Los alcances del derecho del imputado a recurrir la sentencia

¿La casación penal condenada?

A propósito del caso “Herrera Ulloa vs. Costa Rica”

de la Corte Interamericana de Derechos Humanos

Por Daniel R. Pastor

I. El 2 de julio de 2004 la Corte de Derechos Humanos1 establecida por la CADH2 dictó sen-
tencia en el caso del subtítulo y, en los puntos dispositivos correspondientes3, declaró que
Costa Rica violó en perjuicio del actor sus derechos a la libertad de pensamiento y expresión
(CADH, art. 13) y a las garantías judiciales, en especial respecto de los derechos a recurrir la
sentencia condenatoria (CADH, art. 8.2.h) y a contar con un tribunal imparcial (CADH, art.
8.1).

La Corte dispuso que el Estado debe dejar sin efecto la condena impuesta al autor en el
proceso en el que fueron violados sus derechos y, dentro de un plazo razonable, adecuar su
legislación, en lo relativo al recurso de la persona condenada penalmente, según los postula-
dos sentados en la sentencia. Ello además de condenar a Costa Rica a pagar una indemniza-
ción, fijada en dólares de los EE.UU., a favor del afectado y de obligarla a cargar con una
suma, también a favor de éste e igualmente establecida en la misma moneda, para solventar
sus gastos de defensa “ante el sistema interamericano de protección de los derechos humanos”.

II. Mauricio Herrera Ulloa fue condenado penalmente (multa) y civilmente (indemnización)
en Costa Rica por cuatro delitos de difamación supuestamente cometidos por este periodista
en sendos artículos publicados en 1995 en el periódico local “La Nación”. Allí se hacía refe-
rencia a informaciones periodísticas extranjeras que atribuían a un diplomático costarricense
la comisión de hechos ilícitos. El acusado había sido previamente absuelto por ausencia de
dolo y el recurso de casación del acusador llevó a la anulación de la sentencia por falta de
fundamentación suficiente respecto del aspecto subjetivo del hecho. En el juicio de reenvío
fue dictada la condenación mencionada. El recurso de casación del imputado, al igual que el
presentado por el periódico en su carácter de civilmente demandado y también condenado,
fueron declarados inadmisibles —por los mismos jueces que habían anulado la absolución—
por no expresar motivos propios de este tipo de impugnaciones limitadas a las cuestiones jurí-
dicas. Ante ello, el caso fue llevado a la Comisión de Derechos Humanos de la OEA4 por vio-
lación, fundamentalmente, del derecho a la libertad de expresión y también por infracción de
ciertas garantías judiciales durante el proceso. La Com. IDH sometió el caso a la Corte IDH
por vía de demanda y así se llegó a la sentencia analizada.

III. La sentencia de la Corte IDH es sumamente interesante por varias razones. Sin duda la
más destacada es la relativa al problema central del derecho a la libertad de expresión o, mejor
dicho para el caso, de la libertad periodística, cuestión que no será objeto de tratamiento en
esta nota destinada a otro punto de la decisión. Tampoco habrá aquí un tratamiento del rele-
1
Que, por razones obvias, lleva el extraño nombre oficial de Corte Interamericana de Derechos Humanos (en
adelante Corte IDH, tal como se la cita usualmente en este extravagante “neoespañol” de los iushumanistas).
2
Convención Americana sobre Derechos Humanos.
3
Vid. cap. XIV de la sentencia.
4
Oficialmente: Comisión Interamericana de Derehos Humanos (en adelante Com. IDH).
vante asunto de la afectación de la imparcialidad del tribunal de alzada cuando sus jueces in-
tervienen por segunda vez en un asunto del que ya han conocido previamente por medio de un
recurso anterior, aunque no se puede dejar de mencionar someramente que en este punto la
sentencia parece inobjetable, pues es razonable temer una hipotética pérdida de neutralidad
objetiva por parte de aquellos jueces que ya han conocido del caso y anulado una sentencia
definitiva absolutoria. Frente a ese temor resulta preferible, tal como lo expresa la decisión
comentada, el apartamiento de esos jueces para que sean otros los que, sin conocimiento pre-
vio del caso, se pronuncian sobre el recurso presentado contra la segunda sentencia. No obs-
tante lo claro e indiscutible de ello, lo resuelto por la Corte IDH tendrá todavía, en la jurispru-
dencia de los tribunales locales, muchas y conflictivas idas y vueltas, dado que se trata, tam-
bién en este punto, de terminar con una tradición asentada, en este caso la que acepta como
válidas las sucesivas intervenciones de los mismos jueces de los tribunales superiores en dis-
tintos recursos referidos al mismo asunto judicial.

Una mención aparte merece la declaración de la Corte relativa a que Costa Rica debe
dejar sin efecto la sentencia contra el periodista cuyos derechos fueron violados. Si bien esta
decisión no tiene efectos directos sobre el caso del derecho interno, no puede dejar de verse en
ella una suerte de intervención de la Corte, atípica a su sistema, como “cuarta instancia” del
caso, aunque sea de hecho o indirectamente.

IV. La discusión acerca de cuál es el medio idóneo para satisfacer el derecho del imputado a
la revisión de la sentencia condenatoria antes de que pase en autoridad de cosa juzgada no es
nueva para la doctrina ni para la jurisprudencia5. Que el recurso de casación, entendido en su
configuración tradicional de impugnación que desecha todo vicio de las resoluciones cuya
eliminación no contribuya a asegurar la vigencia uniforme del derecho objetivo, no cumple
esa función, es algo que encuentro evidente6. Anteriormente, el sistema interamericano consi-
deró que la casación penal tradicional era adecuada para satisfacer este derecho, siempre que
las reglas de admisibilidad y procedencia de la casación no fueran interpretadas con excesivo
formalismo7. Esto ya implicó un primer llamado de atención para el régimen tradicional de la
casación, dotado por definición de un insólito rigor formal. El Comité de DD.HH. de la ONU
fue más categórico y, a partir del caso “Gómez Vázquez”8, comenzó su serie de amonestacio-
nes contra la casación penal española, esto es, contra el sistema tradicional de la casación penal.
En estos casos el reproche fue más allá de los aspectos formales y se dirigió también a la imposi-
bilidad de revisión de los errores fácticos de la sentencia.

V. En esa línea, y con apoyo expreso en los precedentes del Cómite contra España, la Corte IDH
profundiza, frente al recurso de casación, la tímida insatisfacción —reparable— que insinuó la
Com. IDH justamente respecto de Costa Rica en los años ochenta9. Ya en la fulminación del
recurso extraordinario federal argentino, que la Com. IDH llevó a cabo en los años noventa, se
podían ver todas las razones que invalidaban también al recurso de casación mismo10. Ahora la

5
Vid., por todos, Maier, Derecho Procesal Penal [en adelante DPP], Buenos Aires, Editores del Puerto, 1996, t.
I, pp. 717 y ss.
6
Vid. mis desarrollos pormenorizados al respecto en Pastor, La nueva imagen de la casación penal. Evolución
histórica y futuro de la dogmática de la impugnación en el derecho procesal penal, Buenos Aires, Editorial Ad
Hoc, 2001.
7
Vid. los casos pertinentes en ib., pp. 101 y ss.
8
Vid los detalles del caso y la resolución completa en Pastor, Nota introductoria al caso Gómez Vázquez
(dictamen del Comité de Derechos Humanos de la ONU contra el sistema de la casación penal), en Cuadernos de
Doctrina y Jurisprudencia Penal [Casación], n.º 1, Buenos Aires, 2001, pp. 757 y ss.
9
Vid. Pastor, La nueva imagen de la casación penal, pp. 102 y s.
10
Vid. ib., pp. 103 y ss., especialmente p. 107 y s.
Corte, al definir los alcances del recurso apropiado para garantizar el derecho en cuestión, nos
ofrece muchas precisiones y un enigma aparente.

Las precisiones son:

(a) El derecho de imputado “de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior” constituye
una garantía primordial en la estructura del debido proceso legal (párr. 158).

(b) Esta garantía se deriva del derecho de defensa del imputado, que no se limita a otor-
garle posibilidades efectivas de refutación de la acusación, sino que incluye también la facultad
de impugnar los vicios y errores de la sentencia de primera instancia (párr. 158)11.

(c) La sentencia recurrida por el acusado debe ser revisada “por un juez o tribunal distinto
y de superior jerarquía orgánica” (párr. 158)12.

(d) Dicho tribunal debe tener competencias ordinarias para conocer con amplitud todos
los planteamientos del recurrente (párr. 159).

(e) El medio de impugnación en cuestión debe ser un “recurso ordinario eficaz” (párr.
161) que garantice “un examen integral de la decisión recurrida” (párr. 165) que vaya más allá de
las típicas cuestiones de derecho (párr. 166) y que se dirija a una fiscalización exhaustiva y no
limitada de “todas las cuestiones debatidas y analizadas en el tribunal inferior” (párr. 167).

(f) Por ello el recurso, en cuanto a sus motivos de procedencia, debe estar desprovisto de
“restricciones o requisitos que infrinjan la esencia misma del derecho de recurrir el fallo” (párr.
161).

(g) En cuanto a los requisitos de admisibilidad, el medio de impugnación “debe ser acce-
sible, sin requerir mayores complejidades que tornen ilusorio ese derecho” (párr. 164).

De este modo la sentencia deja en claro unas tesis por las cuales el recurso de casación,
entendido en su sentido tradicional, no es adecuado para satisfacer el derecho del condenado a
la fiscalización de la sentencia ante otro tribunal. Con estas afirmaciones sencillas el modelo
recursivo de la casación penal es condenado a desaparecer, algo que afecta no sólo a Costa Rica,
sino a casi todos los sistemas procesales penales de Iberoamérica.

Según la interpretación usual la casación es un recurso extraordinario previsto no tanto

para asegurar el fin procesal de la justicia del caso juzgado, sino para garantizar el fin político de
la aplicación uniforme del derecho objetivo. Por ello, como es sabido, el remedio es limitado a
las lesiones normativas, las de hecho no cuentan porque no pueden afectar la nomofilaxis exigida
por el fin político. Este esquema tradicional es incompatible con los razonamientos de la Corte

11
Es lo que en mi trabajo La nueva imagen de la casación penal es caracterizado como “el derecho a defenderse
una vez más” (pp. 85 y ss.).
12
Esta doctrina se opone a una todavía reciente posición de la Corte Suprema de Argentina que, en un obiter
dictum, se anticipó a sostener que si la sentencia condenatoria emanaba en única instancia del máximo tribunal
del Estado ningún recurso estaba exigido jurídicamente, pues la regla del art. 8.2.h de la CADH requeriría
solamente que la sentencia fuera revisada por un tribunal superior o que fuera dictada directamente por el más
alto de todos (caso “Felicetti, Roberto y otros s/ revisión”, sentencia del 21.12.2000). Si bien en esta sentencia de
la Corte IDH no se trata de ese problema, la indicación de que el derecho al recurso estipula la intervención de
un “juez o tribunal distinto” le niega toda razón a la idea preventivamente pergeñada por la Corte argentina con
el fin de que en el caso de que dicte ella una condenación en única instancia no hubiera recurso alguno. Ahora
deberá pensarse en otra salida para este espinoso problema.
IDH citados. Ya con la afirmación de que el recurso debe ser ordinario queda descartado el
recurso de casación, al menos respecto de quienes, aunque a mi juicio equivocadamente, lo
consideran “extraordinario”. Igualmente, la exigencia de que el medio de impugnación no esté
sometido a restricciones implica también claramente que la casación no es suficiente, pues en
su esencia reside la restricción de lo revisable a un grupo de cuestiones, las jurídicas, con ex-
clusión de las demás. Tal como se expresa en los desarrollos de los argumentos de la senten-
cia efectuados por el juez García Ramírez la revisión de la sentencia no debe ser limitada para
el imputado. Por lo demás, la necesidad, afirmada en la sentencia, de que el recurso sea senci-
llo y desprovisto de formalidades excesivas también es incompatible con la casación tradicio-
nal, que, en cuanto extraordinaria, está rodeada de excesivas cargas formales que poco varían
según los países: expresión separada y exhaustiva de cada motivo, fundamentación autónoma
suficiente, firma de abogado, necesidad de expresar, bajo pena de inadmisibilidad del recurso,
que subsiste la voluntad impugnativa a pocos días de interpuesto el recurso13, etc. El voto
concurrente citado sigue la línea de Maier en cuanto a que la desformalización del recurso
debe incluir la posibilidad de que los tribunales, frente a defectos formales del recurso del
condenado, contribuyan a la superación de tales deficiencias14. Según dicho voto concurrente,
incluso pruebas deben ser realizadas por el tribunal de alzada para asegurar un espectro am-
plio de fiscalización15.

VI. Sin embargo, la resolución descuida mucho la carga argumental propia de una decisión
tan trascendente, pues no confronta los antecedentes del recurso de casación, las razones de
sus fines políticos y sus limitaciones, su historia —rica e imprescindible para entender de un
modo pleno de sentido el sistema de este medio de impugnación—, su inserción en el derecho
procesal penal y, sobre todo, su significado para un estilo procesal determinado (el sistema
oral y público de enjuiciamiento penal). Unido a ello, por lo demás, la sentencia, como ya se
adelantó, plantea un enigna: ¿cuál debería ser, entonces, el recurso adecuado a la CADH? El
enigma parece aparente dado que los presupuestos sentados respecto del recurso “que no debe
ser” contienen una fórmula negativa para el desarrollo del medio de impugnación apropiado.
No obstante, ello ayuda poco para el desafío que ahora se les plantea a Costa Rica y a muchos
otros países de la región: modificar su legislación procesal penal para dotar al sistema de un
medio de impugnación que cumpla con las vagas premisas de la Corte IDH16.

Por suerte, la incompatibilidad entre el derecho del condenado a la revisión de la sen-

tencia antes de que pase en firme y el modelo tradicional de la casación penal ya había sido
advertida hace tiempo y desde entonces se han formulado algunas propuestas. La muerte de la
casación penal tradicional era esperada por todos, pues además de las razones de derecho,
propias de la cultura jurídico-penal actual, que ya no permitían aceptar en el proceso penal las
limitaciones de este medio de impugnación que impedían para el condenado una revisión am-
plia de la sentencia, los organismos internacionales de protección de los derechos fundamen-
tales venían anticipando el final. En efecto, cuando la Com. IDH consideró que el recurso
extraordinario federal argentino violaba la regla del art. 8.2.h de la CADH, dejó en claro que

13
Así en el CPPN argentino, p. ej. Esto sólo es una trampa que espera a que algún recurrente se duerma ese día.
La exigencia no tiene finalidad racional alguna: nadie interpone un recurso tan complicado y caro como el de
casación para después no mantenerlo pues ha perdido en esos días la vocación recursiva. Por lo demás, si esto
último realmente sucediera el recurrente tiene a su alcance el desistir del remedio.
14
Vid. DPP, t. I, pp. 726 y ss.
15
Esto se desprende del punto 33 de dicho voto.
16
Para Costa Rica la sentencia establece que “dentro de un plazo razonable, el Estado debe adecuar su
ordenamiento jurídico a lo establecido en el artículo 8.2.h de la Convención Americana sobre Derechos
Humanos” (punto 5 del cap. XIV). Y en el punto 12 del mismo cap. se dispone que “dentro del plazo de seis
meses contados a partir de la notificación de esta sentencia, el Estado deberá rendir a la Corte un informe sobre
las medidas tomadas para darle cumplimiento”.
las razones invocadas para ello implican también la condena de la casación, pues las mismas
deficiencias de un recurso están presentes en el régimen del otro17. Finalmente, las condenas
categóricas, aunque anémicas de fundamentos, del Comité de DD.HH. de la ONU contra Es-
paña pusieron un punto final para la casación penal tradicional. Por ello, esta sentencia de la
Corte IDH no es sorprendente en su contenido.

VII. Ese desarrollo previsible de la cuestión me llevó ya a antes a proponer una modificación
del régimen recursivo del derecho procesal penal que asegure el derecho fundamental del
condenado a una revisión realista y eficaz de su sentencia. Las propuestas formuladas se pue-
den ver, en todos sus detalles, en mi trabajo La nueva imagen de la casación penal, ya citado.
Los aspectos centrales de esos postulados no pueden ser reproducidos aquí minuciosamente
pero sí pueden ser presentados de modo resumido.

(a) La cuestión se reduce a la configuración del recurso del imputado contra la senten-
cia de primera instancia. Ello significa que la casación, con su sentido tradicional, puede se-
guir siendo un medio de impugnación válido para las demás partes del proceso y para todas
ellas en el caso de se lo prevea para acceder a una tercera instancia o a ulteriores, en las cuales
la limitación del remedio al fin político de asegurar la vigencia uniforme del derecho objetivo,
aunque en gran medida siempre impracticable, es un objetivo tendencialmente defendible si
no interfiere con el derecho fundamental tratado.

(b) El principio valorativo rector para la adecuación del recurso consiste en reconocer
que en el proceso penal el centro de la escena está ocupado por el imputado y que tan delicada
y grave es la imposición de una pena, dictada por personas que naturalmente pueden equivo-
carse, que él tiene un derecho fundamental a defenderse tan ampliamente como sea posible
contra la condena de primera instancia antes de que pase en autoridad de cosa juzgada. Frente
al condenado la sentencia errónea es igualmente disvaliosa por sus errores de hecho que por
los de derecho. Por lo demás, hoy sabemos que es imposible una distinción libre de objecio-
nes entre las quaestia facti y las quastia iuris.

(c) El escollo básico que se presenta en este problema proviene del ambiente oral, pú-
blico, concentrado y directo en el que normalmente son dictadas las sentencias condenatorias
de primera instancia, en tanto que esas condiciones del enjuiciamiento penal deben ser preser-
vadas pues son las únicas que aseguran la calidad de la sentencia. Frente a ello, una revisión
amplia sólo conduciría, como se ha dicho muchas veces, a una “segunda primera instancia”18,
en la que se termina prefiriendo el segundo juicio aunque sea el de los jueces peor informados
por la distancia en el tiempo respecto del hecho19, situación que es comparada a la de “un pin-
tor que al acercarse la noche intenta corregir el paisaje que otro ha pintado a plena luz del
sol”20. Ya se sabe: la mera repetición del juicio oral no constituye control alguno21.

(d) No se trata, pues, de una segunda instancia amplia, ni de una “segunda primera
instancia” ni de la repetición del juicio, en razón de lo siguiente: la primera instancia tiene un
objeto determinado por la acusación; la segunda instancia tiene un objeto fijado por el recurso.
Son dos debates distintos. En el primero se juzga al autor, en el segundo se juzga la sentencia

17
Vid. Pastor, La nueva imagen de la casación penal, pp. 107 y ss.
18
Vid. Maier, DPP, t. I, p. 718. Respecto de la segunda instancia ha dicho recientemente Schünemman que, por
ello, “no tiene sentido construirla como una mera repetición de la primera instancia” (¿Qué contenido debe tener
la segunda instancia en el proceso penal?, trad. de Mariana Sacher [inédito]).
19
Vid. Maier, DPP, t. I, p. 719.
20
Schünemman, op. cit.
21
Ib.
(lo que Ferrajoli llama “el juicio del juicio”22). Decisivo es al respecto que la segunda instan-
cia no reedita toda la discusión, sino que limita el conocimiento del iudex ad quem sólo a los
agravios escogidos por el recurrente (tantum apellatum quantum devolutum). Todo lo afirma-
do y resuelto en la primera instancia que no esté abarcado por el recurso queda firme y no se
reedita.

(e) Así pues, un recurso efectivo para la revisión de la sentencia condenatoria de pri-
mera instancia tiene que permitir al imputado denunciar todos los errores posibles de su con-
denación, sean estos de la naturaleza que sean, y, sobre todo, debe permitirle probarlos. Para
ello el recurso debe exteriorizar que los vicios señalados son plausibles y debe proponer los
medios para verificarlos. Limitado a esos agravios, el conocimiento del tribunal ad quem,
necesario para aceptar o rechazar los planteamientos del recurso, se alcanzará por dos vías
directas: la revalorización de las pruebas de la primera instancia que no dependan de la inme-
diación (en este caso los jueces de ambas instancias están par conditio) y la realización en
segunda instancia de prueba parcial23, restringida a demostrar los puntos del recurso que re-
quieran comprobación exclusivamente por medio de declaraciones.

(f) Los motivos de la impugnación deben ser tanto fácticos como jurídicos. La errónea
determinación de los hechos debe ser revisada tal como es y no por la vía indirecta del control
de la motivación, que constituye una fiscalización lógica del discurso —no de la fijación de
los hechos propiamente dicha— y que suele ser manipulada en la sentencia, para justificar un
estado de cosas sin embargo incierto24, o en la fundamentación del recurso, para atacar con
ese maquillaje jurídico un vicio fáctico normalmente excluido del ámbito de la casación25.

(g) El tribunal ad quem que reconozca el éxito de la impugnación relativa a la validez

de la sentencia deberá anularla y absolver al acusado, pues el reenvío significaría someterlo
nuevamente a juicio26 y prolongar el enjuiciamiento más allá de lo razonable. Si lo admitido
es un vicio que no inválida la sentencia (con independencia de que sea fáctico, in iudicando o
in procedendo), entonces el tribunal de alzada deberá asimilar sus propias comprobaciones
con las subsistentes del juicio de primera instancia (sea porque no fueron impugnadas, sea
porque no pudieron ser refutadas)27. Se trata de una “sentencia integradora compleja”28 por

22
Vid. Ferrajoli, Los valores de la doble instancia y la nomofilaquia, en Nueva Doctrina Penal, Buenos Ai-
res,1996/B, p. 268.
23
Vid., más detalladamente sobre la prueba parcial, Pastor, La nueva imagen de la casación penal, pp. 164 y ss.
En el mismo sentido, ha dicho recientemente también Schünemann, op. cit., que el tribunal ad quem debería
“poder revisar y corregir la decisión de la primera instancia acerca de los hechos con ayuda de una práctica
parcial de la prueba”.
24
Vid. Schünemann, op. cit., para quien hay que ir más allá del control de la motivación de los hechos porque ese
control lógico siempre puede ser eludido por una presentanción elegante y convincente de los argumentos que no
obstante encubra un error fáctico.
25
Más minuciosamente acerca de las complejas vías para impugnar la questio facti presentándola como quastio
iuris a través de la lesión de las normas sobre motivación y otras alternativas, como así también acerca de la
impropiedad de tal situación, vid. Pastor, La nueva imagen de la casación penal, pp. 54 y ss.
26
Aunque no desde una perspectiva tradicional y restringida de los alcances del principio ne bis in idem.
27
La sentencia de primera instancia tiene una fuerza explicativa y comunicativa indiscutible. De hecho, si queda
firme, ya no sé puede discutir más, judiciamente, la validez y corrección de lo resuelto (salvo la revisión de la
cosa juzgada, que es excepcional y extraordinaria). Es el valor típico de la cosa juzgada. Por tanto, si cosa juzga-
da e impugnación pueden ser parciales, entonces también es lógicamente consistente que un tribunal de alzada
pueda reformular una decisión combinando sus propias apreciaciones con las conclusiones sobrevivientes de la
instancia anterior. Algo crítico respecto de este producto híbrido se muestra, sin embargo, Schünemann, op. cit.,
quien no simpatiza con el valor de las comprobaciones firmes. No obstante, la idea de integrar dos sentencias
parte de una de las bases en la que se asienta la función judicial, esto es, en la amplia capacidad explicativa y
comunicativa de las conclusiones de todo tipo que se adoptan en un caso judicial. Por ello es que también Schü-
nemann, op. cit., se presenta finalmente resignado con la existencia de unos “ámbitos en los que el juez de se-
medio de la cual, a partir de la capacidad explicativa y comunicativa de la sentencia de prime-
ra instancia, el juez del recurso, si reconoce el acierto de las críticas y comprobaciones exito-
sas de la impugnación, procede, basándose en esa racionalidad del discurso sobre los hechos y
sobre el derecho de la sentencia de mérito, a descomponer sus elementos, descartar los inade-
cuados, incorporar las nuevas adquisiciones apropiadas y reconstruir todo el cuadro en una
nueva sentencia29.

(h) En los aspectos formales ya había quedado en claro desde hace tiempo, y esto na-
die lo discute, que el recurso del condenado contra la sentencia de primera instancia debe
permitirle con toda sencillez presentar las críticas concretas y razonadas en las que basa su
queja acerca de la imperfección de la sentencia sin cortapisas solemnes30.

VIII. En definitiva, dar noticia de lo que ha resuelto la Corte IDH respecto del recurso de ca-
sación penal y su relación con el derecho del condenado a impugnar la sentencia es hacer la
“crónica de una muerta anunciada”. Por lo demás, ello es algo propio de toda la historia de ese
recurso, que se ha mostrado siempre en permanente evolución31. Son de por sí ya científica-
mente insostenibles las ideas que pretenden mantener anclado el recurso de casación al con-
trol de las cuestiones jurídicas, debido a que, por un lado, ellas no pueden ser separadas satis-
factoriamente de las fácticas y a que, por el otro, el fin político que justifica la limitación —la
aplicación uniforme del derecho objetivo— no es realmente alcanzable32 ni merece ser pre-
servado por medio del desprecio de las injusticias de hecho de la sentencia. De todos modos,
no se trata de abolir la casación e introducir en su lugar una apelación impropia de la cultura
oral y pública del enjuiciamiento penal, sino de adaptarla para que pueda cumplir con las exi-
gencias estrictas del derecho fundamental del condenado a impugnar los errores de todo tipo
de la sentencia33. Los lineamientos exteriorizados brevemente en el punto anterior de esta nota
pretenden contribuir a sentar las bases sobre las cuales se podría edificar la reforma necesaria
del recurso de casación, exigida por la Corte IDH, sin destruir los fundamentos del juicio oral
y público.

Esta propuesta pretende que el recurso de casación del condenado contra la sentencia
de primera instancia sirva para lograr un doble grado de conocimiento judicial del caso tan
extenso como lo desee el imputado, de modo de poder satisfacer así cabalmente y con ampli-
tud (incluso con generosidad, teniendo en cuenta la gravedad de la consecuencia atribuida) su

gunda instancia debe darse forzosamente por satisfecho con los resultados probatorios de la primera instancia y
con tener que utilizarlos nuevamente”.
28
Vid., más detenidamente al respecto, Pastor, La nueva imagen de la casación penal, pp. 146 y ss.
29
Así procede ya, p. ej., la casación española; vid. Pastor, La casación española y la sentencia integradora com-
pleja. Un caso inteligente de superación de los límites tradicionales del recurso, en La Ley, Suplemento de
Jurisprudencia Penal y Procesal Penal, Buenos Aires, 26.3.2004, pp. 1 y ss., donde se puede consultar también el
texto completo de la sentencia aludida, en la cual el Tribunal Supremo de España descartó el valor de convicción
de ciertas pruebas empleadas por la sentencia de primera instancia, integró al cuadro probatorio sus propias valo-
raciones respecto de pruebas documentales no utilizadas en la resolución de mérito y dictó una nueva sentencia
de signo contrario a la recurrida.
30
Vid., más detalladamente sobre este punto, Maier, DPP, t. I, pp. 726 y ss.; Pastor, La nueva imagen de la casa-
ción penal, pp. 191 y ss.
31
Vid. Salazar Rodríguez, Una nueva visión del recurso de casación por el fondo, en Ciencias Penales, San José,
n.º 17, pp. 56 y ss.; Pastor, La nueva imagen de la casación penal, pp. 15 y ss.
32
No todas las aplicaciones desviadas del derecho son corregidas, pues no todas son recurridas o no lo son de un
modo correcto, sobre todo por la gran cantidad de recursos que fracasan por motivos formales. Eso sin contar
con que no se puede excluir la existencia de contradicciones también en los tribunales superiores, entre otras
circunstancias que impiden una verdadera nomofilaxis (vid., con más informaciones sobre estos aspectos, Pastor,
La nueva imagen de la casación penal, pp. 35 y ss.).
33
Claro es, como dice Schünemann, op. cit., que en esto se puede ver una casación más amplia o una apelación
restringida.
derecho fundamental a una reprobación integral de la condenación, sin que ello se vea cance-
lado por coartadas o excusas tales como la distinción entre “cuestión de hecho” y “cuestión de
derecho”, fuente de arbitrarias manipulaciones. Cercenar la revisión y eliminación de los erro-
res de hecho de las decisiones judiciales resulta incompatible con un derecho procesal penal
que tiene a la averiguación de la verdad, en la medida de lo humanamente posible, como un
valor central del sistema y como garantía de legitimidad de tales decisiones.

Con esto se persigue, como ya lo he dicho anteriormente, asegurar al imputado, por

medio del recurso, una protección jurídica realista a través de la cual pueda lograr la elimina-
ción de todo error judicial eliminable en garantía de la interdicción de la arbitrariedad34.

34
Vid. Pastor, La nueva imagen de la casación penal, p. 219, Roxin, Strafverfahrensrecht, Múnich, Editorial
Beck, 1998, pp. 441 y ss.