El Codigo de Capital
El Codigo de Capital
El Codigo de Capital
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Imperio de la Ley
Parece la cabeza de un elefante: la línea que representa la tasa de crecimiento y la cantidad de
riqueza capturada por diferentes grupos de ingresos a nivel mundial entre 1980 y 2017;
apropiadamente, se llama la "curva de elefante". 1 La frente ancha contiene el 50 por ciento de la
población mundial; durante los últimos 35 años capturaron un insignificante 12 por ciento del
crecimiento de la riqueza mundial. Desde la frente, una curva desciende hacia el tronco y desde
allí sube abruptamente hasta la punta levantada. El maletero es donde se sienta "el uno por
ciento"; poseen el 27 por ciento de la nueva riqueza, más del doble de la cantidad que tienen las
personas agrupadas en la frente del elefante. El valle entre la frente y el tronco es donde se
agrupan las familias de menores ingresos en las economías de mercado occidentales avanzadas,
No estaba destinado a ser así. La década de 1980 fue testigo de un aumento en las
reformas económicas y legales tanto en los mercados desarrollados como en los emergentes que
priorizaron los mercados sobre el gobierno en la asignación de recursos económicos, un proceso
que fue galvanizado aún más por la desaparición del telón de acero y el colapso del socialismo 3.
crear condiciones mediante las cuales todos prosperarían. La iniciativa individual protegida por
derechos de propiedad claros y una ejecución de contrato creíble aseguraría, según el argumento,
que los escasos recursos se asignarían al propietario más eficiente, y esto a su vez aumentaría el
pastel en beneficio de todos. Puede que el campo de juego no se haya nivelado, pero la sabiduría
predominante era que al liberar a los individuos de las cadenas de la tutela estatal, todos
Treinta años después, no celebramos la prosperidad para todos, sino que debatimos si ya
hemos alcanzado, o no del todo, niveles de desigualdad vistos por última vez antes de la
Revolución Francesa, y esto en países que se autodenominan democracias, con su compromiso.
al
autogobierno basado en un gobierno mayoritario, no de élite. Es difícil conciliar estas
aspiraciones con niveles de desigualdad que huelen al Antiguo Régimen.
Por supuesto, no han faltado explicaciones. Los marxistas señalan la explotación del
trabajo por parte de los capitalistas.4 Los escépticos de la globalización argumentan que la
globalización excesiva ha privado a los estados del poder de redistribuir algunas de las ganancias
que obtienen los capitalistas a través de programas sociales o impuestos progresivos.5
Finalmente, una interpretación novedosa sostiene que en las economías maduras el capital crece
más rápido que el resto de la economía; quien haya acumulado riqueza en el pasado, por lo tanto,
la expandirá aún más, en relación con otros.6 Estas son explicaciones al menos en parte
plausibles, pero no abordan la pregunta más fundamental sobre la génesis del capital: 7 ¿Cómo
se
crea la riqueza en el ¿primer lugar? Y, en relación con esto, ¿por qué el capital a menudo
sobrevive a los ciclos económicos y las crisis que dejan a tantos otros a la deriva, privados de las
La respuesta a estas preguntas, sugiero, se encuentra en el código legal de la capital.
Básicamente, el capital se compone de dos ingredientes: un activo y el código legal. Utilizo el
término "activo" de manera amplia para denotar cualquier objeto, afirmación, habilidad o idea,
independientemente de su forma. En su apariencia no adulterada, estos activos simples son solo
eso: un pedazo de tierra, un edificio, una promesa de recibir el pago en una fecha futura, una idea
para un nuevo medicamento o una cadena de código digital. Con la codificación legal correcta,
cualquiera de estos activos puede convertirse en capital y, por lo tanto, aumentar su propensión a
La lista de activos codificados por ley ha cambiado con el tiempo y probablemente
seguirá haciéndolo. En el pasado, la tierra, las empresas, la deuda y los conocimientos técnicos
se
codificaban como capital y, como sugiere esta lista, la naturaleza de estos activos ha cambiado a
lo largo del camino. La tierra produce alimentos y refugio incluso en ausencia de codificación
legal, pero los instrumentos financieros y los derechos de propiedad intelectual solo existen en la
ley, y los activos digitales en código binario, para los cuales el código en sí es el activo. Y, sin
embargo, los dispositivos legales que se han utilizado para codificar cada uno de estos activos se
han mantenido notablemente constantes a lo largo del tiempo. Los más importantes son el
derecho contractual, los derechos de propiedad, el derecho colateral, el derecho fiduciario,
societario y concursal. Estos son los módulos a partir de los cuales se codifica el capital. Otorgan
atributos importantes a los activos y, por lo tanto, privilegian a su titular: Prioridad, que clasifica
los reclamos en competencia sobre los mismos activos; durabilidad, que extiende las
reivindicaciones de prioridad en el tiempo; universalidad, que los extiende en el espacio; y la
convertibilidad, que funciona como un mecanismo de seguro que permite a los tenedores
convertir sus derechos de crédito privados en dinero estatal a pedido y, por lo tanto, proteger su
valor nominal, ya que solo la moneda de curso legal puede ser un verdadero depósito de valor,
como se explicará con más detalle en el capítulo 4.8.
Una vez que un activo ha sido codificado legalmente, es apto para generar riqueza para su
poseedor. La codificación legal del capital es un proceso ingenioso sin el cual el mundo nunca
habría alcanzado el nivel de riqueza que existe hoy; sin embargo, el proceso en sí se ha ocultado
en gran medida a la vista. A través de este libro espero arrojar luz sobre cómo la ley ayuda a
crear
riqueza y desigualdad. Rastrear las causas fundamentales de la desigualdad se ha vuelto de vital
importancia no solo porque los niveles crecientes de desigualdad amenazan el tejido social de
nuestros sistemas democráticos, sino también porque las formas convencionales de
redistribución
a través de impuestos se han vuelto en gran medida ineficaces. De hecho, proteger los activos de
los impuestos es una de las estrategias de codificación más buscadas que codician los titulares de
activos. Y los abogados, los maestros del código, reciben honorarios extraordinarios para
colocarlos fuera del alcance de los acreedores, incluidas las autoridades fiscales, con la ayuda de
Cómo se seleccionan los activos para codificarlos legalmente como capital, por quién y
para quién son cuestiones que cortan el núcleo del capital y la economía política del capitalismo.
Sin embargo, hay pocas, si es que hay alguna, respuestas a estas preguntas en la literatura. La
razón es que la mayoría de los observadores tratan el derecho como un espectáculo secundario
cuando en realidad es el mismo tejido del que se corta el capital. Este libro mostrará cómo y por
quién los activos ordinarios se convierten en capital y arrojará luz sobre el proceso mediante el
cual los abogados pueden convertir casi cualquier activo en capital. Los ricos a menudo afirman
tener habilidades especiales, trabajo arduo y el sacrificio personal que ellos mismos o sus padres
o antepasados han hecho como justificación de la riqueza que poseen hoy. Estos factores bien
pueden haber contribuido a su fortuna. Sin embargo, sin la codificación legal, la mayoría de estas
fortunas habrían durado poco. La acumulación de riqueza durante largos períodos de tiempo
requiere un fortalecimiento adicional que solo puede ofrecer un código respaldado por los
A menudo se trata como una coincidencia que el éxito económico que separa a las
economías modernas de milenios de tasas de crecimiento mucho más bajas y una volatilidad de
la
riqueza mucho mayor sigue de cerca el surgimiento de los estados-nación que dependen de la ley
como su principal medio de ordenamiento social. Los comentaristas anuncian el advenimiento de
los derechos de propiedad privada, vistos como una restricción crítica del poder estatal, como la
explicación clave del ascenso de Occidente.11 Sin embargo, puede ser más exacto atribuir esto a
la voluntad del estado de respaldar la codificación privada de activos en la ley, y no solo los
derechos de propiedad en sentido estricto, sino también otros privilegios legales que confieren
prioridad, durabilidad, convertibilidad y universalidad a un activo. De hecho, el hecho de que el
capital esté vinculado y dependa del poder estatal a menudo se pierde en los debates sobre las
economías de mercado. Los contratos y los derechos de propiedad apoyan los mercados libres,
pero el capitalismo requiere más: el privilegio legal de algunos activos, lo que otorga a sus
Descubrir la estructura legal del capital también ayuda a resolver el rompecabezas que
Thomas Piketty presentó en su libro fundamental, El capital en el siglo XXI.13 En las economías
avanzadas, mostró que la tasa promedio de rendimiento del capital excede la tasa promedio de
crecimiento económico ( r> g). Piketty no explicó este acertijo, sino que decidió documentar su
notable regularidad empírica. Sin embargo, sus propios datos ofrecen pistas importantes para
resolverlo. En un capítulo titulado "Las metamorfosis del capital", Piketty muestra que la tierra
rural fue la fuente más importante de riqueza hasta principios del siglo XX.14 Desde entonces,
las acciones, los bonos y otros activos financieros, así como la vivienda urbana, la han
reemplazado.
El análisis ofrecido en este libro mostrará que la metamorfosis del capital va de la mano
con el injerto de los módulos del código en activos siempre nuevos, pero también, de vez en
cuando, con el despojo de algunos activos de módulos legales clave: la tierra rural, la principal
fuente de ingresos. La riqueza privada durante siglos se había beneficiado durante mucho tiempo
de una mayor durabilidad en comparación con otros activos, pero perdió este privilegio en el
Reino Unido y en otros lugares a fines del siglo XIX. En ese momento, las corporaciones se
habían convertido en módulos legales ampliamente utilizados no solo para organizar la industria,
sino como incubadoras de riqueza. La forma societaria, junto con la ley de fideicomisos, es
también uno de los dispositivos legales clave para la emisión de activos financieros, desde
acciones hasta derivados. Por último, pero no menos importante, los derechos de propiedad
intelectual han ido en aumento durante las últimas décadas y representan la mayor parte de la
Descodificar el capital y descubrir el código legal que lo sustenta independientemente de
su apariencia externa revela que no todos los activos son iguales; los que tienen la codificación
legal superior tienden a ser “más iguales” que otros. La esencia de este argumento ya la ha
planteado el fallecido historiador jurídico Bernard Rudden. Capturó el papel esencial de la ley en
la configuración de activos que confieren poder y riqueza a sus tenedores en la siguiente cita:
Los conceptos tradicionales del derecho común de la propiedad fueron creados para y por
las clases dominantes en un momento en que la mayor parte de su capital era tierra. Hoy
en día, la gran riqueza está en acciones, acciones, bonos y similares, y no solo es móvil
sino móvil, cruzando océanos con el toque de un teclado en busca de una utopía fiscal.
(...) En términos de teoría y técnica legales, sin embargo, ha habido una evolución
profunda, aunque poco discutida, mediante la cual los conceptos originalmente ideados
para la propiedad real se han separado de su objeto original, solo para sobrevivir y
florecer como un medio de manejo de valor abstracto. El cálculo feudal vive y se
reproduce, pero su hábitat es la riqueza, no la tierra.15
En este libro, mostraré que el “cálculo feudal” está realmente vivo y coleando, incluso en
sociedades gobernadas democráticamente que se enorgullecen de garantizar la igualdad de todos
ante la ley, solo que algunos pueden hacer un mejor uso de él que otros. Opera a través de los
módulos del código legal del capital que, en manos de abogados sofisticados, puede convertir un
activo ordinario en capital. No el activo en sí, sino su codificación legal, protege al titular del
activo de los vientos en contra de los ciclos económicos ordinarios y le da longevidad a su
riqueza, preparando así el escenario para una desigualdad sostenida. Se pueden hacer o perder
fortunas modificando la codificación legal de un activo, quitando algunos módulos de un activo
o
injertándolos en un activo diferente. Veremos cómo esto se manifiesta en el aumento y la
disminución de la riqueza terrateniente; la adaptación de las técnicas de codificación legal a las
empresas; la conversión de préstamos en activos financieros negociables que se pueden convertir
en efectivo en las puertas de los bancos centrales; y, finalmente, en el auge del saber hacer como
capital. Para cada uno de estos activos, la codificación legal determina en última instancia su
capacidad para otorgar riqueza a sus poseedores. También les proporciona una poderosa defensa
inmortalizada por Adam Smith, que dedicar su tiempo a decodificar las estructuras legales del
capital.16 Y sin embargo, los cambios en la estructura legal han alterado fundamentalmente las
condiciones para que la mano invisible de Smith haga su trabajo. trabajo. Como es bien sabido,
Smith argumentó que la búsqueda del interés propio individual beneficiará inevitablemente a la
sociedad. A menudo se ignora el mecanismo que impulsa la mano invisible. “Todo individuo”,
explicó Smith, “se esfuerza por emplear su capital lo más cerca posible de su hogar y, en
consecuencia, tanto como pueda en apoyo de la industria nacional; siempre que de ese modo
pueda obtener los beneficios ordinarios, o no mucho menos que los beneficios ordinarios de las
acciones. ”17 ¿Por qué? Porque “puede conocer mejor el carácter y la situación de las personas
en las que confía, y si resultara engañado, conoce mejor las leyes d el país en e l q ue debe solicitar
reparación ”
. 18 Mientras que la sabiduría convencional atribuye la operación de la mano
invisible al mercado, también podría leerse como una referencia a la calidad de las reglas del
juego donde se llevan a cabo los negocios. La mano invisible hace su trabajo bajo instituciones
débiles; se vuelve superfluo una vez que existen instituciones que permiten a los agentes
económicos hacer valer sus derechos e intereses en cualquier lugar.
Los empresarios de hoy ya no necesitan buscar reparación en casa, y el destino de su
riqueza ya no está ligado a las comunidades que dejaron atrás. En cambio, pueden elegir entre
muchos sistemas legales el que prefieran y disfrutar de sus beneficios incluso sin trasladar
físicamente ellos mismos, sus negocios, sus bienes o activos al estado que autorizó esa ley.
Pueden codificar el capital según lo deseen en la legislación nacional o extranjera al optar por la
legislación contractual de otro país o al incorporar su negocio en una jurisdicción que les ofrezca
los mayores beneficios en forma de tasas impositivas, desgravación regulatoria o beneficios para
los accionistas. Optar por salir de uno y entrar en un régimen legal diferente deja solo un rastro
en
papel o digital, pero no comprometerá el poder del código siempre que haya al menos un estado
que esté dispuesto a respaldarlo.
Esto se debe a que, desde que Smith escribió hace más de doscientos años, se ha
construido un imperio de la ley que se compone principalmente de leyes nacionales, pero que
permanece solo débilmente vinculado a estados específicos o sus ciudadanos. Los estados han
derribado activamente las barreras legales de entrada y han ofrecido sus leyes a los interesados y,
por lo tanto, han facilitado que los poseedores de activos elijan la ley de su agrado. La mayoría
de
los estados reconocen la ley extranjera no solo para los contratos sino también para las garantías
(financieras), las corporaciones y los activos que emiten; utilizan sus poderes coercitivos para
hacer cumplir la ley y permiten que las partes nacionales opten por la legislación extranjera sin
perder la protección de los tribunales locales. La fenomenal expansión del comercio, el comercio
y las finanzas a nivel mundial habría sido imposible sin reglas legales que permitan a los
tenedores de activos llevar consigo sus reglas locales o, si lo prefieren, optar por leyes
extranjeras. Desalojar los módulos de capital de los sistemas legales que los engendraron
ha
fomentado la creación de riqueza por parte de los poseedores de capital, los que están a lo largo
de la trompa de elefante, pero también ha contribuido a una distribución muy sesgada de la
riqueza para otros sin acceso a sofisticadas estrategias de codificación. .
Darse cuenta de la centralidad y el poder de la ley para codificar el capital tiene
implicaciones importantes para comprender la economía política del capitalismo. Desvía la
atención de la identidad de clase y la lucha de clases a la cuestión de quién tiene acceso y control
sobre el código legal y sus amos: las élites terratenientes; los comerciantes de larga distancia y
los bancos comerciales; los accionistas de corporaciones que poseen instalaciones de producción
o simplemente mantienen activos detrás de un velo corporativo; los bancos que otorgan
préstamos, emiten tarjetas de crédito y préstamos para estudiantes; y los intermediarios
financieros no bancarios que emiten activos financieros complejos, incluidos valores respaldados
por activos y derivados. La destreza de sus abogados, los maestros del código, explica la
adaptabilidad del código a la lista de activos en constante cambio; y los beneficios generadores
de
riqueza del capital ayudan a explicar por qué los estados han estado demasiado dispuestos a
Con los mejores abogados a su servicio, los tenedores de activos pueden perseguir sus
propios intereses con pocas limitaciones. Reclaman libertad de contrato, pero pasan por alto el
hecho de que, en última instancia, sus libertades están garantizadas por un estado, aunque no
necesariamente por su estado de origen. Sin embargo, no todos los estados se adaptan igualmente
a la codificación del capital. Dos sistemas legales dominan el mundo del capital global: el
common law inglés y las leyes del estado de Nueva York.19 No debería sorprender que estas
jurisdicciones también alberguen a los principales centros financieros mundiales, Londres y la
ciudad de Nueva York, y a todos los principales cien firmas de abogados globales. Aquí es donde
se codifica la mayor parte del capital hoy, especialmente el capital financiero, el capital
intangible
El precedente histórico del gobierno global de una o varias potencias es el imperio.20 El
imperio de Law tiene menos necesidad de tropas; en cambio, se basa en la autoridad normativa
de
la ley, y su grito de batalla más poderoso es "pero es legal". Los estados que estos ciudadanos
constituyen como "nosotros, el pueblo" ofrecen fácilmente sus leyes a los tenedores de activos
extranjeros y alquilan sus tribunales para hacer cumplir la ley extranjera como si fueran
nacionales, incluso si esto les priva de ingresos fiscales o la capacidad de implementar la
preferencias políticas de sus propios ciudadanos.21 Para los capitalistas globales, este es el mejor
de todos los mundos, porque pueden elegir las leyes que les son más favorables sin tener que
invertir mucho en política para doblar la ley a su manera.
Como la mayoría de los imperios del pasado, el imperio de la ley es un mosaico; no
consiste en una sola ley global, sino en leyes nacionales seleccionadas que están unidas por
reglas, incluidas las reglas de conflicto de leyes que garantizan el reconocimiento y la aplicación
de estas leyes nacionales en otros lugares, así como también leyes de tratados internacionales
selectos22. La naturaleza descentrada de la ley que se utiliza para codificar el capital global tiene
muchas ventajas. Significa que el comercio y las finanzas globales pueden prosperar sin un
estado global o una ley global; y permite a los que lo conocen elegir las reglas que mejor se
adapten a sus intereses o los de sus clientes. De esta manera, el imperio de la ley corta el cordón
umbilical entre el interés personal y las preocupaciones sociales del individuo. La decodificación
legal del capital revela la mano invisible de Smith como un sustituto de un código legal
confiable,
visible incluso si a menudo se oculta a la vista, y con una infraestructura legal firmemente
establecida que tiene un alcance global, que ya no cumple su propósito. La protección legal
efectiva en casi cualquier lugar permite que florezcan los intereses privados sin la necesidad de
regresar a casa para beneficiarse de las instituciones locales. El capital codificado en la ley
portátil está libre; las ganancias se pueden obtener y guardar en cualquier lugar y las pérdidas se
Capital es un término que usamos constantemente, pero su significado sigue siendo oscuro. 23
Pregúntele a cualquier persona en la calle y probablemente equiparará capital con dinero. Pero
como ha explicado Marx en el capítulo introductorio de Das Kapital, el dinero y el capital no son
lo mismo24. Más bien, en su opinión, el capital se produce en un proceso que incluye el
intercambio de bienes por dinero y la extracción del excedente del trabajo.
De hecho, el término capital estaba en uso mucho antes de que Marx inmortalizara el
concepto. El historiador social Fernand Braudel lo remonta al siglo XIII, cuando se usaba para
denotar indistintamente un fondo de dinero, bienes o dinero alquilado para intereses, 25 al menos
cuando esto era permisible.26 Abundan las definiciones, incluso hoy, como Geoffrey Hodgson lo
ha demostrado en una revisión cuidadosa de la literatura.27 Para algunos, el capital es un objeto
tangible o “material físico” 28. Hasta el día de hoy, muchos economistas y contadores insisten en
que el capital debe ser tangible; si no puede tocarlo, no es capital.29 Para otros, es uno de los dos
factores de producción; o simplemente una variable contable.30 Y para los marxistas, el capital
está en el corazón de las tensas relaciones sociales entre el trabajo y sus explotadores que poseen
los medios de producción, lo que les da el poder de extraer el excedente del trabajo. La
historiografía del capitalismo tampoco ofrece mucha claridad. Algunos historiadores limitan la
"era del capital" al período de industrialización intensa; otros, sin embargo, han hecho retroceder
el concepto en el tiempo, a períodos de capitalismo agrícola o comercial.31 Nuestra propia era
postindustrial ha sido etiquetada alternativamente como la era del capitalismo financiero o
global.
Lo que confunde tanto los conceptos de capital y capitalismo es que la apariencia externa
del capital ha cambiado drásticamente con el tiempo, al igual que las relaciones sociales que lo
sustentan. En este contexto, uno podría incluso preguntarse si tiene sentido agrupar épocas
históricas que difieren tan fundamentalmente entre sí bajo una sola rúbrica de "capitalismo". En
este libro, tomaré la posición de que podemos, de hecho, que deberíamos hacerlo, pero para
justificar esto necesitamos profundizar y comprender la creación del capital en sí.
Para empezar, es fundamental tener en cuenta que el capital no es una cosa; tampoco se
puede fijar en un período específico de tiempo, un régimen político o simplemente un conjunto
de relaciones sociales antagónicas entre el proletariado y la burguesía.32 Estas manifestaciones
del capital y el capitalismo han cambiado drásticamente, pero el código fuente del capital se ha
mantenido casi sin cambios en todas partes. Muchas de las instituciones legales que todavía
utilizamos hoy para codificar el capital se inventaron por primera vez en la época del feudalismo,
como observó Rudden en la cita proporcionada anteriormente en este capítulo.
Marx ya señaló que los objetos ordinarios deben sufrir alguna transformación antes de que
puedan intercambiarse a cambio de dinero para poner en marcha un proceso mediante el cual se
obtienen beneficios. Calificó este proceso de mercantilización, un paso necesario pero, como
veremos, no suficiente en la codificación del capital, y también reconoció la posibilidad de
mercantilizar el trabajo. Karl Polanyi no estaba de acuerdo con Marx sobre la clasificación de la
tierra, el trabajo o el dinero como mercancías. Solo los artículos que se "producen para el
mercado" califican como mercancías, argumentó, y ninguno de estos activos lo es.33 Polanyi
tenía razón en que la mercantilización está hecha por el hombre, pero se equivocó sobre la
naturaleza de esta transformación a manos de los humanos: no es un proceso de producción
físico, pero la codificación legal es clave. Solo para la mercantilización, dos de los atributos del
código son suficientes: prioridad y universalidad. Sin embargo, para lograr la máxima protección
legal, se debe agregar la durabilidad o convertibilidad a la combinación. Resulta que el
capitalismo es más que solo el intercambio de bienes en una economía de mercado; es una
economía de mercado en la que algunos activos se colocan en esteroides legales.34
Al contrario que Polanyi y muchos economistas de hoy, incluso los humanos pueden
codificarse como capital. Esto contradice las explicaciones neoclásicas que describen la función
de producción como la suma del capital (K) y el trabajo (L), los dos factores de producción, que
juntos producen bienes, o Q.35 Esta ecuación trata tanto a K como a L como cantidades , cuyo
precio está determinado por su escasez relativa. Ignora el poder del código legal. De hecho, con
un poco de ingeniería legal, L puede convertirse fácilmente en K. Muchos trabajadores
independientes, por ejemplo, han descubierto que pueden capitalizar su trabajo estableciendo una
entidad corporativa, contribuyendo con sus servicios en especie y contratando dividendos como
accionista de la corporación en lugar de un salario, beneficiándose así de una tasa impositiva más
baja.36 El único insumo de esta entidad es humano, pero con algún código legal, se ha
transformado en capital. Definir al capital como no humano también está en desacuerdo con el
aumento de los derechos de propiedad sobre ideas y conocimientos, como patentes, derechos de
autor y marcas comerciales, a menudo denominados colectivamente "derechos de propiedad
intelectual". ¿Qué más son sino la codificación legal del ingenio humano?
Otra razón por la que a menudo se excluye a los seres humanos de la definición de capital
es que no pueden ofrecerse a sí mismos como garantía y, por lo tanto, monetizar su propio
trabajo37. Pero, como acabo de mostrar, pueden contribuir con su trabajo como capital a una
empresa. La ley es maleable y es fácil moldear el trabajo humano como una contribución en
especie. Además, cuando la esclavitud era legal, los esclavos no solo eran propiedad; Fueron
ampliamente utilizados como garantía para garantizar préstamos; en los Estados Unidos, esto a
menudo lo hicieron inversionistas de los estados libres de esclavos del norte, quienes de ese
modo ayudaron a sostener un sistema inhumano, incluso cuando lo condenaron en público.38
Como resultado, Cuando finalmente se abolió la esclavitud y se puso en libertad a los hombres,
mujeres y niños anteriormente esclavizados, sus antiguos dueños perdieron lo que para ellos
había sido un valioso activo económico.39 Por supuesto, su pérdida económica palidece frente al
destino que habían sufrido sus antiguos esclavos. sus manos, que en ese momento fue sancionada
por el reconocimiento y la aplicación inhumanos de los derechos de propiedad en los seres
humanos.40 El punto es que la historia de la esclavitud ilustra el poder (¡no la moral!) del código
legal en la creación y toma de capital. , sino también de la dignidad humana.
Para apreciar plenamente la versatilidad del capital, tenemos que ir más allá de las simples
clasificaciones y comprender cómo el capital obtiene las cualidades que lo distinguen de otros
activos. Los economistas de la "vieja" tradición institucionalista se han acercado, pero sus
contribuciones se han olvidado en gran medida.41 Thorstein Veblen, por ejemplo, sugirió que el
capital es la "capacidad de generar ingresos" de un activo. 42 Y en su libro seminal The Legal
Foundations of Capitalismo, John Commons definió el capital como “el valor presente del
comportamiento beneficioso esperado de otras personas” 43. En su relato, la ley ocupa un lugar
central en la mejora de la fiabilidad del comportamiento esperado de los demás. Como
documentó, a fines del siglo XIX, los tribunales estadounidenses extendieron la noción de
derechos de propiedad del derecho a usar un objeto con exclusión de otros para proteger las
expectativas de los poseedores de activos sobre futuros rendimientos. Una vez hecho esto, estas
expectativas no solo podrían gravarse; podrían intercambiarse y reinvertirse, y los infractores de
estos intereses, incluido el estado, podrían ser acusados de indemnización por daños.44
Llevando esta línea de argumento a su conclusión lógica, Jonathan Levy define el capital
como “propiedad legal [a la que] se le asigna un valor pecuniario a la espera de un probable
ingreso pecuniario futuro” .45 En resumen, el capital es una cualidad legal que ayuda a crear y
proteger riqueza. Este libro arrojará luz sobre cómo exactamente los atributos legales críticos se
injertan en los activos y el trabajo que las instituciones legales clave, los módulos del código, han
Una vez que reconocemos que el capital debe su capacidad de crear riqueza a su
codificación legal, podemos ver que, en principio, cualquier activo puede convertirse en capital.
Visto desde esta perspectiva, no hay nada nuevo sobre el "nuevo capitalismo" .46 El rostro
cambiante del capitalismo, incluido su giro más reciente hacia la "financiarización", puede
explicarse por el hecho de que las viejas técnicas de codificación han migrado de activos reales,
como la tierra. , a lo que a los economistas les gusta llamar ficciones legales: activos que están
protegidos por velos corporativos o fiduciarios, e intangibles que se crean por ley.47
En la ley, el término "código" se usa típicamente para libros voluminosos que compilan reglas
legales. Ejemplos destacados son las grandes codificaciones del siglo XIX, como los códigos
civiles y comerciales francés y alemán.48 Utilizo el término para mostrar cómo ciertas
instituciones legales se han combinado y recombinado de una manera altamente modular para
codificar el capital. Mirando hacia atrás, los módulos más importantes que se utilizaron para este
propósito, pero de ninguna manera los únicos, fueron los contratos, la propiedad, las garantías, la
ley de fideicomisos y corporaciones, así como la ley de quiebras. El funcionamiento de estos
módulos se explorará con mayor detalle en los capítulos siguientes. Por ahora, es suficiente
comprender que estos módulos otorgan atributos críticos a un activo y, por lo tanto, lo hacen apto
para la creación de riqueza, a saber, prioridad, durabilidad, convertibilidad y universalidad.
Los derechos de prioridad operan como un as en un juego de cartas: clasifican reclamos y
privilegios sobre títulos más débiles. Tener derechos de prioridad es fundamental para un
acreedor cuando el deudor sufre la ruina económica y todos sus acreedores caerán sobre sus
activos a la vez. Aquí es cuando los propietarios pueden solicitar su propiedad y los acreedores
garantizados pueden retirar los activos que han asegurado y venderlos para recuperar su pérdida,
mientras que los acreedores no garantizados deben conformarse con las sobras. Los derechos de
propiedad confieren título a un propietario y le permiten eliminar un activo que posee del
conjunto de activos que están en posesión de un deudor en quiebra, sin importar cuán
ruidosamente puedan protestar otros acreedores. La ley de garantías funciona de manera similar.
El tenedor de una hipoteca, prenda u otra garantía mobiliaria puede no tener el título completo
del
activo, pero tiene un derecho más fuerte que los acreedores sin dicha protección, es decir,
los
acreedores no garantizados.49 Por lo tanto, la quiebra puede considerarse la prueba de fuego para
derechos legales que se han creado mucho antes de que se acercara la quiebra.
Hernando de Soto, un defensor de toda la vida para llevar los derechos de propiedad a los
pobres, ha sugerido que estos derechos pueden convertir la “tierra muerta” en “capital vitalicio”,
porque los propietarios pueden hipotecar sus tierras u otros activos para obtener capital de
inversión.50 Y sin embargo, esta es solo la mitad de la historia completa de Capital. Sin
salvaguardias legales adicionales, los deudores corren el riesgo de perder sus activos a favor de
los acreedores si no cumplen con sus pagos, incluso si esto sucede sin culpa suya. Los libros de
historia están llenos de casos de deudores que han perdido no solo la plata de su familia, sino
también sus camisas ante los acreedores en tiempos de graves recesiones económicas. Los
poseedores de activos que desean convertir sus activos en riqueza duradera, por lo tanto, anhelan
La durabilidad extiende los reclamos de prioridad en el tiempo. La codificación legal
puede extender la vida útil de los activos y las agrupaciones de activos, incluso frente a
demandantes en competencia, al aislarlos de demasiados acreedores. Mientras no se le permitiera
apoderarse de toda la tierra de un deudor, incluso si hubiera sido hipotecada, la tierra podría
servir como una fuente confiable de riqueza, que podría transferirse de generación en generación.
No cualquier firma, sino las que se organizan como personas jurídicas, pueden tener una vida útil
indefinida; A menos que se les dé muerte por liquidación, pueden operar para siempre e incubar
riqueza para una lista cambiante de propietarios o accionistas. Los acreedores de la propia
corporación pueden apoderarse de sus activos en caso de incumplimiento de un préstamo; pero,
como veremos, los propios accionistas de la corporación no pueden acceder a estos activos, ni
tampoco los acreedores personales de los accionistas.51 Debido a su capacidad para proteger sus
activos de todos menos de sus acreedores directos, incluso de sus propios accionistas, la
corporación se ha convertido en una de las instituciones más duraderas del capitalismo.
El tercer atributo es la universalidad, que no solo asegura que la prioridad y la durabilidad
afectarán a las partes que acordaron vincularse por ellas, sino que estos atributos se mantendrán
frente a cualquiera, o erga omnes en la jerga legal latina. La universalidad arroja una luz crucial
sobre la naturaleza del capital y su relación con el poder estatal. Un simple acuerdo entre
dos
partes puede ejercer influencia solo entre las dos partes contratantes, pero no puede obligar a
otras. Se necesita un tercero poderoso para extender los derechos de prioridad y durabilidad
La convertibilidad es el atributo final del código de capital; ofrece a los propietarios de
activos una garantía explícita o implícita de convertir sus activos en dinero del Estado cuando ya
no puedan encontrar compradores privados. La convertibilidad presupone el derecho a transferir
libremente un activo. En el pasado, las partes originales del contrato debían cumplir incluso las
obligaciones de deuda simples. Pero la convertibilidad agrega otra dimensión al simple derecho a
transferir (o asignar) obligaciones legales: les da a los tenedores de activos acceso al dinero del
estado, el único activo que puede retener su valor nominal (no necesariamente su valor real,
como
documenta la historia de la inflación). .52 La razón es que el dinero que los estados emiten como
moneda de curso legal está respaldado por los poderes coercitivos de ese estado, incluido el
poder
de imponer responsabilidades unilateralmente a otros, es decir, a sus ciudadanos. Esto es lo que
convierte el dinero estatal en un depósito confiable de valor y explica su estatus único entre los
intentos de crear dinero privado, la deuda privada que está codificada en la ley o, más
recientemente, las criptomonedas que usan dígitos en su lugar.53 Para activos financieros, la
convertibilidad es más importante que la durabilidad, de hecho, es un sustituto eficaz. Permite a
los tenedores de estos activos bloquear las ganancias pasadas en un momento en que otros
Estado, poder y capital
El código de capital es un código legal; debe su poder a la ley respaldada y aplicada por un
estado. Podemos negociar contratos con otros y podemos tratarlos como vinculantes, sean o no
exigibles en un tribunal de justicia. Incluso podemos encontrar un árbitro para resolver cualquier
disputa que pueda amenazar la implementación total de un compromiso que asumimos en el
pasado. Si el mundo consistiera sólo en acuerdos tan simples, la ley sería trivial, incluso
superflua; 54 y para los abogados, un mundo así sería bastante aburrido.
Las cosas se vuelven más interesantes (y más realistas) solo frente a reclamos en
competencia sobre el mismo activo. Las personas compran o alquilan automóviles, alquilan un
departamento o hipotecan una casa, reciben salarios, compran bonos o acciones y depositan
dinero en una cuenta bancaria. Los empresarios compran insumos, contratan empleados, alquilan
locales, realizan inversiones, celebran contratos de electricidad y agua, adeudan impuestos,
recaudan dinero de la venta de bienes y devuelven préstamos a los acreedores. Mientras se
cumpla con todas las obligaciones y se pague cada factura a su vencimiento, muchos asuntos
legales permanecen invisibles. Sin embargo, salen a la superficie con una venganza cuando el
individuo o entidad en el centro de esta red de reclamos se queda atrás; cuando aumentan los
pasivos, los valores de los activos disminuyen y se hace evidente que no todos los reclamantes
obtendrán lo que habían contratado al principio. Cuando se avecina la insolvencia, insistir en el
cumplimiento de los contratos ya no es una respuesta; en cambio, es hora de decidir quién recibe
En ausencia de tal decisión, es probable que el primer acreedor que llegue a la escena lo
tome todo, una práctica que era común antes de la invención de la ley de quiebras. Su propósito
era evitar una corrida de los activos del deudor, una falla del mercado que en la mayoría de los
casos destruye cualquier posibilidad de reorganización o la reasignación eficiente de los activos
del deudor.55 La mayoría de los códigos de quiebras imponen hoy un orden de clasificación
simple. Los propietarios pueden retirar sus activos, los acreedores garantizados pueden retirar la
garantía del fondo común y venderla para obtener una satisfacción, y los acreedores no
En el mejor de los mundos, los acreedores con derechos más débiles en comparación con
otros cederían voluntariamente. Sin embargo, los acreedores que están en peligro de perder
pueden no estar dispuestos a ello. Hacer cumplir los derechos prioritarios de manera efectiva
implica más que encontrar una solución a un juego de coordinación; alguien debe sustituir y, si
es
necesario, ejecutar estos derechos. De hecho, las economías modernas se construyen alrededor
de
una compleja red de derechos legales de diferente categoría que están respaldados por un poder
estatal coercitivo.56
Cuando el comercio y el comercio tienen lugar principalmente dentro de comunidades
muy unidas, es posible que no se necesite la aplicación formal de la ley. Todos en esa comunidad
sabrán quién tiene mejores derechos; después de todo, así siempre se han hecho las cosas.
Mientras la mayoría de los miembros del grupo continúen cumpliendo las normas establecidas,
habrá poca necesidad de sistemas legales complejos, tribunales y poderes de ejecución. Sin
embargo, cuando el comercio y el comercio se extienden más allá de los límites de las esferas de
intercambio establecidas donde todos conocen las normas y las jerarquías arraigadas, se hace
necesario un modo diferente de ordenamiento social, uno que sea capaz de defender reclamos
más fuertes incluso contra extraños.57 Estados y estado la ley son ejemplos de tales instituciones
Sin duda, es posible que la ley no siempre tenga éxito en ganarse el respeto y, en
ocasiones, los estados pueden carecer de los recursos para hacer que su aplicación sea creíble. En
muchas sociedades, la ley no se percibe como legítima y el cumplimiento tiende a ser débil.
Muchos países que recibieron su sistema legal formal por imposición durante la era de la
colonización y el imperialismo tienden a tener instituciones legales más débiles que los países
que desarrollaron sus instituciones legales formales internamente.58 En tales condiciones, los
módulos del código no producirán efectos de riqueza duraderos. En cambio, la riqueza privada
será custodiada por la fuerza física, apilada en cuentas bancarias extranjeras o codificada en
leyes
La ley es una poderosa tecnología de ordenamiento social; Se ha utilizado durante siglos
para escalar las relaciones sociales más allá de comunidades muy unidas y para asegurar a los
extraños que pueden arriesgarse a realizar transacciones entre ellos por una suma de miles de
millones de dólares sin tener que enfrentarse cara a cara. Esto es así porque la ley que está
respaldada por la amenaza de aplicación coercitiva aumenta la probabilidad de que los
compromisos que las partes privadas asumieron entre sí y los privilegios que obtuvieron sean
reconocidos y aplicados sin tener en cuenta los lazos sociales preexistentes o las normas en
competencia y que estos Las afirmaciones incluso serán respetadas por extraños. ¿Qué le da
exactamente a la ley este poder de escala? Esta pregunta ha preocupado a los teóricos sociales y
legales durante generaciones.60 Una respuesta a esta pregunta es que la ley está respaldada por
los poderes coercitivos de un estado; otra razón es la capacidad de la ley para enfocar
expectativas colectivas que minimizan el comportamiento desviado y fomentan la aplicación
Max Weber explicó el poder de la ley invocando el monopolio del estado sobre los
medios de coerción.61 A través de sus tribunales, alguaciles y fuerzas policiales, los estados
hacen cumplir no solo sus propias órdenes, sino también los derechos de propiedad privada y los
compromisos vinculantes que las partes privadas contraen. unos y otros. Esto no significa que el
poder estatal sea omnipresente. Siempre que la amenaza de la aplicación coercitiva de la ley sea
lo suficientemente creíble, el cumplimiento voluntario se puede lograr sin movilizarlo en todos
los casos.62 Otros han argumentado que los sistemas legales pueden evolucionar en ausencia del
poder estatal coercitivo.63 Las personas se han gobernado a sí mismas desde entonces. mucho
antes del surgimiento de los Estados-nación modernos. Todo lo que se necesita para un
autogobierno efectivo es una autoridad central que sea capaz de proclamar una interpretación
vinculante de las reglas y principios. Con esto en su lugar, la aplicación puede dejarse en manos
de particulares, porque tienen poderosos intereses propios para ayudar a otros a hacer cumplir
sus
reclamos de acuerdo con normas conocidas y respetadas, sabiendo que podrían necesitar un
apoyo similar en el futuro. Es posible que las partes privadas no tengan alguaciles ni prisiones a
su disposición, pero pueden avergonzar, evitar y expulsar a miembros del grupo.
Sin embargo, es probable que este juego de coordinación funcione mejor en entornos
donde todos los participantes del mercado tienen activos e intereses comparables. En los sistemas
capitalistas, sin embargo, no todos los activos son iguales; algunos titulares de activos tienen
mejores derechos que otros. Cuando el orden de clasificación de las reclamaciones en
competencia está en disputa, es poco probable que dependa de otros para proteger las propias
reclamaciones ahora, contra una vaga promesa de reciprocidad en una fecha futura. Cuanto más
diversos sean los activos y más desigual sea su distribución, mayor será la necesidad de una
aplicación coercitiva de la ley y, por tanto, de los Estados y sus poderes coercitivos. Aquí radica
la razón más profunda de por qué los estados y el capital están unidos por la cadera.
El hecho de que el capital se haya vuelto global no refuta el argumento de que el poder
estatal es fundamental para el capitalismo. Porque la movilidad global del capital es una función
de una estructura de apoyo legal que, en última instancia, está respaldada por los estados.
Muchos
estados se han comprometido bajo su propia ley doméstica, o en tratados internacionales, a
reconocer los derechos prioritarios que fueron creados bajo leyes extranjeras. Regularmente
hacen cumplir la ley extranjera en sus propios tribunales y prestan sus poderes coercitivos para
ejecutar los fallos de tribunales extranjeros o de arbitraje. Esta infraestructura legal es la columna
vertebral del capitalismo global y explica por qué los comerciantes de hoy ya no tienen que
La historia sobre el capital y su código legal es complicada, ya que los módulos legales que se
utilizan son complejos y están ocultos en leyes o jurisprudencia arcanas y la trama se desarrolla
con frecuencia a puertas cerradas de grandes bufetes de abogados, con solo una rara emisión en
un tribunal. de la ley o del parlamento. El código legal confiere atributos que mejoran en gran
medida las perspectivas de algunos activos y sus respectivos propietarios de acumular riqueza, en
relación con otros, un privilegio exorbitante.64 Elegir los activos e injertar en ellos los atributos
legales de prioridad, durabilidad, universalidad y convertibilidad es equivale a controlar las
Esta explicación contradice el argumento estándar de que las economías capitalistas están
definidas por mercados libres que asignan los recursos escasos de manera eficiente y que los
precios reflejan el valor fundamental de los activos.65 Muchos estudiosos del derecho ya han
llamado la atención sobre el hecho de que el funcionamiento del mercado depende de las
instituciones legales. que facilitan el descubrimiento de precios.66 Voy un paso más allá y
sostengo que la codificación legal da cuenta del valor de los activos y, por lo tanto, de la creación
de riqueza y su distribución. Esto debería ser demasiado evidente con respecto a los activos
financieros y los derechos de propiedad intelectual que no existen fuera de la ley. Sin embargo,
también es cierto para activos más simples que se utilizaron como prototipos para la codificación
legal, como terrenos o conjuntos de activos mantenidos juntos en empresas.
Los estados y las leyes estatales son fundamentales para la codificación del capital. Los
Estados no solo han desmantelado los derechos y privilegios existentes para dar cabida al poder
de las fuerzas del mercado, como ha señalado Polanyi.67 El capital y el capitalismo no existirían
sin los poderes coercitivos de los Estados.68 Los Estados a menudo no lo hacen, de hecho no
necesitan , controlar el proceso de codificación legal en sí. De hecho, en las fronteras donde los
nuevos derechos de capital se acuñan día a día en las oficinas de los bufetes de abogados, los
estados pasan a un segundo plano. Pero los estados proporcionan las herramientas legales que
utilizan los abogados; y ofrecen su aparato de aplicación de la ley para hacer cumplir el capital
que los abogados han creado. No todas las estrategias de codificación quedarán sin respuesta y
algunas de ellas se eliminarán en una fecha futura. Muchos, sin embargo, nunca serán
examinados y otros sobrevivirán al desafío; y los pocos que finalmente son derribados a menudo
La capacidad de injertar los módulos del código en una lista de activos en constante
cambio convierte a los abogados en los verdaderos maestros del código de capital. En principio,
cualquier persona tiene acceso a abogados y sus habilidades de codificación, pero el mercado de
servicios legales asegura que solo los clientes que mejor paguen puedan contratar a los más
hábiles entre ellos. Los detalles sobre cómo se seleccionan los activos para la codificación legal
rara vez se analizan. Las descripciones habituales del derecho como estable, casi sacrosanto,
inmunizan del ojo público el trabajo que se realiza cada vez más en los bufetes de abogados
privados, y cada vez menos en los parlamentos o incluso en los tribunales.
La voluntad de los estados de reconocer y hacer cumplir el capital codificado de forma
privada, de hecho de fomentarlo reconociendo estrategias de codificación innovadoras y la
expansión de clases de activos que pueden codificarse legalmente como capital, puede parecer
desconcertante. Muchos estados han caído en la promesa de que ampliar las opciones legales
para
algunos, incluso ofrecerles exenciones de las leyes generales y otros privilegios legales, ampliará
el pastel y ofrecerá una mayor prosperidad para todos. Con frecuencia se dan cuenta sólo más
tarde de que el goteo suele ser bastante pequeño. Más importante aún, la mayoría de los
beneficios del capital no se filtran; llegan a los tenedores de capital que repatrian sus ganancias o
las colocan detrás de los escudos legales que otras jurisdicciones les brindan para proteger su
el capital respaldando los esfuerzos privados de codificación que lo crean. Los estados se
benefician del crecimiento económico, ya que aumenta sus ingresos fiscales y les permite
obtener
financiación mediante deuda. El destino de los gobiernos en las democracias en particular se ha
relacionado cada vez más estrechamente con la capacidad de sus gobiernos para producir
crecimiento. Las tasas de crecimiento y el aumento de los mercados de valores, no la distribución
de la riqueza o los índices de desarrollo humano, se han convertido en las medidas estándar para
adjudicar el éxito o el fracaso de los gobiernos electos; en sí mismo, un indicador de la enorme
influencia cognitiva que tiene el capital sobre las políticas. Sin embargo, como se han dado
cuenta muchos estados, el poder de la espada fiscal se ha visto mitigado por sofisticadas
estrategias de codificación legal que pueden ocultar los activos de su alcance. Incluso de manera
más general, la promoción de los intereses del capital impulsa ante todo la riqueza privada, no
necesariamente nacional, y por lo tanto fomenta la desigualdad.70 Para ver por qué esto es así,
En este capítulo introductorio, he esbozado los temas principales de este libro: El capital está
codificado en la ley y, más específicamente, en las instituciones de derecho privado, incluidas las
leyes de propiedad, garantías, fideicomisos, corporativas, de quiebras y de contratos. Estos son
los módulos legales que otorgan atributos legales críticos a los activos seleccionados que les
otorgan una ventaja comparativa sobre otros en la creación de nuevas riquezas y la protección de
las antiguas. Una vez codificados correctamente, los activos de capital gozan de prioridad y
durabilidad, se pueden convertir en efectivo o moneda de curso legal y, lo que es fundamental,
estos atributos se impondrán frente al mundo, logrando así la universalidad. Esto funciona
porque
los estados respaldan y, si es necesario, hacen cumplir coercitivamente el código legal del
capital,
hayan tenido o no una mano directa en la elección de la estrategia de codificación para el activo
en cuestión.
Reconocer que el capital se genera, y no simplemente el producto de habilidades
superiores, cambia la atención a los procesos mediante los cuales se programan diferentes activos
para la codificación legal y a los estados que respaldan los módulos legales relevantes y ofrecen
sus poderes coercitivos para hacerlos cumplir. Como mostraré, este proceso está descentralizado
y, en aparente contradicción, es cada vez más global. Los abogados privados realizan la mayor
parte del trabajo en nombre de sus clientes, y los estados, por su parte, ofrecen sus propios
sistemas legales como un menú del cual las partes privadas pueden elegir. Como resultado,
muchas organizaciones políticas han perdido la capacidad de controlar la creación y distribución
de riqueza.
En los siguientes capítulos, ilustraré este argumento mostrando cómo las diferentes clases
de activos se han codificado como capital, comenzando con la tierra (capítulo 2) y pasando a las
empresas (capítulo 3), la deuda (capítulo 4) y los conocimientos técnicos ( Capítulo 5). Esta
encuesta prepara el escenario para desempacar el orden legal que sostiene el capitalismo global
en ausencia de un estado global o un sistema legal global (capítulo 6) y para explorar el
surgimiento de la profesión legal global, los maestros del código (capítulo 7) . Si bien la ley ha