Taller: ¿Es fácil en Colombia para un hombre evadir su paternidad?

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Séptimo Día
Desde el punto de vista legal, “es una legislación que no responde a las
necesidades sociales”, admite el abogado Miguel Enrique Rojas, uno de los
creadores de la ley para el reconocimiento de la paternidad en Colombia.
En 2018, 1.424 hombres incumplieron el llamado para realizar la prueba de ADN
en el país.
1. Vea los siguientes videos:
Sobre la Presunción de Derecho del Artículo 92, 213, 214 del Código Civil.
https://www.youtube.com/watch?v=_M8AMd9_WXA
“¿Es fácil en Colombia para un hombre evadir su paternidad?” - Séptimo Día.
https://www.youtube.com/watch?v=rnrjoC42JRM
2. Para entender el contexto de la problemática planteada en este taller, se
recomienda leer los siguientes artículos sobre el Proyecto de Ley sobre el
reconocimiento de hijos extramatrimoniales.
AVANZA PROYECTO DE LEY QUE MODIFICA RECONOCIMIENTO DE HIJOS
EXTRAMATRIMONIALES:
Bogotá DC. 12 DE OCTUBRE DE 2020.
Fue aprobado en primer debate la iniciativa que busca la protección de los
menores y sus madres en el reconocimiento legal por parte del padre.
Se trata del Proyecto de Ley No. 119 de 2020 por medio del cual se modifican
algunas disposiciones relacionadas con el reconocimiento de los hijos
extramatrimoniales y se dictan otras disposiciones, con ponencia de la senadora
María Fernanda Cabal (Centro Democrático).
“Se hizo un diseño donde se puede ir a una notaría para declarar al hijo e
identificar al padre partiendo de la presunción de buena fe de la madre con un
plazo de 30 días para aceptar o no la paternidad”, explicó la senadora María
Fernanda Cabal, quien agregó que este nuevo trámite ahorra tiempo y hará más
expedito el proceso de reconocimiento de la paternidad.
Por su parte expresó la senadora Esperanza Andrade (Partido Conservador) “Se
trata de mejorar el proceso de reconocimiento para tener términos claros y buscar
el beneficio de la madre y por supuesto del menor”.
Esta iniciativa pasará a consideración de la plenaria del Senado, para cumplir su
segundo debate.
“UNA MADRE NO DEBE SUPLICAR EL APELLIDO PARA SU HIJO”:
ESPERANZA ANDRADE.
Bogotá DC., febrero 21, 2020.
La senadora del Partido Conservador Esperanza Andrade es ponente del proyecto
de ley que busca garantizar a los recién nacidos el apellido de su padre progenitor,
sin que necesariamente este deba acudir con la madre a la notaria.
En una entrevista la congresista explica los alcances de esta iniciativa que se
encuentra en manos de la cámara de representantes, luego de ser aprobado por
la Comisión Primera de Senado y la plenaria de la misma corporación.
¿En qué consiste este proyecto del que usted es ponente?
Esperanza Andrade: Este proyecto de ley revoluciona la carga de la prueba para
el reconocimiento de hijos extramatrimoniales. Como está la ley actualmente,
algunos papás evaden esa responsabilidad con sus hijos, no acuden
voluntariamente para que se les practique la prueba del ADN y los niños están con
el apellido de la madre hasta tanto no exista un reconocimiento judicial que así lo
amerite. Con esta iniciativa, si es aprobada, la madre señala a su progenitor en la
notaria y se debe registrar con el apellido de quien esta indique.
¿Este procedimiento se podría hacer sin el conocimiento de quien se supone
es el padre del recién nacido?
E.A: Primero se debe surtir un proceso de 30 días para avisarle al padre que esta
señora fue a denunciar este bebé como su hijo. Si este no comparece queda
registrado con su apellido y si este llegase a decir que no es suyo, se debe
someter a una prueba de ADN para confirmar o descartar.
¿Cuál es la intención de este proyecto?
E.A: Este proyecto busca beneficiar los derechos de los niños, porque una vez
que esté registrado con el apellido de su padre, le nace la obligación de los
alimentos, educación, etc., además que se les garantiza su nombre y personalidad
jurídica y para que se acabe la tendencia de que las madres deben estar detrás de
los hombres suplicando para que estos reconozcan a sus hijos.
En el desayuno se sabe cómo será el almuerzo, cuando un padre no quiere
reconocer a su hijo en el momento en que este nace, puedo uno premeditar que
nada bueno se puede esperar de parte de este hombre.
E.A: Lo importante es que la obligación se le genera y si el no responde la madre
puede instaurar una demanda. Como está la ley actualmente, si el niño no lleva el
apellido, la madre no lo puede demandar por alimentos.
¿En serio piensa que esto suficiente para que un padre irresponsable
atienda sus deberes?
E.A: Hay un gran porcentaje de procesos porque el padre no reconoce a sus hijos.
Quien se tiene que pellizcar es el hombre, del que hay que estar detrás para que
asuma su responsabilidad, esto se debe acabar.
Se conocen miles de casos en que el niño lleva el apellido del papá y este no
responde, incluso estando casado con la mamá.
E.A: La idea del proyecto es evitarle a la madre la súplica al padre progenitor para
que este reconozca al niño. Es garantizar los derechos de los niños.
¿Usted si cree que para un niño es importante un apellido de alguien que no
responde y que no siente ningún cariño por ese menor?
E.A: Claro que es importante porque eso le da la personalidad jurídica al menor,
así el padre no responda. Además porque garantiza unos derechos a heredar
bienes patrimoniales en caso de que el progenitor los posea.
Eso es casi como tener un padre virtual o imaginario.
 E.A: Puede ser, pero los derechos que se adquieren con este proyecto de ley, en
caso de que sea aprobado,  son reales.
“PATERNIDAD NO DEBERÁ SER DEMOSTRADA POR LAS MAMÁS”
Bogotá DC., septiembre 16, 2019.
Plenaria de Senado aprobó proyecto de hijos extramatrimoniales que protege el
derecho de los niños a ser reconocidos por sus padres, con ponencia de la
senadora Esperanza Andrade.
La plenaria del Senado aprobó en segundo debate el proyecto de ley que facilita el
procedimiento de reconocimiento de los hijos extramatrimoniales.
En adelante no será la madre quien luche por demostrar la paternidad, como
sucede hoy, sino que el padre sea quien deba descartarla o confirmarla. En casos
de hijos nacidos por fuera del matrimonio, explicó la senadora Esperanza
Andrade.
“Anteriormente la madre soltera tenía que registrar al hijo con sus apellidos y
señalar quién sería el padre, pero hasta que la notaría no confrontara con el
involucrado y se demostrará la paternidad no se podría registrar el menor con los
apellidos de ambos padres”, explicó la congresista del Partido Conservador.
Procedimiento
“El padre del hijo declarado por la madre deberá ser notificado durante los 15 días
calendario siguientes al registro, por los medios más eficaces, a la dirección o
domicilio que deberá indicar la madre del inscrito. Cumplido este término para la
notificación, el supuesto padre tendrá cinco días calendario siguientes para
presentarse y ratificar la paternidad del menor registrado”, señala el texto de la
ponencia presentada por la senadora huilense.
Protección a los niños primero que todo; el derecho que tienen a tener el apellido
del padre; y el derecho que tienen a que se les genere las obligaciones a los
responsables de la paternidad, concluyó Andrade.
La iniciativa pasa ahora a trámite y aprobación de la Cámara de Representantes,
en donde cumplirá los dos debates finales.
PROYECTO SOBRE RECONOCIMIENTO A HIJOS EXTRAMATRIMONIALES:
Bogotá D.C., agosto 30 de 2019
Senadora Esperanza Andrade, ponente de la iniciativa, dijo que en Colombia hay
niños que por diferentes situaciones no han tenido la oportunidad de tener una
figura paternal o si quiera el derecho a su apellido.
La plenaria del Senado decidirá, a inicios de la próxima semana, la suerte del
proyecto de ley que modifica algunas disposiciones relacionadas con el
reconocimiento de los hijos extramatrimoniales.
La senadora Esperanza Andrade, ponente de esa inciativa, dijo que en Colombia
hay niños que por diferentes situaciones no han tenido la oportunidad de tener una
figura paternal o si quiera el derecho a su apellido, vinculo trascendental para
cualquier menor y que influye en gran medida en la formación del mismo.
Además, argumentó que este proyecto beneficiará a los menores y quitará la
carga de la madre, para pasarla al padre, quien deberá demostrar científicamente
y en un plazo estricto ante la ley si es realmente o no el padre del menor.
“El padre del hijo declarado por la madre deberá ser notificado durante los 15 días
calendario siguientes al registro, por los medios más eficaces, a la dirección o
domicilio que deberá indicar la madre del inscrito. Cumplido este término para la
notificación, el supuesto padre tendrá cinco días calendario siguientes para
presentarse y ratificar la paternidad del menor registrado” consagra la ponencia
que presentó la senadora Andrade.
Como durante la discusión de la iniciativa en la plenaria se presentaron algunas
proposiciones de reforma al articulado, se designó una comisiòn accidental que en
la próxima sesión debará presentar un informe.
¿Cómo cambia la ley este proyecto?
“El notificado deberá expresar, en la misma notificación, al pie del acta respectiva,
si acepta o rechaza el carácter de padre que en ella se le asigna y si negare ser
suyo el hijo, deberá probar mediante lo estipulado en la Ley 721 de 2001 y se
comunicará el hecho al Defensor de Menores para que éste inicie la investigación
de la paternidad”, expresa la modificación.
Y continúa: “Si cumplido dicho plazo el supuesto padre no se presenta a ratificar la
paternidad o la niega, se presume la misma y solo podrá desvirtuar dicha
presunción mediante el resultado de la prueba genética de ADN, que deberá ser
realizada por una entidad certificada y competente, cuyo valor será asumido por el
Estado”.
En la iniciativa se propone reformarar el artículo 20 de la Ley 45 de 1936, que
señala: “Mientras no sea aceptada la atribución por el notificado o la partida de
nacimiento no se haya corregido en obediencia al fallo de la autoridad competente,
no se expresará el nombre del padre en las copias que de ella llegaren a
expedirse”.
Esta norma da toda la potestad al padre al especificar: “En cuanto al padre, solo
se escribirá su nombre allí cuando esa calidad sea aceptada por el propio
declarante o como testigo. Si la paternidad se atribuye a persona distinta de ellos,
las anotaciones correspondientes, junto con las bases probatorias de tal
imputación, expresadas por el denunciante, previa exigencia de no faltar a la
verdad, bajo su firma y la del funcionario, se harán en hojas especiales, por
duplicado”.
Por su parte, el nuevo artículo, de ser aprobado, quedaría: “En el registro de
nacimiento se inscribirá como apellido del inscrito el del padre que declare la
madre del hijo o con paternidad judicialmente declarada”.
Instrucciones para desarrollar la actividad:
1. A cada grupo se le va a asignar uno de los dos casos, (Viviana Vergara Lopez-
Yulitza Reyes Urbina) que aparecen en el video, para que lo analicen y emitan su
concepto jurídico. Al emitir su concepto jurídico deben señalar los siguientes
aspectos:
Van a realizar el ejercicio, como asesores y representantes en la defensa y los
intereses, del derecho que les asiste a las víctimas de cada caso.
En otras palabras, van a realizar el ejercicio de orientar y asesorar a estas
personas como si fueran sus clientes.
Para socializar el caso, pueden utilizar las herramientas que tengan a su
disposición, un video, una exposición, un debate, o un foro. Son libres en hacer
uso de su creatividad.

DESARROLLO:
2. Responda las siguientes preguntas:
- ¿Es posible que una entidad pública o privada vulnere los derechos de los niños
por ser hijos extramatrimoniales, es decir procreados fuera del matrimonio, o de la
unión marital de hecho alegando la falta de parentesco con el menor?
Respuesta/ Para dar respuesta a esta pregunta vamos a realizar un pequeño
recorrido en torno a las siguientes sentencias: Sentencia C-577/11, sentencia T-
606 de 2013 y la Sentencia 5594 de 2020
Ninguna entidad ni pública ni privada puede vulnerar los derechos de los niños
por ser hijos extramatrimoniales debido a que el Estado y la sociedad
garantizan la protección integral de la familia.
La ley podrá determinar el patrimonio familiar inalienable e inembargable. La
honra, la dignidad y la intimidad de la familia son inviolables. Las relaciones
familiares se basan en la igualdad de derechos y deberes de la pareja y
en el respeto recíproco entre todos sus integrantes además de esclarecer que
familia es aquella que se constituye por vínculos naturales o jurídicos, o por la
simple voluntad de conformarla, cuando se da una “relación de solidaridad y ayuda
mutua, en la que aspectos como el parentesco o la conformación de parejas son
rasgos que pueden concurrir o no”. C. Const., Sent. C-577/11.
La Corte Constitucional la expedición de la sentencia T-606 de 2013, que avaló
un parentesco de crianza, igualando así las prerrogativas de los hijos biológicos
con los de crianza, a fin de que también estos pudieran ser
beneficiarios de la convención colectiva de una empresa Por ello, en este caso
la accionante tenía a su alcance otros medios judiciales: puede acudir al juez de
familia y adelantar la acción de “declaratoria de hijo de crianza”, dela cual sí se
desprenden derechos y obligaciones. Por último, la Sala recordó que este vínculo
es una creación jurisprudencial que busca reconocer y proteger los lazos que
resultan de la convivencia continua, el afecto, la protección, el auxilio, la
solidaridad, comprensión y respeto mutuo, dando paso a situaciones de facto que
crean consecuencias jurídicas. Para finalizar la Sentencia 5594 de 2020 hace
referencia a Los hijos de crianza pueden ejercer acción judicial para esclarecer
sus vínculos de filiación familia
Por lo anterior ninguna entidad pública o privada puede vulnerar los derechos de
los niños.
- ¿Cuál es la norma de la legislación colombiana que tipifica las condiciones de
igualdad, entre los hijos?
Respuesta/ La Constitución establece la igualdad entre todos los hijos pues el
artículo 42 señala con claridad que “los hijos habidos en el matrimonio o fuera de
él, adoptados o procreados naturalmente o con asistencia científica, tienen iguales
derechos y deberes”.
LEY 29 DE 1982: Por la cual se otorga igualdad de derechos herenciales a los
hijos legítimos, extramatrimoniales y adoptivos y se hacen los correspondientes
ajustes a los diversos órdenes hereditarios.
Sentencia C-595-96
Esta sentencia es una sentencia, hito, porque establece que, si la Constitución
reconoce, en un pie de igualdad, la familia constituida por vínculos "naturales o
jurídicos", no se ve cómo la inexistencia del matrimonio origine una
"consanguinidad ilegítima", entendiéndose ésta como ilícita. La igualdad de
derechos de los hijos legítimos, extramatrimoniales y adoptivos, establecida fue
elevada a norma constitucional. Siendo esto así, el calificativo de ilegítimo dado a
un parentesco, no tiene ninguna finalidad, pues sólo la tendría si implicara una
diferencia en los derechos. La declaración de inexequibilidad carece de efectos
prácticos. A juicio de la Corte, la declaración de inexequibilidad es razonable
porque elimina la posibilidad de cualquier interpretación equivocada de la
expresión "ilegítimo", y ratifica toda la jurisprudencia sobre la imposibilidad de trato
discriminatorio por el origen familiar. La declaración de inexequibilidad no implica
la desaparición de la afinidad extramatrimonial.
Sentencia C-451/16
Problema juridico y metodología de la sentencia:
Correspondió a la Corte resolver los siguientes problemas jurídicos, en el marco
de la sentencia C-451/2016: ¿desconoce el mandato constitucional a la igualdad
que le asiste a todos los hijos, el que el encabezado del Título XII del Libro I del
Código Civil establezca como criterio hermenéutico la existencia de derechos y
obligaciones solo para los hijos legítimos concebidos dentro del matrimonio,
excluyendo por su origen familiar a los hijos extramatrimoniales y adoptivos? ¿El
artículo 252 del Código Civil al excluir del beneficio de cuidado y auxilio que los
hijos deben a los ascendientes directos y en línea recta, a aquellos
extramatrimoniales y adoptivos, genera un trato discriminatorio por razones de
origen familiar que desconoce la protección integral a las familias?
No obstante, el salto representativo en la igualdad de los derechos de los hijos fue
consagrado en la Ley 29 de 1982, la cual en su artículo 1° que modificó el artículo
250 del Código Civil, estableció lo siguiente: “Los hijos son legítimos,
extramatrimoniales y adoptivos y tendrán iguales derechos y obligaciones”. Como
lo dijo la mencionada sentencia C-047 de 1994, “el artículo 1o. de la ley 29 de
1982, consagra la igualdad no sólo entre los hijos legítimos y los naturales, sino
entre unos y otros y los adoptivos (…) Desaparecen así todas las desigualdades
por razón del nacimiento: en adelante, en tratándose de derechos y obligaciones
habrá solamente hijos, diferentes solamente en sus denominaciones de legítimos,
extramatrimoniales y adoptivos”
Y esa fue la puerta de entrada para que esa igualdad entre los hijos fuese elevada
a mandato constitucional en el inciso 6° del artículo 42 de la Constitución Política,
el cual dispone que los “hijos habidos dentro del matrimonio o fuera de él,
adoptados o procreados naturalmente o con asistencia científica, tienen igualdad
de derechos y deberes”. De allí que hoy en día solo se hable de hijos sin hacer
referencia a categorías o tipificaciones discriminatorias, ya que la enunciación
normativa de matrimoniales, extramatrimoniales y adoptivos refiere
exclusivamente a los modos de filiación de los hijos, sin que esto represente una
diferenciación entre la igualdad material de derechos y obligaciones que existe
entre ellos.
DECISIÓN:
La Corporación declaro inexequibles las expresiones “legítimos” que consagran el
encabezado del Título XII – Libro I del Código Civil y el artículo 252 de la misma
codificación, por vulnerar los artículos 13 y 42 de la Constitución Política. Lo
anterior por cuanto dicho encabezado excluye del criterio de interpretación del
título, los derechos y deberes que también son predicables frente a los hijos
extramatrimoniales y adoptivos. A su vez, el artículo 252 del Código Civil excluye a
los ascendientes naturales y adoptivos de la posibilidad de ser beneficiarios
legales de la obligación de cuidado y auxilio que deben prestar los hijos cuando
aquellos se encuentren en estado de necesidad o debilidad manifiesta.
Sentencia C-029/20:
Desición:
PRIMERO.- Declarar INEXEQUIBLE la expresión “legítimo” contenida en el inciso
segundo del artículo 1468 del Código Civil.
SEGUNDO.- Declarar INEXEQUIBLE la expresión "legítimos", contenida en el
artículo 1481 del Código Civil.
TERCERO.- Declarar INEXEQUIBLE la expresión "legítimos", contenida en el
artículo 1488 del Código Civil.
- ¿Cuáles son las razones que puede sustentar una persona que quiere impugnar
la paternidad porque no se encuentra seguro de ser el padre del menor, y
mediante que prueba puede desvirtuar la paternidad?
Respuesta/ CONCEPTO 72 DE 2015
INSTITUTO COLOMBIANO DE BIENESTAR FAMILIAR – ICBF
¿Se puede impugnar la paternidad de un hijo que fue reconocido
voluntariamente?
Después de haber analizado metodológicamente el concepto de filiación e
impugnación de la paternidad se pronunció de la siguiente forma:
Primero: La Filiación es “uno de los atributos de la personalidad jurídica'',
reconocido como un derecho fundamental, de la cual se derivan derechos
personales y patrimoniales, y obligaciones tanto para los padres como para los
hijos.
Segundo: Si se pretende modificar el estado civil que posee una persona, podrá
acudirse a un proceso de impugnación de la paternidad, siempre y cuando se
cumplan los presupuestos contenidos en el artículo 248 del Código Civil,
modificado por el artículo 11 de la Ley 1060 de 2006.
3. Analice el argumento expuesto por el creador de la ley Miguel Enrique Rojas
Gomez. ¿Esta Ley responde a las actuales necesidades sociales que tiene
Colombia?
Respuesta/ según la sentencia C-258-15:
En Colombia la investigación de paternidad es un proceso de carácter judicial que
se halla totalmente reglado, y que restituye el derecho a la filiación de las
personas, cuando no son reconocidas voluntariamente por sus padres; se
adelanta ante la Jurisdicción de Familia y para emitir sentencia el juez debe
solicitar y practicar pruebas, que le permitan determinar la paternidad, incluida la
prueba biológica de ADN, prueba que puede ser ordenada por la autoridad
competente, o aportada por las partes interesadas en el proceso.
Código General del Proceso
OPCIONAL Artículo 386. Investigación o impugnación de la paternidad o la
maternidad
En todos los procesos de investigación e impugnación se aplicarán las siguientes
reglas especiales:
1. La demanda deberá contener todos los hechos, causales y petición de pruebas,
en la forma y términos previstos en el artículo 82 de este código.
2. Cualquiera que sea la causal alegada, en el auto admisorio de la demanda el
juez ordenará aún de oficio, la práctica de una prueba con marcadores genéticos
de ADN o la que corresponda con los desarrollos científicos y advertirá a la parte
demandada que su renuencia a la práctica de la prueba hará presumir cierta la
paternidad, maternidad o impugnación alegada. La prueba deberá practicarse
antes de la audiencia inicial.
De la prueba científica se correrá traslado por tres (3) días, término dentro del cual
se podrá solicitar la aclaración, complementación o la práctica de un nuevo
dictamen, a costa del interesado, mediante solicitud debidamente motivada. Si se
pide un nuevo dictamen deberán precisarse los errores que se estiman presentes
en el primer dictamen.
Las disposiciones especiales de este artículo sobre la prueba científica
prevalecerán sobre las normas generales de presentación y contradicción de la
prueba pericial contenidas en la parte general de este código.
El juez ordenará a las partes para que presten toda la colaboración necesaria en
la toma de muestras.
3. No será necesaria la práctica de la prueba científica cuando el demandado no
se oponga a las pretensiones, sin perjuicio de que el juez pueda decretar pruebas
en el caso de impugnación de la filiación de menores.
4. Se dictará sentencia de plano acogiendo las pretensiones de la demanda en los
siguientes casos:
a) Cuando el demandado no se oponga a las pretensiones en el término legal, sin
perjuicio de 1o previsto en el numeral 3.
b) Si practicada la prueba genética su resultado es favorable al demandante y la
parte demandada no solicita la práctica de un nuevo dictamen oportunamente y en
la forma prevista en este artículo.
5. En el proceso de investigación de la paternidad, podrán decretarse alimentos
provisionales desde la admisión de la demanda, siempre que el juez encuentre
que la demanda tiene un fundamento razonable o desde el momento en que se
presente un dictamen de inclusión de la paternidad. Así mismo podrá
suspenderlos desde que exista fundamento razonable de exclusión de la
paternidad.
6. Cuando además de la filiación el juez tenga que tomar medidas sobre visitas,
custodia, alimentos, patria potestad y guarda, en el mismo proceso podrá, una vez
agotado el trámite previsto en el inciso segundo del numeral segundo de este
artículo, decretar las pruebas pedidas en la demanda o las que de oficio considere
necesarias, para practicarlas en audiencia.
7. En lo pertinente, para la práctica de la prueba científica y para las declaraciones
consecuenciales, se tendrán en cuenta las disposiciones de la Ley 721 de 2001 y
las normas que la adicionen o sustituyan.
EL PAGO DE ALIMENTOS ES RETROACTIVO, según el artículo 421 del Código
Civil Colombiano, precisa que: “Los alimentos se deben, desde la primera
demanda y se pagaran por mesadas anticipadas”.
¿Quién puede iniciar un proceso de Investigación de la Paternidad?
Generalmente es la madre, pero también pueden hacerlo: el hijo menor de edad a
través de su representante legal, el hijo mayor de edad, la persona natural o
jurídica que haya tenido o tenga el cuidado de su crianza o educación, el Defensor
de Familia y el Ministerio Público.
OJO RESPUESTA/
CONCEPTO 101 DE 2016
INSTITUTO COLOMBIANO DE BIENESTAR FAMILIAR
1. PROBLEMA JURÍDICO
¿Cuántas veces debe una Comisaría de Familia citar a un presunto padre a
una audiencia de reconocimiento de paternidad antes de enviar el proceso al
juzgado competente y bajo qué normatividad se ampara?
La Ley 1098 de 2006, no establece el número de veces que el Defensor o
Comisario de Familia debe citar al presunto padre para lograr el reconocimiento
voluntario de la paternidad, motivo por el cual, dependiendo cada caso en
particular, la Autoridad Administrativa establecerá el número de citaciones que
realizará, sin que dicha situación se torne indefinida, pues en caso de no lograr
llevar a cabo la audiencia de reconocimiento de paternidad o que éste no sea
aceptado por el citado, deberá presentarse la correspondiente demanda de
investigación de paternidad ante el Juez de Familia competente.
¿Puede una Comisaría de Familia regular alimentos a favor de un menor no
reconocido sin que se haya probado la paternidad?
Teniendo en cuenta lo analizado en éste concepto, es importante señalar que el
Defensor o Comisario de Familia no está facultado para fijar una cuota alimentaria
provisional a favor de un niño, niña o adolescente y a cargo del presunto padre,
toda vez que, dicha facultad se encuentra en cabeza exclusiva del Juez de
Familia, dentro de un proceso de investigación de paternidad, de conformidad con
lo previsto en el numeral 5 del artículo 386 del Código General del Proceso.
¿Puede una Comisaría de Familia declarar la paternidad sobre un hijo no
reconocido o esta es una facultad expresa del juez competente?
Cuando el presunto padre de un niño manifiesta expresamente su deseo de
reconocer voluntariamente a su hijo, el Comisario de Familia procederá a levantar
un acta y ordenará la inscripción o corrección en el registro del estado civil de la
respectiva Notaría o Registraduría donde se encuentre inscrito el niño, niña o
adolescente.
Sin embargo, si no se logra el reconocimiento de la paternidad de manera
voluntaria, la única facultad que tiene el Defensor o Comisario de Familia es la de
presentar la correspondiente demanda de investigación de paternidad ante el Juez
de Familia competente, toda vez que es la única autoridad judicial que tiene la
facultad de declarar la paternidad cuando no es reconocida de manera voluntaria,
declaración que se realiza mediante el proceso reglado en el artículo 386 del
Código General del Proceso en concordancia con la Ley 721 de 2001.
¿El presunto padre se puede negar a la práctica de la prueba de ADN en un
proceso de Investigación de la Paternidad?
"Si, sin embargo, la negación reiterativa del demandado a la práctica de la prueba
se tomará como indicio en su contra.
El Juez de Familia tiene el deber legal de decretar la prueba biológica de ADN y el
de hacer uso de los mecanismos que le ofrece la Ley para obtenerla; sin embargo,
no tiene la facultad de ordenar tomar por la fuerza a un ciudadano para extraerle
muestras sanguíneas, piezas dentales, capilares o muestras de sus líquidos o
tejidos en contra de su voluntad."
Cuando en un proceso de investigación de paternidad el demandado no
contesta la demanda, ¿el juez proferirá sentencia de plano acogiendo las
pretensiones?, lo anterior a pesar de que para este caso solo se guarde
silencio en vez de oponerse a las pretensiones como lo dispone el artículo
386 del Código General del Proceso.
Es importante señalar que el Juez de Familia puede dictar sentencia de plano
acogiendo las pretensiones de la demanda solo en los dos casos expresamente
señalados en el numeral 4 del precitado artículo 386 del C.PG.
Ahora bien, el artículo 97 del C.PG, indica que: FALTA DE CONTESTACIÓN O
CONTESTACIÓN DEFICIENTE DE LA DEMANDA. La falta de contestación de la
demanda o de pronunciamiento expreso sobre los hechos y pretensiones de ella,
o las afirmaciones o negaciones contrarias a la realidad, harán presumir ciertos los
hechos susceptibles de confesión contenidos en la demanda, salvo que la ley le
atribuya otro efecto. La falta del juramento estimatorio impedirá que sea
considerada la respectiva reclamación del demandado, salvo que concrete la
estimación juramentada dentro de los cinco (5) días siguientes a la notificación del
requerimiento que para tal efecto le haga el juez.
Quiere decir la anterior normatividad, que la omisión a la contestación de la
demanda, le acarreará al demandado una desventaja procesal, por lo que su
silencio podrá apreciarse como un reconocimiento de la verdad de los hechos
expuestos en el líbelo demandatorio, sin que quiera decir que no existe oposición
a las pretensiones de la demanda.
Debe tenerse en cuenta que el Juez de Familia dentro de éste proceso, desde el
auto admisorio deberá ordenar la práctica de la prueba de ADN, con el fin de tener
suficientes elementos de juicio para declarar la paternidad reclamada. Ahora bien,
de acuerdo a la normatividad vigente, la renuencia a la práctica de la prueba de
ADN si trae como consecuencia inmediata la presunción de la paternidad.
4. Realice una disertación sobre el sistema imperante en Colombia, en torno al
reconocimiento de hijos extramatrimoniales y la protección a los derechos de los
niños a ser reconocidos por sus padres, frente al sistema aplicado en otros países
a nivel regional (Perú y Bolivia).
RASPUESTA:
Bolivia, Ley da a los hombres cinco años para negar paternidad:
Los hombres que dudan si son padres o no de los niños registrados con su
apellido pueden iniciar un proceso judicial de negación de paternidad, establecido
en el nuevo Código de Familias y de Procesos Familiares, vigente desde marzo de
2016.
La norma establece un plazo de cinco años desde el momento en que el menor
sea registrado en el Servicio de Registro Cívico (Sereci), para revertir la filiación.

Pasado este tiempo, expira la posibilidad de realizar cualquier modificación en la

partida de nacimiento de los menores.
ADN El avance de la tecnología permite tener certeza sobre el parentesco entre
padres e hijos. Si bien en el anterior código no era obligatorio el examen, ahora los
jueces instruyen que se realice el procedimiento.
Los demandantes pueden hacer el test en el Instituto de Investigación Forense
(IDIF) o en otras entidades privadas. “Se toman como ciertos los hechos si hay la
negativa de una de las partes a someterse a la prueba”.

El estudio de laboratorio solo se puede realizar con orden judicial o de manera

voluntaria, en el mejor de los casos. 
El resultado determina el fallo judicial. Si los litigantes desean reparar los daños o
perjuicios económicos o morales, deben hacerlo por la vía civil y penal.

EMBARAZO La norma establece que las embarazadas sean favorecidas con la

asistencia familiar. La mujer inicia un proceso en un juzgado de Familia donde
identifica al padre del bebé. Una vez que nace el niño, el progenitor puede realizar
el trámite de negación de paternidad. Debe proponer como medio de prueba el
examen de ADN.
Se han presentado casos porque les han reconocido en el vientre y se ha fijado
una asistencia familiar a la madre, “entonces nace el hijo y aparece la duda y van
por la vía judicial”.
FILIACIÓN Para borrar una partida de nacimiento de un menor debe haber una
sentencia judicial ejecutoriada, no se lo puede hacer sin este requisito. El registro
de los menores es voluntario, pero “borrar esa afiliación debe ser después de un
proceso judicial”.
En todo caso vale aclarar que debe hacer prevalecer el interés superior que es el
bienestar del niño. De esta manera se evitan presiones hacia cualquiera de los
progenitores.

CONVENCIONAL Una vez que se anula la filiación paterna del menor, se lo

registra con el apellido convencional. “Se borra la casilla del padre y se coloca solo
el de la madre”.
Esto significa que el menor puede mantener esa identidad hasta que cumpla la
mayoría de edad. Posteriormente, puede acreditar su verdadera filiación. “Puede
ser que a los 18 años tenga relación con su padre y lo puede cambiar”.
Reserva
Cuando se desconoce la identidad de los padres, la Defensoría de la Niñez y
Adolescencia demandará la filiación convencional ante un juez.
30 Días
La madre y el padre tienen la obligación de registrar la filiación de su hija o hijo al
momento del nacimiento y hasta 30 días después. 
El menor podrá ser registrando por la simple indicación de cualquiera de ellos.
Peru, El reconocimiento de un hijo extramatrimonial es un acto unilateral,
declarativo, solemne e irrevocable y no admite modalidad; pero cuando no se da
voluntariamente, puede ser declarada por la vía judicial. De acuerdo con el artículo
402 del Código Civil la paternidad extramatrimonial puede ser judicialmente
declarada:
1. Cuando exista escrito indubitado del padre que la admita.
2. Cuando el hijo se halle, o se hubiese hallado hasta un año antes de la
demanda, en la posesión constante del estado de hijo extramatrimonial,
comprobado por actos directos del padre o de su familia.
3. Cuando el presunto padre hubiera vivido en concubinato con la madre en la
época de la concepción. Para este efecto se considera que hay concubinato
cuando un varón y una mujer, sin estar casados entre sí, hacen vida de tales.
4. En los casos de violación, rapto o retención violenta de la mujer, cuando la
época del delito coincida con la de la concepción.
5. En caso de seducción cumplida con promesa de matrimonio en época
contemporánea con la concepción, siempre que la promesa conste de manera
indubitable.
6. Cuando se acredite el vínculo parental entre el presunto padre y el hijo a través
de la prueba del ADN u otras pruebas genéticas o científicas con igual o mayor
grado de certeza.
Lo dispuesto en el presente inciso no es aplicable respecto del hijo de la mujer
casada cuyo marido no hubiese negado la paternidad.
El juez desestimará las presunciones de los incisos precedentes cuando se
hubiera realizado una prueba genética u otra de validez científica con igual o
mayor grado de certeza.
El Proyecto de ley 153/2016-CR –Proyecto de ley que crea el ADN gratuito, el
proceso único de filiación de paternidad y alimentos preventivos–, fue presentado
el 25 de agosto de 2016. Esta ambiciosa propuesta buscaba la derogatoria de la
Ley 28457 y sus modificatorias, a fin de establecer el proceso único de filiación de
paternidad y alimentos preventivos.
Asimismo, postulaba que el costo de la prueba de ADN debía ser asumido por el
Instituto de Medicina Legal del Ministerio Público, con cargo a que la parte
demandada devuelva el costo total, si la demanda era estimada; o por la parte
demandante, si era declarada infundada.
El jueves 22 de junio el Congreso de la República aprobó por unanimidad el
texto sustitutorio del Proyecto de Ley 153/2016-CR.
Los cambios que trae la reforma:
La norma aprobada está en el marco de las obligaciones del Estado de
asegurar el derecho a la identidad, en especial de los niños, niñas y adolescentes,
derecho que tiene sustento constitucional (artículo 2.1 de la Constitución) y
convencional (artículo 8.1 de la Convención sobre los derechos del niño), y que
debe ser interpretado a la luz del principio del interés superior del niño.
Puntualmente, el texto sustitutorio aprobado modifica los artículos 1, 2 y 4 de
la Ley 28457, Ley que regula el proceso de filiación judicial de paternidad
extramatrimonial, e incorpora a esta norma los artículos 2-A, 6 y la quinta
disposición complementaria. Finalmente, modifica el artículo 424.10 del Código
Procesal Civil.
Todo esto con respecto a:
1. Toma de muestras
Un aspecto relevante es que en caso de que el padre demandado no tenga
domicilio conocido, sea inubicable o haya muerto, la prueba biológica del ADN
puede realizarse al padre, madre u otros hijos de aquel.
2. Costo de la prueba de ADN
Se mantiene la obligación de la parte demandada de asumir el costo de la prueba
de ADN. Es justo que así sea, ya que le corresponde al padre que niega la
paternidad correr con los gastos que su irresponsabilidad genera, por no cumplir
debidamente sus obligaciones paternales. Empero, la norma acertadamente prevé
la posibilidad de que la parte accionante, cuando quiera y pueda, sufrague el costo
de la prueba en un laboratorio privado, sin perjuicio que, de ser el resultado
positivo, se le reintegre lo gastado.
3. Reprogramación de la toma de muestras por falta de pago de la parte
demandada
Con la finalidad de evitar dilaciones excesivas en el proceso por falta de pago de
la prueba de ADN, la norma estipula que, si el demandado no pagó el costo de la
prueba en la audiencia única, se reprogramará la toma de nuestras dentro de
los 10 días siguientes. Si no cumpliera con el pago al término de dicho plazo, el
juzgado declarará la paternidad.
Esta medida era necesaria, ya que muchos procesos se suspenden de manera
indeterminada, lesionando los derechos de los accionantes. Asimismo, como se
menciona en el Dictamen, se consultó a diversos juzgados de paz, quienes
señalaron que no figuran apelaciones por declaración de paternidad en razón de la
indefensión económica.
4. Exoneración del pago de tasas judiciales
En aras de hacer más asequibles este tipo de demandas, se ha dispuesto también
la exoneración del pago de tasas judiciales para la parte demandante. Ello va en
consonancia de lo que dispone el artículo 413 del Código Procesal Civil que prevé
la exoneración de los gastos del proceso para quien interponga demanda
de alimentos.
5. Inclusión del allanamiento
Es saludable también la inclusión del allanamiento al proceso, que evitará transitar
todo el trámite procesal cuando el demandado puede reconocer la paternidad
desde la notificación de la demanda. Cabe el allanamiento hasta antes de la
realización de la prueba de ADN.
Ojo importante: 6. No es necesaria la firma del abogado o abogada
Finalmente, se ha establecido que la demanda de filiación no requerirá más la
firma del abogada o abogada, por lo que, tal como ocurre con la de alimentos,
puede ser presentada y tramitada con sola firma de la parte de demandante.
Ahora bien, una omisión de la norma es que no dispone que el Poder Judicial
elabore un formato de demanda de filiación extramatrimonial, tal como se
contemplaba en el proyecto primigenio. Porque pese a no requerir firma de
abogado, no necesariamente los y las demandantes saben redactar una demanda,
lo que les exigirá contratar los servicios de un letrado.
5. Esquema del proceso de filiación de paternidad extramatrimonial después de la
reforma
En consecuencia, el proceso de filiación de paternidad extramatrimonial se
desarrollará de la siguiente manera:
6. Vigencia de la Ley 30628
Dado que la promulgación de la norma se realizó en acto público ayer 2 de
agosto y hoy se publicó en el diario oficial El Peruano con número
de Ley 30628, la entrada en vigencia será a partir del 4 de agosto de 2017.

[1] Hinostroza Minguez, Alberto. Derecho de Familia. Editora Fecal, Lima,

1997.
[2] Disponible aquí.
[3] Monge Talavera, Luz. Declaración judicial de paternidad extramatrimonial.
El Código Civil comentado, tomo III, Gaceta Jurídica, p. 18.
[4] Ibid, p. 19.
[5] Véase el dictamen emitido por la Comisión de Justicia y Derechos
Humanos el 23 de noviembre de 2004, recaído en los proyectos de ley
60/2001, 159/2001, 3618/2002, 4866-2002, 5099-2002, 5781/2002, 7471/2002,
8408/2003, 8837/2003, 9844/2003, 10312/2003, 10455/2003, 10919/2003,
10772/2003 y 11536/2004, estos últimos basados en los acuerdos adoptados
por la Comisión Especial para la Reforma integral de la Administración de
Justicia – Ceriajus. Disponible aquí.
[6] Varsi Rospigliosi, Enrique. El nuevo proceso de filiación. En el nombre
del padre, 2005.
[7] Ibid.
25 Jun de 2017 @ 13:43
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 prueba de ADN

 Sandra Gutierrez Iquise

 
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SANDRA GUTIERREZ IQUISE
https://lpderecho.pe
Abogada por la Universidad Nacional de San Agustín. Egresada de la
maestría de Ciencias Penales en la Universidad de San Martín de Porres y
candidata a magíster por la Pontificia Universidad Católica del Perú (Derecho
Constitucional).
 
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FILIACION: Definición
La Filiación es un derecho jurídico que tienen los niños, niñas y adolescentes, a
tener una identidad y conservar sus elementos que la constituyen como el nombre,
la nacionalidad y la filiación conforme a la ley, por eso deben ser inscritos (as) en
el registro civil inmediatamente nacen.
¿Qué es una prueba de Paterninad y/o Maternidad?
Se refiere a la práctica de pruebas biológicas tendientes a lograr el reconocimiento
de la paternidad de un hijo o hija extramatrimoniales, solicitud que se tramita ante
los Jueces de Familia o Defensores de Familia con el fin de proteger el derecho
del niño o de la niña a tener un nombre y una familia, mediante el establecimiento
de su filiación.
Proceso de investigación de la paternidad
La Investigación de Paternidad es un proceso de carácter judicial que retablece el
derecho a la filiación de las personas, cuando no son reconocidas voluntariamente
por su padre. Se adelanta ante la Jurisdicción de Familia y para emitir sentencia
el juez solicita pruebas que permitan determinar la paternidad, incluida la prueba
biológica de ADN, prueba que puede ser ordenada por la autoridad competente, o
aportada por las partes interesadas en el proceso.
Este es un trámite que se puede realizar en cualquier momento, y tiene como
requisitos los siguientes:

 En lo posible contar con el nombre y la dirección del demandado. Si no se

conoce la ubicación del demandado, el proceso se puede iniciar bajo
juramento, manifestando que se desconoce el paradero del presunto padre
o madre.

 Nombre y datos de ubicación del demandante

 Registro civil de nacimiento cuando se está registrado con los apellidos de

uno de los padres

 Pruebas documentales: Cartas, fotografías que sirvan para demostrar la

paternidad del presunto padre y Relación de los hechos por escrito, en lo
posible con fechas.
¿Cuánto tarda y cuesta el proceso de reconocimiento de paternidad?
No existe como tal un término definido porque estos procesos siempre son largos,
más o menos podrá durar entre 4 y 6 meses, pero se puede demorar un poco
más.
LA FILIACION VOLUNTARIA:
Si la filiación de una persona no se da en forma voluntaria, el hijo, directamente o
a través de su representante legal o del Defensor de Familia, podrá reclamarla
mediante un proceso de investigación de paternidad o maternidad.
¿Cuál es la diferencia entre los procesos de filiación?
El proceso de investigación de paternidad se realiza con el objeto de declarar
quién es el verdadero padre de una persona, y el proceso de impugnación busca
declarar que aquel que pasa por padre, no lo es.
¿Cuál es el procedimiento para el reconocimiento de un hijo?
Existen varias formar de reconocimiento:
1) El presunto, que corresponde al hijo de mujer casada o en unión marital de
hecho, en donde el menor se presume hijo del marido o del compañero
permanente, y basta conque la madre, presentando la copia del registro de
matrimonio o acreditando la unión marital de hecho, obtenga el registro de
nacimiento con la anotación del nombre de los padres del menor.
2) El reconocimiento voluntario, que se da cuando el padre de manera autónoma
reconoce como su hijo al menor, lo cual puede realizar en el primer registro de
nacimiento del menor, o posteriormente, mediante una escritura pública, entre
otras formas.
3) El reconocimiento judicial, previo proceso que culmina con una sentencia de
declaratoria de paternidad, sí la prueba genética arroja un resultado superior a
99,99%.
¿En qué tiempo se puede demandar la investigación de paternidad?
En cualquier tiempo, aún después de fallecido el presunto padre, pues se puede
iniciar la acción contra los herederos. Empero, para que dicho reconocimiento
tenga efectos patrimoniales, es decir, derechos de herencia, la demanda debe
notificarse a los demandados dentro de un término máximo de dos años
posteriores al fallecimiento del presunto padre.
¿En qué tiempo se puede demandar la impugnación de paternidad?
La acción de impugnación de paternidad caduca así: Para el hijo, la acción puede
adelantarse en cualquier época. Para quien pasa por padre, dentro de los 140 días
siguientes al momento en que tuvieron conocimiento de que no era su hijo. Los
herederos del padre, dentro de los 140 días en que tuvieron conocimiento de la
muerte del padre, o desde el nacimiento del hijo postmortem.
¿Como se acredita el conocimiento de no ser el padre de quien se reputa
hijo?
La Ley no prevé un medio de prueba específico para acreditar dicho conocimiento;
sin embargo, la jurisprudencia ha previsto que, dada la fidelidad que da la prueba
científica, “el derecho a impugnar la paternidad solo surge cuando el demandante
es consciente de que no es el verdadero padre”, el cual nace a partir del momento
en que se obtienen los resultados de la prueba de genética, y es en esa fecha
cuando comienza a correr el término de caducidad previsto por la legislación civil.

Demanda de Investigación De La Paternidad: La Investigación de Paternidad es

un proceso de carácter judicial que se halla totalmente reglado, este restituye el
derecho a la filiación de las personas, cuando no son reconocidas voluntariamente
por su padre; se adelanta ante la Jurisdicción de Familia y para emitir sentencia el
juez solicita pruebas, que permitan determinar la paternidad, incluida la prueba
biológica de ADN, prueba que puede ser ordenada por la autoridad competente, o
aportada por las partes interesadas en el proceso.
La acción de investigación de paternidad o maternidad tiene como finalidad
establecer la verdadera filiación del niño, niña o adolescente (establecer quién es
el verdadero padre o madre).
Este es un trámite que se puede realizar en cualquier momento, y que tiene
como requisitos los siguientes:
En lo posible contar con el nombre y la dirección del demandado. Sin embargo, si
no se conoce la ubicación del demandado, el proceso se puede iniciar bajo
juramento, manifestando que se desconoce el paradero del presunto padre o
madre,
-Nombre y datos de ubicación del demandante,
-Registro civil de nacimiento cuando se está registrado con los apellidos de uno de
los padres,
-Pruebas documentales: cartas, fotografías que sirvan para demostrar la
paternidad del presunto padre y la relación de los hechos por escrito, en lo posible
con fechas.

Acción de investigación de la Paternidad:

La acción de Investigación de Paternidad permite que sea competente para
conocer de esta acción, el Juez de Familia, en atención a la naturaleza del asunto.
Aparte de la madre, quien puede iniciar el proceso desde el quinto mes de
embarazo hasta que el hijo llegue a la mayoría de edad, también pueden ser
titulares de la acción el hijo menor a través de su representante legal, el hijo mayor
de edad, la persona o entidad que haya cuidado de la crianza o educación del
menor, el Defensor de Familia y el Ministerio Público.
Partes en el proceso lo son, el padre y el hijo en sus condiciones de demandado y
demandante siempre que el padre natural viva. Debe en consecuencia ser
notificado como parte pasiva. Si el padre ha muerto serán demandados sus
herederos y su cónyuge; y fallecido el hijo la demanda podrá ser presentada por
sus descendientes o sus ascendientes.
Sentencia T-207-17 Corte Constitucional de Colombia
Sentencia C-258-15 Corte Constitucional de Colombia