el comprador).
La Carta de Crédito puede tener diferentes modalidades, pero será muy importante los
plazos de validez para embarcar y negociar.
Según si el pago está confirmado entre el banco del vendedor y el del comprador (llamado
para estos efectos “banco negociador”) o no lo está, se hará el pago una vez que el vendedor
acompañe todos los documentos que se hayan previsto en el contrato de compraventa por
las partes. Habitualmente son los siguientes:
i. BL negociable.
ii. Factura: Términos de compra, número de bienes, etc.
iii. Seguros: Póliza.
iv. Certificado de Inspección: Emitido por una firma de inspección, señalando que
los bienes están conformes.
v. Permiso de exportación o certificado de salud.
vi. Certificado de origen.
vii. Inspección sanitaria.
También puede que el pago sea a la vista o a plazo, una vez se haya acreditado todo lo
anterior.
El momento más importante es la revisión, que hace el banco negociador para determinar
si tiene todos los antecedentes:
i. Si están conformes: Lo envía al banco emisor de la Carta de Crédito, quien a su
vez lo revisa, da el visto bueno y el banco negociador paga.
ii. Si no lo están y los bancos pagan: Es responsabilidad de los bancos. Con ello se
produce el intercambio de documentos.
12. Prácticas Desleales en el Comercio Exterior:
1) Dumping Internacional: “Venta de bienes al extranjero a un precio inferior de aquel tenido para
la venta de los mismos bienes en el mercado interno, en la misma época y circunstancias”. Los
requisitos son:
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a. Que el Precio del Producto en el Mercado Externo sea más alto que el Precio al que se
vende.
b. Que la Diferencia de Precio no se relaciones directamente con las ventas realizadas
por debajo del costo de producción, sino con una discriminación de precios: No es una
forma de competencia desleal a nivel de Estados, pues la acción es ejecutada por una
empresa comercial privada que comercia en el extranjero.
c. Que lo Países sean Soberanos y Distintos, separados por Barreras Arancelarias: Las
barreras arancelarias son los impuestos de salida y entrada de los productos, las tasas, etc.
d. Que sean hechos en la misma época y circunstancia.
El país perjudicado por el menor precio es el país receptos de las exportaciones a precios irreales.
La razón es que el mercado nacional del importador no puede competir con sus propios recursos y
productos contra la industria importadora.
En 1994 se firma el Acuerdo General de Aranceles Aduaneros y Comerciales (GATT) que define
el dumping como “la introducción de los productos de un país en el mercado de otro a un precio
inferior a su valor normal, que cause o amenace causar un perjuicio importante a una industria
nacional ya existente o que retarde considerablemente la creación de una rama de la industria
nacional”. En ese sentido, es necesario determinar cuál es el precio normal de mercado, para lo
cual hay tres formas para determinarlo:
a. Cuál es el precio del producto en el país de origen.
b. Cuál es el precio de venta de esos mismos productos del mismo país a otras naciones.
c. Método de Valor Reconstruido: El valor normal es igual a los costos de producción del
producto más ciertos gastos y un margen de utilidad razonable.
Estos métodos fueron reconocidos en Chile por la Ley 18.525.
El dumping se puede clasificar:
c. Según su Extensión en el Tiempo:
i. Dumping Esporádico: Se debe generalmente a contingencias momentáneas de los
mercados internacionales, más que a una política de precios del exportador.
ii. Dumping de Corto Plazo o Intermitente: Hay una estrategia del exportador que
busca dar una promoción o potenciar el producto de forma puntual e intermitente
en el tiempo. Este carácter temporal no sirve aun para calificar si la acción es
dumping propiamente tal.
iii. Dumping de Largo Plazo.
d. Según el Motivo Comercial:
i. Dumping Predatorio: Aquel que busca eliminar a los productores de bienes
similares o a competidores.
ii. Dumping No Predatorio: Aquel que busca tener un buen acceso al mercado.
e. Según el Efecto que produce en la Competencia:
i. Efecto Anticompetitivo: Aquel que produce un efecto dañino en el mercado de
destino, sin importar la intención del productor del bien exportado.
ii. Efecto Procompetitivo: Aquel que por el hecho de entrar con precios más baratos
hace que el país de destino mejore su competencia. En ese sentido, el productor del
país destinatario de los productos se ve beneficiado con las conductas de
exportación de dumping.
2) Subsidios Gubernamentales: “Toda clase de apoyo, estimulo, incentivo, prima o beneficio
económico otorgado directa o indirectamente por el Estado a los productores, manufactureros o
exportadores nacionales a fin de impulsar la industria nacional y colocarla en condiciones
competitivas en los mercados exteriores, a través de la reducción o el ahorro artificial del costo
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era significativamente mayor que el del consumidor, siendo un terreno fértil para que se cometieran abusos
en perjuicio del mismo.
En Europa y EE.UU. la protección del consumidor fue foco de atención legislativa a mediados del s. XX.
Pero en Chile recién se generó una ley específica que regulara esta materia en 1997. Antes el consumidor
perjudicado debía acudir a los remedios contractuales comunes previstos en el Código Civil y además, debía
promover juicios conforme a las reglas generales, lo que significaba en la práctica que era muy difícil,
costoso y lento obtener indemnizaciones, además que los proveedores en principio no estaban sujetos a una
responsabilidad infraccionaría.
Esto se solucionó con la entrada en vigencia de la Ley 19.496 de 1997 que se encargó de regular: (i) las
relaciones entre proveedores y consumidores, estableciendo sus derechos y deberes; (ii) infracciones
específicas y sancionables con multas y (iii) procedimientos propios a ser promovidos ante los juzgados de
policía local. Esta ley ha sido objeto de varias reformas:
1) Ley 19.659: Tipifica como infracción las cobranzas ilegales, es decir, aquellas que nacen de créditos
otorgados por instituciones no reconocidas por la ley. También sanciona como infracción el cobro
de gastos excesivos asociados a cobranzas.
2) Ley 19.995: Establece nuevos derechos a favor de los consumidores, incrementa las multas por
infracción, crea las denominadas acciones de clases, otorga mayores atribuciones al SERNAC y
fortalece y promueve la creación de las asociaciones de consumidores. Los fundamentos de la
reforma fueron dar mayor información a los consumidores acerca de los bienes y servicios que
contrata. Finalmente, se buscó generar incentivos para que los proveedores cumplieran sus
promesas con los consumidores.
3) Ley 20.416: Regula la actividad de las PYMES e introduce modificaciones menores a la ley del
consumidor.
4) Ley 20.543: Se establece un procedimiento especial para la protección del interés colectivo o difuso
de los consumidores.
5) Ley 20.555 o Ley del SERNAC Financiero: Crea un brazo dentro del SERNAC que se preocupa
especialmente de fiscalizar la relación entre proveedores y consumidores que tengan que ver con
actividades de crédito o financieras.
6) Proyecto de Ley: Busca modificar la ley de protección al consumidor con dos objetivos:
a. Fortalecer al SERNAC: Dándole facultades sancionadoras sin necesidad de
procedimiento previo. Con esto se fortalece el sistema y se descarga a los juzgados que solo
conocerán de las demandas civiles de indemnización de perjuicios promovidas por los
consumidores.
b. Aumento significativo de las Multas para que sean suficientemente disuasivas: Se
quiere aumentar la sanción hasta 300 UTM desde 50 UTM. También se incrementan las
multas especiales.
Otras modificaciones menores son:
a. Otorgamiento de Mayores Atribuciones a las Asociaciones de Consumidores: Incluso
podrán obtener una retribución o lucro por el desarrollo de su actividad.
b. Aumento de los Tiempos de Prescripción para la Acción Infraccionaria: Se sube de 6
meses desde que se cometió la infracción a 2 años desde el cese de los efectos de la
infracción.
II. OBJETIVOS DE LA LEY DEL CONSUMIDOR.
Los principales objetivos de la ley del consumidor son:
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1) Normar las Relaciones entre el Proveedor y los Consumidores (Art. 1 Ley 19.496): Consumidor
o Usuario son “las personas naturales o jurídicas que, en virtud de cualquier acto jurídico
oneroso, adquieren, utilizan o disfrutan como destinatarios finales, bienes o servicios”. En ningún
caso podrán ser considerados consumidores los que, de acuerdo al Art. 1 Nº2 Ley 19.496, deban
entenderse como proveedores. En ese sentido los consumidores tienen tres requisitos:
a. Debe ser una Persona Natural o Jurídica.
b. Debe realizar un Acto a Título Oneroso.
c. Debe adquirir un Bien o Servicio para Consumirlo o Disfrutarlo: Si no es para su
consumo final nunca se le debe considerar consumidor.
Proveedor, según el Art. 1 Nº2 Ley 19.496, se puede definir como: “las personas naturales o
jurídicas, de carácter público o privado que, habitualmente desarrollen actividades de
producción, fabricación, importación, construcción, distribución o comercialización de bienes o
de prestación de servicios a consumidores, por las que se cobre un precio o tarifa”. No se
considerara proveedor a la persona que posea un título profesional y ejerza su actividad en forma
independiente. Por tanto, el proveedor debe cumplir con tres requisitos:
c. Debe ser una Persona Natural o Jurídica.
d. Debe ser una Persona de carácter Público o Privado.
e. La noción de Proveedor está asociada a la noción de Comerciante del Art. 7 CCom,
ya que son Comerciantes los que, teniendo capacidad para contratar hacen del
comercio su profesión habitual.
2) Definir el Alcance de los Actos que están sujetos a su regulación (Art. 2 Ley 19.496): La ley
establece en el Art. 2 a) el ámbito de aplicación general que son los Actos Mixtos. Posteriormente
se refiere a actividades específicas que el legislador considero necesario incorporar porque en el
desarrollo de estas se había evidenciado abusos por parte de las personas que desarrollaban tales
actividades. Esto se critica porque no son de naturaleza mercantil. Dichos actos son:
a. Actividades relacionadas a Sepulcros (Art. 2 b)).
b. Arriendo de Inmuebles destinados a Descanso o Turismo que no sea mayor a 3 meses
(Art. 2 c)).
c. Contratos de Educación de Enseñanza Básica, Media y Universitaria (Art. 2 d)): Se
excluye las cuestiones relativas a la calidad de la educación.
d. Contratos de Venta de Viviendas realizadas por Inmobiliarias, Constructora y
Servicios de Vivienda y Urbanización (Art. 2 e)): Excluye lo concerniente a las normas
de calidad contenidas en la ley general de urbanismo y construcción.
e. Actos y Contratos celebrados con ejecución de la contratación de Servicios de Salud
(Art. 2 f)): Se excluyen las prestaciones de salud y la calidad de estas, su financiamiento a
través de fondos, seguros de salud y la acreditación y certificación de los prestadores.
Sin perjuicio de lo anterior el Art. 2 bis Ley 19.496 establece que “no obstante lo prescrito en el
artículo anterior, las normas de esta ley no serán aplicables a las actividades de producción,
fabricación, importación, construcción, distribución y comercialización de bienes o de prestación
de servicios regulados por leyes especiales”. Pero, a su vez genera contra excepciones donde será
aplicable la ley a pesar de lo anterior:
a. En las materias que estas últimas leyes especiales no prevean.
b. En lo relativo al procedimiento en las causas en que este comprometido el interés
colectivo o difuso de los consumidores a usuarios, y el derecho a solicitar
indemnización mediante dichos procesos, y
c. En lo relativo al derecho del consumidor o usuario para recurrir en forma individual,
conforme al procedimiento que esta ley establece, ante el tribunal correspondiente, a
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a. Cláusulas de Orden Sustantivo que la Ley considera Ineficaces: Algunos ejemplos son
la cláusula de modificación o terminación unilateral, la cláusula de irresponsabilidad, la
cláusula que invierte la carga de la prueba, etc.
b. Cláusulas que apuntan a la Observancia de Requisitos Formales que deben respetar
los contratos.
8) Obligación de Reparar Todo Daño causado a los Consumidores.
V. RESPONSABILIDAD DEL PROVEEDOR POR EL INCUMPLIMIENTO.
1. Tipos de Responsabilidades: La ley distingue distintas hipótesis de incumplimiento que generan la
responsabilidad del proveedor y establece cuales son los remedios de que dispone el consumidor frente a
tales incumplimientos.
1) Por Incumplimiento en cuanto al Precio Ofrecido o Pactado (Art. 18 Ley 19.496): “Constituye
infracción a las normas de la presente ley el cobro de un precio superior al exhibido, informado o
publicitado”. El Art. 28 d) Ley 19.496 también establece que: “Comete infracción a las
disposiciones de esta ley el que, a sabiendas o debiendo saberlo y a través de cualquier tipo de
mensaje publicitario induce a error o engaño respecto de: d) El precio del bien o la tarifa del
servicio, su forma de pago y el costo del crédito en su caso, en conformidad a la normas vigentes”.
En todos estos casos, el consumidor podrá exigir que se respete el precio exhibido o pactado y, en
consecuencia, se venda el bien o se preste el servicio en dicho precio o se restituya cualquier exceso
pagado sobre el mismo si el precio ya se hubiere pagado. Además, genera responsabilidad
infraccional.
2) Por Incumplimiento en cuanto a la Cantidad o Contenido Neto del Producto (Art. 19 Ley
19.496): “El consumidor tendrá derecho a la reposición del producto o, en su defecto, a optar por
la bonificación de su valor en la compra de otro o por la devolución del precio que haya pagado
en exceso, cuando la cantidad o el contenido neto de un producto sea inferior al indicado en el
envase o empaque”. La ley parte de la premisa que el proveedor tiene la obligación de informar
sobre la cantidad o contenido neto del producto y, por esta razón, el Art. 28 a) y c) Ley 19.496
establece la responsabilidad infraccional frente al incumplimiento de esta obligación. Tal como
señala el artículo citado, el consumidor tiene una triple opción:
a. Que se reponga el producto.
b. Que se bonifique el valor en la compra de otro producto.
c. Que se devuelva el precio que haya pagado en exceso.
3) Por Incumplimiento de los Supuestos del Art. 20 Ley 19.496: En los casos que a continuación
se señalan, sin perjuicio de la indemnización por los daños ocasionados, el consumidor podrá optar
entre la reparación gratuita del bien o, previa restitución, su reposición o la devolución de la cantidad
pagada:
a. Cuando los productos sujetos a normas de seguridad o calidad de cumplimiento
obligatorio no cumplan las especificaciones correspondientes.
b. Cuando los materiales, partes, piezas, elementos, sustancias o ingredientes que
constituyan o integren los productos no correspondan a las especificaciones que
ostenten o a las menciones del rotulado.
c. Cuando cualquier producto, por deficiencias de fabricación, elaboración, materiales,
partes, piezas, elementos, sustancias, ingredientes, estructura, calidad o condiciones
sanitarias, en su caso, no sea enteramente apto para el uso o consumo al que está
destinado o al que el proveedor hubiese señalado en su publicidad.
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d. Cuando el proveedor y consumidor hubieren convenido que los productos objeto del
contrato deban reunir determinadas especificaciones y esto no ocurra.
e. Cuando después de la primera vez de haberse hecho efectiva la garantía y prestado el
servicio técnico correspondiente, subsistieren las deficiencias que hagan al bien inapto
para el uso o consumo.
f. Cuando la cosa objeto del contrato tenga defectos o vicios ocultos que imposibiliten el
uso a que habitualmente se destine.
g. Cuando la ley de los metales en los artículos de orfebrería, joyería y otros sea inferior
a la que en ellos se indique.
Sin perjuicio de lo anterior, el proveedor no está obligado a responder en la medida en que se establezca que
el bien o producto se deterioró o daño por un hecho imputable al consumidor.
2. Forma de hacer Efectiva la Responsabilidad (Arts. 21 y ss. Ley 19.496):
1) Legitimación Activa: El legitimado activo es el consumidor que puede oponer estos derechos
directamente contra el proveedor sin la necesidad de instar a un procedimiento o, si este no los
reconoce, puede ejercer las acciones que le entrega esta ley en tribunales. Esto último será necesario
también para obtener indemnización de los perjuicios si se debe determinar su procedencia y
cuantía.
2) Legitimación Pasiva: Hay que distinguir según el remedio o pretensión del consumidor:
a. Si el Consumidor opta por la Reparación del Bien o Servicio: El consumidor podrá
dirigirse indistintamente contra el vendedor, el fabricante o el importador, ya sea
individualmente o en conjunto. El requerido no podrá derivar el reclamo y serán
solidariamente responsables del perjuicio todas estas personas.
b. Si el Consumidor exige la Devolución de la Cantidad Pagada: La acción solo podrá
intentarse contra el vendedor.
3) Lugar en que se debe Responder (Art. 21 Ley 19.496): El mismo local donde se efectuó la venta
o en el local u oficina donde habitualmente atienda a sus clientes. Sin embargo, no se podrá exigir
al consumidor que se dirija a un lugar más costoso de aquel donde lo compro.
4) Plazo para Reclamar los Derechos: El consumidor tiene un plazo de 3 meses para poder reclamar
estos derechos, salvo que se haya pactado entre el proveedor y el consumidor una póliza de garantía
que tenga un plazo mayor al plazo legal. En el caso que se tratase de productos perecibles o que
estuvieren por su naturaleza destinados a ser consumidos en plazos breves, el término de garantía
será el indicado en el propio producto o en su envoltorio y, en defecto, será un plazo de 7 días.
a. La Póliza de Garantía: “Estipulaciones por las cuales el proveedor otorga al consumidor
una garantía acerca de la funcionalidad, eficacia y atributos del bien o servicio que se
contrata, obligándose a subsanarlo en caso de que fuese objeto de defectos o fallas”. Esta
póliza para que produzca sus efectos debe cumplir con ciertos requisitos formales:
i. Debe tener fecha cierta.
ii. Debe estar timbrada al momento de la entrega del bien: Si no tuviera se puede
demostrar con una copia de la factura o boleta de venta.
5) El Derecho de Repetición (Art. 22 Ley 19.496): Los productos que los proveedores, siendo éstos
distribuidores o comerciantes, hubieren debido reponer a los consumidores y aquellos por los que
devolvieron la cantidad recibida en pago, deberán serles restituidos, contra su entrega, por la persona
de quien los adquirieron o por el fabricante o importador, siendo asimismo de cargo de estos últimos
el resarcimiento, en su caso, de los costos de restitución o de devolución y de las indemnizaciones
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que se hayan debido pagar en virtud de sentencia condenatoria, siempre que el defecto que dio lugar
a una u otra les fuere imputable.
3. La Responsabilidad Infraccional (Arts. 23 a 26 Ley 19.496): Busca sancionar al proveedor frente al
incumplimiento de la ley con la aplicación de multas en beneficio fiscal para disuadir al proveedor de que
vuelva a realizar esas conductas a futuro.
1) Regla General (Art. 23 Ley 19.496): “Comete infracción a las disposiciones de la presente ley el
proveedor que, en la venta de un bien o en la prestación de un servicio, actuando con negligencia,
causa menoscabo al consumidor debido a fallas o deficiencias en la calidad, cantidad, identidad,
sustancia, procedencia, seguridad, peso o medida del respectivo bien o servicio”. Asimismo, el
Art. 24 Ley 19.496 señala que: “Las infracciones a lo dispuesto en esta ley serán sancionadas con
multa de hasta 50 UTM, si no tuvieren señalada una sanción diferente”.
2) Casos Especiales:
a. Publicidad Engañosa (Art. 24, inc. 2 Ley 19.496): La publicidad engañosa o falsa es
“aquella difundida por medios de comunicación social, en relación a cualquiera de los
elementos indicados en el Art. 28 Ley 19.496”. La sanción será una multa de hasta 750
UTM. Pero, si incida en las cualidades de productos o servicios que afecten la salud o la
seguridad de la población o el medio ambiente, hará incurrir al anunciante infractor en una
multa de hasta 1.000 UTM. En caso de reincidencia, el juez podrá incrementar al doble las
multas. Para su aplicación el tribunal estará a:
i. La Cuantía de lo Disputado.
ii. El Nivel de Conocimiento y Profesionalidad del Proveedor.
iii. El Grado de Asimetría de Información entre el Proveedor y la Victima.
iv. El Beneficio Obtenido de la Infracción.
v. El Daño Causado.
vi. El Riesgo al que quedo expuesta la Victima o el Entorno.
vii. Los Medios Económicos del Proveedor.
Esta hipótesis no incluye el Plagio o Look Alike, es decir, presentar un producto de manera
muy parecida al producto original el cual seguirá la regla general.
b. Paralización, Suspensión o No Prestación sin Justificación de un Servicio previamente
contratado por el cual se paga un Derecho de Conexión, Instalación, Incorporación o
Mantención (Art. 25 Ley 19.496): La sanción será una multa de hasta 150 UTM. Cuando
el servicio fuere de agua potable, gas, alcantarillado, energía eléctrica, teléfono o
recolección de basura o elementos tóxicos, los responsables serán sancionados con multa
de hasta 300 UTM. Durante el tiempo en que se produzca esta suspensión el proveedor no
podrá realizar cobro o cargo alguno por la prestación del servicio.
c. Venta de Localidades para Espectáculos Públicos que superen la Capacidad del
Recinto en que se realizan (Art. 23, inc. 2 Ley 19.496): La sanción será una multa de
entre 100 a 300 UTM.
d. Venta de Sobrecupos en el Servicio de Transporte de Pasajeros con excepción del
Transporte Aéreo (Art. 23, inc. 2 Ley 19.496): La sanción será una multa de entre 100 a
300 UTM.
3.1. Prescripción: Las acciones prescriben en el plazo de 6 meses desde que se haya incurrido en la
infracción respectiva.
VI. EL SERNAC FINANCIERO.
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Surge como una modificación a la ley del consumidor en virtud de la Ley 20.555 que tuvo por objeto dotar
al SERNAC de facultades para proteger al consumidor en materias financieras.
1. Principales Contenidos de la Ley:
1) Definió los Derechos de los Consumidores de Productos y Servicios Financieros.
2) Estableció un Contenido Mínimo de los Contratos de Adhesión de Servicios y Productos
Financieros.
3) Prohibió ciertas Cláusulas Abusivas: Estableciendo como sanción la nulidad de la cláusula.
4) Creo el Sello SERNAC: Control o certificación que se entrega cuando determinada institución se
ajusta en sus contratos a esta ley.
5) Otorgo Facultades Fiscalizadoras al SERNAC en estas áreas.
2. Derechos del Consumidor en Materia Financiera (Art. 3, inc. 2 Ley 19.469):
1) Recibir la información del costo total del producto o servicio, lo que comprende conocer la
carga anual equivalente: Todos los contratos tienen un recuadro del mismo tipo con la misma
tipología que permite la comparación. Debe avaluarse anualmente y se conoce como CAE.
2) Ser informado por escrito de las razones del rechazo a la contratación del servicio financiero,
las que deberán fundarse en condiciones objetivas.
3) Conocer las condiciones objetivas que el proveedor establece previa y públicamente para
acceder al crédito y para otras operaciones financieras: No implica que las condiciones no
puedan ir cambiando con motivo de la negociación.
4) La oportuna liberación de las garantías constituidas para asegurar el cumplimiento de sus
obligaciones, una vez extinguidas éstas: Solo se aplica a las operaciones bancarias realizadas con
posterioridad a la promulgación de la ley. El plazo para alzar el gravamen es de 15 días hábiles.
5) Elegir al tasador de los bienes ofrecidos en garantía, entre las alternativas que le presente la
institución financiera: Esta misma norma se aplica a los seguros.
6) Conocer la liquidación total del crédito, a su solo requerimiento.
7) Poner término anticipado a uno o más servicios financieros por su sola voluntad (Art. 17 D,
inc. 3 Ley 19.496): “Los consumidores tendrán derecho a poner término anticipado a uno o más
servicios financieros por su sola voluntad y siempre que extingan totalmente las obligaciones con
el proveedor asociadas al o los servicios específicos que el consumidor decide terminar, incluido
el costo por término o pago anticipado determinado en el contrato de adhesión”.
8) A informarse (Art. 17 B Ley 19.496): Las condiciones de los productos deben ser informados en
términos simples. Por términos simples se entiende que la presentación de esta información debe
permitir al consumidor ver las condiciones relativas a los precios, cargos, costos, tarifas y
comisiones incluidas en el contrato.
Los contratos de adhesión de cualquier producto financiero, elaborados por toda persona natural o
jurídica proveedora de dichos servicios o productos, deberán especificar como mínimo, con el
objeto de promover su simplicidad y transparencia, lo siguiente:
a. Un desglose pormenorizado de todos los cargos, comisiones, costos y tarifas que
expliquen el valor efectivo de los servicios prestados, de los asociados que no forman
parte directamente del precio o que corresponden a otros productos contratados
simultáneamente y las exenciones de cobro que correspondan a promociones o
incentivos por uso de los servicios y productos financieros.
b. Las causales que darán lugar al término anticipado del contrato por parte del
prestador, el plazo razonable en que se hará efectivo dicho término y el medio por el
cual se comunicará al consumidor.
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La acción de nulidad e indemnización de perjuicios solo puede ejercerla el Consumidor porque nadie puede
aprovecharse de su propio dolo.
5. El Sello SERNAC (Arts. 55 y ss. Ley 19.496): “Identificación que realiza el SERNAC respecto de
aquellos contratos de adhesión de bancos, instituciones financieras, cooperativas de ahorro y crédito y
otros proveedores de servicios crediticios, de seguros, y en general, de cualquier producto financiero,
siempre y cuando dichas entidades lo soliciten, que acreditan el cumplimiento de las condiciones
contenidas en el Art. 55 de la ley”. Desde el punto de vista administrativo es un:
1) Acto Administrativo de Enjuiciamiento: Pues califica un acto.
2) Acto Administrativo de Comprobación y Constancia de la Autoridad: Respecto de la
adecuación que tiene un determinado contrato de adhesión a la legislación que protege al
consumidor.
5.1. Requisitos o Condiciones para el Otorgamiento del Sello SERNAC (Art. 55 Ley 19.496):
1) Que el SERNAC constate que todos los contratos de adhesión que ofrezcan se ajustan a esta
ley y a las disposiciones reglamentarias expedidas conforme a ella: Se someten a análisis todos
los contratos de adhesión que ofrezcan los siguientes servicios y productos:
a. Tarjetas de crédito y de débito.
b. Cuentas corrientes, cuentas vista y líneas de crédito.
c. Cuentas de ahorro.
d. Créditos hipotecarios.
e. Créditos de consumo.
f. Condiciones generales y condiciones particulares de los contratos colectivos de
seguros de desgravamen, cesantía, incendio y sismo, asociados a los productos y
servicios financieros indicados en los números anteriores.
g. Los demás productos y servicios financieros de características similares a los
enumerados precedentemente que señale el reglamento.
2) Que cuenten con un servicio de atención al cliente que atienda las consultas y reclamos de los
consumidores.
3) Que permitan al consumidor recurrir a un mediador o a un árbitro financiero que resuelva
las controversias, quejas o reclamaciones, en el caso de que considere que el servicio de
atención al cliente no ha respondido satisfactoriamente sus consultas o reclamos.
5.2. Plazo para el Otorgamiento del Sello SERNAC (Art. 55 A Ley 19.496): El SERNAC tendrá 60 días
para pronunciarse sobre una solicitud de otorgamiento de sello SERNAC, contados desde la fecha de
recepción del o los contratos respectivos. Excepcionalmente, y previa solicitud fundada del SERNAC, el
Ministro de Economía podrá extender este plazo hasta por 180 días adicionales, si el número de contratos
sometidos a su consideración excede la capacidad de revisión. Si el SERNAC no se pronuncia en el plazo
indicado, el o los contratos sometidos a su conocimiento contarán con sello SERNAC por el solo ministerio
de la ley.
Esto último no es contrario al consumidor, ya que el Sello SERNAC no impide al consumidor reclamar la
nulidad de una clausula si la encuentra abusiva. Solo afecta al hecho que sirve de presunción de buena fe
para disminuir la cuantía de la indemnización que pueda deberse al consumidor. E incluso, si se declara nula
el Consumidor podría demandar al SERNAC por los perjuicios causados.
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5.3. Efectos de una Negativa del Sello SERNAC brindada extemporáneamente: Si bien no anula el sello
entregado, salvo en cuanto pueda ser considerada una revocación del mismo; si puede ser utilizada como
medio probatorio para aquel consumidor que alega la nulidad de la cláusula abusiva.
5.4. Situaciones que se pueden dar posteriormente al otorgamiento del Sello SERNAC:
1) Nuevos contratos de adhesión de un proveedor que ya tiene Sello SERNAC: Debe someterse
al mismo procedimiento respecto a esto nuevos contratos, para su otorgamiento. Si no la hace debe
expresar claramente que respecto a estos contratos no tiene tal sello.
2) Modificación de contratos que tienen Sello SERNAC: Debe indicarse al SERNAC cuál es la
modificación que se hará. El SERNAC tendrá el mismo plazo establecido para el otorgamiento del
sello para analizar las modificaciones.
5.5. Revocación del Sello SERNAC (Art. 55 C Ley 19.496): El sello SERNAC se podrá revocar mediante
resolución exenta del Director del SERNAC La pérdida o revocación del sello SERNAC se deberá fundar
en que:
1) Por causas imputables al proveedor de productos o servicios financieros se ha infringido
alguna de las condiciones previstas para su otorgamiento.
2) En que se han dictado sentencias definitivas ejecutoriadas que declaren la nulidad de una o
varias cláusulas de un contrato de adhesión relativo a productos o servicios financieros.
3) En que se le han aplicado multas por infracciones a esta ley en relación con los productos o
servicios financieros ofrecidos a través de un contrato con sello SERNAC.
4) En que se le han aplicado multas por organismos fiscalizadores con facultades sancionadoras
respecto de infracciones previstas en leyes especiales.
5) Por reclamos reiterados de los consumidores, atendiendo a su naturaleza, contra la aplicación
de los referidos productos o servicios.
6) En que el proveedor o alguno de sus administradores, ha sido formalizado por un delito que
afecta a un colectivo de consumidores.
La resolución del Director del SERNAC que niegue el otorgamiento del sello SERNAC o que lo revoque,
será reclamable ante el Ministro de Economía, en el plazo de 10 días hábiles, contado desde su notificación
al proveedor. La reclamación deberá resolverse en el plazo de 15 días hábiles desde su interposición.
La resolución que ordene la pérdida o revocación, obligará al proveedor a suspender inmediatamente toda
publicidad relacionada con el sello y toda distribución de sus contratos con referencias gráficas o escritas al
sello, según lo dispuesto en el reglamento.
5.6. Promoción o Distribución de un Contrato con Sello SERNAC sin tenerlo (Art. 55 D Ley 19.496):
Ante la situación de que en un contrato, ya sea por error involuntario o dolosamente, se indica contener
Sello SERNAC, sin que así lo sea el SERNAC debe retirarlo y ordenar su retiro inmediatamente si conoce
de esta situación. Si se incumple la orden se puede sancionar con multas de hasta 1.000 UTM.
VII. LAS ACCIONES DE CLASE.
Esta acción de clase surge de una homologación de las Class Actions del derecho anglosajón, pero el sistema
adoptado por Chile es un sistema bastante más restringido. Tienen por objetivo disminuir la carga de la
justicia en el sentido que, en vez de interponer varias acciones individuales, se interpone una sola acción
colectiva. Además, permite equiparar el desequilibrio existente entre el proveedor y el consumidor al
momento de intervenir en juicio.
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1. Objeto de la Acción: La acción solo puede tener su origen en una relación de consumo. Puede tener
como finalidad la eliminación de una cláusula abusiva, el cumplimiento forzado de un contrato, la cesación
de actos que afecten derechos del consumidor o el pago de indemnizaciones, además de multas en beneficio
fiscal.
2. Legitimación Activa: La tienen el SERNAC, las Asociaciones de Consumidores o un grupo de 50 o más
consumidores.
3. Tipos de Acciones: Dependiendo el interés hay tres clases de acciones:
1) Acciones de Interés Individual: Aquellas que solo se ejercen en interés del consumidor o
consumidores afectados. Puede ocurrir que una persona inicia una acción de clases por su propio
interés, a sabiendas que podría interesar a otros, realizando publicidad para que alguien más se
pliegue.
2) Acciones de Interés Colectivo: Aquellas que se promueven en el interés común de personas que
pueden estar determinadas o ser determinables que estén necesariamente vinculadas con un
proveedor por un vínculo contractual.
3) Acciones de Interés Difuso: Aquellas que promueven en el interés común de un conjunto
indeterminado de personas.
4. Tribunal Competente: Tribunales ordinarios de justicia.
5. Procedimiento en General: Se desarrolla en dos etapas:
1) 1era Etapa: Tiene por objeto determinar infracciones a la ley y la responsabilidad que corresponde
al proveedor por haber afectado el interés colectivo o difuso de los consumidores. Se tramita
conforme a las normas del procedimiento sumario con algunas excepciones como que no avanza el
juicio en rebeldía del demandado.
2) 2da Etapa: Tiene por objeto establecer el monto de las indemnizaciones a pagar. Respecto a esto
en la demanda basta decir que se sufrió un daño y que el perjuicio lo determine el juez competente
con el mérito del proceso, no es necesario señalar un monto. Las indemnizaciones no pueden
extenderse al daño moral, si quisiera obtener una indemnización por este daño deberá iniciar una
nueva acción individual. Por ello se permite la reserva de las acciones para determinar el monto de
las indemnizaciones.
5.1. La Prueba: Se aprecia conforme a la sana crítica.
6. Procedimiento en Particular:
1) La Demanda: Debe cumplir con los requisitos comunes a toda demanda del Art. 254 CPC.
2) Examen de Admisibilidad: El tribunal debe realizar un examen en que compruebe:
a. Que el demandante tenga la legitimación activa conforme a la ley del consumidor y
tenga el carácter de consumidor.
b. Que exista un interés difuso o colectivo.
c. Que en la demanda estén reflejados los hechos que afectan el interés colectivo o difuso
de los consumidores y el interés afectado conforme a la ley.
d. Que el número potencial de afectados justifica en términos de costos y beneficios la
necesidad procesal de ejercer esta acción de clases.
El demandado tiene un plazo de 10 días para contestar a la admisibilidad. Vencido el plazo el
tribunal puede o no dictar un término de prueba si hay hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos. La resolución que falle sobre la admisibilidad es apelable en ambos efectos.
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Podemos decir que finalmente el contrato de seguro es la Póliza, la que se define como: “el documento
justificativo del seguro” (Art. 513 p) CCom), que no es lo mismo que la Cobertura que es: “el rango de
daños o dinero que otorga el asegurador en caso de que tenga lugar la indemnización”.
Cabe destacar que las normas de este título rigen a la totalidad de los seguros privados. Pero, no son
aplicables a los seguros sociales, a los contratos de salud, ni al seguro de accidentes del trabajo y
enfermedades profesionales (Art. 512, inc. 2 CCom).
1. Partes del Contrato de Seguros: Tenemos las siguientes partes:
1) Asegurado (Art. 513 a) CCom): Aquel a quien afecta el riesgo que se transfiere al asegurador.
2) Asegurador (Art. 513 b) CCom): El que toma de su cuenta el riesgo.
3) Beneficiario (Art. 513 c) CCom): El que, aun sin ser asegurado, tiene derecho a la indemnización
en caso de siniestro.
4) Contratante, Contrayente o Tomador (Art. 513 f) CCom): El que celebra el seguro con el
asegurador y sobre quien recaen, en general, las obligaciones y cargas del contrato.
2. Características del Contrato de Seguros:
1) Oneroso: Requiere el pago de una prima por parte del tomador que consiste en: “la retribución o
precio del seguro” (Art. 513 s) CCom).
2) Consensual (Art. 515 CCom): El contrato de seguro es consensual. La existencia y estipulaciones
del contrato se podrán acreditar por todos los medios de prueba que contemplen las leyes, siempre
que exista un principio de prueba por escrito que emane de cualquier documento que conste en
cualquier sistema de transmisión y registro digital o electrónico de la palabra escrita o verbal.
No se admitirá al asegurador prueba alguna en contra del tenor de la póliza que haya emitido luego
de la perfección del contrato.
I. CELEBRACIÓN DEL CONTRATO DE SEGUROS.
1. La Propuesta (Art. 514 CCom): La proposición de celebrar un contrato de seguro deberá expresar la
cobertura, los antecedentes y circunstancias necesarios para apreciar la extensión de los riesgos. Para estos
efectos, el asegurador deberá entregar al tomador, por escrito, toda la información relativa al contenido del
contrato que se celebrará. Ésta deberá contener, al menos:
1) El tipo de seguro de que se trata.
2) Los riesgos cubiertos y las exclusiones.
3) La cantidad asegurada, forma de determinarla y los deducibles.
4) La prima o método para su cálculo.
5) El período de duración del contrato, así como la explicitación de la fecha de inicio y término
de la cobertura.
2. Forma de Celebración:
1) Individual (Art. 516 CCom): Puede hacerse:
a. Por Cuenta Propia: Se entiende que el seguro corresponde al que lo ha contratado, toda
vez que la póliza no exprese que es por cuenta o a favor de un tercero.
b. Por Cuenta Ajena: En virtud de un poder especial o general, y aun sin su conocimiento y
autorización. También podrá contratarse por cuenta de un tercero indeterminado pero
determinable, según lo estipulen las partes, individualizando al asegurado en la póliza bajo
la fórmula "a quien corresponda".
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1) El Riesgo Asegurado.
2) La Estipulación de Prima.
3) La Obligación Condicional de Asegurador de Indemnizar.
La falta de uno o más de estos elementos acarrea la nulidad absoluta del contrato. Son nulos absolutamente
también, los contratos que recaigan sobre objetos de ilícito comercio y sobre aquellos no expuestos al riesgo
asegurado o que ya lo han corrido.
6. Cesión de la Póliza (Art. 522 CCom): La cesión de la póliza transfiere al cesionario todos los derechos
que para el asegurado emanan del contrato y la ley. El asegurador podrá oponer al cesionario o endosatario
las excepciones que tenga contra el asegurado o beneficiario. Hay que distinguir:
1) Si la Póliza es Nominativa: La cesión de la póliza o de los derechos que de ella emanen, requiere
de la aceptación del asegurador.
2) Si la Póliza es a la Orden: La cesión de la póliza puede hacerse por simple endoso.
Sin embargo, el crédito del asegurado por la indemnización de un siniestro ya ocurrido, podrá cederse
conforme a las normas generales sobre la cesión de créditos.
7. Vigencia de la Cobertura (Art. 523 CCom): Los términos de la vigencia del contrato serán fijados en
la póliza. En defecto de estipulación hay que distinguir:
1) En cuanto al inicio de la cobertura: Los riesgos serán de cargo del asegurador a partir del
momento en que se perfeccione el contrato.
2) En cuanto a la extinción de la cobertura: Corresponderá al tribunal competente determinar hasta
cuándo correrán los riesgos por cuenta del asegurador, tomando en consideración la naturaleza del
seguro, las cláusulas del contrato, los usos y costumbres y las demás circunstancias pertinentes.
II. OBLIGACIONES DEL ASEGURADO (ART. 524 CCOM).
El asegurado estará obligado a:
1) Declarar sinceramente todas las circunstancias que solicite el asegurador para identificar la
cosa asegurada y apreciar la extensión de los riesgos: Si el asegurador no solicita la declaración
del asegurado, no puede alegar posteriormente que existieran inexactitudes, reticencias o errores
inexcusables. Respecto de esta obligación, hay que distinguir (Art. 525 CCom):
a. Si el siniestro no se ha producido: Hay que distinguir según el tipo de errores, reticencias
o inexactitudes en que ha incurrido el contratante en la información que solicite el
asegurador:
i. Si son determinantes del riesgo asegurado: El asegurador podrá rescindir el
contrato.
ii. Si no son determinantes del riesgo asegurado: El asegurador podrá proponer una
modificación al contrato, para adecuar la prima o las condiciones de la cobertura.
Si el asegurado rechaza la proposición del asegurador o no contesta dentro del plazo
de 10 días contado desde la fecha de envío de la misma, este último podrá rescindir
el contrato. En este último caso, la rescisión se producirá a la expiración del plazo
de 30 días contado desde la fecha de envío de la respectiva comunicación.
b. Si el siniestro se ha producido: Hay que distinguir:
i. Si proviene de un riesgo que hubiese dado lugar a la rescisión del contrato: El
asegurador quedará exonerado de su obligación de pagar la indemnización
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ii. Si no proviene de un riesgo que hubiese dado lugar a la rescisión del contrato:
Tendrá derecho a rebajar la indemnización en proporción a la diferencia entre la
prima pactada y la que se hubiese convenido.
Estas sanciones no se aplicarán si el asegurador, antes de celebrar el contrato, ha conocido los
errores, reticencias o inexactitudes de la declaración o hubiere debido conocerlos; o si después de
su celebración, se allana a que se subsanen o los acepta expresa o tácitamente.
2) Informar, a requerimiento del asegurador, sobre la existencia de otros seguros que amparen
el mismo objeto.
3) Pagar la prima en la forma y época pactadas (Art. 527 y 528 CCom): La prima puede consistir
en una cantidad de dinero, en la entrega de una cosa o en un hecho estimable en dinero. Salvo pacto
en contrario, el pago de la prima se hará al entregarse la póliza, el certificado de cobertura o el
endoso y deberá hacerse en el domicilio del asegurador o en el de sus representantes, agentes o
diputados para el cobro.
La falta de pago de la prima producirá la terminación del contrato a la expiración del plazo de 15
días contado desde la fecha de envío de la comunicación que, con ese objeto, dirija el asegurador al
asegurado y dará derecho a aquél para exigir que se le pague la prima devengada hasta la fecha de
terminación y los gastos de formalización del contrato. Producida la terminación, la responsabilidad
del asegurador por los siniestros posteriores cesará de pleno derecho.
4) Emplear el cuidado y celo de un diligente padre de familia para prevenir el siniestro: La
palabra “diligente” implica un cuidado mayor del que podría hacer un hombre medio.
5) No agravar el riesgo y dar noticia al asegurador sobre las circunstancias que lleguen a su
conocimiento y que agraven sustancialmente el riesgo (Art. 526 CCom): El asegurado o
contratante deberá informar al asegurador dentro de los 5 días siguientes de haberlos conocido,
siempre que por su naturaleza, no hubieren podido ser conocidos de otra forma por el asegurador o
que acredite que le fue imposible comunicarlo dentro de ese plazo. Se presume que el asegurado
conoce las agravaciones de riesgo que provienen de hechos ocurridos con su directa participación.
a. Si el siniestro no se ha producido: El asegurador dentro del plazo de 30 días a contar del
momento en que hubiere tomado conocimiento de la agravación de los riesgos, deberá
comunicar al asegurado su decisión de rescindir el contrato o proponer una modificación
para adecuar la prima o las condiciones de la cobertura de la póliza. Si el asegurado rechaza
la proposición del asegurador o no le da contestación dentro del plazo de 10 días contado
desde la fecha de envío de la misma, este último podrá dar por rescindido el contrato. En
este último caso, la rescisión se producirá a la expiración del plazo de 30 días contado desde
la fecha de envío de la respectiva comunicación.
b. Si el siniestro se ha producido sin que el asegurado, o el contratante en su caso,
hubieren efectuado la declaración sobre la agravación de los riesgos: El asegurador
quedará exonerado de su obligación de pagar la indemnización respecto de las coberturas
del seguro afectadas por el agravamiento. No obstante, en caso que la agravación del riesgo
hubiera conducido al asegurador a celebrar el contrato en condiciones más onerosas para el
asegurado, la indemnización se reducirá proporcionalmente a la diferencia entre la prima
convenida y la que se hubiera aplicado de haberse conocido la verdadera entidad del riesgo.
Estas sanciones no se aplicarán si el asegurador, por la naturaleza de los riesgos, hubiere debido
conocerlos y los hubiere aceptado expresa o tácitamente.
Salvo en caso de agravación dolosa de los riesgos, en todas las situaciones en que, de acuerdo a los
incisos anteriores, haya lugar a la terminación del contrato, el asegurador deberá devolver al
asegurado la proporción de prima correspondiente al período en que, como consecuencia de ella,
quede liberado de los riesgos.
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6) En caso de siniestro, tomar todas las providencias necesarias para salvar la cosa asegurada o
para conservar sus restos.
7) Notificar al asegurador, tan pronto sea posible una vez tomado conocimiento, de la ocurrencia
de cualquier hecho que pueda constituir o constituya un siniestro: Estas causales suelen estar
en los términos del contrato. En ese sentido el asegurado debe llamar al seguro antes que a cualquier
otro contrato para que ellos presten orientación o bien, como requisito para cobrar la indemnización.
8) Acreditar la ocurrencia del siniestro denunciado, y declarar fielmente y sin reticencia, sus
circunstancias y consecuencias: Por reticencia debemos entender que, ocurrido el siniestro, la
persona cumpla con todas las condiciones o requerimientos que solicite el asegurador.
El asegurador deberá reembolsar los gastos en que razonablemente haya incurrido el asegurado para cumplir
las obligaciones expresadas en el número 6° y, en caso de siniestro inminente, también la que prescribe el
número 4º. El reembolso no podrá exceder la suma asegurada.
Si el tomador del seguro y el asegurado son personas distintas, corresponde al tomador el cumplimiento de
las obligaciones del contrato, salvo aquellas que por su naturaleza deben ser cumplidas por el asegurado.
Las obligaciones del tomador podrán ser cumplidas por el asegurado.
III. OBLIGACIONES DEL ASEGURADOR (ART. 529 CCOM).
El asegurador contrae las siguientes obligaciones:
1) Entregar la Póliza (Art. 519): El asegurador deberá entregar la póliza, o el certificado de cobertura,
en su caso, al contratante del seguro o al corredor que la hubiera intermediado, dentro del plazo de
5 días hábiles contado desde la perfección del contrato. El corredor deberá entregar la póliza al
asegurado dentro de los 5 días hábiles siguientes a su recepción. El incumplimiento de la obligación
de entrega de la póliza dará derecho al asegurado a reclamar daños y perjuicios al asegurador, o al
corredor en su caso.
2) Prestar Asesoría e Información (Art. 529 Nº1 CCom): Cuando el seguro fuere contratado en
forma directa, sin intermediación de un corredor de seguros, el asegurador deberá:
a. Prestar asesoría al asegurado.
b. Ofrecerle las coberturas más convenientes a sus necesidades e intereses.
c. Ilustrarlo sobre las condiciones del contrato.
d. Asistirlo durante toda la vigencia, modificación y renovación del contrato y al
momento del siniestro.
Cuando el seguro se contrate en esta forma, el asegurador será responsable de las infracciones,
errores y omisiones cometidos y de los perjuicios causados a los asegurados.
3) Indemnizar el siniestro cubierto por la póliza (Art. 529 Nº2 CCom).
a. La Subrogación (Art. 534 CCom): Por el pago de la indemnización, el asegurador se
subroga en los derechos y acciones que el asegurado tenga en contra de terceros en razón
del siniestro. No tendrá este derecho contra el causante del siniestro que sea cónyuge o
pariente consanguíneo del asegurado en toda la línea recta y hasta el segundo grado
inclusive de la línea colateral, y por todas aquellas personas por las que el asegurado deba
responder civilmente. Sin embargo, procederá la subrogación si la responsabilidad proviene
de dolo o se encuentra amparada por un seguro, pero sólo por el monto que haya cubierto.
El asegurado será responsable por sus actos u omisiones que puedan perjudicar el ejercicio
de las acciones en que el asegurador se haya subrogado.
El asegurado conservará sus derechos para demandar a los responsables del siniestro.
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caso de los contratos de seguro cuyos efectos terminen antes del plazo señalado en el inciso
precedente.
4) Concurso (Art. 540 CCom): Declarada la quiebra del asegurador estando pendientes los riesgos,
el asegurado podrá poner fin anticipado al contrato, en cuyo caso tendrá derecho a la devolución
proporcional de la prima, o bien a exigir que el concurso afiance el cumplimiento de las obligaciones
del fallido. El asegurador tiene la misma opción si ocurriere la quiebra del asegurado antes de
pagarse el total de la prima.
5) Otras Causas (Art. 539 CCom): El contrato de seguro es nulo si el asegurado, a sabiendas,
proporciona al asegurador información sustancialmente falsa:
a. Al prestar la declaración al momento de contratar el seguro.
b. Al reclamar la indemnización de un siniestro.
En dichos casos, pronunciada la nulidad o la resolución del seguro, el asegurador podrá retener la
prima o demandar su pago y cobrar los gastos que le haya demandado acreditarlo, aunque no haya
corrido riesgo alguno, sin perjuicio de la acción criminal.
V. OTRAS CUESTIONES.
1. Prescripción (Art. 541 CCom): Las acciones emanadas del contrato de seguro prescriben en el término
de 4 años, contado desde la fecha en que se haya hecho exigible la obligación respectiva. En el seguro de
vida el plazo de prescripción para el beneficiario será de 4 años y se contará desde que conoce la existencia
de su derecho, pero en ningún caso excederá de 10 años desde el siniestro. El plazo de prescripción no puede
ser abreviado bajo ninguna forma de caducidad o preclusión.
1) Interrupción: Fuera de otras causales legales, la prescripción que corre en contra del asegurado se
interrumpe por la denuncia del siniestro, y el nuevo plazo regirá desde el momento en que el
asegurador le comunique su decisión al respecto.
2. Carácter Imperativo de las Normas (Art. 542 CCom): Las disposiciones que rigen al contrato de
seguro son de carácter imperativo, a no ser que en éstas se disponga otra cosa. No obstante, se entenderán
válidas las estipulaciones contractuales que sean más beneficiosas para el asegurado o el beneficiario.
Exceptúanse de lo anterior, los seguros de daños contratados individualmente, en que tanto el asegurado
como el beneficiario, sean personas jurídicas y el monto de la prima anual que se convenga sea superior a
200 UF, y los seguros de casco y transporte marítimo y aéreo.
3. Solución de Conflictos (Art. 543 CCom): Cualquier dificultad que se suscite entre el asegurado, el
contratante o el beneficiario y el asegurador será resuelta por un árbitro arbitrador, nombrado de común
acuerdo por las partes cuando surja la disputa. Si los interesados no se pusieren de acuerdo en la persona
del árbitro, éste será designado por la justicia ordinaria, debiendo dictar sentencia conforme a derecho. En
ningún caso podrá designarse en el contrato de seguro, de antemano, a la persona del árbitro. En las disputas
entre el asegurado y el asegurador que surjan con motivo de un siniestro cuyo monto sea inferior a 10.000
UF, el asegurado podrá optar por ejercer su acción ante la justicia ordinaria.
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1. Interés Asegurable (Art. 546 CCom): Toda persona que tenga un interés patrimonial, presente o futuro,
lícito y estimable en dinero, puede celebrar un contrato de seguros contra daños. Si carece de interés
asegurable a la época de sobrevenir un siniestro, el asegurado no podrá reclamar la indemnización.
1) Concurrencia de Intereses Asegurables (Art. 547 CCom): Sobre el mismo objeto asegurado
pueden concurrir distintos intereses asegurables, los que podrán cubrirse simultánea, alternativa o
sucesivamente hasta concurrencia del valor de cada interés.
2) Aseguramiento de Universalidades (Art. 548 CCom): Las universalidades o conjuntos de bienes
que por su ubicación u otra circunstancia sean materia de un mismo seguro, se podrán asegurar con
o sin designación específica de los bienes que los contengan o compongan. En uno y otro caso el
asegurado deberá individualizar los objetos asegurados y justificar su existencia y valor al tiempo
del siniestro.
2. El Vicio Propio (Art. 549 CCom): El asegurador no responderá de la pérdida o daño proveniente de
vicio propio de la cosa asegurada, a menos que se estipule lo contrario. Se entiende por vicio propio “el
germen de destrucción o deterioro que llevan en sí las cosas por su propia naturaleza o destino, aunque
se las suponga de la más perfecta calidad en su especie”.
3. Suma Asegurada y Limite de la Indemnización (Art. 552 CCom): La suma asegurada constituye el
límite máximo de la indemnización que se obliga a pagar el asegurador en caso de siniestro y no representa
valoración de los bienes asegurados.
1) Seguros Reales: No excederá del valor del bien ni del respectivo interés asegurado al tiempo de
ocurrir el siniestro. El valor de las cosas aseguradas puede ser establecido por medio de:
a. Estipulación expresa pactada al momento de celebrarse el contrato (Art. 554 CCom):
En este caso el valor pactado solo podrá ser impugnado por las partes cuando la estipulación
adolezca de un vicio del consentimiento, en cuyo caso la suma asegurada y la prima se
reducirán hasta concurrencia del verdadero valor de la cosa asegurada.
b. Valor de Reposición (Art. 555 CCom): Las partes podrán estipular que el pago de la
indemnización se hará sobre la base del valor de reposición o de reemplazo del bien
asegurado, sin exceder del límite de la suma asegurada.
2) Seguros Patrimoniales: No podrá exceder, dentro de los límites de la convención, del menoscabo
que sufra el patrimonio del asegurado como consecuencia del siniestro.
Si al momento del siniestro la suma asegurada es inferior al valor del bien, el asegurador indemnizara el
daño a prorrata entre la cantidad asegurada y la que no lo este, salvo estipulación en contrario (Art. 553
CCom).
4. La Pluralidad de Seguros (Art. 556 CCom): Cuando se hubiere contratado más de un seguro que cubra
la misma materia, interés y riesgo, el asegurado podrá reclamar a cualquiera de los aseguradores el pago del
siniestro, según el respectivo contrato, y a cualquiera de los demás, el saldo no cubierto. El conjunto de las
indemnizaciones recibidas por el asegurado, no podrá exceder el valor del objeto asegurado. Si el asegurado
ha recibido más de lo que le correspondía, tendrán derecho a repetir en su contra aquellas aseguradoras que
hubieren pagado el exceso. Asimismo, tendrán derecho a cobrar perjuicios si mediare mala fe del asegurado.
El asegurador que pagare el siniestro, tiene derecho a repetir contra los demás la cuota que les corresponda
en la indemnización, según el monto que cubran los respectivos contratos.
5. El Coaseguro (Art. 557 CCom): Existe coaseguro cuando, con el consentimiento del asegurado, dos o
más aseguradores convienen en asegurar en común un determinado riesgo. En tal caso, cada asegurador es
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“Por el seguro de responsabilidad civil, el asegurador se obliga a indemnizar los daños y perjuicios
causados a terceros, de los cuales sea civilmente responsable el asegurado, por un hecho y en los términos
previstos en la póliza” (Art. 570 CCom). En el seguro de responsabilidad civil, el asegurador pagará la
indemnización al tercero perjudicado, en virtud de sentencia ejecutoriada, o de transacción judicial o
extrajudicial celebrada por el asegurado con su consentimiento.
1. Notificación (Art. 571 CCom): El asegurado deberá dar aviso en tiempo razonable al asegurador, de
toda noticia que reciba, sea de la intención del tercero afectado o sus causahabientes de reclamar
indemnización, o de la amenaza de iniciar acciones en su contra; de las notificaciones judiciales que reciba,
y de la ocurrencia de cualquier hecho o circunstancia que pudiere dar lugar a una reclamación en su contra.
2. Extensión de la Cobertura (Art. 572 CCom): A menos que estén amparados por una cobertura especial,
el monto asegurado comprende tanto los daños y perjuicios causados a terceros, como los gastos y costas
del proceso que éstos o sus causahabientes promuevan en contra del asegurado. Salvo pacto en contrario, la
póliza no cubre el importe de las cauciones que deba rendir el asegurado, ni las multas a que sea condenado.
3. Defensa del Asegurado (Art. 537 CCom): El asegurador tiene el derecho de asumir la defensa judicial
del asegurado frente a la reclamación del tercero. Si la asume, el asegurado estará obligado a encomendar
su defensa a quien el asegurador le indique. El asegurado prestará al asegurador y a quienes éste encomiende
su defensa, toda la información y cooperación que sea necesaria. No obstante lo anterior, cuando quien
reclame esté también asegurado con el mismo asegurador o exista otro conflicto de intereses, éste
comunicará inmediatamente al asegurado la existencia de esas circunstancias, sin perjuicio de realizar
aquellas diligencias que por su carácter urgente sean necesarias para su defensa. En dichos casos, y también
cuando se trate de materia penal, el asegurado podrá optar siempre entre mantener la defensa judicial a cargo
del asegurador o encomendar su propia defensa a otra persona.
4. Transacción (Art. 574 CCom): Se prohíbe al asegurado aceptar la reclamación contraria o transigir
judicial o extrajudicialmente con el tercero afectado, sin previa aceptación del asegurador. El
incumplimiento de esta obligación, exime al asegurador de la obligación de indemnizar.
IX. SEGURO DE TRANSPORTE TERRESTRE (ARTS. 575 Y SS. CCOM).
“Por el seguro de transporte terrestre, el asegurador se obliga a indemnizar los daños materiales que
sufran las mercaderías y los medios utilizados para embalarlas, durante su carga, descarga o conducción
por vía terrestre” (Art. 575 CCom). Salvo pacto en contrario, la cobertura del seguro comprenderá el
depósito transitorio de las mercaderías y la inmovilización del vehículo o su cambio durante el viaje, cuando
dichos eventos se deban a circunstancias propias del transporte y no hayan sido causados por algunos de los
acontecimientos excluidos por la póliza.
1. Forma y Vigencia de la Cobertura (Art. 576 CCom): El seguro de transporte terrestre puede contratarse
por viaje o por un tiempo determinado. Salvo pacto en contrario, el seguro comienza desde que se entregan
las mercaderías al porteador y termina cuando se entregan al consignatario en el punto de destino. A menos
que el seguro sea por viaje, la entrega al consignatario debe efectuarse dentro del plazo previsto en la póliza.
1) Cuando el deudor haya sido declarado en quiebra mediante resolución judicial firme.
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2) Cuando haya celebrado con sus acreedores, convenios regulados por la Ley de Quiebras que
le otorguen condonaciones.
3) Cuando habiendo sido demandado ejecutivamente, se establezca que el deudor no posee
bienes suficientes para solucionar la deuda o que, por su ocultamiento, se haga imposible la
prosecución del juicio.
4) Si el asegurado y el asegurador acuerdan que el crédito resulta incobrable.
5) En los demás casos que acuerden las partes.
2. Gastos de Cobranza (Art. 581 CCom): Las partes podrán convenir que, además del monto de la deuda
impaga, la suma asegurada cubra también los gastos originados por las gestiones de cobranza y cualesquiera
otros.
XI. SEGURO DE PERSONAS (ARTS. 588 Y SS. CCOM).
“Son seguros de personas los que cubren los riesgos que puedan afectar la existencia, la integridad física
o intelectual, la salud de las personas y los que garantizan a éstas, dentro o al término de un plazo, un
capital o una renta temporal o vitalicia” (Art. 588 CCom). Los seguros de personas pueden ser:
1) Seguros de Vida: El asegurador se obliga a pagar una suma de dinero al contratante o a los
beneficiarios, si el asegurado muere o sobrevive a la fecha estipulada.
2) Seguros de Renta Vitalicia: Mediante el cual el asegurador recibe del contratante un capital y se
obliga a pagarle a él o sus beneficiarios una renta hasta la muerte de aquél o de éstos.
3) Seguros de Accidentes Personales: El asegurador se obliga a indemnizar al asegurado o a sus
beneficiarios, las lesiones corporales, la incapacidad o la muerte que éste sufra a consecuencias de
un accidente.
4) Seguros de Salud: El asegurador se obliga a pagar los gastos médicos, clínicos, farmacéuticos, de
hospitalización u otros en que el asegurado incurra, si éste o sus beneficiarios requiriesen de
tratamiento médico a consecuencia de enfermedad o accidente.
1. Interés Asegurable (Art. 589 CCom): Los seguros de personas pueden ser contratados por el propio
asegurado o por cualquiera que tenga interés. Los seguros contratados en contravención a estas normas serán
absolutamente nulos y el asegurador estará obligado a restituir las primas percibidas, pudiendo retener el
importe de sus gastos, si ha actuado de buena fe.
2. Declaraciones y Exámenes de Salud (Art. 590 CCom): El asegurador sólo podrá requerir antecedentes
relativos a la salud de una persona en la forma establecida en el artículo 525, pudiendo solicitar la práctica
de exámenes médicos de acuerdo a lo establecido en la ley.
3. Enfermedades y Dolencias Preexistentes (Art. 591 CCom): Sólo podrán considerarse preexistentes
aquellas enfermedades, dolencias o situaciones de salud diagnosticadas o conocidas por el asegurado o por
quien contrata en su favor.
4. Indisputabilidad (Art. 592 CCom): Transcurridos 2 años desde la iniciación del seguro, el asegurador
no podrá invocar la reticencia o inexactitud de las declaraciones que influyan en la estimación del riesgo,
excepto cuando hubieren sido dolosas.
5. Designación del Beneficiario (Art. 593 CCom): La designación del beneficiario podrá hacerse en la
póliza, en una posterior declaración escrita comunicada al asegurador o en testamento. Si al momento de la
muerte real o presunta del asegurado no hubiere beneficiarios ni reglas para su determinación, se tendrá por
tales a sus herederos. Los beneficiarios que sean herederos conservarán dicha condición aunque repudien la
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emanen del contrato de reaseguro para cobrarle al reasegurador. Ninguna de estas convenciones exonerará
al asegurador directo de su obligación de pagar el siniestro al asegurado.
EL CONTRATO DE TRANSPORTE
Hay cuatro formas básicas: (i) transporte terrestre, (ii) transporte marítimo, (iii) transporte aéreo y (iv)
transporte multimodal.
I. EVOLUCIÓN HISTÓRICA.
Parte en la época de los fenicios que fueron los primeros en ir regulándolo. A lo largo de la historia ha ido
variando su naturaleza jurídica. En un inicio se entendía como un contrato de prestación de servicios
regulado por algunas reglas especiales. Principalmente en el s. XIX a través del comercio internacional y
los medios masivos de comunicación ha comenzado a adquirir vida propia.
Las principales regulaciones son: (i) la Convención Internacional sobre Transporte Internacional de
Mercaderías por Carretera de Ginebra de 1956, (ii) la Convención Internacional sobre Transporte
Internacional de Mercaderías por Ferrocarril de Berna de 1961, (iii) la Convención sobre la Unificación de
los Conocimientos de Embarque de Bruselas de 1924, (iv) la Regla de la Haya de 1968, (v) la Convención
de Varsovia de 1929, (vi) el Protocolo de la Haya de 1955 y (vii) la Convención de Roma. Estos últimos
tres de transporte aéreo.
Dentro de las organizaciones más importantes tenemos la Asociación de Transporte Internacional (IATA)
y la Organización de Aviación Civil Internacional (OACI).
II. MERCANTILIDAD DEL TRANSPORTE.
El transporte es un contrato mercantil definido en el Art. 3 Nº6, 15 y 16 CCom. Si bien se omite el transporte
en lagos, el Art. 166 CCom lo incluye dentro del transporte terrestre. Para determinar si para el cargador
en el transporte terrestre también es un acto de comercio hay que estar a la teoría de lo accesorio. En cambio,
respecto del transporte marítimo siempre será mercantil porque el mar mercantiliza los actos. Respecto del
transporte aéreo se aplican las mismas normas del transporte terrestre.
El Art. 166, inc. Final CCom define al empresario de transporte como: “El que ejerce la industria de
hacer transportar personas o mercaderías por sus dependientes asalariados y en vehículos propios o que
se hallen a su servicio”. El profesor Rafael Eyzaguirre define la empresa de transporte como: “organización
de capital, propio o ajeno, y de trabajo ajeno que, dirigida por una persona denominada empresario,
intermedia en la circulación de la riqueza mediante la unión de estos elementos y su oferta al público”.
Estas empresas pueden ser:
1) De Producción: Cuando el productor es el mismo que transporta los bienes. Discutible porque la
ley impide al productor transportar sus propios bienes para declarar el contrato como de transporte.
2) De Distribución.
3) De Servicios Auxiliares.
III. EL TRANSPORTE POR TIERRA, LAGOS, CANALES Y RIOS NAVEGABLES.
El Art. 166, inc. 1 CCom lo define como: “Contrato en virtud del cual uno se obliga por cierto precio a
conducir de un lugar a otro, por tierra, canales, lagos o ríos navegables, pasajeros o mercaderías ajenas,
y a entregar éstas a la persona a quien vayan dirigidas”. La doctrina lo define a su vez como: “Contrato
por el cual una de las partes, llamada porteador, se obliga a cambio del precio a realizar las operaciones
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necesarias para trasladar de un lugar a otro una cosa o persona, o ambas en condiciones y términos
pactados, bajo su propia custodia”. Es una obligación de hacer y de resultado.
1. Partes del Contrato:
1) Porteador: “Aquel que contrae la obligación de conducir”. Ej.: Fedex.
2) Cargador, Remitente o Consignante: “Aquel que por cuenta propia o ajena encarga la
conducción”. Ej.: Amazon.
3) Consignatario: “Aquel a quien se envían las mercaderías”. Ej.: Comprador final. Puede
intervenir:
a. A través de Estipulación a Favor de Otro: Ya que si acepta nace el derecho de reclamar
del porteador la entrega de la carga en el lugar de destino.
b. A través de Promesa de Hecho Ajeno: Ya que cumple la obligación de pagar el precio o
porte que sino caerá sobre el cargador.
El cargador y el consignatario pueden ser la misma persona, pero no así el cargador y el porteador porque
se trata de transporte de mercaderías ajenas. Es en teoría una obligación personalísima, pero pueden haber
casos de endosos como aquel que ocurre entre empresas de buses de transporte de personas.
También existen los Comisionistas o Agentes de Transporte que son los que intermedian entre el cargador
y el porteador, asumiendo la calidad de porteador frente al cargador para todos los efectos legales, teniendo
más que la simple calidad de apoderado.
2. Figuras Especiales de Transporte:
1) Freight Forward: Contrato por el que se contrata el transporte consolidando el container con las
cosas de otras personas. La persona con la que se contrata el freight forward no es el que transporta
las cosas sino que es un agente de transporte que solo consolida las cosas de varias personas para
que sean transportadas por otro. Esto reduce los costos del transporte individual.
2) Participación Combinada de Porteadores: Puede tener distintas figuras:
a. El cargador contrata tantos transportes como porteadores deban intervenir: Es muy
común en el transporte desde Asia donde uno transporta desde China a Australia y otro de
Australia a Chile.
b. El cargador contrata un porteador y este a su vez subcontrata.
c. El cargador celebra un contrato único con pluralidad de porteadores en el que cada
uno de ellos responde de la ejecución integra del transporte aunque su intervención
sea parcial en el transporte mismo: Responden solidariamente. Sin embargo, el primero
será responsable hasta que el segundo haya recibido sin reservas la cosa y así
sucesivamente. A pesar de ello el cargador puede dirigirse contra cualquiera, sin perjuicio
que el porteador diligente pueda dirigirse contra el resto.
3. Precio del Contrato: Según el Art. 166, inc. 6 CCom el precio se llama Porte, tanto en el transporte
terrestre como aéreo. En el transporta marítimo se llama Flete. Generalmente el transporte terrestre se hace
a porte pagado, sino se llamara Porte Debido.
4. Características del Contrato: (i) bilateral, (ii) consensual, (iii) nominado, (iv) principal, (v) oneroso,
(vi) de tracto sucesivo y (vii) puede ser de adhesión.
5. Clasificación del Contrato:
1) De Personas o Mercaderías.
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2) Particulares o Privados.
3) Según el medio que se presta:
a. Terrestre.
b. Marítimo: Regulado por la Ley 18.680. Puede ser:
i. Contrato de Fletamento.
ii. Contrato de Transporte Propiamente tal.
c. Aéreo: Regulado por el Código Aeronáutico y la ley 18.916.
6. Carta de Porte (Art. 173 CCom): No constituye una solemnidad ya que el contrato se perfecciona por
el solo consentimiento de las partes, pudiendo probarse por cualquiera de los medios de prueba. Si falta
alguna mención en la carta de porte puede suplirse por cualquier medio de prueba. Puede ser nominativa, a
la orden o al portador. Sus formalidades son:
1) Debe extenderse en duplicado.
2) Debe contener las siguientes menciones (Art. 175 CCom):
a. Nombre, Apellido y Domicilio del Cargador, Porteador y Consignatario.
b. Calidad Genérica de las Mercaderías, Peso, Marcas y Numero de Bultos que las
contengan.
c. Lugar de Entrega.
d. Porte.
e. Plazo en que debe hacerse la Entrega de la Carga.
f. Lugar, Día, Mes y Año de Otorgamiento.
g. Cualquier otro Pacto o Condición que las Partes acuerden.
La carta es emitida por el cargador y se entrega al porteador al momento de entregar la mercadería. Es el
contrato de transporte propiamente tal y su función es ser medio de prueba, titulo de crédito respecto de las
mercaderías portadas y medio de transferencia del dominio según las reglas de la cesión de créditos.
Su contenido se divide en tres fases:
1) Entrega de las Mercaderías al Porteador: Si no hay carta de porte deberá entregarse según el
lugar en que se entrega según la costumbre.
2) Transporte propiamente tal.
3) Llegada de las Mercaderías al Destino.
7. Derechos y Obligaciones del Cargador:
7.1. Obligaciones del Cargador:
1) Entregar la Mercadería (Art. 180 CCom): Debe entregarlas bien acondicionadas en el tiempo y
lugar convenidos. Si no se ha otorgado carta de porte se presume que han sido entregadas al
porteador sanas y en buenas condiciones. El incumplimiento de esta obligación da derecho al
porteador a resolver el contrato y exigir el pago de la mitad del porte.
Si quiere llevar a cabo igualmente el encargo fuera de plazo podrá hacerlo cobrando los costos que
se generen por la entrega tardía o por haberlo hecho en un lugar distinto al acordado como los costos
por haberla entregado más tarde en que incurrió el consignatario.
Por último, el Art. 182 CCom establece una indemnización de perjuicios fijada por ley en la mitad
del porte.
2) Entregar todos los documentos necesarios para el Libre Tránsito o el Pasaje de la Carga: Son
los documentos tributarios y otros documentos que señale la ley. El incumplimiento puede gatillar
el comiso de las mercaderías por aduana y el pago de impuestos que serán de cargo del cargador.
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3) Pagar el Porte Convenido: En términos generales será obligación del consignatario, pero según el
Art. 189 CCom paga el cargador si el consignatario no quisiera hacerlo por ser insuficientes el
valor para cubrir el porte y los gastos de conservación.
7.2. Derechos del Cargador:
1) A dejar sin efecto el contrato por su sola voluntad antes o incluso después de comenzado el
viaje (Art. 169 CCom): Rompe con el principio pacta sunt servanda del Art. 1545 CC. Pero, se
complementa con la obligación de pagar el porte, ya que:
a. Si deja sin efecto el contrato antes de iniciado el transporte: Paga la mitad del porte.
b. Si deja sin efecto el contrato durante el viaje: Paga el total del porte. A esto se le llama
Falso Porte.
Esta posibilidad se contempla debido a que el contrato de transporte es un contrato accesorio al
principal, es un medio para cumplir otras obligaciones.
Asimismo, el Art. 170 CCom permite que ambas partes dejen sin efecto el contrato en caso de una
ocurrencia que impida realizar el viaje y en este caso nadie debe indemnización a nadie.
2) Cambiar el Lugar de Destino (Art. 187 y 188 CCom): El cargador puede variar el destino y
consignación de las mercaderías mientras estas estén en camino. Para hacerlo deberá devolver el
duplicado de la carta de porte y si no lo hace será responsable el cargador de los daños y perjuicios
que acredite el porteador por el cambio de destino o consignación.
Si la variación supone un cambio de ruta o un viaje más largo o dispendioso, de común acuerdo
deberán establecer la variación en el porte. Si no llegan a acuerdo, el porteador cumple su obligación
realizando la originalmente pactada.
El Art. 202 CCom señala que si la carta de porte ha sido cedida o negociada la entrega de las
mercaderías se hará al cesionario, endosatario o al portador según corresponda.
3) Privilegio del Cargador (Art. 190 CCom): El cargador tiene el privilegio de segunda clase para
ser pagado de las indemnizaciones que sufra por perdidas, faltas o averías de las mercaderías como
asimismo por el retardo en su entrega.
8. Derechos y Obligaciones del Porteador:
8.1. Obligaciones del Porteador:
1) Recibir, Cargar y Transportar las Mercaderías: Tiene la obligación de recibirla en el lugar y
momento convenido (Art. 191 CCom), según el uso de personas inteligentes siendo responsable el
porteador por su incumplimiento. Debe recibirlas, cargarlas y transportarlas en el primer viaje que
realice al lugar en que están destinadas a falta de acuerdo de las partes (Art. 192 CCom). Inicia su
responsabilidad cuando recibe las mercaderías y termina cuando las entrega a conformidad al
consignatario.
Efectuar la Conducción: Significa que debe hacerla en el plazo y en el camino convenido. Si no
hay plazo debe hacerlo en el primer viaje que haga a ese destino y si no hay ruta designada o hay
dos o más debe elegir la más directa (Art. 193 CCom). La ruta convenida puede tener variaciones
voluntarias y el porteador será responsable de las perdidas, faltas o averías si es que ocurre. Si el
cambio ocurre por fuerza mayor el porteador tiene distintas opciones:
a. Dejar ahí la carga o volverse: Cobrando el porte a prorrata del camino recorrido.
b. Proseguir el viaje no obstante el obstáculo (Art. 195 CCom): Si en este caso la ruta es
más larga y por ende más costosa tendrá derecho al aumento del porte, pero si sigue por la
misma ruta no tiene derecho a cobrar indemnización, salvo la de retardo.
Modalidades del Transporte:
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1) Que las mercaderías pasen a manos de un tercero poseedor por un título legal transcurrido 3
días desde la entrega.
2) Que haya transcurrido 1 mes contado desde la entrega.
Esto no obsta que pueda cobrar el porte y los gastos por los medios que le otorgue la ley.
8.3. Responsabilidad del Porteador: Responde de culpa leve como buen padre de familia. El Art. 207
CCom establece una presunción de culpabilidad en caso de avería, perdida o retardo, basta probar que hubo
avería, perdida o retardo para que se presuma su culpabilidad. Pero, esta presunción es simplemente legal,
pudiendo probar en contrario. La causal de responsabilidad es el incumplimiento de sus obligaciones. Los
eximentes de responsabilidad son tres:
1) Caso Fortuito o Fuerza Mayor: Tiene a su vez tres contraexcepciones:
a. Que por hecho o culpa propia hubiere contribuido al caso fortuito.
b. Si no hubiere empleado toda la diligencia o pericia necesaria para atenuar o cortar la
fuerza mayor.
c. Si en la carga, conducción o conservación de las mercaderías no hubiere puesto la
diligencia y cuidado que acostumbran los porteadores inteligentes y precavidos.
2) Vicio Propio de la Carga.
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En caso de pérdida de los objetos entregados a los empresarios, a sus agentes o factores, el pasajero o
cargador deberá acreditar su entrega e importe. Si la prueba del valor fuere imposible o insuficiente, se
deferirá el juramente al pasajero o cargador y en virtud de este el juez determinara prudencialmente la
cantidad que deberá pagar el empresario por indemnización.
Los empresarios no serán responsables del dinero, alhajas, documentos o efectos de gran valor que
contengan los cofres, paquetes o cajones transportados, si al tiempo de la entrega los pasajeros o cargadores
no hubieren declarado su contenido.
IV. TRANSPORTE MARITIMO.
Este tipo de conducción se hace a través de naves por mar, entendiendo por tales: “toda construcción
principal, destinada a navegar, cualquiera que sea su clase y dimensión” (Art. 826 CCom).
Doctrinariamente nave se puede definir como “construcciones flotantes principales o independientes aptas
para la navegación marítima que han sido creadas por el hombre”. Su forma de propulsión es irrelevante.
Asimismo, el Art. 827 CCom señala que: “El concepto de nave comprende tanto el casco como la
maquinaria y las pertenencias fijas o movibles que la complementan. No incluye el armamento, las vituallas
ni fletes devengados”.
En cuanto a su naturaleza jurídica, las naves son bienes muebles (Art. 828 CCom) sobre el cual puede
constituirse hipoteca.
Los buques mercantes o mercantiles pueden clasificarse de dos modos:
1) Según el contenido del transporte: Pueden ser buques de carga o cabotaje, de pasajero o mixtos.
2) Según la forma de explotación: Pueden ser:
a. Liners: Aquellos que cumplen un itinerario prefijado y un tiempo de duración de viaje más
o menos determinado.
b. Tramps: Aquellos que no tienen un itinerario prefijado y navegan de un puerto a otro según
los viajes convenidos.
La compraventa de naves de más de 50 toneladas ha de hacerse por escritura pública. Asimismo, el dominio
de las naves se adquiere por (Art. 831):
1) Dejación: En este caso adquiere la propiedad el asegurador si es mutuamente aceptada.
2) Apresamiento: Conforme al derecho internacional.
3) Contrato de Construcción.
4) Compraventa: Sera siempre mercantil porque el mar mercantiliza los actos. En caso de ser naves
menores basta un instrumento privado otorgado ante notario. Si la compraventa se hace en el
extranjero se rige por la ley del lugar de otorgamiento (Art. 832 CCom) por el principio lex locus
regit actum.
El vendedor tiene un privilegio por el saldo de precio que adeude el comprador.
Asimismo, el acreedor del vendedor tiene un derecho de persecución por el cual podrá exigir el
cumplimiento de las obligaciones que pesan sobre la nave comprada, en caso de que esta se
encuentre en poder de terceros adquirentes.
1. Contrato de Fletamento (Art. 927 y ss. CCom): Habrá contrato de fletamento cuando “el dueño o
armador pone la nave a disposición de otro, para que éste la use según su propia conveniencia dentro de
los términos estipulados”. El que pone la nave a disposición de otro se denomina fletante y el que la usa
fletador. Por ello es una obligación de medios. Hay que distinguir dos conceptos:
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1) Gestión Náutica: Es la que corresponde a la conducción y manejo técnico de la nave. Para ejercer
esta gestión es necesario que el fletante conserve la tenencia de la nave y así preocuparse del buen
estado del barco, instrumental náutico, medios de propulsión y en general, de la navegabilidad del
barco.
2) Gestión Comercial: Explotación económica de la nave, pudiendo aprovecharla para sí o a su vez
celebrando contratos de transporte con terceros.
En el fletamento, el capitán del barco queda subordinado al fletador en cuanto a:
1) Rutas de Viaje.
2) Cargamento: Que se debe subir y que no al barco.
3) Puertos Intermedios o Viajes Directos.
A su vez, no queda subordinado el capitán respecto a la navegación misma. El capitán decide si la nave
tiene o no la capacidad para llevar tanta mercadería o si el barco puede o no detenerse.
Esto genera diferencias respecto a:
1) Los Gastos: El fletador determina la ruta y cuanto se gasta.
2) La Responsabilidad: Como por ejemplo, si el capitán indica que el barco no puede llevar a cabo
esa ruta y el fletador hace igualmente que se lleve por ahí, será su responsabilidad.
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desarmada y sin equipo o con un equipo y armamento incompleto, cediendo a esta última su
tenencia, control y explotación, incluido el derecho a designar al capitán y a la dotación.
3) Fletamento por Viaje (Art. 948 CCom): Contrato en que se pone a disposición la nave, sea parcial
o totalmente, para uno o más viajes determinados, no estando sujeta tiempo, cubriendo el fletador
los gastos que el viaje implique.
Para todos estos casos se requiere de una Póliza de Fletamento si los barcos registran menos de 50
toneladas. Esta póliza debe incluir (Art. 935 CCom):
1) El nombre y domicilio del fletante y fletador.
2) Individualización de la nave y sus características, en especial la capacidad de carga de la nave.
3) Flete y modalidad de pago.
4) Duración del contrato.
5) Referencia a la actividad que el fletador pretende realizar.
1.3. Obligaciones del Fletante:
1) Presentar y poner la nave a disposición del fletador: En la fecha y lugar convenidos, en buen
estado y apta para su uso con la documentación pertinente.
2) Pagar los gastos de gestión náutica en el caso que la tenga.
3) Cumplir con el viaje dentro de los términos del contrato.
1.4. Obligaciones del Fletador:
1) Pagar el Flete en los términos convenidos: Esta obligación se suspende mientras no sea posible
utilizar comercialmente la nave, salvo que sea por causas imputables al fletador. La paralización
deberá exceder de 24 horas para que haya lugar a la indicada suspensión del flete (Art. 944 CCom).
2) Pagar Gastos Propios de la Gestión Comercial: Hay que analizar los incoterms para saber quién
se hace cargo de los gastos.
1.5. Formas de Terminar el Contrato de Fletamento:
1) Por la Expiración de la Póliza.
2) Por la Falta de Pago del Flete o de la Parte de este que se hubiere devengado: El Art. 942
CCom señala que se produce cuando han pasado 7 días contados desde la fecha respectiva de pago.
La regla general es que en el fletamento los pagos sean:
a. Mensuales.
b. Anticipados.
c. Proporcionales: Dependiendo de cuanto se ha cumplido del fletamento.
3) Por la Perdida de la Nave Fletada: Se entiende perdida por su destrucción, hundimiento o porque
pierde la aptitud comercial. En este caso se paga el flete hasta el día de la perdida inclusive.
4) Por Guerra, Embargo u otro Hecho Extraordinario.
2. Contrato de Transporte Marítimo Propiamente Tal: Es una obligación de resultado, a diferencia del
contrato de fletamento. Su característica esencial es que al recibir las mercaderías el porteador emite un
documento que las describe el cual es el Conocimiento de Embarque. La legislación aplicable en Chile es
la ley chilena según el Art. 979 CCom. Sus partes son:
1) Porteador o Transportador: Es la persona que por sí o por medio de otra persona que actúe a su
nombre, celebra el contrato de transporte con el cargador. Es quien concilia la carga.
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1) Los dependientes.
2) Al agente.
Se agrava su responsabilidad si se trata de mercaderías peligrosas no avisadas y cuando sea cual sea la
mercadería la declaración que efectúa es falsa.
2.4. Limitaciones de Responsabilidad (Art. 992 CCom): En caso de pérdida hay limitaciones establecidas
por convención internacionales referidas al peso. Por ejemplo: en caso de atraso hay un límite de
responsabilidad de máximo 2,5 veces el flete, etc.
2.5. Obligaciones de las Partes:
1) Del Cargador:
a. Pagar por el Transporte.
b. Entregar las Mercaderías al Porteador.
2) Del Porteador:
a. Transportar las Mercaderías.
b. Conservar las Mercaderías.
c. Entregar las Mercaderías en el puerto de destino.
3) Del Consignatario:
a. Pagar por el Transporte.
b. Recibir las Mercaderías Conformes.
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2.6. Avisos, Reclamaciones y Acciones (Art. 1027 CCom): El hecho de poner las mercancías en poder del
consignatario hará presumir, salvo prueba en contrario, que el transportador las ha entregado tal como
aparecen descritas en el documento de transporte o en buen estado, si éste no se hubiera emitido. No
procederá esta presunción en los siguientes casos:
1) Cuando el consignatario haya dado al transportador aviso por escrito de pérdida o daño,
especificando la naturaleza de éstos, a más tardar el primer día hábil siguiente al de la fecha
en que las mercancías fueron puestas en su poder, o
2) Cuando la pérdida o el daño de que se trate no sean visibles, y se haya dado aviso por escrito
de pérdida o daño, especificando la naturaleza de éstos, a más tardar en el plazo de 15 días
consecutivos, contado desde la fecha en que las mercancías fueron puestas en poder del
consignatario.
No será necesario dar aviso de pérdida o daño respecto de los que se hayan comprobado en un examen o
inspección conjunta de las partes, efectuada al momento de ser recibidas las mercancías por el consignatario.
3. Documentación del Transporte Marítimo:
1) Conocimiento de Embarque o Bill of Leading (Arts. 1014 y ss. CCom): Lo emite el
transportador y es un título de crédito para el porteador y un recibo de mercaderías para el cargador.
Pueden hacerse reservas las partes en el conocimiento de embarque para decir que se embarcan tal
cual como se entregan, que la mercadería no se ha abierto, etc. Generalmente se emiten 4
ejemplares:
a. Para el Transportador o Porteador.
b. Para el Cargador.
c. Para el Capital.
d. Para el Consignatario.
En la práctica se emiten solo dos copias: una para el capitán y otra para el cargador, y el original se
lo queda el porteador.
Tiene una doble funcionalidad:
a. Compraventa: El vendedor la hará llegar a través del contrato de transporte y en él hay
una tercera persona: el transportador o porteador.
b. Contrato de Transporte.
2) Póliza de Flete: Cuando procede es una prueba del contrato de transporte, en cambio, el
conocimiento de embarque solo será prueba del contrato de transporte cuando no proceda la póliza.
La póliza puede hacerse por escritura pública o instrumento privado, en cambio, el conocimiento
de embarque siempre es privada. Puede asimismo no haber póliza, mientras que siempre habrá
conocimiento de embarque. No es una póliza de seguro, solo una prueba del contrato de transporte.
Por ello lo podemos definir como: “documento justificativo del contrato”. A diferencia del
conocimiento de embarque no es un título de crédito y de valor negociable, siendo siempre un
documento nominativo. Se emite en tantos ejemplares como partes haya en el contrato.
JOINT VENTURE
Es la aventura conjunta. Es un contrato bastante amplio, puede ser cualquier tipo de acuerdo que tienda a
regular una colaboración entre dos o más empresas. Sandoval lo define como: “una alianza estratégica
donde dos o más empresas aportan capital u otro tipo de activos dando origen a una nueva empresa para
llevar a cabo una actividad económica o realizar un proyecto común”. Cuando hablamos de empresa no
hablamos necesariamente de una sociedad, sino de un emprendimiento común.
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1. Características:
1) No genera una sociedad necesariamente: Por ello no necesariamente deben compartir
equitativamente las pérdidas y ganancias.
2) Genera un vínculo de colaboración y no de dominación entre las empresas: Suelen ser suscritos
por empresas que de una u otra forma tienen objetos complementarios.
3) Es un contrato funcional y dinámico: Suelen ir variando según el desarrollo del negocio.
4) Ofrece un vínculo de organización mediante el cual se establecen reglas de administración,
fiscalización, determinados órganos o entidades entre las empresas y las obligaciones y
derechos que surgen entre las partes.
5) Constituye una nueva empresa en sentido económico.
6) Tiene un carácter único y singular.
2. Elementos: Es un contrato innominado, pero en doctrina se reconocen ciertos criterios respecto de los
cuales hay cierta unanimidad respecto de los elementos que debe tener el contrato:
1) Aventura o Negocio Particular con motivo del cual se contrata.
2) Participación Parcial de las Empresas que colaboran entre sí, las cuales mantienen su
autonomía e identidad jurídica: Es parcial porque cada una de las empresas mantiene su
individualidad y solo ponen a disposición del negocio común parte de sus activos. Por ello
perfectamente empresas competidoras pueden seguir compitiendo en lo que no haya joint venture.
3) Riesgo Compartido y la Copropiedad del Negocio o Proyecto: La contribución puede ser de
recursos materiales o humanos y este concepto de contribución es más amplio que el aporte,
entendido como aporte social. Además este aporte no es limitado, es decir, si las necesidades del
negocio lo ameritan deberá contribuirse con más bienes de una manera más dinámica de como se
hace en una sociedad.
4) Derecho a Participar de los Beneficios Económicos.
5) Derecho al Control y Administración Compartido: Las partes que celebran el contrato suelen
estar muy involucradas en la administración, de un modo u otro, pero suelen estarlo, lo que no
ocurre en las sociedades, donde administra el directorio.
6) Existencia de Deberes Fiduciarios: Debe existir un nivel de lealtad entre las partes, también una
equivalencia o proporción de información entre las partes, también una forma regulada de cómo se
va a dar cuenta de los beneficios y las pérdidas que se generen a partir de esta asociación y también
una obligación de no competir en relación al negocio común en el que están participando. También
existen ciertas prohibiciones:
a. Que las partes prohíben obtener beneficios no autorizados en el acuerdo.
b. Dañar el negocio de las otras empresas con las cuales de forma esta alianza.
c. Abusar de la información confidencial que tenga de una de las partes y que haya
obtenido de este acuerdo para obtener ventajas indebidas.
d. No afectar las normas de libre competencia: No abusar de una posición dominante.
3. Clases de Joint Venture: Pueden establecerse según su estructura como:
1) Contrato de Sociedad: Cuando los socios constituyen una sociedad como marco regulatorio para
realizar el negocio común.
2) Contrato de Asociación o Cuenta por Participación.
3) Subcontrato: Se da cuando una empresa que quiere desarrollar un emprendimiento requiere cierta
cooperación pero en tal caso las partes acuerdan que una empresa contrate a la otra con el fin de
obtener determinados beneficios una y otra pero mediante la modalidad de un subcontrato.
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4) Consorcio: Contrato por el cual se busca llegar a un acuerdo para emprender o gestionar cualquier
operación o actividad que permite que un grupo de personas jurídicas o naturales logren un objetivo
determinado. Se distingue del joint venture porque el consorcio es reconocido en determinadas
industrias como de construcción, salud o tecnología.
5) Propiamente tal: Cualquier acuerdo que no esté dentro de los anteriores.
6) Joint Venture Contractual o No Corporativo: Mediante el cual se busca regular la ejecución de
determinados contratos como una licencia, franquicia, arrendamiento de bienes, de servicios, know
how. Ya existe un contrato que una parte tiene suscrito pero suscribe un joint venture para ejecutar
de mejor manera ese contrato.
Según el grado de participación en la empresa y entidades puede ser:
1) Joint Venture Dominado: Existe una empresa que tiene una posición dominante sobre la otra.
2) Joint Venture Independiente: Ambas empresas tienen un rol equivalente y se van turnando en el
control.
3) Joint Venture Participativo: Todos los miembros están comprometidos a obtener un objetivo
común y participan comúnmente a ello. Todos administran y tienen las mismas facultades.
Según el tipo de obra que se va a realizar:
1) Instrumental: Consiste en lograr la coordinación en la actividad de varias empresas para realizar
una obra compleja con un tercero.
2) Operativo: Asociación de dos o más empresas en el cual para desarrollar un objetivo común se
dividen las actividades que realizaran dependiendo de sus capacidades y posibilidades.
4. Celebración del Joint Venture: Primeramente se firma un acuerdo mínimo que tengan las partes o MOU
con confidencialidad y exclusividad. Recién en ese momento comienzan a negociar el joint venture.
Generalmente se parte como un joint venture propiamente tal, pero al ser funcional puede modificarse
repetidamente. Si bien su duración suele ser acotada, suele ser más extenso que el plazo del objetivo que
tuvo en miras al formarse para responder por las garantías.
Si se celebra con la necesidad de explorar un negocio común desde cero nuevamente se genera un MOU
con confidencialidad y exclusividad. Pero es usual que este tipo de joint venture genere una sociedad o que
se genere una simple colaboración empresarial.
Si se forma la sociedad, esta será una parte del joint venture, ya que este último es el contrato marco que
regula todo. Esto no ocurre en el consorcio donde el marco es más restringido.
CONTRATOS DE REPRESENTACION COMERCIAL, SIMPLE AGENCIA, CONCESION Y
DISTRIBUCION
“Contrato o negocio preparatorio, de carácter permanente, que celebran dos empresarios o comerciantes,
en virtud del cual uno de ellos, llamado el principal, conviene con el otro, llamado agente, representante
o concesionario, las normas que regirán sus negocios futuros, que aquel pretende incentivar por
intermedio de la actuación de la otra parte, obligándose a pagarle la comisión por negocio o a efectuar
las ventas con descuento al concesionario o agente, de acuerdo a los términos pactados”.
1. Elementos Comunes:
1) En cuanto a la Causa de Contratar:
a. Para el Principal: Tiene el propósito de promover sus ventas o las prestaciones de servicios
que constituyen su giro.
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1. Efectos Generales:
1) Para el Concesionario: No genera inmediatamente, salvo pacto en contrario, obligación alguna de
hacer pedidos al principal, pero si los efectúa, comienza a operar la normativa vigente.
2) Para el Principal: Genera inmediatamente una obligación de respetar u hacer honor a los pedidos
que le efectúe el concesionario, de acuerdo a los términos estipulados.
2. Obligaciones del Concesionario derivadas de ciertas Modalidades: Su incumplimiento puede
conllevar a la rescisión del contrato.
1) Cláusula de Mínimo: Implica que el concesionario debe hacer dentro de un periodo determinado
pedidos mínimos a la principal.
2) Obligación de Mantenimiento de Stock: Implica que el concesionario debe mantener un stock
mínimo para el consumo del público.
3) Obligación de Prestar Servicios a Clientes.
4) Obligación en cuanto a Propaganda: Implica que el concesionario debe hacer propaganda o
publicidad de la principal indicando que es concesionario de la misma, etc.
3. Derechos del Concesionario derivados de ciertas Modalidades:
1) Franquicia.
2) Premios por alcanzar Metas estipuladas.
3) Exclusividad Territorial.
4) Traspasos de Know How o Tecnología.
CONTRATO DE FRANQUICIA
“Acuerdo de comercialización que implica que determinados nombre, marcas, licencias, know how,
marketing y asistencia técnica son puestas por el franquiciante a disposición del franquiciado,
manteniendo un interés permanente en el negocio de este franquiciado, ya que va aparejado a un pago
mensual de los derechos”. En Chile solo se regula en parte debido a que se regulan los pagos respecto de
cuestiones de cambios de divisas en la normativa del banco central para el pago del franquiciado al
franquiciante. Tiene dos modalidades:
1) Franquicia de Producto o Product Franchising: Consiste en un sistema de distribución de
determinados productos, enseñanzas o métodos para prestar el servicio.
2) Format Franchising: Implica no solo la entrega del producto o enseñanza, sino el traspaso de
información completa para operar el negocio, ya sea de operación del producto o prestación de
servicios. El franquiciante suele determinar cómo debe administrar la empresa el franquiciado.
1. Tipos de Franquicia en relación al Método de Trabajo que se establece con el Franquiciado:
1) Franquicia con entrega de la facultad de comerciar un determinado producto en una región
con el compromiso de explotar o desarrollar un determinado número de locales: Este tipo de
estructura es llamada Development Agreement.
2) Franquicia en que se otorga el derecho al franquiciado para subfranquiciar a terceros.
I. EFECTOS DE LA FRANQUICIA.
1. Derechos del Franquiciante:
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1. Normas Comunes: El licensatario que quiere mejorar procedimientos del licenciante, a partir de la buena
fe que inspira todos los contratos, podrá hacerlo pero previa autorización del licenciante y, además, se
entiende que estas mejoras serán del licenciante.
2. Naturaleza Jurídica:
1) Si se otorga solo un crédito o derecho personal al licenciante para usar y gozar de la patente:
Se asimila al arrendamiento de una cosa incorporal.
2) Si otorga el mero uso o derecho real de usufructo: Podría enmarcarse dentro de las normas de
compraventa o permuta.
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