Aduanero
Aduanero
Aduanero
IMPORTANCIA
La importancia de que se realice un debido control aduanero es porque se
adquiere un interés jurídico importante, dado que gracias a su ejercicio es que se
pueden prevenir evasiones tributarias que afectan a los intereses estatales,
teniendo en cuenta que parte del interés del Estado no solo es promover el
comercio internacional, recaudar impuestos en materia de ese intercambio de
bienes internacionales, sino también el control que se debe ejercer sobre dichas
actividades; en tal sentido, el control aduanero viene adquiriendo un valor tan
relevante que el derecho lo reconoce como un bien jurídico, de relevancia
supraindividual.
En tal sentido, cada nación ha visto la necesidad de regular en sus diversos
sistemas normativos la manera de resguardar tan importante bien jurídico, a tal
punto que se ha vuelto una tarea importante dentro de la agenda jurídica de
cada país. En consecuencia se creó la ley 28008 que regula todos los delitos
aduaneros, los mismos que serán tema central en la presente exposición.
INTRODUCCION
Hoy en día conforme va creciendo y desarrollándose la actividad comercial en el
mundo, se hace cada vez más frecuente la posibilidad de cometer crímenes
aduaneros y actividades delictivas que perjudican en gran medida al comercio
internacional y más aún a nuestro país. Si bien es cierto el comercio internacional
resulta ser positivo para el crecimiento económico del país y la globalización, sin
embargo mucha de la economía del país tiene en el contrabando una fuente de
subsistencia, por ello es necesario que se tome conciencia de la forma en cómo
se desarrolla el comercio, pues existen muchas personas y empresas que se
dedican a cometer este tipo de actividades que van en contra de las acciones de
control que se efectúan en aduanas para la comercialización de las mercancías.
En el presente artículo explicaremos cada una de las actividades consideradas
delitos aduaneros y que resultan ser dolosos.
Base Legal
Procedimiento GJA-05 Ley de los Delitos Aduaneros – Ley Nº 28008
Decreto Legislativo N° 1053 - Ley General de Aduanas
1) SERVICIO ADUANERO
b. Las Penas
DELITOS ADUANEROS
Los tributos y el tipo de cambio que corresponde aplicar son los vigentes en la
fecha de realización del hecho imponible, y en caso de no poder ser precisado,
en la fecha de su constatación.
Financiamiento
El que financie por cuenta propia o ajena la comisión de los delitos tipificados
en la Ley N° 28008, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de
ocho ni mayor de doce años y con trescientos sesenta y cinco a setecientos
treinta días-multa.
Tentativa
Será reprimida la tentativa con la pena mínima legal que corresponda al delito
consumado. Se exceptúa de punición los casos en los que el agente se desista
voluntariamente de proseguir con los actos de ejecución del delito o impida que
se produzca el resultado, salvo que los actos practicados constituyan por sí otros
delitos.
A) BASE LEGAL
“El que se sustrae, elude o burla el control aduanero ingresando mercancías del
extranjero o las extrae del territorio nacional o no las presenta para su
verificación o reconocimiento físico en las dependencias de la Administración
Aduanera o en los lugares habilitados para tal efecto, cuyo valor sea superior a
cuatro (4) Unidades Impositivas Tributarias, será reprimido con pena privativa de
la libertad no menor de cinco ni mayor de ocho años, y con trescientos sesenta y
cinco a setecientos treinta días-multa”.
3.- El Orden Económico: Esta tesis propone como bien jurídico protegido a la
economía estatal y privada, ya que altera las relaciones económicas, al introducir
al mercado, bienes de procedencia ilícita, generando un mercado informal que
compite deslealmente con el comercio formal y la industria nacional.
4.- El Tesoro Público: Esta teoría argumenta que mediante la represión del
contrabando se busca proteger el patrimonio del Estado, a efectos de asegurar el
ingreso de los tributos que gravan las importaciones a las arcas del Estado.
5.- El Comercio Exterior: Esta tesis sostiene que el bien jurídico protegido es
pues, el comercio internacional, ya que mediante el delito de contrabando se
impide la adopción de procedimientos más sencillos y simplificados que
flexibilicen aun más el despacho aduanero, asimismo no permite reducir costos
que soporta el operador de comercio exterior para el despacho aduanero.
C) MODALIDADES DE CONTRABANDO
Control Aduanero
La expresión “control aduanero” ha sido definida en el Glosario de Términos
Aduaneros de la Organización Mundial de Aduanas-OMA como “medidas
aplicadas a los efectos de asegurar el cumplimiento de las leyes y
reglamentos de cuya aplicación es responsable la Aduana”.
Artículo 2 Ley General de Aduanas, se define “Control Aduanero.- Conjunto
de medidas adoptadas por la Administración Aduanera con el objeto de
asegurar el cumplimiento de la legislación aduanera, o de cualesquiera
otras disposiciones cuya aplicación o ejecución es de competencia o de
responsabilidad de esta
FORMAS EMPLEADAS POR LAS BANDAS DEDICADAS AL DELITO DE
CONTRABANDO Y SUS CONEXOS
Considerando que esta actividad permite obtener fuertes ingresos económicos,
se han venido incrementando grupos de personas conformando “bandas”
dedicadas a este ilícito penal, empleando cada una de ellas formas de ingreso y
traslado de la mercadería particularmente el combustible al interior de nuestro
país.
✓ Contrabando “hormiga”, es la forma de transporte de mercadería en pequeñas
cantidades, eludiendo el control policial y aduanero, para después ser
almacenadas en centros de acopio, desde los cuales son distribuidas al mercado
local de Tumbes y a otras ciudades de la zona norte.
✓ “Chalanas”, este medio de fácil maniobrabilidad y que puede llegar hasta las
playas, ingresan a puertos de Tumbes y Piura con combustible de contrabando,
luego que son abastecidos por lanchones en alta mar.
✓ “Las Burras”, llamados a los camiones que son utilizados para el transporte de
combustible, los cuales tienen tanques acondicionados que abastecen de 6 a 7
cilindros de 55 galones cada uno.
✓ “Lanchones” Es una de las formas más empleadas por las bandas
delincuenciales, que utilizando automóviles antiguos (marca Dodge sin asientos)
conocidos como “lanchas”, colocan bidones plásticos con capacidad de 50
galones en un promedio de 20, que se desplazan a gran velocidad. en convoyes o
caravanas y son custodiados por delincuentes armados, para luego ser colocados
a grifos clandestinos o son vaciados a cilindros para ser llevado a otras ciudades
del país.
2.3. EL DELITO DE DEFRAUDACIÓN DE RENTAS DE ADUANAS:
Definición.- Para empezar daremos una breve definición de lo que significa
defraudar, para el diccionario de la Real Academia Española defraudar consiste
en privar a alguien, con abuso de su confianza o con infidelidad a las obligaciones
propias, de lo que le toca de derecho. Desde otro punto de viste también
considera a la defraudación como la acción de eludir o burlar el pago de los
impuestos o contribuciones. Se constituye un acto de defraudación de Rentas de
Aduana y la misma ley lo señala, a aquella persona que mediante trámite
aduanero, valiéndose de engaño, ardid, astucia u otra forma fraudulenta deja de
pagar en todo o en parte los tributos u otro gravamen o los derechos
antidumping o compensatorios que gravan la importación o aproveche
ilícitamente una franquicia o beneficio tributario.
Artículo 4°.- Defraudación de Rentas de Aduana
El que mediante trámite aduanero, valiéndose de engaño, ardid, astucia u otra
forma fraudulenta deja de pagar en todo o en parte los tributos u otro gravamen
o los derechos antidumping o compensatorios que gravan la importación o
aproveche ilícitamente una franquicia o beneficio tributario, será reprimido con
pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de ocho años y con
trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta días-multa.
Ante esto podemos decir que una defraudación de rentas de aduana,
corresponde a una acción dolosa, engañosa que se realiza en contra de la
administración tributaria aduanera, con el fin de eludir y evitar el pago de
derechos e impuestos aduaneros correspondiente al procedimiento que se está
realizando.
Bien Jurídico Protegido.- La posición mayoritaria de la doctrina sostiene que el
bien jurídico protegido del delito de defraudación de rentas de aduana, son los
ingresos tributarios del Estado, es decir, los ingresos provenientes del cobro de
los derechos arancelarios y los tributos internos (Impuesto General a las ventas,
Impuesto de Promoción Municipal y el Impuesto Selectivo al Consumo),
derivados de operaciones aduaneras.
MODALIDADES DE DEFRAUDACIÓN DE RENTAS DE ADUANA
Artículo 5°.- Modalidades de Defraudación de Rentas de Aduana
• Importar mercancías amparadas en documentos falsos o adulterados o con
información falsa en relación con el valor, calidad, cantidad, peso, especie,
antigüedad, origen u otras características como marcas, códigos, series, modelos,
que originen un tratamiento aduanero o tributario más favorable al que
corresponde a los fines de su importación. Por ejemplo: Colocar información de
mercancías con menos valor Fob con la finalidad de que los impuestos se
reduzcan.
• Simular ante la administración aduanera total o parcialmente una operación de
comercio exterior con la finalidad de obtener un incentivo o beneficio económico
o de cualquier índole establecido en la legislación nacional. Por ejemplo: El
drawback recordemos que es un mecanismo de incentivo a las exportaciones.
• Sobrevaluar o subvaluar el precio de las mercancías, variar la cantidad de las
mercancías a fin de obtener en forma ilícita incentivos o beneficios económicos o
dejar de pagar en todo o en parte derechos antidumping o compensatorios.
• Alterar la descripción, marcas, códigos, series, rotulado, etiquetado, modificar
el origen o la subpartida arancelaria de las mercancías para obtener en forma
ilícita beneficios económicos. Por ejemplo: declarar en la DUA la subpartida
arancelaria de un producto que cuenta con exoneración arancelaria con la
finalidad de no pagar el ad valorem correspondiente al producto que se está
importando.
• Consumir, almacenar, utilizar o disponer de las mercancías en tránsito o
reembarque incumpliendo la normativa reguladora de estos regímenes
aduaneros.
2.4. DELITO DE RECEPTACIÓN ADUANERA
Denominado también contrabando impropio, consiste en recibir mercancías
introducidas al país, provenientes de la comisión de un delito aduanero en el que
no se ha participado, con pleno conocimiento o debiendo presumir su
procedencia ilícita. El delito de receptación aduanera se encuentra regulado en el
artículo 6 de la ley de delitos aduaneros, castigando a quien adquiere o a quien
recibe en donación, en prenda, almacena, oculta, vende o ayuda a comercializar,
mercancías cuyo valor sea superior a 4 unidades impositivas tributarias y que de
acuerdo a las circunstancias tenía conocimiento o se comprueba que debía
presumir que venía de un delito aduanero. En términos generales, puede decirse
que este delito reproduce el tipo general de receptación previsto en el artículo
194 del código penal, por lo que debería seguirse los mismos criterios del tipo
penal general. !" obstante si bien ambos tipos penales constituyen normas
penales de refuerzo, la protección penal que ofrecen tiene particulares propias
que conviene resaltar.
El delito de receptación aduanera es un delito común que puede ser cometido
por cualquier persona que reúna las condiciones de imputabilidad penal .pese a
esta afirmación general existe acuerdo en la doctrina en el sentido de que no
debe castigar al autor de este delito aduanero previo , pues la negociación de las
mercancía constituyen un hecho posterior co-penado por el delito aduanero
previa se entiende que en la valoración del delito que hace el legislador al
criminalizado esta sin duda presente la negociación posterior de los bienes de
procedencia ilícita aun cuando este aspecto del hecho no se incorpore como
elemento constitutivo del tipo penal. En relación con los participe no e iste, sin
embargo, la misma humanidad de parecer en la medida que existen opiniones
que responden afirmativamente a la pregunta de si las participes en el delito
previo pueden responder como autores de un delito de receptación, en nuestra
opinión, no apreciamos una razón relevante para no poder alegar respecto a los
cómplices el mismo fundamento utilizado para la exclusión del autor del delito
previo.
Bien Jurídico Protegido.- Lo que se busca proteger es la economía del Estado y de
los productores nacionales e importadores legales, ya que busca evitar que los
infractores logren sus ilícitos propósitos, a costa de los intereses fiscales y de los
demás derechos que cautela el control aduanero (la salud pública, la seguridad
nacional, el patrimonio nacional, etc.)
BASE LEGAL:
Artículo 6°.- Receptación aduanera
El que adquiere o recibe en donación, en prenda, almacena, oculta, vende o
ayuda a comercializar mercancías cuyo valor sea superior a cuatro (4) Unidades
Impositivas Tributarias y que de acuerdo a las circunstancias tenía conocimiento
o se comprueba que debía presumir que provenía de los delitos contemplados
en esta Ley, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni
mayor de seis años y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco días-
multa. (*)
Finalmente es considerada una acción delictiva cuando el adquiriente de la
mercancía la oculta de la vista de las demás personas, poniéndolo en un lugar
donde es difícil encontrarlo, guarde (recibirlo en depósito, con el fin de
custodiarlo hasta su devolución) o ayuda a negociar bienes (mediante su venta,
transfiriendo su propiedad a título oneroso) con procedencia delictuosa,
teniendo conocimiento de la procedencia ilegal de la misma, provenientes de
delitos aduaneros.
2.5. DELITO DE FINANCIAMIENTO
En su definición genérica, al hablar de financiamiento nos referimos a la acción
de aportar dinero y crédito a una empresa o persona, brindando recursos para la
adquisición de un bien o servicio. No obstante, ¿cómo consideramos al
financiamiento una actividad ilícita relacionada a los delitos aduaneros? La ley
señala que aquel que financie por cuenta propia o ajena la comisión de los
delitos aduaneros ya mencionado, comete un acto delictivo y son sancionados
con pena privativa de libertad no menor de ocho ni mayor de doce años y con
trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta días-multa. Por lo tanto,
podemos decir que el financiamiento considerado como delito aduanero es toda
acción destinada a proporcionar los medios económicos necesarios para
promover o incentivar la comisión de delitos, la falta es muy grave y actualmente
existe mucha mafia con personas que se dedican a realizar estos actos ilícitos.
BASE LEGAL:
Artículo 7°.- Financiamiento
El que financie por cuenta propia o ajena la comisión de los delitos tipificados en
la presente Ley, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de ocho
ni mayor de doce años y con trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta
días-multa.
2.6. DELITO DE TRÁFICO DE MERCANCÍAS PROHIBIDAS O RESTRINGIDAS
Partiendo de la definición de lo que corresponde a mercancías restringidas, son
aquellos bienes que se encuentran controlados o fiscalizados por los sectores,
entidades o ministerios correspondientes, los cuales requieren de una
autorización previa emitida por autoridad competente antes de ser
comercializados.
Por el contrario, las mercancías
prohibidas son aquellas que por
mandato legal se encuentran
prohibidas de ingresar o salir
del territorio nacional.
Importaciones Restringidas
Equipos para transmisión radioeléctrica en general - MTC
Decreto Legislativo 702.; Armas, municiones, accesorios y repuestos de uso
particular MININTER – DISCAMEC regulados por Ley Nº 25054 ;Explosivos,
insumos y conexos de uso civil –MININTER-DISCAMEC
Decreto Ley Nº 25707.;Productos o insumos químicos para la elaboración de PBC
– MITINCI, Decreto Ley Nº 25623.; Productos farmacéuticos y galénicos
Certificado de Registro Sanitario– DIGEMID, Ley Nº 26842.; Cosméticos y
similares, sus insumos, instrumental y equipo de uso médico quirúrgico u
odontológico D. S. Nº 010-97-SA.; Sustancias, estupefacientes ,psicotrópicas, y
precursores – DIGEMID, Dec. Ley Nº 22095, Ley 26842.; Mascotas no comerciales
– R. M. Nº 0368-98-AG. Plaguicidas agrícolas y afines - SENASA
D.S.Nº15-95-AG.;Cetáceos menores-Ministerio de Pesquería Ley Nº 26585, D. S.
Nº 002-96-EF. Recursos hidrobiológicos en general con autorización y licencia del
Ministerio de Pesquería.
a. Las mercancías objeto del delito sean armas de fuego, municiones, explosivos,
elementos nucleares, diesel, gasolinas, gasoholes, abrasivos químicos o
materiales afines, sustancias o elementos que por su naturaleza, cantidad o
características puedan afectar o sean nocivas a la salud, seguridad pública o el
medio ambiente.(*)
b. Interviene en el hecho en calidad de autor, instigador o cómplice primario un
funcionario o servidor público en el ejercicio o en ocasión de sus funciones, con
abuso de su cargo o cuando el agente ejerce funciones públicas conferidas por
delegación del Estado.
c. Interviene en el hecho en calidad de autor, instigador o cómplice primario un
funcionario público o servidor de la Administración Aduanera o un integrante de
las Fuerzas Armadas o de la Policía Nacional a las que por mandato legal se les
confiere la función de apoyo y colaboración en la prevención y represión de los
delitos tipificados en la presente Ley.
d. Se cometiere, facilite o evite su descubrimiento o dificulte u obstruya la
incautación de la mercancía objeto material del delito mediante el empleo de
violencia física o intimidación en las personas o fuerza sobre las cosas.
e. Es cometido por dos o más personas o el agente integra una organización
destinada a cometer los delitos tipificados en esta Ley.
f. Los tributos u otros gravámenes o derechos antidumping o compensatorios no
cancelados o cualquier importe indebidamente obtenido en provecho propio o
de terceros por la comisión de los delitos tipificados en esta Ley, sean superiores
a cinco Unidades Impositivas Tributarias.
g. Se utilice un medio de transporte acondicionado o modificado en su
estructura con la finalidad de transportar mercancías de procedencia ilegal.
h. Se haga figurar como destinatarios o proveedores a personas naturales o
jurídicas inexistentes, o se declare domicilios falsos en los documentos y trámites
referentes a los regímenes aduaneros.
i. Se utilice a menores de edad o a cualquier otra persona inimputable.
j. Cuando el valor de las mercancías sea superior a veinte (20) Unidades
Impositivas Tributarias.
k. Las mercancías objeto del delito sean falsificadas o se les atribuye un lugar de
fabricación distinto al real.
En el caso de los incisos b) y c), la sanción será, además, de inhabilitación
conforme a los numerales 1), 2) y 8) del artículo 36º del Código Penal.
l. Las mercancías objeto del delito sean productos industriales envasados
acogidos al sistema de autenticación creado por ley.
Serán reprimidos con pena privativa de libertad no menor de ocho ni mayor de
doce años y setecientos treinta a mil cuatrocientos sesenta días-multa. En el caso
de las circunstancias agravantes cuando interviene en el hecho en calidad de
autor, instigador o cómplice primario, un funcionario o servidor público, o
servidor de la Administración Aduanera o integrante de las Fuerzas Armadas o de
la Policía Nacional la sanción será de inhabilitación.
4. CIRCUNSTANCIA ACCESORIOS
Medidas aplicables a personas jurídicas
Si para la ejecución de un delito aduanero se utiliza la organización de una
persona jurídica o negocio unipersonal, con conocimiento de sus titulares, el juez
deberá aplicar, según la gravedad de los hechos conjunta o alternativamente las
siguientes medidas:
a. Clausura temporal o definitiva de sus locales o establecimientos.
b. Disolución de la persona jurídica.
c. Cancelación de licencias, derechos y otras autorizaciones administrativas o
municipales de que disfruten.
d. Prohibición temporal o definitiva a la persona jurídica para realizar
actividades de la naturaleza de aquellas en cuyo ejercicio se haya
cometido, favorecido o encubierto el delito.
Simultáneamente, con la medida dispuesta, el juez ordenará a la autoridad
competente la intervención de la persona jurídica para los fines legales
correspondientes, con el objeto de salvaguardar los derechos de los trabajadores
y acreedores.
Responsabilidad de extranjeros
Si los responsables de los delitos aduaneros fuesen extranjeros, serán
condenados, además, con la pena de expulsión definitiva del país, la misma que
se ejecutará después de cumplida la pena privativa de libertad.
EL DERECHO DE PROPIEDAD CON RELACION A LA INCAUTACION DE BIENES
MUEBLES
INCAUTACIÓN Y VALORACIÓN DE MERCANCÍAS
Artículo 13.- Incautación El Fiscal ordenará la incautación y secuestro de las
mercancías, medios de transporte, bienes y efectos que constituyan objeto del
delito, los que serán custodiados por la Administración Aduanera en tanto se
expida el auto de sobreseimiento, sentencia condenatoria o absolutoria
proveniente de resolución firme, que ordene su decomiso o disponga su
devolución al propietario. De incautarse dichas mercancías, medios de
transporte, bienes y efectos que constituyan objeto del delito por otras
autoridades, lo incautado será puesto a disposición de la Administración
Aduanera con el documento de ley respectivo, en el término perentorio de tres
(3) días hábiles. Artículo 14.- Reconocimiento de mercancías y valoración
Recibidas las mercancías incautadas, por la Administración Aduanera, cuando
exista persona detenida por los delitos tipificados en la presente Ley, esta
procederá bajo responsabilidad en el término de veinticuatro (24) horas, al
avalúo y reconocimiento físico, cuyos resultados comunicará de inmediato a la
Policía Nacional del Perú, quien los cursará a la Fiscalía Provincial Penal
respectiva, para que proceda a formular la denuncia correspondiente.
Tratándose de mercancías que por su naturaleza, cantidad o por la oportunidad
de la intervención no pudieran ser valoradas dentro del plazo antes indicado, el
detenido será puesto a disposición de la Fiscalía Provincial Penal dentro del
término de veinticuatro (24) horas, con el atestado policial correspondiente. En
este caso, la Administración Aduanera remitirá el informe sobre el
reconocimiento físico y avalúo de la mercancía dentro de tercer día hábil a la
Fiscalía Provincial Penal. En los casos en que no haya detenidos, la
Administración Aduanera emitirá el documento respectivo en tres (3) días
hábiles, cursándolo a la Policía Nacional para los fines de ley. Artículo 15.-
Momento a considerar para establecer el valor Para estimar o determinar el
valor de las mercancías se considerará como momento de la valoración la fecha
de comisión del delito o de la infracción administrativa. En el caso de no poder
precisarse ésta, en la fecha de su constatación.
CASO:
Casación 113-2013-Arequipa.- En esta resolución la Corte Suprema establece lo
siguiente: “Cuando el bien producto del contrabando es intrínsecamente delictivo,
sustancialmente o constitutivo de un delito no resulta razonable que éste sea
devuelto para su tráfico (comercialización, venta, alquiler, etc) pues este vehículo al
no tener DUA (Declaración Única de Aduanas) no se puede determinar su lícita
procedencia, en tal medida no puede ser devuelto o entregado a la persona a la
que se le incautó, sino a quien tenga legítimo derecho sobre el bien, entonces
necesariamente quien tiene derecho a que se le restituya o entregue el bien por las
circunstancias del caso es al Estado peruano, representado en este caso por la
SUNAT. Se desarrolla interpretativamente por extensión el artículo 320.1 del CPP.