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Lección 4. Derecho germánico

Historia Del Derecho (Universidad del País Vasco)

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Historia del Derecho
1º curso

Lección 4. Derecho germánico

La llegada de los pueblos germánicos es importante porque de una forma u otra acaban con el
imperio. Estos pueblos germánicos parten todos de la zona de Suecia, Dinamarca o la
Scandinavia occidental. Están en la frontera con Roma y son pueblos que van penetrando dentro
del imperio romano. En muchas ocasiones porque son presionados desde fuera, presionados por
pueblos como los Unos. Los germanos quieren una tierra donde asentarse, no son nómadas como
los unos.

La pregunta principal es la de si estos pueblos tenían un derecho propio que influiría mas tarde en
el derecho romano. Sabemos que esos pueblos que están unidos se van fragmentando en
contacto con roma durante siglos lo que hace que esos derechos vayan transformándose.

La entrada de estos germanos fue paulatina en el tiempo, una cosa de siglos, y en un momento
dado se aprovecharon la debilidad de roma para terminar con ella.

Roma ante la falta de efectivos para hacer frente en muchas ocasiones a todos los pueblos
germanos se firmaban tratados con los pueblos para mantener a raya a los demás pueblos. Los
Ius hospitalitatis son los tratos que permitían a estos pueblos asentarse dentro de roma, este
tratado incluía la cesión de unas tierras al pueblo germano conforme a unas proporciones (una
propiedad situada en la frontera se dividía en 3 tercios, el primero lo elige el propietario romano, el
segundo lo elige el huésped y el tercero lo elige el propietario de la tierra), a cambio de ayuda
militar en la defensa de roma.

Lo que ocurre es una entrada progresiva y que a veces van de una zona a otra y que terminan
teniendo un amplio terreno. Cuando el poder político cae, los jefes de esos pueblos mantienen el
terreno dado en los tratados como totalmente propios. Se convierten monarcas que legislan sus
leyes y controlan su pueblo, en muchas ocasiones con consejeros romanos.

A los pueblos barbaros situados dentro de la frontera se le aplican las regulaciones similares a los
colonos. Una vez que se extiende toda la ciudadania al imperio romano se les da el estatus de
colono.

Principios del derecho germánico

El primero es el de religiosidad, el EWA. Se entiende que el derecho lo crea la sociedad, la

asamblea. El rey inicialmente en estos pueblos no son mas que ejecutores de las decisiones de la
comunidad. Tienen lo que se llama la Bannuso o Bannitio, lo cual es la capacidad que tienen los
reyes para ejecutar las leyes de las asambleas. Ejecutan las leyes de la asamblea, lo hacen
porque se cree que la asamblea logra el EWA, es decir la religiosidad en el orden. El monarca no
puede legislar por él mismo. Eso si, una vez termina el poder de Roma, se van presentando ante
su pueblo como herederos de los emperadores romanos y van adquiriendo mas poder. Ocurre
como en la edad media, en la que los jueces resuelven los casos que van apareciendo, pero no
los resuelven conforme a una decisión arbitraria, si no que lo hacen según la costumbre. El
derecho consuetudinario es la clave del proceso. Al estar en contacto con Roma a lo que
asistimos es a la consolidación cada vez mayor de los monarcas.

Otro principio son los criterios contrapuestos de colectividad e individualidad. La forma

organizativa básica del derecho germánico es la familia amplia. Es la llamada Sippe, es la base
de organización del derecho germánico. En las asambleas hay representantes de estas familias.
El punto de partida del derecho germánico son los lazos de solidaridad entorno a un inmueble que
impide que los individuos lo enajenen. Se entiende que el interés colectivo debe prevalecer sobre

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los intereses individuales de acumulación de riqueza, etc. La individualidad viene determinada por
los séquitos militares. Estos son las clientelas militares, entorno a un patrono con un séquito
"privado" que lo protege. Esto fue lo que favoreció el feudalismo y suponen la ruptura de la
igualdad entre las personas. Todo ello responde a una divinidad. Los ases individualidad y los
vanes la colectividad.

El principio de reciprocidad. En el caso del derecho romano la donación es unilateral, sólo

corresponde al donante hacer la donación. En el derecho germánico encontramos otro tipo de
donaciones, en la que toda donación requiere una contraprestación. Si se entrega una cosa
siempre se espera otra a cambio, a esta situación se le da el nombre de launegildo. Si A hace una
donación a B, B tiene que dar algo a cambio de la misma. La contraprestación nunca es de mayor
valor que la donación dada, ya que si fuera del mismo valor estaríamos ante una permuta y no
una donación.

El cuarto principio se pueden unir varios, de materialidad, formalismo y literalidad. Se refiere a

la publicidad de los negocios jurídicos mediante formas rituales al no existir un derecho escrito. A
la hora de entregar el dominio de una finca, un inmueble, etc, se hace con la entrega simbólica de
objetos de una persona a otra, por ejemplo, en el caso de una finca se entregaría una rama de la
misma.

El ultimo es el de la autoayuda. Cuando A comete un ilícito sobre B, B o su familia se venga de A

mediante lo que se llama la autoayuda o autocomposición.

Derecho privado

En el caos del derecho germánico la capacidad jurídica se adquiere con el nacimiento y

aceptación paterna. Después de nacer, el padre lo expone públicamente para confirmar la
aceptación. Si no lo hace en 9 noches no será aceptado. Por otra parte, el nasciturus, el aun no
nacido, tendrá protección pero sólo penal.

Desde el principio en este derecho hay una serie de crímenes que están especialmente penados
como el atentado contra el monarca o el parricidio. En estos casos la pena suele ser la exclusión
de la comunidad y como consecuencia la pérdida de la capacidad jurídica. El excluido tiene menos
derechos que el esclavo por lo que puede ser incluso matado por cualquiera. Mientras que el
esclavo en tanto que es propiedad de su dueño atentar contra él es atentar contra su propiedad.

Respecto al extranjero el principio fundamental del que se parte es el gastfreund, la hospitalidad.

Aun así existe obligación del que lo acoge de responder ante los daños que pueda realizar y ser
responsable de todos sus actos.

Respecto a las circunstancias modificativas de la capacidad de obrar en el caso germánico son:

- La edad, en tanto se adquiere mayoría de edad cuando adquiere la capacidad del manejo
de las armas. Una de las razones para excluir a las mujeres de la política, etc. es la
incapacidad de las mismas para el manejo de dichas armas para la guerra.

- Otra es el sexo, las mujeres no deciden en el ámbito político y tampoco tienen siempre la
capacidad de enajenar los bienes inmuebles. Es el caso de la denominada ley sálica; el
origen de dicha ley viene del pueblo franco-sálico, en las que enuncian que las mujeres
son meras transmisoras por herencia los inmuebles a los hijos.

- Por ultimo se encuentra la condición social. Incluso en el matrimonio se sigue

diferenciando en cuanto a los hijos la posibilidad de heredar unos vienes u otros, si hay un
matrimonio de condición social diferente, los hijos siempre siguen la condición jurídica del
cónyuge inferior. Este tipo de matrimonio de diferencia clase social es el matrimonio
morganático.

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Las personas jurídicas son muy importantes en este derecho, los gremios y las corporaciones de
oficio tienen gran importancia incluso mas adelante.

Derechos reales

Gewere

En cuanto a los derechos reales el primer concepto importante es el de Gewere. Es un intermedio

entre posesión y propiedad en relación a los bienes inmuebles y muebles. Tiene una escala de
posibilidades dentro de la posesión. La posesión germánica tiene mas derecho que la posesión
romana. En la Gewere hay varias escalas; la gewere ideal y corporal. La ideal es la relacionada
con los bienes inmuebles (alejar la relación pero mantener la propiedad). El ideal seria disfrutar del
derecho sobre al cosa sin tenerla en posesión. Mientras que la corporal tiene que ver con la
relaciones directas con la cosa. Con la gewere corporal solo tiene relación corporal con la cosa.

Entre estas dos distinciones están la mediata e inmediata. La diferencia es que la inmediata es la
que tiene el cultivador de la tierra ajena. La mediata consiste en recibir rentas habiendo cedido la
finca a otra persona. Mas cercana a la ideal, entre ideal y mediata, hay dos situaciones
significativas que son las de la expectante y yaciente. La expectante se refiere la prescripción
adquisitiva. Esto significa que la posesión continuada durante 1 año y 1 día de una tierra permite
adquirir la gewere ideal unida a la gewere corporal. Durante este tiempo cualquiera puede
reclamar derechos sobre dicha finca y demostrar su mejor derecho, pero si no lo hace durante
este tiempo determinado se entiende que se ha adquirido la gewere total.

Mas significativa para el ámbito medieval es la llamada yacente. Significa poder disfrutar de los
frutos, o las rentas de un inmueble antes de tomar posesión de él. El nombrado heredero de una
fortuna en el caso del derecho germánico, por el solo hecho de ser heredero, puede disfrutar de
las rentas de dicha tierra antes de disponer de toda la posesión de la misma.

Bienes muebles e inmuebles

La distinción entre bienes muebles e inmuebles no es como en el derecho romano. En el derecho

germánico todo lo que el fuego destruye es mueble. De esta manera incluso las casas de madera
tendrán la consideración de bienes muebles. Sobre estos bienes muebles solo hay gewere
corporal por lo que resulta mas compleja su protección.

El origen de los bienes muebles viene determinado por el totenteil, es decir, la propiedad individual
viene determinada por los propios instrumentos del guerrero que se entierran con la persona, este
es el origen de la propiedad individual. Con el tiempo esta propiedad individual va siendo objeto de
comercio y herencia. Lo fundamental va a ser cómo, con las posiciones de la gewere, se
defienden estos bienes.

Para lograr la protección de los bienes existían varios procedimientos. La primera forma tiene que
ver con coger al ladrón "in fraganti", es decir la captura inmediata. También pueden hacer uso del
seguimiento del rastro (spurfolge), es decir, la posibilidad de organizar una persecución
conjunta. El tercer sistema es el de la aprensión (anefang), un sistema que también se encuentra
en los fueros medievales españoles. Este sistema consiste en: por ejemplo una persona
encuentra una cosa suya en la casa de otro, la forma de reclamarlo en ese caso es tocándolo,
obligándole a dicha persona a que de cuenta ante la asamblea sobre quien le ha transmitido ese
objeto. Entonces se llama a esa persona que el primero indica, así hasta lograr encontrar el primer
autor del delito. Junto a ello está también la querella por robo o hurto, en la que el demandado
es el que tiene que demostrar que no es culpable ya que en el derecho germánico no rige la
presunción de inocencia, si no la presunción de culpabilidad.

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Contratos

Hay que partir de la idea de que derecho penal y civil no se distinguen, todo derecho es penal. La
devolución a un acreedor tiene que ver con al fides acta y la wadiatio. Hay un paso al ámbito civil
con la devolución de un bien que el deudor entrega en garantía del pago futuro. La prenda que se
entrega responde plenamente de la deuda inicial. Si alguien incumple la obligación se entiende
que con la entrega de la deuda basta.

La donación es revocable y temporal y siempre conllevando la launegildo; la contraprestación a la

donación.

Matrimonio y sucesiones

En primer lugar el matrimonio supone el consentimiento del hombre y la mujer.

La clave es que el marido obtiene sobre la mujer el Munt, a través del pago al padre de un precio
por la novia. Sin embargo aunque inicialmente esta es la única prestación en el caso del
matrimonio la mujer también aporta algo a esta unión, el Ajuar, y el marido en este caso aporta el
Wittum. Además en otros ámbitos el marido también entrega a la mujer la Morgengabe, es decir, el
pago que el marido hacia a la mujer por su virginidad. En esa donación se transfiere la aportación
fundamental en el matrimonio, la cual pasará a los hijos. El marido, aun estando casado, podía
tener otra relación con una concubina, pero a esta concubina no le entrega la Morgengabe. Esta
fue una institución que la iglesia utilizó posteriormente para justificar el matrimonio eclesiástico.

A la hora de disolverse el matrimonio estos bienes entregados no tienen el mismo valor, ni el

mismo receptor. El ajuar siempre se lo queda la mujer. Si los hijos son pequeños poseen el
usufructo de la Morgengabe y poco a poco se le va dando una parte de él. Si en el matrimonio hay
hijos mayores estos heredan el Morgengabe. Si por ejemplo el marido muere muere sin tener hijos
la mujer no recibe la Morgengabe ni el Wittum, estos pasan a la familia paterna.

Respecto a las sucesiones el derecho germánico es totalmente diferente al romano. En el caso

romano es el pater familais el que decide a quien hace heredero, por lo que una sucesión en
Roma era una cuestión política. Sin embargo en el caso del derecho germánico no es así. En un
derecho donde no hay testamento se presupone que los hijos heredan el patrimonio a partes
iguales. Esto es el denominado Wahrecht. Solo existen ciertas causas concretas que anulan esta
situación. Por influencia de la iglesia se rompe esa división a partes iguales y se va a lograr que el
que va a morir pague una cuota con la que se le asegure su alma. De esta manera se impone la
cuota de libre disposición, esto es, una quinta parte de dicha herencia. Por lo que esta nueva
situación supone la ruptura de la obligación de trasladar todo el patrimonio a los hijos.

Derecho penal y procesal

Respecto al derecho penal el punto de partida es la ruptura de la paz en la comunidad. Se

entiende que las Sippe (las familias) viven en armonía y comunidad, por lo que si alguien comete
un ilícito rompe esa paz en la comunidad. En el caso germánico la manera de volver a esta paz es
la venganza privada. Para iniciar esta venganza es necesaria la Diffidatio; el desafío público ante
la asamblea.

Además en este sistema penal existe la responsabilidad por el delito. Da igual la intención que
tuviera el ilícito, siempre se le aplicará la pena correspondiente con el delito cometido.

Por otra parte en el caso del robo y del hurto la diferencia consiste en que el robo se lleve a cabo
de forma pública o no. En el caso del hurto, dicho acto ha de ser público y el denominado robo a
escondidas. Lo que castiga este derecho es si se hace con mas o menos publicidad. En este caso
se castiga mas el robo por ser secreto.

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Por último no hay diferenciación entre penal y civil y la carga de la prueba de la no culpabilidad
recae sobre el demandado.

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