Carrera : Derecho Derecho Procesal Orgánico y Órgano Judicial

TEMA Nº 1. ESTADO DE DERECHO

1.1.- Antecedentes
1.2. Concepto
1.3. Definición
1.4. Características
1.5. Critica De Kelsen
ESTADO DE DERECHO

1.1. ANTECEDENTES.
Antes de 1800 el concepto de autoridad era de carácter absoluto, es decir que tenía el pleno poder
de hacer y decidir lo que le convenía, en Roma se decía “legitus solutos”, ‘legislar solo’.
La aparición del Estado de Derecho puede ubicarse en la Teoría Aristotélica sobre la constitución
mixta, en el pensamiento de Marco Tulio Cicerón sobre la moderación, la razón práctica y la
vocación republicana, en Tomas de Aquino en cuanto a la mesura del Gobierno y su sujeción a la
ética y derecho debido.
Tres momentos fundamentales se pueden distinguir en su formulación hasta alcanzar el sentido
que tiene en la actualidad.
- En el primer momento se luchó para que el Estado, personificado en el monarca y en las
instituciones en que se fundamenta (burocracia, ejército y aristocracia), se sometiera en el
ejercicio del poder a formas jurídicas bien establecidas, reglas generales, dadas con el
consentimiento de la representación de la sociedad (en el Parlamento), discutidas y
públicas. En esta primera acepción supuso ya el reconocimiento de los derechos
fundamentales de los ciudadanos: libertad civil, igualdad jurídica, independencia del poder
judicial y garantía de la propiedad.
En 1832 Robert von Mohl en “La Ciencia Política Según Los Principios Básicos Del Estado
De Derecho” hace referencia a un Estado donde la autoridad encargada de imponer la ley
también se somete a ella, o sea al imperio de la ley; es decir la autoridad deja de ser las
personas, sino pasa a ser la ley, el imperio del Derecho.
- En un segundo momento, el Estado de Derecho implicó también la extensión del control
judicial a la actividad administrativa. A finales del siglo XIX se produjo un fuerte debate en
torno a esta cuestión, que cristalizó con el desarrollo de la administración contencioso-
administrativa, encaminada a romper la impunidad del Estado ante sus propias acciones.
- El tercer momento se inició después de la I Guerra Mundial. El concepto de Estado de
Derecho pasó a incluir la legitimación democrática del poder del Estado, que también tiene
que estar sometido a norma jurídica.
La idea del sometimiento del poder a la juridicidad la hacen Federico Julio Stahl (1802-1861)
que defiende el sentido formal del Estado de Derecho ideal siguiendo las propuestas
hegelianas. Lorenz von Stein (1815-1890) dice que el Estado debe estar por sobre, por
encima de los intereses de todas las clases o sectores sociales. Rudolf Gneist hace un giro
más a la idea del Estado de Derecho, este Estado no es tal solo por el hecho del
sometimiento del poder al Derecho, sino “el hecho de que la juricidad que le es
consubstancial”. Es decir la reorganización de la gestión puede justificar el Estado de
Derecho.
Carrera : Derecho Derecho Procesal Orgánico y Órgano Judicial

La idea de la autolimitación del poder estatal es iniciada por Jorge Jellinek (1851-1911) así dice,
desde el punto de vista jurídico el Estado es una corporación o sujeto de derechos y obligaciones.
Pero fueron los alemanes los que acuñaron la expresión “Estado de Derecho” en la primera mitad
del siglo pasado, este término ha transitado por varios caminos, sirviendo como bandera de luchas,
o sea, como elemento motivante de conductas guiadas políticamente hacia la conformación de
ciertos tipo de Estado.
Para Hans Kelsen, Estado de Derecho “debe entenderse un cierto tipo de Estado: aquel que
responde a las exigencias de la democracia y de la certeza del derecho. En este sentido debe
entenderse por Estado de Derecho, aquel que posee un ordenamiento jurídico relativamente
centralizado, en base al cual la jurisdicción y la administración se hallan vinculadas por leyes, esto
es, por normas generales emanadas de un parlamento elegido por el pueblo; cuyos miembros del
gobierno responden de sus actos; cuyos tribunales son independientes; y donde se garantizan
determinadas libertades a los ciudadanos, especialmente la libertad de religión, de conciencia y de
expresión.
El Estado de Derecho buscaba garantizar lo que entonces se denominaban derechos naturales de los
individuos: La vida, la libertad, la igualdad formal y la propiedad. Para lograr esa garantía era
necesario acabar el absolutismo y crear una organización donde el ejercicio del poder tuviera
límites. Estos límites fueron fijados por normas jurídicas que, simultáneamente, buscaban proteger
aquellos derechos.
El Estado de Derecho concretó, entonces, la antítesis de Estado absolutista, pues impuso límites de
acción al gobernante a través de la ley, esto es, de las normas producidas por los representantes de
la voluntad popular.
Para el autor Pablo Dermizaky, el concepto de Estado de Derecho o de Estado de Derecho Burgués,
es “sinónimo de democracia liberal o clásica, este concepto ha sido superado por las ideas
renovadoras del constitucionalismo social y otras actuales que hacen del Estado un promotor del
bienestar y de la justicia social en el marco del Derecho. Esto es lo que se ha venido a llamar Estado
de Derecho, para indicar que no basta un Estado sometido al Derecho, como un ente abstracto; sino
que primordialmente ese Estado debe promover el desarrollo económico y social de la población
mediante la educación, el trabajo, la previsión y la seguridad social, la cultura, el bienestar, la
recreación y la justicia, de suerte que todos puedan llevar una existencia digna del ser humano”
El Estado social de Derecho tuvo, un origen híbrido fruto del compromiso entre tendencias
ideológicas dispares, que ha gravitado sobre su evolución ulterior. De un lado, representó una
conquista política del socialismo democrático, lo que se advierte con nitidez en la ideología
inspiradora de una de sus primeras manifestaciones: La Constitución Alemana de Weimar.
Desde el punto de vista filosófico: el Estado social de Derecho significa no sólo una confirmación
del Estado de Derecho, de la virtud de la ley como mecanismo civilizador. Es un Estado que
confirma la vocación liberal de respeto por las libertades individuales; por eso sigue siendo el
Estado social un Estado de derecho; no hubo renuncia, no hubo abdicación desde el punto de vista
filosófico, en la doctrina liberal del Estado de derecho, hubo más bien una especie de
enriquecimiento de éste, con ese atributo de lo social.
Significa que el Estado debe responder por las condiciones sociales de existencia, que el Estado
debe asegurar los derechos denominados de la segunda generación o derechos asistenciales, y
fundamentales.
Estado Democrático de Derecho.- Es un principio constitucional. A partir de la evolución histórica
que conduce al Estado social y democrático de Derecho, se puede comprender la trascendencia que
este principio tiene en el ordenamiento constitucional. Se trata de un principio nuclear que expresa
el sentido mismo de de la Constitución normativa a través de las distintas vertientes que se
incorporan a la fórmula constitucional de Estado Social, democrático y de Derecho. Desde esa
evolución histórica se puede comprender cómo el Estado constitucional de Derecho se ha
conformado en Europa como un Estado social de Derecho, de tal manera que el tránsito del Estado
legal de Derecho al Estado constitucional de Derecho lo es también del Estado liberal al Estado
social.
Carrera : Derecho Derecho Procesal Orgánico y Órgano Judicial

El Estado Democrático de Derecho debe cumplir las siguientes funciones:

- Realizar las acciones positivas necesarias para asegurar la igualdad real de las personas.
- Proveer un mínimo vital
- Promover la participación de los individuos en la vida política, económica y cultural.
- Adoptar medidas a favor de personas y grupos marginados o discriminados.
- Otorgar especial protección a las personas que se encuentren en circunstancias de debilidad
manifiesta por su condición económica, física o mental, como la mujer embarazada, la
mujer cabeza de familia, los niños, las personas de la tercera edad, los discapacitados, los
pensionados y los enfermos.
- Mejorar la calidad de vida de las personas de menores ingresos y apoyar a los
desempleados.
- Intervenir en la economía con el propósito de corregir situaciones de grave desigualdad e
iniquidad social.
- Priorizar el gasto social sobre cualquiera otra asignación, para atender las necesidades de
educación, salud, saneamiento ambiental, etc.

1.2. CONCEPTO
El Estado de Derecho es la Organización política de la vida social sujeta a procedimientos regulados
por ley en el cual los actos del Estado están limitados estrictamente por un marco jurídico
supremo (la CPE) guiados por el Principio de Legalidad y el respeto absoluto de los Derechos
Fundamentales.
Es el imperio de la ley. El comportamiento estatal no puede ser discrecional, los actos del Estado
están sometidos a la Constitución Política del Estado, marco que no debe rebasar. Además esos
actos deben estar guiados, siempre, por el Principio de Legalidad, ya sea el formal o el sustancial.
El Principio de Legalidad formal es un axioma de valoración de lo justo por una sociedad en virtud
del cual no se puede aplicar una sanción si no está escrita previamente en una ley cierta
El Principio de Legalidad Substancial es un axioma extrajurídico de defensa social en virtud de la
cual se sanciona con una pena o se somete a una medida de seguridad cualquier acción u omisión o
estado peligroso de una persona que vaya contra la sociedad o el Estado
Los Derechos Fundamentales son derechos humanos reconocidos en las partes dogmáticas de las
Constituciones de los Estados para afirmar las garantías de las personas individuales y colectivas
consideradas como indispensables frente al poder del Estado y para limitar materialmente el
derecho de castigo (imperium) del Estado. Los Derechos Humanos. Aquellos que el hombre posee
por el mero hecho de serlo. Los Derechos Humanos se diferencian de los derechos
fundamentales por lo siguiente: aquellos aun no están reconocidos por la Constituciones, están solo
en Declaraciones, a diferencia que los Derechos Fundamentales que ya están reconocidos en los
textos Constitucionales.
No configura un Estado de Derecho aquel en el cual el Órgano Judicial no sea independiente de los
demás órganos del Poder Público o al contrario, aquel en cual los jueces soberbios desprecien la
letra de la ley o quieran erigirse en legisladores. Tampoco es Estado de Derecho aquel en el cual el
Órgano Legislativo juega a derribar gobiernos o torna estéril toda gestión pública del Órgano
Ejecutivo, ni aquel donde el Órgano Ejecutivo legisla y juzga a la par, para satisfacer una posición
personal o partidista, dispuesto a perpetuarse mientras sean efectivas y eficaces los medios
represivos o la sumisión del pueblo.

1.3. DEFINICIÓN
En la definición de Estado de Derecho existen profundas divergencias.
Para algunos autores, todo Estado lo es de Derecho, puesto que se rige por normas jurídicas,
cualquiera que sea su procedencia o la autoridad de que dimanen, con tal que tenga la posibilidad
de hacer cumplir sus determinaciones dentro del orden interno. En consecuencia, el concepto sería
aplicable lo mismo a un gobierno democrático y constitucional que a uno autocrático y tiránico.
Carrera : Derecho Derecho Procesal Orgánico y Órgano Judicial

Sin embargo, la mejor doctrina es absolutamente contraria a esa tesis, por entender que el Derecho
no puede estar representado por la voluntad de una persona o de una minoría que se impone a una
mayoría, y, en ese sentido, sólo es Derecho la norma emanada de la soberanía popular en uso de su
poder constituyente. De ahí que Estado de Derecho equivalga a Estado constitucional con el
contenido dado a esa idea.
El Estado de Derecho es aquel en que los órganos del Poder Público (ejecutivo, legislativo, judicial,
electoral) son interdependientes y coordinados y representan, al gobierno del pueblo, por el pueblo
y para el pueblo. Los órganos del Poder Público nacen del pueblo en forma más o menos directa.
Actúan, pues, en su nombre, bajo el imperio de las normas constitucionales. El gobierno es la
colaboración y concurrencia de esos órganos, identificados a través de la norma jurídica.
Por eso para Sánchez Viamonte El Estado de Derecho es toda organización política de la sociedad
que reposa sobre normas fundamentales cuyo imperio se impone y sobrepasa toda voluntad. Lo
que caracteriza al Estado de Derecho es imperio inexcusable de un determinado orden jurídico.

1.4. CARACTERÍSTICAS
- IMPERIO DE LA LEY. Tanto gobernantes y gobernados deben inexcusablemente respetar
la ley.
- DIVISION DEL PODER PÚBLICO. Este mecanismo que garantiza el uso indiscriminado
del poder. Además permite establecer sistemas de fiscalización y control entre los mismo.
- DERECHOS FUNDAMENTALES. En un Estado de Derecho se reconocen un conjunto de
Derechos Fundamentales y Deberes de los ciudadanos. Actualmente se aboga para que no
haya tal reconocimiento sino que, para que considere un Estado de Derecho debe existir el
respeto absoluto a los Derechos Humanos.
- SISTEMA DE RESPONSABILIDADES. Para considerarse un Estado de Derecho debe existir
un sistema de responsabilidades para los servidores públicos, así demandar los errores de
los administradores.
- CONTROL JURISDICCIONAL DE LA LEGISLACIÓN. Para que exista un Estado de
Derecho debe haber un ente, independiente de los órganos del poder público, que controle
la posibilidad de vulneración de constitución política.
- ÓRGANO JUDICIAL DEBE RESPETAR ESTRICTAMENTE EL DEBIDO PROCESO.
El Debido proceso penal es el conjunto de etapas formales secuenciadas e imprescindibles
realizadas dentro un proceso penal por los sujetos procesales cumpliendo los requisitos
prescritos en la Constitución con el objetivo de que: los derechos subjetivos de la parte
denunciada, acusada, imputada, procesada y, eventualmente, sentenciada no corran el
riesgo de ser desconocidos; y también obtener de los órganos judiciales un proceso justo,
pronto y transparente
-
1.5. CRITICA DE KELSEN
“Todo Estado es por sí mismo un Estado de derecho y por lo tanto el concepto de Estado de
derecho es un pleonasmo (reiteración) para construir un Estado, ya que un Estado está fundado
necesariamente sobre el Derecho; puesto que Estado no puede ser otra cosa que un ordenamiento
jurídico”.