18.09.

2020

1.- ¿Qué es el derecho mercantil?

El derecho mercantil es un derecho privado especial que se refiere a los empresarios. El término
de empresario puede referirse a una persona física que decide emprender una acción
empresarial, o una persona jurídica.
La persona física o jurídica actúa en nombre propio y tiene un conjunto de derechos y
obligaciones que vienen con esa condición de empresario. Por ejemplo, si constituyes una
sociedad limitada, tienes que inscribir esa sociedad en el registro mercantil.

El derecho mercantil nace como derecho privado especial.

- No ha existido siempre, sino que se produce en un momento histórico determinado. Nace en la
edad media, porque en esa época aparecen los grandes núcleos de poblaciones. Para
abastecer la necesidad de esas poblaciones se crea la figura del comerciante, y aparece un
derecho apartado del derecho civil.
- Su transformación hasta el derecho mercantil actual es el resultado de la evolución económica,
política y social de la sociedad. La íntima conexión entre el Derecho mercantil y los factores
económicos, político-sociales de cada momento histórico, explica la “relatividad” del contenido
de la materia mercantil, porque al evolucionar y al transformarse aquellos factores,
evolucionaba y se transformaba el contenido de esta disciplina.

El derecho mercantil se considera de este modo:

- Es un derecho profesional. Es decir, atañe al oficio específico de un sector profesional (el
comercial y empresarial).
- Es individualista. Pues no suele considerar las transacciones en que intervienen los poderes
públicos, sino que se centra en el derecho privado.
- Es consuetudinario. Ya que se basa en la tradición comercial de los países.
- Es progresivo, pues se actualiza conforme cambian las condiciones del ejercicio comercial.
- Es global o internacionalizado. Dado que supera las fronteras nacionales y regula también las
transacciones comerciales internacionales entre particulares o empresas trasnacionales.

2. El ius mercatorium:

Los orígenes históricos del Derecho mercantil se remontan en el tiempo a la Baja Edad Media, y
en el espacio, a las ciudades-estado de la península itálica. Aunque las relaciones entre causas y
efectos no son fáciles de determinar, parece claro que la mera presencia de actividad comercial no
es elemento suficiente para que naciese un Derecho especial destinado a regularla. En cualquier
caso, una combinación compleja de circunstancias económicas y sociales (surgimiento de la
nueva economía, la crisis del feudalismo…) provocó que entre los siglos XI y XII surgiera este
Derecho.

- Es un derecho de los comerciantes (en el sentido de que regula su actividad)

- Es de producción autónoma, ya que fue creado por los propios comerciantes.
- Y es una fuente primordial del derecho mercantil actual
- Además se crean tribunales concretos para resolver cuestiones del derecho mercantil.
- Es un derecho uniforme.

El Derecho mercantil en sus orígenes es un Derecho corporativo, porque lo crean y aplican los
propios comerciantes. Esta calidad viene determinada por la formalidad de la inscripción en la
correspondiente matrícula de la corporación. Las fuentes de este Derecho son los estatutos de las
corporaciones, la costumbre mercantil y las resoluciones de los tribunales mercantiles de las
propias corporaciones, formados por los comerciantes designados por éstas.
Se adscribía el conocimiento de los conflictos en materia comercial, a los Consulados. Esta
jurisdicción se fue expandiendo en dos direcciones: de un lado pasará a conocer igualmente de
los denominados “actos mixtos”, donde solo una de las partes reunía la condición de comerciante.
Y por otro, se acabará por considerar comerciante también a aquellos que ejerzan la profesión
comercial aun sin estar matriculados.
Es un derecho uniforme porque: desempeñó una gran importancia el hecho de que el comercio se
ejerciese en diferentes ferias y ciudades de sitios muy distintos, lo que exigía que el nuevo
Derecho fuera en esencia uniforme.

3 - La codificación mercantil:

Mientras el Código de Comercio francés (1807) es posterior al Código Civil (1804), en España la
codificación mercantil se consigue mucho antes que la codificación civil. El problema foral retrasó
la promulgación del primer y único Código Civil (1885), al que preceden dos Códigos de Comercio:
el de 1829 y el todavía vigente de 1885.

El primer Código de Comercio español, el de 1829, obra de Pedro Sainz de Andino, ha sido
considerado como el mejor Código de su tiempo. Este Código se compone de cuatro libros:

1. De los comerciantes y del comercio en general.

2. De los contratos especiales de comercio.
3. Del comercio marítimo.
4. De la suspensión de pagos, de las quiebras y de las prescripciones.

Aunque es un código antiguo, contiene una parte importante de normas que siguen vigentes y
aplicables. Ej. regula la compraventa, contratos de transporte, contratos de seguro.

4. La constitución y el derecho mercantil:

La CE contempla una serie de libertades económicas sin las cuales no se podría hablar de
economía de mercado. Crea el marco para una economía social de mercado:
- El derecho de propiedad privada (artículo 33: “se reconoce el derecho a la propiedad privada y
a la herencia)
- Libertad de empresa: permite a las personas físicas y jurídicas tomar la decisión de entrar en el
mercado con la libertad de elegir cantidad, calidad y precio de sus mercancías o servicios. Los
empresarios deciden sus estrategias y el mercado determina precios y calidades. También se
incluye la libertad de salir en cualquier momento del mercado (artículo 38: se reconoce la
libertad de empresa en el marco de la economía de mercado)
- El derecho de fundación (artículo 34: se reconoce el derecho de fundación para fines de interés
general, con arreglo a la ley) y asociación (artículo 22: se reconoce el derecho de asociación)
Además de reconocer las libertades económicas, las modula para someterlas al interés general.
- Subordinación de toda la riqueza al interés general (artículos 40, 51, 128, 129 y 131), función
social de la propiedad (artículo 33.2)
- Referencia a la protección de los consumidores en el contrato y en el mercado (artículo 51): las
asimetrías de información que puedan existir son normalmente a favor de la empresa.

5. La ley como fuente del derecho mercantil:

El Derecho Mercantil es Derecho Positivo, se regula con disposiciones de carácter normativo. Es

una rama del Derecho Privado Común, por lo que en el caso de ausencia de una norma específica
y siendo imposible aplicar analógicamente una disposición del propio Derecho Mercantil para
completar una laguna, regirá el Derecho común, que en este caso es el civil.

6. Los usos de comercio:

El Derecho Mercantil nació y se desarrolló esencialmente como Derecho consuetudinario y,

aunque con la codificación perdió parte de este carácter, los Códigos mercantiles fueron
respetuosos con el uso, hasta el punto de que nuestro Código de Comercio le asigna en el artículo
2 primacía sobre la Ley civil, aunque solo en materia contractual. El artículo 2 del Código de
Comercio se refiere literalmente solo a los “usos del comercio observados generalmente en cada
plaza”, es decir, a los usos locales, no a los generales del Estado. Pero esta restricción debe
tenerse por suprimida, ya que el Código civil equipara los usos a la costumbre (Art. 1 ,Código civil)
y la costumbre siempre es general y no local.
Así pues, los usos mercantiles se caracterizan por tener un origen consuetudinario que surgen
ante la incapacidad de la Ley de recoger todo el Derecho objetivo, respetando, de esta manera, la
formación autónoma de normas mercantiles por parte de los comerciantes o empresarios para
regular instituciones o situaciones no previstas por la Ley. De ello cabe concluir que la función
principal de los usos mercantiles es colmar las lagunas de la Ley. Pero también cabe destacar su
papel interpretador de la ley, cuando esta, por su incomprensión, sea inaplicable.
Además, permiten fijar el contenido del contrato cuando ni la Ley ni las partes lo hacen
expresamente y resolver las dudas en la interpretación de los contratos. Es discutible si la “opinio
iuris” constituye requisito, es decir, el convencimiento de que se trate de una norma jurídica, y no
de un mero uso social, que haya creado obligatoriedad para el conjunto de la sociedad y no sólo
entre las partes, en el momento de realizar el acto. El TS en su Sentencia de 8/4/1994 exige este
requisito, estableciendo que para ello se necesita que exista una “voluntad concorde de las partes”
de aplicar el uso (y ello no se dará cuando el uso dicho no sea favorable a la posición jurídica de
una de ellas). Por tanto, es necesario este requisito para poder ser considerado uso mercantil.
Podemos distinguir entre:
• usos interpretativos: se trata de prácticas profesionales que dominan la formación de los
actos jurídicos y que se sobreentienden en todos estos actos para interpretar o completar
la voluntad de las partes pero que no regulan el contenido del contrato; no son fuentes del
Derecho, sino que sirven para aclarar el alcance de las palabras utilizadas por los
contratantes.
• usos normativos: representan una regla de Derecho objetivo, que se impone como tal a
la voluntad de las partes.

25.09.2020

Dª Ana María López, casada con el médico D. Guillermo Lanzarote en régimen de

gananciales, es dueña de una fábrica de tejidos, si bien en ningún momento se ha inscrito
en el Registro Mercantil.

Doña Ana María, con el propósito de ampliar la fábrica, solicitó un préstamo al Banco
Santander por una cantidad de 100.000 euros. El Director del Banco exigió, para conceder
dicho préstamo, que el marido de Doña Ana María, D. Guillermo Lanzarote, otorgará
escritura pública en la que hiciera constar su expreso consentimiento para que sus bienes
privativos quedasen obligados a las resultas del negocio de su mujer. Así lo hizo,
entregando una copia autorizada de la citada escritura al Director del citado Banco,
presentando, asimismo, otra copia de la escritura para su inscripción en el Registro
Mercantil, inscripción que fue denegada.

El negocio ha comenzado a ir mal, y tanto el Banco como otros acreedores se han dirigido
a D. Guillermo para que pague las deudas con dos fincas que están a su nombre, una de las
cuales fue un regalo de un paciente agradecido y la otra la adquirió con el dinero obtenido
del ejercicio de sus profesión.

Con estos antecedentes, contéstese razonadamente a las siguientes preguntas:

1.- ¿Deberá D. Guillermo responder con sus bienes privativos ante el Banco reclamante?
¿Y ante el resto de acreedores?

Don Guillermo deberá responder con sus bienes privativos ante el Banco, pero no frente a los
demás acreedores.
Doña Ana es una empresaria individual (artículo 1 del Código de Comercio: persona física, mayor
de edad, se asume la habitualidad de la dedicación al comercio en nombre propio), no inscrita en
el Registro Mercantil.
La inscripción en el Registro Mercantil del empresario individual es potestativa (no es obligatoria),
pero sin ella no se puede inscribir ninguna de las figuras mencionadas en el artículo 87 del
Reglamento del Registro Mercantil, en el cual está incluido el consentimiento al que se refiere el
artículo 9 del Código de Comercio.
Doña Ana responde con todos sus bienes presentes y futuros, de las deudas que pueda contraer
como consecuencia de su actividad mercantil, conforme al artículo 1911 CC.
La finca adquirida por donación por parte del paciente D. Guillermo, consta como un bien privativo.
Según los artículos 9 y 11 del Código de Comercio, el consentimiento para obligar los bienes
propios del cónyuge del comerciante habrá de ser expreso en cada caso, y habrá de constar, a los
efectos de tercero, en escritura pública inscrita en el Registro Mercantil.
La inscripción del consentimiento expreso de D. Guillermo fue denegada.
El banco ha concedido el préstamo, amparándose en que D. Guillermo había dado su
consentimiento.
Con base en el artículo 4 del Reglamento del Registro Mercantil, la inscripción en el RM tendrá
carácter obligatorio y la falta de inscripción no podrá ser invocada por quien esté obligado a
procurarla.
De acuerdo con el principio de oponibilidad (artículo 9 RRM), los actos sujetos a inscripción sólo
serán oponibles a terceros de buena fe desde su publicación en el Boletín Oficial del Registro
Mercantil.

2.- ¿Deberá D. Guillermo responder con la finca adquirida con el dinero obtenido del
ejercicio de su profesión?

Sí. Esta finca es un bien ganancial, por lo que es un bien común de la sociedad de gananciales.
Se presume el consentimiento de D. Guillermo para que los demás bienes queden obligados, en
base a los artículos 6 y 7 del Código de Comercio.

3.- ¿Podrá alegar D. Guillermo para no responder de las deudas del negocio de su mujer
que la escritura de consentimiento no se inscribió en el Registro Mercantil?

Frente al banco, no, puesto que estaría actuando de mala fe. Sí que puede alegar que sus bienes
privativos no están obligados frente al resto de acreedores.

4.- ¿Qué deberán hacer D. Guillermo y Dª Ana para evitar, a partir de ahora, que los bienes
propios de D. Guillermo respondan de las resultas del negocio de Dª Ana?

Primero, le recomendaría a D. Ana que se crease una sociedad de responsabilidad limitada, o se

declarase como emprendedora de responsabilidad limitada para prevenir la obligación de todo su
patrimonio. Si ella quisiera continuar como empresaria individual, es importante que inscriba su
actividad en el RM. La inscripción permitiría a D. Guillermo revocar su consentimiento a responder
por las resultas del negocio de su esposa con sus propios bienes.

5.- ¿Se podría hacer algo para que tampoco respondiera de dichas resultas los beneficios
que D. Guillermo obtiene del ejercicio de la medicina?

Sí, habría que inscribir en el Registro Mercantil capitulaciones matrimoniales, u oponerse

mediante escritura pública.

02.10.2020

Responsabilidad Civil del fabricante por productos defectuosos. Búsqueda de STS o de

Sentencias de Audiencias Provinciales SOBRE ESTE ASUNTO. Exposición sucinta, clara de
los Hechos, y Exposición ordenada y clara de los Fundamentos de Derecho. INTERVENDRÁ
UN ALUMNO/A DE CADA GRUPO POR ESPACIO DE 3 MINUTOS.

STS 495/2018, 14 de Septiembre de 2015

https://supremo.vlex.es/vid/739853353
Tribunal Supremo, Sala de lo Civil. Procedimiento de casación y de infracción procesal.

Demandante: D. Secundino
Demandado: Standard Hidráulica S.A.U.
Antecedentes de hecho:

Tramitación en primera instancia: D. Secundino presentó una demanda de juicio ordinario contra
Standard Hidráulica S.A.U en 2014, por unos codos de cobre instalados en un circuito de
calefacción que, al presentar fisuras internas, provocan fugas de agua y daños en la vivienda.
En la demanda se solicitaba que se declarase la responsabilidad civil de la demandada y se le
condenara a indemnizar al demandante los daños y perjuicios por valor de 16.428,90 €. Además,
se reclamaban los gastos derivados de la busca de la fuga y la reparación (529,75 €). La
contestación solicitaba que se desestimara íntegramente la demanda y se condenara en costas a
la parte actora.
La sentencia que se dictó en febrero de 2015 estimaba la demanda.

Esta sentencia fue recurrida en recurso de apelación (tramitado por la Audiencia Provincial de
Vizcaya).
El fallo de la sentencia estimaba el recurso de apelación, revocaba la resolución de primera
instancia y absolvía a la apelante a las pretensiones que se ejercitaron en demanda contra ella.

D. Secundino interpuso un recurso extraordinario por infracción procesal y recurso de casación.

El recurso por infracción procesal se interpuso con base en el artículo 469.1.2 LEC (Infracción de
las normas procesales reguladoras de la sentencia.) y con base al 469.1.4 (vulneración de los
derechos fundamentales reconocidos en el artículo 24 de la constitución.) Alegaba que la
conclusión de la sentencia de apelación tras la apreciación de la prueba era absurda puesto que
de ésta sólo podía inferirse que existía un defecto de fabricación del producto.

El recurso de casación fue en base a los artículos 139 y 140 del Real Decreto por el que se
aprueba el texto refundido de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y usuarios.
Alega que el pronunciamiento de la sentencia recurrida que desestima la demanda interpuesta por
D. Secundino infringe la doctrina jurisprudencial al del TS.

Fundamentos de derecho:

Primero se resumen los antecedentes:

El recurso plantea como cuestión jurídica la valoración del concepto de defecto, a efectos de
determinar la responsabilidad del fabricante por los daños ocasionados por un producto.
Los daños se producen seis años después de la adquisición e instalación de los codos, y se
discute si el tiempo transcurrido es indicio de que producto no era defectuoso.
En el año 2006 se construyó la vivienda de la que es propietario D. Secundino, para lo que
adquirió una serie de materiales de fontanería y calefacción. Dichos materiales habían sido
fabricados por la demandada Standard. En el año 2012 comenzaron a manifestarse humedades
en la vivienda, concretamente en el suelo y paredes de las distintas estancias. Se descubrió que
dos codos (de cobre) de la instalación de calefacción presentaban una fisura en su cara interna, lo
que provocó la fuga de agua origen de los daños que se reclaman y cuyo importe asciende a
16.428,90 euros, así como los gastos derivados de la busca de la fuga y la reparación, por importe
de 529,65 euros. Con anterioridad a la presentación de la demanda, D. Secundino se puso en
contacto con Standard, a quien se enviaron los codos de cobre para su examen y análisis, pero
que Standard, que inicialmente negó ser la fabricante, se limitó a devolverlos con una nota en la
que decía que el plazo de garantía de sus productos era de dos años y que ya había transcurrido.

La parte demandada se opone a la reclamación alegando, en primer lugar, que se trata de piezas
básicas en el catálogo de Standard que venían fabricándose desde hacía más de 25 años, por lo
que han transcurrido más de 10 años desde la puesta en circulación del producto y la acción
habría «caducado» (sic) (art. 144 TRLGDCU). Niega, además, que las piezas utilizadas en la
vivienda del actor fueran defectuosas de origen porque, de haberlo sido, las fisuras se hubieran
manifestado desde el primer día o a lo sumo en las primeras semanas o incluso a los pocos
meses de su instalación, pero no transcurridos seis años, por lo que cabe presumir que el
producto no era defectuoso cuando se puso en circulación [art. 140.1.b) TRLGDCU].

El juzgado descartaba que haya transcurrido el plazo de los diez años del artículo 144 del Texto
refundido de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios, porque no se
refiere genéricamente a la puesta en circulación de este tipo de producto, sino al concreto al que
se le imputa el daño.

Además, habiendo quedado acreditado que los daños fueron consecuencia del mal estado de las
dos piezas fabricadas por la demandada, ésta debe responder de los mismos por el artículo 1 de
la Ley General para la defensa de los consumidores y usuarios: ”los fabricantes y los importadores
serán responsables, conforme a lo dispuesto en esta Ley, de los daños causados por los defectos
de los productos que, respectivamente, fabriquen o importen”. El art. 3 añade que "se entenderá
por producto defectuoso aquel que no ofrezca la seguridad que cabría legítimamente esperar,
teniendo en cuenta todas las circunstancias"

09.10.2020

Cada Grupo debe analizar las Cuentas Anuales de una sociedad limitada (ver archivo
adjunto). Tras la lectura de las cuentas anuales, cada Grupo deberá explicar y describir al
profesor cada uno de los documentos que conforman las cuentas anuales de esa sociedad.

Página 92: Cuentas.

Son cuentas consolidadas de un grupo de sociedades. Tiene informe de auditor, estado de
situación financiera, cuenta de resultados (que es la cuenta de pérdidas y ganancias), el estado de
cambio en el patrimonio neto, estado de flujos en efectivo, la memoria y el informe de gestión.

¿Quién formula las cuentas anuales de una sociedad de capital? ¿Quién las aprueba?
Los administradores de la sociedad formulan las cuentas anuales. Las aprueba la junta general de
socios.

¿Deben las sociedades de capital auditar sus cuentas anuales?

Página 20: Como regla general la auditoría tiene carácter voluntario. Pero hay muchas
excepciones por razón del género de actividad, de subvenciones, de la forma social o por razón
de quien acredite interés legítimo.

Entre todos los Grupos hay que conseguir una Nota Simple Informativa de un Registro
Mercantil Territorial sobre los administradores de una sociedad limitada. Tras la lectura de
la Nota Simple tendrán que describir al profesor las facultades atribuidas al administrador/
es.
Las facultades del administrador son todo lo relativo al objeto social que es el ejercicio en común
de la prestación de servicios médicos y sanitarios en general.

¿Qué diferencia existe entre una Nota Simple Informativa y una Certificación?
La diferencia entre ambos es que la nota simple es puramente informativa, es decir, sirve para que
quien la solicita conozca el contenido básico del Registro, y sólo respecto a titulares, derechos y
cargas vigentes en el momento de la solicitud; por tanto, a través de la nota simple no se puede
dar información de titulares antiguos o de derechos que ya están cancelados.
La certificación, sin embargo, es un documento público que va firmado por el Registrador, que da
fe del contenido del registro y que tiene eficacia frente a todos: es decir, sirve para acreditar el
contenido relativo a una finca que conste en el registro, si así se solicita, tanto de titularidades
actuales como antiguas, y tanto respecto a derechos vigentes como extinguidos. Este documento
sirve para hacer valer y probar tales derechos frente a terceras personas, físicas, jurídicas,
tribunales e instituciones y organismos públicos y es, legalmente, el único medio para ello.

16.10.2020

Armando Casitas es único socio de la mercantil “Clausius, S.L.”, empresa que fabrica
bombas de calor geotérmicas identificadas con la marca registrada “Clausius”, reconocida
en el mercado relevante de producto y geográfico de bombas de calor geotérmicas en
España por todos los operadores económicos, por los ingenieros, y por los usuarios
medios de esta tecnología. En el mercado relevante (MR) así definido, Clausius, S.L. tiene
un 20% de cuota de mercado, y vende 100 millones de euros anualmente.
La sociedad limitada Ecoforest, que entre otras tecnologías, fabrica también bombas de
calor geotérmicas bajo la marca Ecoforest, tiene también un 20% de cuota de mercado en el
MR definido, y un volumen de negocios también de 100 millones de euros.
Ecoforest desea comprar la empresa de Clausius, S.L.
Clausius, S.L. tiene en propiedad una nave industrial sita en el polígono Lafayette, parcela
22, de Pontevedra.
En la empresa Clausius trabajan dos ingenieros, y 10 trabajadores operarios.
La empresa Clausius tiene créditos pendientes por venta de bombas de calor geotérmica a
usuarios profesionales y finales por importe de 1.000.000 euros.
La empresa Clausius tiene una deuda pendiente de 300.000 euros con el fabricante de
compresores Copeland limited.
El stock de máquinas geotérmicas de Clausius es de 30.

1. ¿Qué diferencia existe entre una compraventa directa de la empresa Clausius y una
compraventa indirecta de la misma?
- Transmisión directa: es la transmisión del conjunto de elementos organizados patrimoniales
materiales e inmateriales, como son bienes muebles e inmuebles, patentes marcas, almacenes.
Mediante escritura de compraventa, endoso, registro en el de bienes muebles. Se tarda más en el
tiempo por la formalización porque no existe contrato de transmisión de empresa, hay que
transmitir cada uno de los elementos de la empresa por aplicación del art.609 CC, y se exige un
modo. Por tanto, no existe actualmente una regulación que permita disciplinar una transmisión con
un solo modo, sino que dependerá de cada bien.
- Transmisión indirecta: es la venta de acciones y participaciones de la sociedad que es titular de
la empresa, es la más habitual. No significa que no haya a la hora de adquirir acciones de una
sociedad, no haya que controlar el estado de pasivos de la sociedad y que no haya que incorporar
a la transmisión cláusulas de contingencia que reducen el precio de las acciones. Se facilita la
adquisición de una sociedad que facilitan la operación de transmisión y adquisición, no hay
cambio en el titular de los bienes, sigue siendo la sociedad, solo cambia el titular de acciones de
sociedad.

2. En el caso que se hiciera una compraventa directa de la empresa Clausius: ¿Cuál sería el
título y el modo de transmisión de los elementos que conforman la empresa?
Sería una compraventa de empresa y el modo de transmisión sería la transmisión plena.

3. En caso de compraventa directa: ¿cómo serían transmisibles los contratos de trabajo?

¿Y los créditos? ¿y las deudas? ¿Y la marca? ¿y las máquinas? ¿y la nave?
Cesión de créditos: Atendiendo a lo establecido por la jurisprudencia, los créditos no se transmiten
de forma automática, sino que es necesario el consentimiento del adquirente y del trasmitente; no
siendo necesario el consentimiento del deudor cedido, al que sí habrá que notificarle dicha cesión
para que se produzcan los efectos previstos (Art. 347 ,Código de Comercio)
Cesión de deudas: Las deudas tampoco se transmiten de forma automática, sino que es
necesario el consentimiento del transmitente y del adquirente de la empresa, que se notifique al
acreedor, y que éste consienta dicha cesión ( Art. 1205 ,Código Civil) en relación con la novación.
La jurisprudencia considera además que si el tercero o adquirente no consiente, la jurisprudencia,
dicha cesión de deuda no será relevante para el acreedor.
Cesión de contratos pendientes: La cesión de contratos pendientes no se encuentra regulada por
nuestro Código Civil, por lo que es necesario acudir al principio de autonomía de la voluntad de las
partes; es decir, se requiere el consentimiento de adquirente, transmitente, de la otra parte
contratante o de terceros, salvo que la ley o el régimen del contrato digan lo contrario.

4. Clausius, S.L. se ha comprometido a transmitir su clientela a Ecoforest, S.L. Al no ser un

bien susceptible de dominación jurídica: ¿cómo puede hacerlo? Redacte una cláusula
contractual con ese fin de transmisión de la clientela.
La clientela es un elemento delicado que requiere un cuidadoso tratamiento para evitar su pérdida.
Dado que la clientela no está ligada por lazos obligacionales con la empresa, su conservación
exige una conducta activa por parte del transmitente, que por regla general se cifra en facilitar
toda la información relativa a la organización de la actividad empresarial, y relativa a los clientes,
así como informar a éstos -si fuera necesario o conveniente para su conservación- de la
transmisión. Incluso puede implicar la colaboración del transmitente de forma activa, hasta que el
adquirente o sus auxiliares alcancen un nivel de conocimiento suficiente de la actividad
empresarial y sus métodos.
Impone también la cesión una obligación negativa para el transmitente: la prohibición de
competencia. El mismo se encuentra en una posición privilegiada, dado su conocimiento de la
identidad, características y métodos comerciales, respecto de la clientela, para atraerla hacia una
nueva empresa, lo cual constituiría a todas luces un fraude o conducta desleal. Por lo general, las
condiciones de abstención o prohibición de concurrencia estarán expresamente pactadas en el
contrato de venta, pero si no lo están, habrá de estarse a lo dispuesto en el artículo 1258 del
Código Civil, en cuanto a las consecuencias que se derivan del negocio según su naturaleza, y
que comprenden lógicamente la abstención de estas prácticas.

5. Imagina que en vez de hacer una compraventa directa, se hace una compraventa
indirecta. La nave padece aluminosis, un grave defecto. ¿Qué remedios tiene el
comprador? ¿Se puede hacer algo en el contrato de compraventa? Redacta una cláusula a
tal fin.
Habría que redactar una cláusula de “reps and warranties. Estas cláusulas de los contratos de
compraventa de empresa directa e indirecta son unas cláusulas contractuales que, al amparo de
la autonomía de la voluntad (1255 CC), las partes hacen una serie de manifestaciones en relación
con el objeto del contrato, cuya veracidad y exactitud garantizan de forma expresa
contractualmente, de modo que, en caso de incumplimiento de tal manifestación, en el propio
contrato se prevé la consecuencia.
Permiten garantizar al comprador que los datos manifestados y los documentos son reales y
veraces.

6. La operación de compraventa: ¿tendría que ser notificada a la autoridad española de

defensa de la competencia por ser una operación de concentración económica? ¿cómo se
contempla esta eventualidad en el contrato? Redacta la cláusula.
Hay dos umbrales que determinan si hay que notificar la compraventa a la autoridad de defensa
de la competencia: artículos 7 y 8 de la Ley de Defensa de la Competencia.
• Un primer umbral:(Volumen de negocio de “empresas afectadas” > 240 millones de euros)
+ (Volumen consolidado en España de al menos dos de las “empresas afectadas” > 60
millones de euros). Según el último año fiscal anterior a la concentración.
• Segundo Umbral:Adquisición o incremento de una cuota igual o superior al 30% del
“mercado relevante” del producto o servicio en España. O en un mercado regional dentro
de España. Salvo que la empresa adquirida facture menos de 10 millones de euros, o la
cuota de mercado resultante sea inferior al 50%.

7. ¿Qué se puede hacer si aparece un pasivo oculto (deuda oculta) con el tiempo de la
empresa Clausius? Redacta una cláusula a tal fin.
La primera cautela que debe tomarse para hacer frente a estos pasivos ocultos, es hacer constar
expresamente en el documento por el que se adquiere la empresa en funcionamiento, una
cláusula de declaración de responsabilidades y garantías. Dicha cláusula deberá hacer mención
expresa y lo más detallada posible a la no existencia de pasivos ocultos, en relación a todos los
bienes, derechos y situaciones de la empresa en venta. Pero para que la parte compradora vea
adecuadamente protegido sus intereses, es recomendable:
a. Encargar la emisión de un informe de “due diligence” (diligencia debida) por expertos
profesionales, que examine al máximo nivel de detalle la situación financiera, jurídica y fiscal,
de la empresa que queremos adquirir.
b. Constituir garantías legales para cubrir posibles pasivos ocultos que se manifiesten con el
transcurso del tiempo, sin necesidad de tener que acudir a un juicio ordinario por vulneración
de la cláusula de responsabilidades y garantías. Entre las garantías más usuales para estas
operaciones encontramos: la retención de parte del precio vía depósito, que se va liberando
gradualmente con el transcurso del tiempo, sin que se notifiquen pasivos ocultos, o bien los
avales bancarios a primer requerimiento y por determinada cantidad significativa en función
del precio de la transacción.

Cláusula 3.1: De los pasivos ocultos.

La sociedad “Clausius, S.L” se compromete a la veracidad de sus estados contables. La aparición
de pasivos ocultos o pasivos no reflejados en sus estados contables y anexos del contrato darán
lugar a una compensación del precio de acuerdo con los estados financieros que servirán de base
para el cálculo de dicho ajuste.

8. ¿Qué es una due diligence en una compraventa de empresa? ¿En qué momento
se realiza?
El proceso Due Diligence o auditoría legal se enmarca en lo que, en términos anglosajones,
consiste una operación de M&A, como elemento previo a la realización del contrato de
compraventa para la adquisición de una sociedad, dado que el contenido del contrato se
encuentra directamente relacionado con los resultados de la auditoría legal.
Se puede definir como todo proceso de búsqueda de información llevada a cabo por el Comprador
(aunque en ocasiones por el Vendedor), tan pronto como sea posible, una vez iniciadas las
negociaciones, para evaluar los riesgos y contingencias de la sociedad objeto de compraventa (o
de sus activos) y de su situación económico-financiera, con el objetivo de obtener la información
precisa para formar su voluntad de adquirir la empresa, el precio de la misma, así como las
condiciones del contrato.
Su traducción literal corresponde con “Diligencia Debida” y vendría a significar la diligencia que
todo empresario debería tener en cuenta en la adquisición de una sociedad, para proceder a la
revisión profunda de la misma. Por lo tanto, estamos hablando de un aspecto imprescindible en un
proceso de M&A a través de la cual se realiza una investigación a la sociedad que se va a adquirir.

30.10.2020

Tenéis que responder a las preguntas siguientes en los minutos indicados en cada
una:

1.¿Es buena la competencia en los mercados? ¿A quién beneficia? ¿Producen daño los
monopolios? ¿Sirve para algo el Derecho de la competencia? 3 min
Los economistas afirmamos que cuando los mercados son competitivos la economía es más
eficiente porque se asignan mejor los recursos y los precios se rigen conforme a la demanda y
oferta. La promoción de la competencia, por lo general, mejora el bienestar de las personas.
Los consumidores son los beneficiarios últimos de la política de competencia.
En un entorno de competencia efectiva las empresas se esfuerzan por ser mejores que sus
competidores y así, para ganar clientes, reducen sus precios y aumentan la calidad de sus
productos o servicios. A través de la innovación y el progreso técnico mejora el bienestar de los
consumidores.
Además, una regulación trasparente y eficiente de las administraciones públicas contribuye a
incentivar la actividad económica y favorece el crecimiento de la economía, y en definitiva la
prosperidad de los ciudadanos.
Un monopolio es una falla de mercado, se trata de una situación de privilegio legal o fallo de
mercado, en el cual un productor o agente económico posee un gran poder de mercado y es el
única en una industria dada que posee un producto, bien, recurso o servicio determinado y
diferenciado.
El derecho de la competencia es un instrumento gradual de intervención del estado en la
economía. Sirve para garantizar el interés general por el control del poder económico, y para
garantizar el bienestar de los consumidores o los clientes.

2. ¿De acuerdo con la Ley de defensa de la competencia (LDC) qué es un cártel? ¿Qué es
un cártel horizontal? ¿Qué es un cártel vertical? Ponga ejemplos 3 min

Disposición adicional cuarta. Definiciones.

1. A efectos de lo previsto en esta Ley, se entiende por empresa cualquier persona o entidad que
ejerza una actividad económica, con independencia del estatuto jurídico de dicha entidad y de su
modo de financiación.
2. A efectos de lo dispuesto en esta Ley se entiende por cártel todo acuerdo secreto entre dos o
más competidores cuyo objeto sea la fijación de precios, de cuotas de producción o de venta, el
reparto de mercados, incluidas las pujas fraudulentas, o la restricción de las importaciones o las
exportaciones.
Un acuerdo horizontal es un acuerdo entre dos empresas que producen el mismo nivel de
comercio (por ejemplo, entre dos o más empresas que producen coches). Desde el punto de vista
de la competencia, estos acuerdos pueden causar problemas por ser las partes competidoras
directas.

3. ¿Qué es un abuso de posición dominante? Ponga un ejemplo real 2 min

El abuso de posición dominante es la conducta unilateral de una o varias empresas con posición
de dominio en el mercado, que restringe indebidamente la competencia, por lo que esta prohibida
tanto por la normativa comunitaria europea (artículo 102 TFUE) como por el Derecho español
(artículo 2 de la Ley 15/2007, de 3 de julio, de Defensa de la Competencia).
Es importante resaltar que no está prohibida la posición de dominio en sí misma, sino las
conductas abusivas que de ella puedan derivarse.
Para analizar si un comportamiento empresarial es constitutivo de un abuso de posición
dominante y, por lo tanto, está prohibido, hay que determinar sucesivamente cuál es el mercado o
mercados relevantes afectados; si en esos mercados existe una posición de dominio de una
empresa o de varias conjuntamente, y si el comportamiento de la empresa o empresas en
posición de dominio puede ser calificado de explotación abusiva de una posición dominante.
Se distingue tradicionalmente entre abusos de explotación y de exclusión. Tanto la política
europea como la española consideran prohibidos los dos tipos, aunque son mucho más
frecuentes los casos de exclusión. Otras políticas antitrust, como por ejemplo la estadounidense,
prohíbe solamente los abusos de exclusión.
Abusos de exclusión: Se dirigen a excluir total o parcialmente a los competidores, actuales o
potenciales del mercado, a través de, por ejemplo, precios predatorios, tying o empaquetamiento
indebido de productos, negativas a contratar, descuentos inadecuados, imposición de marca única
o estrechamiento de márgenes.
Abusos de explotación: Impactan directamente en los clientes/consumidores y no en los
competidores. Son, por ejemplo, los precios excesivos o las prácticas discriminatorias.

4. ¿Cuáles son las fuentes del Derecho de la Competencia en España y en la Unión

Europea? ¿Cuáles son las normas que prohíben los cárteles horizontales y los verticales?
¿Cuáles son las normas que prohíben los abusos de las posiciones dominantes? 2 min
Las instituciones del Derecho de la Libre Competencia son la Ley 15/2007, de Defensa de la
Competencia, y el Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea, concretamente el artículo 101
y siguientes.
El artículo 1 de la LDC y el 101 del TFUE prohíben los cárteles. El artículo 2 de la LDC y el artículo
102 del TFUE prohíbe el abuso de posición dominante.

5. ¿Qué es el poder de mercado? ¿Cómo se mide? (lea la Comunicación de la Comisión

Europea sobre la definición del mercado de referencia) ¿Cómo se calculan las cuotas de
mercado de una empresa en volumen y en valor? 5 min
http://eur-lex.europa.eu/legal-content/ES/TXT/PDF/?uri=CELEX:31997Y1209(01)&from=ES
Una empresa cuenta con poder de mercado cuando puede aumentar y mantener el precio de sus
productos y servicios por encima del nivel que existiría en un mercado perfectamente competitivo.
Las empresas pueden tener grados distintos de poder de mercado. El caso más extremo es el
monopolio, que tiene control total sobre el precio del producto ya que es el único oferente.
Uno de los enfoques que se ha sugerido es utilizar el llamado Índice de Lerner que mide la
diferencia entre el precio y el coste marginal. No obstante, contar con la información de costos
marginales es muy difícil por lo que la medida no se puede utilizar fácilmente en la práctica.
Como solución alternativa, en vez de usar el costo marginal, algunos han propuesto utilizar el
costo medio variable. Otra medida alternativa es la elasticidad precio de la demanda que enfrenta
la empresa ya que esta da algunas señales acerca de su habilidad de aumentar el precio por
sobre el coste marginal. No obstante, estimar la elasticidad requiere de mucha información que
muchas veces no se encuentra disponible.
La definición del mercado de referencia a nivel de producto y en su dimensión geográfica permite
de terminar los proveedores y los clientes/consumidores que actúan en dicho mercado. Partiendo
de la misma y sobre la base de las ventas de los productos considerados en la zona estudiada,
puede calcularse el tamaño total del mercado y las cuotas de mercado de cada proveedor. En la
práctica, el tamaño del mercado y las distintas cuotas de mercado a veces se pueden obtener de
fuentes existentes en el mercado, tales como estimaciones de las empresas o estudios
encargados a consultores de empresas y/o a asociaciones profesionales . Cuando ello no es así ,
o cuando las estimaciones disponibles no son fiables, la Comisión suele pedir a cada proveedor
del mercado de referencia que le comunique su volumen de ven tas con el fin de calcular el
tamaño total del mercado y las cuotas de mercado respectivas.
Si bien para calcular la cuota de mercado normal mente se parte de las ventas, existen también
otros indicadores, según los productos o el sector, que pueden aportar información útil, tales como
la capacidad, el número de licitadores, las unidades de flota en la industria aeroespacial, o las
reservas existentes cuando se trata de sectores como la minería.
Por experiencia se sabe que tanto el volumen como el valor de las ventas proporcionan
información útil. En el caso de productos diferenciados, suele considerarse que el valor de las
ventas y la cuota de mercado correspondiente refleja mejor la posición y fuerza relativa de cada
proveedor.

6. Con la sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea en el asunto United Brands
(“Chiquita bananas”) debate en clase sobre los criterios del TJUE para definir el mercado
relevante 3 min
https://eur-lex.europa.eu/legal-content/ES/TXT/?uri=CELEX%3A61976CJ0027
El mercado relevante tiene dos dimensiones: la dimensión geográfica y la dimensión de producto.
En relación al mercado de producto, el TJUE busca determinar si el plátano forma parte del
mercado de las frutas frescas, en base a criterios como: si es sustituible por otras frutas, si se
puede consumir durante todo el año…
Y concluye que efectivamente el plátano forma parte del mercado de las frutas frescas.
En cuanto a la dimensión geográfica, el TJUE deduce que el mercado geográfico debe
considerarse el mercado de referencia, porque constituya una parte sustancial del mercado
común. Argumenta que la parte demandada compiten con un régimen preferencial en el mercado
italiano, francés e inglés.

7. En la definición del mercado relevante del producto: ¿qué es la sustituibilidad desde el

punto de vista de la demanda? Explíquelo con United Brands 2 min
La sustituibilidad por el lado de la demanda refleja la capacidad y disposición de los consumidores
a sustituir un producto por otro en respuesta a un cambio en el precio relativo. Si una empresa
eleva unilateralmente el precio de sus productos y existen otros bienes sustitutivos, la respuesta
de los consumidores al encarecimiento del producto será la de dirigir su demanda hacia los bienes
alternativos, de manera que probablemente la estrategia de la empresa no será rentable en el
largo y plazo y tendrá que fijar de nuevo unos precios competitivos.
En el caso del plátano, el TJUE considera que tiene una sustituibilidad muy limitada (dado que el
plátano está disponible durante todo el año y tiene determinadas características que influyen la
elección del consumidor). Además, establece que “una gran masa de consumidores que tiene una
necesidad constante de plátanos no reduce de manera notable, ni siquiera apreciable, el consumo
de este producto por la llegada al mercado de otras frutas frescas”.

7.1. Desde el punto de vista de la demanda: ¿forman parte del mismo mercado las
compresas y los tampones? Debátalo en clase con la ayuda de la Decisión de la Comisión
de 21 de junio de 1994 en el asunto Procter & Gamble/VP Schikedanz, DOCE L354/32 2 min
Para determinar si las compresas y los tampones forman parte del mismo mercado, es necesario
determinar si son productos sustituibles entre ellos.
La Decisión de la Comisión establece que “Los tampones se fabrican de una forma totalmente
distinta a las compresas y utilizando materiales muy diferentes: mientras el tampón está
compuesto de fibra de algodón comprimida, la compresa se fabrica con «guata de celulosa», una
materia prima procedente de la madera que se emplea también en la fabricación de pañales y
papel de uso doméstico. Aun teniendo en común su sencillez y su bajo coste, las tecnologías
empleadas en la fabricación de ambos productos son diferentes.”
Además, aunque tienen un fin común, las mujeres desarrollan hábitos de consumo basados en
preferencias, que no necesariamente incluyen ambos productos como sustituibles.
“Ambos métodos, el interno y el externo, colman la necesidad básica de protección durante la
menstruación, en términos generales, pero las mujeres los utilizan para distintos fines y
desarrollan hábitos de consumo que responden a preferencias marcadamente personales. Del
estudio realizado por la Comisión se desprende que esto es válido tanto para las consumidoras de
un sólo producto como para las que consumen ambos. En una encuesta realizada por Moelnlycke
en Alemania se aprecia que las consumidoras tienen costumbres específicas según la actividad.”
 7.2. Desde el punto de vista de la demanda: ¿las bebidas espirituosas forman parte
de un mismo mercado de producto? ¿Se puede segmentar ese mercado entre bebidas
blancas y morenas? ¿Cabe la segmentación por tipo de bebida espirituosa? ¿Cabe la
segmentación dentro de cada bebida espirituosa? Debata en clase con la ayuda de la
decisión de la Comisión de 15 de octubre de 1997. Concentración Guinness/Grand
Metropolitan (=DOCE L288/24 de 27 de octubre de 1998). 2 min
Para determinar si las bebidas espirituosas forman parte de un solo mercado, cabe investigar si
las bebidas son sustituibles entre ellas.
“Las partes aportaron datos de encuestas de consumo que, en su opinión, indicaban que los
consumidores estaban dispuestos a sustituir un tipo de bebida alcohólica por otro o, incluso, a
sustituirlas por otras bebidas dependiendo de la ocasión, de su disponibilidad o de su precio. La
Comisión observó, sin embargo, que cuando dichas encuestas (la mayoría de las cuales estaban
destinadas inicialmente a analizar problemas de tipo fiscal) empleaban datos sobre variaciones de
precios, los niveles totales de variación (que generalmente reflejaban cambios en el impuesto)
eran mucho más elevados que los empleados normalmente por las autoridades de competencia
para la definición del mercado de productos. También observó que los hábitos de consumo
ocasionales no indicaban en sí mismos un mercado de productos más amplio. La tendencia al
consumo de diferentes bebidas espirituosas dependiendo de la ocasión (por ejemplo, ginebra
antes de comer o brandy después) implica, más bien, que el consumidor tiene preferencia por una
serie de tipos específicos y no que le es indiferente el tipo de bebida alcohólica que consume (lo
que sería el caso si los productos fueran verdaderos sustitutos)”
Si dividimos las bebidas entre blancas y morenas, concluimos que las bebidas blancas no son
sustituibles entre sí: hay diferencias en los procedimientos de fabricación, y diferencias en la
preferencia personal del consumidor.

8. En la definición de mercado relevante del producto: ¿qué es la sustituibilidad desde el

punto de vista de la oferta? Ponga un ejemplo de los que aparecen en la Comunicación de
la Comisión sobre el mercado de referencia más arriba citada. 2 min
La sustituibilidad de la oferta implica que ante un aumento del precio de determinado bien, otras
empresas reasignan sus recursos para ofrecerlo. Para que sea considerada sustitución del lado
de la oferta debe darse en el corto plazo (por lo general, plazo menor a un año) y no debe requerir
inversiones significativas.
Estas situaciones se producen generalmente cuando las empresas comercializan una amplia
gama de calidades o tipos de un mismo producto; aún cuando para un consumidor o un grupo de
consumidores finales determinados las distintas calidades no sean sustituibles, estas distintas
calidades se agruparán en
un mercado de producto siempre que la mayoría de los proveedores puedan ofrecer y vender las
diversas calidades inmediatamente y sin incrementos significativos de los costes . En tales casos ,
el mercado de producto de referencia comprenderá todos los pro ductos sustituibles en la
demanda y en la oferta, y para calcular el valor total o el volumen del mercado se adicionarán las
ventas de estos productos . El mismo razonamiento puede llevar a agrupar diferentes zonas
geográficas.

9. ¿Qué es el mercado relevante geográfico? 1 min

Término asociado, tradicionalmente, al lugar donde los productores, los consumidores y los
vendedores se ponen en contacto para realizar el intercambio de mercancías a través de un
precio, tiene, hoy día, un sentido más amplio: el de transacción.
Es una zona donde las condiciones de competencia son homogéneas.

10. ¿Qué son barreras de entrada al mercado? ¿puede poner ejemplos? 2 min
Las barreras de entrada a un mercado son obstáculos de diverso tipo que complican o dificultan el
ingreso de empresas, marcas o productos nuevos. Es decir, estas barreras son todas aquellas
vallas que complican o impiden que nuevos competidores participen en una industria.
Por ejemplo, los costes de transporte pueden subir, puede dificultarse el acceso a las redes de
distribución, o pueden ponerse reglamentaciones legales.
11. Defina los siguientes contratos: franquicia, distribución selectiva, distribución
exclusiva, compra exclusiva. Si quiere redactar un contrato de estos y quiere cumplir la
normativa de competencia, ¿dónde se encuentra regulados desde esa perspectiva? 3 min
Contrato de franquicia: En la actualidad se define al contrato de franquicia como un contrato
mercantil en los que una de las partes (el franquiciador) otorga a la otra (el franquiciado), a cambio
de una remuneración, el derecho a desarrollar una actividad comercial (actividad de franquicia) en
el ámbito de la red de franquicia del franquiciador, para la venta de determinados productos en el
nombre y por cuenta del franquiciado, y en los que el franquiciado tiene el derecho y la obligación
de utilizar el nombre comercial y la marca del franquiciador, así como otros derechos de propiedad
intelectual, el know-how y el método empresarial.
Contrato de distribución selectiva: El contrato de distribución selectiva o de establecimiento
autorizado, puede ser definido como aquel contrato en el que el fabricante o proveedor se
compromete a vender los productos o servicios objeto del contrato únicamente a distribuidores
seleccionados por él en virtud de criterios específicos y los distribuidores se comprometen, de un
lado, a revenderlos en su establecimiento en régimen de no exclusividad, respetando las
instrucciones pactadas y, en su caso, prestando asistencia técnica a sus compradores, y, de otro,
a no vender tales productos o servicios a comerciantes o distribuidores no autorizados. Estos
contratos reciben en la práctica diversas denominaciones, y presentan grandes semejanzas con el
contrato de concesión, pero se diferencia de éste por el hecho de que el distribuidor selectivo
posee un mayor grado de autonomía respecto del proveedor, no goza de una exclusiva territorial
y, por lo general, comercializa diversas marcas.
Contrato de distribución exclusiva: Contrato por el que un comerciante (concesionario) por su
establecimiento o empresa al servicio de otro empresario (concedente) para asegurar
exclusivamente, en un territorio determinado y bajo control el concedente, la comercialización en
nombre y por cuenta propios de productos de marca cuya reventa se le otorga en condiciones
determinadas.
La distribución exclusiva es un sistema de distribución en virtud del cual las partes asumen
recíprocamente el compromiso de no nombrar otros distribuidores en un territorio determinado
para la reventa de los productos o servicios de un fabricante o proveedor y de respetar las zonas
atribuidas con carácter exclusivo a cada uno de los distribuidores. La designación de los
distribuidores y el otorgamiento de la exclusiva de reventa permiten a los fabricantes o
proveedores controlar la oferta de sus productos o servicios en el mercado y les facultan para
crear una red comercial altamente integrada sin necesidad de emplear medios propios, algo que
lleva también a considerar a este sistema como una técnica de concentración de empresas.
Compra exclusiva: El contrato de exclusiva es aquel por el que una de las partes o ambas, se
obliga a la realización de la prestación pactada únicamente a favor de la otra, con independencia
de la concreta obligación en qué consista el objeto del contrato sobre el que recae.

12. ¿Qué es una concentración económica y cuáles son sus rasgos más sobresalientes de
su régimen jurídico en la Ley de Defensa de la Competencia española? 3 min
Una concentración económica es aquella operación que supone una modificación estable de la
estructura de control de las empresas partícipes: desde una fusión, aun arrendamiento de
industria.

Artículo 7 de la LDC:
1. A los efectos previstos en esta Ley se entenderá que se produce una concentración económica
cuando tenga lugar un cambio estable del control de la totalidad o parte de una o varias empresas
como consecuencia de:
a) La fusión de dos o más empresas anteriormente independientes, o
b) La adquisición por una empresa del control sobre la totalidad o parte de una o varias empresas.
c) La creación de una empresa en participación y, en general, la adquisición del control conjunto
sobre una o varias empresas, cuando éstas desempeñen de forma permanente las funciones de
una entidad económica autónoma.

Tiene que notificarse obligatoriamente, y se suspende la ejecución si se rebasan los umbrales de

la cuota de mercado (30%) o del volumen del negocio (240M).

Artículo 8. Ámbito de aplicación.

1. El procedimiento de control previsto en la presente Ley se aplicará a las concentraciones
económicas cuando concurra al menos una de las dos circunstancias siguientes:
a) Que como consecuencia de la concentración se adquiera o se incremente una cuota igual o
superior al 30 por ciento del mercado relevante de producto o servicio en el ámbito nacional o en
un mercado geográfico definido dentro del mismo.
b) Que el volumen de negocios global en España del conjunto de los partícipes supere en el último
ejercicio contable la cantidad de 240 millones de euros, siempre que al menos dos de los
partícipes realicen individualmente en España un volumen de negocios superior a 60 millones de
euros.
2. Las obligaciones previstas en la presente Ley no afectan a aquellas concentraciones de
dimensión comunitaria tal como se definen en el Reglamento (CE) n.º 139/2004 del Consejo, de
20 de enero, sobre el control de las concentraciones entre empresas, salvo que la concentración
haya sido objeto de una decisión de remisión por la Comisión Europea a España conforme a lo
establecido en el citado Reglamento.

La Comisión Nacional de los Mercados y de la Competencia tiene que analizar su impacto, para
evitar que se obstaculice el mantenimiento de la competencia efectiva (ver artículo 10 de la LDC).
Las decisiones de las CNMC pueden consistir en autorizar, subordinar o prohibir. Las de
prohibición y subordinación pueden someterse a valoración del consejo de ministros.
El consejo de ministros, motivadamente y aplicando los criterios del 10.4 LDC puede autorizar la
concentración.

13. ¿Quién aplica en España el Derecho de la Competencia? ¿Qué hay que hacer? ¿Quién
lo aplica en la Unión Europea? 1 min
Desde 2013, el organismo encargado de la aplicación del derecho de la competencia es la
Comisión Nacional de los Mercados y de la Competencia (CNMC). Es un organismo público
independiente, que tiene personalidad jurídica propia y está sometido al control del Parlamento.
La autoridad de aplicar el Derecho comunitario de competencia recae en la Comisión Europea y
su Dirección general de Competencia, a pesar de las ayudas estatales en algunos sectores, como
el transporte, que son guiados por otras Direcciones generales.

14. ¿Sabría explicar, brevemente, qué es la política de clemencia? 2 min

Un programa de clemencia o delación compensada es un mecanismo mediante el cual, las
empresas que confiesan ante la Autoridad de Competencia ser parte de una colusión u otra
práctica anticompetitiva, pueden beneficiarse de una reducción parcial o total de la multa aplicable
por dicha conducta.
El programa de clemencia permite que las autoridades puedan dedicar una menor cantidad de
recursos a las actividades de investigación y sanción (probar la existencia del acuerdo). De este
modo, pudiendo utilizar dichos recursos en actividades de monitoreo.
El programa de clemencia busca desestabilizar el acuerdo ilícito entre las empresas creando
desconfianza entre ellos.
Cada una de las firmas puede considerar que es más beneficioso confesar su participación ante la
expectativa de ser sancionada. El programa es más efectivo cuando sólo se aplica una reducción
de la multa a la primera empresa que se decide a confesar.

15. Explique el régimen jurídico de la aplicación privada del Derecho de la Competencia 3

min
Hay derechos subjetivos de particulares, que pueden verse vulnerados por la infracción de las
normas de competencia y sólo pueden protegerse por la vía jurisdiccional.
Con motivo de la transposición al Ordenamiento jurídico español de la Directiva 2014/104 UE
reguladora de las acciones por daños por infracciones del Derecho de la competencia, en fecha
27 de mayo de 2017 entró en vigor el RD 9/2017, de 26 de mayo, introduciendo un nuevo Título VI
en la Ley de Defensa de la Competencia en el que se regula el régimen jurídico de la
compensación de los daños causados por las prácticas restrictivas de la competencia. De igual
manera, se llevó a cabo una importante reforma de la LEC en materia de acceso a las fuentes de
prueba, concretamente respecto a las reclamaciones derivadas de ilícitos concurrenciales.
La Directiva antes citada pone de manifiesto que los artículos 101 y 102 TFUE producen efectos
directos en las relaciones entre particulares y generan, para los afectados (normalmente
consumidores), derechos y obligaciones que nuestros órganos judiciales deben aplicar. Esta es la
única forma de alcanzar la plena efectividad de los artículos 101 y 102 TFUE, pudiendo reclamar
ante los órganos jurisdiccionales el resarcimiento de los perjuicios causados por el desarrollo de
una conducta anticompetitiva. Este resarcimiento o reparación del daño se traduce en la
devolución, a las partes lesionadas, a la posición en que habrían estado sino se hubiera producido
la infracción, debiendo recuperar el valor real de todas sus pérdidas, incluyendo el daño
emergente y el lucro cesante, así como los intereses.
Hecha esta pequeña introducción, a través del presente artículo se realiza un breve análisis sobre
alguna de las cuestiones o interrogantes que pueden surgirnos a la hora de ejercitar este tipo de
acciones.
En primer lugar, ¿cuál es el plazo de prescripción?
El fundamento de la acción de resarcimiento ante la existencia de un daño, encuentra su acomodo
en el artículo 1.902 CC, precepto que configura en nuestro ordenamiento la responsabilidad
extracontractual. Como es sabido, el plazo para ejercitar dicha acción es de un año, conforme
señala el artículo 1.968.2º CC, habiéndose ampliado hasta los cinco, tras la aprobación del RD
9/2017, coincidiendo, de esta manera, con el plazo de ejercicio reconocido para las acciones por
responsabilidad contractual.
¿Y el dies a quo? El artículo 1.969 CC dice que el tiempo para la prescripción de las acciones
empezará a contarse desde el día en que pudieron ejercitarse. La jurisprudencia viene
entendiendo que en las acciones follow on (acciones cuyo fundamento fáctico para acreditar la
infracción reside, únicamente, en la resolución de la autoridad de competencia) ese momento se
corresponde con la publicación de la resolución administrativa. Estamos ante un régimen subjetivo
que depende del momento en el que el potencial reclamante tiene conocimiento de los elementos
necesarios (infracción, daño y causa) para la interposición de la acción.
En segundo lugar, ¿es necesario cuantificar el daño?
La reclamación de daños por las víctimas de una infracción del derecho de la competencia exige
la cuantificación de los mismos, apuntando la jurisprudencia que el mero incumplimiento de
cualquier obligación o la existencia de cualquier clase de ilícito, no genera por sí la obligación de
indemnización, exigiendo una prueba completa acerca de la existencia del daño y las pérdidas
sufridas.
Respecto a la existencia del daño, resulta más sencillo acreditarlo cuando existe una resolución
de la autoridad de la competencia que declara la existencia de una infracción y aporta información
adicional que pudiera ser relevante. Pero lo verdaderamente complejo es determinar qué habría
ocurrido de no haberse dado la infracción, es decir, cuantificar el daño. Como es lógico, esta
situación no puede observarse directamente, sino que es precisa una estimación para diseñar un
escenario de referencia en el que comparar la situación real. Entrarán en juego diversas variables
económicas (precios, volumen de ventas, beneficios, costes etc.), resultando imposible saber con
certeza cómo habría evolucionado un mercado de no haberse producido la infracción. Una vez
establecidas aquellas variables, resulta preciso compararlas con las circunstancias reales, es
decir, el coste económico realmente asumido por el perjudicado, para cuantificar el perjuicio
causado por la vulneración de los artículos 101 y 102 TFUE.
En suma, resulta verdaderamente costoso enfrentarse a la cuantificación del perjuicio, pues no se
disponen de las herramientas adecuadas para realizar el cálculo del daño conforme a las
exigencias de las normas nacionales o comunitarias. Incluso disponiendo de las mismas, dada su
tecnicidad, deben ser empleadas correctamente, pues de esa cuantificación depende el éxito o el
fracaso de la reclamación (Véase SAP Madrid, Secc. 28ª, de 25 de mayo de 2006, asunto Conduit
v. Telefónica).
Por último, junto a la exigencia de cuantificación, se exige la determinación de los hechos para
declarar la responsabilidad de los demandados, lo cual resultará, en numerosas ocasiones,
demasiado complejo. ¿Cómo intenta aliviar la Directiva dicha complejidad? Pues bien, la Directiva
ofrece medidas dirigidas a facilitar la fijación como ciertos determinados hechos relevantes,
facilitando el acceso a las fuentes de prueba necesarias para fundamentar la pretensión.
Estas facilidades probatorias se canalizan a través del establecimiento de presunciones que
dispensan de la prueba de algunos extremos o que desplazan la carga probatoria hacia indicios
que resultan más fáciles de acreditar. En este sentido, el artículo 17 de la Directiva establece que
se presumirá que las infracciones de cárteles causan daños y perjuicios. Al infractor le asistirá el
derecho a rebatir esa presunción. La norma no exime al demandante de probar el daño y su
cuantificación, pero sí que le exonera de aportar las pruebas respecto del carácter dañoso del
cártel.
Resumidamente podemos concluir que la litigación cuyo objeto sea la reclamación de daños y
perjuicios derivados de infracciones del derecho de la competencia es compleja, bien desde una
perspectiva sustantiva, bien desde la procesal, debido a la tecnicidad de la materia y a la
existencia de intereses contrapuestos de muy diversa índole, tanto público como privados.
06.11.2020

Todos los Grupos tienen que preparar:

De la Parte Primera, los casos 2 y 4.

De la Parte Segunda: casos 4, 6, 10.
De la Parte Tercera: casos 2 y 3.
De la parte Cuarta: caso 4.
De la Parte Quinta: Todos.

Parte Primera:

Caso 2:

Con ocasión del X Aniversario de un Pub se programaron un X y un J dos actuaciones de

un grupo musical en el local. No hubo difusión publicitaria, ni se cobró entrada al local. El
aforo era escaso. La Asociación de Empresarios de sala de fiestas demanda por violación
de normas (art. 15 LCD) y pide cautelarmente la suspensión del concierto. ¿Es aplicable la
LCD? (Analice el art. 2 LCD)

Artículo 15 LCD: Violación de normas.

1. Se considera desleal prevalerse en el mercado de una ventaja competitiva adquirida mediante
la infracción de las leyes. La ventaja ha de ser significativa.
2. Tendrá también la consideración de desleal la simple infracción de normas jurídicas que tengan
por objeto la regulación de la actividad concurrencial.
3. Igualmente, en el marco de lo dispuesto en el artículo 2, se considera desleal la contratación de
extranjeros sin autorización para trabajar obtenida de conformidad con lo previsto en la legislación
sobre extranjería.

Artículo 2. Ámbito objetivo.

1. Los comportamientos previstos en esta Ley tendrán la consideración de actos de competencia
desleal siempre que se realicen en el mercado y con fines concurrenciales.
2. Se presume la finalidad concurrencial del acto cuando, por las circunstancias en que se realice,
se revele objetivamente idóneo para promover o asegurar la difusión en el mercado de las
prestaciones propias o de un tercero.
3. La ley será de aplicación a cualesquiera actos de competencia desleal, realizados antes,
durante o después de una operación comercial o contrato, independientemente de que éste llegue
a celebrarse o no.

No hay requisito de “importancia menor” o mayor. Es idóneo ese acto para promover las
prestaciones del pub? Hay que ver si esto es siquiera un acto de competencia (y luego ver si es
idóneo o desleal).

Caso 4:

La sociedad A se constituye por el socio y administrador único de la sociedad B, y sus dos

hijos, y factura a nombre propio los dos clientes más importantes de la empresa B. Esos
clientes representan el 100% de la facturación de la sociedad A, que carece de
instalaciones y personal propio para el desarrollo de su actividad (la reparación de
vehículos de motor), utilizando las infraestructuras materiales y personales de B para
realizar las actividades de su objeto social. SAP Barcelona, 5/X/2018. ¿Qué norma de la LDC
es aplicable y quienes son los autores, en su caso, de la conducta desleal?

Segunda parte:

Caso 4
Ambulancies Cor de Cataluña, SL, para captar clientela, remitió alas aseguradoras cartas
en las que destacaba, como características de sus empleados, la experiencia, la edad y la
titulación. ¿Qué pasaría si ninguno de los empleados tuviera titulación? ¿Qué sucede si
alguno de los conductores tiene, siempre a la fecha de remisión de la carta, una edad
menor a la que se decía en la misiva (SAP Barcelona 15/XI/2000) (arts. 5 y 7 LCD)

En el caso de que ninguno de los empleados tuviese titulación, caso engaño artículo 5. Ese
artículo describe la conducta mencionada como….
Caso 6:

1.El demandado, que había trabajado en el establecimiento hostelero “La Bellota”, abrió
como propietario el local “La Nueva Bellota”. El emplazamiento de ambos locales es
próximo, el estilo de los dos locales es muy semejante (en fachada, anagrama, pavimento,
barra, iluminación, mobiliario y cortinas) (art. 6 LCD) (SAP Asturias 8/IV/2005)

Caso 10:

10. El equivalente a la CNMC italiana en materia de competencia (AGCM) multó en 2012 a

Wind Telecomunicazioni (actualmente Wind Tre) y Vodafone Omnitel (actualmente Vodafone
Italia), con un total de 750.000 euros, por haber comercializado tarjetas SIM con servicios
de navegación por Internet y de contestador preactivados por defecto.
¿Un usuario medio sabe que su SIM tiene activados esos “extras”, que nunca ha
solicitado?; ¿Un usuario medio sabe que el operador le está cobrando por esos servicios?
Con arreglo a la LDC ESPAÑOLA justifica si estamos ante una práctica agresiva, y
critíquese a la CNMC italiana, en su caso. EL CONSEJO DE ESTADO ITALIANO elevó
cuestión prejudicial ante el TJUE. ¿Qué ha dicho el TJUE?

Tercera parte:

Caso 2

SCHINDLER, S.A. envía una carta a una Com de propietarios: “informamos que la E que
tenían contratada no dispone de los medios técnicos, ni de recambios originales de nuestra
marca para el mantenimiento. No están afiliados en el Gremio de Ascensoristas”. A la luz de
esta carta, ¿considera que hay denigración (art. 9 LCD)? ¿Sería aplicable la exceptio
veritatis? (SAP Barcelona, 24/I/2002).

Artículo 9. Actos de denigración.

Se considera desleal la realización o difusión de manifestaciones sobre la actividad, las
prestaciones, el establecimiento o las relaciones mercantiles de un tercero que sean aptas para
menoscabar su crédito en el mercado, a no ser que sean exactas, verdaderas y pertinentes.
En particular, no se estiman pertinentes las manifestaciones que tengan por objeto la
nacionalidad, las creencias o ideología, la vida privada o cualesquiera otras circunstancias
estrictamente personales del afectado.

Mientras las alegaciones de SCHLINDER, S.A, sean exactas, verdaderas y pertinentes, no hay
denigración.
La exceptio veritatis es la excepción material que puede oponerse frente a una pretensión
indemnizatoria por difamación si el demandado demuestra que son ciertos los hechos del relato
presuntamente difamatorio.

Caso 3:

Coca Cola v. Pepsi Cola. Un cantante de rap durante un concierto público consume Pepsi
Cola. De pronto una voz en off anuncia el cambio de bebida que consume por “otro
refresco de cola”. Cuando el cantante bebe de un vaso de color blanco cambia
bruscamente el ritmo de la actuación, abandona el rap, y entona una canción melódica ante
el desconcierto del auditorio, hasta que uno de los espectadores le lanza un bote de PEPSI,
prueba su contenido, y vuelve a interpretar rap. El anuncio termina con la frase “Pepsi es lo
de hoy”. Coca Cola demanda por competencia desleal. ¿Hay comparación? Art. 10 LCD

Artículo 10. Actos de comparación.

La comparación pública, incluida la publicidad comparativa, mediante una alusión explícita o
implícita a un competidor estará permitida si cumple los siguientes requisitos:
a) Los bienes o servicios comparados habrán de tener la misma finalidad o satisfacer las mismas
necesidades.
b) La comparación se realizará de modo objetivo entre una o más características esenciales,
pertinentes, verificables y representativas de los bienes o servicios, entre las cuales podrá
incluirse el precio.
c) En el supuesto de productos amparados por una denominación de origen o indicación
geográfica, denominación específica o especialidad tradicional garantizada, la comparación sólo
podrá efectuarse con otros productos de la misma denominación.
d) No podrán presentarse bienes o servicios como imitaciones o réplicas de otros a los que se
aplique una marca o nombre comercial protegido.
e) La comparación no podrá contravenir lo establecido por los artículos 5, 7, 9, 12 y 20 en materia
de actos de engaño, denigración y explotación de la reputación ajena.

Artículo 5. Actos de engaño.

1. Se considera desleal por engañosa cualquier conducta que contenga información falsa o
información que, aun siendo veraz, por su contenido o presentación induzca o pueda inducir a
error a los destinatarios, siendo susceptible de alterar su comportamiento económico, siempre que
incida sobre alguno de los siguientes aspectos:
a) La existencia o la naturaleza del bien o servicio.
b) Las características principales del bien o servicio, tales como su disponibilidad, sus beneficios,
sus riesgos, su ejecución, su composición, sus accesorios, el procedimiento y la fecha de su
fabricación o suministro, su entrega, su carácter apropiado, su utilización, su cantidad, sus
especificaciones, su origen geográfico o comercial o los resultados que pueden esperarse de su
utilización, o los resultados y características esenciales de las pruebas o controles efectuados al
bien o servicio.
c) La asistencia posventa al cliente y el tratamiento de las reclamaciones.
d) El alcance de los compromisos del empresario o profesional, los motivos de la conducta
comercial y la naturaleza de la operación comercial o el contrato, así como cualquier afirmación o
símbolo que indique que el empresario o profesional o el bien o servicio son objeto de un
patrocinio o una aprobación directa o indirecta.
e) El precio o su modo de fijación, o la existencia de una ventaja específica con respecto al precio.
f) La necesidad de un servicio o de una pieza, sustitución o reparación.
g) La naturaleza, las características y los derechos del empresario o profesional o su agente, tales
como su identidad y su solvencia, sus cualificaciones, su situación, su aprobación, su afiliación o
sus conexiones y sus derechos de propiedad industrial, comercial o intelectual, o los premios y
distinciones que haya recibido.
h) Los derechos legales o convencionales del consumidor o los riesgos que éste pueda correr.
2. Cuando el empresario o profesional indique en una práctica comercial que está vinculado a un
código de conducta, el incumplimiento de los compromisos asumidos en dicho código, se
considera desleal, siempre que el compromiso sea firme y pueda ser verificado, y, en su contexto
fáctico, esta conducta sea susceptible de distorsionar de manera significativa el comportamiento
económico de sus destinatarios.

Artículo 7. Omisiones engañosas.

1. Se considera desleal la omisión u ocultación de la información necesaria para que el
destinatario adopte o pueda adoptar una decisión relativa a su comportamiento económico con el
debido conocimiento de causa. Es también desleal si la información que se ofrece es poco clara,
ininteligible, ambigua, no se ofrece en el momento adecuado, o no se da a conocer el propósito
comercial de esa práctica, cuando no resulte evidente por el contexto.
2. Para la determinación del carácter engañoso de los actos a que se refiere el apartado anterior,
se atenderá al contexto fáctico en que se producen, teniendo en cuenta todas sus características y
circunstancias y las limitaciones del medio de comunicación utilizado.
Cuando el medio de comunicación utilizado imponga limitaciones de espacio o de tiempo, para
valorar la existencia de una omisión de información se tendrán en cuenta estas limitaciones y
todas las medidas adoptadas por el empresario o profesional para transmitir la información
necesaria por otros medios.

Artículo 9. Actos de denigración.

Se considera desleal la realización o difusión de manifestaciones sobre la actividad, las
prestaciones, el establecimiento o las relaciones mercantiles de un tercero que sean aptas para
menoscabar su crédito en el mercado, a no ser que sean exactas, verdaderas y pertinentes.
En particular, no se estiman pertinentes las manifestaciones que tengan por objeto la
nacionalidad, las creencias o ideología, la vida privada o cualesquiera otras circunstancias
estrictamente personales del afectado.

Artículo 12. Explotación de la reputación ajena.

Se considera desleal el aprovechamiento indebido, en beneficio propio o ajeno, de las ventajas de
la reputación industrial, comercial o profesional adquirida por otro en el mercado.
En particular, se reputa desleal el empleo de signos distintivos ajenos o de denominaciones de
origen falsas acompañados de la indicación acerca de la verdadera procedencia del producto o de
expresiones tales como «modelos», «sistema», «tipo», «clase» y similares.

Artículo 20. Practicas engañosas por confusión para los consumidores.

En las relaciones con consumidores y usuarios, se reputan desleales aquéllas prácticas
comerciales, incluida la publicidad comparativa, que, en su contexto fáctico y teniendo en cuenta
todas sus características y circunstancias, creen confusión, incluido el riesgo de asociación, con
cualesquiera bienes o servicios, marcas registradas, nombres comerciales u otras marcas
distintivas de un competidor, siempre que sean susceptibles de afectar al comportamiento
económico de los consumidores y usuarios.

Opino que hay acto de comparación, por varios motivos.

Primero, porque la comparación no se realiza de modo objetivo, ni entre características
esenciales, pertinentes, verificables y representativas de los bienes o servicios. Se realiza una
comparación entre dos productos pero es abstracta y no representa de manera verídica la marca
del “otro refresco de cola” con la que se está comparando.
Segundo, a lo mejor se puede considerar que hay práctica engañosa del artículo 20.

Cuarta Parte:

Caso 4:

Valore si hay conducta desleal por imitación. Art. 11 (SAP Barcelona, 26/X/2005). La
empresa Pronovias demanda a Exponovias por imitación del esfuerzo ajeno consistente en:
üImitar los catálogos
üImitación de la página web (no hubo ahorro de costes, se pagaron honorarios por hacer la
web, y se uso la de la actora como modelo para hacer la propia)
üImitación de los contratos de franquicia. ¿La cláusula de inevitabilidad puede justificar la
similitud de los clausulados contractuales?. La demandada ha pagado el coste de la
redacción de contratos, aunque haya ido al mismo despacho de abogados.
Imitación de los trajes de novias. La demandada ha sufragado los costes de producción, ha
introducido variación

Quinta parte:

- A comercializa en España cigarros con la marca “A” elaborados en República Dominicana.

En la cara interior de las cajas de cigarros se dice: “con el arte de las manos añejas y
sabias de los maestros torcedores hemos creado este <<A>> rojo con el intenso sabor de
los puros habanos”. En la web purosA.com está esa misma leyenda, y se dice: “<<A>> rojo
con el sabor tradicional del puro habano”. ¿Hay infracción del art. 12 LCD? SAP Madrid 15/
III/2007
- MAKRO comercializa productos originales de la marca BULGARI porque algún
distribuidor de la red selectiva, infielmente, vulnerando los criterios selectivos del
fabricante, proporciona a MAKRO los productos. En la caja del producto consta que el
artículo solo puede ser vendido por distribuidores autorizados (MAKRO no lo es); los
códigos de control que el fabricante pone al producto fueron eliminados, impidiendo
conocer el distribuidor que facilitó el producto a MAKRO, quien no cesó en su conducta
pese a los requerimientos de BULGARI. Preguntas: (1) ¿por qué BULGARI quiere una
distribución selectiva para sus productos? ¿cumple MAKRO los requisitos de un
distribuidor selectivo de BULGARI? ¿Se ha infringido el art. 14. 2 LCD? SAP MADRID, 5/X/
2006

- La Empresa A ofrece comidas y cenas con flamenco sin licencia administrativa para la
actividad del espectáculo y sin cumplir las obligaciones laborales, fiscales, civiles y
administrativas de los locales de espectáculos. Preguntas: ¿Abarata sus costes la Empresa
A?; ¿Puede A aplicar ese ahorro a los precios que fija a sus clientes o a las empresas que
contratan con A la presencia de turistas en el local? ¿Hay infracción del art. 15 LCD? SAP
Barcelona, 1/IX/199

- Las editoras se ponen en contacto con los quioscos que distribuyen un diario gratuito y
les da la alternativa de repartir prensa gratuita o repartir prensa de pago. Si optan por el
reparto de prensa gratuita, la decisión de las editoras es cesar el suministro de sus diarios.
¿Hay discriminación en el sentido del art. 16.2LCD? SAP Barcelona, 1/XII/2004

13.11.2020

7. Explique la dimensión de la caducidad en el STS de 2/VII/2013. Caso “Maestro”

http://www.poderjudicial.es/search/TS/openDocument/3c13d070f99f5864/20130729

Este caso es sobre dos empresas, la mexicana “Destilerías Carthago” y la española “Maestro
Tequilero”.
La primera quería registrar 3 marcas, una de ellas para tequila; sin embargo Maestro Tequilero ya
la tenía registrada. Destilerías Carthago pide que se declare la caducidad de esta última, puesto
que no estaba siendo utilizada, salvo para la producción de licores de orujo.
La empresa española contesta que no se puede limitar la caducidad de la marca a licores de
orujo, puesto que se incluye la condición de “bebidas espirituosas”. Además, la petición de
Carthago ya había sido denegada por la OAMI.

DIRECTIVA 89/104, CEE DEL CONSEJO DE 21 DE DICIEMBRE DE 1988

Artículo 10:
Uso de la marca
1. Si, en un plazo de cinco años contados a partir de la fecha en que se haya concluido el
procedimiento de registro, la marca no hubiere sido objeto de un uso efectivo por parte del titular
en el Estado miembro de que se trate, para los productos o servicios para los cuales esté
registrada, o si tal uso hubiere sido suspendido durante un plazo ininterrumpido de cinco años, la
marca quedará sometida a las sanciones previstas en la presente Directiva salvo que existan
causas que justifiquen la falta de uso.
2. Son igualmente considerados como uso a los efectos de lo dispuesto en el apartado 1:
a) el uso de la marca en una forma que difiera en elementos que no alteren el carácter distintivo
de la marca en la forma bajo la cual ésta haya sido registrada;
b) poner la marca comunitaria en los productos o en su presentación en el Estado miembro de que
se trate sólo con fines de exportación.
3. El uso de la marca con consentimiento del titular o por cualquier persona autorizada para utilizar
una marca colectiva o una marca de garantia o de certificación se considerará como uso hecho
por el titular.
4. En relación con las marcas registradas antes de la fecha de entrada en vigor las medidas
necesarias para dar cumplimiento a lo dispuesto por la presente Directiva en el Estado miembro
de que se trate:
a) si una disposición en vigor antes de dicha fecha estableciere sanciones por la no utilización de
una marca durante un período ininterrumpido, se considerará que el período de cinco años
previsto en el apartado 1 empezará a correr al mismo tiempo que un período de no utilización que
en esa fecha ya se halle en curso;
b) si antes de dicha fecha no estuviere en vigor disposición alguna sobre el uso, se considerará
que los períodos de cinco años previstos en el apartado 1 no empezarán a correr antes de dicha
fecha.

Artículo 12:
Causas de caducidad
1. Podrá ser declarada la caducidad de una marca si, dentro de un periodo ininterrumpido de cinco
años, no hubiere sido objeto en el Estado miembro de que se trate de un uso efectivo para los
productos o servicios para los que esté registrada, y si no existieren causas que justifiquen la falta
de uso; sin embargo, nadie podrá invocar la caducidad de una marca si, en el intervalo entre la
expiración del período seÑalado y la presentación de la demanda de caducidad, se hubiere
iniciado o reanudado un uso efectivo de la marca; no obstante, el comienzo o la reanudación del
uso en un plazo de tres meses anterior a la presentación de la demanda de caducidad, plazo que
empezará a correr en fecha no anterior a la de expiración del período ininterrumpido de cinco años
de no utilización, no se tomará en cuenta si los preparativos para el inicio o la reanudación del uso
se hubieren producido después de haberse enterado el titular de que la demanda de caducidad
podría ser presentada.
2. Asimismo, podrá ser declarada la caducidad de una marca que, con posterioridad a la fecha de
su registro:
a) se haya convertido, por la actividad o inactividad de su titular, en la designación usual en el
comercio de un producto o de un servicio para el que esté registrada:
b) a consecuencia de que el uso realizado por el titular de la marca o con su consentimiento,
pueda inducir al público a error, especialmente acerca de la naturaleza, la calidad o el origen
geográfico de los productos o servicios para los que esté registrada.

Artículo 13
Causas de denegación, caducidad o milidad relativas sólo a parte de los productos o servicios:
Cuando la causa de la denegación del registro o de la caducidad o de la nulidad de una marca
sólo exista para parte de los productos o servicios para los que la marca haya sido solicitada o
registrada, la denegación del registro o la caducidad o la nulidad sólo se extendera a los productos
o servicios de que se trate.

20.11.2020

Preparar una exposición sobre cualquiera de estos puntos. Debemos verlos todos.

11. https://euipo.europa.eu/ohimportal/es/rcd-looking-after-your-rights

Artículo 19 del Reglamento sobre Dibujos y Modelos Comunitarios

Derechos conferidos por un dibujo o modelo comunitario
1. Un dibujo o modelo comunitario registrado confiere al titular el derecho exclusivo de utilización
y de prohibir su utilización por terceros sin su consentimiento. Se entenderá por utilización, en
particular, la fabricación, la oferta, la puesta en el mercado, la importación, la exportación o la
utilización de un producto en el que se encuentre incorporado el dibujo o modelo o al que éste se
haya aplicado, así como el almacenamiento del producto con los fines antes citados.
2. En cambio el dibujo o modelo comunitario no registrado sólo confiere a su titular el derecho de
impedir los actos mencionados en el apartado 1 si la utilización impugnada resulta de haber sido
copiado el dibujo o modelo protegido.
La utilización impugnada no se considerará resultante de haber sido copiado el dibujo o modelo
protegido en caso de que sea resultado de un trabajo de creación independiente realizado por un
autor del que quepa pensar razonablemente que no conocía el dibujo o modelo divulgado por el
titular.
3. El apartado 2 también se aplicará a un dibujo o modelo comunitario registrado sujeto a un
aplazamiento de publicación mientras que no se hayan expuesto para consulta pública con arreglo
al artículo 50 los asientos correspondientes en el Registro y el expediente.

Un dibujo comunitario registrado le confiere al titular derecho exclusivo de utilización. Es

responsabilidad del titular adoptar medidas para prohibir su utilización por terceros sin su
consentimiento.
El uso ilícito de un dibujo o modelo puede producirse tanto en productos físicos como en medios
publicitarios, incluidos los sitios web utilizados para fomentar las ventas.
Si el titular descubre que un competidor ha registrado un dibujo o modelo similar o idéntico al
suyo, podrá hacer valer su derecho anterior y solicitar la nulidad del registro del dibujo o modelo
más reciente.

Una vez detectada la existencia de una infracción, es posible enviar un «requerimiento de cese de
la práctica ilegal», en la que se informa al competidor sobre la existencia del conflicto. El
competidor tendrá constancia oficial de sus derechos y sabrá que, si continúa ignorándolos, podría
enfrentarse a medidas ulteriores.

En algunos casos es posible negociar una solución a través de la mediación y el arbitraje. Estos
servicios son adecuados para los litigios entre empresas legítimas cuando ambas partes buscan
soluciones poco costosas y prácticas.

Medidas de derecho civil:

Otras medidas jurídicas para luchar contra las infracciones: medidas cautelares, embargos
preventivos. En todos los casos, deberá iniciarse un proceso civil en el Estado miembro
correspondiente. Una de las ventajas de los DMC es que hay un único tribunal competente para
ordenar dichas medidas en todos los Estados miembros.

Medidas de derecho penal:

Las medidas de derecho penal son aplicables cuando se constatan actividades de falsificación y
piratería. El titular deberá ponerse en contacto con las autoridades policiales y judiciales del
Estado miembro correspondiente.

Tenga en cuenta que las normas de ejecución penal aplicables a la propiedad intelectual no han
sido objeto de armonización en la UE. Deberá interponerse la querella pertinente en el Estado
miembro competente según lo dispuesto en la legislación nacional. Como consecuencia, las
opciones disponibles a escala europea para la ejecución penal pueden variar considerablemente y
no siempre es posible aplicarlas del mismo modo en todos los países.
Si se le pide que demuestre la existencia de su DMC en el marco de un procedimiento judicial,
podrá obtener una copia certificada o no certificada de su registro en la plataforma.

27.11.2020

CADA GRUPO DEBE BUSCAR UN INVENTO PATENTADO Y EXPLICAR EN CLASE SU

NOVEDAD, LA ACTIVIDAD INVENTIVA Y SU APLICACIÓN A LA INDUSTRIA. IMPORTANTE
MIRAR LAS REIVINDICACIONES.

“Las patentes otorgadas a Carlsberg y Heineken se están convirtiendo cada vez más en
importantes precedentes, y sólo si se toman medidas políticas para impedir que se concedan
patentes similares en el futuro, la mayoría de las solicitudes presentadas serán rechaza- das”, dice
Christoph Then, de la iniciativa No Patents on Seeds!. “A menos que esto suceda, seguiremos
viendo que la venta de nuestros alimentos básicos es apoyada activamente por la Oficina Europea
de Patentes (EPO, por sus siglas en inglés)”, añade.

Las empresas cerveceras han patentando un tipo de cebada obtenida tras mejorar el cultivo
convencional. Esta cebada, argumentan, simplificará y abaratará la producción de cerveza, que se
conservará durante más tiempo.
Además de la cebada, la patente también cubre el proceso de elaboración de la cerveza y todas
las bebidas derivadas de la misma: des- de las semillas hasta la cosecha, la cebada y la cerveza.
Así, las compañías se beneficiarán por doble partida: al vender la cerveza y con el cultivo de la
cebada, al extender su control en el mercado y evitando que otros obtengan mejores variedades
de la planta.
Estas patentes se basan en mutaciones aleatorias en la cebada: la llamada mutagénesis aleatoria
es una serie de técnicas que empezaron a aplicarse a mediados del siglo pasado y que consisten
en ex- poner a las semillas, si hablamos de plantas, a radiación o productos químicos para así
producir en ellas mutaciones al azar, y estudiar después si alguna de éstas aporta una
característica de interés. La técnica está reconocida por la Unión Europea como “modificación
genética”, no como “transgénesis”.

04.12.20

El 2 de enero de 2019, “Aceros Asturianos, S.L.”, compañía domiciliada en la calle Atila nº3,
de Oviedo, compró, por el importe de 6.000 euros, a Benito Bueno, un conjunto de muebles
de oficina, pactándose que la entrega debería ser realizada antes del 8 de abril del mismo
año. Una de las cláusulas del contrato fue la siguiente: <<El pago del precio se realizará
mediante el giro de una letra de cambio a cargo del comprador, con vencimiento el día 10
de junio de 2020. Podrá presentarse una vez recibida la mercancía vendida. Se pagará en el
Banco Beta, sucursal nº1 de Oviedo, nº de cuenta 123-567-B>>.

El 2 de febrero, Benito Bueno es requerido por Claudio Campos, comerciante domiciliado

en Santander, al cual debía, por una transacción anterior, 6.000 euros. Para pagar esta
deuda pendiente, Benito Bueno libra una letra de cambio en la que se reflejan los datos
anteriormente referidos, entregándosela a su acreedor, a la vez que le informa sobre las
condiciones en las que se pactó la emisión de la letra según su contrato con “Aceros
Asturianos, S.L.”, para que el tomador sepa cuándo puede presentar el título.

El 2 de marzo, Claudio Campos, que necesita urgentemente disponer de dinero, se dirige al

Banco Alfa, de Santander, para descontar la letra, pero el Banco Alfa le exige un avalista y
que la letra esté aceptada. Claudio se dirige a “Aceros Asturianos, S.L.” para presentar la
letra, y Donato Domínguez, a la sazón Consejero Delegado de la Compañía, le comunica
que ha de asegurarse que se haya recibido la mercancía, por lo que le ruega que vuelva el
día siguiente. El 3 de marzo, el tenedor obtiene la aceptación de la letra.

El 5 de marzo, Claudio Campos logra que se amigo Esteban Estabros le preste aval. Y el 6
de marzo, el Banco Alfa accede a descontar la letra, y este mismo día se instrumentaliza la
operación sobre el título.

1. Se solicita la redacción de una letra de cambio en la que se reflejen los datos y

circunstancias mencionados, así como un análisis descriptivo de los sujetos que aparecen
y de las operaciones realizadas.
La letra de cambio es un documento que garantiza que el deudor pagará al acreedor o a otra
persona autorizada, una cantidad de dinero, en una fecha y lugar específicos.

El librado en este caso es Aceros Asturianos. Es el llamado al pago, y no se convierte en obligado

principal a la letra de cambio hasta el momento en que la acepta, la firma y se la entrega al
librador. El nacimiento de la obligación cambiaria surge con la firma y entrega de la letra.

La obligación cambiaria nace para reforzar la obligación causal.

La letra de cambio es una orden de pago, puesto que el librador obliga al librado aceptante, a que
pague al cantidad debida en el plazo establecido. Es una promesa de pago.

El acreedor cambiario es el banco, y el avalista es Claudio Campos.

2. Explique la responsabilidad cambiaria.

3. Explique las acciones que puede ejercitar el acreedor cambiario en caso de falta de pago
de la letra a su vencimiento.
Hay dos acciones: la acción directa contra el aceptante y sus avalistas, y la acción de regreso
contra cualquier otro obligado.
La acción cambiaria directa surge cuando se produce la falta de pago por el aceptante o sus
avalistas. Cuando no se produzca el pago, el tenedor de la letra, aún siendo el propio librador,
podrá ejercitar acción directa derivada de la letra de cambio contra el aceptante y su avalista, sin
necesidad de protesto.
La característica principal de la acción directa es que no depende del levantamiento de protesto,
no decae o se perjudica porque no se haya presentado al cobro el día del vencimiento, si no que
está sometida a un plazo de prescripción de tres años a partir del vencimiento mismo de la letra,
según expresa el artículo 88 de la Ley Cambiaria. El artículo 44 añade que cuando se produzca la
falta de pago por todos los aceptantes, o bien por uno de los librados, sería suficiente para atribuir
al tenedor las acciones pertinentes para el caso de impago de la letra. También están sometidos al
régimen de acción directa, los avalistas de los aceptantes en virtud del artículo 37.1 LCC.
El Banco Alfa tendría acción causal contra aquellas personas con las que tiene obligación causal:
es decir, con Claudio Campos, puesto que tiene con él un contrato de descuento.
La acción de regreso, la puede dirigir el tenedor de la letra contra el resto de los obligados
cambiarios, siempre que se den determinados requisitos, los cuales son, por un lado, la falta de
pago o de aceptación, y del otro, el levantamiento del protesto por falta de aceptación o pago.
La Ley prevé como requisito puramente formal, el levantamiento del protesto como forma de
acreditar que, al vencimiento de la letra, ésta no se ha aceptado o no se ha pagado, de forma tal
que, ante el incumplimiento de dicho requisito formal, decaería la acción de regreso.

4. Explique los medios de defensa que podrían tener los demandados por una acción
cambiaria.
Existen unas excepciones oponibles al pago de la letra de cambio, para que el firmante demuestre
que no está obligado a satisfacer la suma cambiaria, o que se halla dispensado de hacerlo.
Están contenidas en dos preceptos: el artículo 20 de la Ley Concursal, y el artículo 67.

Artículo 20:
El demandado por una acción cambiaria no podrá oponer al tenedor excepciones fundadas en sus
relaciones personales con el librador o con los tenedores anteriores, a no ser que el tenedor, al
adquirir la letra, haya procedido a sabiendas en perjuicio del deudor.

Artículo 67:
El deudor cambiario podrá oponer al tenedor de la letra las excepciones basadas en sus
relaciones personales con él. También podrá oponer aquellas excepciones personales que él
tenga frente a tenedores anteriores si al adquirir la letra han procedido a sabiendas en perjuicio
del deudor.
El demandado cambiario podrá oponer, además, las excepciones siguientes:
1. La inexistencia o falta de validez de su propia declaración cambiaria, incluida la falsedad de la
firma.
2. La falta de legitimación del tenedor o de las formalidades necesarias de la letra de cambio,
conforme a lo dispuesto en esta Ley.
3. La extinción del crédito cambiario cuyo cumplimiento se exige al demandado.
Frente al ejercicio de la acción cambiaria sólo serán admisibles las excepciones enunciadas en
este artículo.

5. Explique la diferencia entre una letra de cambio, un pagaré y un cheque.

La principal diferencia entre un pagaré y un cheque radica en la determinación del momento en
que puede hacerse efectivo su cobro: en el momento de emisión del pagaré ya se fija el momento
en que podrá cobrarse, mientras que ello no ocurre en el cheque, el cual es pagadero a la vista.

Por su parte, la diferencia más importante de un pagaré con respecto a la letra de cambio radica
en la persona que emite el documento: el pagaré lo emite, normalmente, el propio deudor,
mientras que, por su parte, la letra de cambio la emite el acreedor.