Argumentos Tutela Admitida
Argumentos Tutela Admitida
Argumentos Tutela Admitida
Señor
JUZGADO PRIMERO LABORAL DEL CIRCUITO DE PASTO
Ciudad
Ref: Acción de Tutela, en Contra del Ministerio de Salud y El Ministerio de Educación Nacional por la
emisión de la circular 777 del 02 de junio 2021 de Min. Salud y Circular N.º 05 de Min. Educación por
la cual buscan el regreso en masa a la presencialidad de las actividades educativas.
HECHOS
1. El Ministerio de Salud emitió la de la circular 777 del 02 de junio 2021 Por medio de la cual se
definen los criterios y condiciones para el desarrollo de las actividades económicas, sociales y
del Estado y se adopta el protocolo de bioseguridad para la ejecución de estas.
Olvidando que si bien el estado viene realizando una campaña en masa para la vacunación de
docentes del ámbito nacional, bajo las mismas directrices del Ministerio de Salud, la
vacunación no implica per se, estar libre de que el virus conocido como Covid – 19 de manera
internacional, ataque las afectaciones o comorbilidades de los docentes o de los NNA que serian
los directamente beneficiados o afectados con el regreso a clases de manera presencial.
3. El articulo 7 de dicha circular, es aun mas irresponsable pues de su lectura se evidencia que
dejan la responsabilidad objetiva de cuidado del estado, al autocuidado sin mediar una
verificación real de las Instituciones Educativas del País, el articulo reza:
“Artículo 7. Adopción, adaptación y cumplimiento de las medidas de bioseguridad.
Dentro de los parámetros y condiciones definidos en la presente resolución los
actores de cada sector, en el marco de sus competencias, son los responsables de:
7.1. Adoptar, adaptar e implementar las normas contenidas en esta resolución.
7.3. Garantizar, implementar las acciones que hagan efectivas las medidas
contenidas en la presente resolución y aplicarlas.
4. Ahora bien como consecuencia de la Circular 777 del Min. Salud de Colombia, el Min
Educación emite la Circular N.º 05 de 17 de junio de 2021 por la cual se dan “Orientaciones
para el regreso seguro a la prestación del servicio educativo de manera presencial en los
establecimientos educativos oficiales y no oficiales.”, la cual dice:
“1. Implementación de los protocolos de bioseguridad para el regreso a actividades
académicas presenciales. a) Las Entidades Territoriales Certificadas en Educación deben
expedir los actos administrativos en los que se defina con precisión la fecha de retorno a la
presencialidad plena con el cumplimiento de las condiciones de bioseguridad en todas las
instituciones educativas oficiales y no oficiales de su jurisdicción. La fecha de inicio de
prestación del servicio educativo general de manera presencial, debe ser anterior o concordante
con la fecha de retorno a actividades académicas luego del período de receso estudiantil de
mitad de año, según el calendario académico de la entidad territorial para 2021. b) Las
Instituciones Educativas deben cumplir con la Resolución 777 del 2 de junio de 2021 e
implementar de manera inmediata el protocolo señalado en la misma, aplicando estrictamente
sus lineamientos, como son: el lavado de manos, el distanciamiento físico, el uso correcto del
tapabocas, la adecuada ventilación, y fomentando el autocuidado y corresponsabilidad en el
ámbito escolar, social y familiar. Se precisa que no es necesaria la formulación o construcción
de un nuevo protocolo o los trámites de aprobación de este. c) Con base en lo señalado en la
Resolución 777 de 2021, las entidades territoriales a través de sus secretarías de educación
deben convocar a los Directivos Docentes, Docentes y personal logístico y administrativo de las
Instituciones Educativas Oficiales al retorno a la prestación del servicio educativo de forma
presencial en la totalidad de las sedes de las instituciones oficiales y no oficiales de su
jurisdicción. d) Se debe identificar las sedes que de manera excepcional no cumplan con el
protocolo de bioseguridad y definir para ellas un plan de acción específico por sede, con
acciones y tiempos para lograr que ingresen a la prestación del servicio educativo
presencial dentro del menor término posible. La ejecución de esos planes de acción debe
ser previa a la fecha de inicio de actividades académicas que se da luego del receso
estudiantil de mitad de año. e) Se debe definir entre las Secretarías de Educación y de Salud
Territoriales las labores necesarias para la vigilancia del cumplimiento del protocolo de
bioseguridad de las instituciones educativas oficiales y no oficiales, una vez las mismas
retornen a la presencialidad.” Negrita Propia
La negrita resaltada, hace entender que los ministerios ya realizaron una verificación de todas
las instituciones educativas oficiales del país, en cuyo caso en ninguna de las paginas oficiales
de los ministerios accionados se encuentra dicho estudio, aplicación de medidas y gastos
realizados por el estado para garantizar el regreso a clases presenciales. Dicho documento es de
índole publica, por lo cual debería estar disponible en las paginas oficiales del gobierno, pues la
comunidad en general desconoce el estudio detallado por cada institución del país. Se debe
tener en cuenta que esa verificación debió ser minuciosa, detallando numero de estudiantes por
institución y gastos de inversión por cada una de ellas.
5. Es irresponsable por parte del Ministerio de educación asegurar que posterior al receso
estudiantil y docente de mitad de año, los docentes deban retornar a sus labores de manera
presencial, maxime cuando el numeral dos, literal d de la circular 05 del Min. Educación guarda
una amenaza directa e inconstitucional contra los docentes de las instituciones educativas del
territorio nacional, al mencionar, “[t]odo el personal que labora en el sector educativo oficial
independientemente de situaciones de comorbilidades o edad debe asistir a las Instituciones
Educativas, tal y como quedó definido en el parágrafo del artículo 5 de la resolución 777 de
2021, hacerlo cumpliendo estrictamente con los protocolos de bioseguridad establecidos y
propendiendo por el autocuidado so pena de no recibir el salario por los días no laborados
de manera presencial sin justificación alguna, e incurrir en faltas disciplinarias por no
cumplir con las finalidades de su cargo y el cumplimiento de sus deberes”
6. De lo anterior se puede evidenciar el actuar irresponsable con la Salud de muchos docentes, que
por estar vacunados no implica que sean inmunes al virus, ademas de que bajo ninguna
circunstancia el Ministerio indica las responsabilidades que debe tener la cartera de educación
para con los docentes de todo el territorio nacional como es, la entrega de kids de bioseguridad
que los deberan suministrar de manera semanal o mensual, licitaciones que deberán estar
ejecutándose antes de terminar el periodo de receso escolar, cuestión que pongo en duda pues es
un reto mayúsculo para cualquier entidad. Kids que ademas deben ser entregados a los
estudiantes pues no pueden pretender que el docente o el padre de familia saque de su bolsillo el
dinero para una obligación del estado; adicionalmente a lo anterior, se puede observar que las
comorbilidades para el Ministerio de Educación y para el Min. Salud no son justa causa para
abstenerse de prestar el servicio presencial a la comunidad, básicamente el mensaje de las dos
carteras es que no importa la vida de los docentes tengan o no otras afectaciones a su salud.
7. Así pues, la amenaza del no pago a los docentes por el supuesto incumplimiento de sus deberes
advirtiendo que las comorbilidades relacionadas con el Covid 19, NO son justa causa, implica
aún más la violación de derechos fundamentales y el ataque sistemático a núcleos
fundamentales como lo serian el derecho al debido proceso y el derecho a la vida de docentes y
de NNA.
8. Ahora, hay que tener en cuenta un hecho adicional que el gobierno no precisa es que la practica
docente implica la participación activa de NNA, a quienes se podrá llamar la atención y hacer
las respectivas recomendaciones para el autocuidado, pero que por la naturaleza de la
interacción social seria supremamente difícil controlar en ciertos espacios el distanciamiento de
quienes son el núcleo fundamental del desarrollo de la actividad educativa.
10. Así las cosas las ramas del poder publico, por moral institucional, si es que existe tal cosa,
deberían dar ejemplo haciendo exigible por el gremio docente que CONGRESO Y RAMA
JUDICIAL vuelvan de forma obligatoria y perentoria a las actividades presenciales, pues
en un estado social de derecho no se puede pretender que solo unos funcionarios públicos sean
vinculados forzosamente a su actividad para el desarrollo de los fines del estado y pretender que
otros sigan gozando de desigualdades que no tiene ningún sustento constitucional.
11. Con todos los comentarios anteriores el Min. Salud y el Min. Educación presuponen que todas
las Instituciones educativas del país, están en condiciones de prestar el servicio educativo de
manera presencial, pero no anexan para el conocimiento publico la documentación de
certificación y verificación del estado de las instalaciones y cumplimiento de medidas de
bioseguridad de todos los colegios del país de los 32 departamentos y las 1122 entidades
administrativas locales existentes en el territorio, que implican la verificación de un numero
exponencial de instituciones educativas en un tiempo record, personalmente dudo que se realice
dicha verificación por parte de las entidades territoriales en el tiempo de receso estudiantil o
antes de volver a clase.
DERECHOS VULNERADOS
Derecho a la igualdad, derecho a la salud de NNA, derecho a la salud de los docentes, vida y los que el
Juzgador considere vulnerados en la presente acción constitucional.
FUNDAMENTOS EN DERECHO
Retomo los hechos y manifiesto nuevamente que es un hecho notorio la exigencia de volver a clases
presenciales con la amenaza de no pagar a los docentes su salario, asistencia obligatoria a la cual no le
interesa si el docente tiene o no enfermedades que pueden incrementar el mal estado de salud o la de
los NNA que asistan a clases; sin embargo, es un hecho notorio también en el país del sagrado corazón
que el Congreso de la república en sus dos cámaras no esta asistiendo a sus actividades de manera
presencial, intimidados por el virus, una actividad que no pone en riesgo a NNA, actividad que también
debería estar permeada por la exigencia de la presencialidad pero que el Min. Salud excluye dejándolo
a la decisión del albedrío de esta institución, algo abiertamente vulneratorio del derecho a la igualdad
de la cual gozamos todos los Colombianos al menos en teoría.
La igualdad que se pregona desde la carta superior de nuestro país, no puede estar supeditada a
caprichos, en el caso de funcionarios públicos menos, no podemos negar que la educación es un
derecho formal, necesario y una obligación del estado, pero de la misma manera el mismo gobierno no
esta dando la certeza de que este derecho se preste de la mejor manera, en condiciones dignas, mas aún
con la pandemia causada por el Covid – 19 pues deja al campo de la especulación y de la divinidad
realizar la verificación de un numero exponencial de instituciones educativas en un tiempo que quizás
humanamente pueda hacerse, pero que deberá exponer a la comunidad, pues el gobierno deberá
verificar el estado de las instalaciones físicas, unidades sanitarias, de acuerdo al numero de estudiantes
que exista por cada institución; lo propio deberá hacer respecto de las aulas de clase, la verificación
debe tener unos parámetros establecidos, claros, expresos y exigibles, pues no solo la salud de un
docente se debe resguardar, se debe proteger la salud de una comunidad en general, anotado lo anterior
en ninguna parte de la pagina oficial del ministerio de salud se agrega verificación de estado de
instalaciones de instituciones educativas, escasamente unos trinos mediante la red social twitter en la
cual mencionan una supuesta inversión en las instalaciones de instituciones educativas, pero no se
encuentra dicha información verificada con numero de instituciones auditadas, valor de inversión por
institución cosas que se deben hacer de manera previa, no en el transcurso del regreso a clases
presenciales, es necesario recordar aquí que el numero de muertos en los últimos tres (3) días por covid
19 supera los 500 fallecimientos diarios a nivel nacional.
¿Por qué el derecho a la igualdad se presenta como el eje fundamental de la presente acción?
Se supone que los funcionarios públicos también gozan del derecho a la igualdad, pero es una realidad
a voces en nuestro país que depende de la posición de poder en la que se encuentre una persona para
que sus derechos sean mas respetados, sin embargo la realidad formal implica que Funcionarios de la
rama ejecutiva son funcionarios o servidores públicos dependiendo de la forma de vinculación;
Funcionarios de la rama Legislativa son funcionarios o servidores públicos también depende su forma
de vinculación y; también Funcionarios de la rama judicial son funcionarios o servidores públicos de
acuerdo a la forma de vinculación, entonces ¿por qué sin una verificación real, solo se exige al
gremio docente de instituciones publicas volver con dicha premura a las actividades presenciales?
El iniciar una actividad presencial para proteger un derecho fundamental que tiene prelación como es el
derecho a la educación de los NNA, en este caso se enfrenta con el de preservar la salud de NNA, sus
núcleos familiares, así como, la salud y vida de los docentes y sus núcleos familiares. Una dicótoma
propia de la ponderación Alexyana.1.
Es reprochable la actitud de las carteras accionadas en la presente acción constitucional, cuando en sus
portales no anexan mas que determinaciones que no se acompañan con pruebas solidas de
responsabilidad del estado que demuestre el actuar diligente de éste, pero es profundamente
reprochable que los funcionarios públicos sea cual sea su grado o forma de vinculación, no sean
tratados en igualdad, pues si los docentes oficiales son llamados a la presencialidad se entendería que
todas las ramas del poder público están obligadas a hacer lo mismo (como ejemplo a las ociedad),
cosa que no sucede, podríamos resumir este silogismo en un comentario popular “o todos en la cama, o
todos en el suelo”. No puede pretender un ministerio que los docentes vuelvan a la presencialidad,
cuando los congresistas como constituyente derivado no asisten a legislar en presencialidad; los jueces
con la obligación de resguardar la justicia que a ellos les atañe trabajen desde su hogar y solo sean los
docentes los llamados a arriesgar su vida, su salud y la de los NNA que conllevaría a afectar a los
núcleos familiares, en consecuencia a la comunidad en general.
Traigo a colación conceptos que La H. Corte Constitucional frente al derecho a la igualdad que deben
analizarse, pues el reproche al regreso a clases presenciales no es un capricho, es una realidad que
afecta a muchos, si bien el derecho fundamental de los NNA debe resguardarse de forma prevalente, al
vulnerar o al enfrentarnos ante la posible vulneración de los derechos de los docentes también hay un
riesgo inminente que puede ocasionar un perjuicio irremediable que es la afectación a la salud de
los NNA y de los docentes, incluyendo los núcleos familiares de estos.
33. La igualdad es uno de los elementos más relevantes del Estado constitucional de
derecho, el cual ordena dar un trato igual a quienes se encuentran en la misma situación
fáctica y un trato diverso a quienes se hallan en distintas condiciones de hecho. A partir de
esta premisa la Corte ha indicado que este derecho posee un carácter relacional, lo que
significa que deben establecerse dos grupos o situaciones de hecho susceptibles de ser
contrastadas, antes de iniciar un examen de adecuación entre las normas legales y ese
principio. Además, debe determinarse si esos grupos o situaciones se encuentran en
1 Segun Vergara […] la ponderación alexyana es una fórmula que se concreta en tres variables: 1) el grado de afectación
de los principios en el caso concreto; 2) el peso abstracto de los principios relevantes; y 3) la seguridad de las
apreciaciones empíricas. Alexy, además, le atribuye a la afectación de los principios un determinado valor numérico,
una medida de peso. La divide de acuerdo a cómo se percibe la carga: leve, media o intensa (p.9).
situación de igualdad o desigualdad desde un punto de vista fáctico, a fin de constatar: i) si
existe un tratamiento distinto entre iguales; o ii) si un tratamiento igual entre desiguales es
razonable. Es decir, si persigue un fin constitucionalmente legítimo y no restringe en exceso
los derechos de uno de los grupos en comparación.
Así, el derecho fundamental a la igualdad implica al Estado adoptar las medidas necesarias
para asegurar el goce efectivo de los derechos. Esto es, acciones sustanciales y positivas
orientadas a que toda persona reciba la misma protección de las autoridades.”2
Del mismo modo debemos recordar que por bloque de constitucionalidad nos debemos al Pacto de San
Jose de Costa Rica, el cual en su articulo 24, obliga a respetar la igualdad, mencionando que “[t]odas
las personas son iguales ante la ley. En consecuencia, tienen derecho, sin discriminación, a igual
protección de la ley.”
De la misma manera la declaración universal de los derechos humanos, desde su preámbulo consagra la
igualdad y lo condensa en sus artículos 10 y 21, implicando que todos somos iguales ante la Ley.
Bajo ninguna circunstancia el pertenecer a una calidad de Cargo, o de función dentro de los
funcionarios públicos debe ser considerado como ápice para dar protección especial, la igualdad en el
2 Corte Constitucional Sentencia T - 105 del 12 de marzo de 2020 M.P. JOSÉ FERNANDO REYES CUARTAS. En esta
sentencia se evidencia linea jurisprudencial referente al derecho a la igualdad.
caso presente se pregonara entonces a todos los funcionarios públicos, en condiciones mínimas de
bioseguridad, pues los docentes merecen ese mínimo reparo de protección, como lo solicita la rama
judicial, como lo solicitan los representantes y senadores que no asisten presencialmente a su
zona de trabajo.
Debe tenerse en cuenta que las circulares relacionadas, que originan esta acción constitucional se
desprenden de que el Estado, representado por las carteras de educación y de Salud, encomiendan
actividades en sus respectivas circulares que se deben realizar desde la fecha hasta el día de regreso a
clases, pretendiendo que se hagan contrataciones para adecuaciones de forma expedita, así como
contrataciones para kids de bioseguridad y un sin numero de actividades que humanamente son
imposibles de cumplir siguiendo los criterios de contratación estatal de nuestro país. Ademas de que,
sus dos circulares evaden en el “deber de auto cuidado” la responsabilidad del estado de dar las
condiciones mínimas de bioseguridad a los NNA y a los docentes oficiales para que cumplan su labor,
pues no pueden pretender que docentes y padres de familia corran con gastos que imponen el hecho de
volver a clase de forma presencial, como son kids de bioseguridad que tienen que salir de las arcas del
estado, no del bolsillo de los implicados. Ademas, dichas circulares pregonan el deber de auto cuidado
como si las instalaciones educativas no necesitaran inversión económica del estado, porque las
adecuaciones institucionales y las actividades tendientes a estas, deben realizarse antes de volver a
clase y esa responsabilidad recae netamente en el gobierno nacional.
PRUEBAS
Del Accionante.
- Algunas fotos de instituciones educativas tomadas de la pagina de facebook de fecode.
- Las circulares mencionadas que se encuentran en las paginas oficiales de cada Ministerio.
2. Todos estos estudios solicitados como pruebas debieron realizarse de forma anticipada y
previa a la ordenan que dan los ministerios accionados mediante las circulares
mencionadas, del regreso obligatorio a clases presenciales.
Solicitud
Notificaciones.
notificacionesjudiciales@minsalud.gov.co
notificacionesjudiciales@mineducacion.gov.co
Atentamente,
MARIO FERNANDO CUAYAL REVELO
C.C. 1.085.288.895 de Pasto (N)