Filosofia Del Derecho.... Jose Silva Vallejo

Jo s é A n t o n i o
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JOSE ANTONIO SILVA VALLEJO
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FILOSOFÍA DEL DERECHO
F IL O SO F IA
DELD E R E C H O
CUARTA EDICION í-
LEGALES
>—r EDICIONES
J osé A ntonio Silva V allejo
FILOSOFÍA DEL DERECHO
LEGALES LEGALES
INSTITUTO EDICIONES
Filosofía del Derecho
© JOSÉ ANTONIO SILVA VALLEJO
© EDITORA Y DISTRIBUIDORA EDICIONES LEGALES E.I.R.L.

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Cuarta edición: 2016

Tiraje: 300 ejemplares
Hecho el Depósito Legal en la

Biblioteca Nacional del Perú N.° 2016-04128
Registro ISBN: 978-612-4321-04-7
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Ín d ic e G e n e r a l
Prefacio a la cuarta edición.................................................................................................

Prefacio a la tercera edición................................................................................................
Discurso de presentación del Dr. Max Arias Schreiber Pezet (1923 - +2004) en la incor
poración del Dr. José Antonio Silva Vallejo como académico de número de la Acade
mia Peruana de Derecho la noche del 20 de enero del 2000............................................
Prefacio del autor a la primera edición.............................................................................
Capítulo 1
La filosofía del derecho y la teoría general del derecho..................................................
Capítulo 2
El concepto del derecho......................................................................................................
Capítulo 3
La escuela de la "Rechtswissenschaft" y sus grandes maestros......................................
Capítulo 4
Crítica de los pandectistas alemanes.................................................................................
Capítulo 5
El Freirecht (Derecho Libre) o Freirechtsschule (Escuela del Derecho Libre) o Freire-
chtsbewegung (Movimiento del Derecho Libre) o Freirechtslehre (Teoría del Derecho
Libre).....................................................................................................................................
Capítulo 6
La intuición sentimental del derecho................................................................................
Capítulo 7
La Escuela de K ie l................................................................................................................
Capítulo 8
Crítica de la Escuela de Kiel.- La lucha de escuelas y la teoría de la culpa en la dogmá
tica alemana.........................................................................................................................
Capítulo 9
La concepción finalista o teleológica del derecho............................................................
Capítulo 10
La Escuela de la Jurisprudencia Sociológica y el Realismo Jurídico Norteamericano....
Capítulo 11
La Dreiseitentheorie.............................................................................................................
Í ndice
Capítulo 12
La Teoría Tridimensional do Direito de Miguel Reale....................................................... 97
Capítulo 13
La Teoría "Trialista" de Werner Goldschmidt................................................................... 101
Capítulo 14
El tridimensionalismo de Carlos Fernández Sessarego................................................... 107
Capítulo 15
El tridimensionalismo de Domingo García Belaúnde....................................................... 109
Capítulo 16
La Tópica de Viehweg.......................................................................................................... 113
Capítulo 17
La Teoría de la Argumentación: los retóricos griegos: Córax - Tísias - Gorgias y Protá-
goras-Policrates y los grandes sofistas mencionados por Aristóteles en el libro II de
la Retórica.- Para Aristóteles la Retórica es el arte de la persuasión.- En su versión
contemporánea, la teoría de la argumentación es obra del profesor belga Chalm Pe-
relman (1912-1984) en su obra: "Traité de l'argumentation. Le nouvelle rhétorique". 115
Capítulo 18
La Teoría Pluridimensional del Derecho del profesor Silva Vallejo................................. 129
Capítulo 19
Jesús y el cristianismo......................................................................................................... 135
Capítulo 20
La Doctrina Social de la Iglesia........................................................................................... 139
Capítulo 21
La "scuola italiana del diritto" y sus grandes maestros................................................... 191
Capítulo 22
La Escuela Holandesa y el Código Civil holandés de 1992............................................... 265
Capítulo 23
La Escuela Fenomenológica: a) el pensamiento de Edmundo Hüsserl; b) el pensa
miento de Max Scheler........................................................................................................ 267
Capítulo 24
La Escuela Fenomenológica: c) el pensamiento de Martin Heidegger........................... 273
Capítulo 25
LEG A LES ED IC IO N ES
El pensamiento sobre el Tiempo, la nueva Física y la Cosmología................................. 279

Capítulo 26
La Teoría de los Valores....................................................................................................... 291
Capítulo 27
El Método de la Razón Vital y el pensamiento de Ortega y Gasset................................ 299
Capítulo 28
El pensamiento de Luis Recaséns Siches .......................................................................... 303
Capítulo 29
f La Teoría de los Valores en la Posición Culturalista.......................................................... 307
VI
Í ndice
Capítulo 30
La Axiología Científica de Robert-S. Hartman........................................... 311
Capítulo 31
La Teoría Egológica del Derecho................................................................ 313
Capítulo 32
El código civil brasileño.............................................................................. 337
Capítulo 33
Los grandes juristas peruanos................................................................... 33S
Capítulo 34
Evocación de los grandes maestros del pensamiento jurídico peruano 389
Capítulo 35
El derecho romano..................................................................................... 541
Capítulo 36
El pensamiento filosófico.......................................................................... . 637
Capítulo 37
El pensamiento de Sócrates...................................................................... 647
Capítulo 38
El pensamiento de Platón.......................................................................... 653
Capítulo 39
El pensamiento de Aristóteles.................................................................. 661
Capítulo 40
La filosofía helenística............................................................................... 677
Capítulo 41
El pensamiento medioeval y el ius-naturalismo cristiano..................... 683
Capítulo 42
El problema de los universales................................................................. 697
Capítulo 43
Principales representantes de La Escolástica.......................................... 701
Capítulo 44
La vida y el pensamiento de Santo Tomás de Aquino............................ 703
Capítulo 45
LEG A LES ED ICIO N ES

La Escuela de Salamanca........................................................................... 727
Capítulo 46
El Neotomismo y la Teología Contemporánea........................................ 735
Capítulo 47
Las grandes escuelas del pensamiento neotomísta............................... 739
Capítulo 48
La Teología Contemporánea y la Teología de la Liberación .................. 751
Capítulo 49
El pensamiento de Santo Tomás y los problemas de nuestro tiempo...
VII
Índice
Capítulo 50
La edad de la razón............................................................................................................... 755
Capítulo 51
El racionalismo jurídico y la Escuela Prusiana................................................................... 759
Capítulo 52
El Racionalismo Jurídico y la Escuela Francesa hasta el Código de Napoleón............... 761
Capítulo 53
La Filosofía Moderna y el advenimiento de Kant............................................................. 767
Capítulo 54
La vida y el pensamiento de Manuel Kant......................................................................... 771
Capítulo 55
El Neokantismo.................................................................................................................... 785
Capítulo 56
La Escuela de Badén o Escuela Sud-occidental Alem ana................................................ 789
Capítulo 57
El pensamiento de Hegel..................................................................................................... 795
Capítulo 58
La influencia de Hegel en el pensamiento jurídico........................................................... 799
Capítulo 59
El pensamiento de Carlos Marx.......................................................................................... 805
Capítulo 60
Breve historia del Socialismo Europeo............................................................................ 809
Capítulo 61
El Pensamiento Positivista y el Neopositivismo................................................................ 825
Capítulo 62
La filosofía y la v id a ............................................................................................................. 841
Capítulo 63
La filosofía de Henri Bergson.............................................................................................. 843
Capítulo 64
La Filosofía de la Acción...................................................................................................... 845
Capítulo 65
LE G A LE S ED ICIO N ES
La filosofía de Dilthey ......................................................................................................... 847

Capítulo 66
La Historia y la Historiología................................................................................................ 851
Capítulo 67
Historiología, Historiografía eHístorlcismo........................................................................ 859
Capítulo 68
El concepto de Historiología................................................................................................ 865
Capítulo 69
f La Historiología de Toynbee............................................... *.............................................. 871
VIII
Í ndice
Capítulo 70
La Historiología de Jacques Maritain.................................................................................. 885
Capítulo 71
La Historiología deJohan Huizinga.................................................................................... 891
Capítulo 72
FILOSOFÍA DEL DERECHO / P 02
La Historiología de Raymond Aron..................................................................................... 893

Capítulo 73
La Historiología de Collingwood......................................................................................... 897
Capítulo 74
El Historicismo. La otra gran dimensión de la historia, conjuntamente con la Historio
logía y la Historiografía es el Historicismo......................................................................... 907
Capítulo 75
La Filosofía del Derecho es interpretación. Sin interpretación no hay Ciencia Jurídica.
La brocardica de la interpretación jurídica. La música es la clave de la interpretación. 909
Capítulo 76
La vivencia estética en la ópera. La música de Verdi: "Rigoletto" y sus grandes arias:
"Caro Nome", "Questo o Quella", "la Donna e mobile", "la Traviata": "el brindis de
Alfredo a Violetta", etc. La gran música de Wagner: "Lohengrln", "Tannháuser", "Par-
sifal", "el barco fantasma", "Tristan e Isolda", "la Tetralogía de los Nibelungos", la in
terpretación musical en los grandes directores de orquesta: von Karajan, Furtwangier,
Arthur Nikisch, Hans von Bülow, Ernst Ansermet, etc...................................................... 949
Capítulo 77
La vivencia estética y la música peruana........................................................................... 959
Capítulo 78
La vivencia estética y la música norteamericana.............................................................. 963
Capítulo 79
La vivencia estética y la poesía........................................................................................... 965
Conclusión
"Luces y sombras de la historia"........................................................................................ 970
LEG ALES E D IC IO N E S
4
IX
PREFACIO A LA CUARTA EDICIÓN
He aquí la cuarta edición de mi "Filosofía del Derecho", cuya inspiración está en Cristo \
en lo que significa el Cristianismo: ser cristiano es ser discípulo de Jesucristo. Es demostrar
con hechos, la invitación del Maestro que nos dijo "Tú, ven y sígueme". Ser discípulo de
Jesucristo supone llevar Su luz en el corazón, irradiar la luz divina y trasmitirla a los demás
con amor, con emoción espiritual, para ser bienaventurados y poder decir que ahora so
mos "hijos de la luz", porque ahora, "somos luz en el Señor" (Efesios, 5, 8). Pero, además
nos inspiramos en el método de la comparación -n o solo de la que fluye del ya clásicc
Derecho Comparado-, para lo cual me remito a mi libro "Derecho Comparado", (Ediciones
Legales, Lima, 2015) y, en tal virtud, es decisiva la comparación entre la Rechtswissenchaft
la Science du Droit Civil, la Scuola Italiana del Diritto y el Common Law y sus grandes doc
trinas, sus grandes sentencias, sus grandes maestros y sus grandes revistas. Pero, además,
nuestra inspiración se fundamenta en la Historiología o Filosofía de la Historia, en la His
toriografía, en el Historicismo y en la "Razón Histórica", para lo cual me remito a mi libre
"Historia General del Derecho" (2S edición, Universidad Alas Peruanas, UAP, Lima, 2013)
y, sobretodo, a mi otra obra en dos tomos "La Ciencia del Derecho Procesal" (Ediciones
Legales, Lima, 2014), cuyo leit-motiv, -que ahora renuevo- está en el pensamiento de Satta,
el gran maestro de Nuoro (1903-1974), "l'enfant terrible" de la scuola italiana del proceso,
cuyo "de Profundis" se recitaba, fundamentalmente, así:
"Ogni pensiero
cuando é vero pensiero
e filosófico
e tale é sopratutto
il pensiero
qui si svolge
dalla osservazione del proceso.
In ogni processualista
c e un filosofo occulto"
O, también, como cuando el gran maestro de Udine (1879-1964), decía:
"La scienza non e scienza

se non tende ad essere filosofía"
LEG A LES E D IC IO N E S
Francesco Carnelutti "Diritto e Processo", Prefazione, pag.
XVIII; Casa Editrice Dott. Antonio Morano, Napoli, 1958.
Pero este gran maestro dijo también en su "Sistema" que:
"El derecho puede y debe ser interpretado en dos sentidos. No basta la ciencia sin la
historia, ni viceversa".
(Carnelutti: "Sistema de Derecho Procesal Civil", "Intro
ducción", p. 1, UTEHA ARGENTINA, Buenos Aires, 1944).
No es posible omitir el pensamiento de Savigny, el gran caudillo de la escuela histórica,
nacido en Frankfurt en 1779, muerto en Berlín en 1861, cuando dijo que:
1
J osé A ntonio S ilva V allejo
"La ciencia del Derecho es, en primer lugar, una ciencia histórica y, en segundo lugar,
una ciencia filosófica; ambas cosas hay que unirlas y la Ciencia del Derecho tiene que
ser, al mismo tiempo, plenamente histórica y filosófica".
Savigny; "Juristische Methodenlehre". Reedición a cargo
de G. Wesenberg, 1951, citado por Kari Larenz, "Metodo
logía de la Ciencia del Derecho", p. 31, Editorial Ariel, S.A.,
Barcelona, 1980).
Tampoco puedo olvidar el genial pensamiento de Adolf Wach, el gran procesalista ale
mán (1843-1936), cuando sostuvo en su "Manual de Derecho Procesal Civil" que:
"El Derecho es creación histórica; toda dogmática jurídica que trate el derecho por sí
solo, independientemente de su historia, no es científica".
Wach: "Manual de Derecho Procesal Civil" traducción del
alemán por Tomás A. Banzhaf, vol. I, p. 244, Ediciones Ju
rídicas Europa América, Buenos Aires, 1977).
Walther Schonfeld (1888-1977) gran profesor de Historia y Filosofía del Derecho en
Kónisberg, Greifswald y Tübingen, ha sostenido que:
"El Derecho en su objetividad, desligado del Juez y del jurista, es una abstracción
muerta y sin esperanza".
Schonfeld: "El sueño del Derecho Positivo", estudio publi
cado en la revista Archiv für die Civilistische Praxis, año
1931, tomo 135, p. 47. Citado por Karl Larenz, en "Meto
dología de la Ciencia del Derecho", p. 131, Editorial Ariel,
Barcelona, 1980).
Pero, además, la inspiración de la que brotan en estas páginas, se funda en que el
Derecho es una ciencia interpretativa, como lo han planteado Frangois Geny (1861-1959)
en su "Método de Interpretación y Fuentes en Derecho Privado Positivo", París, 1895; Julius
Binder (1870-1939): en su "Filosofía del Derecho", 1925, quien además sostuvo en dicho
libro que "Toda aplicación del Derecho es en esencia, actividad creadora" y Walther Schón-
feld cuando dijo que:
"Solo en la interpretación se concreta el Derecho".
Schonfeld: "El sueño del Derecho Positivo", estudio citado
en obra citada, lugar citado.
Pero, además, me atrevo a citar mi propio pensamiento, según el cual:
"La hermenéutica es la llave maestra del pensamiento jurídico".
Silva Vallejo: "Filosofía del derecho" 4? edición, pag. 130 y

ss.; pag. 639; Ediciones Legales, Lima, 2015).
En mi propio pensamiento sostengo que:
"La hermenéutica es la filosofía de los nuevos tiempos. Sostengo que la hermenéu
tica no solo es el arte de la interpretación de textos. La hermenéutica es el arte de
comprender la opinión del otro, una sabiduría que consiste en ir abandonando, poco
a poco, el punto de vista personal en aras de la verdad y del bien común. Gracias a
la hermenéutica se posibilita el diálogo, con el que se propicia la conciliación y la
justicia. Es, pues, la llave maestra de la Ciencia Procesal".
Silva Vallejo: ob. cit., pag. 639.
2
F ilosofía del D erecho
"Por mi parte he venido sosteniendo que la esencia del Derecho y de la existencia

humana es la interpretación; cuestión ésta que surge desde que nacemos hasta que
morimos y que radica en darle un sentido a todo lo que nos rodea, desde la sonrisa
o desde la adustez del padre y de la madre, pasando por la desinterpretación que
es la causa de los odios y la guerra y concluyendo en la interpretación jurídica qu< •
es la clave esencial del Derecho, de la música y del arte, en general. Un sistema de
la interpretación supone una introducción histórica sobre la interpretación, luego, el
objeto y los sujetos de la interpretación, los medios, las fuentes y las clases de ínter
pretación; en suma, toda una reflexión que constituye el objeto fundamental de la
filosofía contemporánea, de la Filosofía del Derecho y de la Estética".
"El aporte decisivo de la teoría pluridimensional consiste en la reivindicación e in
tegración al concepto de Derecho y al sistema jurídico de otras dimensiones qu<
habían sido descuidadas o tratadas "sub-especie aeternitatis" o "more philosopho
rum" por el tridimensionalismo y la reflexión ius-egológica".
"La Teoría Pluridimensional del Derecho no solamente está constituida por la dirrten
sión normativa, por la dimensión fáctica o de los hechos, por la dimensión axiolágict
o dikelógica, por la dimensión del tiempo y del espacio, por la dimensión ideológica
por el mundo de las vivencias que es toda una dimensión virtual, sino, también, po
la dimensión teológica y más precisamente por la dimensión crística. Pero hay tam
bién además la dimensión del fracaso. La dimensión del fracaso, del error, de la que
soy el único responsable y ante la que tengo el deber de corregir y enmendar. Dict
al respecto el Cardenal Daniélou que "todo cuanto en mi vida aparece como fracase
o decepción, es mío, obra de mis errores y fallos; soy responsable de ello... ése es e '
mundo tal como se me ofrece, que siempre me resulta de una riqueza inagotable'
Citando una vez más al Cardenal Daniélou sostengo que "mi universo no es unidi
mensional sino multidimensional". "Pero esta fórmula pluridimensional se reduce
en conclusión, a una sola palabra: la bondad. En una obra sublime intitulada "La:
grandes direcciones de la filosofía" Miguel Bueno ha concluido que "el hombre sabie
es el hombre bueno". A su vez la bondad se traduce en la práctica de las virtudes
"El hombre bueno es el hombre justo. La vida del hombre justo es la más bella y de
seable, pues reporta la paz y tranquilidad consigo mismo; el camino de la virtud y le
justicia es el único que le permitirá obtener los bienes espirituales y, por ende, llega¡
a ser feliz. Realizar la felicidad se logra solo con el conocimiento y la práctica de le
justicia. Sócrates llega asi a esta conclusión: el hombre justo es el hombre feliz. El fit
último de la vida es la obtención de la felicidad, a través del saber, de la bondad i
de la justicia".
LE G A LE S E D IC IO N E S
Vayan estas citas obligadas para fundamentar mi pensamiento -especialmente-
cuando no han faltado voces entre alguno de mis colegas en la Universidad de San Marco;
que han musitado disidencias en cuanto a la metodología historicista, historiográfica t
historiológica del autor de estas páginas.
Ahora bien, si todo el Derecho es un momento de la historia, si la Filosofía del Dere
cho es el momento metodológico de la historia, la clave está en la hermenéutica que es Ie
llave maestra para comprenderlo todo, una sabiduría que consiste en una visión integra
del universo, una teoría del todo en la que se han unificado integralmente las teorías de
cosmos, pasando por la "energía oscura", la "materia oscura", la Relatividad y los Quanta
la poesía de Cesar Vallejo y la de Holderlin -y todos los grandes poetas-, la música genia
3
de Tschaikowsky y la música de Juan Sebastian Bach, todo Mozart, todo Wagner, todo
Beethoven, todo Brahms, Liszt y Cesar Franck; en fin, todos cuantos nos han elevado el
espíritu desde "los ríos profundos" según la gran narración de José María Arguedas -el
gran escritor del mundo andino-, hasta la dimensión Crística que nos lo ilumina todo con
amor, con espiritualidad profunda; porque, como nos lo ha dicho San Pablo en la sublime
primera Epístola a los Corintios, 13,4 a 13, "el amor es sufrido, el amor es benigno; no tiene
envidia ni es jactancioso, no se envanece...." "Todo lo sufre, todo lo cree, todo lo espera.
Todo lo soporta....".
Por ello -y a modo de conclusión- de este Prefacio, permítaseme, a modo de defensa,
citar las mismas palabras que empleó Dante Alighieri al pedir indulgencia al gran Virgilio:
"Vagliami il lungo studio e il grande amore..."
"La Divina Comedia" Infierno. Canto I, verso 83.
José Antonio Silva Vallejo

Miraflores, 8 de Octubre del 2015.
i
4
PREFACIO A LA TERCERA EDICIÓN
Debo agradecer a mis lectores la cálida acogida a las ediciones anteriores que se ago
taron totalmente, sin ninguna publicidad ni reseña periodística alguna. Acaso ello es uní
suerte porque, como decía el Bachiller Sansón Carrasco en la Segunda Parte de "Don Qui
jote de la Mancha", Capítulo III, cuasi in fine, "es grandísimo el riesgo a que se expone e
que imprime un libro, siendo de toda imposibilidad imposible componerle tal que satisfaga
y contente a todos los que le leyeren".
El tiempo se ha encargado de limar y madurar conceptos, teorías y doctrinas pero
también, de silenciar libros ya que, como decía el ama el día aquél que el Cura y el Barberc
decidieron echar al fuego los libros de caballerías por haber contaminado el alma de dor
Quijote, según se narra en el Capítulo VI de la Primera Parte: "Tome vuestra merced, seño¡
licenciado, rocíe este aposento, no esté aquí algún encantador de los muchos que tiener
estos libros, y nos encanten en pena de la que les queremos dar echándolos del mundo"
"Causó risa al licenciado la simplicidad del ama, y mandó al barbero que le fuese dando
de aquellos libros, uno á uno, para ver de qué trataban, pues podía ser hallar algunos que
no mereciesen castigo de fuego. Nó, dijo la sobrina, no hay para qué perdonar á ninguno
porque todos han sido los dañadores: mejor será arrojarlos por las ventanas al patio, y ha
cer un rimero de ellos y pegarles fuego, y sino llevarlos al corral, y allí se hará la hoguera y
no ofenderá el humo. Lo mismo dijo el ama: tal era la gana que las dos tenían de la muerte
de aquellos inocentes; mas el cura no vino en ello, sin primero leer siquiera los títulos. Y e
primero que maese Nicolás le dió en las manos, fué los cuatro de Amadis de Gaula; y dije
el cura: Parece cosa de misterio esta, porque, según he oído decir, este libro fué el primero
de caballerías que se imprimió en España, y todos los demás han tomado principio y oríger
deste; y así, me parece que, como á dogmatizador de una secta tan mala, le debemos sin
excusa alguna condenar al fuego. No, señor, dijo el barbero, que también he oído decir que
es el mejor de todos los libros que de este género se han compuesto; y así, como á único en
su arte, se debe perdonar. Así es verdad, dijo el cura, y por esa razón se le otorga la vida por
ahora. Veamos esotro que está junto á él. Es, dijo el barbero, "Las sergas de Esplandian",
hijo legítimo de Amadis de Gaula. Pues, en verdad, dijo el cura, que no le ha de valer al hijo
la bondad del padre: tomad, señora ama, abrid esa ventana y echadle al corral, y dé prin
cipio al monton de la hoguera que se ha de hacer. Hízolo así el ama con mucho contento,
y el bueno de Esplandián fué volando al corral, esperando con toda paciencia el fuego que
le amenazaba. Adelante, dijo el cura".
Contra esta sentencia, que más que tal era una Ordalía, no se produjo nada, ni mucho
L E G A L E S ED ICIO N ES
menos, una "Faussation de Jugement" como lo hemos explicado en la pag. 331 de mi
libro "La Ciencia del Derecho Procesal", Lima 2014. Tal sería preciso leer a los libros "con
la reverencia estupefacta de quien se acerca a un libro caído del cielo", como decían los
Glosadores del Digesto.
Así se explica de cómo los Goliardos dejaban todo por ir a leer los libros y escuchar a
los maestros de Bolonia. Los Goliardos fueron los intelectuales de la edad media, estudian
tes siempre atraídos por el magnetismo que irradiaba siempre de los grandes profesores y
de las Universidades; así la Universidad de París atraía a los amantes de la Filosofía y de la
Teología; la Universidad de Bolonia a los estudiantes de Derecho y la Universidad de Saler-
no a los estudiantes de Medicina; como más tarde lo fueron, en España, la Universidad de
Salamanca y en América la Universidad de San Marcos.
5
En este libro doy cuenta de los grandes maestros de todos aquellos que siempre nos
deslumbran con su ciencia.
Toda reflexión es filosófica. En este libro hacemos una profunda reflexión sobre el
Derecho y, por ello, concluyo citando al pensamiento de Satta, el gran procesalista italiano,
cuando decía que:
"Ogni pensiero, quando e vero pensiero, é filosófico...

e tale é sopratutto
il pensiero che si svolge dalla osservazione del processo
in ogni processualista c'é un filosofo occulto.
(SATTA: "Dalla procedura civile,
al diritto processuale civile",
en la Rivista trimestrale de diritto e procedura
civile, año 1964,1, pag. 39).
J.A.S.V.
Lima, 12 de Febrero del 2014
LEGALES EDICIONES
I
6
DISCURSO DE PRESENTACIÓN DEL DR. MAX ARIAS SCHREIBER PEZET (1923 -
+2004) EN LA INCORPORACIÓN DEL DR. JOSÉ ANTONIO SILVA VALLEJO COMO
ACADÉMICO DE NÚMERO DE LA ACADEMIA PERUANA DE DERECHO LA NOCHE
DEL 20 DE ENERO DEL 2000
(Extractado del Anuario de la Academia Peruana

de Derecho, año 1999, págs. 103 a 103)
"Una de las mayores satisfacciones reservadas a los maestros es comprobar el éxito de

sus discípulos. En el caso concreto de José Antonio Silva Vallejo, he tenido el privilegio de
seguir muy de cerca su brillante trayectoria como estudiante, primero, y como profesional,
magistrado, docente, tratadista y autoridad universitaria, después".
"Pertenece Silva Vallejo a una de las promociones sanmarquinas a la que guardo el
más profundo afecto y reconocimiento. Vienen a mi memoria esos inolvidables momentos
vividos en la Casona del Parque Universitario, cuando siendo un joven profesor me acerca
ba a las ocho de la mañana a un grupo de estudiantes sanmarquinos e iniciaba mis clases
con el entusiasmo y la voluntad de devolver en parte lo mucho que había recibido de mi
alma máter, desde 1942 en que ingresé a la Facultad de derecho".
"Ahora cuando reconozco a muchos de los alumnos que pertenecen a esa promoción,
ya maduros y exitosos profesionales a quienes los años pueden haberles cambiado la cara
y el cuerpo, pero han mantenido intactas en su espíritu las vivencias que inevitablemente
quedan marcadas en la vida cuando se estudia en San Marcos, entonces reitero mi entra
ñable cariño por nuestra casa de estudios y mi gratitud para aquellos maestros que me
enseñaron a amar el Derecho y la Justicia".
"Nacido en Chiclayo el 12 de febrero de 1936 e hijo de un notable jurista a quien
muchos de nosotros tuvimos la satisfacción de conocer y admirar, me refiero al doctor
Nicanor Silva Salgado, José Antonio tuvo desde niño el privilegio de recibir las doctas en
señanzas y el ejemplo vivido de su padre, así como la amorosa educación de su madre, ia
matrona Eugenia Vallejo Carrillo".
"Realizó sus estudios en el Colegio Militar Leoncio Prado de La Perla Callao, y allí en
contró las bases que determinaron esa disciplina para el trabajo y la sensibilidad y pa
triotismo que le caracterizan. Como no podía ser de otro modo, el hijo sintió la vocación
del padre y decidió seguir su misma carrera. Hizo sus estudios de Letras en la Pontificia
Universidad Católica del Perú y de Derecho en San Marcos. No tengo la menor duda oie
LEGALES EDICIONES
que en José Antonio se produjo la simbiosis de los grandes valores que emanan de una y
otra universidad".
"Cuando estudiaba en San Marcos, tuve oportunidad de apreciar las grandes condi
ciones intelectuales de este excepcional alumno. Dotado de una inteligencia fuera de lo
común, tenía la ventaja de ser adicto a la lectura y devoraba toda clase de libros, desde los
temas jurídicos hasta los filosóficos y literarios; y los conocimientos que iba adquiriendo
se han visto reproducidos en su valiosa obra, que tiene la lógica del jurista, los valores del
magistrado, la profundidad del filósofo y la belleza de la poesía y la literatura".
"Una de las disciplinas que mereció su dedicación fue el Derecho Procesal Civil. Como
desde muy joven practicó, al lado de su padre, todo lo relacionado con el proceso, los
litigios y la administración de justicia le eran familiares. Por eso no tiene nada de raro que
7
se recibiera de Bachiller en 1960, con la tesis La Mala Fe en el Proceso Civil y de Doctor en

Derecho, en 1970, con la tesis Teoría General del Proceso".
"Como era lógico suponer, el joven abogado inició el ejercicio de su profesión en Chi-
clayo, en el prestigiado estudio de su padre, donde empezó su formación como jurista. Ni
canor Silva Salgado fue un notable abogado que recorría sin dificultad alguna los frondosos
campos del Derecho Civil, Procesal, Comercial, Agrario, Constitucional y las más diversas
disciplinas jurídicas, pues todo era fácil para su privilegiada mente. De ella tenemos me
morables recuerdos el actual Presidente de la Academia, doctor Javier Vargas y el académi
co Felipe Osterling Parodi, de quien fue brillante asesor cuando desempeñó el Ministerio
de Justicia en 1980, y sería muy largo relatar quienes tuvimos el beneficio de sus acertados
consejos y de su sapiencia jurídica y humanista. Me atrevo a sostener, en suma, que muy
pocos de los presentes no lo conocieron, admiraron y quisieron al padre del jurista que
esta noche se incorpora a la Academia Peruana de Derecho".
"Un joven con la profunda formación de José Antonio Silva Vallejo no podía evitar el
llamado a la docencia, y así se recuerda su paso como profesor Auxiliar y, luego, Asociado
en las cátedras de Filosofía e Historia en la Universidad Nacional de Lambayeque, de cuya
Facultad de Derecho fue fundador y primer Decano (1965-1967), para, luego, desempeñar
las funciones de Jefe de Departamento y Director del Programa Académico de Derecho de
la Universidad Pedro Ruiz Gallo. Radicado definitivamente en Lima, José Antonio es Cate
drático Principal Ordinario de Derecho Procesal Civil, de Derecho Comparado e Historia
General del Derecho en nuestra Facultad de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos,
desde donde irradia su vasta cultura jurídica y humanista a sus numerosos alumnos, ha
biéndose ganado, por méritos propios y muy joven aún, el calificativo de Maestro".
"Desde luego aquí no termina la trayectoria de tan calificado jurista. Más bien recién
se inicia. En efecto, desempeñó con brillo y eficacia el Decanato del Colegio de Abogados
de Lambayeque (1972-1973) y puso al servicio de la institución sus conocimientos y em
puje".
"Vinculado a la administración de justicia desde sus años mozos, José Antonio Silva
Vallejo fue Vocal Titular de la Corte Superior de Justicia de Lambayeque desde 1973, sien
do Presidente de la misma en 1979. Su carrera como Magistrado fue tan meteórica como
lo fue la de Abogado y Docente. En 1981 fue trasladado a la Corte Superior de Justicia de
Lima. En el desempeño de sus funciones como magistrado destacaron sus fallos, en los que
se fundían sus conocimientos del Derecho con su vasta cultura como pensador. No fue, por
tanto, casual que los magistrados de esa Corte lo eligieran Presidente en 1987 y desde esa
delicada función puso todo el acervo de su talento y vocación por la administración de jus
ticia. Llegado en virtud de sus grandes méritos ai sitial de Vocal Titular de la Corte Suprema
de Justicia, fue Presidente de la Sala Civil y la Sala Constitucional, y en 1992, Director de la
Academia de la Magistratura, y en su calidad de Vocal Decano de la Sala Plena asumió la
Presidencia de la Corte Suprema de Justicia, siendo defenestrado como consecuencia del
inconstitucional autogolpe del 5 de abril de 1992. Me consta, en mi condición de amigo
íntimo del Vocal Supremo Silva Vallejo, el dolor que le produjo tan injusto como amargo
apartamiento de la administración de justicia; me consta también, su actitud digna y exen
ta de odio y revanchismos frente a lo que califico como un error histórico".
"Volcado actualmente a sus actividades docentes y dicentes, José Antonio desempeña
con empuje y gran capacidad el Decanato de la Facultad de Derecho de la Universidad
Nacional Mayor de San Marcos, siendo un entusiasta propulsor de la modernización de la
Facultad y de la renovación de su cuerpo de profesores. Por cierto que no ha abandonado
el dictado de sus clases ni mucho menos sus profundas investigaciones. Es así como ha in
tervenido en calidad de profesor visitante y conferencista en las Universidades de Buenos
Aires, Madrid, México y Caracas, y son numerosos sus monografías y artículos sobre los
Í más variados temas filosóficos, literarios y jurídicos".
8
"En materia filosófica destaca su obra Introducción a la Filosofía. Dada su profunoa

vocación por la magistratura y el proceso, ha escrito sobre temas de enorme contenido
doctrinario, tales como: Los fundamentos Científicos del Derecho Procesal, Proceso, Pro
cedimiento y Juicio, La Escuela Clásica Italiana del Proceso, El Juez y la Norma, La Ciencia
del Derecho Procesal, Luces y Sombras en el Poder Judicial. Historia y Socioanálisis del
Problema" y varias más. En su enorme inquietud por el progreso de nuestra legislación,
particularmente en el área del proceso civil, destacan el Proyecto de Reforma del Código
de Procedimientos Civiles y el Anteproyecto del Código Procesal Civil en el Perú, así como
su fórmula sobre el Artículo Séptimo del Título Preliminar del Código Civil. Silva Vallejo no
vacila en investigar todo lo que se le pone al frente de su enorme talento y capacidad de
trabajo. Escribe Fundamentos del Derecho Pena!, Literatura y Derecho, destaca las lumi
nosas figuras de grandes procesalistas como Francesco Carnelutti y Piero Calamandrei.
También penetra en el Derecho Civil con su Teoría General de las Obligaciones y su Teoría
General de los Derechos Reales, así como su Teoría General de los Títulos Valores y no
le son ajenos el Derecho Constitucional y el Régimen Procesal de los Títulos Valores. No
menos valiosos y sumamente justos han sido sus homenajes a los grandes maestros de la
escuela sanmarquina, destacando la vida y el pensamiento de Manuel Augusto Olaechea,
Ángel Gustavo Cornejo, José León Barandiarán, Mario Alzamora Valdez, Carlos Fernández
Sessarego, Jorge Basadre Grohmann, Manuel Vicente Villarán, Mariano Ibérico Rodríguez,
Lino Cornejo y Toribio Alayza Paz Soldán".
"Aún permanece fresca en mi memoria, la ceremonia realizada en la Ciudad Univer
sitaria el 11 de diciembre de 1997. Recuerdo con profunda emoción las palabras de José
Antonio, quien con enorme generosidad y cariño hizo memoria de mi vida académica. Esos
gratos momentos afloran en mi espíritu cuando flaquean mis fuerzas vitales, y son de una
enorme importancia que me impulsan a continuar escribiendo y enseñando hasta el final
de mi existencia".
"El trabajo liminar titulado Reflexiones sobre la Historia del Derecho Civil, que presenta
el doctor Silva Vallejo, es un notable aporte jurídico e histórico que nos lleva desde la Ley
de las XII Tablas hasta el actual proceso de enmiendas al Código Civil Peruano de 1984. Es
crito con abrumadora cultura jurídica y humanista, constituye prueba plena -en términos
adictos al autor- de los enormes conocimientos de todo orden adquiridos por este maes
tro en su incesante búsqueda de la verdad científica e histórica".
"No quiero terminar, José Antonio, sin decirte que, en esta ocasión en que te hacemos
justicia al incorporarte como académico de número, está igualmente presente el tardío
y merecido homenaje que rendímos a la memoria de Nicanor Silva Salgado, gran jurista,
gran amigo y forjador de todo lo que eres y serás en el tiempo".
MAX ARIAS - SCHREIBER PEZET

(1923 - +2004)
Ex Presidente de la Academia Peruana de Derecho
9
PREFACIO DEL AUTOR A LA PRIMERA EDICIÓN
Frente al pesimismo de Heidegger quien en su trágico Sein und Zeit había estampado
su escepticismo existencial y en su ¿Qué significa Pensar?, había consagrado la negación
del pensar en nuestra época sosteniendo que lo que más merece pensarse en nuestro
tiempo problemático es el hecho de que no pensamos1, en este libro sostenemos como
tesis programática que nuestro pensamiento plantea una concepción pluridimensional del
universo en la que se conjuncionan los hechos, las normas, los valores, las ideologías y las
luchas individuales y sociales, las corrientes de la historia, multiformes y profundas, que
se dan en el tiempo y el espacio y que atestiguan el carácter ético y multicultural de las
tensiones que invaden el mundo y la nostalgia de Dios que está inscrito en el corazón tíel
hombre.
La reflexión filosófica fue siempre mi amor secreto y la búsqueda de Dios el hontanar
de mi historia. Mi otra gran vocación fue el Derecho. Por ello cursé estudios simultánea
y paralelamente en la Facultad de Derecho y en la sección Doctoral de Filosofía de la Fa
cultad de Letras de mi Universidad: San Marcos. En 1955 ya era ayudante del maestro
Julio Chiriboga en el curso de Metafísica, con quien nos dedicamos de lleno, a comentar
el Prólogo a la Crítica de la Razón Pura. Pero su muerte, en 1955, y una crisis en el afecto,
por aquella época, frustraron el comentario que estaba haciendo de la Ética a Nicómaco
con la que pensaba doctorarme en Filosofía. Así, pues, desde entonces, me dediqué al De
recho, escalando una serie de posiciones -y también desescalándolas- pero, siempre, in
coráis con mi vocación hacia Dios y hacia la libertad, lo que explica mi sonrisa eterna ante
la adversidad. En Chiclayo, apenas fundada la Universidad de Lambayeque, dicté el curso
de Filosofía, de lo que dan fe mis numerosos alumnos y mis promociones de discípulos.
Pero también el ejercicio de la magistratura y la limitación de horas para la docencia
me obstaron a la continuación de este curso apasionante, cuya evidencia la constituyó
mi Introducción a la Filosofía (1964). Ya en el "Prólogo" de entonces decía, como ahora,
que "esta obra es una escala en el camino de mis investigaciones, desarrolladas, empero,
dentro de una multifacética actividad". Es necesario comprender que el tiempo ha sido mi
gran adversario en el desenvolvimiento de las diversas doctrinas que exponemos. Por eso
es que, parafraseando a Chesterton, yo diría que se necesitan tres para escribir un libro:
"Se necesita el autor, al crítico y al tiempo"; pero se necesita, también, al Juez quien, re
solviendo la contienda tenga en consideración que, como diría Piero Calamandrei, el gran
procesallsta italiano, "los libros, como los hombres, deben ser valorados positivamente
por lo que son, no negativamente, por como los querríamos". También esta obra aspira a
LEG ALES ED IC IO N E S
ser juzgada como juzgaba el sabio procesalista de Florencia.
Ahora bien, el pensamiento jurídico y el pensamiento filosófico requieren, para su
cabal comprensión y exposición, de la perspectiva histórica. El Derecho y la Filosofía, sin
su perspectiva histórica, devienen o empíricas o parciales o superficiales o ininteligibles.
Por ello, el pensamiento jurídico y el pensamiento filosófico solo se hacen inteligibles
y plenos ante la reflexión histórica. El pensamiento contemporáneo ha hecho de los maes-
i M ARTIN H EIDEGGER: “¿Qué significa pensar?’’, pág. 17, editorial Trotta, Madrid, 2008. Es la traduc
ción castellana de sus lecciones impartidas en 19 5 1-19 5 2 en la Universidad de Friburgo de Brisgovia, bajo
el título de “¿ Was heisst denken?”.
11
tros alemanes a los grandes clásicos de todos los tiempos, tanto en la Filosofía como en el
Derecho, en la Música, en la Poesía y en la Teología.
Aludo, así, a la gran música de Juan Sebastián Bach, a la de Mozart y a la de Beethoven,
a la de Brahms y a la de Wagner y a la de todos los grandes maestros que, como ellos, re
presentan al gran genio alemán, como lo fueron también los grandes maestros del Proceso
y del Derecho, en general.
Por ello, la ciencia y la filosofía alemana del Derecho es plenitud porque, a partir de
Savigny, deviene en ciencia histórica del Derecho, como lo expusieron programáticamente,
desde 1815, Goschen, Eichorn y el inolvidable maestro de Fránkfurt, caudillo de la escuela
histórica, en el primer número de la muy famosa Revista de la Ciencia Histórica del Derecho
(Zeitschrift für die Geschitliche Rechtswissenschaft), en el que sostuvieron: "Los autores
de esta Revista que, con entera convicción son partidarios de la escuela histórica, desean
promover, mediante su común empresa, el desenvolvimiento y aplicación de los puntos de
vista de dicha escuela, en parte por sus propios trabajos, y en parte al ofrecer un punto de
unión a las personas que piensen del mismo modo que ellos".
La ciencia y la filosofía del Derecho están escritas, fundamentalmente, en alemán, en
francés y en italiano. De allí, la importancia trascendental de leer a los grandes clásicos
del Derecho y de la Filosofía en las grandes lenguas de la Cultura. Por ello, he dedicado
largas páginas al estudio de la Rechtswissenchaft y a la evocación de los Professorenrecht,
así como también a la evocación de los maestros de la Science du droit y a los maestros de
la scuola italiana del diritto, que constituyen el sustrato y la fuente de nuestra filosofía y
de nuestra ciencia del Derecho. Por ello, consecuentemente, he hecho la evocación de los
maestros de la escuela peruana del Derecho y de la Filosofía.
La Universidad de San Marcos fue, en el Perú, la fuente de inspiración y la escuela en
la que se forjaron los grandes juristas, filósofos, teólogos y humanistas, en general, desde
su fundación el 12 de Mayo de 1551 en virtud de la Real Cédula del Rey Carlos V dictada
en Valladolld y a propuesta de la Orden Dominica u Orden de Predicadores que la planteó
en su asamblea del Cuzco el l e de Julio de 1548 a sugerencia de Fray Tomás de San Martín
quien propuso la fundación de una Universidad o Estudio General en la ciudad de Lima y
atendiendo a que la ratio studiorum de la Orden Dominica era el cultivo de la inteligencia,
el estudio y la investigación, desde su fundación por Santo Domingo de Guzmán en Tou-
louse el 22 de diciembre de 1216. Yerran, pues, por ignorancia, los que inculpan a esta
luminosa orden y a la Escolástica de haber sido la causa del atraso cultural del Perú. La
crisis de la cultura y la involución de los estudios en la Universidad de San Marcos obedece
a causas más complejas, de orden sociológico, político e ideológico.
Los juristas, como los filósofos, también pueden ser héroes o profetas, como lo entre
vio, en sublime reflexión, Carlyle al tratar sobre Los héroes, porque la historia es el campo
de acción de las grandes personalidades; pero, también lo es de los hombres geniales. Es
cierto que también Dostoievski, en el Prefacio a una de sus más geniales obras, considera
ba como un héroe a Aliosha o Alexis Fedorovich, el tercer hijo de Fedor Pavlovich Karama-
zov, a diferencia de sus hermanos Iván, el bohemio, y Dimitri, el intelectual; Aliosha "era
un filántropo adelantado a su época que había escogido la vida monástica, por ser ésta lo
único que le atraía y que representaba para él el camino ideal hacia el amor radiante, que
liberaba su alma de las tinieblas y bajas pasiones de este mundo". "Le atraía este camino
porque había conocido en el monasterio a un ser excepcional a sus ojos, el abate Zózima,
al que admiraba con todo el fervor de su inocente corazón".2
2 FIODOR M. DOSTOIEVSKI: “Los hermanos Karamazov” en “Obras Completas”, tomo III, Parte I, Li
bro I, cap. IV, “El Tercer Hijo, Aliosha”, pág. 32; Traducción directa del ruso, Introducción, Prólogo, Notas
y Censo de Personajes por Rafael Cansinos Assens, editorial Aguilar, Madrid, 1961. Véase, también, la
traducción de Augusto Vidal en la edición de “Los hermanos Karamazov”, tomo I, pág. 32, editada por
Alianza editorial S.A., Madrid, 2006.
12
Así, también admiramos, como Aliosha, a los iluminados, a los maestros, a los "bod-
hisattvas", a los que han evolucionado tanto que, en su infinita compasión por los sufri
mientos de los hombres, deciden no transformarse aún en Budas e ingresar al "Nirvana",
donde cesaría toda angustia, todo sufrimiento, para convertirse en los maestros, en los
protectores y guardianes de los hombres, enfrentándose a los anticristos y al advenimien
to del Apocalipsis. De ello puedo dar fe al evocar mis encuentros con hombres notables;
en primer lugar, con mi padre, don NICANOR SILVA SALGADO (1907-1989), un maestro,
un iluminado, un hombre de talento, un gran profesor, un notable jurista, un hombre bon
dadoso, un "hombre de principios", como él solía autodefinirse, a quien evoco por ser la
encarnación de un gran maestro, como lo fueron los grandes maestros espirituales de
Oriente y Occidente. Era, como lo enseñaba Gandhi (1869-1948), un apóstol de la no-
violencia; enseñó y ejerció la abogacía en Chiclayo y ello me hace recordar a Sri Aurobindo
(1872-1950), el gran maestro que enseñaba en Chandernagor y en Pondichery. Su evoca
ción me hace recordar también a un "samadhí", como Yogananda, cuya visión lo abarcaba
todo, inundado por el espíritu luminoso, que no es otra cosa sino una felicidad inagotable.
Esta evocación me lleva a recordar a "don Nicanor" en sus defensas y en sus grandes clases
de Historia de la Cultura y de todas las Humanidades, allá en los colegios de Chiclayo y,
luego, en la Universidad Nacional de Lambayeque; un maestro, un investigador integral de
la mente y del espíritu quien, después de muchos años de su ejercicio profesional y de sus
grandes clases vino a Lima y llegó a ser Presidente del Tribunal Constitucional (1982-1986).
En sus grandes conferencias como Presidente del Club Lambayeque, evocaba su paisaje y
su tierra, como lo hiciera aquel maestro, el Bhagavan de Arunachala (1880-1950) quien,
inspirándose en sus evocaciones y transportándose en el espíritu, nos daba "un discurso
desde Arunachala".
Al hacer esta evocación no puedo dejar de citar a los grandes maestros del pensamien
to filosófico y jurídico peruano, los que siempre están en nuestro espíritu, como Raúl Po
rras Barrenechea, Julio Chíriboga, José León Barandiarán, Mario Alzamora Valdez, Rómulo
Lanatta, Max Arias Schreiber Pezet y, también, a los que antes de ellos se fueron, como
Mariano Ibérico, Ángel Gustavo Cornejo y Manuel Augusto Olaechea, grandes e inmorta
les todos y, como ellos, Carlos Fernández Sessarego, Francisco Miró Quesada Cantuarias,
Felipe Osterling Parodi y Fernando Vidal Ramírez, a quienes dedico estas reflexiones que
se inspiran en la filosofía de Dilthey, para quien la comprensión de la vida implica, previa
mente, el comprender la Historia, puesto que nosotros mismos somos entes históricos. El
hombre, dice Dilthey, es aquel ente que comprende la Historia, pues en sus vivencias se
realiza la formación del mundo histórico. Por eso es que la Biografía es el paradigma es
tructural de la vida histórica ya que la comprensión de los grandes maestros del Derecho
y de la Filosofía es toda una concepción del mundo transida de historicidad.
Por mi parte, sostengo que Sócrates, San Pablo y Jesucristo han sido y serán los gran
des maestros de la vida espiritual en Occidente. En la cumbre de todos, el divino "rabbí"
de Nazareth, nacido en Belén, crecido en Nazareth y crucificado en las afueras de Jerusa-
lén, cuyas sublimes enseñanzas, sus palabras, sus parábolas y sus obras han fascinado a
mentes ilustres pero, sobre todo, a los hombres de toda condición, inspirando grandiosas
LEG ALES ED ICIO N ES
empresas y suscitando grandes esperanzas. También esta obra se inspira en la "dimensión
crística", que es la dimensión espiritual del Derecho.
Y así, llegamos a la Teoría Pluridimensional del Derecho, que constituye la última pala
bra en la Filosofía del Derecho, lo que impone no solo enunciar las tres clásicas dimensio
nes planteadas por la teoría tridimensional: hechos, normas y valores sino, además, tam
bién entrever otras nuevas dimensiones que allí estaban, pero que no las había advertido
la reflexión tradicional: el tiempo jurídico, el espacio jurídico, las vivencias, las ideologías,
la dimensión teológica y la "casación vital" que integran el mundo del espíritu entrevisto
por los iluminados, por los grandes maestros: "un mundo sin Dios se me antoja tan in
humano como un mundo oprimido, como un mundo sin libertad". Así nos lo ha dicho el ¿
cardenal Jean Daniélou en sus Memorias. Y es que el Derecho solo se puede desarrollar w
13
en libertad, libertad para opinar y para discrepar, porque la verdad es un producto dei
pensamiento dialéctico. Pero hay, también, la dimensión del error, del fracaso, de la culpa,
de la que todos somos responsables, a la que tengo el deber de corregir y de enmendar,
en una suerte de casación vital de la conducta ante el espíritu mediante una sublimación
crística; y hay la dimensión del futuro. El futuro es la corrección del pasado por obra de la
fe y del Espíritu Santo o de algún iluminado. Y así como hay un pasado del que se ocupa la
reflexión histórica y cuya vivencia es la evocación o, mejor, la dimensión histórica, hay un
futuro que adviene para la corrección del pasado y cuyo motor es la fe filosófica, que es la
fuerza que nos impulsa a corregir el pasado. La carencia de esta fe, que es la ausencia de
Cristo, supone mantener el pasado y, con ello, persistir en la angustia existencial tratada
por Kierkegaard y Heidegger en sus trágicas concepciones del dasein y de la sorge. Pero el
futuro es, también, la interacción de otras fuerzas como La tercera ola que ha entrevisto
Alvin Toffler, después de exponernos El shock del futuro; visiones en las que se advierte
cómo una poderosa marea se está alzando sobre gran parte del mundo, bajo cuya sombra
los sistemas y el Estado empiezan a zozobrar a impulsos de tremendas marejadas. En otro
formidable ensayo, en El choque de civilizaciones, Samuel Huntington nos da una interpre
tación de la política global después de la guerra fría. Es un informe profético sobre lo que
ya se está viviendo después de la caída del comunismo. También Fukuyama nos ha dado
una interpretación sobre El fin de la Historia y el último hombre, en el que nos dice que "El
comunismo, que solía presentarse como una forma de civilización más alta y avanzada
que la democracia liberal, se asociará desde ahora con un alto grado de atraso político
y económico. Aunque sigue habiendo comunistas en el mundo, han dejado de reflejar
una idea dinámica y atractiva. Los comunistas están en la poco envidiable posición de
defender un orden social viejo y reaccionario, cuyo momento ya pasó".
Se trata, pues, de una reflexión política y filosófica que es preciso afrontar como un
reto de nuestra época y como un desafío a nuestra interpretación del Derecho, cuya di
mensión ideológica aún debe ser profundizada con las otras dimensiones, que son como
una espiral al infinito... O, como un "juego de abalorios" que es, como dice Hermán Hesse,
el gran Premio Nobel de la Literatura del año 1946, "un juego con todos los contenidos
y valores de nuestra cultura", "un movimiento del espíritu hacia la meta ideal de una
"Universitas Litterarum".3
Esta obra ha sido escrita con una profunda emoción espiritual. Se trata de una recopi
lación de ensayos inéditos escritos con una vivencia estética muy similar a la que resulta
de escuchar los "Estudios de Ejecución Trascendental" de Franz Liszt o los "Estudios de
Concierto" de Robert Schumann o las "Variaciones Goldberg" o "El Clave bien temperado"
o "El arte de la Fuga" de Juan Sebastián Bach, en una aproximación a los luminosos "ensa
yos" en la gran música del inmortal organista de Leipzig, cuyos acordes nos llevan a Dios.
Las "protoediciones" de este libro se remontan, en realidad, al año 1964 en que se pu
blicó en Chiclayo la primera, con el nombre de Introducción a la Filosofía, editada por la im
prenta Quesquén Gonzáles y auspiciada por la Universidad Nacional de Lambayeque, en la
que quien escribe esto dictaba las cátedras de Filosofía, Derecho Civil y Derecho Procesal.
Luego, aparecieron algunas ediciones "interlocutorias" y de carácter "esotérico", porque

solo circularon entre un grupo de iniciados, mis discípulos de la Sección Doctoral de San
Marcos y de la Villarreal, para quienes este texto constituye una lectura obligada de la que
deben dar cuenta mediante una reseña bibliográfica que se promedia con una exposición
oral, debidamente sustentada con bibliografía adicional y aportes personales sobre alguno
de los temas, escuelas o maestros que integran este libro. Por ello, este libro se lo dedico a
mis lectores, a mis maestros, a mis discípulos, a mis muy queridos hijos y a mi madre, doña
Eugenia Vallejo Carrillo Vda. de Silva Salgado, a quien se lo entregué el día que cumplió
3 HESSE, HERM AN: “El juego de abalorios” en Obras completas, tomo I. Madrid Editorial Aguilar, 1962,,
I pág. 54.
14
100 años, en testimonio de mi infinito amor hacia ella y en presencia de toda la familia
y de todos aquellos que vinieron a saludarla. Ella ha sido mi inspiración y la razón de ser
de mi vida y, por ello, al entregarle este libro con toda emoción y, dándole un beso en la
frente, evoco nuestros juegos de antaño. Mi madre, al jugar conmigo, me educaba con el
estilo al que aludía Guyau en su hermoso libro La educación y la herencia o con el sentido
estético que sirvió de inspiración a Werner Jaeger en su Paideia: los ideales de la cultura
griega. Hoy día, martes 6 de septiembre del 2011 falleció a las 4:45 a.m., sumiéndome en
inconmensurable pena y en profundo dolor, que no se me quitará jamás mientras viva. Por
eso, este libro es, también, un escrito de evocaciones y vivencias, no sólo de pensamien
tos, porque contiene una multiplicidad de reflexiones y de vivencias estéticas, cual si se
tratara de un juego de abalorios, como dice Hermán Hesse. "El juego de abalorios -dice
Hesse- es por su forma y por su contenido, el resumen de la experiencia de toda una vida,
es crítica constructiva de nuestra época, utópico esbozo de un mundo por venir y, sobre
todo, síntesis y armonización de saber y de fe".
Así, pues, este libro ha sido escrito con esperanza y con fe. Fe filosófica y fe religiosa
pero, también, con fe jurídica. La fe en el Derecho es sentir la emoción y la vivencia de
la justicia por encima de todas las decepciones y hasta de los fracasos en la vida. Ello su
pone, también, una autocrítica constante y reflexiva; una suerte de recurso de casación
ante la vida, para enmendar y corregir los errores vitales. Y aunque, en lo procesal, he
planteado la "eutanasia" de la casación como instituto, en la filosofía de la vida sostengo
que los errores vitales solo pueden ser enmendados mediante una constante "casación
de la conducta" que nos permita no solo una interpretación real de la existencia sino,
también, una ética y una ciencia jurídica inspirada en los valores del espíritu.
A la luz de estas reflexiones y bajo la inspiración de la música y de la letra del "Va pen-
siero..." de Verdi y de la gran música de Juan Sebastián Bach, de Beethoven y de Brahms,
ofrezco estas páginas a todos mis lectores. Así, el pensamiento jurídico se expone junta
mente con el pensamiento filosófico, teológico y estético, pues constituyen una estructura
integral, dando lugar a lo que denominamos la teoría pluridimensional del Derecho y del
espíritu.
J.A.S.V.
15
o
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LA FILOSOFÍA DEL DERECHO Y LA TEORÍA GENERAL DEL DERECHO
La Filosofía del Derecho es una reflexión sobre la esencia y los principios del Dere
cho, sobre los valores jurídicos, las normas y los hechos jurígenos, pero también sobre
el tiempo y el espacio jurídico, sobre las vivencias de los sujetos en la relación jurídica,
sus ideologías y sus errores y fracasos y cuál debió ser su conducta jurídica en la cuestión
planteada. Capítulo decisivo es el de la hermenéutica o teoría de la interpretación jurí
dica, así como la teoría de la verdad y del error jurídico y la teoría de la argumentación a
que se contrae la nueva Retórica. Pero ello supone, además, una nueva reflexión sobre
la teoría de la Prueba y la Sentencia. En los últimos tiempos se advierte una reflexión
metodológica, como la que nos plantea Karl Larenz en su "Metodología de la Ciencia del
Derecho" que, para nosotros, es una "Metateoría de la dogmática jurídica y una doctrina
de la hermenéutica del Derecho".1
En base a estos planteamientos se desarrolla la teoría Pluridimensional del Derecho
que es una reflexión iusfilosófica pero que, en parte es, también, una reflexión inherente
a la Teoría General del Derecho.
Ahora bien, procede distinguir la Filosofía del Derecho de la Teoría General del Dere
cho. Mientras que la jus-filosofía es una reflexión trascendental de índole ontológica, axio-
lógica, hermeneútica, lógica y metafísica, la Teoría General del Derecho es una reflexión
específica referida, fundamentalmente, al Derecho Positivo entendido en su ámbito nor
mativo.
Vísta así, hay una Teoría General del Derecho Civil, una Teoría General de las Obliga
ciones, una Teoría General del Proceso, una Teoría General del Estado, una Teoría General
del Delito, una Teoría General del Impuesto, una Teoría General de los Títulos - Valores, etc.
Así la entendieron sus creadores llamados los teóricos de la "Allgemeine Rechtslehre"
que se desarrolló en los siglos XIX y XX.
Fueron los teóricos de la "Allgemeine Rechtslehre" (Teoría General del Derecho) quie
nes formularon los conceptos jurídicos fundamentales mediante una generalización induc
tiva y creadora de sistemas:
El fundador de la escuela de la "Allgemeine Rechtslehre" fue ADOLFO MERKEL quien
nació en Maguncia el 11 de Enero de 1836 y murió en Estrasburgo el 30 de Marzo de 1896.
Fue profesor en las Universidades de Praga, Viena y Estrasburgo y sostuvo que la Teoría
General del Derecho es un sistema de conceptos jurídicos fundamentales en relación con
los factores sociales (Juristische Enziklopaedie, Berlín, 1885). Luego, en sus "Elemente der
AUgemeinen Rechtslehre" (Elementos de Teoría General del Derecho) publicado en Leipzig
i KARL LARENZ: “Metodología de la ciencia del Derecho” : “Del Derecho se ocupan hoy una serie de LE G A LE S ED ICIO N ES
Ciencias diferentes: la Filosofía del Derecho, la Teoría del Derecho, la Sociología del Derecho, la Historia
del Derecho y la Jurisprudencia (Dogmática jurídica”), por citar sólo las más importantes. Todas ellas
contemplan a su vez el Derecho bajo un aspecto diferente, por tanto, de modo diferente. Esto no seria
posible si el Derecho no fuera realmente un fenómeno complejo, que se manifiesta en distintos planos del
ser, en conexiones concretas distintas cada vez”, Parte II, capitulo I, pág. 177, editorial Ariel, Barcelona,
1980. Igual pie de página en la ultima edición española, Ariel, Barcelona, 2001. En la pág. 180 de este libro
fundamental el profesor Larenz casi nos llega a advertir implícitamente la posibilidad de incurrir en si
nécdoque jurídica al sostener que “Lo que haya de entenderse más en concreto por “Teoría del Derecho”,
especialmente su delimitación de la Filosofía del Derecho, es muy discutido actualmente. Günter Jahi
vé en aquélla una “Metateoría de la Dogmática jurídica” y, por tanto, una parte de la teoría general de la
Ciencia; su objeto es, en lo esencial, el método de la Dogmática jurídica”.
17
en 1890 sostuvo que "La Teoría General del Derecho tiene por objeto 'concentrar' el saber
jurídico; del mismo modo que las partes especiales del derecho permiten construir teorías
generales, así también la ciencia jurídica debe llevarnos a su Parte General, encontrando
en ella la expresión y realización completa de su unidad".
Esta doctrina fue desenvuelta en su estudio "Ueber das Verháltniss der Rechtsphiloso
phie zur "positiven" Rechtswissenschaft und zum allgemeinen Teil derselben" (Acerca de la
relación de la Filosofía del Derecho con la Ciencia Jurídica Positiva y con la Parte General)
(recopilado en sus "Gesammelte Abhandlungen", (Ensayos Completos), en el que sostuvo
que "la Teoría General es una alta generalización de conceptos encaminados a formular un
sistema de ¡deas jurídicas fundamentales y a establecer los fundamentos de la evolución
histórica del Derecho".
KARL BERGBOHM (1849-1927), Profesor en Dorpat (Lituania), en su obra "Jurisprudenz
und Rechtsphilosophie. Kritische Abhandlungen. ("Jurisprudencia y Filosofía del Derecho.
Ensayos Críticos"), tomo primero: Einleitung (Introducción).- Erste Abhandlung (Primer es
tudio) "Das Naturrecht der Gegenwart" ("El Derecho Natural de nuestros días"), Verlag
von Duncker& Humboldt, (editorial Duncker y Humboldt), págs. 233, 240 y passim, Leipzig,
1892, sostuvo que "las diversas ciencias del Derecho no pueden resolver por si mismas los
problemas generales sin apoyarse en una Teoría General común a todos los dominios del
Derecho". Empero, la Teoría General sólo puede elaborarse a partir del Derecho Positivo
porque "solo el Derecho Positivo es Derecho" (pág. 240). En consecuencia, la doctrina del
Derecho Natural constituye una "herejía contra el dogma del Derecho Positivo" y como tal
es el "enemigo principal de toda ciencia jurídica" (pág. 233). Así pues, Bergbohm es uno
de los más declarados positivistas jurídicos. Como ha dicho Juan Llambías de Azevedo en
un estudio publicado en la revista "Dianoia"2 "La crítica de Bergbohm al Derecho Natural
fue total, exhaustiva, sin concesiones. No se limita al Derecho Natural clásico... su actitud
es extrema: el Derecho Natural "debe ser abandonado por toda la Jurisprudencia y todo
trabajo espiritual empleado en él es loca dilapidación" (pág. 479).
No obstante su anti-iusnaturalismo y su positivismo a ultranza, Bergbohm se convierte
en uno de los paladines de la Teoría General del Derecho al sostener que "el ansia de gene
ralización y profundización de ciertos conceptos y doctrinas capitales de la ciencia jurídica,
no se satisface nunca de manera permanente por medio de estudios parciales y someros,
sino que a la corta o a la larga requiere una Filosofía del Derecho sistemática sobre nuevos
fundamentos". ("Jurisprudenz und Rechtsphilosophie", pág. 26).
ERNST RUDOLPH BIERLING (1841-1919), escribió dos obras fundamentales: "Juristis-
che Prinzipienlehre" (1894-1911) y "Zur Kritik der juristischen Grundbegriffe" (1877). Bien-
ling profesor en la Universidad de Greifswald sostuvo que la Teoría General del Derecho
se propone como objeto de estudio la esencia del Derecho, el nacimiento y la extinción de
los Derechos y la elaboración científica de los mismos, partiendo de su reconocimiento o
"Anerkennung".
KARL BINDING (1841-1920), profesor en las Universidades de Heidelberg, Friburgo,
Strasburgo y Leipzig, escribió una obra fundamental: "Die Normen und ihre Übertretung'i
cuyo tomo primero se publicó en la navidad de 1872 y los otros tres volúmenes restantes
constituyen uno de los más geniales sistemas sobre la norma.
En esencia, la doctrina de Binding sostiene que "las normas son las órdenes obligato
rias con contenido jurídico" (pág. 45) o que son las "proposiciones jurídicas obligatorias
bajo la forma de prohibiciones o mandatos (pág. 45).
"Las normas preceden conceptualmente a las leyes penales: son proposiciones jurídi
cas independientes".
I 2 JUAN LLAM BÍAS DE AZEVEDO : “Reflexiones sobre la crítica de Bergbohm a la doctrina del Derecho
Natural", en la revista “Dianoia”, Anuario de Filosofía, año 1965, pág. 198.
18
Pero, como dice ARMIN KAUFMANN "estas tesis de Binding han provocado una verda
dera avalancha de críticos y de críticas".3
Añade Binding que "el delincuente realiza el tipo penal de la ley y la norma crea lo
antijurídico; mientras que la ley crea el delito".
Se trata de una teoría normativista en la que Binding considera que el conocimiento de
estas proposiciones jurídicas ha de ser "previo a las teorías más importantes del Derecho
Penal, muy especialmente a la teoría del delito y de la culpabilidad", y piensa que puede
provocar "una revisión de la ciencia jurídico-penal". ("Normen", tomo I, pág. 7). La norma
es una orden pura no motivada por la amenaza de la pena.
CONSÚLTESE:
KAUFFMANN ARMIN: "Teoría de las normas. Fundamentos de la dogmática penal mo
derna", editorial Depalma, Buenos Aires, 1977.
KAUFFMANN ARTFIUR: "Filosofía del Derecho", pág. 206 y passim, Universidad Exter
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jurídico contemporáneo" editorial Debate, Madrid, 1992.
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editorial Astrea, Buenos Aires, 2008.
ENGISCH KARL: "Introducción al pensamiento jurídico", editorial Comares, Granada,
2001 .
ENGISCH KARL: "La idea de concreción en el Derecho y en la Ciencia Jurídica actuales"
editorial Comares, Granada, 2004.
GUASTINI RICCARDO y otros: "Pensar el Derecho. Ensayos de Teoría Jurídica Contem
poránea", Ara editores, Lima, 2010.
- MAURACH REINHART - ZIPF HEINZ: "Derecho Penal. Parte General", volumen 1, págs.
341, 342, 343 y sigs., Editorial Astrea, Buenos Aires, 1994.
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págs. 50 y 51, Editorial Losada, S.A., Buenos Aires, 1951.
BACIGALUPO, ENRIQUE:"Derec/70 Penal. Parte General", pág. 42, Ara Editores, Lima,
2004.
- JESCHECK HANS HEINRICH -TOMAS WEIGEND: "Tratado de Derecho Penal. Parte Ge
neral", pág. 216, 5- edición, 2002.
HURTADO POZO, JOSÉ:"Manual de Derecho Penal. Parte General" I, 35 edición, Edito
rial Grijley, Lima, 2005.
JAKOBS, GÜNTHER: "Derecho Penal. Parte General. Fundamentos" pág. 50, Marcial
Pons, ediciones jurídicas S.A., Madrid, 1997.
ROXIN CLAUS: "Teoría del Tipo Penal. Tipos Abiertos y Elementos del Deber Jurídico",
Editorial Depalma, Buenos Aires, 1979. LE G A LE S E D IC IO N ES
SOLER SEBASTIÁN: "Derecho Penal Argentino", tomo I, págs. 121,122,123,124,125 y
passim; Tipográfica Editora Argentina, Buenos Aires, 1951.
FÉLIX SOMLO (1873-1920), profesor en la Universidad de Budapest en donde escribió
su "Juristische Grundlehre" (1917). La idea central de toda metodología es la distinción
entre conceptos jurídicos necesarios y conceptos simplemente generales que son los que
constituyen el contenido del Derecho, entre los conceptos prejurídicos que son los con-
3 ARM IN KAUFM ANN: “ Teoría de las Normas. Fundamentos de la dogmática penal moderna \ trad. Cas
tellana de Enrique Bacigalupo, Buenos Aires: Editorial Depalma, 1977, pág. 51.
19
ceptos fundamentales del Derecho y las hipótesis del Derecho Positivo que integran la
jurisprudencia.
HANS KELSEN (1881-1973), profesor en la Universidad de Viena escri
bió allí, en 1911, sus "Hauptprobleme der Staatsrechtslehre", 2S Edi
ción 1923; nueva impresión de la 2^ edición aumentada por Scientia
Verlag Aalen. (1960).
Los "Hauptprobleme der Staatsrechtslehre" ("Problemas escogidos de
la Teoría del Estado”) constituyeron la primera gran obra del maestro
vienés y tuvieron por finalidad desarrollar una Teoría Pura del Derecho
como Teoría del Derecho Positivo inspirándose en una reflexión sobre la norma jurídica.
Para ello era necesario eliminar las concepciones sociológicas y psicologistas del Derecho
a partir de la oposición entre el ser y el deber ser (Sein und Sollen). Esta obra escrita en
1911 puede considerarse la más genial de las obras del maestro vienés. En ella concibe a
la norma como un juicio hipotético, pero, sobre todo, dio lugar a la creación de un entorno
cultural denominado el circulo vienés o escuela vienesa ("Die Wiener Rechtsphilosophische
Schule") que ha tenido entre sus más destacados representantes a los profesores Adolfo
Merkel, Alfred Verdross, Josef L. Kunz, etc; y sirvió de base para sus posteriores reflexiones
sobre la "Teoría General del Derecho“ consagradas en su "Allgemeine Staatrechtslehre" de
1925 ("Teoría General del Estado"); "Reine Rechtslehre": "La Teoría Pura del Derecho" Vie
na, 1934. (Traducción del Alemán y Prólogo del profesor Luís Legaz y Lacambra); "Esencia
y Valor de la Democracia" editorial Labor S.A Barcelona, 1934; "El Contrato y el Tratado
analizados desde el punto de vista de la Teoría Pura del Derecho", México, 1974; "La idea
del Derecho Natural y otros ensayos", Editorial Losada, S.A., Buenos Aires,1946; "Critica dei
Derecho Natural", Biblioteca Política Taurus, Madrid, 1966; "¿Qué es Justicia?" editorial
Ariel, Barcelona, 1982; "Teoría Comunista del Derecho y del Estado", Emecé editores, S.A.,
Buenos Aires, 1957; "Teoría Pura del Derecho y Teoría Marxista del Derecho", editorial
Temis, Bogotá, 1984; Kelsen-Cossio: "Problemas Escogidos de la Teoría Pura del Derecho.
Teoría Egológica y Teoría Pura", editorial Guillermo Kraft Limitada, Buenos Aires, 1952;
"Normas Jurídicas y Análisis Lógico", Madrid, 1988; "Teoría General de las Normas", edicio
nes Trillas, 1994; "Teoría del Derecho Internacional Consuetudinario", Cultural Cuzco S.A.
Editores, Lima-Perú, 1996; "La Paz por Medio del Derecho", Editorial Losada, S.A., Buenos
Aires, 1946; Josef L. Kunz: "La Teoría Pura del Derecho", Imprenta Universitaria, México,
1948; Jorge Patrón Irlgoyen: "Critica de la Teoría Pura del Derecho”, Librería e Imprenta Gil,
S.A., Lima, 1948; Albert Calsamiglia: “Ketsen y la Crisis de la Ciencia Jurídica", Editorial Ariel
S.A., Barcelona, 1977. EN SUMA, PARA KELSEN EL DERECHO ES NORMA Y NO ES DERECHO
AQUELLO QUE NO PUEDA REDUCIRSE A NORMAS.
Para Kelsen la norma jurídica es un juicio hipotético; el Derecho es un sistema de nor
mas escalonadas en una pirámide jurídica: norma fundamental, que es la Constitución;
norma primaria que es la ley y norma secundaria que es la sentencia y el contrato; pero,
además, la norma jurídica es un centro de imputación lógico desarrollado sobre la lógica
del deber-ser y no del ser.
El deber-ser jurídico es un imperativo sujeto a coerción a diferencia del deber ser mo
ral que no está sujeto a coerción.
La fama de Kelsen empieza desde cuando era un gran profesor en Viena; por ello fue
llamado en 1919 a redactar la Constitución de la nueva República de Austria y así es el
creador de la Constitución Austríaca de 1920, Juez Constitucional en la Corte Constitucio
nal creada por él, pasó en 1930 a la Universidad de Colonia. Al advenimiento del Tercer
Reich se alejó de Alemania y pasó a dictar conferencias en francés en Ginebra en el Institu
to de Altos Estudios Internacionales y, luego, a causa de la guerra viajó a los Estados Unidos
donde profesó en la Universidad de Harvard en la que publicó, bajo su patrocinio, en 1945,
su General Theory of Law and State pasando finalmente a la Universidad de California en
f la que se jubiló en 1952, falleciendo en Berkeley el 19 de Abril de 1973.
20
Sobre Kelsen se han escrito infinidad de estudios en libros, revistas, tesis y reseñas
bibliográficas y periodísticas. Abarcaría ingentes páginas esta breve reflexión si nos abo
cáramos a su bibliografía que está escrita fundamentalmente en alemán, inglés, francés y
castellano. Léase una biografía genial del gran maestro vienés escrita por un gran maestro
español: LUIS LEGAZ LACAMBRA (1906-1980): "Kelsen. Estudio Crítico de la Teoría Pura del
Derecho y del Estado de la Escuela de Viena”, con un magistral Prólogo de Luís Recasens
Siches, editorial Bosch, Barcelona, 1933; JORGE PATRON YR1GOYEN: "Crítica de la Teoría
Pura del Derecho", Librería e Imprenta Gil, S.A., Lima, 1948; LUIS RECASENS SICHES: "Pa
norama del Pensamiento Jurídico en el Siglo XX", tomo I, págs. 138 a 221, editorial Porrúa,
S.A. México, 1963; ROBERT WALTER: "Kelsen, la teoría pura del derecho y el problema de
la justicia", Universidad Externado de Colombia, Bogotá, 1997; ENRIQUE R. AFTALIÓN -
JOSÉ VILANOVA - JULIO RAFFO: "Introducción al Derecho", nueva versión, tercera edición,
págs. 286 a 336, Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1999; DOMINGO GARCÍA BELAUNDE: Pre
sentación a la Primera Edición Peruana de Hans Kelsen: "Introducción a la Teoría Pura del
Derecho", edición autorizada por el Instituto Hans Kelsen de Viena, Lima, 1993; JOSÉ F. PA
LOMINO MANCHEGO: Bio-bibliografía de Hans Kelsen, Lima, Semana Santa de 1993. Este
valioso estudio figura como apéndice a la edición peruana del libro anteriormente citado
del gran maestro vienés, pág. 115 a 139; Robert Walter-Gabriele Kucsko-Stadlmayer-Heinz
Mayer-Rudolf Thienel-Michael Schmidt-Clemens Jabloner y otros: "Problemas Centrales
de la Teoría Pura del Derecho", Universidad Externado de Colombia, Bogotá, 2001.
Critica del profesor Eustaquio Galán y Gutiérrez: "KELSEN SE ASEMEJA AL REY MIDAS
PORQUE CONVIERTE EN NORMAS TODO CUANTO TOCA." Como se recordará, en la mito
logía griega el Rey Midas le pidió a los dioses del Olimpo el poder transformar en oro todo
aquello que tocara. Zeus accedió a su deseo y cuando el rey Midas regresó a su palacio
pidió una copa una copa de agua y ésta se transformó en oro, pidió un pan y este se trans
formó en oro vino su mujer a saludarlo y la convirtió también en oro. Así también Kelsen,
cual nuevo Rey Midas, transforma en normas todo cuanto toca; con lo cual nos lleva a una
teoría del Derecho sin Derecho y a una teoría del Estado sin Estado.
FELIX KAUFMANN (1895-1949), profesor en la Universidad de Viena y desde 1936,
en la "New School of Social Research" de New York, publicó en 1922 su "Logik und Re-
chtswissenschaft"; en 1924, su "Die Kriterien des Rechts", en 1936; su "Methodenlehre
der Sozialwissenschaften".
El profesor Félix Kaufmann fue discípulo de Hüsserl y, por lo tanto, su método era el
fenomenológico. Pero también fue discípulo de Kelsen y consecuentemente era kelsenia-
no, es decir, normativista.
"La Teoría del Derecho aparece como la teoría de la esencia del Derecho y como el
fundamento teórico necesario de toda ciencia del Derecho Positivo. Ella es un sistema de
proposiciones formales que poseen una estricta evidencia y que nosotros comprendemos
por intuición gracias a la contemplación de las esencias" (Die Kriterien des Rechts, pág. 43).
Para superar las limitaciones propias de la concreción y limitaciones inherentes a la
Teoría General del Derecho debemos recurrir a una fundamentación científica de la Filo
LEGALES EDICIONES
sofía del Derecho. La solución a esta cuestión nos la resuelve la fenomenología y, por ello,
debemos recurrir al pensamiento de Edmundo Hüsserl, de Martin Heidegger y de Max
Scheler en los cuales se han inspirado los grandes filósofos del Derecho de nuestra época:
Adolf Reinach, Wilhelm Schapp, Félix Kaufmann, Fritz Schreier, Carlos Cossio, Miguel Rea
le, Werner Goldschmidt, Carlos Fernández Sessarego, Luís Recasens Siches, etc.
21
EL CONCEPTO DEL DERECHO
El concepto del Derecho es un a príori en la fundamentación, comprensión y estructu

ración epistemológica de nuestra ciencia.
La importancia de su análisis es fundamental porque es el punto de partida de toda la
"A r j f
construcción ulterior de nuestra disciplina.

Ahora bien; ocho grandes teorías se disputan la primacía en la formalización y desi-
derata de este tema: el iegalismo, el normativismo, el ius-naturalismo, el marxismo leni
nismo, el realismo jurídico, la egología, el tridimensionalismo y el pluridimensionalismc.
EL CONCEPTO DEL DERECHO Y SU ANALÍTICA EN LA ESCUELA FRANCESA

I. EL LEGALISMO
La concepción legalista de Derecho es la que establece una relación de identidad entre
Derecho y Ley y está representada por la Escuela francesa de la exégesis en el Derecho
Civil.
JULIEN BONECASSE, profesor de la Facultad de Derecho de la Universidad de Burdeos,
fue quien acuñó e hizo circular esta denominación en seis libros admirables que deben
leerse:
1. “La Escuela Francesa de la Exégesis en el Derecho Civil". Traducción castellana del Li
cenciado José M. Cajica, Editorial Cajica-Porrúa, México, 1944.
2. "Elementos de Derecho Civil", tomo I, traducción castellana, Editorial Cajica Porrúa,
México, 1945; pp. 118 a 145.
3. "La Filosofía del Código de Napoleón aplicada al Derecho de Familia", Traducción cast.,
Editorial Cajica-Porrúa, México, 1945.
4. “Introducción al estudio del Derecho" Trad. Cast., Ed. Cajica-Porrúa, México, 1945.
5. "Lo notion du droit en France au XIX siécle. Contribution a l'etude de la philosophie du
droit contemporaine", París, 1919.
6. "La pensée juridique francaise de 1804 a l'heure présenf, Burdeos, 1933.
En suma -y siguiendo a Bonecasse- el pensamiento jurídico de esta escuela se resume
en la frase lapidaria de BUGNET quien absolviendo la pregunta que le formulara uno de sus
alumnos sobre "Q'est que c'est le droit civil", respondió: "Yo no conozco el Derecho Civil. Yo
solo enseño el Código de Napoleón".
"Los Códigos, -escribía LAURENT- no dejan nada al arbitrio del intérprete; éste no
LEGALES EDICIONES
tiene ya por misión hacer el Derecho. El Derecho ya está hecho. No existe incertidumbre,
pues el Derecho está escrito en textos auténticos".
A su vez BLONDEAU no vaciló en proclamar que "La ley es la única fuente de las de
cisiones jurídicas" y "si el juez se encuentra en presencia de una ley ambigua o de leyes
contradictorias, escapándosele el pensamiento del legislador tendrá motivos tan podero
sos para abstenerse como para actuar y considerar esas leyes como no existentes, y por lo
mismo, para rechazar la demanda".
El colmo de esta actitud positivoide lo planteó MOURLON: "Para el jurisconsulto, para
el abogado, para el Juez- escribe, un solo Derecho existe: el Derecho positivo... Se define
como el conjunto de leyes que el legislador ha promulgado para reglamentar las relaciones
de los hombres entre sí. Las demás no son materias de Derecho, y si el juez se apoyara en
23
ellas para motivar sus decisiones, sobrepasaría los límites de sus facultades. Solamente al
legislador pertenece la facultad de de determinar, entre las numerosas y algunas veces tan
controvertidas reglas del derecho natural las que son igualmente obligatorias... Dura lex,
sed lex; un buen magistrado humilla su razón ante la de la ley".
BAUDRY-LACANTINERIE, se adhirió también a las opiniones de BLONDEAU y de MOU-
RLON: Dura lex, sed lex, "Hay un inconveniente -d ic e - en permitir al juez que falle según
la equidad cuando la ley es muda; consiste en que se le somete. Sería aún más inconve
niente obligar en estos casos al juez a remitirse al poder legislativo, es decir, a solicitar de
este poder la ley que constituiría la regla de su decisión futura; y, como dijo PORTALIS, "en
tre dos males, el legislador debió escoger el menor". Por una contradicción muy singular,
BAUDRY - LACANTINERIE declara que siendo la independencia del legislador más grande
que la del Juez, "su arbitrio es más temible que el del juez"; en estas condiciones, el hono
rable Decano concluye que debería evitarse "transformar al legislador en juez", pues este
resultado es más grave que el "transformar al juez en legislador".1
IL- LA RAZÓN DEL SER DEL LEGALISMO SURGIÓ DE LA ADMIRACIÓN AL CÓDIGO CIVIL Y
AL POSITIVISMO IMPERANTE
Modelo insuperable de claridad y de virtuosismo estilístico el Código Civil francés de
1804 nació bajo la inspiración de sus cuatro grandes redactores y de la influencia personal
del primer Cónsul: Napoleón Bonaparte:
TRONCHET, Presidente de la Corte de Casación, nació en París en 1726 y murió en
1806. Había sido un gran abogado en el Parlamento de París y uno de los defensores de
Luís XVi, en cuya residencia llena de libros se reunían los redactores del Código Civil. Se
cuenta que Napoleón se levantaba siempre para saludar a Tronchet que era el primer ma
gistrado de Francia y a quien le manifestaba siempre su profundo respeto poniéndose de
pié ante él al hacer uso de la palabra.
BIGOT DE PRÉAMENEU, FÉLIX JULIEN, Magistrado de la Corte de Casación nacido en
Rennes en 1747, muerto en París en 1825. Había sido un gran abogado en el Parlamento
de Rennes y en París, cuyas intervenciones brillaban por el espíritu de equidad y modera
ción. Fue un gran jurisconsulto, miembro de la Academia de Francia. Defendió el Proyecto
de Código Civil ante el Cuerpo Legislativo como Presidente de la Sección Legislativa del
Consejo de Estado. Su argumentación fue decisiva, para la interpretación del Código Civil.
Napoleón lo nombró Conde del Imperio y luego Ministro de Justicia y Culto hasta la
caida del imperio. Con la "Restauración" Borbónica se retiró a la vida privada.
PORTALIS JEAN-ETIENNE-MARIE. Comisario del gobierno ante el Tribunal de Presas,
fue un brillante abogado, un gran jurista y un notable político. Había nacido en Bausset
(Var) el l 9 de Abril de 1746 y moriría en París el 25 de Agosto de 1807. Dice Planiol que
"fue el filósofo de la Comisión: el fue quien inspiró las principales doctrinas del Código Civil;
quien fue elegido para redactar el Discurso Preliminar que es una obra admirable. Afirmó
un concepto de la codificación cuya exactitud ha sido confirmada por los acontecimientos
LEGALES EDICIONES
y s u b r a y ó e l p a p e l q u e d e s e m p e ñ a r ía la ju r is p r u d e n c ia . E ra u n hombre lú c id o , un espíritu
abierto, de una gran moderación de ideas. Defendió, de acuerdo con Malleville, las ideas
romanas, sin que pudiesen hacerlas triunfar contra las tradiciones consuetudinarias repre
sentadas por Tronchet y Bigot Du Préameneu".2
De precoz inteligencia, Portalis fué un gran jurista. Abogado en Aix en 1765 y joven aún
publicó algunos escritos sobre las relaciones entre el Estado y la Iglesia y sobre el matrimo
nio de los Protestantes, escrito que fue elogiado por Voltaire como un "verdadero Tratado
1 JULIEN BONECASSE: “Elementos de Derecho CiviT, Tomo I, págs. 126-127. Ed. Cajica, Puebla, 1945.
2 GEORGES RIPERT-JEAN BOULANGER: “Tratado de Derecho Civil. Según el Tratado de Planiol”, pág.
84, tomo I, Parte General: El Derecho-Instituciones Civiles, Editorial La Ley, Buenos Aires, 1963.
24
de Filosofía, de Legislación y de Política", tema que lo impulsaría más tarde a analizar y

redactar el concordato con la Santa Sede de 1801, en su calidad de Director General para
los asuntos de Culto. Pero la fama de Portalis estaría indisolublemente ligada a la redacción
del Código Civil Francés y a su célebre Discurso sobre el Título Preliminar.
MALEVILLE, Juez del Tribunal de Casación, Secretario de la Comisión Redactora, fue
uno de los que defendió con Portalis, el espiritó y la doctrina del Derecho Romano, fren
te a las tradiciones del Derecho Consuetudinario representadas por Tronchet y Bigot de
Préameneu.
LA INFLUENCIA DE NAPOLEÓN.- El primer Cónsul, gran soldado y genial estadista, in
fluyó decisivamente sobre el Código, especialmente en el Derecho de Familia y en la Prue
ba de las Obligaciones. Atribulado por las infidelidades de Josefina de Beauharnais, quería
plantear legalmente el divorcio y en vista que ella no le daba un hijo propuso la Adopción.
En materia de Obligaciones el profesor Frangois Gorphe nos ha narrado en un libro no
table su decisiva intervención en cuanto a la crítica del principio Testis unus, testis nullus
que provenia de la tradición romanista "Así pues -decía Napoleón-, el testimonio de un
hombre honrado no puede condenar a un bribón; ¡mientras que dos bribones pueden con
denara un hombre honrado!"*; y añadió, poniendo su sable de General sobre la mesa, "los
testigos no se cuentan; se pesan", frase genial, consagratoria de la apreciación crítica de la
prueba, sobre la cual el profesor Franpois Gorphe, Juez en el Tribunal de Lille, escribió dos
grandes libros: "La crítica del testimonio" traducción española de Mariano Ruiz - Funes,
Profesor en la Universidad de Murcia, Editorial Reus, s/f y "De la apreciación de las prue
bas", traducción de Luís Alcalá Zamora y Castillo, E.J.E.A., Buenos Aires, 1950, cfr. pág. 30.
Por estas y otras intervenciones en el seno de la Comisión redactora, el Código Civil
francés, promulgado por ley del 30 de Ventoso del año XII, 21 de marzo de 1804, aunque
denominado en esa célebre fecha "Code civil des frangais", pasó a denominarse a partir
de la segunda edición ordenada por la ley del 3 de setiembre de 1807 "Code Napoleón". A
la caida de Napoleón y de la Restauración de los Borbones, volvió a llamarse Código Civil
Francés. Cuando Napoleón III asumió la conducción de Francia se restableció el título de
"Code Napoleón" "para rendir homenaje a la verdad histórica" según lo establecido por
el decreto del 27 de marzo de 1852. Este decreto jamás fue derogado por lo que desde
entonces se utiliza universalmente la expresión "Code Napoleón".
En sus Memorias dictadas al General De Montholon durante su cautividad en la isla de
Santa Elena, Napoleón evocaba a su Código inmortal con estas palabras "Mi verdadera glo
ria no es haber ganado cuarenta batallas; Waterloo borrará el recuerdo de tantas victorias;
lo que nada borrará, lo que vivirá eternamente, es mi Código Civil" (De Montholon, Récit
de la captivité de l'empereur Napoleón, 1.1, p. 401, citado por Planiol: "Tratado elemental
de Derecho Civil”, t. I, pág. 86).
Los grandes redactores del Código Civil Francés nos legaron un Código inmortal por
su gran luminosidad. Dícese que STENDHAL, el autor de "Rojo y Negro", una obra clásica,
leía todos los días el Código Civil para inspirarse en su elegante estilo. "Cortante como la
LEGALES EDICIONES
guillotina y luminoso como la luz del sol", es el estilo del Code Napoleón.
A su vez PAUL VALERY, el gran poeta de la literatura espiritualista, decía que este Có
digo "es una obra clásica de la literatura mundial de todos lo tiempos". A diferencia del
Código Civil Alemán que es metafísico y profundo, el Código Francés brillaba por su clari
dad y espíritu cartesiano, por su orden, por su lógica; por la vigorosa concatenación de sus
artículos, todo un modelo clásico en el Derecho Comparado.
La estructura del Code Napoleón es la siguiente:3
3 FRANíJOIS GORPHE: “De la apreciación de las pruebas”, traducción de Luís Alcalá Zamora y Castillo,
pág. 30, Ediciones Jurídicas Europa - América, E.J.E.A., Editores, Buenos Aires, 1950.
25
TÍTULO PRELIMINAR
DE LA PUBLICACIÓN, DE LOS EFECTOS Y DE LA APLICACIÓN DE LAS LEYES EN GENERAL
LIBRO I: DE LAS PERSONAS

LIBRO II: DE LOS BIENES
LIBRO III: DE LAS DIFERENTES MANERAS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD
Una gran obra literaria, cuasi-poética, obra inspirada y de influencia decisiva en el De
recho Comparado, por sus características, el Código de Napoleón ha sido y seguirá siendo
un modelo insuperable. No obstante, desde su promulgación hasta nuestros días, sufrió
una serie de transformaciones y reformas en su contenido que llevaron a plantear la tesis
de la "Revisión de! Código Civil" la que, en 1904, amenazó con su tesis derogatoria plan
teada en el "Libro del Centenario del Código Civil". La tesis revisionista dió lugar, a una
célebre polémica cuyas dos argumentaciones contrapuestas estuvieron representadas por
dos brillantes protagonistas, que fueron, de una parte, Larnaude y, de otra parte, Planiol.
FERDINAND LARNAUDE (1853-1930), profesor de Derecho Público en la Universidad
de París, publicó en el "Livre du centenaire du Code Civil" un estudio intitulado "Le Code Ci
vil et la nécessité de sa revisión" en el cual sostenía que: "no tenemos más que "un derecho
civil fragmentario, hecho de piezas y de trozos, complicado y lleno de demasiadas lagunas".
"Instituciones que ni siquiera nombra nuestro Código Civil, tales como el seguro de vida,
han tomado un inmenso desarrollo, mientras que, a la inversa, en esta obra envejecida se
encuentran "partes muertas"; ha llegado el momento de fijar la regla social en una codifi
cación de conjunto, armoniosa y completa".
A esto respondió PLANIOL en un estudio publicado en el mismo "Livre du centenaire",
págs. 901 a 955, intitulado: "Inutilité d'une revisión générale du Code civil", sostenien
do que "el Código Civil de 1804 no ha quedado petrificado en su gloria, sino que se ha
flexibilizado continuamente bajo los esfuerzos del legislador, de la jurisprudencia y de la
doctrina. ¿A qué, pues, hablar de revisión si ésta se hace todos los días progresivamente?
Vale más esta revisión continua y lenta que una revisión total y brutal que transtornaría las
relaciones jurídicas durante largo tiempo; "un Código completamente nuevo es un instru
mento incómodo"; no sabe uno cómo servirse de él, cómo interpretar sus disposiciones; y
verdaderamente "sería locura derrumbar el castillo para cambiar algunas vigas y algunas
pizarras. Los inconvenientes ciertos y los peligros posibles de tal operación sobrepasan con
mucho las ventajas de la misma".
Estos argumentos de Planiol bien podrían tenerse en cuenta, entre nosotros, en un
país que tiende a cambiar de Constitución y de Códigos, como quien se cambia de camisa.
Además, téngase presente lo que dijo Josserand, al respecto: "Es verdad que la revisión,
la refundición o la refacción de un Código, es empresa peligrosa. Resulta de ella, de una
manera especial, y durante largo tiempo, un estado de estancamiento y de inseguridad,
pues nadie sabe cómo serán aplicados e interpretados por la jurisprudencia los textos
nuevos; y también un estado de esterilización para la ciencia, porque los autores se asig
LEGALES EDICIONES
nan entonces la tarea casi exclusiva de descifrar, de deletrear el nuevo texto palabra por
palabra y coma por coma. En compensación, es preciso convenir que un Código reciente
extiende, más fácilmente que una obra envejecida, su influencia al extranjero: los pueblos
que quieren darse una legislación nueva vuelven su mirada hacia los instrumentos legis
lativos de la última época más que hacia los Códigos centenarios". "En todo caso, el día
en que venza la causa de la revisión, convendrá, a todo trance, edificar el nuevo Código
no siguiendo el procedimiento legislativo ordinario, que no dejaría de producir crueles
desengaños, sino recurriendo a técnicos versados en la lengua y en la ciencia jurídica;
convendrá volver a emplear el método de Bonaparte y confiar a juristas, elegidos fuera
del Parlamento, la labor de redactar el proyecto. La incoherencia de las leyes recientes y
de los decretos-leyes muestra bien que nadie puede improvisarse como jurista y que nin
guna obra legislativa digna de tal nombre emanará jamás de Asambleas esencialmente
26
políticas, mal preparadas para un trabajo que exige de quienes a él consagran, ciencia,
prudencia, reflexión y ponderación",4
Es por ello que lo imitaron todos los grandes Códigos del mundo: el Código de Bélgica,
de Holanda y Luxemburgo de 1810, el Código de Westfalia de 1808, el Código de Hanover
de 1810, el Código de Francfurt de 1819, el Código de Nápoles de 1808, el Código de Par-
ma, Placencia y Guastalla de 1820, el Código Sardo fue promulgado con el nombre de Códi
go Albertino en 1837, los Cantones suizos y también la Ciudad Libre de Dantzig así como el
gran Ducado de Varsovia lo adoptaron hasta el advenimiento del Código Polaco, el Código
Civil Español de 1888, vigente desde 1889, que sufrió una serie de modificaciones, la más
Importante la de 1973 que sancionó el Nuevo Título Preliminar del Código Civil Español y
otras reformas Introducidas con motivo de la Constitución de 1978, la que en su artículo
149?, 3 dispone que "El Derecho estatal será, en todo caso, supletorio del derecho de ias
comunidades autónomas". Así se consagra la co-existencia del régimen foral compilado
con el del Código Civil (Derecho Estatal).
En el Perú debemos tener presente que el Mariscal don Andrés de Santa Cruz dispuso
que el Código de Napoleón se tradujera del francés al castellano para promulgarlo en 1836
como el Código del Estado Sud-Peruano en la Confederación Perú-Boliviana hasta que, en
1852, siendo Presidente del Perú don José Rufino Echenique se promulgó el Código Civil,
Inspirado en el Code Napoleón con sus mismas virtudes y cualidades estilísticas que lo hi
cieron inmensamente popular. El maestro Jorge Basadre Grohmann ha dicho por ello que
en todas las bibliotecas de las casas del Perú no podían faltar tres libros fundamentales: la
Biblia, el Quijote y el Código Civil. Era un libro poético el Código del 52. Allí teneís el artículo
1343 que decía: "Puede venderse la esperanza incierta, como la redada del pescador antes
de echarla". La estructura del Código de 1852 es la siguiente:
Titulo Preliminar; Libro Primero: De las personas y sus Derechos; Libro Segundo: De
las cosas.- Del modo de adquirirlas y de los derechos que las personas tienen sobre ellas;
Libro Tercero: De las Obligaciones y Contratos.
Este Código entró en vigencia el 29 de julio de 1852 y rigió hasta el 13 de noviembre de
1936. No hay una Exposición de Motivos de este Código, pero, de su lectura se infiere que
su inspiración fue el Código de Napoleón y sus comentarios por los célebres profesores de
la escuela francesa de la Exégesls, quienes influyeron en el pensamiento del Senador don
Andrés Martínez, político y jurista arequipeño, y de don José Luís Gómez Sánchez también
Senador, así como de los Diputados Manuel Toribio Ureta, Pedro Galvéz, Teodoro La Rosa,
Juan Celestino Cavero y Pedro José Flores, quienes fueron nombrados por el Congreso
en su sesión del 12 de junio de 1851. La Comisión desarrolló sus funciones entre junio y
diciembre de 1851, bajo la Presidencia del Senador por Arequipa don Andrés Martínez
y Orihuela, teniendo como base el Proyecto de Código Civil de 1847 elaborado por una
Comisión integrada por don Manuel Pérez de Tudela, don Francisco Javier Mariátegui, don
Manuel López Lisson, don Mariano Carrera, don José Luís Gómez Sánchez, don José Ma
nuel Tirado y don José Julio Rospigliosi, quienes fueron nombrados por una ley promulga
da por el Presidente, don Ramón Castilla, el 8 de octubre de 1845, siendo refrendada por
LEGALES EDICIONES
su Ministro de Justicia, don José Gregorio Paz Soldán.
También fue carismático el Código Civil Chileno de 1857, redactado por un notable ju
rista que fue don Andrés Bello (Caracas, 20-XI-1781- Santiago, 15-X-1865) y que fue adop
tado, por sus notables virtudes, como el Código Civil del Ecuador de 1861 y como Código
Civil de Colombia de 1873, aplicable a toda la República por una ley del 15 de abril de 1887.
En Argentina es preciso evocar la memoria del doctor Dalmaclo Vélez Sársfield redac
tor del Código Civil Argentino promulgado en 1869 vigente desde 1871.
4 JOSSERAND: “Derecho Civil”, tomo I, Volumen i°, págs. 50-51, Ediciones Juridicas Europa-America,
Bosch y Cía. Editores, Buenos Aires, 1950.
27
Don Dalmacio Vélez Sársfield nadó el 18 de febrero de 1800 en Amboy, un pueblito

que pertenecía a la Intendencia de Córdoba y falleció en Buenos Aires el 30 de Marzo de
1875. Estudió en la Universidad de Córdoba donde destacó por su brillantez y su precoci
dad que lo llevaron a la cátedra y al ejercicio de la abogacía. Fue Diputado, Senador y Mi
nistro de Hacienda durante la Presidencia de Mitre. Encargado de la redacción del Código
Civil se inspiró para tal efecto en el luminoso Code Napoleón pero, además, en las doctri
nas de Aubry y Rau, los célebres profesores de Estrasburgo, en la clásica cuarta edición de
su famosísimo "Manual de Derecho Civil Francés", así como en su modelo alemán: el "Ma
nual" de Zachariae, a los que Vélez Sársfield citaba reiteradamente en sus notas de pié de
página. Pero, otra fuente de inspiración del gran jurista argentino fue el "Esbogo do Codigo
Civil" y la "Consolidagao das leis civis" de Teixeira de Freitas, el gran jurista brasileño cuyos
planteamientos constituyeron toda una fuente de inspiración para Vélez Sársfield y para
el redactor del Código Civil Brasileño de 1917: Clovis Bevilacqua. Pero, además, se inspiró
en el Proyecto de Código Civil Español de 1851 redactado por una Comisión presidida por
don Florencio García Goyena quien publicó una obra titulada "Concordancias, Motivos y
Comentarios del Código Civil Español", que es hoy un libro clásico para el conocimiento
de este importante precedente del Código Civil Español de 1889 y del Código de Vélez
Sársfield.
El Código Civil Argentino se promulgó el 25 de setiembre de 1869 y entró en vigencia
el 1? de enero de 1871. Su primera edición se conoce con el nombre de: edición de Nueva
York. Con motivo de algunos errores gramaticales y de Imprenta y a la luz de la ley de fe de
erratas, se publicó una segunda edición, conocida con el nombre de "edición de La Pam
pa", publicada en Buenos Aires en 1883. La edición oficial del Código Civil Argentino ha
surgido, pues, sobre la base de las ediciones oficiales de Nueva York (año 1872) y la Pampa
(año 1883), con las correcciones dispuestas por la Ley 1196 del 9 de setiembre de 1882,
conocida como segunda ley de fe de erratas. Las notas del doctor Vélez Sársfield, están en
la edición La Pampa, única edición oficial que las contiene.
La estructura del Código Civil Argentino es la siguiente:
TÍTULOS PRELIMINARES
TÍTULO I - De las leyes
TÍTULO II - Del modo de contar los intervalos del derecho
LIBRO PRIMERO
De las personas
LIBRO SEGUNDO
De los derechos personales en las relaciones civiles
(que trata de las Obligaciones, del acto jurídico y de los contratos)
LIBRO TERCERO
LEGALES EDICIONES
De los derechos reales

LIBRO CUARTO
De los derechos reales y personales. Disposiciones comunes
(que trata de las Sucesiones)
III. CRÍTICA DEL LEGAUSMO
a) Las sentencias de MAGNAUD

El primero en arremeter contra la dogmática del legalismo a ultranza fue un Juez en
sus sentencias: PAUL MAGNAUD quien llegó a ser Presidente de Tribunal de Chateau-Thie-
28
rry a quien sus compatriotas lo llamaban "le bon juge" -el buen juez-, por sus fallos lapi
darlos, por sus sentencias justas, por su interpretación supralegal, porque tuvo la virtud de
satisfacer los anhelos de justicia de un pueblo desconfiado ya de ella. Su fama traspasó ias
fronteras y sus sentencias fueron recopiladas por HENRI LEYRET. El famoso libro de Leyret
lo tengo a la vista en su traducción castellana, publicado por la editorial Temis, Bogotá,
1976, bajo el título de "Las sentencias del Buen Juez Magnaud", en las que no sé si admirar
más su intuición emotiva del Derecho o su interpretación supra-legal o su creación pre-
toriana del Derecho en la que la Jurisprudencia es la fuerza viviente, la verdadera fuente
creadora del Derecho, argumentos éstos, que hacen de MAGNAUD a uno de los grandes
pioneros de la escuela del Derecho Libre, que tuvo en Alemania su gran auge, bajo el nom
bre de movimiento del "Frei-Recht" y que, en Francia, brilló y se conoció con el nombre
de escuela de la libre investigación científica cuyos grandes representantes fueron Gény,
Mornet, Morin, Maury, Jean Cruet, Ripert y Motulsky.
Así, cito el caso de la sentencia absolutoria de Luisa Menard, por la que en Audiencia
del 4 de Marzo de 1898 el Tribunal Absolvió considerando que la procesada tenía a su
cargo un hijo de dos años, para el cual nadie le prestaba auxilio, y que, desde hacía algún
tiempo se encontraba sin trabajo, a pesar de sus esfuerzos para procurárselo.
"Que al realizar el hecho contaba por todo recurso con el pan de dos kilos y las dos
libras de carne que le entrega cada semana al despacho de beneficencia de Charly, para
ella, su madre y su hijo".
"Que en el instante en que la procesada hubo de arrebatar un pan en casa del pana
dero X., no tenía dinero, y que los artículos que había recibido estaban agotados hacía ya
treinta y seis horas".
"Que ni ella ni su madre habían comido durante ese lapso de tiempo, dejando para el
niño algunas gotas de leche que tenían en la casa".
"Que es lamentable que en una sociedad bien organizada, uno de los miembros de
esta sociedad, sobre todo una madre de familia, no pueda encontrar pan de otro modo
que cometiendo una falta".
"Que cuando se presenta una situación semejante a la de Lucía Ménard, muy clara
mente establecida, el juez puede y debe interpretar humanamente los inflexibles precep
tos de la ley".
"Que el hambre es susceptible de arrebatar a todo ser humano una parte de su libre
arbitrio, y de aminorar en él, en una gran medida, la noción del bien y del mal".
"Que un acto ordinariamente reprensible, pierde mucho de su carácter fraudulento,
cuando el que le comete obra impulsado por la imperiosa necesidad de procurarse un
alimento de primera necesidad, sin el cual la naturaleza rehúsa poner en ejercicio nuestra
constitución física".
"Que la intención de delinquir está todavía mucho más atenuada cuando a las torturas
angustiosas resultantes de una larga privación de nutrición se junta, como en este caso, ei
LEGALES EDICIONES
deseo, tan natural en una madre, de evitarlas a su tierno hijo, del que solo ella tiene la carga"
"Que de todo esto resulta que los caracteres de la aprehensión fraudulenta, libre y
voluntariamente perpetrada, no se encuentran en el hecho cometido por Luisa Ménard,,
que se ofrece a restituir al panadero X, por el producto del primer trabajo que pueda pro
curarse".
"Que si ciertos estados patológicos, notablemente el estado de preñez, han sido mu
chas veces motivo de estimar irresponsables a los autores de robos cometidos sin necesi
dad, esta irresponsabilidad debe, con más poderosa razón, ser admitida a favor de los que
no han obrado sino según los irresistibles impulsos del hambre".
"Que ha lugar, en consecuencia, a declarar la absolución de la procesada, sin coscas,
por la aplicación del art. 64 del Código Penal".
29
Por esos motivos, el tribunal absuelve a Luisa Ménard del hecho por el que ha sido
perseguida, sin costas.
Como dijo HENRI LEYRET: "La sentencia absolutoria de Luisa Ménard es universalmen
te conocida. La prensa francesa la reprodujo, la prensa extranjera también. Comentada,
discutida, aplaudida, reprobada, suscita tanto la admiración de unos como la indignación
de otros. En verdad que fue la inmensa mayoría de los ciudadanos la que se admiró; que
fue una ínfima minoría de fariseos la que se indignó. Mientras que el presidente Magnaud
recibía la aprobación casi unánime de Francia".5
"Los periodistas se juntaron para incriminar sus sentencias con la misma mala fe que
habían empleado para atacar su sentencia. Hay que citar, para memoria, los dos órganos
parisienses donde se produjeron estas críticas acerbas, estas invectivas apasionadas: "Le
Journal des Débats" y "La Republique Franpaise", precisamente, los dos periódicos más
identificados con la política retrógrada, salvajemente egoísta, suave con los ricos y dura
con los pobres, del gran avaro de Francia, señor Méline." "La Republique Franpaise" repro
cha con acritud al magistrado de Chateau-Thierry el "ruido" hecho alrededor de su nom
bre, lo vitupera por no haber socorrido a Luisa Ménard, ni reintegrado al panadero, lo ridi
culiza de poseer "una visión harto falsa de la sociedad y del papel del magistrado en ella".
El “Journal des Débats", extremando su malevolencia, se mostró todavía más duro y
despiadado censor del magistrado que ha tenido la audacia de absolver a una "ladrona".
Añade LEYRET "¡Qué innovación, que peligro!...Como "Le Journal des Débats", como
la "Republique Franqaise", los dos principales reflectores del pensamiento ministerial de
esta época, el fiscal general ante la Audiencia de Amiens no soporta semejante revolución
de las costumbres judiciales. Cortesano respetuoso de los prejuicios de sus señores, no
puede tolerar que uno de los jueces de su jurisdicción ose desafiar a las sociedad con tales
doctrinas".
"Inamovible, el presidente Magnaud escapa por lo mismo a toda remoción a toda me
dida de rigor. Queda al alto magistrado un medio de combatir a este juez independiente:
la apelación a mínima. Él la usa, y la sentencia de Chateau-Thierry fue diferida de urgencia
a la Audiencia de Amiens.
Ante esta noticia se produce en el país una conmoción general. Esa desaprobación
oficial de un magistrado compasivo con los pobres sobreviene en el momento en que,
por un voto expresivo de la Cámara, era fijado en el tablero de anuncios de todas las al
caldías de Francia, un discurso del diputado Viviani fustigando a los indignos magistrados
complacientes con los poderosos, y la escandalosa apelación contra la piedad subleva la
conciencia pública".
"En vano los triunfantes fariseos escriben en "Les Débats" que no podía ser de otro
modo, "porque entonces valía más cerrar nuestros tribunales, poner en la reserva a los
jueces, licenciar la Guardia Civil y abandonos los unos a los otros a las alegrías del estado
de naturaleza". La opinión no perdona esa decisión monstruosa".6
LEGALES EDICIONES
b) La crítica del legalismo por Francois Gény.- La "Science du droit civil".

Empero la crítica del juez Magnaud estaba limitada y circunscrita a la singularidad del
caso.
Fue preciso llegar a la obra de FRANCOIS GÉNY, (1861-1938) profesor y Decano en la
Facultad de Derecho en la Universidad de Nancy con su fundamental libro que todos de
beríamos leer: "Métodos de Interpretación y Fuentes en Derecho Privado Positivo", París,
1899, segunda edición París 1932, para llegar a las conclusión de que: a) El derecho es una
5 Cfr. LEYRET: “Las sentencias del buen Juez M agnaud’. cit., pág. 13.
6 Cfr. LEYRET: Cit., pág. 16.
30
ciencia interpretativa; b) A la luz de sus métodos de interpretación el juez debe renovar

el espíritu de la ley, sin esperar la intervención del legislador, casi siempre tardía, ante la
acelerada dinámica de la evolución social a la que el Derecho debe adaptarse, c) En una
frase escultórica: "Por el Código Civil, pero más allá del Código Civil", Gény no solamente
lapidó a la escuela de la Exégesis y, con ella, al legalismo a ultranza, sino que, propició el
advenimiento de dos grandes escuelas: 1) La escuela científica del Derecho Civil Francés,
3 que tuvo en Marcel Plariiol al más insigne y brillante de todos los profesores de nuestra
i disciplina; 2) A la escuela de los arretistas (de arrét = sentencia) que fueron los grandes
i comentaristas, no ya del Código Civil, sino de la Jurisprudencia. Léase en tal sentido, una
j obra fundamental: HENRI CAPITANT: "Les grands arréts de la jurisprudence civile", décima
edición, por los profesores Franqois Terré et Yves Lequette, ediciones Dalloz, Paris 1994.
\ El tema de la libre investigación científica y el de la creación jurisprudencial del De-
• recho ha sido desarrollado por la ESCUELA CIENTÍFICA FRANCESA en las siguientes obras
fundamentales:
i - A. ESMEIN: "La jurisprudence etla doctrine", estudio inaugural en el primer número de
la Revue trimestrielle du droit civil, 1902, pág. 5 y siguientes.
MORNET: "Du role et des droits de la jurisprudence en matiére civile", París, 1904.
JEAN CRUET: "La vie du Droit et l'impuissance des lois", París, 1908.
GASTON MORIN: "La révolte desfaits contre le Code", París, 1920.
GASTON MORIN: "La loi et le contrat. La décadence de leursouveraineté", París, 1927.
JACQUES MAURY: "Observations sur la jurisprudence en tant que source du droit",
Investigación publicada en los "Études Ripert", Volumen I, París, 1950.
- JACQUES MAURY: “Essai sur le role de la notion d ’equivalence en droit civil froncáis", 2
volúmenes, París, 1920.
JACQUES MAURY: "La distinction dufait et du droit devant la Cour de Cassation", estu
dio publicado en la Révue de droit International privé, París, 1931.
GEORGES RIPERT: "Lesforces créairíces du droit", París, 1955.
- GEORGES RIPERT Y JEAN BOULANGER: "Tratado de Derecho Civil según el Tratado de
Planiol" tomo I, Parte General, págs. 195 a 197, Ediciones La Ley, Buenos Aires, 1963.
GEORGES RIPERT: "El régimen democrático y el Derecho Civil moderno", editorial Go
mares, Granada, 2001. Estudio Preliminar por José Luís Monereo Perez.
GEORGES RIPERT: "Aspectos Jurídicos del Capitalismo Moderno", Ediciones Jurídicas
Europa-América, Buenos Aires, 1950.
GEORGES RIPERT: "Tratado elemental de Derecho Comercial", traducción de Felipe de
Solá Cañizares, 3 volúmenes, Tipográfica Editora Argentina, Buenos Aires, 1954.
HENRI MOTULSKY: "Principes d'une réalisation méthodique du droit privé" (La théorie
des éléments généreteurs des droit subjectifs), Preface de M. Paul Roubier (Professeur
a la Faculté de Droit de Lyon), Librairie du Recueil Sirey, París, 1948, Réimpression édi-
LEGALES EDICIONES
tion de 1948. 1991.
- SCHWARZ-LIEBERMANN VON WAHLENDORF: "Les dimensions du droit, études de phi-
losophie du droit" 1978.
- SCHWARZ-LIEBERMANN VON WAHLENDORF: "Poiitique, droit, raison. Recueil
d'Etudes", 1982.
SCHWARZ-LIEBERMANN VON WAHLENDORF: "Réfiexions sur la nature des choses et
la logique du droit", 1973.
SCHWARZ-LIEBERMANN VON WAHLENDORF: "Exigence sociale, jugement de valeur
et responsabilité civile en droit frangais, allemand et anglais", 1983.
CHARLES GRZEGORCZYK: "La théorie générale des valeurs et le droit’, 1981.
31
ARNAUD: "Critique de ¡a rason juridique", Tomo I, 1981.

P. GÉRARD, F. OST, M. VAN DE KERCHOVE: “Fonction de juger et pouvoir judiciare.
Transformations et déplacements" Bruxelles, 1983.
GILLSSEN: "Introduction historique au droit. Esquisse d'une historie universelle du
droit. Les sources du droit depuis le Xllle siécle. Eléments d'histoires du droit privé",
Bruxelles, 1979.
VALLIMARESCO: “La justice privée en droit moderne", 1926.
F. GERBER: "Justice indépendante, justice sur commande", París, 1990.
M. VAN DE KERCHOVE ET F. OST: "Systéme juridique entre ordre et désordre", 1988.
VAN GERVEN: “La politique du juge, essai sur la misión du juriste dans la société", Bru
xelles, 1983.
ZENATI: "La jurisprudence", París, 1991.
- J. LENOBLE: "La crise du juge”, París, 1990.
Confróntese referencias de fondo en: LUIGI LOMBARDI: "Saggio suI Diritto Giurispru-
denziale", págs. 242-243, Milano, Dott. A. Giuffré editore, 1975; FRANCESCO OLGIATI: "II
concedo di giuridicitá nella scienza moderna del diritto", seconda edizione, págs. 290 -291,
Milano, Societá editrice vita e pensiero, 1950.
c) Los grandes maestros de la "scíence du droit civil"

El sumo maestro de la escuela civilista francesa fue MARCEL PLANIOL,
quien nació en Nantes en 1853 y murió en París en 1931, víctima de
un derrame cerebral que le aconteció en la Sorbona, cuando dictaba
una de sus brillantes clases.
"La Science du droit civil" en el estilo de Planiol se caracterizaba por su
profundo dominio de la Historia del Derecho, del Derecho Comparado
M ARCEL PLAN IOL y de la Jurisprudencia. Por eso sus grandes libros revelan su estilo,
Profesor en París tan lejano a la dogmática abstracta y metafísica, que han hecho de su
pensamiento a uno de los inmortales y al más grande de los clásicos.
Su tesis doctoral de 1879 se intitulaba "Droit romain. des bénéfices accordés aux héretiers.
Droit francais: du bénéfice d'inventaire" (1879). Luego Planiol escribió: L'Assise au Cte
Geffroi, 1888; L'esprit de la coutume de Bretagne (El espíritu de la costumbre de Bretaña,
1891; "La trés ancienne coutume de Bretagne (La muy antigua costumbre de Bretaña,
1896.
Pero sus dos más geniales obras que lo representan fueron su “Tratado Elemental de
Derecho Civil" cuya décima edición es de 1925; y su "Tratado Práctico de Derecho Civil
Francés", en 13 tomos, escrito en colaboración con su discípulo y sucesor en la cátedra,
Profesor GEORGES RIPERT, con el concurso de los profesores SAVATIER, ROUAST, PICARD,
MAURY, VIALLETON, TRASBOT, ESMEIN, RADOUANT, GABOLDE, NAST, HAMEL, PERREAU,
LEPARGNEUR y BECQUÉ quienes escribieron una obra formidable: el "Tratado Práctico
LEGALES EDICIONES
de Derecho Civil Francés”, traducción española del dr. Mario Díaz Cruz en 13 volúmenes,
Cultural S.A., La Habana, 1937.
La doctrina francesa, la “scíence du droit”, enriqueció la argumentación científica del
pensamiento jurídico francés con las grandes sentencias de la Courde Cassation y de las
Cour d'appel. Los comentarios críticos a las sentencias de las Cortes constituyó todo un
pensamiento y una verdadera escuela, conocida con el nombre de escuela de los arretistas
(de arret = sentencia).
Grandes comentaristas de esta escuela fueron: Meynial, "Les recueils d'arréts et les
arrétistes" (Livre du Centenaire du Code Civil, t. I, pág. 173); Cohendy, "Le méthode d'un
arrétiste au XlXé siécle: Labbé", Lyon, 1910; E.-H. Perreau, "Technique de la jurisprudence
f en droit privé" 2 vol., París, 1923. Pero quienes, decididamente, llevaron este método a la
32
perfección fueron Aubry y Rau, y, años más tarde, los discípulos de Planiol, Henri Capitant,
su escuela y, en general, todos los grandes maestros de la "science du droit".
C H A R LE S AUBRY
Profesor de la Facultad de
Derecho de Strasburgo
CHARLES AUBRY fue un brillante profesor en la Universidad de Estrasburgo. Nació en

Saverne, en el Bajo Rhin, el 20 de junio de 1803 y murió en París el 12 de marzo de 1883. Su
nombre y apellido está inmortalizado con el de otro genial profesor de Estrasburgo: FEDERI
CO RAU, quien nació el 3 de agosto de 1803 en Boux- Willer, y murió el 10 de abril de 1877.
Aubry y Rau escribieron un libro inmortal que es todo un clásico: el "Cours de droit civil
frangais" que, en vida de ambos maestros, llegó a tener cuatro ediciones. Pero la primera
edición fue, sencillamente, la traducción del alemán al francés del "Manual" o "Handbuch"
de un célebre pandectista alemán: KARL SCHLOMO ZACHARIAE VON LINGENTHAL (Meis-
sen: 14 de setiembre de 1769 - Heidelberg: 27 de marzo de 1843) profesor de Filosofía del
Derecho y de Derecho Romano en la Universidad de Heidelberg donde escribió su célebre
"Handbuch desfranzósischen Privatrechts" Heidelberg, 1808, 2 volúmenes, posteriormen
te ampliada a 4 volúmenes en 1827, obra de avanzada, traducida al italiano por Ludovico
Barassi (Génova, 1907) y al francés por Aubry y Rau. La evidencia de esta mera traducción
ha sido "confesada" por los mismos maestros de Estrasburgo, según reza el título de la
primera edición: “F. Aubry - F.C. Rau: "Cours de droit civil frangais traduit de l'allemand de
M. C. S. Zachariae revue et augmenté avec /'agrément de l'auteur ", 5 vols.,1838. Las pos
teriores ediciones, especialmente la tercera, publicada en 1856 y la cuarta, publicada en
1876, fueron el desarrollo de las doctrinas personales de los maestros de Estrasburgo a la
luz de la jurisprudencia francesa y, sobre todo, de Rau quien fue un gran abogado y quien,
luego, como Aubry, fue un gran consejero de la Corte de Casación.
Ha dicho el profesor Julien Bonnecase en un hermoso libro que todos deberíamos leer
que: "Nunca un Tratado de Derecho Civil hubiera revestido un carácter práctico y científico
a la vez, como e l 'Cours de Droit civil frangais' de Aubry y Rau, si uno de sus dos autores
no hubiese estado en contacto íntimo con las luchas de la audiencia y con las dificultades
de aplicación de la ley a esas situaciones tan complejas y, a veces, absolutamente impre
vistas, que revela la vida del Palacio de Justicia. El jurista, por eminente que sea, no puede
representarse por sí solo, en la soledad de su gabinete, todas las hipótesis susceptibles de
presentarse al práctico. Aubry muchas veces, en sus discursos de apertura, declaró que la
tarea de los civilistas comprende esencialmente el examen y análisis de la jurisprudencia,
y e n lo s m is m o s d is c u r s o s a s e g u r ó q u e lo s p r o f e s o r e s d e E s tra s b u rg o , c u m p lía n c u id a d o s a
m e n te c o n e s ta o b lig a c ió n " .''
LEGALES EDICIONES
Sostengo que los maestros Aubry y Rau, aun cuando cronológicamente podrían ser
ubicados en la época de la escuela de la exégesis, (y así los ubica, por ejemplo, Julien Bone-
casse en su hermoso libro "La escuela de la exégesis en el Derecho Civil"), en mi opinión,
creo que, por su estilo y por su método, pertenecieron, de lleno, a la escuela científica del
Derecho Civil Francés.
A su vez, los discípulos de Planiol, consumaron con gran maestría este método en
el célebre "Tratado Práctico de Derecho Civil Francés" en 13 tomos, del que ya he dado
cuenta precedentemente.7
7 JULIEN BONNECASE: “La escuela de la exégesis en Derecho Civil”, pág. 9 1, editorial José M. Cajica,
Puebla, México, 1944.
33
HENRI CAPITANT fué el gran representante de la metodología arretista, en una obra ya

clásica; "Les grands arréts de la jurisprudence civile", obra que sigo estudiando a la vista de
su décima edición actualizada por los profesores Frangois Terré et Yves Lequette, ediciones
Dalloz, París 1994.
Es una obra clásica ya la de los maestros COLIN y CAPITANT: "Curso Elemental de De
recho Civil" con notas de Demófilo de Buen; Madrid, Ed. Reus, 1922, 9 volúmenes.
HENRI CAPITANT fué, después de Planiol, la figura más gloriosa de la escuela civilista
francesa. Nació en Grenoble el 15 de setiembre de 1865 y murió en Allinges, allá en la Alta
Saboya, el 21 de setiembre de 1937. Fue profesor de Derecho Civil y de Derecho Indus
trial en la Universidad de Grenoble y, luego, de Derecho Civil y Derecho Comparado en la
Universidad de París desde 1908 hasta su muerte. Acaso su obra más clásica y leída por
todos nosotros ha sido su famosa "Introductioa a l'etude du droit civil" (1897), con la que
se inicia mundialmente la bibliografía del curso de Introducción al estudio del Derecho. No
menos famoso es su célebre Tratado intitulado "Cours élémentaire de droit civil", cuya pri
mera edición fue de 1914 y que fue escrito en colaboración con otro insigne maestro de la
escuela civilista francesa: el profesor AMBROISE COLIN que nació en París en 1863 y murió
allí mismo en 1929. Profesor en la Universidad de Caén y luego en París, fue consejero de
la Corte de Casación y fue uno de los principales autores del proyecto franco-italiano de
las obligaciones. El "Curso elemental de Derecho Civil" escrito en nueve tomos por Colin y
Capitant fue actualizado, años más tarde, por otra figura gloriosa: el profesor JULLIOT DE
LA MORANDIÉRE. Tengo a la vista la traducción castellana en 9 tomos de esta obra insigne
que constituye una lectura obligatoria para todo jurista en cualquier país del mundo; aludo
a la traducción de Demófilo de Buen, quien fuera profesor en la Universidad de Sevilla,
publicada por la editorial Reus, Madrid, 1922.
"De la causa de las obligaciones" es otra de las grandes obras de Henri Capitant. Tengo
a la vista la traducción castellana con notas y adiciones de Eugenio Tarragato y Contreras,
publicada por la Editorial Góngora, Madrid, 1927. En el "post-scriptum" de esta versión
castellana escribió el traductor: "Henri Capitant además de jurista y de literato de ameno
gusto, de honrado léxico, sobrio de figuras y de tropos, es un eminente filósofo, porque
sabe abrir a la investigación nuevos métodos en pos de la verdad jurídica. Su filosofía es
espiritualista, de amplio contenido ético y fervorosamente jurídica. Es un pensador del siglo
XX que no puede permanecer extraño a las tendencias de últimos del siglo XIX,... en cuanto
que niega al pensamiento su infalibilidad y a la filosofía sus dogmas para situarse en lo alto
de la Ciencia del Derecho. Henri Capitant es uno de los pensadores más profundos, uno de
los civilistas más sabios de este siglo".
"De la causa de las obligaciones" empieza con una paradojal frase del maestro: "obli
garse sin tendencia a un fin es acto propio de locos".
Por eso es que en el Prólogo escribió Henri Capitant: "así como nadie se obliga sin
causa, así tampoco se hace entrega de una cosa sin causa; o si se quiere, la entrega se
verifica siempre con vista a un fin determinado, que puede ser bien cumplir una obligación
preexistente, animus soivendi, bien pasar a ser acreedor, animus credendi, bien hacer una
LEGALES EDICIONES
liberalidad, animus donandi" (pág. 12). Y es que, explica el maestro: "La doctrina está
envuelta en una interminable y estéril controversia sobre la realidad de la causa, cuya ex
posición forma el objeto principal del desarrollo que los tratados dedican a esta materia"
(pág. 7). Y agrega:"Se considera a esta materia como una de las más obscuras del Derecho
Civil; se esquiva el hablar de ella. Esto nos explica la ausencia de una verdadera teoría"
(pág. 7 in fine).
"Al paso que estas cuestiones permanecían en la sombra entre los autores, un movi
miento opuesto atraía hacia ellas la atención de los Tribunales" (pág. 8).
"Puede decirse que la Jurisprudencia ha dado vida a textos cuya utilidad había sido
desconocida por los autores. Ha sabido extraer la savia que se encuentra allí realmente
f contenida. Nuestros Tribunales han elaborado poco a poco, día tras día, sin el apoyo de la
34
doctrina, y a pesar de sus observaciones y sus críticas, una teoría de la causa que ocupe
puesto considerable en el Derecho jurisprudencial. Los elementos de esta teoría se encuen
tran dispersos en innumerables sentencias. Nos ha parecido haber llegado el momentc
oportuno de su sistematización" (págs. 8 y 9).
"Una de las principales funciones del jurista de hoy debe ser interpretar la Jurispruden
cia" (pág. 9).
"Verdadero derecho moderno, que vive en estado latente mal conocido, estudiado sote
fragmentariamente, ignorado a veces, hasta tal extremo, que los doctores ni siquiera har.
recogido, criticado, formulado, clasificado y armonizado sus disposiciones".
"Debido a esto, nos ha parecido necesario buscar a través de la historia el origen, la;
vicisitudes y las aplicaciones de la idea de causa" (pág. 9 ¡n fine)
"Ordinariamente no se llega más allá de Domat, Domat es el primero que hace une
exposición metódica de la causa" (pag. 10). "Domat no ha creado nada, ni inventado nada
No ha hecho más que construir una teoría con materiales preparados por sus predeceso
res. Ha interpretado las ideas hasta él fluctuantes. En esto estriba su mérito" (pág 11).
"Merlín, el más célebre de los primeros comentaristas del Código Civil, se expresó di
ciendo que "la causa de una obligación es...el motivo que impulsa a contraería, lo que
Blackstone llama en inglés consideration inducement, y en latín id quod induxit ad contra
hendum".
"Delvincourt es todavía más breve: la causa de un contrato, es aquello que determine
a contratar".
"Es -dice Zachariae-, la razón jurídica que ha determinado a la parte a contratar".
"Aubry y Rau (t. IV, parágrafo 345), se explican más claramente: El Derecho francés.
como condición de la forma obligatoria y de toda convención, que el autor de la promesc
haya sido determinado a obligarse por un motivo jurídicamente suficiente. A este motive
se llama causa de la obligación".
"Demante y Colmet de Santerre reputan a su vez que en los contratos sinalagmáticos.
la obligación del uno tiene por causa la obligación del otro, y que las dos obligaciones se
sirven recíprocamente de la causa" (pág. 39).
En el parágrafo 3, pág. 39, de esta fundamental obra que estoy condensando, cita
Henri Capitant a los autores anti-causalistas:
"Ernst, profesor en la Universidad de Lieja, ha sido el primero que en 1886, en un fo
lleto titulado 'La causa condición esencial para la validez de los contratos', publicado cor
o c a s ió n d e la r e v is ió n d e l C ó d ig o C iv il B e lg a , p la n t e ó q u e s e s u p r im a n lo s te x to s r e la t iv o s c
esta noción, porque no correspondían a nada real, y son fuente de errores y de confusiones
Esta opinión no ha tenido éxito en Bélgica, aunque Laurent la ha apoyado con su grande
autoridad. Así lo ha hecho, en efecto, en sus 'Principios de Derecho Civil Francés' (t. XVI, n
111), en donde sostiene a su vez que la teoría del Código sobre la causa no es jurídica, y que
LEGALES EDICIONES
el Código había distinguido injustamente la causa del objeto con el cual se la confundía
para hacer una cuarta condición esencial en la validez de los contratos" (pág. 40).
"Algunos años más tarde, en Francia, dos excelentes tesis doctorales, de Artur ("De le
causa en Derecho Romano y en Derecho Francés", París, 1878) y Timbal ("De la causa et
los contratos y obligaciones en Derecho Romano y en Derecho Francés", Tolosa, 1882) em
prendieron el desarrollo de estas críticas, concluyendo ambos en que la teoría del contrate
se complicaba inútilmente con el análisis de sus elementos. Reunieron en torno suyo ciertc
numero de jurisconsultos, entre los cuales cabe citar a Huc, Baudry-Lacantinerie y Plariiol
en Bélgica, Cornil; y, en Italia a Giorgi" (pág. 40).
En la Sección Tercera, pág. 41 y siguientes nos dá Henri Capitant su plan-teamiento
refutando los argumentos dirigidos contra la teoría de la causa:
35
"La imperfección de estas definiciones procede de que sus autores no han tenido un
concepto bastante claro de la cosa que se trataba de definir: Todo se simplifica, por el
contrario, y la respuesta que buscamos se presenta fácil si partimos de la identidad de las
nociones de fin y causa, pues basta buscar cual es el fin pretendido por cada una de las
partes, y no es cosa dificil precisar este fin. En realidad es evidente que si una parte se com
promete, no lo hace solamente para que la otra se obligue también. Las dos obligaciones
correlativas son como el primer paso para preparar el resultado definitivo, que no es otro
sino la realización de las prestaciones pactadas. Lo que determina a una persona a vender
sus cosas, no es sólo la promesa hecha por el comprador de pagarle el precio convenido,
sino el deseo de tener a su disposición la suma prometida" (pág. 42).
"A su vez el comprador consiente en pagar el precio por adquirir la propiedad pacífica
y útil de la cosa vendida".
"En un contrato sinalagmático, por ejemplo, la causa que determina a obligarse a las
dos partes, es la voluntad de obtener la realización de la prestación que le ha sido prome
tida en cambio".
"Este análisis de la causa difiere, sin duda, algo del que acostumbran a hacer los ci
vilistas, pero nos parece que no se le puede censurar de inexacto. Por lo menos no innova
nada, ni es inédito tampoco, pues se le encuentra en un importante estudio de M. Labbé, y
aparece igualmente en numerosas resoluciones de la jurisprudencia" (págs. 42 - 43).
Otra obra fundamental del maestro, consagratoria del método ametista y de la así
llamada "escuela de los ametistas" es un libro fundamental para la hermenéutica y para
el Derecho Civil Comparado: "Les grands arréts de la jurisprudence civile", décima edición,
por los profesores Franpois Terré et Yves Lequette, ediciones Dalloz, Paris 1994. En el Pre
facio a la primera edición (1934) de esta gran obra dijo Henri Capitant: "La jurisprudence
est, en effet, bien qu'on l'ait contesté, une source de droit comme la loi elle-méme, et cette
source devient de plus en plus ahondante á mesure que la loi vieillit. Sans sortir de leur role
d ‘interpretes, cherchant dans les textes du code ou, á défaut, dans les principes généraux
qui les dominent, les motifs de leurs jugements, les tribunaux créent peu á peu un corps
de droit, une doctrine qui compléte, enrichit, amende l'oeuvre législative. Sans cet apport
constant, sans ce rajeunissement incessant, les lois vieilliraient et se dessécheraient. Elles
n ’échappent á la décrépitude que par cet afflux de sang nouveau, par cette végétation
complémentaire que leur apporte cette adaptaron quotidienne aux besoins du commer-
ce juridique. Les juristes contemporais ont compás que leur mission consistait a étudier,
á critiquer ce droit en formation, á le dégager de la masse des décisions oü il se trouve
enfoui comme le minerai dans le sol, a le mettre au jour, a le dépouiller de ses scories, en
un mot á le systématiser. C'est á eux, en effet, qu’incombe cette misssion de découverte,
de direction et de redressement. Les magistrats, absorbes par le jugement des procés qui
viennent successivement devant eux, statuant sur des espéces toujours variables, ne peu-
vent saisir les traits généraux des régles á l'élaboration desquelles ils participent, pas plus
que le promeneur dans la forét n'en voit l'ensemble. C'est pourquoi les maítres de nos
LEGALES EDICIONES
Facultés se penchent aujourd'hui sur les décisions de la jurisprudence, comme le savantsur

la matiére, pour en scruter la composition. Mais, á la différence du savant, qui observe les
choses du monde extérieur, le juriste travaille sur une matiére essentiellement mouvante
et changeante, parce qu'elle est l'oeuvre de la volonté des hommes. Aussi son role ne
se bornet-il pas á observer; il doit critiquer a i'occasión, en vue de redresser, s'il se peut,
l'interprétation que les tribunaux donnent des textes des lois. Quoi qu'il en soit, le juriste
ne peut aujourd'hui se flatter de connaítre le droit que s'il compléte et vivifie l'étude des
textes par celle de la jurisprudence. Mais ce n 'est pas seulement en tant que source ali-
mentaire du Droit que le juriste doit étudier la jurisprudence. Son examen présente pour
lui un second et précieux avantage. II lui permet en effet de saisir sur le vif la formation et
l'évolution des rapports juridiques. II y voit en action la lutte des intéréts, la complexité des
f relations humaines, les mobiles qui déterminent la conclusión de ces rapports, les conflits
36
qu'ils suscitent. Dans un procés, Texamen desfaits qui ont provoqué le différend est aus: i
profitable que l'étude de la solution adoptée par les juges".
Una preciosa semblanza de Henri Capitant que nos revela maglstralmente su perfil d i
gran maestro fue el que nos diera el profesor Henri Mazeaud en su discurso pronunciad )
en Varsovia el 7 de marzo de 1938 dedicado a la memoria del gran maestro francés:
“...Dejando un lado su obra científica, no intentaré sino aportaros un testimonio, exp i
car por qué lo he apreciado profundamente, deciros lo que era él para sus discípulos, reviví r
la gran figura del que sigue siendo, para todos nosotros, el modelo del verdadero maestro ’.
"Lo vi por primera vez cuando me decidí a preparar, en París, la auxiliaría de la cátedrc.
Dirigía la conferencia de los auxiliares de derecho civil y era usual, entre los aspirantes,
efectuar una visita al profesor que orientaba su preparación. El corazón palpitaba un p o c)
cuando se llamaba por vez primera en la calle Cassini. Pero el corazón era conquistado c /
instante, porque uno se sentía unido a él - y apelo a cuantos a él se han acercado- desd ?
el instante en que se le veía. Desde el momento en que hablaba, se le creía. ¿Tenía, pues,
ese poder en la demostración, esa fuerza, con frecuencia brutal, que compele a inclinars =
a los espíritus? Ahí está, casi siempre, el secreto de la autoridad: mirada imperiosa, vez
potente, ademanes que imponen la obediencia. Nada de eso había en él; y eso es lo qu s
siempre he admirado sobre todo. Nadie ha poseído más que él ese don, sin el cual no exist ?
maestro: la autoridad, pero esa inmensa autoridad provenía de una fuente distinta. Este -
ba formada enteramente por la atracción y la dulzura. Ahí es donde residía el milagro. S ?
creía en él, porque se le quería. Su atractivo, su distinción, su manera de hablar, concisa /
algo cansada, el timbre de su voz eran los que nos arrebataban, unidos a la sencillez di I
razonamiento".
"Dirigía la conferencia de los auxiliares de derecho civil sentado junto a nosotros, oyer -
do al aspirante que actuaba. Las críticas que él hacía de las lecciones quedarán siempr ?
para m í como modelos".
"Allí nos dominaba su autoridad. Un día empezó a hablar de la teoría del riesgo, qu ?
había pretendido demoler la construcción clásica de la responsabilidad civil. No le dedic 5
sino una frase; pero esa frase fue suficiente: en algunos segundos me había convenid:;
me había conducido a la vieja teoría de la culpa que, desde entonces, he defendido sien -
pre. Así son los verdaderos maestros. Os arrebatan y tan sólo más adelante, tras un larg i
trabajo, surge ante vosotros el fundamento exacto de la decisión adoptada en un instanh .
Pero ¡cuánta sencillez unida a tanta autoridad! Cuántas veces, nosotros, todos los que st -
guiamos el curso de auxiliares, lo hemos visto plantearse una cuestión, confesar que no a -
nocía la respuesta, tratar de informarse cerca de nosotros y decirnos finalmente sonriendi :
"Denme, pues, mi obra". Cuántas veces le hemos oído comenzar una crítica de la lecció 1
que había sido dictada ante él por uno de nosotros y luego detenerse de pronto, descanse r
la cabeza entre las manos, meditar y decirnos: "Es usted el que tiene razón".
"Porque su sencillez se aliaba con una sinceridad absoluta".
"Era el atractivo de los cursos de los auxiliares. No concurría a ellos con una crítica pre
parada de antemano. Nos escuchaba y, luego de habernos oído, pensaba en voz alta ant e
nosotros. Ensayaba un plan, después otro, y luego se decidía. "Los textos legales - decía■ -,
partid de los textos". Se veía así construirse la lección, una lección en la que todo no ei i
sino claridad. Sacrificando los detalles, sabía establecer las ideas esenciales, ¡y agruparen
torno a ellas toda la clase o conferencia! i Qué sencillo parecía todo cuando había recom-
truido así el edificio...!".
"Lo queríamos porque sabíamos que nos quería. En seguida se adquiría la confianza,
porque concedía su amistad sin dilación. Le bastaba un instante para juzgaros; y por eso s s
estaba reconocido a él. Se creía en él, porque él había creído en vosotros".
El afecto puesto en el profesor continuaba sintiéndose por el que se había convertía o
en vuestro guía. Ya que, como ha escrito con tanta justicia RIPERT (Rev. crit. légis. et ju ris,
37
1937, pág. 607, IX), "seguía a través de la vida a los que habían sido sus discípulos. Era el
maestro al que se acude para contarle las penas o las esperanzas".
"Lo importunábamos sin cesar y nos escuchaba siempre. Jamás se negó a darnos el
consejo que se le pedía, la ayuda que se le solicitaba. Siempre tenía tiempo. Pero, a conti
nuación, debía trabajar durante la noche y así arruinaba su salud".
"Qué encanto poseían las largas conversaciones en su despacho de la calle Cassini, con
frecuencia en el comedor también; porque nos introducía muy pronto en la intimidad tan
grata y acogedora de su familia".
"Qué encanto asimismo los paseos por la avenida del Observatorio. Le gustaba que
se le acompañara cuando regresaba de la Facultad a la calle Cassini: "Vengan conmigo",
decía, mientras os tendía el brazo".
"Se ha marchado. Para cuantos lo queríamos, el dolor ha sido inmenso. Pienso en la
que ha sido la compañera admirable de su vida y que nos acogía siempre junto a ella.
"Cada día que pasa -m e ha escrito-, aumenta mi desdicha y mi profundo dolor, y me lleva
a medir mejor la magnitud de su pérdida". Ese pesar lo compartimos; porque es preciso
repetir las palabras del decano ALLIX (en su discurso en la sesión de apertura del curso de
1937 en la Facultad de Derecho de París): "Al duelo público se mezcla para mí, como para
todos aquellos que pertenecieron a su intimidad, la tristeza de un luto familiar". Pero, aun
cuando se haya ido, sigue estando todavía entre nosotros. Se encuentra en todo aquello
que nos ha legado, por el ejemplo que nos ha dado".
(Extracto de este gran discurso que figura en el Prólogo de HENRI MAZEAUD a su "Tra
tado teórico y práctico de la responsabilidad civil, delictual y contractual” y que se Intitula
"Henrl Capitant y la evolución de la teoría francesa de la responsabilidad civil", pág. XIII a
XV del tomo primero de la traducción castellana editada por Ediciones Jurídicas Europa-
América, Buenos Aires, 1961).
Otra obra notable de la gran escuela civilista francesa es la del profesor LOUIS JOSSE-
RAND: "Curso de Derecho Civil Francés", París, 1938, traducción castellana por Editorial
E.J.E.A., Buenos Aires, 1950.
El profesor Louis Josserand nació en Lyon el 31 de Enero de 1868 y
murió el 8 de Noviembre de 1941. Ingresó a la docencia universitaria
en 1898. En 1903 fue nombrado profesor ordinario de Derecho Civil en
la Universidad de Lyon en la que llegó a ser Decano de la Facultad de
Derecho y posteriormente Decano Honorario de la misma. En 1935 fue
nombrado Consejero de la Corte de Casación y ha sido "doctor Honoris
causa" en las Universidades de Bruselas, Coimbra, Lisboa y Montreal.
Entre sus obras más destacadas hay que recordar: "Les successions
entre époux" Lyon, 1892; "De la responsabilité du fait des choses inanimées" 1897; "De
l'abus des droits", 1905; "De l'esprit des droits et de leur relativité" 1927; "Les mobiles
dans les actes ju r id iq u e s d u d r o it p riv é " , 1 9 2 8 ; " É v o lu t io n s e t a c t u a lit é s , C o n fe r e n c e s d e
droit civil", 1936; "Études sur l ’évolution et les tendances actuelles du droit des obligations
LEGALES EDICIONES
et des contrats" (Livre jubila iré de Frangois Geny); etc.

En las brillantes páginas del volumen primero de su "Derecho Civil" hay un tema per
fectamente aplicable a la situación del Perú, en lo que se refiere a la reforma del Código
Civil. Leámoslas:
"Las modificaciones aportadas al Código Civil.- En el curso de siglo y cuarto, el Código
Civil ha sido objeto de innumerables retoques destinados, bien a colmar lagunas, bien a
modificar disposiciones. Obra de adaptación siempre en construcción y jamás acabada. Las
leyes que realizaron este trabajo de renovación son tan numerosas e importantes que un
civilista (Planiol) pudo escribir que "nuestro Código Civil está en 1904, casi tan alejado del
Código de Portalis y de Tronchet como lo estaba aquél de la "Costumbre de París"; dichas
f modificaciones han sido, en su mayor parte, incluidas en el mismo Código Civil, en el cual
38
numerosos textos han sido alargados, acortados o, más raramente, suprimidos; pero hay
algunas leyes que han quedado al margen de la gran codificación modificada por ellas sin
penetrar materialmente en la misma (por ejemplo, las leyes de 23 de marzo de 1855 sobre
transcripción; la de 10 de agosto de 1927 sobre la nacionalidad, reemplazada por la Orde
nanza de 19 de octubre de 1945)".
"La mayor parte de las reformas efectuadas se contraen a un pequeño número de
directivas que, sobre todo desde hace un cuarto de siglo, tienen un valor constante: se es
fuerzan en protegerá los débiles contra la tiranía de los fuertes; en facilitar el matrimonio,
en mejorar la condición de la mujer casada; en dar a los actos jurídicos importantes y a las
situaciones jurídicas una publicidad cada vez más efectiva; en desarrollar y reglamentat
el crédito; en facilitar el acceso de todos a la pequeña propiedad inmueble, en hacer más
efectiva la responsabilidad, y, al mismo tiempo, la solidaridad humana, etc".
"La cuestión de la revisión del Código Civil.- La evolución de que el Derecho Civil la
sido objeto y continúa siéndolo debería hacer que se planteara la cuestión de la revisión
del Código de 1804. No obstante los retoques ¿no correría el riesgo de encontrarse en Des
acuerdo con el medio social en que se realiza? ¿No convendría dar una nueva carta a una
sociedad nueva?"
"Esta cuestión fué viva y elocuentemente debatida en 1904, con motivo de la celebra
ción del centenario del Código Civil: jamás se trató de tal manera de abatir o de transfor
mar dicho edificio como en el curso de las solemnidades destinadas a exaltar su mérito
y a perpetuar su gloria. Las dos tesis opuestas encontraron dos brillantes protagonistas
en Larnaude, y en Planiol. Larnaude sostenía que no tenemos más que 'un derecho civil
fragmentario, hecho de piezas y de trozos, complicado y lleno de demasiadas lagunas';
instituciones que ni siquiera nombra nuestro Código civil, tales como el seguro de vida,
han tomado un inmenso desarrollo, mientras que, a la inversa, en esta obra envejecida
se encuentran 'partes muertas'; ha llegado el momento de fijar la regla social en una co
dificación de conjunto, armoniosa y completa. A esto respondió PLANIOL sosteniendo que
el Código civil de 1804 no ha quedado petrificado en su gloria, sino que se ha flexibilizcdo
continuamente bajo los esfuerzos del legislador, de la jurisprudencia y de la doctrina. ¿A
qué, pues, hablar de revisión si ésta se hace todos los días progresivamente? Vale más esta
revisión continua y lenta que una revisión total y brutal que trastornaría las relaciones
jurídicas durante largo tiempo; "un Código completamente nuevo es un instrumento incó
modo"; no sabe uno como servirse de él, cómo interpretar sus disposiciones; y verdadera
mente "sería locura derrumbar el castillo para cambiar algunas vigas y algunas pizarras.
Los inconvenientes ciertos y los peligros posibles de tal operación sobrepasan con mucho
las ventajas de la misma".
"Es verdad que la revisión, la refundición o la refacción de un Código, es empresa
peligrosa. Resulta de ella, de una manera especial, y durante largo tiempo, un estado de
estancamiento y de inseguridad, pues nadie sabe cómo serán aplicados e interpretados
p o r la ju r is p r u d e n c ia lo s te x to s n u e v o s ; y t a m b ié n u n estado d e e s t e r iliz a c ió n para la
ciencia, porque los autores se asignan entonces la tarea casi exclusiva de descifrar; de de
LEGALES EDICIONES
letrear el nuevo texto palabra por palabra y coma por coma. En compensación, es preciso
convenir que un Código reciente extiende, más fácilmente que una obra envejecida, su
influencia al extranjero: los pueblos que quieren darse una legislación nueva vuelven su
mirada hacia los instrumentos legislativos de la última época más que hacia los códigos
centenarios".
"En todo caso, el día en que venza la causa de la revisión, convendrá, a todo trance,
edificar el nuevo Código no siguiendo el procedimiento legislativo ordinario, que no dejaría
de producir crueles desengaños, sino recurriendo a técnicos versados en la lengua y en la
ciencia jurídica; convendrá volver a emplear el método de Bonaparte y confiar a juristas,
elegidos fuera del Parlamento, la labor de redactar el proyecto. La incoherencia de las leyes á,
recientes y de los decretos-leyes muestra bien que nadie puede improvisarse como jurista y k
39
que ninguna obra legislativa digna de tal nombre emanará jamás de Asambleas esencial
mente políticas, mal preparadas para un trabajo que exige de quienes a él se consagran,
ciencia, prudencia, reflexión y ponderación" 8
Los hermanos MAZEAUD (Henri, León y Jean) han escrito unas hermosas "Lecciones
de Derecho Civil" cuyo volumen primero contiene una brillante introducción histórica al
Derecho Civil francés, que constituye una obligada lectura para nuestro curso.
HENRI MAZEAUD nació en Limoges el 15 de abril de 1898. Fue abogado ante la Corte
de Apelación de Lyon y luego profesor agregado en la Facultad de Derecho en 1926. Pasó
luego a la Universidad de Lille y luego fue Director del Instituto francés en Varsovia. Fi
nalmente fue profesor de la Facultad de Derecho en la Universidad de París. Su obra más
conocida ha sido el famoso "Tratado teórico y práctico de la resposabilidad civil delictual
y contractual", escrita en cuatro volúmenes cuya quinta edición contó con la colaboración
de sus hermanos León y Jean Mazeaud y del profesor André Tune. Así mismo ha escrito sus
hermosas "Lecciones de Derecho Civil", traducidas al castellano por Luís Alcalá-Zamora y
Castillo, Ediciones Jurídicas Europa-América, Buenos Aires, 1959.
Hermoso texto el que le dedica a la Jurisprudencia en la pág. 170 del volumen primero:
"Este lento proceso deformación de la regla de derecho, que es la jurisprudencia, no carece
de relación con la costumbre; a veces se confunden; en Inglaterra se llama costumbre a los
precedentes judiciales".
"Se trata, sin embargo, de una costumbre muy particular; puesto que, por una parte,
no es creada directamente por la conciencia popular, sino por los magistrados, juristas de
profesión; y porque, de otro lado, la jurisprudencia se muestra respetuosa con los textos
legales sobre los cuales funda sus resoluciones y que, como decía SALEILLES, le sirven de
"pasaporte". Innovando para poner el derecho en armonía con la moral y la vida social, la
jurisprudencia toma, sin embargo, como punto de partida, el sistema legislativo. Así, no
existe hiato entre la ley y la jurisprudencia; ésta infunde sangre nueva en aquélla; la torna
aplicable a las situaciones más nuevas".
"Incluso cuando toma grandes libertades con la ley, la jurisprudencia le asegura su
perennidad. El principio de que las leyes no son derogadas por el desuso se encuentra
justificado por esta comprobación de que, gracias a su esfuerzo constante de adaptación,
la jurisprudencia es para la ley la fuente de la juventud. Si los tribunales se contentaran
con aplicar, sin adaptarlas, todas las leyes no derogadas, el legislador debería proceder sin
cesar a una refundición de los textos. Esa refundición no resulta indispensable, y la reforma
de un Código Civil, con más de 150 años, no aparece como absolutamente necesaria; y es
que el Código, merced a la interpretación que del mismo hacen los tribunales, responde, en
la mayor parte de sus disposiciones, a las necesidades actuales".
LEÓN MAZEAUD nacido en Limoges el 7 de marzo de 1900, profesor en Grenoble, en
el Cairo y en el Instituto Francés de Tokio, llegó a ser profesor en la Universidad de París,
en donde escribió con su hermano Henri el famoso "Tratado de la Responsabilidad Civil".
Debe leerse asimismo, del profesor GÉRARD CORNÚ "Derecho Civil. Introducción" vo
lumen I, Editorial Juricentro, San José de Costa Rica, 1997.
LEGALES EDICIONES
M. J. GHESTIN ET GOUBEAUX: " T ra ité d e d r o it c iv il ", Tome I, Introduction générale", 3-

édition París, 1990.
ROUAST - ROUBIER - MAZEAUD - DAVID - y otros: "L'influence du Code civil dans le
monde"; París, 1950.
Los profesores GABRIEL MARTY y PIERRE RAYNAUD de las Universidades de Toulouse
y de París, respectivamente, han escrito "Droit Civil", (Introducción Générale a l'étude du
Droit), tomo I, 7A édition, Sirey, París 1972.
8 JOSSERAND: “Fuentes del Derecho positivo” en su libro “Derecho Civil”, tomo I, vol. I, pág. 49, 50,51.
“ Teorías generales del Derecho y de los Derechos. Las personas”, traducción de Santiago Cundidlos y Man-
terola, Ediciones Jurídicas Europa - America, Bosch y Cía.- Editores, Buenos Aires, 1950.
40
J. HÉRON: "Droitjudiciaire privé", París, 1991.

- HENRI SOLUS ET ROGER PERROT: “Droit judiciaire privé", 3 Tomos, París, 1991.
P. BELLET, A. TUND, A. TOUFFAIT: "La Cour Judiciaire Suprime. Une enquéte compara
Uve", París, 1978.
FR. RIGAUX: "La nature du contróle de la Cour de Cassation", Bruxelles, 1966.
Le Tribunal et la Cour de cassation 1790 -1990. Volume jubilalre, París, 1990.
En fin, además de los recientes grandes tratados de Derecho Civil de la escuela fran
cesa, como lo son los de MARTY, CARBONNIER, GHESTIN y GOUBEAUX, A. WEIL y F. TE
RRÉ, CABRILLAC, etc., es preciso citar a una revista cuya lectura es fundamental: la REVU1
TRIMESTRIELLE DU DROIT CIVIL fundada en 1902 por A. ESMEIN con la colaboración de
Raymond Saleilles, C. Massigli, A. Wahl y Henri Capitant; continuada bajo la dirección de
René Demogue (1919 - 1938), luego dirigida por Henri Solus (1938 - 1962), y luego, por F
Raynaud.
La primera investigación aparecida en el primer número de esta gran revista francés;
fue un brillante estudio del profesor A. Esmein intitulado: "La jurisprudence et la doctrine'"
en la p. 5 y ss, constituía todo un programa: "Es preciso que la doctrina tome a la jurispru
dencia como su principal objeto de estudio: no perderá por ello ni su originalidad, ni si
fuerza; adquirirá, por el contrario, una savia rejuvenecida y nuevas floraciones" A. ESMEIN
"La jurisprudence et la doctrine", estudio inaugural en el primer número de la Revive tri
mestrielle de droit civil, 1902, pág. 5 y siguientes.
O, como decía JOSSERAND: "No es posible decir mejor que la jurisprudencia es I;
materia prima sobre la cual tienen que trabajar el escritor y el profesor; corres-ponde ;
estos estudiarla, sistematizarla y guiarla también: "por la jurisprudencia, pero más allá di
la jurisprudencia", esa debe ser su divisa; hay lugar en ella a la vez para una especie de
clínica jurídica y para lo que GÉNY llama muy felizmente "La libre investigación científica".1
O, como dicen los MAZEAUD: "No existe hiato entre la ley y la jurisprudencia, éstz
infunde sangre nueva en aquella, la torna aplicable a las situaciones más nuevas. Inclusc
cuando se toma grandes libertades con la ley, la jurisprudencia le asegura su perennidad
la jurisprudencia es para la ley el elixir de la juventud".910
En los textos y en las paginas de los grandes maestros de la escuela francesa citada;
precedentemente se advierte la brillantez y el gran estilo de la "science du droit civil". Poi
ello admiramos al genio jurídico francés.
La causa de nuestra admiración se explica por una razón evidente: la diafanidad y lu
minosidad del Código Civil, modelo de estilística y de sintaxis, a tal punto que Paul Valéry
consideraba que el Código Civil era "un libro grandioso de la literatura francesa" y Stend
hal, el célebre autor de "Rojo y Negro", leía diariamente una sección del código para afinar
su estilística, "pnur prende le ton".
"El estilo del código, dice el Profesor Gerard Cornú, es la claridad, la precisión, la con
cisión, la sobriedad y la limpieza".11
LEGALES EDICIONES
Frente a esto, el estilo del B.G.B. fue criticado, desde el comienzo, por Gierke, como
el de "un Gótico denso, abstracto y metafísico" Tal es la diferencia que media, también
entre la "science du droit civil", versus, la "Rechtswissenschaft", entre la escuela francesa y
la escuela alemana, reveladoras del temple, del alma y de las características de una y otra
escuela y de uno y otro pueblo: el genio jurídico francés y el genio jurídico alemán.
9 LOUIS JOSSERAND: “Derecho CiviT, Vol. i, pág. 97, Editorial Bosch, Buenos Aires, 1950.
xo H ENRI, LEO N y JEA N M AZEAUD: “Lecciones de Derecho CiviT, Vol. 1, pág. 170. E.J.E.A., Buenos A i
res, 1959.
11 GERARD CORNÚ: “Derecho CiviT Vol. I, Introducción, pág. 19 1, Editorial Juricentro, San José Costa
Rica, 1997.
41
Debemos interpretar cabalmente el sentido, y la idiosincrasia de uno y otro código.

Así, pues, como en un contrapunto, las dos grandes escuelas y los dos grandes códigos
tienen su estilo y su carácter que responden a la genialidad distintiva de esos dos grandes
pueblos. El Código Francés es como el alma apolínea, en tanto que el Código alemán es
como el alma fáustica; y este contrapunto se inspira, en lo que Spengler caracteriza como
el alma apolínea frente a lo que el mismo Spengler llama el alma faústica.12
Entre los dos, el Z.G.B., o Código Civil suizo, filtra el rigorismo abstracto de la "Be-
griffjurisprudenz", en cuyas rigurosas canteras se había templado y forjado el pensamiento
pandectístico de Eugen Hüber, autor del Código Suizo, para sintetizar los abstraccionismos
"more geometricus" del B.G.B., con la estilística del luminoso Código francés.
El Código suizo, de inspiración pandectística, tiene, pues, los destellos de claridad y de
sistema que, a su vez, motivaron la decisión adoptada por la comisión redactora del Código
Civil Peruano de 1936, de inspirarse en su sistema: Título Preliminar, Personas, Familia,
Sucesiones, Reales y Obligaciones.
Con ello, el Derecho Civil peruano cuya codificación en el siglo XIX se había inspirado
en el Código Civil francés y en todo lo que ello significa, dio un paso adelante, al adoptar
el sistema del Código Suizo y, su ideología, que no era otra que la de los Pandectistas ale
manes del siglo XIX.
LEGALES EDICIONES
12 OSWALD SPENGLER: “La Decadencia de Occidente” Tomo I, Capítulo III, pág. 264 y sigs. ALM A APO-
LINÉA, A LM A FAUSTICA, ESPASA CALPE ARGENTINA, S.A. Bs. Aires - México, 1952.
42
LA ESCUELA DE LA "RECHTSW ISSEN SCHAFT" Y SUS GRANDES M AESTROS
3
El Derecho entendido como Rechtswissenschaft es la más alta creación de la escuel;
Histórica y merced a ello la Ciencia Alemana del Derecho se puede y debe distinguir de I;
Ciencia Francesa del Derecho entendida como "science du Droit Privé" o como "scienct
du Droit Civil" y de la Ciencia Italiana del Derecho entendida como "scuola italiana de
diritto".
El espíritu neoclásico de Savigny al inspirarse en el Derecho Romano innovó la tradi
ción romanista y la concepción medioeval del Derecho dando lugar a una ciencia historie;
que se conoce con el nombre de la "Rechtswissenschaft". Esta expresión constituye todc
un neologismo creado por Savigny y desarrollado por la Escuela Histórica. Así lo sostiene
el maestro Paul Koschaker en la pág. 300, 301 y passim, de su áureo libro "Europa y el De
recho Romano" cuando nos habla de un "Derecho Profesoral" ("Professorenrecht") y er
la págs. 378, 379 y 380 de su magistral obra, cuando sostiene que: "la expresión "Ciencic
del Derecho" adquirió carta de ciudadanía en Alemania y en todo el mundo, merced a '
influjo de S a v ig n y y cuando añade que "toda la ciencia del Derecho, no es otra cosa qut
historia del Derecho", agregando en nota de pie de página que "el siglo de oro de la Uni
versidad y de sus profesores fue en Alemania el siglo XIX y no puede negarse la brillante.
de las aportaciones de estos en todas las zonas del saber en este siglo".
Por su parte el maestro Riccardo Orestano en las págs. 236, 237, 238 y 239 de su her
moso y fundamental libro "Introduzione alio studio del diritto romano" (Societá editrice i
Mulino, Bologna, 1987) nos dice que "Rechtswissenschaft" es, pues, una novedad. ¿Cuá
es la razón? Simple gusto de enriquecer la terminología, de añadir un nuevo termino par;
un significado que ya preexistía con otras palabras... Podría engañarme, pero la vía dt
gestación y nacimiento pasa a través de la adjetivación de "wissenschaftlich" ("científica
mente") que traduce el post renacimental e iluminístico "método científico para tratar'
aplicado al Derecho, precisión mediante la cual el término "wissenschaft" recibe una con
notación adicional, una repotenciación. No se trata solamente de "saber", de "conocer"
sino de conocer científicamente: se podría decir que se trata de la promoción del "saber'
a un grado superior", dice el maestro Orestano; y en nota de pie de página número 47
en la pág. 237, nos remite a Ferdinand Mackeldey (1784 - 1834) quien sostiene que I;
expresión "Rechtswissenschaft" es el "conocimiento científico", expresión distinta a la de
"Rechtslehre", que es la "doctrina iuris" y a la de "Rechtsgelehrsamkeit", que es la "cienci;
iuris", esta última, en sentido romano. Prosiguiendo su reflexión filológica a través de l|
filosofía iluminística, concluye el maestro Orestano que "Rechtswissenschaft" es la afirma
ción -querida y consciente- de un "conocimiento del Derecho organizado sobre un modele
científico, en todo el sentido del término, es una palabra potente y nobilísima, destinad;
LEGALES EDICIONES
a reforzar, bajo la inspiración de la jusfilosofía, el sentido de la expresión. Ella desencade
na inmediatamente otros problemas: sobre todo aquellos de la relación entre la "cienci;
del Derecho" y la "filosofía del Derecho" y luego aquello del "modelo de ciencia" que s í
debe tener presente y, más aún, lo referente a las características teóricas de la ciencia de
Derecho, entendida en un nuevo sentido y de cómo es posible establecer una relación c
un ensamblaje entre la teoría y la práctica del Derecho o si se trata de vías insolubles c
irremediablemente divergentes" (pág. 239).
Esta reflexión filológica del maestro Ricardo Orestano nos permite distinguir el sentide
trascendental y profundo de la ciencia alemana del Derecho versus el sentido cartesianc
y coherente de la "science du droit francaise", cortante como la guillotina y diáfana come
la luz del sol.
43
Como es sabido, la escuela Histórica surgió al comenzar el siglo XIX como una reacción
contra los excesos del racionalismo metafísico ius-naturalista consagrado por el lluminis-
mo y por el "mos geometricus iura docendi" de la escuela de Leibnitz-Puffendorf-Wolff-
Nettelbladt; como una reafirmación del espíritu nacional de los pueblos y, concretamente,
de las tradiciones ancestrales y del espíritu vernacular alemán; como una reacción contra
el afrancesamlento imperante y por el surgimiento de un nuevo espíritu consagrado en el
movimiento denominado "Sturm und Drang" ("Tempestad de Pasiones y Pujanza"), co
rriente que se rebelaba contra el lluminismo conforme se expresaba en la escuela del "mos
geometricus" pero, también, se alzaba contra las reglas éticas de la burguesía.
Los representantes del "Sturm und Drang" anhelaban aniquilar las tablas tradicionales
de valor y exigir como único ideal la exigencia de la Justicia del caso aislado. El fundador
del movimiento fue Johan Georg Hamann, llamado "el mago del norte", a semejanza de
Nietzsche, "que quema cuanto toca", "convirtiéndolo en cenizas", pero el verdadero jefe
del "Sturm und Drang" es Herder, discípulo de Hamann, seguido por Schelling y Novalis,
y el inmortal autor de "Wilhelm Meister's Lehrjahre" ("Años de aprendizaje de Wilhelm
Meister"), de "Gotz von Berlichingen" y de "Werther".
Con GOETHE se reafirmó el hallazgo de lo espontáneo como organismo histórico. Pero
con la música de Beethoven, de Brahms, de Liszt, de Chopin, de Schumann y Tschaikowsky,
se consagró el Romanticismo que también triunfó con la poesía de Hólderlin y de Schiller
y con la ópera de Wagner.
Con estos antecedentes, el Derecho también tenía que alinearse con estas nuevas co
rrientes del espíritu. Este fenómeno se dio con los trabajos de GUSTAVO HUGO, SAVIGNY
y PUCHTA.
GUSTAVO HUGO (1764-1844), profesor en la Universidad de Gottingen, sostenía que
"el Derecho Romano es nuestro Derecho natural" y que "toda la ciencia del Derecho no es
otra cosa que la Historia del Derecho". Tal es la tesis fundamental desarrollada en su obra
"Historia del Derecho Romano".
El genio máximo de la escuela Histórica fue FEDERICO CARLOS DE SAVIGNY, nacido en
Frankfurt el 21 de febrero de 1779, muerto en Berlín el 25 de octubre de 1865.
Teórico perfecto; sus doctrinas se plantearon desde su tesis doctoral en la cual sostu
vo que la esencia y naturaleza jurídica de la Posesión está constituida por el "ánimus rem
sibi habendi". Es la teoría espiritualista o animista de la posesión la misma que se suele
contraponer a la doctrina de JHERING, según la cual es el "corpus" y no el "animus" lo que
determina la esencia de la posesión. Ésta se determina solo por la tenencia de la cosa. Es
la teoría realista de la posesión.
En 1814 SAVIGNY en una célebre polémica con el profesor THIBAUT escribió un libro
fundamental que constituyó el símbolo y el programa de la escuela Histórica: "De la Voca
ción de Nuestro Siglo para la Codificación y la Ciencia del Derecho”.
Los principios que inspiraron a este libro constituyeron el programa de la escuela His
LEGALES EDICIONES
tórica: a).- la evolución constante del Derecho, como manifestación del espíritu popular
("Volksgeist'); b).- esta conciencia o espíritu popular ("Volksgeist"), es el verdadero crea
dor del Derecho, que tiene en la costumbre ("das Gewonheitsrecht") su norma fundamen
tal (“das Gewonheitsrecht"); c).- los juristas deben ser los intérpretes de esta conciencia
popular; d).gracias a este espíritu se redescubre en el Derecho Romano y en el Derecho
Germánico las verdaderas fuentes inspiradoras de la Ciencia del Derecho; e).- la Ciencia
del Derecho (Rechtswissenschaft) es eminentemente histórica: f).- la Rechtswissenschaft
tiene como tarea fundamental la elaboración de una "Parte General" ("Allgemeine Teil")
y de un Sistema; g).- el Sistema "es la totalidad unitaria de las normas jurídicas y de las ins-
tituciones que las fundamentan" (Savigny]; o "la reducción a unidad de una multiplicidad
f que viene reconocida en su coherencia lógica" (Puchta).
44
La Escuela Histórica Alemana desenvolvió magistralmente estos temas, empezando

por el muy apreciado libro del gran jurista de Frankfurt: FEDERICO CARLOS DE SAVIGNY
(nacido el 21 de febrero de 1779 y muerto el 25 de octubre de 1865), en su inmortal obra
"Historia del Derecho Romano en la Edad Media", cuya primera edición en alemán, se
escribió en Heidelberg en 1815, y cuya traducción al italiano por Bollatti, la tenemos a la
vista en nuestra Biblioteca de la Facultad de Derecho de San Marcos. La obra de Savigny
constituye la resurrección del Derecho Romano Medieval por un espíritu neoclásico; "su
actitud espiritual se inspira en el clasicismo y su temperamento repudia todo lo que signi
fique violencia o exageración."
Para ampliar estos temas, consúltese estos libros:
HELMUT COING; "Handbuch der Quellen und Literatur der neueren Europaischen Pri-
vatrechtsgeschichte", band I, Mittelalter, Verlag C.H. Beck, Munchen, 1973.
HELMUT COING: "Derecho Privado Europeo”, 2 volúmenes, Madrid, 1997.
MOLITOR-SCHLOSER: "Perfiles de la Nueva Historia del Derecho", Ariel, Barcelona
1979, págs. 64 y s.s.
FRANZ WIEACKER: "Historia del Derecho Privado de la Edad Moderna", Editorial Agui-
lar, Madrid 1957, págs. 333 y sigs.
PAUL KOSCHAKER: "Europa y el Derecho Romano", Editorial Revista de Derecho Priva
do, Madrid, 1955 págs. 278 y s.s.
ARTHUR ENGELMANN: “A history of continental civil procedure”, Boston, Little Brown
and Company, 1927.
- GERHARD WESENBERG - GUNTHER WESENER: “Storia del Diritto Privato in Europa",
Cedam, S.P.A., Padova, 1999.
Savigny escribió además su “Historia del Derecho Romano en el Medioevo" “Geschi-
chte des rómischen Rechts im Mittelalter" ( I o edición: Heildelberg, 1815-1831, 2S edición
en 7 volúmenes (1,111,1834), (IV, VI, 1850), (Vil, 1851), reedición anastática por Scientia Ver
lag Aalen, Darmstadt, 1956. Existe una traducción italiana, muy buena, de Emmannuele
Bollatti en 3 tomos, Turín, 1854-1857. Hay una reimpresión anastática de esta formidable
obra en Roma, Multigráfica Editrice, 1972. La obra de Savigny constituye la resurrección
del Derecho Romano Medioeval por un espíritu neo-clásico. "Su actitud espiritual -dice
Paul Koschaker en su áureo libro- se inspira en el clasicismo y su temperamento repudia
todo lo que signifique violencia o exageración". El virtuosismo clásico de Savigny ha sido re
marcado también por Franz Wieacker en su libro fundamental de Historia del Derecho en
el que compara el estilo y el temperamento clásico de Savigny con la música clásica que va
de Giück hasta Mozart y con la poesía de Goethe y Schillery del círculo cultural de Weimar.
El espíritu neoclásico de Savigny al concentrarse en el Derecho Romano con la visual y
los métodos de la jurisprudencia elegante han sido relievados también por Carlos Augusto
Cannata v Antonio Gámbaro en un bello "capolavoro" de la escuela historiográfica italiana:
LEGALES EDICIONES
"Lineamenti di storia della Giurisprudenza Europea. Dal Medio Evo all'epoca contemporá
nea" quarta edizione, Giapichelli editore, Torino, 1989, página 283.
En suma, érase un "jurista Ideal" y un "teórico perfecto" cuya característica principal
fue ver a lo grande, como dice Riccardo Orestano en su hermosa "Introduzione alio stu-
dio del diritto romano", págs. 243, 244 y 245.
En 1840 a 1849 Savigny escribió el “System des heutigen rómischen Rechts", "Sistema
de Derecho Romano Actual" obra de madurez en la cual delinea su Sistema cuya clave esta
en la Parte General, que sirvió de inspiración para el libro primero del Codigo Civil Alemán
(B.G.B.). "El System es, dice Norberto Gorostiaga, la obra cumbre de Savigny. En él sintetizó
los materiales reunidos y examinados durante cuarenta años de enseñanza, y dió al dere- i.
cho civil el tono de grandeza que sólo suele encontrarse en las obras que logran mostrar »
45
las ciencias en la unidad". ("Tres Vidas Ilustres: Hugo, Savigny, Jhering. Resurgimiento del
Derecho Alemán", pág. 30, Editorial Depalma, Buenos Aires, 1945).
En 1851 al 53 escribió su "Obligationenrecht", "Derecho de Obligaciones", lamentable
mente incompleto y en 1850 su "Vermischte Schriften", colección de estudios.
Órgano dialéctico y fuerza motriz de la escuela Histórica fue la célebre revista que
fundara en 1815 Savigny con el nombre de “Zeitschriftfür die Geschitliche Rechtswissens-
chaft" en la cual germanistas y romanistas contribuyeron decisivamente al estudio y a la
investigación científica. Colaboradores en la dirección de la revista fueron junto a Savigny:
C. F. Eichhorn y J. F. L. Goschen. La revista fue la "central atómica" de la Inteligencia alema
na. Fue el órgano retórico y dialéctico de la escuela histórica. Allí escribirían los más bri
llantes profesores de la escuela histórica como Gustavo Hugo, que era la figura patriarcal,
Cramer, Grimm, Dirksen, Mittermaier, Hoffmann, Niebuhr, quienes nos deleitaron con sus
brillantes investigaciones.
Así, el trabajo fundamental de FEDERICO BLUHME quien descubrió las reglas de com
pilación del Digesto mediante el descubrimiento de las famosas masas bluhmianas: "Die
Ordnuna der Fragmente in den Pandektentiteln". fundamental estudio publicado en la gran
revista fundada por Savigny en 1915: "Zeitschrift für die Geschitliche Rechtswissenschaft",
año 1918, 4.
La escuela Histórica contribuyó decisivamente al estudio de las interpolaciones en la
que insignes romanistas alemanes e italianos han llevado a sus más altas cumbres este
tema fundamental en la ciencia del Derecho Romano. Así: FRIDOLIN EISELE (1837-1920)
profesor en Basilea y en Frlburgo quien escribió: "Zur diagnostik der Interpolationen in den
Digesten und im Codex", publicado en la Zeitschrift der Savigny Stiftung, año 1886, págs.
15 y ss.
Así también OTTO GRADENWITZ (1860-1935), profesor en Berlín, en su libro cumbre:
"Interpolationen in den Pandekten”, Berlín, 1887.
Pero a quien debemos un invalorable aporte es a OTTO LENEL (1849-1935), profesor
en Leipzig, Kiel, Marburgo, Estrasburgo y Friburgo de Brisgovia, por su grandiosa recons
trucción del Edicto Pretorio llevada a cabo en su fundamental estudio "Dos Ediktum Per-
petuum” (Leipzig 1884), traducción francesa: "Essai de reconstitution de l'Edit Perpetuel",
Paris, 1901, obra que le valió un premio de la academia Bávara y el puesto de catedrático
ordinario en la universidad de Kiel, obra en la que Lenel nos descubrió un eran número de
interpolaciones.
Otra obra fundamental del gran maestro aleman fue su famosa "Palingenesia iuris
civilis" publicada en dos volúmenes en Leipzig en 1889, obra en la que se recogen sistemá
ticamente los fragmentos de los jurisconsultos clásicos que se encontraban desperdigados
en el Digesto y otras fuentes.
Otro notable maestro de esta escuela y a quien tanto admiramos fue LOTHAR ALFRED
PERNICE profesor de Derecho Romano en las universidades de Halle y de Berlín. Nació en
Halle en 1841 y murió en Berlín en 1901. Gran admirador del jurisconsulto clásico Labeón
LEGALES EDICIONES
y de su tiempo. Escribió en 1873 su obra fundamental intitulada: "Marcas Antistio tabeo.

Das Rómische Privatrecht in erste Jahrhundert der Kaiserzeit”. ("Marcus Antistio Labeon. El
Derecho Privado Romano en ios primeros años del Principado").
Pernice publicó, ademas, una serie de formidables investigaciones en la revista "Zeits
chrift der Savigny Stiftung für Rechtsgeschichte" de la cual fue codirector. Destaca entre
sus estudios su investigación sobre Ulpiano: "Ulpian ais Schriftsteller", 1885. ("Ulpiano
como escritor estelar").
LA ESCUELA DE LOS PANDECTISTAS

Surgió como una filial de la escuela histórica y, concretamente, de las doctrinas de
Savigny planteadas en su famosa revista, la Zeitschrift fur die Geschitliche Rechtswissens-
46
chaft, en ¡a cual el neologismo "Ciencia Histórica del Derecho" (Rechtswissenschaft) deno

ta la característica fundamental de la escuela alemana y de su modo peculiar de entender
a la ciencia del derecho: "Rechtswissenschaft". Los profesores de esta escuela tomaron
como fuente de inspiración a las Pandectas de Justiniano, que son del siglo V pero, inter
pretadas a la luz de las exigencias sociales, culturales y jurídicas del siglo XIX ("Usus Mo-
dernus Pandectarum") con la finalidad de desarrollar una Teoría General del Derecho Civil
y del Negocio Jurídico.
Así, pues, las venerandas "Pandectas" de Justiniano sirvieron de fuente de inspiración
para un nuevo Derecho, e¡ llamado "Derecho de Pandectas" o "Pandektenrecht" cuyos
expositores se agrupaban en la así llamada "Escuela de los Pandectistas".
Grandes expositores de esta escuela fueron:
GEORG FRIEDRICH PUCHTA, nacido en 1798 y muerto en su cátedra de Berlín en 1846,
a los cuarenta y ocho años. Insigne jurista y profesor; es autor de un "Lehrbuch der Pande-
kten", 1838; "Das Gewohnheitsrecht", 2 vols., 1828-1837.
KARl ADOLF VON VANGEROW, nació en Marburgo el 5 de junio de 1808 y murió en
Heidelberg el 11 de octubre de 1870, profesor en Heidelberg, autor de unas famosas lec
ciones sobre las Pandectas compendiadas en su "Grundriss zu den Pandekten" en 3 vols.,
1838-1846, reeditadas en 1876.
ALOYS BRINZ, nació en 1820 en Baviera y falleció en 1877. Profesor en Tubingen y en
Munich en donde escribió su obra fundamental intitulada "Tratado de Pandectas" ("Lehr
buch der Pandekten").
BERNHARD WINDSCHEÍD, nació en Dusseldorf el 20 de junio de 1817 y murió en Lei
pzig el 26 de octubre de 1892. Profesor en Bonn, en Basilea, en Greifswaid, en Munich, en
Heidelberg y en Leipzig fue acaso el más notable de todos los profesores Pandectistas lla
mado "el príncipe de los Pandectistas" y el "praeceptor Germaniae in jure civile". Escribió
en 1850: "La Teoría de las Presunciones en el Derecho Romano" "Die Lehre des romische
Rechts von der Voraussetzung"): En 1856 escribió un estudio fundamental sobre la acción
que, desgraciadamente, los procesalistas ni lo leen o lo citan de segunda mano: "La 'actio'
del Derecho Civil Romano, desde el punto de vista del Derecho Actual" traducido al cas
tellano por Tomás Banzhaf y editado por la editorial E.J.E.A., Buenos Aires, 1974, estudio
éste, al que algunos profesores suelen remontar el inicio de la ciencia procesal y en el cual
distingue entre la "pretensión" que se dirige contra el obligado para conminarlo al cumpli
miento de su débito u obligación y la tutela jurisdiccional del derecho subjetivo. El Código
Procesal Civil Peruano de 1993, por lo visto, ignora totalmente esta fundamental distinción
de Windscheid y emplea equívocamente el vocablo "pretensión". Hay que corregir este
grave error de! Código Peruano.
El libro fundamental de Windscheid fue su "Tratado de Pandectas" ("Lehrbuch der
Pandektenrechts") cuya primera edición se publicó el 3 de setiembre de 1862 y cuya oc
tava y novena edición estuvieron a cargo de Theodor Kipp en 1900 y 1906. Su traducción
al italiano fue realizada por los profesores Fadda y Bensa con el nombre de "Diritto delie
LEGALES EDICIONES
Pandette" y editada por la U.T.E.T. (Unione Tipográfico- Editrice Torinese), Torino, 1930.
En castellano esta obra ha sido impropiamente traducida con el nombre de "Tratado de
Derecho Civil Alemán", Bogotá, 1987. ("Tradutore e Traditore"). El Tratado de Windscheid
constituye el comentario anticipado del gran Código Civil Alemán y, desde su primera edi
ción, se erigió como un "book of authority", según el decir de Paul Koschaker. (Véase la
"Europa y el Derecho Romano" del gran historiador de Klagenfurt, traducida al castellano
por la editorial Revista de Derecho Privado, Madrid, 1955, pág. 161).
GOTTLiEB PLANCK, nació en Gottingen el 24 de junio de 1824 y murió allí mismo el 20
de mayo de 1910. Fue un gran magistrado pero su fama está ligada a su aporte al gran Có
digo Civil Alemán en el cual intervino como redactor importantísimo en la primera, según- 1
da y tercera comisión siendo ponente del libro IV: Derecho de Familia. Fue el alma en los II
47
debates de la redacción del Código Civil, relator general de la segunda comisión y ha sido
llamado por Enneccerus “el padre del Código Civil" (léase: "Tratado de Derecho Civil", por
Ludwig Enneccerus / Theodor Kipp y Martín Wolf, tomo I Pág. 81, in fine). Pero su fama de
gran jurista no solamente esta ligada al Código Civil, en mérito a lo cual fue nombrado Doc
tor "honoris causa" en la Universidad de Tubingen y, luego, profesor "honoris causa" en la
Universidad de Gottingen. Fue también miembro de la comisión redactora de la Z.P.O., ju
rista genial, heredaron su gran inteligencia sus hijos, sus nietos y todos sus descendientes,
entre los cuales hay que mencionar al genial autor de la teoría de los quanta: Max Planck
(1858-1947) (véase: John Gribbin: "Diccionario del Cosmos", editorial Grijalbo, Barcelona
1997, véase: constante de Planck; densidad de Planck; era de Planck; longitud de Planck;
masa de Planck; partícula de Planck, etc.).
HEINRICH DERNBURG, nacido en Maguncia el 3 de marzo de 1829, muerto en Berlín
el 25 de noviembre de 1907, profesor en Heidelberg, Zurich, Halle y Berlín, fue uno de los
más grandes maestros de la escuela. Escribió "Pandekten", 3 vols., 1884-1887; "Das bur-
gerliches Rechts des Deutschen Reiches und Preussens", 4ta, Edición 1908, etc.
KARL CROME, otro de los grandes maestros de la escuela, nació en Dusseldorf en 1859
y murió en Bonn en 1931. Profesor de Pandectas y de Derecho Procesal Civil en la Univer
sidad de Bonn, escribió una célebre "Parte General del Moderno Derecho Civil Francés":
"Allgemeiner Teil der Modernen Franzóssischen Zivilrechts", 4 vols., 1894-1896, "System
des deutschen burgerliches Rechts", 5 vols., 1912, "Grundzüge des rómisches Privatrechts,
1920, etc.
FERDÍNAND REGELSBERGER, nació en Gunzenhausen el 10 de setiembre de 1831 y
murió en Gottingen el 28 de febrero de 1911, profesor en Zurich, en Giessen, Wurzburg y
Gottingen autor de un libro de Pandectas, Parte General, 1893,
ERNST ZITELMANN, nació en Stettin el 7 de agosto de 1852 y murió en Bonn el 28 de
noviembre de 1923. Profesor en Rostock, Halle y Bonn. Es autor de una obra fundamental:
"Lucken im Rechts", 1903 ("Las Lagunas del Derecho"), traducida al castellano en el libro
"La Ciencia del Derecho" por Savigny, Kirchmann, Zitelmann, Kantorowicz, pag. 289-322,
editorial Losada, S.A., Buenos Aires, 1949. Ejerció una gran influencia en el Código Civil
Alemán (B.G.B.) en la parte referida al negocio jurídico a través de una obra fundamental
intitulada: "Irrtum und Rechtsgescháft" "(Error y Acto Jurídico"), 1879; escribió también:
"Das Recht des B.G.B., Allgemeiner Teil", 1900 (Derecho Civil. Parte General); "Internatio-
nales Privatrechts", 1897-1912, etc.
WILHELM ENDEMANN, fue el gran civilista, comercialista y procesalista de la escuela.
Fue así mismo un gran magistrado. Nació en Marburgo el 24 de abril de 1825 y murió en
Kassel el 13 de junio de 1899. Profesor en Jena y Bonn y consejero de la Corte Suprema de
Turingla, entre sus obras de Derecho Procesal debe destacarse su "Das Problem der Re-
chtskraft" ("El Problema de la cosa juzgada"), 1860; "Die beweislehre des Zivllprozess" ("La
teoría de la prueba en el proceso civil") 1860; "Das deutsche Zivilprozessrechts", 3 vols.,
1 8 7 8 -1 3 7 9 ( e i proceso civil Alemán); "Lenrbuch der Deutschen Handelsrechts" ("Tratado
LEGALES EDICIONES
de Derecho Comercial"), 1865; "Studien in der romanistisch kanonistischen Wirtschafts

und Rechtslehre" ("Estudios de Derecho Romano, Canónico, Económico y de Teoría del
Derecho"), 2 vols., 1874. A Endemann debemos la célebre definición del Negocio Jurídico
entendido como: "Manifestación de voluntad encaminada a crear, modificar y/o a extin
guir derechos y obligaciones".
ANDREAS VON TUHR, uno de los más grandes civilistas de la escuela. Nació en San
Petersburgo el 14 de febrero de 1874 y murió en Zurich el 16 de diciembre de 1925. Profe
sor en Heidelberg, en Estrasburgo y finalmente en Zurich. Su obra fundamental se intitula
"Teoría General del Derecho Civil Alemán", traducción castellana por Tito Ravá y prólogo
del gran comercialista, maestro Tullio Ascarelli, 6 vols., editorial Depalma, Buenos Aires,
t 1946. Hay una recientísima edición publicada en Madrid, 1999.
48
EUGEN HÜBER. Fué el genial autor del gran Código Civil Suizo o ZGB o Zivil Gezetsbuch
que sirvió de fuente de Inspiración al Código Civil Peruano de 1936 y al Código Civil Turcc
de 1924. Nació en Zürich el 13 de Julio de 1849 y murió en Berna el 23 de Abril de 1923
Profesor de Historia del Derecho y de Derecho Civil Suizo en las Universidades de Zürich y
de Berna y, luego, en Basilea. Escribió un libro formidable "Sistema e Historia del Derechc
Civil Suizo" en cuatro tomos, (1886-1893), cuyo impacto fue decisivo, no solo para la do
cencia en la que era un brillante profesor sino, para ser propuesto, en 1893, como redactor
del Código Civil Suizo que sirvió de modelo a la codificación de otros países, como sucedió
en el Perú, a propuesta del doctor Manuel Augusto Olaechea, desde la segunda sesión de
la Comisión Redactara. El Código Civil Suizo fue promulgado el 10 de Diciembre de 1907; y
encuentra en el "Sistema e Historia del Derecho Civil Suizo" de Eugen Hüber su anticipado
comentarlo. Otros grandes comentaristas del Código Civil Suizo fueron: Rossel & Mentha:
(Manuel de Droit Civil Suisse. 1909); Schnelder & Flck (Das Schwelzerische Obllgationen-
recht", 2S edición, 1896); Eugéne Curti-Forrer (Commentalre du Code Civil Suisse. 1912),
etc.
El B.G.B.- No obstante la prohibición de Savigny de formular una codificación, aten
diendo a que la época no poseía aún la madurez necesaria para la redacción de un Código,
tesis programática planteada en su libro de 1814: "De la vocación de nuestro siglo para la
codificación y la ciencia del Derecho", obra de espiritualidad histórica y de confrontación
frente a la obra del profesor de la Universidad de Heidelberg THIBAUT (Antón Friedrlch
Justus Thibaut, 1774-1840), quien postulaba la tesis de un Código General para Alemania
-y, obviamente la derogatoria del Código Civil Federiciano-, los éxitos legislativos logrados
mediante la unificación del Derecho Cambiario a través de la Ordenanza Cambiaría de
1848, elaborada por los grandes comercialistas de la época (Einert, Liebe y Thól), per
mitieron la posibilidad de redactar un Código Civil. La propuesta se llevó a cabo por los
Diputados Johannes Miquel y Eduard Lasker a través de una ley de 1873 que facultaba la
codificación. Es así como el 22 de Junio de 1874 el Bundesrat (Consejo Federal) instituyó
una Primera Comisión para preparar el Proyecto de un Código Civil la misma que estaba
integrada por von Pape, Presidente del Alto Tribunal de Comercio Imperial, el profesor
Windscheld; el brillante jurista y luego profesor en Gottingen Gottlieb Planck, von Kübel
a quien se le encargó la ponencia del Derecho de las Obligaciones pero, su prematura
muerte, determinó que su obra recién empezada, fuera completada con el Proyecto de
Dresde elaborado por una Comisión desde 1866 más los aportes de Gustav von Mandry,
Magistrado de la Corte Suprema de Württemberg y profesor en Tubingen; Gebhard a quien
se le encargó la redacción de la Parte General; Johow quien redactaría el Libro III dedicado
a los Derechos Reales y von Schmitt quien se encargaría del Libro V dedicado al Derecho
de Sucesiones.
El primer proyecto elaborado por la Comisión que antecede fué duramente criticado
por el profesor Otto von Gierke en su libro de 1888 intitulado "El proyecto de Código Civil
y el Derecho Alemán" en el cual reprochaba el carácter abstracto y metafísico del primer
proyecto y esta crítica fue acentuada por Antón Menger, profesor de Derecho Procesal Ci
vil en la Universidad de Viena y militante de la Social-Democracia quien acusó al proyecto
LEGALES EDICIONES
de ser "el Código del buen burgués" y de haber olvidado las necesidades socio-económicas
del Proletariado para atender a las exigencias de la burguesía. Así lo sostuvo en su libro "El
Derecho Civil y el proletariado alemán", 1889.
Fue necesaria una segunda Comisión para reelaborar el primer proyecto y en esta a-
bortuvo un papel decisivo el ponente general Gottlieb Planck quien ya en la primera Comi
sión había redactado el libro IV dedicado al Derecho de Familia, incorporándose asimismo
a esta Comisión el profesor Rudolph Sohm, brillante romanista, cuyas "Instituciones de
Derecho Romano" aún constituyen un texto fundamental para la enseñanza de este curso;
Ludwlg Enneccerus, genial civilista, cuyo "Tratado de Derecho Civil" es fuente primordial
para nuestras reflexiones y consultas y cuyo tomo I dedicado a la Parte General es sencilia-
mente la evocación de sus recuerdos como Relator de la Segunda Comisión.
49
Empero, fue necesaria la convocatoria a una Tercera Comisión para afinar el Proyecto
y, por fin, el 14 de Julio de 1896 el Proyecto fue aprobado por el Bundesrat promulgándose
el Código el 24 de Agosto de 1896 por el Kaiser para que entre en vigencia el l g de Enero
de 1900.
El Código Civil Alemán ejerció una profunda influencia sobre el Código Civil Japonés,
sobre el Proyecto de Código Civil Chino de 1925-26, sobre el Código Civil de Siam y, sobre
todo, sobre el Código Civil Suizo de 1907, sobre el Código Civil Brasileño de 1916, sobre el
Código Civil Griego de 1922 y, a través del Código Suizo, en el Código Civil Peruano de 1936.
La estructura del B.G.B. es la siguiente: Libro I: Parte General, en la que la Sección
Tercera dedicada al Negocio Jurídico constituye la parte más brillante de esta codificación
por su envidiable valor formativo, toda una obra maestra y modelo en el Derecho Civil
Comparado; Libro II; Derecho de las Relaciones Obligatorias; Libro III: Derecho de Cosas;
Libro IV: Derecho de Familia; Libro V: Derecho de Sucesiones.
PARALELO ENTRE LA RECHTSWISSENSCHAFT Y LA SCIENCE DU DROIT CIVIL, ENTRE EL

B.G.B. Y EL CODE NAPOLEÓN.
Sentadas en las páginas que anteceden las características de la escuela alemana o es
cuela de la Rechstwissenschaft y la escuela francesa o de la Science du Droit Civil y de sus
respectivos Códigos, emerge como conclusión una reflexión filosófica que se inspira en el
alma y en el genio de uno y otro pueblo y de sus respectivas escuelas.
Así, pues, como en un contrapunto, las dos grandes escuelas y los dos grandes códigos
tienen su estilo y su carácter que responden a la genialidad distintiva de esos dos grandes
pueblos. El Código Francés es como el alma apolínea, en tanto que el Código alemán es
como el alma fáustica; y esta paráfrasis se inspira, definitivamente en la historiología de
Spengler, a la que me remito.
Entre los dos, el Z.G.B., o Código Civil suizo, filtra el rigorismo abstracto de la "Begriffju-
risprudenz", en cuyas rigurosas canteras se había templado y forjado el pensamiento pan-
dectístico de Eugen Flüber, autor del Código suizo, para licuar los abstraccionismos "more
geometricus" del B.G.B., a la luz del luminoso Código francés.
El Código suizo, de inspiración pandectística, tiene, pues, los destellos de claridad y de
sistema que, a su vez, motivaron la decisión adoptada por la comisión redactora del Código
Civil Peruano de 1936, de Inspirarse en su sistema: Título Preliminar, Personas, Familia,
Sucesiones, Derechos Reales y Derecho de las Obligaciones.
Con ello, el Derecho Civil peruano cuya codificación en el siglo XIX se había inspirado
en el Código Civil francés y en todo lo que ello significa, dió un paso adelante, al adoptar
el sistema del Código Suizo y, su ideología, que no era otra que la de los Pandectistas ale
manes del siglo XIX.
LEGALES EDICIONES
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CRÍTICA DE LOS PANDECTISTAS ALEMANES
a) LA ESCUELA DE LA INTERESSEN-JURISPRUDENZ O ESCUELA DE TUBINGA: PHILLÍPP

HECK, MAX RÜMELIN, MÜLLER-ERZBACH, HEINRICH STOLL
El Positivismo es un producto del siglo XIX y se ha caracterizado por su tendencia ariti-
metafísica, antifilosófica y antijusnaturalista.
El Positivismo Jurídico hace de la ley el centro de su reflexión y por ello ha sostenido
siempre que el sistema legal es un todo cerrado en el que no cabe ni la interpretación su-
pralegal ni, mucho menos, la interpretación contra legem. Ejemplo típico de esta manera
de pensar el Derecho lo ha sido en Francia la Escuela francesa de la Exégesis con sus gran
des maestros y representantes, como lo han sido Bugnet, Durantón, Demolombe, Mour-
lon, Baudry-Lacantinerie, etc. También son positivistas la Escuela de los Normativistas y los
teóricos de la Allgemeine Rechtslehre como Bergbohm, Bierling, Binding, Merkel, Sonrió
y Kelsen, entre otros. Pero también fueron positivistas los pandectistas alemanes como
Windscheid, Dernburg, Crome, Brinz, Wachter, etc.
RUDOLPH VOlVI JHERING (1818-1892), profesor en la universidad de
Tubinga fue también, en sus comienzos, un líder a ultranza de los pan
dectistas, hasta que advirtió que sus doctrinas eran excesivamente
conceptualistas o racionalistas y, criticando esta posición con el nom
bre de Begriff-Jurisprudenz o "Jurisprudencia de conceptos" llegó a
trascenderla y superarla asumiendo un nuevo rol caracterizado con
el nombre de Interessen-Jurísprudenz o "Jurisprudencia de intereses",
doctrina que se caracteriza porque los contenidos del Derecho deben
estar orientados hacia los fines o resultados.
Tal es la tesis enarbolada en su libro El fin en el Derecho (DerZweck im Recht), obra en
la cual su tesis programática se resume en las siguientes palabras: "El fin es el creador ae
todo el Derecho", tesis que ya la había asumido Jhering en otra de sus grandes obrast i l
espíritu del Derecho Romano (Geistdes rómischen Rechts), obra en la cual había declarado,
en abierta disensión contra el conceptualismo de los pandectistas, que: "aquel culto de la
Lógica que pensaba en hacer de la Jurisprudencia una matemática del Derecho es un error
y reposa en un desconocimiento fundamental de la naturaleza del Derecho".
La concepción finalística de Jhering sería asumida más tarde en Alemania por la con
cepción teleológica del Derecho de LEOPOLD ZIMMERL1 y ERICH SCHWINGE2 y, más re
cientemente, en Italia, con las doctrinas de Renato Treves,3 Giusseppe Bettiol,4 Giacomo
Delitala5 y Pietro Nuvulone6.
LEGALES EDICIONES
1 LEOPOLD ZIM M ERL: Strafrechtliche Arbeitsmethode de legeferenda, Berlín, 19 3 1 (Método de investi
gación de lege ferenda en el Derecho Penal); Wesensschau und konkretes Ordnungsdenken im Strafrech,
Bonn, 1937 (Esenciay concreción de lasformas de pensamiento en el Derecho Penal) e Irrationalismus und
Ganzheitsbetrachtung in der deutschen Rechtswissenschaft, Bonn, 1938. (Irraáonalísmo y pensamiento to
talitario en la ciencia alemana del Derecho).
2 ERICH SCHW INGE: Der methodenstreit in der heutigen Rechtswissenschaft, Bonn, 1930 (La lucha de
escuelas en la actual Ciencia del Derecho); y Teologische Begriffsbildung im Strafrecht, Bonn, 1930 (Le
formación finalística de conceptos en el Derecho Penal).
3 RENATO TREVES: II método teleologico nella filosofa e nella scienza del diritto, Roma, 1933.
4 GIUSSEPPE BETTIOL: “Sui recenti orientamenti metodología nello studio del diritto penóle”, en la revista
fus, enero-marzo de 1940, fascículo I. GIUSSEPPE BETTIOL: Derecho Penal. Parte General, pág. 41 y ss.,
51
El finalismo ha triunfado desde la década de los cincuenta, en Alemania, con los gran
des planteamientos de HANS WELZEL.7 REINHART MAURACH8, WERNER NIESE, GÜNTHER
STRATENWERTH y ARMIN KAUFMANN.
especialmente, 45,46,47,48 jpassinr, concretamente,págs. 50, 55, 56, jy ypassim, editorial Temis, Bogotá,
1965.
5 GIACOMO DELITALA: II fatto nella Teoría Generóle del Reato; Padua, 1930; “Analogía im bonam par-
tem” (En los Scritti im memoria di Edoardo Massari), Nápoles, 1938; La crisi del Diritto nella societá
contemporánea, Padua, 1953.
6 PIETRO NUVULO NE: “Introduzione a un indirizzo critico nella scienza del Diritto Penale” en la
Rivista italiana di Diritto Penale, 1949. PIETRO NUVULO NE: “I finí e mezzi nella scienza del diritto
penale”, en la misma revista citada, 1948. PIETRO NUVULO NE: I limiti taciti della norma penale
Palermo, 1947. PIETRO NUVULO NE: II sistema del Diritto Penale, 2a ed., pág, 6, especialmente pág.
8 y ss., CEDAM , Padua, 1982.
7 HANS W ELZEL: Derecho Penal Alemán. Parte General, 1 1 a ed., Editorial Jurídica de Chile, Santiago,
1976, pág. 12 y ss., especialmente pág. 15. Fundamental es la tesis sostenida en la pág. 39: “El juez
tiene que considerar junto al texto también el fin y el sentido de la ley, para cuya investigación tienen
importancia la historia del establecimiento de la ley y la conexión de los preceptos entre sí y con otras
disposiciones existentes”
8 REINH ART M AURACH: Tratado de Derecho Penal, tomo I, pág. 192 y ss.; muy especialmente págs.
206-207, 208: “La teoría final de la acción, en su esencia y manifestaciones, constituye el primordial
objeto de la polémica que ocupa a la actual ciencia del Derecho Penal”. Sígase leyendo hasta la pág. 215.
Editorial Ariel, Barcelona, 1962. REINHART M AURACH y H EINZ ZIPF: Derecho Penal. Parte General,
tomo I, Editorial Astrea, Buenos Aires, 1994, pág. 255: “La teoría final de la acción, fundada por Welzel
y continuada especialmente por Busch, Niese, Stratenwerth y Armin Kaufmann, encuentra su origen
en la filosofía de Honigwald y Nicolai Hartmann, Según ello la acción -siempre una conducta humana,
en oposición al acontecer causal objetivo y también a la reacción instintiva animal- consiste en la direc
ción del acontecer real, mediante la incorporación de componentes propios de determinación hacia lo
deseado, hacia la meta (en detalle léase a Ulrich Klug en el Libro-Homenaje a Emge, pág. 34). La acción
es actividad humana final. Del mismo modo, el finalismo de Welzel: la finalidad o el carácter final de
la acción se basa en que el hombre, gracias a su saber causal, puede prever, dentro de ciertos limites, las
consecuencias posibles de su actividad, conforme a su plan, a la consecución de estos fines. La finalidad
y la causalidad se diferencian esencialmente por el intercambio de los momentos lógico-temporales de
relación; la segunda es el producto de una cadena causal determinada en forma objetiva, cuyas conexio
nes requieren una explicación posterior objetiva; la finalidad, que conoce o cree conocer las leyes de la
causalidad en base a la experiencia, valora estos conocimientos anticipadamente, “supradeterminando el
nexo causal” y toma aquellos medios que permitirán dirigir el acontecer causal hacia el fin perseguido:
“la causalidad es ciega, la finalidad vidente, un actuar dirigido desde la meta” (Welzel, Lehrbuch pág. 30
y Engisch, Welzel-Festschrift, pág. 153).
Hasta aquí la teoría de Welzel no se diferencia de las modernas teorías causales de la acción, las que, según
lo expuesto, admitían que la estructura ontológica (prejurídica) de la acción presuponía la existencia de
una voluntad determinada en cierto sentido. Empero la diferencia del finalismo welzeliano con respecto
del grupo de las teoría causales, se manifiesta al extraer las consecuencias que deben deducirse para el
Derecho Penal, es decir, al incorporar el concepto final de acción al tipo y su conexión con el resultado
LEGALES EDICIONES
típico. Las concepciones se apartan -ya con toda claridad- ante la bifurcación de caminos que representa
el delito culposo”.- Sígase leyendo a Maurach-Zipf: ob. cit., pág. 256, par. 41.- Añaden los autores citados
que: “Las consecuencias prácticas de la teoría final de la acción con respecto a la dogmática anterior son
revolucionarias. Dentro de la estructura del delito no existe ningún campo que no sufra alteraciones fun
damentales a causa de este desplazamiento estructural. No obstante, en este lugar será suficiente un breve
resumen. El dolo, en cuanto elemento subjetivo del tipo, pasa a un dolo natural. En la teoría de la antijuri
dicidad se impone en general la significación de los elementos subjetivos de justificación. La culpabilidad
del delito doloso pierde el carácter dualista que tenía hasta entonces y pasa a ser un juicio de valor puro.
La conciencia potencial de la ilicitud encuentra su lugar dentro de la culpabilidad. La teoría del error es
objeto de un nuevo orden y la accesoriedad de la participación recibe una base sólida. Al mismo tiempo,
los hechos punibles de los inimputables adquieren una configuración más firme. La teoría de la unidad
y pluralidad de hechos obtiene una delimitación más clara. Aún se encuentra pendiente la disputa acerca
de los efectos de la teoría final sobre los delitos de omisión”.
52
LA ESCUELA DE TUBINGA O DE LA I N T E R E S S E N - J U R I S P R U D E N Z
RUDOLPH VON JHERING (1818-1892) no solamente es el precursor del finallsmo sino

que también lo es de la Escuela de la Interessenjurisprudenz, desenvuelta por sus discípu
los que profesaban como docentes en la Universidad de Tubinga. Su crítica de la Begnffju-
risprudenz o Jurisprudencia de conceptos, imputable a la Escuela de los Pandectistas, se
consagra en una obra ingeniosa de ironía y humor cáustico titulada Scherz und Ernst in der
Jurisprudenz (Jurisprudencia en broma y en serio, 1884), algunos de cuyos párrafos citamos
a continuación: "Yo me había muerto. Un halo luminoso rodeó mi espíritu al abandonar
el cuerpo... el ángel que lo recibe le dice: 'como tú eres un romanista, vas destinado a los
cielos de los conceptos jurídicos. En él encontrarás de nuevo todos aquellos que durante
su existencia terrenal tanto te han preocupado. Pero no en su configuración incompleta,
con las deformaciones que el legislador y los prácticos les imprimen, sino en su plena e
inmaculada pureza, con toda su ideal hermosura. Aquí son premiados los teóricos de la
Jurisprudencia por los servicios que les han prestado a los conceptos en la Tierra; aquí ellos
que solamente los vieron en una forma velada, los descubren con entera claridad, los con
templan cara a cara, y tratan con ellos como con sus iguales. Las cuestiones para las que
más buscaron una solución durante su existencia terrenal, son contestadas aquí y resueltas
por los propios conceptos. No hay ya enigmas en el Derecho Civil, la construcción de la
hereditas jacens, o de la obligación correal, los derechos sobre derechos, la naturaleza de
la posesión, la diferencia entre precario y comodato, la prenda en cosas propias, y cuales
quiera otros problemas que puedan ocurrirse y que a los hijos de la ciencia tanto han dado
que hacer en su peregrinación por la Tierra, están aquí resueltos'.
Este es el cielo en el cual tú, como teórico, vas a ahora a participar.
-¿De modo que es solo para teóricos? ¿Dónde van, pues, los prácticos?
-Tienen su Más Allá especial, pero pertenece todavía al Sistema Solar. El Sol race lucir
allí sus rayos y existe aire atmosférico, apropiado para las duras construcciones de un prác
tico, de la misma manera que sería inadecuado para los conceptos; allí domina aún una
vida como la de la Tierra: En una palabra, el práctico encuentra allá todas las limitaciones
de la existencia terrena...".
La crítica demoledora del conceptualismo jurídico planteada por Jhering engendró, de
un lado, a la Jurisprudencia de intereses o Escuela de Tubinga, y, de otro lado, a la Escuela
del Derecho Libre o Escuela del Frei-Ftecht.
Los principales representantes de la Escuela de la Jurisprudencia de intereses o Escue
la de Tubinga han sido los profesores Philipp Heck, Paul Ortmann, Max Rümelin y Rudolph
Müller-Ezrbach.
El profesor PHILIPP HECK, el más destacado representante de la Escuela, sostiene que
su doctrina es fundamentalmente "una meditación sobre la esencia de la función judicial".
Por ello se trata de establecer cuáles son los principios que los jueces deben seguir para
dictar sus sentencias.
LEGALES EDICIONES
Así, para el profesor MAX RÜMELIN, el juez debe guiarse "más que por las palabras
del legislador, por las motivaciones que inspiraron a este. Las palabras y los conceptos em
pleados por el legislador son tan solo medios para llevar a cumplimiento los resultados que
emanan de aquellos juicios de valor o estimaciones". "Las sentencias deben ser el resultado
de una valoración de los verdaderos intereses en juego (Interessen-Jurisprudenz) y no en
base a los conceptos y prejuicios dogmáticos y abstractos (Begriff-Jurisprudenz)".
Añade MAX RÜMELIN "que ahora bien, hay casos en que surgen nuevos conflictos de
intereses, que no fueron previstos por el legislador, ni en términos particulares, ni siquiera
tampoco de un modo general. Cuando esto ocurre, el juez debe basarse sobre su propia
estimación, aunque para ello deba tomar como norma siempre que eso sea posible, las
pautas de las convicciones sociales vigentes en su época. De hecho, los jueces en Alemania,
53
antes y después de la promulgación del Código Civil, se han referido en sus sentencias a las
ideas de 'lo razonable', lo 'justo', 'la conformidad con la naturaleza de las cosas', y 'la buena
fe'. Con estas expresiones, en realidad apuntaban a las necesidades de la vida práctica en
cada momento histórico, estimadas desde el punto de vista de la justicia" (léase a MAX RÜ-
MELIN: Die Gerechtígkeit (La justicia, 1920); Die Billigkeit im Recht (La equidad en el Dere
cho, 1921); Rechtsgefühl und Rechtsbewusstsein (Sentimiento del Derecho y conocimiento
del Derecho, 1925); Erlebte Wandlungen in Wissenschaft und Lehre (Transformaciones en
la ciencia y en la teoría, 1930).
PHILIPP HECK, profesor en la Universidad de Tubinga, ha sostenido en su libro El pro
blema de la creación del Derecho, que este tema: "se encuentra en el centro de la metodo
logía jurídica porque el Derecho realmente importante para la vida es aquel que se realiza
en la sentencia judicial". "Una ley de la que todo el mundo supiera que los tribunales no
la aplican perdería toda su importancia para la vida. La ciencia del Derecho válido a s p ira
a preparar la actividad del juez investigando los principios generales y normológicos del
juicio". "La antigua Jurisprudencia había limitado ai juez a la subsunción y aplicación de
normas legales y le había negado toda atribución para complementar la ley".
"El método de la jurisprudencia de conceptos o Begriff-Jurisprudenz, propia de la Es
cuela de los Pandectistas, no puede justificarse por consideraciones racionales. Su génesis
debe explicarse históricamente. El origen de este método suele cargarse en la cuenta de la
Escuela Histórica y, concretamente, en su filial: la Escuela de los Pandectistas".
"Hoy puede considerarse ya opinión predominante la de que la ley no contiene solo
delegaciones al juez, sino también numerosas lagunas involuntarias en las que el juez debe
complementar la norma deficiente según puntos de vista prácticos, es decir, teleológicos,
creando así en esa medida, la norma jurídica misma".
"Pero el pensamiento legislativo es necesariamente insuficiente, porque la mejor ley
presenta lagunas y contradicciones que exigen una actividad complementaria, y esta com-
plementación de las lagunas se realiza por la estimación judicial. De gran importancia fue
que el Código Civil suizo reconocía, en su artículo primero, la atribución del juez para com
plementar la ley, resolviendo como si el juez fuere el legislador del caso concreto".
"La doctrina del Derecho Líbre, cuya expresión se debe al profesor austríaco Eugen Ehr-
lich, quien acuñó esta frase para nombrar las decisiones no dirigidas por la ley. Los autores
posteriores han trasferido el concepto, y la denominación 'método del Derecho Libre' ha
sido entonces aplicada a la Jurisprudencia teleológica, de antigüedad considerablemente
mayor. En interés de la claridad es, pues, recomendable conservar la significación originaria,
única que corresponde al sentido de la palabra. En este sentido, pues, el movimiento del
Derecho Libre se caracteriza por la tendencia a desplazar la tradicional influencia de la ley
de Iege ferenda o de lege lata a favor de la estimación judicial, ya de un modo general, ya
bajo ciertas condiciones. Esta tendencia se manifiesta ya claramente en la investigaciónjde
Ehrlich, que constituye el punto de partida del movimiento. Ehrlich parte de la concepción
básica de que el caso particular se decide del mejor modo cuando el juez, Ubre de la atadura
de preceptos generales, lo aprecia exclusivamente en sus características. A esta originaria
LEGALES EDICIONES
forma de jurisprudencia reserva Ehrlich el nombre de "creación Ubre del Derecho".

(PHILIPP HECK: "Elproblema de la creación del Derecho". Condensado en la Revista de
Derecho y Ciencias Políticas y Sociales. Órgano de la Facultad de Derecho de la Universidad
Nacional de Trujillo. Año I, N° 2, julio de 1965, pág. 113 y ss.).
__ Otro de los grandes maestros de la Escuela de Tubinga fue el profesor RUDOLPH
MÜLLER-EZRBACH. Su libro fundamental se titula: Die Rechtswissenschaft im Umbau. Ihr
Vordringen zu den bestimmenden Elementen des Zusammenleben (La ciencia del Derecho
en reforma. Su desarrollo en la determinación de los elementos que la integran, Hueber,
München,1950).
El libro en referencia constituye una sana reacción contra la dogmática de la Begriff-
Jurisprudenz. La vida jurídica no es solamente una construcción sistemática de conceptos,
54
cuanto el equilibrio o tutela de los intereses en razón de lo cual la tarea fundamental de

juez consiste en evitar que los intereses individuales y sociales sean privados de tutela solc
porque no han sido tipificados o previstos de antemano por una norma jurídica. He aquí e
gran problema de las lagunas del Derecho, y es que la normas jamás podrán prever toda
la infinita gama de acontecimientos vitales fattispecie. El ordenamiento jurídico no es un
orden cerrado en el que no hay lagunas. Estas se dan debido a las imprevisiones del legisla
dor o a las posibles situaciones que la expansión analógica de las normas puedan producir,
causando siempre nuevos intereses que no estaban previstos en el ordenamiento jurídico.
-U V d L c
"La Interessen-jurisprudenz constituye por ello un método de interpretación del Dere

cho consistente en el equilibrio de los intereses y de los mismos principios jurídicos frente a
otros principios más o menos apriorísticos y que surgen de la misma experiencia jurídica. Si
.8 3 -
se piensa que el Derecho surge del fondo del sustrato social', de las necesidades de la vida,
de la falta de regulaciones directas y de las deficiencias legislativas, los casos no regulados
por las normas y que afloran de la conciencia social no pueden dejar de ser disciplinados
sino haciendo un cabal equilibrio de intereses y de principios generales del Derecho. Esta
exigencia constituye un verdadero y propio ordenamiento jurídico, que es también un or
den de sistematización conceptual. Pero esta sistematización conceptual es solamente la
parte exterior del problema: Se trata de conceptos que se derivan de la experiencia y que
deben ser inducidos, no deducidos, de otros principios más generales del Derecho. Esto no
quiere decir que la Interessen-jurisprudenz excluya de cualquier modo una posible elabo
ración conceptual de sistemas. Los intereses que constituyen el contenido vivo del Derecho
tienen siempre, en todo caso, necesidad de sistematizarse y ordenarse en conceptos y de
fijarse en esquemas conceptuales a fijar por la Jurisprudencia".
LEGALES EDICIONES
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EL FREIRECH T (DERECHO UBRE) O FREIRECH TSSCH U LE (ESCUELA DEL DERECHO
LIBRE) O FREIRECHTSBEW EGUN G (MOVIMIENTO DEL DERECHO UBRE) O
FREIRECH TSLEH RE (TEORÍA DEL DERECHO LIBRE)
El gran precursor de esta doctrina fue el Juez PAUL MAGNAUD, llamado le bon Juge,
por sus brillantes resoluciones lapidarias de la metodología exegética y del mero fetichis
mo legal. Véase: Henri Leyret, Las sentencias del buen Juez Magnaud (1976). Cfr. J. A. Silva
Vallejo: "La Teoría Pluridimensional del Derecho" en el libro Homenaje a Max Arlas Sche-
reiber Pezet (2005, p. 204 y ss.). Empero, dichas sentencias estaban constreñidas a tratar
en sus considerandos el caso sub judice.
El gran exponente de esta Escuela en Francia ha sido FRAN£OIS GENY. Nacido en
1861 y muerto en 1938, escribió una obra decisiva: Métodos de interpretación y fuentes
en Derecho Privado positivo (París, 1899), obra en la cual sostuvo que el Derecho es una
ciencia interpretativa y que el juez resuelve a la luz de los diversos métodos de interpre
tación.
Confróntese:
Luis Recaséns Siches: Panorama del pensamiento jurídico del siglo XX, 1.1 (1963, p. 26
Y ss.);
Luis Recaséns Siches: Tratado general de Filosofía del Derecho (1978, p. 26, 28, 633 in
fine, 634);
Luis Recaséns Siches: Nueva filosofía de la interpretación del Derecho (1973, p. 45-48);
Luis Recaséns Siches: Experiencia jurídica, naturaleza de la cosa, y lógica razonable
(1971, p. 413-414);
Rafael Hernández Marín: Historia de la Filosofía del Derecho contemporánea (1986, p.
227 y ss.);
Francesco Olgiati: II concetto di giurídicita nella scienza moderna del Diritto (1950, p.
289-290);
Ramón Badenes Gasset: Metodología del Derecho (1959, p. 262 y ss.);
Karl Larenz: Metodología de la ciencia del Derecho (1980, p. 75, nota 40; p. 78, nota
44);
Luigi Lombardi: Saggio suI Diritto Giurisprudenziale (1975, p. 210 y ss.).
En Francia, los otros grandes representantes de esta Escuela han sido: MORNET: Du
ro le des D ro it d e la ju ris p ru d e n te en m a tie re civile (París, 1904); GASTON M0RIN: La revo l-
LEGALES EDICIONES
te des faits contre le Code (París, 1920); JEAN CRUET: La vie du Droit et l'impuissance des
lois (París, 1914).
En Alemania, la Escuela recibe el nombre de Freirecht (Derecho Libre), Freirechtsschu-
le (Escuela del Derecho Libre), Freirechtsbewegung (Movimiento del Derecho Libre) o
Freirechtslehre (Teoría del Derecho Ubre). Y ha tenido entre sus grandes representantes,
como precursor a OSCAR VON BÜLOW, quien en su discurso rectoral de 1885, titulado
"Gesetz und Richteramt" ("La ley y el juez"), sostenía que: "Toda sentencia judicial no es
solo la aplicación de una norma jurídica, sinojundamentalmente, una tarea de creación
jurisprudencial del Derecho" (Cfr. Karl Larenz: Metodología de la Ciencia del Derecho, pág.
1233. ed. cit.; vid. en el tomo II, de este libro, retro, pag. 1232 a 1238; cfr.; además, Hans
Reichel: "La ley y la sentencia", págs. 30-31, editorial Reus, Madrid, 1921.
57
EUGEN EHRLICH nació el 14 de septiembre de 1862 en Czernowitz, la

actual Ucrania, y murió en Viena el 2 de mayo de 1922. Profesor de
Derecho Romano, es considerado uno de los fundadores de la Escuela
del Derecho Libre, en mérito a una gran conferencia pronunciada en
Viena el 4 de marzo de 1903, que se recoge en el opúsculo titulado
Freie Rechtsfindung und Freie Rechtswissenschaft (Libre investigación
jurídica y Ubre ciencia del Derecho).
El tema lo ha profundizado el maestro Ehrlich, en otra obra fundamental titulada
Grundlegung des Soziologie des Rechts (Fundamentos de Sociología del Derecho, 1903; re
impreso en 1929 y 1967), obra en la cual desarrolla su concepción sociológica del Derecho,
según la cual "la verdadera teoría científica del Derecho ha de investigarse en el campo de
la Sociología, puesto que el Derecho es un fenómeno social". "Por ello, ha de exigirse al
juez fundamentar sus sentencias a la luz de los hechos sociales".
El otro gran libro de Ehrlich se intitula "Die Juristische Logik" 1919, obra en la cual cri
tica duramente la dogmática de los pandectistas y su jurisprudencia de conceptos. En rea
lidad, ya desde 1888, Ehrlich había adelantado su opinión en un estudio intitulado "Über
Lücken im Recht” ("Acerca de las lagunas en el Derecho") publicado en el Semanario Jurí
dico (Juristische Blátter, 1888, pág. 447 y ss.), en el que sometió a una critica implacable
el dogma de la lev sin lagunas u omisiones, sosteniendo que toda lev tiene lagunas; que Ja
supuesta integración lógica de la lev es una fantasía: por lo tanto, compete al iuez llenar
las lagunas por medio de una libre investigación del Derecho a través de una ciencia libre
del Derecho: que no procede de la voluntad del legislador, sino de una actividad judicial
creadora o creación jurisprudencial del Derecho, en la que el iuez es el eran protagonista:
pero, para ello, se requiere del juez una gran cultura sociológica, económica y mercanti-
lista.
Véase Eugen Ehrlich: "Escritos sobre Sociología y Jurisprudencia" Marcial Pons, Ma
drid, 2005.
ALBRECHT MENDELSSOHN-BARTHOLDY, hijo del célebre músico y compositor, nació
en Karlsruhe el 25 de octubre de 1874 y murió en Oxford el 26 de noviembre de 1936.
Procesalista, comparatista e intemacionalista, discípulo de Adolph Wach, fue profesor en
Leipzig, Würzburg, Hamburgo y Oxford a donde emigró a raíz de la persecución antisemita
desencadenada por el Tercer Reich. Escribió dos libros fundamentales, que aquí en nuestro
curso yo subrayo: Grenzen der Rechtskraft (Límites de la cosa juzgada, 1900) y Das Impe-
rium des Richters (El imperio de los jueces, 1906), título bastante evocativo y significativo
que supone que los jueces no solo crean jurisprudencialmente el Derecho sino que tam
bién son los arquitectos del bienestar social, moral, politico y jurídico de una nación, lo
que está en el centro medular de nuestra propia reflexión jurídica. Es nuestra tesis.
HERMANN KANTOROWICZ, nacido en Roznan el 18 de noviembre de
H 1877, muerto en la Universidad de Cambridge (Inglaterra), cuando dic
taba una de sus brillantes clases, el 12 de febrero de 1940. Profesor de
LEGALES EDICIONES
Derecho Penal y de Filosofía del Derecho en la Universidad de Friburgo

de Baviera y, luego, en la Universidad de Kiel; expulsado de su cátedra
al advenimiento del nazismo, se refugió en Inglaterra, en las universi
dades de Cambridge y de Oxford, en donde dictó el curso de Historia
General del Derecho. Producto de sus clases y de sus investigaciones
en Inglaterra fue su libro Studies in the Glossators ofthe Román Law (1938; reeditado en
1969). Como filósofo del Derecho fue el líder del Freirecht, escribiendo bajo el seudónimo
de Gnaeus Flavius su fundamental obra de 1906, Der Kampf um die Rechtswissenschaft,
en la que atribuye al intérprete, sobre todo al juez, una función creatriz en la aplicación
del Derecho. Este estudio de Kantorowicz está traducido al castellano bajo el titulo de
"La lucha por la ciencia del Derecho", editado en el libro conjunto de Savigny, Kirchmann,
Zitelmann, Kantorowicz: "La ciencia del Derecho", editorial Losada, S.A., Buenos Aires,
58
1949, pág. 325 y ss. Pero, además, debe considerarse a Kantorowicz como un precursor
de la Teoría Tridimensional del Derecho por su estudio de 1925, intitulado: "Ciencia dei
Derecho y Sociología", "La estructura de la Sociología" y "Anotaciones sobre el Realismo"
reeditados por Th. WÜRTENBERGER en "Rechtswissenschaft und Soziologie", C.F. Müller,
editor■ Karlshute, 1962.
ERNST FUCHS (1859-1929) es otro de los grandes representantes del Freirecht. Acaso
el más fogoso adversario del "Derecho muerto" o Derecho legislativo y de aquella escuela
de la Begriff-jurisprudenz, que era su "vestal devota", como ha dicho Francesco Olgiati en
la pág. 295 de su libro II concetto di giuridicita nella scienza moderna del Diritto (1950). Sos
tiene Fuchs que el juez ha de tener en cuenta en su sentencia los intereses reales en pugna
y los fenómenos sociales y económicos que integran el supuesto de las normas jurídicas.
Escribió Schreibjustiz und Richterkónigtum (Justicia indolente y reinado del juez, 1907), en
el que sostiene que hay que formar y educar personalidades judiciales libres y rectas, re
yes judiciales según el modelo inglés y del pretor romano, quienes se inspiraban en sus
fallos a la luz de la equity y de la aequitas; concepto este que había sido ya planteado por
Mendelssohn-Bartholdy en su libro Das Imperium des Richters {El imperio de los jueces,
1906). Otros libros de ERNST FUCHS son: Recht und Wahrheit in unserer heutigen Justiz
(Derecho y verdad en la justicia actual, 1908), Die Gemeinsschaftlichkeit der konstrukti-
ven Jurisprudenz, (La sociologización de la Jurisprudencia constructiva, 1908), Juristischer
Kulturkampf (La lucha cultural por el Derecho, 1912), Was will die Freirechtsschule? (¿Qué
quiere la Escuela del Derecho Libre?, 1929), “Die Zukunft der Rechtswissenschaft" (El futuro
de la ciencia del Derecho), 1933.
Otros grandes representantes de esta escuela han sido STAMPE, STERNBERG, MAX
RUMPF, MAX RÜMELIN, el JUEZ RISS, LORENZ BRÜTT, KARL GEORG WÜRZEL, etc.
Léase:
Luigi Lombardi: "Saggio sul Diritto Giurísprudenziale", Dott. A. Giuffré, editore, Mila
no, 1975, cáp. III: II Giusliberismo, págs. 201-370;
Theodor Sternberg: "Introducción a la ciencia del Derecho", segunda edición, editorial
Labor S.A., Barcelona, 1940, pág. 150 y ss., especialmente 158 y passim-,
Aníbal ísmodes Cairo: "Sociología jurídica", págs. 147 a 153, editorial San Marcos,
Lima, 1998;
Jean Carbonnier: "Sociología jurídica", págs. 72-73, editorial Tecnos, S.A., Madrid,
1977;
Eduardo J. Couture: "La justicia inglesa", en Estudios de Derecho Procesal Civil, t. I,
págs. 145 a 175, Ediar, editores, Buenos Aires, 1948;
Eduardo J. Couture: "H. F. Stone y la Suprema Corte de Justicia de los Estados Unidos",
en Estudios de Derecho Procesal Civil, 1 .1, págs. 179 a 187, Ediar, S.A. editores, Buenos
Aires, 1948;
Piero Calamandrei: "Justicia y p o lítica ; se n te n c ia y sen tim ien to ", en el volumen "P ro
ceso y democracia", pág. 57 y ss., Ejea, Buenos Aires, 1960;
LEGALES EDICIONES
José Rodríguez Urraca: "Autoridad del juez y principio dispositivo", Universidad de Ca-
rabobo, Valencia, 1968;
W. Friedmann: "El Derecho en una sociedad en transformación", editorial Fondo de
Cultura Económica, México, 1966;
Rafael Hernández Marín: "Historia de la Filosofía del Derecho contemporánea", págs.
231-237, editorial Tecnos, Madrid, 1986;
Luis Recaséns Siches: "Nueva Filosofía de la interpretación del Derecho", págs. 45-57,
editorial Porrúa, México, 1973;
Luis Recaséns Siches: "Experiencia jurídica, naturaleza de la cosa y lógica razonable",
págs. 415-416, y passim, Fondo de Cultura Económica UNAM, México, 1971;
59
Hans Reichel: “La ley y la sentencia" nueva edición Reus, S.A., Madrid, 2003, especial
mente, léase las págs. 32 y ss., 51 y ss., 89 y ss., 119, 127, 129, 131 y "Conclusiones"
en la págs. 145-146;
Arthur Kauffmann: "Hermenéutica y Derecho" edición a cargo de Andrés Ollero y José
Antonio Santos, editorial Comares, Granada, 2007;
José Antonio Silva Vallejo: "Historia General del Derecho" pág. 419 y ss., Universidad
Alas Peruanas, Lima, 2005;
Ramón Badenes Gasset: "Metodología del Derecho" editorial Bosch, Barcelona, 1959;
Francesco Olgiati: "II concetto di giuridicitá nella scienza moderna del Diritto" pág. 283
y ss., Societá editrice Vita e pensiero, Milano, 1950;
Karl Larenz: "Metodología de la ciencia del Derecho", págs. 70-85 y passim, ediciones
Ariel, Barcelona, 1980;
Antonio Hernández Gil: "Metodología del Derecho", editorial Revista de Derecho Pri
vado, Madrid, 1945.
LEGALES EDICIONES
60
LA INTUICIÓN SENTIMENTAL DEL DERECHO
Al tratar sobre este tema menciono a HERMANN ISAY, quien nació en 1873 en Tréve-
ris y murió el 21 de marzo de 1938 en Berlín, tras ser Profesor Adjunto de Derecho Civil,
Derecho de Patentes y Derecho de Marcas en la Universidad Técnica de Berlín, pero que,
lamentablemente fue cesado en 1933 por su origen judio.
En 1929, HERMANN ISAY escribió un libro titulado Rechtsnorm und Entscheidung, en
el cual sostuvo la tesis del irracionalismo en la creación jurisprudencial del Derecho. En el
análisis de la sentencia, Isay distingue entre la decisión (das Entscheidung) y la norma. La
primera es el resultado de una intuición de la justicia y la captación de los intereses socia
les e individuales en juego, que son el resultado de la influencia de factores "irracionales".
Se trata de una "facultad espiritual irracional" intuitiva que se da por medio de un Akt der
Phantasie, de una Wertfühlen, de un sentimiento de valor que se sustrae al dominio de la
lógica.
Sui generis es la posición de HERMANN ISAY quien también debería estar incluido
dentro de los representantes del Frei-Recht, si no fuera porque sus fuentes de inspiración
están dadas por el pensamiento de Max Scheler, Henri Bergson y Heinrich Maier.
Max Scheler lo inspiró en cuanto a la captación por vía emocional de los valores. Berg
son, a su vez, lo inspiró en cuanto al instinto y la intuición. Como es sabido, el gran maestro
francés sostenía en L'évolution créatrice (1907) que la intuición es el verdadero órgano de
la Filosofía, ya que la vida en su constante fluir y devenir no puede ser captada por el inte
lecto, que todo lo congela y estratifica. De allí la necesidad de recurrir a una forma superior
del espíritu, que es la intuición, la única que puede captar la vida con toda espontaneidad
y libertad. De HEINRICH MAIER (1867-1933), quien fuera profesor de Filosofía en Zurich,
Tubinga, Góttingen, Heidelberg y Berlín, extrajo la tesis de que junto al pensamiento cog
noscitivo existe un pensamiento emocional, tesis planteada en su obra Psychologie der
emotionalen Denkens (Tubinga, 1908); pero además de la psicología del pensar emocional,
el pensar afectivo estaba referido a lo estético y a lo religioso y el pensar volitivo era inhe
rente a la ética y al Derecho, de donde resultaba que las decisiones del querer se inserta
ban en la Axiología.
De estas recepciones del pensar emocional, Hermann Isay extrajo su tesis central de
que el Derecho no está constituido por un conjunto de normas, sino, fundamentalmente,
por un conjunto de decisiones. La norma y la decisión se oponen como lo abstracto y lo
concreto, lo racional y lo irracional, lo estático y lo dinámico, lo permanente y lo cambian
te; en una palabra, como lo vital y lo antivital. Es así como ISAY, analizando el trabajo del
juez, disocia la decisión (Entscheidung), que el juez debe tomar por Intuición de la justi
cia y la utilidad, por consiguiente, bajo la influencia de factores "irracionales", y la norma
LEGALES EDICIONES
jurídica, elemento impersonal y estático al cual el juez se refiere en seguida como a un
instrumento de coordinación.
LUDWIG BENDIX fue el otro gran representante de este movimiento a través de nota
bles estudios en los que se plantea la dimensión de lo intuitivo y la fuerza de lo irracional
en las decisiones de los jueces.
Aludo a su obra fundamental intitulada "Die irrationalen Kráfte der zivilrichterlichen
und der strafrechterlichen Urteilsfahigkeit", publicada en 1927-1928 ("La fuerza de lo irra
cional en las decisiones judiciales civiles y penales"), reeditada en 1968 en el volumen
Intitulado "Zur Psychologie der Urteilstátigkeit des Berufsrichters und andere Schriften",
("Sobre la psicología de la sentencia en la actividad judicial y otros escritos") Luchterhand
Verlag, Soziologische Texte, Band 43, Neuwied und Berlín, 1968.
61
El pensamiento jurídico de LUDWIG BENDIX se fundamenta en la doctrina de que la

decisión judicial parte de elementos alógicos y que la motivación de las sentencias se ins
pira en la creación irracional del Derecho, "die irrationale Rechtsschopfung zu verstecken”.
El pensamiento de Bendix está reflejado en el ensayo que ha dado lugar al título de
sus escritos: ("Sobre la psicología de la sentencia en la actividad judicial y otros escritos"),
en el cual examina la naturaleza de la decisión formulada por el Juez, en el que labora una
amplia tipología de las causas que influyen en la justicia o injusticia de la sentencia. Tales
causas son de carácter funcional o de naturaleza cultural, cuando dependen de la forma
ción personal del Juez, o de naturaleza más estrictamente psicológica e irracional cuando
se refieren a las reacciones individuales del Juez frente al caso sub-judice, pero también es
preciso tener en cuenta las causas de naturaleza político-social, que influyen en la aplica
ción de la norma. Todos estos elementos constituyen una teoría de la naturaleza extrajurí
dica de la sentencia a la que Bendix ha dedicado este interesantísimo libro de reflexiones
que convergen en lo que yo llamo la Teoría Pluridimensional del Derecho.
El pensamiento de Bendix se ha reflejado también en otras dos obras notables inti
tuladas "Recht und Wirtschaft" 1918 ("Derecho y Economía") y "Die Justiz" 1925-26 ("La
Justicia").
LEGALES EDICIONES
i
62
LA ESCUELA DE KIEL
LA ESCUELA DE KIEL o KIELER RICHTUNG consagró estas doctrinas, subrayando: a).-

el principio de la negación de la racionalidad del Derecho; b).- el anhelo hacia sistemas
jurídicos con un trasfondo emotivo, construidos sobre la base del sentimiento, por medio
de una intuición o visión instintiva o de una íntima propensión emocional hacia el obje
to o de una especie de simpatía intelectual; c).- mediante una aspiración programática a
, 0 n j3 0 3 i
una idea total, unitaria, conjunta, completa y concreta del fenómeno jurídico. La Escuela
de Kiel repetía estas palabras constantemente: Irrationalismus, Ganzheitsbetrachtung
-visión del todo- o bien, método o modo totalitario de consideración -ganzheitliche
o
Betrachtungsweise-, y con ello planteaba su aspiración a penetrar en la vida o en ias

»u
esencias vitales, en las wesenhafte Lebenswirklichkeit. Estamos aquí frente a una nueva
concepción de la juridicidad, de la antijuricidad y de la culpabilidad, que tuvo entre sus
más notables representantes a SCHAFFSTEIN, a WILHELM GALLAS y a GEORG DAHM.
FRIEDRICH SCHAFFSTEIN, Profesor de Derecho Penal en la Universidad de Kiel, nació
en Góttingen el 28 de julio de 1905 y murió el 8 de noviembre del 2001, también en Got-
tingen. Escribió las siguientes obras: Politische Strafrechtswissenschaft (Berlín, 1934); "For-
malismus im Strafrecht" (Formalismo en el Derecho Penal) en la revista Deutsche Recht
(1934, pág. 349 y ss.); Das Verbrechen ais Pflichtverletzung (1935); (El delito como contra
vención aun deber) "Rechtswidrigkeit und Schuld ¡n Aufbau des neuen Strafrechtssystems”
(Antijuricidad y Culpa en la estructura del nuevo sistema del Derecho Penal), en la revista
Zeitschríft für die gesammt Strafrechtswissenschaft (vol, 57, 1937); Zur Problematik der
Teleologischen Begriffsbildung im Strafrecht (Problemática de la configuración finalistica
de conceptos en el Derecho Penal) Leipzig, 1934.
GEORG DAHM nació eri Altona el 10 de enero de 1904 y murió el 30 de julio de 1963
en Kiel. Fue Profesor de Derecho Penal en la Universidad de Kiel, siendo uno de los repre
sentantes de su ideología o kieler Richtung. Luego, pasó a las Universidades de Leipzig,
Strasburgo, Pakistán, y, finalmente, regresó a Kiel, donde murió. Escribió: Grundfragen der
neuen Rechtswissenschaft (Fundamentos de la nueva ciencia del Derecho Penal, Berlín,
1935); Verbrechen und Tatbestand (Delito y Tipicidad);"Der Methodenstreit in der heutigen
Strafrechtswissenschaft" ("La lucha de escuelas en la moderna ciencia del Derecho Penal”)
publicado en la revista Zeitschift fü r die gesammte Strafrechtsswissenschaft (1937); Der
Tátertyp im Strafrecht (El tipo de autor en el Derecho Penal, Leipzig, 1940).
Las doctrinas del profesor Dahm se contraen a sostener que la vida no debe ser desva
lorizada por las abstracciones lógicas que no la penetran ni la comprenden en su intrínseca
naturaleza, sino la miran desde afuera, y estando afuera, la dividen y separan lo que está
LEGALES EDICIONES
esencialmente unido, inmovilizando lo que está en devenir perenne. El contraste Inconci
liable entre los conceptos (Begriff) y la vida (Leben) se concretan mediante el choque entre
el racionalismo y el irracionalismo. Este último aspira a una comprensión total de las cosas,
lo que no es posible sino mediante una Wesenschau, o sea mediante una "consideración
intuitiva de las esencias".
Estamos frente a una indiscutible interpretación fenomenológica del Derecho Penal
desenvuelta bajo la inspiración de Hüsserl y Max Scheler. Según Dahm, el Derecho no es
lo que dice la ley, sino una Wesenschau, es decir una "consideración intuitiva de las esen
cias. El Derecho no consiste en una colección fría de fórmulas sino lo que fluye de una
wesenhafte Betrachtungweise. Esto es lo que sostuvo el profesor Dahm en su discurso
de 1935 titulado "Gemeinschaft und Strafrecht" ("Comunidad y Derecho Penal").
63
En su estudio de 1940, Der Tatertyp im Strafrecht (El tipo de autor en el Derecho

Penal), Dahm plantea cuál sea la esencia o l/l/esen del homicida, de! ladrón, de! defrau
dador, etc., argumentando esta esencia no sobre el tipo abstracto de ia acción o del com
portamiento, sino sobre el diverso tipo de autor (Tatertyp), cuyo tipo normativo aún está
en ¡a sombra de la tipicidad legal y que solo de la perfecta individualización del tipo puede
ser plenamente entendida y valorada.
La Wesenschau mira según este nuevo Derecho Penal al contenido real de la vida se
gún el método fenomenológico pleno de vitalidad e intuición que nos lleva a una consi
deración unitaria, a una aprehensión de los valores en juego, a una Ganzheitsbetrachtung
que se contrapone a las divisiones y subdivisiones del formalismo; a una Trennung und
Aufspaltungsdenken del abstraccionismo jurídico.
El vitalismo de Dahm está condicionado y caracterizado por su nexo esencial con el
todo. Su existencia fluye de su función en el Universo. Una nueva concepción del delito y
de toda la sistemática del Derecho Penal, una nueva consideración de los delitos especia
les y una nueva interpretación es la que resulta de este punto de vista; he aquí que para
Dahm esta es la nueva tarea del Derecho Penal, que no debe partir de ¡a concepción ana
lítica, sino de una visión intuitiva y sintética. Irracionalísimo, intuicionismo, visión global y
unitaria del delito que se coligan entre sí en una única aversión a la elaboración racional,
con la única preocupación de contemplar al Derecho tal como es. El Derecho es concre
ción, no es abstracción; es vida, no es concepto; es ordenamiento concreto y exige del
jurista de los nuevos tiempos un konkretes Ordnungsdenken.1
WILHELM GALLAS nació en San Petersburgo, Rusia, el 22 de julio de 1903 y murió el
5 de noviembre de 1989 en Heidelberg. Fue profesor en la Universidad de Tübingen, de la
cual pasó a la Universidad de Heidelberg. Fue codirector desde 1934 de la famosa revista
Zeitschrift für die gesamte Strafrechtswissenschaft. Extracto, a continuación, algunos pá
rrafos de su clásica obra La teoría del delito en su momento actual (1959): "Las polémicas
que acompañaron al sistema clásico de Liszt y Beling se desarrollaron en dos fases: la pri
mera, caracterizada por un criterio teleológico y referido a valores que tuvo su decisivo
arranque en la moderna escuela del Derecho Penal y en la Filosofía de los valores del
sudoeste alemán -p or lo que afecta al método-. Dicho criterio se sitúa en contraposición
al 'formalismo', así como al naturalismo de la prevaleciente teoría del delito".
"La segunda fase de la moderna discusión en torno a la construcción del concepto de
delito se caracteriza por un desplazamiento de la atención sobre el aspecto ético-persona!
de la infracción penal. Desde un punto de vista filosófico, enlaza esta dirección con el pen
samiento de Hegel, la Fenomenología y las modernas tendencias ontológicas y antropo
lógicas".
"Esta impronta ética encuentra su expresión sistemática que funde en un todo el injus
to y la culpabilidad, y en el intento de articular la infracción a base, no ya de los atributos
de la acción, sino del tipo de acto y del de autor. El punto esencial de la discusión se ha
desplazado en el sentido de proceder a la configuración de un concepto personal de ac
ción; su conclusión está constituida, de momento, por el sistema de la 'teoría de la acción
LEGALES EDICIONES
final' de Welzel".2
1 Para todo lo que antecede con respecto al pensamiento de DAHM hemos seguido la brillante exposición
de Monseñor FRANCESCO OLGIATI, profesor en la Universidad del Sacro Cuore de Milán: II Concetto
di giuridicitá nella sclenza moderna del Diritto, 2a ed., págs. 449-455, Societá editrice “Vita e Pensiero”,
Milán, 1950.
2 W ILHELM GALLAS: La teoría del delito en su momento actual, traducido por Juan Córdoba Roda,
págs. 9-10, Bosch Casa Editorial, Barcelona, 1959.
64
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CRÍTICA DE LA ESCUELA DE KIEL.- LA LUCHA DE ESCUELAS Y

LA TEORÍA DE LA CULPA EN LA DOGMÁTICA ALEMANA
Acerca de las corrientes del irraclonalismo en el terreno del Derecho Penal en Italia, es
preciso confrontar el pensamiento de GIUSSEPPE BETTIOL, profesor en Padua, nacido en
1907, en sus obras "Sui recentí orientamenti metodologici nello studio del diritto penaie",
en Jus (1940, Ne 1) y su conocidísimo Derecho Penal (1965), en el que nos dice en la pág,
47, nota 29, que "Los representantes más notables de esta dirección han sido DAHM y
SCHAFFSTEIN".
Después de pasar revista al irracionalismo contemporáneo y la ciencia del Derecho Pe
nal en la p. 47 y passim de su obra citada y de revisar las expansiones en el Derecho Penal
de la Fenomenología de Hüsserl, para quien el conocimiento es el fruto de una intuición
de las esencias, el maestro de Padua toma posición frente a los penalistas de la Escuela
de Kiel, como Dahm y Schaffstein, soteniendo que "es evidente que tales concepciones no
pueden aceptarse, tanto por motivos especulativos, como prácticos" ... "Dice bien Olgiatti
que 'es preciso no confundir como lo hace el irracionalismo, la unidad de las intuiciones
generales de un juez con la condena del conceptualismo'" ... "Si bien es cierto que la in
tuición puede conducir al descubrimiento de ciertas verdades -PASCAL hablaba de una
lógica del corazón, diversa de la del intelecto-, no lo es menos que esta verdad debe cu
brirse de vestiduras conceptuales para entrar en el reino científico. El dato sicológico debe
someterse a un proceso de racionalización y de logicización. Los propios partidarios de la
jurisprudencia de los intereses, que también emplean un método de investigación -como
lo afirma BOBBIO-, combaten una particular forma mentís que dirige la formación de los
conceptos. Sin conceptos toda ciencia resulta imposible".
"Obsérvese, además, que en el terreno práctico de la aplicación jurídica, la doctrina
de la intuición lleva a las mayores confusiones, a la negación directa de esa característica
del Derecho que proviene de la 'certeza' y que posibilita, sobre la base de las regulae juris,
la calificación jurídica de la actividad humana. Si todo esto se torna imposible, hablar de
Derecho no es más que una burla. De nada sirve aludir a los reclamos de la conciencia
jurídica del pueblo, porque con ello nos sumergimos en una atmósfera incierta y nebulosa
de la cual no surge ninguna forma precisa. Más que crear normas de valoración jurídica,
esa conciencia requiere reglas precisas que le inspiren sentido y valor. No es una existencia
sentimental la que determina la aparición de una norma jurídica, sino racional, o si se pre
fiere, una voluntad que se adecúa a los dictados de la razón". "Entre una concepción que
ve el Derecho desde el punto de vista de la ratio y otra que lo considera desde el ángulo de
la voluntas, puede afirmarse que el Derecho es voluntad -en cuanto lo ordena un legisla
dor-, pero es voluntad razonable, en el sentido de que debe armonizar con las exigencias
LEGALES EDICIONES
fundamentales de la razón, y respetar los requisitos de ordenamiento lógico, para resultar
claro, preciso y seguro".
"Aun en Alemania, donde el irracionalismo fue particularmente apoyado por un oscu
ro sentimentalismo mítico-racial, hubo quien supo reivindicar las exigencias y las necesi
dades imperiosas de la razón, señalando que aquella tendencia, en el terreno de la ciencia
jurídica, había conducido a un proceso verdaderamente caótico. Y no puede afirmarse que
eso sea preferible a un estado de hipertensión logico-formalista, porque el formalismo
indica, por lo menos, los límites dentro de los cuales puede obtenerse un panorama sus
tancial de los problemas jurídicos".1
GIUSSEPPE BETTIOL: Derecho Penal. Parte General, págs. 49-50, editorial Temis, Bogotá, 1965.
65
En el pensamiento jurídico español cito a JIMENEZ DE ASÚA: "La Escuela de Kiel -re
presentada por Dahm y Schaffstein- desearía que el Derecho Penal se de-sembarazase de
todas las ideas aplicadas hasta hoy, predominando tan solo la noción del 'sano sentimiento
del pueblo' y 'la consideración de la esencia'. En cambio, la Escuela de Marburgo -repre
sentada por Leopoldo Zimmerl y Erlch Schwinge- estima que en el Derecho punitivo 'el
elemento racional' debe conservar el primer puesto. Zimmerl afirma que el proyecto ofi
cial de reforma penal elaborado por el régimen nacionalsocialista, incide en el error de
reemplazar por 'sentimientos' los razonamientos prácticos. Así pierde la ley todo carácter
sistemático y se llena de contradicciones".2
El maestro JUAN DEL ROSAL, Profesor, Decano de la Facultad de Derecho y Vice-Rector
de la Universidad de Valladolid, en un libro sumamente interesante titulado La personali
dad del delincuente en la técnica penal, ha escrito: "La nueva dirección aspira por todos los
medios a su alcance a instalar una distinta metódica del Derecho Penal, haciendo especial
objeto de trabajo el concepto del delito. Si hasta ahora la noción del delito tomaba como
punto de partida la acción, viniendo los demás caracteres en forma de atributos o predica
dos de aquel sustantivo -la acción-; actualmente, esta contemplación fragmentada y ana
lítica del delito se quiere sustituir por una visión unitaria y personal. ¿Qué quiere decirnos
esta última actitud metódica? Nada más ni nada menos que un cambio radical de frente,
no ya sobre el delito, sino de las bases fundamentales de la Metodología Penal... La dog
mática que muere allá por el año 1934 nos expuso el delito escindido en caracteres o ele
mentos, cada uno de los cuales con su naturaleza propia. En unos autores, no guardaron
relación alguna estos elementos; en otros, mantuvieron cierta relación; y en los menos, se
quiso ver una relación íntima... Esta consideración formal y lógico-abstracta tiene el dato
de su nacimiento en el medio naturalístico de finales de siglo. Y habría de chocar seria
mente con los nuevos postulados. La preocupación de los penalistas por el moderno giro
filosófico hubo de plantear la problemática del delito en su existencia real y concreta; en
una palabra, en donde radica su esencia, lo que es constitutivamente la acción delictiva...
Ya no interesa una explicación formal de corte técnico-jurídico, pues el penalista, hastiado
de tanto tecnicismo, quiere zambullirse en la categoría viviente, representada por el delito.
El hecho penal, visto al trasluz de su esencia, es bifronte. De un lado, es una conducta acti
va u omisiva realizada por una persona humana; de otro lado, este comportamiento dirige
su ataque a valores o bienes jurídicos, esto es, existe un contenido material por oposición
al aspecto formal, resaltado en demasía por la anterior dogmática... Luego si el delito es
acción de una persona, ¿cómo pudo la generación anterior segmentarlo hasta el extremo
de desaparecer la persona y no dar idea del 'contenido' del mismo? Apoyándose en estos
dos extremos, de la persona y de su contenido material, los penalistas modernos gestaron
una concepción penalista, unitaria y material del delito, sustitutiva de la legada por BELING
y otros contemporáneos. Pero entiéndase bien que no es la persona el objeto del conte
nido de la indagación penal, sino el bien jurídico. Y ahora, como fruto sazonado por estos
últimos años, se hablará de una dogmática penal teleológica concreta y de contenido, por
oposición a la anterior dogmática formal, abstracta y positivo-legal... ¿En qué términos se
traduce esta nueva noción del delito? Sencillamente en los siguientes: es personalista por
LEGALES EDICIONES
que alude expresamente en la definición a la persona que ha ejecutado el hecho, dando

lugar con ello a que la persona se instale en la teoría jurídica del delito, principalmente
en la acción, imputabilidad y culpabilidad. Es unitaria o totalizadora, ya que aprehende el
delito en su totalidad de acción y persona, puesto que, en el decir de WOLF, será exigióle
que el autor se considere como 'autor de un hecho' y el hecho como 'hecho de autor', con
lo cual se logra, según piensa este penalista, una síntesis de 'hecho-autor', es decir, que la
noción del delito será comprensiva de la otra parte, la persona que ha realizado aquella...
Y por último, es material porque recarga su acento a través de la teoría jurídica del delito
2 LUIS JIM EN EZ DE ASLJA: Tratado de D erecho Pen al, t. II, págs. 168-169, editorial Losada, Buenos Aires,
4 1950.
66
-causas de justificación y en otros problemas- sobre la estructura material de los con

ceptos. Así, esta tripleta de aspectos ha engendrado la teoría la teoría del 'tipo de autor'
pues justamente no existe la menor discrepancia en este punto. 'El concepto de tipo de
autor resulta de observar que el hecho delictuoso es el hecho de un determinado autor
(GUARNERI). Así, nada de particular tiene que los que fueron defensores de esta tesis de
'Derecho Penal de autor' recalquen una y otra vez que el nacimiento de aquel obedece
a ese cambio de acento con que se contempla ahora la noción del delito. SCHAFFSTEIN
afirma que 'actualmente la doctrina del tipo normativo de autor continúa en la transfor
mación de la noción del delito de la concepción formal a la concepción material'. E inclusc
un tratadista alejado de esta postura, nos da una definición del delito expresiva de los
elementos formales y sustanciales en las palabras siguientes: 'Delito es todo hecho huma
no lesivo de intereses penalmente tutelados, del cual se puede reprochar a su autor'1' ...
"Cabría, por tanto, preguntar, a modo de resumen: ¿Qué permanece actualmente de esa
concepción moderna? ¿Realmente es posible y conveniente una sustitución del concepto
del delito tal como lo propugna el llamado Derecho Penal de autor? Respecto a la prime
ra, puede decirse sin temor a error que, indiscutiblemente, no se trata de una adopción
de nuevos términos técnicos, sino que en adelante el sistema del delito habrá de tener
en cuenta este desplazamiento de la estimación formal y abstracta por una sintética y
concreta. Pero siempre se habrá de recurrir en la exposición de la 'teoría jurídica del deli
to' al método analítico, pues aparte que, como dice BETTIOL, la 'consideración unitaria y
sintética del delito se remonta esencialmente al campo de la intuición, de la aprehensión
irracional, existen otras razones de conocimiento, de valor dialéctico y pedagógico, que
nos obligan -como nosotros hemos hecho- a analizar los conceptos para después resu
mirlos en una visión sintética de los mismos, sin perder de vista la naturaleza teleológica
de los conceptos penales'. Así acierta BETTIOL cuando nos dice: 'Nuestro método debe
ser en verdad un método analítico al servicio de una concepción teleológica del Derecho
Penal, no de una concepción causal'... Se deduce, por consiguiente, de cuanto acabamos
de exponer, que es imposible efectuar una sustitución del concepto del delito en la for
ma en que este es concebido por el Derecho Penal de autor. Sería, sin más, dar cabida
al irracionalismo más abstracto, puesto que a este viene estrechamente ligado, como ha
demostrado SCHWINGE de modo ejemplar, el método de una estimación totalitaria del
Derecho. Y por ende del delito".3
Además ha escrito el maestro JUAN DEL ROSAL en su Derecho Penal. Lecciones que
"Frente a la contemplación analítica del delito, en la forma empleada por Beling, consis
tente en que se compone de distintos elementos, los cuales sirven para sostener el edificio
de la llamada teoría jurídica, se levanta una corriente de opinión, representada por algu
nos penalistas alemanes e italianos que repugnan tal procedimiento, entendiendo que el
delito es un todo unitario e inescindible, 'un bloque monolítico', en el decir de Antolisei. El
resumen de esta polémica, de un lado Zimmerl y Schwinge, del otro Schaffstein y Dahm,
la lleva a feliz término nuestro maestro de Friburgo, Wolf, defendiendo la tesis de que el
delito es una 'síntesis de hecho y autor'. La reacción contra el método analítico se funda
LEGALES EDICIONES
en el excesivo logicismo y en cierto modo en las impurezas naturalísticas, que denota la
dogmática de Beling y penalistas de entonces. La concepción analítica, decía Antolisei, en
1940, 'pudiera decirse mecánica o atomística y es radicalmente rechazable, porque el delito
es un todo orgánico; es un bloque monolítico, el cual puede presentar diversos aspectos,
pero en ningún momento fraccionable. La verdadera esencia y, se podría decir, la realidad
del delito, no está en los singulares momentos de él ni en la suma de los mismos, sino en
el todo y así en su intrínseca unidad'. Solo contemplando el delito bajo este punto de vista,
es posible comprender su verdadero significado. Para obviar estas dificultades se habla de
3 JUAN DEL ROSAL: La personalidad del delincuente en la técnica penal, págs. 64-67; 2a ed. corregida y
aumentada, Valladoiid, 1953.
67
'aspectos' del delito, y no de 'elementos', por ejemplo, en Maggiore, y cuyo contraste fue
agudamente descrito por Mezger".4
Cito a continuación la opinión de un notable "finalista" alemán, el profesor REINHART
MAURACH, quien nos dice: "La hoy superada concepción 'integral' del delito, sostenida
por la llamada Escuela de Kiel (desde 1935), se situaba afuera del marco de este debate tan
trascendental para la configuración práctica de la administración de justicia penal. Aquella
escuela veía en la construcción estratificada solo la manifestación externa de un 'malsano
pensamiento divisorio', que sería apropiado para enturbiar la visión de lo más esencial,
es decir, la personalidad del autor. El escalonamiento ilícito, tipo y culpabilidad, debía ser
sustituido por la base esencial del delito, la que tiene como característica principal una
lesión de una obligación que recae sobre el autor. La tipicidad del hacer y la limitación del
poder total estatal que ella contiene serían un producto del pensamiento jurídico liberal y
deberían desaparecer del Derecho Penal. Pero también debía rechazarse la diferenciación
entre Ilícito y Culpabilidad, ya que su elaboración sería el producto artificial de una nueva
abstracción: el enfermo mental que asesina 'no actúa antijurídicamente'. Los fundamen
tos de esta teoría se encuentran en numerosos ensayos (Kempermann, op. cit.; Dahm-
Schaffstein, Grundfragen der Neue Rechtswissenschaft, 1935; Schaffstein, ZSTW 57, 295;
Dahm, ZSTW 57, 225). Ella recibió la protección del oficialismo nacionalsocialista. Si bien
nunca fue capaz de entregar la construcción positiva del concepto de delito exigido por ella
misma, concepto que debía orientarse hacia los fundamentos del 'pensamiento del orden
concreto' (Nagler, Gs 111, 45,122; Engisch, en la revista MonatsschriftfürKriminalbiologie
und Strafrechtsreform, 1938, 133 y ss., y 144 y ss.; Schwinge-Zimmerl: Wesensschau und
Konkretes Ordnungsdenken im Strafrecht, 1937). Esencia y concreción del pensamiento en
el Derecho Penal, al menos dejó entrever muy claramente hacia dónde tenía que apuntar
la construcción integral del delito: el nuevo Derecho Penal de autor debería haberse de
sarrollado a partir de la totalidad formada por el autor v el hecho, a partir de la cual este
hecho, liberado de todo valor propio y de toda característica constitutiva vinculante, debía
considerarse como una mera expresión de una personalidad caracterológica carente de
valor (cfr. Nagler, en la revista Der Gerichtssaal, 111, 45). En todo caso, es evidente que la
renuncia a la vigencia inmutable de elementos del delito en el Derecho Positivo conlleva,
forzosamente, peligros para la justicia y la seguridad jurídica".5
"La doctrina actual tiene plena conciencia de la naturaleza del delito en cuanto con
cepto complejo (Engisch lo llamó acertadamente 'impreso de cuatro colores') y sobre la
construcción escalonada que resulta de aquel. En todo caso, existen diversos métodos
para su construcción. Ellos se diferencian, en primer término, en la cuestión de si es el he
cho o el autor lo que constituye la base del sistema (ver n5 10 y ss.); luego, en la pregunta
por los elementos materiales del ilícito, por una parte y de la culpabilidad, por la otra"6
"La teoría final de la acción, fundada por Welzel y continuada especialmente por
Busch, Niese, Stratenwerth y Armin Kaufmann, encuentra su origen en la filosofía de Ho-
nigswald y Nlcolai Hartmann. Según ello la acción -siempre una conducta humana, en
oposición al acontecer causal y también a la reacción instintiva del animal- consiste en la
LEGALES EDICIONES
dirección hacia lo deseado, hacia la meta. La acción es actividad humana final. El finallsmo
de Welzel: la finalidad se basa en que el hombre, gracias a su saber causal, puede prever,
dentro de ciertos límites, las consecuencias posibles de su actividad; dirigir su actividad,
conforme a su plan, a la consecución de estos fines".7
4 JUAN DEL ROSAL: D erecho Penal. Lecciones , 2a ed. corregida y aumentada, págs. 313-314 ; VaUadolit,
1954-
5 REINH ART M AURACH -H EIN Z ZIPF: Derecho Penal. Parte General, vol. 1, pág. 226, par. 14, I, 6,
traducción de la 7a edición alemana, editorial Astrea, Buenos Aires, 1994.
6 Ibíd., pág. 227.
7 Ibíd., pág. 255, par. 16, II.
68
Para terminar, permítaseme dejar establecido que, estas cuestiones polémicas no solo per
tenecen, de lleno, a ¡a llamada "lucha de escuelas" en el Derecho Penal, magistral reflexión
iluminada por el pensamiento de SCHWINGE-ZIMMERL-WELZEL-MAURACH-MEZGER-ROXIN-
JESCHECK-JIMÉNEZ DE ASÚA-JUAN DEL ROSAL-BACIGALÜPO, etc.
Dicha reflexión trascendental constituye el meollo, la esencia misma de la Filosofía del
Derecho cuya importancia teórica no solo ilumina la "cuestión metodológica" sino que, a
fortiori, constituye la "cuestión ontológica", la entraña misma, la esencia, el a-priori funda
mental de la ciencia del Derecho Penal.
Cómo no apasionarse intelectualmente al releer las páginas de ios
grandes clásicos como el célebre "Aufbau" de REINHARD FRANK que
marcó toda una época en la historia de la dogmática penal al reelabo
rar profundamente la teoría psicológica cuyo máximo representante
-FRANZ von LISZT- la concebía como la relación subjetiva que media
entre el autor y el hecho8 sustituyéndola por la teoría normativa de la
culpabilidad consagrada en las áureas páginas del inmortal estudio de
REINHARD FRANK: Über den Aufbau des Schuldbegriffs, Giessen 1907,
("Sobre la estructura de la culpabilidad"), traducción castellana con la que se inauguró la
Biblioteca "Maestros del Derecho Penal" dirigida por el profesor Gonzalo D. Fernández,
Coordinador: Gustavo E. Aboso, Montevideo-Buenos Aires, Julio del 2000.
Según REINHART FRANK el concepto de culpabilidad se estructura sobre la base de
la reprochabilidad o Vorwerfbarkeit. Este fue su aporte decisivo que ha marcado toda una
época en la historia del Derecho Penal.
Sobre las huellas del áureo opúsculo de Reinhard Frank un insigne jurista, gran teóri
co e investigador y maestro del Derecho Penal y Procesal, así como de la Filosofía, cuvos
libros, que los he leído con avidez luego que me los obsequiara su hijo WERNER y que re
velan la profundidad genial de su pensamiento, el profesor JAMES GOLDSCHMIDT (Berlín
1874-Montevideo 1940) -cuyo pensamiento lo he tratado en otro de mis libros- cfr. "La
Ciencia del Derecho Procesal", ha dicho en otra monografía clásica: "NORMATIVER SCHtJL-
DBEGRIFF" (La Concepción normativa de la culpabilidad) publicada en 1930 en el Libro-
Homenaje (Festgabe) a Reinhard Frank que "¿La concepción normativa de la culpabilidad
constituye una llama o un fuego fatuo? Se podría suponer lo último, pues ni siquiera entre
sus campeones existe un exacto acuerdo sobre el concepto, y las consecuencias prácticas
que su reconocimiento determina han sido tildadas de representar un proceso de "osteo-
malaxia del derecho"9.
Dice Goldschmidt que "La evolución del concepto y sus consecuencias
en la obra de FRANK han sido descritas tantas veces que aquí puedo
{% , .
m , ser breve al respecto. En su monografía "Über den Aufbau des Schul-
dbegriffs", 1907 (Sobre la estructura del concepto de culpabilidad),
f -s r ■ que abre nuevas vías, FRANK califica, por primera vez, la culpabiliaad
como "reprochabilidad" y considera como presupuesto suyo, aden:ás
9 S k m. M de la itnputabilidad del dolo o de la culpa, el estado de normalidad de
LEGALES EDICIONES
las c irc u n sta n c ia s b a jo las qu e e l a u to r obra. S I ello fa lta , como o cu rre
en los parágrafos 52, 54 del Código Penal Alemán, existe una "causa de exclusión de la
culpabilidad"10.
Ahora bien, según GOLDSCHMIDT, la reprochabilidad se fundamenta en la desobe
diencia a una NORMA DE DEBER o PFLICHTNORMEN, reprochabilidad que se dá "cuando
8 FR A N Z von LISZT: “Tratado de Derecho Penal”, traducción de Luís Jiménez de Asúa, Editorial Reus,
Madrid, tomo II, pág. 375.
9 LIM ES GOLDSCHM IDT: “La concepción normativa de la culpabilidad”, pag. 8 3 ,2a edición de la traduc
ción castellana, Montevideo-Buenos Aires, 2002.
10 Ibíd., pág. 84.
69
se ha realizado una actuación de la voluntad contraria al deber, dirigida hacia un resultado

antijurídico"u . El tema ya lo había entrevisto el maestro de Berlín en su estudio Der Nots-
tand, ein schuldproblem (El estado de necesidad. Un problema de culpabilidad) publicado
en la Revista austríaca de Derecho Penal, tomo IV, 1913, pág. 129 y ss., estudio en el cual,
Goldschmldt sostiene que el fundamento de la Reprochabilidad se encuentra en la NOR
MA DE DEBER o PFLICHT NORMEN que inspira la motivación, la conducta del individuo,
la misma que debe distinguirse de la "RECHTSWIDRIGKEIT" o ANTIJURICIDAD, distinción
muy propia del pensamiento alemán tan aficionado a estas sutilezas, que nos lleva a lo
que el propio Goldschmidt ha calificado en otro de sus estudios como "una metafísica de
espectros" que va convirtiéndose en una religión oculta de académicos"*12. En su estudio
"Antijuricidad y Culpabilidad en el Derecho Penal y en el Civil" Goldschmidt sostiene que
"la antijuricidad es contrariedad al Derecho resultante de la infracción a un imperativo
jurídico"13. Dice Goldschmidt que "yo llego a la conclusión de que existe un concepto unita
rio de antijuricidad p a ra el Derecho Penal y para el Derecho Civil"14.
Pero esta unificación no sólo se dá en el ámbito de la antijuricidad. En relación a la cul
pabilidad también llega a la unificación de la culpabilidad civil y penal, como se desprende
de lo dicho en su estudio últimamente citado, págs. 249 y passim, debiéndose tener muy
presente su tesis planteada en la pág. 251 in fine : "la esencia del reproche de culpabilidad
reside en el llamado elemento normativo de la culpabilidad" que consiste en "la infracción
de un deber ser, respecto del cual rige en último análisis el principio "Puedes por consi
guiente debes" "Esto significa que en el Derecho Penal la exigibilidad de la actuación de la
voluntad es el presupuesto de la culpabilidad".
"La comprensión de que el elemento normativo de la culpabilidad jurídico-penal tiene
su fundamento en la exigibilidad, sirve más que cualquier otra cosa para asegurar la con
cordancia del concepto civil y penal de la culpabilidad, ya que en el derecho civil se ha re
conocido, desde hace mucho tiempo, que la exigibilidad de la prestación es el presupuesto
de la validez del deber de prestación"15*.
"Con esto se reconoce que la exigibilidad también es un presupuesto de la culpabilidad
jurídico-civil".
"En última línea, la exigencia se dirige siempre a la voluntad"15.
"Por ende, la "exigibilidad" es, tanto en el Derecho Civil como en el Penal, el fundamen
to de la atribución a la culpabilidad. Y con esto -a pesar de todas las divergencias en las
particularidades- se ha comprobado la identidad del concepto de la culpabilidad en ambos
campos jurídicos, del mismo modo que la unidad del concepto de antijuricidad"17.
En mi opinión, la doctrina de Goldschmidt en cuanto a la unificación de lo civil y lo pe
nal en la teoría de la culpabilidad y en la teoría de la antijuricidad, debe abarcar, también,
a la materia procesal, como resulta de la lectura de su magistral obra de filosofía procesal
"DER PROZESS ALS RECHTSLAGE. EINE KRITIK DES PROZESSUALEN DENKEN" ("El Proceso
como situación Jurídica. Crítica del Pensamiento Procesal", Berlín, 1925, reeditada en
1962 por Scientia Verlag Aalen), obra en la cual sostiene que "en el Proceso Civil existe
el deber de comparecer ante el Juez, conforme lo establece el parágrafo 141 de la Z.P.O.

así como el deber de decir la verdad, conforme a lo establecido en el parágrafo 138 de la
11 Ibíd., pág. 92.

12 JAM ES GOLDSCHM IDT: ‘‘E l a p rio ri en el D erecho y en la M o ra l”, investigación publicada en su libro
“E studios d e Filosofía ju ríd ic a ”, pag. 82, Tipográfica Editora Argentina, TEA, Buenos Aires, 1947.
13 Ibíd., pág. 247.
14 Ibid., pag. 249.
15 Ibíd., pág. 252.
16 Ibíd., pág. 253.
17 Ibíd., pág. 253.
70
Z.P.O., tesis que está sintetizada en su "TEORÍA GENERAL DEL PROCESO", págs. 83 y 84,
Editorial Labor; Barcelona, 1936; de donde resulta que, "la rebeldía en el proceso nc es
otra cosa que una culpabilidad contra sí mismo, por haber incumplido una carga proce
sal", que es un imperativo del propio interés18.
Así, contrariedad al deber, significa para Goldschmidt, tanto el no cumplimiento de la
norma de deber o PFLICHT NORMEN, cuanto la "censurabilidad de la actitud" que no es
otra cosa que el juicio de reproche, cuyo ámbito no solo se dá en la culpabilidad penal y ci
vil sino, también, en lo procesal, mediante la culpa in litigando o culpa in procedendo. Léa
se al respecto, lo tratado por el gran maestro alemán en la nota de pié de página N9 1287,
págs. 234 y 235 y págs. 290 a 298, especialmente págs. 291 y 292 de su magistral obra de
filosofía procesal "El proceso como situación jurídica. Crítica del pensamiento procesal"
Otro de los grandes arquitectos de la teoría normativa fue BERTHOLD
FREUDENTHAL (1872-1929), Profesor en Frankfurt y Primer Decano
de su Facultad de Derecho (1914-1915), desarrolló la teoría normati
va en su brillante monografía de 1922 intitulada “Schuld und Vorwurf
in geltenden Strafrecht" (Culpabilidad y Reproche en el Derecho Pe
nal); traducción castellana en la colección "maestros del Derecho
m Penal" N9 11, Montevideo-Buenos Aires, 2006, la que, en esencia,
sostiene que el juicio de reproche (Vorwurfurteil) -base de la teoría
normativa de la culpabilidad-, se sustenta en la idea de exigibilidad (Zumutbarkeit) en
cuanto fundamento de la apreciación valorativa de la culpa, transformando la reprocha-
bilidad en un auténtico juicio de imputación subjetiva. El estudio de BERTHOLD FREU
DENTHAL empieza sosteniendo que "En ningún punto la opinión pública es tan susceptible
como en el de la culpabilidad. Ella considera insoportable la condena del inocente"19. Por
ello, el maestro de Frankfurt concluía su estudio sosteniendo que "En el juicio de culpabi
lidad está encajado un fragmento de la antigua tragedia del destino. Resulta difícilmente
soportable que afirmemos el reproche de la culpabilidad contra aquél a quien no podemos
formular éticamente reproche alguno por su ejecución"20.
Otro insigne maestro de la dogmática alemana fue el Profesor ED
MUNDO MEZGER nacido en Basilea, (Suiza), el 15 de Octubre de 18S3,
muerto en la década de los 60, Profesor en la Universidad de Münich;
sus Tratados y sus obras son una paradojal mezcla de luces y sombras
en el Derecho Penal: luces por la brillantez de sus Tratados y de sus
libros de estudio que acusan la influencia de la escuela de Badén o
m escuela sud-occidental alemana y de la filosofía de los valores de Wlhl-
DELBAND y RICKERT (que la hemos analizado más adelante, vid. Supra
en el capítulo LVII de esta obra), así como también, de la moderna Psicopatología y Psiquia
tría alemana; pero, su pensamiento arroja, también, sombras y tinieblas por su adhesión
a la ideología nazi, lo que determinó la pérdida de su cátedra universitaria en octubre de
1945 e, incluso, su encarcelamiento por orden del Gobierno militar bajo la acusación de
colaboracionismo con el régimen nazi y la dictadura totalitaria del Tercer Reich alemán.
LEGALES EDICIONES
No obstante ello fue repuesto en su cátedra hasta su jubilación el l 9 de Abril de 1952. Y
atendiendo a que fué uno de los Profesores e investigadores más influyentes en la ciencia
del Derecho Penal y en la moderna Criminología, al cumplir los 70 años de edad el 15 de
Octubre de 1953 fue homenajeado con un célebre Libro-Homenaje a iniciativa de sus co
legas en la Universidad de Münich, los Profesores KARL ENGISCH y REINHART MAURACH:
18 JAM ES GO LD SCH M ID T: “Teoría General del Proceso”, N “ 38, pág. 84, Editorial Labor, Barcelona,
1936.
19 BERTHOLD FREUDENTHAL: “Culpabilidad y reproche en el Derecho Penal”, pag. 63. Traducción y
Prólogo del Dr. José Luís Guzmán Dalbora, Montevideo-Buenos Aires, 2006; Julio Cesar Faira, Editor.
20 Ob. cit., pág. 99.
71
"Festschrift für Edmund Mezger zum 70 Geburtstag 15 de Octubre de 1953", Editorial C.H.
BECK, Munchen-Berlin, 1954.
Los luminosos libros e investigaciones de Mezger son: "Der psychiatrische Sachvers-
tándige im Prozess", 1918; "Sein und Sollen im Recht" 1920; "Auslegung des versailler Ver-
trages", 1926; "Persónlichkeit und strafrechtliche Zurechnung" 1926; "Vom Sinn der stra-
frechtliche Tatbestánde" 1926; "Moderne Strafrechtsprobleme", 1927; “Strafrecht", 1931;
3S ediz., 1949; ",Schuld and Persónlichkeit" 1932; "Lehrbuch des Strafrechts" 2- ediz.,
1933; "Kriminalpolitik auf kriminoiogischer Grundlage" 1934; 3g ediz., 1944; "Moderne
Weger der Strafrechtsdogmatik", 1950; "Kriminoiogie", 1951; "Strafrecht" vol. I, S- ediz.,
1958; vol. II, 63 ediz., 1958; "Kurzlehrbücher fü r das jurist. Studium".
En esencia, la doctrina de Mezger sobre la culpabilidad contiene una singularidad: se
trata de un reproche personal al autor por su conducta antijurídica y culpable.
Y dice asi en su Tratado: "La culpabilidad es el conjunto de aquellos presupuestos de
la pena que fundamentan, frente al sujeto, la reprochabilidad personal de la conducta an
tijurídica. La acción aparece, por ello, como expresión jurídicamente desaprobada de la
personalidad del agente"21.
Y añade en el parágrafo 34: "Sin la existencia de una conducta injusta no hay cul
pabilidad. Por ello, y como quiera que todo injusto punible es un hecho aislado, tam
bién toda culpabilidad penal tiene que ser culpabilidad de un acto aislado"22.
Y precisa en la pág. 17: "Toda culpabilidad es culpabilidad del acto aislado"2*.
En conclusión: "No hay pena sin culpabilidad"24.
El Lehrbuch o Tratado que acabo de citar es la obra fundamental del Profesor de
Münich. El "Studienbuch" o "Libro de Estudio", Parte General, data de 1955, y la tra
ducción castellana, 1- edición, México, 1985, edición, México, 1990, es la que cito a
continuación, capítulo III, parágrafo 51, pág. 189: "La culpabilidad es el conjunto de los
presupuestos que fundamentan el reproche personal al autor por el hecho punible que
ha cometido. Por lo tanto, dichos presupuestos muestran al hecho como una expresión
jurídicamente desaprobada de la personalidad del autor. El término "reprochabilidad"
empleado a veces, significa prácticamente lo mismo que "reproche". La imputación, con
siderada en sí, puede definirse como la culpabilidad "formal", y el reproche determinado
en cuanto al contenido, como la culpabilidad "material" No toda conducta antijurídica
de una persona está sancionada con pena. Para ello, es necesario, como se deduce de la
propia definición general del hecho punible, que tal conducta sea "personalmente impu
table". Esta imputabilidad da lugar a la responsabilidad jurídico-penal. Es posible imagi
nar que sea imputada también una acción inculpable. Pero, según el criterio general afir
mado en la actualidad con arreglo al derecho vigente, se debe imputar personalmente y
castigar sólo una conducta que sea, de una u otra manera, "culpable"25.
Y añade en la pág. 190: "El juicio de culpabilidad acerca de un hecho y de su autor se
basa en un conjunto de presupuestos que están situados en la persona del autor y consti
tuyen una determinada situación de hecho de la culpabilidad"26.
LEGALES EDICIONES
Parágrafo 52, pág. 192: "El principio No hay pena sin culpabilidad es la consecuencia
de un largo desarrollo histórico. El Derecho Penal ha pasado desde el critero de la respon-
21 EDM UNDO M EZGER: “Tratado de Derecho Penal”, tomo II, págs. 1-2, Editorial Revista de Derecho
Privado, Madrid, 1949.
22 Ob. cit., pág. 13.
23 Ob. cit., pág. 17.
24 Ob. cit., pág. 21.
25 EDM UNDO M EZGER: “Derecho Penal. Libro de Estudio. Parte General”, pág. 189, Cárdenas Editor y
Distribuidor, México, 1990.
26 Ibíd., pág. 19 1.
72
sabilidad por el resultado al de la responsabilidad por la culpabilidad que es precisamente

el criterio moderno".
“El JUICIO de CULPABILIDAD acerca de un hecho y de su autor se basa en un conjunto
de presupuestos que están situados en la persona del autor y constituyen una determinada
situación de hecho de la culpabilidad"zl.
Una grave objeción a la concepción normativa de la culpabilidad es la sustentada por
ROSENFELD quien dijo que "No se comprende cómo la culpa de un hombre pueda estar en
la cabeza de los otros". El dictum de ROSENFELD reproducido por von HIPPEL según cita
de SEBASTÍAN SOLER y de JIMÉNEZ DE ASÚA2728 es, en buena cuenta un sofisma porque en
realidad el juicio de reproche no lo hace un tercero cualquiera. Lo hace el Juez con arre
glo a sus facultades de apreciación crítica de la prueba y porque, sencillamente, el delito
no es más que la acción u omisión típicamente antijurídica y culpable y JUDICIALMENTE
PUNIBLE. Es pues el Juez quien reprocha y sanciona no un cualquiera. Como dice Jiménez
de Asúa: "Lo cierto es que el Juez encargado del juicio de valor de lo antijurídico, hace un
enjuiciamiento objetivo; siendo en cambio subjetivo el que se refiere al reproche el que se
plasma la culpabilidad"29.
Y paso a exponer la doctrina finalista de la culpabilidad. Al dar cuenta de la doctrina
de Hans Welzel, gran maestro de Filosofía del Derecho y de Derecho Penal en las Univer
sidades de Góttingen y Bonn, nacido en Turingia en 1904 y muerto e Andernach en 1977,
dejó establecido que su pensamiento inaugura una nueva fase en la evolución histórica
del Derecho Penal caracterizada no solo por la rotación del eje del sistema que en el
pensamiento clásico estaba constituido por la visión causal-naturalista de las doctrinas
de von LISZT-RADBRUCH-BELING-MEZGER hacia un nuevo rumbo dogmático de carácter
finalista-valorativo representado fundamentalmente por los planteamientos iniciales de
von WEBER-ZIMMERL-SCHWINGE y ERICH WOLF30 pero, sobre todo, por el sistema de
WELZEL-MAURACH-NIESE y ARMIN KAUFMANN sino que, en evidente demostración de
la lucha de escuelas, se llegó incluso a despreciar a los libros y a las doctrinas del pensa
miento clásico. Véase así, por ejemplo, la crítica de Welzel a la doctrina de la acción causal
expuesta en "El Nuevo Sistema del Derecho Penal" págs. 49, 51 y passim de la traducción
española de José Cerezo Mir, reimpresión de la l 3 edición en castellano por Editorial Ariel,
Barcelona, 1964, colección Maestros del Derecho Penal, B. de F., Montevideo-Buenos Ai
res, 2002, así como el Prólogo del autor a la cuarta edición y, sobretodo, los capítulos Vil
y VIII de este libro formidable intitulados "Culpabilidad y personalidad" y "Los elementos
de la Reprochabilidad" que corren en las págs. 149 a 154 y 155 a 201, respectivamente,
de la obra citada.
27 Ibíd., pág. 190.

28 SEBASTÍAN SOLER: “D erech o P en al A rgen tin o ”, tomo 2, pág. 16, Tipográfica Editora Argentina, Buenos
Aires, 19 51; LUÍS JIMÉNEZ DE ASÚA: “ T ra ta do d e D erech o P e n a l ’, tomo 5o, pág. 179, Editorial Losada
S.A., Buenos Aires, 1956.
LEGALES EDICIONES
29 LUÍS JIM ÉN EZ D E ASÚA: “ Tratado d e D erech o P e n a l”, tomo 50, pág. 229, Editorial Losada S.A., Bue
nos Aires, 1956.
30 HELLM UTH von W EBER: “Z u m A u fb a u des Strafrechtssystems”, 1935 (Sobre la estructura del siste
ma del Derecho Penal); “G ru n driss des tschechoslowakischen Strafrechts”, 2“ ed., 1948, págs. 7 y sigs.;
LEOPOLDO ZIMM ERL: “ Strafrechtliche A rb eits m ethode de lege ferenda” (M étodo de investigación de
lege ferenda en el D erecho P en al), así como en “ W esensschau u n d konkretes O rdnungsdenken im Stra-
fre c h t” (E sencia y concreción d e las fo r m a s d e pen sam ien to en el D erecho Penal, Bonn, 1937) e “ Irratio-
nalism us u n d G anzheitsbetrachtung in d e r deutschen Rechtswissenschaft” (Irracionalism o y pensam iento
totalitario en la ciencia alem a n a d el D erecho, Bonn, 1938). ERICH SCHW INGE: “ D e r m ethodenstreit
in d er heutigen Rechtsw issenschaft" (L a lucha de escuelas en la actual ciencia d el D erecho, Bonn, 1930);
y “ Teleologische B egriffsbildu n g im Strafrecht” (La fo rm a c ió n fin a lística d e conceptos en el D erecho Penal,
Bonn, 1930); ERICH WOLF: “Strafrechtliche Sch u ld leh re”, 1928 (Teoría de la Culpabilidad en el Dere
cho Penal) f ’G rosse R ech tsden ker”, 4a edición, 1963, (Grandes Pensadores.
73
Pero, además, en su fundamental libro "DERECHO PENAL ALEMAN. PARTE GENERAL"

undécima edición, traducida al castellano por la Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1976,
nos decía el maestro que "La comprensión que la esencia de la culpabilidad reside en la
"reprochabílidad" ha sido el resultado de un largo proceso de desarrollo" (pág. 198 ¡n fine).
"El primer paso para superar la concepción psicológica de la culpabilidad iniciada por
Frank trataba de inquirir por la esencia de la reprochabilidad. Goldschmidt (Der Notstand,
ein Schuldproblem, 1913) creyó encontrarla en la contravención al deber del querer, Freu-
denthal (Schuld und Vorwurf 1922) en la "exigibilidad". Pero aunque ya Beling (Unschuld,
Schuld und Schuldstufen, 1910) había destacado que la culpabilidad "no era en última ins
tancia, sino deficiencia del movimiento psíquico", no existía ni claridad sobre la esencia de
la reprochabilidad ni sobre su vinculación con "la relación psíquica del autor con el resulta
do". Siempre, por lo menos en el dolo, se incluía todavía, como esencia, "la relación psíqui
ca" en el concepto de culpabilidad. Sólo Dohna (Aufbau der Verbrechenslehre, 1935) res
pecto de lo último distinguió nítidamente entre reprochabilidad como "Valoración" y dolo
como "objeto de valoración y limitó el reproche de culpabilidad a la valoración del objeto
(la desaprobación de la determinación de voluntad). La teoría final de la acción asignó al
dolo, que con esto había quedado como "apátrída" su lugar adecuado (como especie de la
voluntad final de la acción) en el tipo subjetivo de los delitos dolosos y estableció -también
desde la teoría de la culpabilidad- la situación a que ya había llegado el propio desarrollo
de la teoría de lo injusto" (pág. 200).
La teoría welzeliana de la culpabilidad presupone el análisis de "los elementos o pre
supuestos de la reprochabilidad" que son: 1 ).- la imputabilidad y 2).- la comprensión de lo
injusto (pág. 20 1), pero, además, el aspecto antropológico (pág. 202).
El aspecto caracterológico (pág. 204), el aspecto categorial (pág. 206 a 210) el análisis
de la culpabilidad y de la personalidad (págs. 211 a 214), la imputabilidad o capacidad de
culpabilidad (págs. 214 a 220), la comprensión de lo Injusto (pág. 221 a 230); para, luego,
establecer que "Objeto del reproche de culpabilidad es la voluntad de acción antijurídica;
ésta le es reprochada al autor en la medida en que podría tener conciencia de la antijuri-
cidad de la acción" (pág. 231); para, luego, pasar a la interesantísima cuestión de la dis
tinción entre el error de tipo y el error de prohibición (pág. 233 y passim), exhibiendo, de
paso, las contradicciones en que ha incurrido la jurisprudencia del REICHSGERICHTS (Corte
Suprema alemana durante el Imperio y el Tercer Reich) y del BUNDESGERICHTSHOF (Corte
Suprema alemana creada por la Constitución de Bonn para la República de Bonn).
LEGALES EDICIONES
I
74
LA CONCEPCIÓN FINALISTA O TELEO LÓ GICA DEL DERECHO
El finalismo o concepción teleológica del Derecho se inicia con el pensamiento de

JHERING en su obra El fin en el Derecho en la que, en breves palabras, plantea su progra
ma: "El fin es el creador de todo el Derecho". El tema fué desarrollado por ERICH SCHWINGE
y por LEOPOLDO ZIMMERL.
ERICH SCHWINGE nació en Jena el 15 de enero de 1903 y murió en Marburgo el 30 de
abril de 1994. Su pensamiento finaIfstlco está consagrado en sus libros Der methodenstreit
in der heutigen Rechtswissenschaft (La lucha de escuelas en la actual ciencia del Derecho,
Bonn, 1930); y Teleologische Begriffsbildung ¡m Strafrecht (La formación finalística de con
ceptos en el Derecho Penal, Bonn, 1930).
Según SCHWINGE el problema de la esencia del Derecho solo se puede resolver a la
luz de una concepción finalística o teleológica, que no se contradice con la argumentación
lógica ya que la Teleologische-Jurísprudenz o Zweck-Jurisprudenz no condena a la lógica en
general -sino solo a la lógica jurídica formal- a la que hay que sustituir por una Sachlogik
o Lógica Concreta. Por otra parte, sostenía Schwinge, que la esencia del delito y del Dere
cho Penal estribaba en la lesión de un bien jurídico, en tanto que los juristas de la escuela
de Kiel, como Dahm y Schaffstein, propugnaron la tesis de la lesión del deber, concebido
como una obligación hacia la comunidad popular, como esencia del acto punible. Por otra
parte, la defensa de la teoría del bien jurídico en el Derecho Penal, iniciada desde 1834
por Birnbaum y, consagrada por von Liszt1, y que Schwinge intentaba mantener frente a
los ataques de los juristas de la escuela de Kiel, la argumentación en el Derecho Civil podía
y debía analizarse a la luz de la teoría de la Jurisprudencia de Intereses, pero, sin caer en
una "fuga ai irracionalismo" -como sucedía con los planteamientos de Ludwig Bendix y
Hermann Isay.
LEOPOLDO ZIMMERL fue otro brillante precursor del finalismo en sus libros Strafre-
chtliche Arbeitsmethode de lege ferenda (Método de investigación de lege ferenda en el
Derecho Penal), así como en Wessensschau und konkretes Ordnungsdenken im Strafrecht
(Esencia y concreción de las formas de pensamiento en el Derecho Penal, Bonn, 1937) e
Irrationalismus und Ganzheitsbetrachtung in der deutschen Rechtswissenschaft (Irraciona-
lismo y pensamiento totalitario en la ciencia alemana del Derecho, Bonn, 1938). El profesor
LEOPOLDO ZIMMERL ya había planteado estos temas en su libro de 1930 Aufbau des Stra-
frechtssystem (Estructura del sistema penal).
EL PENSAMIENTO FINALÍSTICO ES CLAVE PARA LA INTERPRETACIÓN SUPRALEGAL
DEL DERECHO Y PARA LA CREACIÓN DE LE G E F E R E N D A . El desarrollo de este tema lo ha
formulado brillantemente FRANCESCO OLGIATI en la pág. 432 y ss. de su ya citado libro
LEGALES EDICIONES
"II concetto di giuridicitá nella scienza moderna del Diritto". Léase, además, al profesor
GIUSEPPE BETTIOL en su estudio "Sui recenti orientamenti metodologici nello studio del
Diritto Penale" en la revista "Jus" (enero - marzo de 1940); además, en su "Derecho Penal.
Parte General" (pág. 41 y ss., especialmente 45,46, 47, 48 y passim; concretamente, págs.
50, 55, 56, 57 y passim).
GIACOMO DELITALA: "llfatto nella teoría generóle del reato" (Padua 1930); "Analogía
im bonam partem" (En los Scritti in memoria di Edoardo Massari, Nápoles, 1938); "La crisi
del Diritto nella societa contemporánea" (Padua, 1953). PIETRO NUVULONE: "Introduzione
i FRAN Z von LISZT: “Tratado de Derecho Penal”, tomo II, pag. 2, traducción de Luís Jiménez de Asúa,
Editorial REUS, S.A., Madrid, 1927,
75
a un indirizzo critico nella scienza del diritto penaie" en la Rivista Italiana di Diritto Penale
(1949); "I finí e mezzi nella scienza del Diritto Penale", en la misma revista citada (1948); "I
limiti taciti della norma penale" (Palermo, 1947). PIETRO NUVULONE: "IIsistema del diritto
penale" (1982, pág. 6, especialmente pág. 8 y ss.).
La tendencia finalística también ha impactado en el pensamiento jurídico español Asi,
cabe mencionar las notas que insertara el maestro JOSÉ ARTURO RODRÍGUEZ MUÑOZ,
profesor principal de Derecho Penal en la Universidad de Valencia, al Tratado de Derecho
Penal, t. I (1946) del maestro EDMUNDO MEZGER, profesor en Munich.
En el año 1953, el mismo profesor José Arturo Rodríguez Muñoz dedicó a la Teoría Fi
nalista su discurso de inauguración del curso académico en la Universidad de Valencia bajo
el título de: "La doctrina de la acción finalista" (Lección inaugural del curso, 1953-1954,
Valencia, 1953).
JUAN DEL ROSAL, Vicerrector, Decano y Profesor de Derecho Penal en la Universidad
de Valladolid, en su libro “Derecho Penal, Lecciones" (2- ed., 1954, págs. 25-29), ha desa
rrollado el finalismo en el Derecho Penal a partir del pensamiento de Rudolph von Jhering
pero, sobre todo, a la luz del pensamiento de von Liszt (pág. 27) y de Erich Schwinge (págs.
28-29).
El maestro JUAN DEL ROSAL ha tratado también el tema del finalismo en su funda
mental libro La personalidad del delincuente en la técnica penal [2- ed., 1953).
El profesor JOSÉ CEREZO MIR, discípulo del maestro José Rodríguez
■ Muñoz, dedicó el tema en su estudio "El Concepto de acción finalis
ta como fundamento del sistema de Derecho Penal" publicado en el
Anuario de Derecho Penal y Ciencias Penales (1959, pág. 561 y ss.).
Posteriormente, en el mismo Anuario de Derecho Penal (1961, pág. 55
y ss.), publicó su estudio "Lo injusto en los delitos dolosos en el Dere
cho Penal español", así como también en sus notas a su traducción del
libro de Hans Welzel "El nuevo sistema del Derecho Penal" (Barcelona,
1954). Y nuevamente aborda el hontanar de este apasionante problema en su estudio "La
conciencia de la antijuricidad en el Código Penal español" publicado en la Revista de Estu
dios Penitenciarios (1964, pág. 449 y ss.).
El profesor JOSÉ MARÍA RODRÍGUEZ DEVESA, catedrático de Derecho Penal en la Uni
versidad de Madrid, ha dedicado a este tema páginas importantes de su "Derecho Penal
español. Parte general" (1981, pág. 321 y ss.): "La concepción finalista coexiste con la Es
cuela de Kieh pues puede fecharse su nacimiento en el año 1930 (según lo recuerda el
propio Welzel), mas pasa prácticamente inadvertida hasta que concluye la Segunda Guerra
Mundial. La concepción sintética y el Derecho Penal de autor se hunden con la derrota
alemana porque se habían convertido en símbolo del Derecho Penal nazi. El finalismo co
noce en la postguerra un rápido auge, porque vino a llenar un vacío de escepticismo y ha
estado servido por la infatigable capacidad dialéctica, creadora y proselitista del que fue
indiscutiblemente su principal figura, el profesor de la Universidad de Bonn, Hans Welzel.
LEGALES EDICIONES
El finalismo no es una doctrina unitaria, presentando tanto casi tantas variantes como
escritores operan con él. Pero puede admitirse que la base común a todos ellos es la idea
de que el concepto de la acción está fuera del Derecho Penal, es un concepto 'ontológico':
la acción humana es una actividad final, porque el ser humano puede prever, mediante su
conocimiento causal, las posibles consecuencias de su actuar, plantearse diferentes metas
y dirigir su actividad para conseguirlas siguiendo un plan; la actividad final es un actuar
dirigido conscientemente por fines, mientras que el suceder causal es la resultante fortuita
del conjunto de causas existentes en cada caso".
"Lo que me induce a rechazarlo -dice el profesor Rodríguez Devesa en la pág. 322 de
A obra citada- es que el finalismo conduce inevitablemente a una concepción intelectualis-
íl ta, exclusivamente racionalista, del actuar humano, lo que es inexacto".
76
El profesor CÁNDIDO CONDE-PUMPIDO ha tratado el tema también en su estudie

"Exposición crítica de la doctrina finalista de la acción", en el Anuario de Derecho Penai
(1962, pág. 265 y ss.).
El profesor JUAN CORDOBA RODA, de la Universidad de Barcelona, ha hecho un bri
llante estudio sobre el tema en "Una nueva concepción del delito. La doctrina finalista''
(Barcelona, 1963); y también ha tratado el tema en sus notas a la traducción del Tratado
de Derecho Penal de Reinhart Maurach (1962).
El máximo representante del finalismo en el Derecho Penal fué el profesor Hans We-
Izel a partir de 1939 en sus "Estudios sobre el sistema del Derecho Penal": "Studiem zum
System des Strafrechts".
HANS WELZEL nació en Turingia el 25 de marzo de 1904 y murió en
Andernach el 5 de mayo de 1977. Profesor en la Universidad de Got-
tingen desde 1936, en 1951 se trasladó a la Universidad de Bonn. Allí
enseñó Derecho Penal y Filosofía del Derecho convirtiéndose en el pri
mer Director del Instituto de Filosofía del Derecho de la Universidad
de Bonn. Leamos algunas páginas del gran maestro de Bonn: HANS
WELZEL: "Derecho Penal alemán. Parte General" (11- ed., 1976, pág.
12 y ss., especialmente pág. 15). Fundamental es la tesis sostenida en
la pág. 39: "El juez tiene que considerar junto al texto también el fin y el sentido de la ley:
para cuya investigación tienen importancia la historia del establecimiento de la ley y la
conexión de los preceptos entre sí y con otras disposiciones existentes".
En su brillante y clásico libro El nuevo sistema del Derecho Penal: una introducción a
la doctrina de la acción finalista (1946; reimpresión, 2002) decía el maestro de Bonn: "La
acción humana es ejercicio de actividad final. La acción es, por tanto, un acontecer 'final'
y no solamente 'causal'". La "finalidad" o el carácter final de la acción, se basa en que
el hombre, gracias a su saber causal, puede prever, dentro de ciertos límites, las conse
cuencias posibles de su conducta, asignarse, por tanto, fines diversos y dirigir su actividad,
conforme a un plan, a la consecución de estos fines. Gracias a su saber causal previo puede
dirigir sus diversos actos de modo que oriente el suceder causal externo a un fin y lo domine
finalmente".
"Actividad final es una actividad dirigida conscientemente en función delfín, mientras
que el acontecer causal no está dirigido en función del fin, sino que es la resultante causal
de la constelación de causas existente en cada momento. La finalidad es, por ello -dicho en
forma gráfica- "vidente"; la causalidad, "ciega". Para aclarar esto me remito a la diferencia
existente entre un asesinato, por un lado y un rayo mortal, por otro; en el asesinato todos
los actos están dirigidos en función delfín prefijado: la compra del arma, el acechar, apun
tar, apretar el gatillo, mientras que en el rayo el resultado de muerte es la resultante ciega
de los elementos causales existentes. Dado que la finalidad se basa en la capacidad de la
voluntad de prever, dentro de ciertos límites, las consecuencias de su intervención en el cur
so causal y de dirigir, por consiguiente, este, conforme a un plan, a la consecución del fin,
la espina dorsal de la acción final es la voluntad, consciente del fin, rectora del acontecer
LEGALES EDICIONES
causal. Ella es el factor de dirección que configura el suceder causal externo y lo convierte,
por tanto, en una acción dirigida finalmente: sin ella q u e d a ría destruida la acción en su
estructura y sería rebajada a un proceso causal ciego. La voluntad final, como factor que
configura objetivamente el acontecer real, pertenece, por ello, a la acción".
"1- La dirección final de una acción se realiza en dos fases, que en las acciones simples
se entrecruzan:
a) la primera transcurre completamente en la esfera del pensamiento. Empieza con la
anticipación del fin que el autor quiere realizar. A ello sigue - a partir del fin - la selección
de los medios necesarios para su realización. El autor determina, sobre la base de su saber
causal y en un movimiento de retroceso desde el fin, los factores causales que son nece
sarios para su consecución, incluso aquel movimiento corporal con el que puede poner
77
en marcha toda la cadena causal (medios de la acción). Este proceso mental se llama 'de
retroceso' porque el fin ya está determinado y desde él se lleva a cabo la selección de los
factores causales necesarios como medios de la acción. Ahora bien, los factores causales
elegidos como medios van siempre unidos a otros efectos además del fin perseguido. El fin
representa solo un sector de los efectos de los factores causales puestos en movimiento.
Por ello, el autor, en la selección de los medios, tiene que considerar también los efectos
concomitantes, que van unidos a los factores causales elegidos, como la consecución del ~¡
fin. Este proceso mental no se realiza ya hacia atrás, desde el fin, sino hacia delante, desde
el factor causal elegido como medio hacia los efectos que tiene o puede tener. La conside- :
ración de los efectos concomitantes puede inducir al autor a reducir los medios elegidos r
hasta el momento, a elegir otros factores causales que impidan la producción de dichos
efectos, o a dirigir la acción de modo que pueda evitarlos. La voluntad de la acción dirigida :
a la realización delfín se dirige aquí también, al mismo tiempo, a evitar los efectos conco- {
mitantes. Por otra parte, la consideración de estos efectos puede dar lugar a que el autor
incluya en su voluntad la realización de ellos, bien porque considere segura su producción <
en caso de utilizar estos medios, o bien porque cuente al menos con ella. En ambos casos
la voluntad final de realización comprende también los efectos concomitantes".
"b) De acuerdo con la anticipación mental del fin, la selección de los medios y la con
sideración de los efectos concomitantes, el autor lleva a cabo su acción en el mundo real.
Pone en movimiento, conforme a un plan, los medios de la acción anteriormente elegidos
(factores causales), cuyo resultado es el fin junto con los efectos concomitantes que han
sido incluidos en el complejo total a realizar".23
"La enfermera que, sin sospechar nada, pone una inyección de morfina demasiado
fuerte, de consecuencias mortales, realiza, sin duda, una acción final de inyectar, pero no
una acción final de matar. El que, para ejercitarse, dispara contra un árbol, detrás del cual
se encuentra un hombre -a l que no ve- y mata a este hombre, hace, sin duda, un disparo
final de entrenamiento, pero no realiza una acción final de matar. En ambos casos, la con
secuencia ulterior no querida (la muerte) ha sido producida de un modo causal, ciego, por
la acción final".2
"La finalidad no debe ser confundida, por ello, con la mera 'voluntariedad'. La 'volunta
riedad' significa que un movimiento corporal y sus consecuencias pueden ser reconducidos
a algún acto voluntario, siendo indiferente qué consecuencias quería producir el autor. En
este sentido, la enfermera y el tirador, en los casos mencionados, realizan también 'actos
voluntarios', si se hace mentalmente abstracción del contenido de su voluntad. Si se quiere
comprender, sin embargo, la acción, más allá de su característica (abstracta) de la mera
voluntariedad, es decir en su forma esencial, concreta, determinada en su contenido, solo
es posible lograrlo mediante la referencia a un determinado resultado querido. El acto vo
luntario de la enfermera es solo final en relación con la inyección, el del tirador en relación
con alcanzar el árbol, pero de ninguno de los dos respecto de la muerte de un hombre. A
la finalidad le es esencial la referencia a determinadas consecuencias queridas; sin ella
LEGALES EDICIONES
queda solo la voluntariedad, que es incapaz de caracterizar una acción de un contenido

determinado. La confusión de la voluntariedad y la finalidad se advierte claramente en
Mezger, Leipziger Kommentar (8? ed., pág. 8). Sobre el concepto de voluntariedad, ver
Mezger 109, nota 13. Un movimiento corporal y sus consecuencias pueden 'ser causados
voluntariamente, es decir, por la voluntad, y no ser queridos, sin embargo, en su contenido
[...] El movimiento corporal y todo resultado ulterior son causados por la voluntad', con
indiferencia de que sean queridos o no en su contenido".
2 HANS W ELZEL: “El Nuevo Sistema del Derecho Penal. Una introducción a la doctrina de la acción fin a
lista”, pág. 4 1 a 43, Julio César Faira Editor, Buenos Aires, 2002.
3 Ob. cit.,pág. 45.
78
"No hay, por ello, acciones finales en sí, o 'en absoluto', sino solo en relación con .as
consecuencias comprendidas por la voluntad de realización. Esta relación con determina
das consecuencias producidas voluntariamente es la que caracteriza a una acción final"A
En sus palabras previas a este clásico libro de Welzel ha dicho el profesor Gonzalo
Fernandez que "La doctrina finalista y la prolongada polémica que en ella desató, domi
naron ampliamente el debate jurídico-penal de la postguerra, hasta finales de la década
del sesenta".4 5
"Y en puridad, los ecos de dicha discusión aún no se han acallado por completo, si nos
atenemos a los recientes cuestionamientos ideológicos formulados contra el finallsmo,6
que persisten en una actitud de 'demonización' de su teoría impugnando su apego al Dere
cho Penal de voluntad. No nos parece justo. Desde su primitivo artículo sobre 'Causalidad
y acción', que viera la luz en el año 1931, el joven Welzel -contaba a la sazón con veintiséis
años de edad y se desempeñaba como asistente en la Universidad de Koln-, comenzó a
elaborar un sistema de Derecho Penal de base ontológica -explícitamente fundado en las
denominadas 'estructuras lógico-objetivas de la realidad' (sachsloglsche Strukturen)- que
vino a impugnar el relativismo valorativo del neokantismo y le impuso a la teoría del delito
un inesperado giro metodológico".
"Welzel partía de inquietudes filosóficas muy claras, que asignaron todo su desarrollo
teórico y ocuparon toda su vida: la relación entre ser y deber ser, la naturaleza del deber,
la base de validez del Derecho. Él reaccionó contra el eterno retorno del Derecho natura¡ y
del Positivismo jurídico. Al decir de Kaufmann, pretendió desarrollar 'un Derecho natural de
la ilustración republicano-federal', en congruencia con el tiempo histórico que le tocó vivir.
Es cierto, por lo tanto, que el finalismo irrumpe con la certidumbre de que la ciencia del
Derecho Penal apoya sus cimientos en el ser y que de allí proviene la garantía de corrección
científica de la teoría jurídico-penal. Como también es verdad - y sirve para aventar cual
quier prejuicio ideológico-, que Welzel reivindicaba el reconocimiento del hombre corro
persona responsable, cual requisito mínimo que debe atender el orden social, si no quiere
solo coaccionar a través del poder, sino obligar como Derecho".
"Por ello, tan luego, la pregunta sobre la misión del Derecho Penal fue para Welzel
desde el comienzo, un problema filosófico, que lo condujo a defender su función ético-so
cial, viéndolo como instrumento conformador de valores. En punto a su sistema del ilícito,
Welzel critica la influencia del naturalismo en la ciencia del Derecho Penal, tanto como ¡a
influencia de la Filosofa jurídica neokantiana, con su tajante separación entre ser y deber
ser, realidad y valor. Como lo ha señalado Schünemann, el sistema concebido por Welzel
caracteriza de modo esencial a la estructura del delito dominante en la actualidad, que es
aceptada también por los autores no finalistas".
"De ahí que Hirsch, uno de los discípulos más ortodoxos, califique a Welzel como el
dogmático penal de mayor significación, probablemente, desde Karl Binding. El sistema de
Welzel gira en torno a su concepto de acción final, el cual respeta lo que él considera la es
tructura óptica fundamental. Ese punto de partida determina, al interior de la teoría del de
LEGALES EDICIONES
lito, el traslado del dolo (dolo avalorado) y de la culpa al tipo, A partir de Welzel, entonces,
bien puede sostenerse que el dolo constituye, necesariamente, un elemento subjetivo del
injusto de los delitos dolosos (tipo subjetivo), en tanto la inobservancia del cuidado debido
pasará a situarse en el tipo de injusto de los delitos culposos. De igual manera, entre las
4 HANS W ELZEL: “E l N u evo Sistem a d el D erecho P e n a l. .., pág. 45 y 46, edición citada.
5 SANTIAGO M IR PUIG, Introducción a las bases d el D erecho Penal, Bosch, Barcelona, 1976, pág. 246.
6 M ONIKA FROMMEL: “Los orígenes ideológicos de la teoria final de la acción de Welzel”, en A n u a rio
d e D erecho P en a l y C iencias Penales, tomo XLII, fascículo II, Mayo-Agosto 1989, pág. 621-632: Sergio
Politoff: “Sistema jurídico-penal y legitimación política en el Estado democrático de derecho”, en N u evo
Foro Pen al, N ° 45, Julio-Agosto 1989, pág. 318- 322.
79
innovaciones del sistema de Welzel, cabe resaltar una notoria acentuación del subjetivismo
en la estructura del delito".
"Por lo pronto, su concepción del injusto personal, de generalizada aceptación, le
permitió diferenciar el desvalor de acción y el desvalor de resultado, aun cuando -para
Welzel- el injusto queda ya plenamente constituido por el desvalor de acto. A los plantea
mientos precedentemente enunciados cabría agregar, todavía, otros aciertos en el orden
dogmático. La definición de la tentativa, que el Código alemán extrajo casi literalmente de
su Manual, o el concepto finalista de autor, centrado en el dominio del hecho, concitaron
también una muy amplia acogida doctrinaria".
"Toda una generación de penalistas latinoamericanos -m e refiero a quienes hemos
superado ya la barrera de los cincuenta-, formada en la rigidez del sistema causalista, ab
solutamente predominante en América Latina, descubrió a través de Welzel otro horizonte.
Poco cuenta ahora que su honda inquietud filosófica, las bases ontológicas del sistema o su
connotación eticista resulten cuestionadas -m ejor aun, superadas- por las orientaciones
dogmáticas de fin de siglo. Así y todo, Welzel nos enseñó a pensar y nos plantó de cara el
problema central de la ciencia penal, que continúa siendo el problema del hombre".
Una exquisitez filosófica es la que nos depara el prólogo de Welzel a la cuarta edición.
Leámosla:
"La nueva edición de este libro, que resume los capítulos más importantes de mi Ma
nual (Das deutsche Strafrecht, 7S ed., 1960) para la doctrina de la acción finalista, aparece
precisamente treinta años después de la publicación de mi artículo 'Kausalitat und Hand-
lung' ('Causalidad y acción', en Zeitschrift fü r die gesamte Strafrechtswissenchaft, 51, pág.
703), en el que expuse por primera vez las ideas fundamentales de la doctrina de la acción
finalista. En los últimos tiempos, me han recordado repetidas veces este artículo. Puesto
que algunos críticos de mi doctrina se refieren cada vez más a su origen y creen poder in
terpretarla en una relación de dependencia con un sistema filosófico determinado, a saber
el de Nicolai Hartmann. Quizás haya sido Engisch el que haya suministrado para ello el
lema, cuando en 1944 llamaba a Hartmann 'mi garante'. Ahora habla Hall, de Hartmann,
como del 'maestro filosófico de los finalistas'; Würtenberger previene, aludiéndome, 'de
la aceptación acrítica' de las doctrinas de N. Hartmann; Klug considera que es una 'tesis
clásica del finalismo', que la inclusión del dolo y la culpabilidad, una consecuencia de mi
aceptación de la doctrina de los valores de N. Hartmann, etcétera. Hasta ahora había guar
dado silencio ante las referencias al origen de mi doctrina, puesto que en la ciencia debería
tener solo importancia el contenido de verdad de una afirmación y no su origen. Ahora,
sin embargo, al verse afectada la afirmación misma y al ser esta, en parte, objeto de una
interpretación errónea, creo que no puedo seguir guardando silencio. No tendría, sin duda,
ningún motivo para avergonzarme de que el origen de mi doctrina estuviera en la filosofía
de Nicolai Hartmann -s i fuera cierto- Este no es el caso, sin embargo. Las sugerencias
para la formulación de la doctrina de la acción finalista no las recibí de N. Hartmann, sino
de la Psicología del pensamiento y la primera de ellas, precisamente, de la obra Grundlgen
LEGALES EDICIONES
der Denkpsychologie (Fundamentos de la Psicología del pensamiento) del filosofo, recién

fallecido, Richard Hónigswald".
"Recibí también otras sugerencias de los trabajos de los psicólogos Karl Bühler, Theo-
dor Erismann, Erich Jaensch, Wilhelm Peters y de los fenomenólogos P. F. Linke y Alexander
Pfander, entre otros. Todos estos trabajos, que aparecieron en la década de 1920 a 1930,
llevaron a cabo la ruptura con la antigua Psicología mecanicista, de elementos y asocia
ciones, y pusieron de manifiesto una forma de realización de tos actos anímicos que no era
causal-mecánica. En mi primer artículo llamé a esta forma de realización 'intencional de
sentido' y la seguí desde la acción 'interna', de los actos de pensamiento, en los que había
sido puesta de manifiesto por los trabajos de aquellos autores, hasta los actos voluntarios
f y la realización de la voluntad (por consiguiente, hasta la acción 'externa')”.
80
"Nicolai Hartmann no ha ejercido ninguna influencia en los autores mencionados y en

sus trabajos sino que, al contrario, recogió en su pensamiento los conocimientos, entonces
candentes y que entre tanto se han convertido en patrimonio común, del curso no-causal
de ciertos actos anímicos: solo más tarde, después de 1930, los desarrolló en sus grandes
obras ontológicas en una teoría general de los estratos del ser, siendo preciso señalar que
hacia 1920 era considerado como un neokantiano, que evolucionaba bajo la influencia de
la Fenomenología, hacia un realismo crítico".
"El análisis, de claridad poco común, de la estructura de la acción en la que la Ética
de Nicolai Hartmann y en su Problem des geistigen Seins (Problema del ser espiritual) me
incitó a formular de nuevo mi pensamiento, en mi libro Naturalismus und Wertphilosophie
im Strafrecht (Naturalismo y filosofía de los valores en el Derecho Penal, 1935) y a utilizar
ahora el término más familiar de finalidad' en lugar de la expresión menos manejable de
'intencionalidad'. Destaqué al mismo tiempo, sin embargo, claramente, que la ley estruc
tural de la 'intencionalidad de sentido' seguía siendo la base fundamental de la finalidad'
(Naturalismus, pág. 79. nota 67)".
"El gran esquema sistemático de Nicolai Hartmann en los tomos de su Ontologie, pu
blicados después de 1935, ha formado -sobre todo en la ciencia del Derecho, apartada la
mayor parte de las veces de la Filosofía- la visión de la situación en que se encontraba la
Filosofía alemana en el tercer decenio de nuestro siglo (del mismo modo que la obra de
Hartmann ha sido oscurecida después por el Existencialismo). No hace mucho me han pe
dido la comprobación de la tesis de la estructura final de la acción. Para contestar a esta
pregunta necesito solo remitirme a las explicaciones de mi antiguo artículo y a la bibliogra
fía filosófica y psicológica allí citada. La comprobación se obtiene por la vía en que surge
todo conocimiento de las cosas, es decir de los datos de la experiencia interna y externa y
su explicación racional (categorial)".
"También los reparos que se han formulado contra mis observaciones sobre los ele
mentos 'ontológicos' en el Derecho obedecen evidentemente a que no se ven ya, detrás de
la ontología de N. Hartmann, las obras filosóficas de la década de 1920-1930".
"El neokantianismo tardío de Bruno Bauch y Richard Hónigswald había destacado ya
-antes de la Metaphysik der Erkenntnis (Metafísica del conocimiento) de N. Hartmann- 'el
principio supremo de todos los juicios sintéticos' de Kant, de que las 'condiciones de la posi
bilidad de los objetos de la experiencia'. De él se deduce que las categorías del conocimien
to son también categorías del ser, es decir, que no son solo categorías gnoseológicas, sino
(de modo primario) categorías ontológicas. Esto era a lo que yo me refería principalmente
con la palabra 'ontológico' (ver Zeitschrift für die gesamte Strafrechtswissenchaft, 51, pág.
704): esta no procede de la Ontologie (posterior) de Hartmann y tiene aun mucho menos
que ver con la ontología de la antigua Metafísica (precrítica)".
"De qué peligros quería proteger este concepto a la ciencia del Derecho Penal y qué
quería lograr en ella se deduce del artículo mencionado (pág. 704 y ss.) y de mi trabajo,
aparecido dos años más tarde, Uber Wertungen im Strafrecht ('Sobre las valoraciones en el
LEGALES EDICIONES
Derecho Penal', Gerichtssaal 103, p. 340 y ss.), del que tomo la cita siguiente:
"El ordenamiento jurídico determina por sí mismo qué elementos ontológicos quiere
valorar y vincular a ellos consecuencias jurídicas. Pero no puede modificar los elementos
mismos, si los recoge en los tipos. Puede designarlos con palabras, destacar sus caracteres,
pero ellos mismos son el elemento individual, material, que constiuye la base de toda valo
ración jurídica posible. Los tipos pueden solo reflejar este material ontológico, previamente
dado, describirlo lingüística y conceptualmente, pero el contenido de los reflejos lingüísti
cos y conceptuales puede ser solo puesto de relieve mediante una comprensión penetrante
de la estructura esencial, ontológico, del elemento material mismo. De ello se deduce para
la metodología, que la ciencia del Derecho Penal tiene que partir siempre, sin duda, del tipo
[...] pero tiene que trascender luego el tipo y descender a la esfera ontológico, previamente
81
dada, para comprender el contenido de las definiciones y para [...] comprender también
correctamente las valoraciones jurídicas (Gerichtssaal 103, pág. 346)".
"Este método 'vinculado al ser o a las cosas', que hace poco he expuesto otra vez -vein
ticinco años más tarde- en una polémica con tendencias neopositivistas (nominalistas) en
la ciencia del Derecho Penal (Zeitschrift für die gesamte Strafrechtswissenchaft, 69, pág.
634 y ss.) y que constituye uno de los aspectos esenciales de la doctrina de la acción fi
nalista, debía ser designado con la palabra 'ontológico', sin que con ello se optase por un
sistema ontológico determinado. Por lo que respecta a las 'estructuras lógico-objetivas'
que pertenecen a este lugar y especialmente la afirmación de que el Derecho Penal está
vinculado a la estructura final de la acción, necesito solo referirme a un hecho conocido
por todos: del mismo modo que el Derecho no puede ordenar a las mujeres que aceleren
el embarazo y que a los seis meses traigan al mundo niños viables, no puede prohibirles
tampoco que tengan abortos. Puede exigirles, en cambio, que se comporten de modo que
no se produzca ningún aborto y puede prohibirles que provoquen abortos. Las normas del
Derecho no pueden ordenar o prohibir meros procesos causales, sino solo actos dirigidos
finalmente (por consiguiente acciones) o la omisión de tales actos. De este hecho -a mi
juicio- difícilmente discutible, se deriva todo lo demás por sí mismo".
"El sustrato de la regulación del Derecho es conocido completamente, si se considera
'primero' a la acción como un proceso causal ciego y se añade solo después (en la culpa
bilidad) la voluntad, donde esta puede ser solo un fenómeno subjetivo acompañante, un
'reflejo', pero no puede ser ya un factor configurante de la acción".
"Mientras que en la doctrina de la acción de N. Hartmann pude encontrar una conside
rable confirmación y aclaración de mis propias opiniones, me he opuesto desde el principio
a su doctrina de los valores, especialmente a su concepción de un reino independiente de
cualidades irreales de significación (ver 'Kausalitát und Handlung', Zeitschrift für die ges
amte Strafrechtswissenchaft, 51, pág. 715 y ss.; 'Ubre Wertugen im Strafrecht', Gerichts
saal 103, pág. 340 y ss.; Naturalismus, pág. 57). Esto no le impide, sin embargo, a Oehler
atribuir precisamente 'los errores' de mi doctrina a la adopción de la teoría de los valores
de Hartmann. Aunque no comparta las opiniones de Hartmann, creo, sin embargo, que le
debo la aclaración de que las extrañas afirmaciones de Oehler no tienen apenas parecido
con su doctrina de los valores".
"Mi primer artículo contiene hoy todavía los fundamentos de la doctrina de la acción
finalista. Sus elementos esenciales están en él expuestos, o apuntan al menos; el problema
fundamental está tratado incluso con más extensión que en cualquier otro de mis trabajos
posteriores; también el programa para la derivación de las consecuencias está en el esbo
zado (doctrinas del tipo, de la culpabilidad y del error). Quizás se hubieran evitado algunos
malentendidos si se hubiese remitido después a él con más frecuencia. Teniendo esto en
cuen ta, el que Würtenberger hable hoy, refiriéndose a mí, de una 'vida breve de las ideas
sistemáticas', no puedo sino atribuirlo, a lo sumo, a una información insuficiente. Que en un
trabajo de treinta años de elaboración de un sistema no se acierte enseguida con todas las
LEGALES EDICIONES
consecuencias jurídicas, es un riesgo que tiene que correr desgraciadamente el que acome
te la tarea de deducir un nuevo sistema de un nuevo conocimiento de las cosas. A un crítico
que hiciese por esta razón un reproche al autor, los antiguos griegos le habrían recordado
el mito de que solo Atenea salió acorazada y perfecta de la cabeza de Zeus".
"Por lo que respecta a la nueva edición, puedo repetir lo que he dicho en el prólogo de
la 7^ edición de mi Manual. Por dos razones vuelven a ocupar los delitos culposos el primer
plano en la reelaboración: en primer lugar, porque con el desarrollo del tráfico en los últi
mos treinta años han experimentado un aumento insospechado y con ello han adquirido
irremediablemente una importancia práctica mayor de la que habían tenido hasta ahora;
por otra parte, porque la crítica de la doctrina de la acción finalista se ha concentrado pre
f cisamente en la dogmática de los delitos culposos".
82
"Aun cuando los detractores de la doctrina de la acción finalista admiten ya 'que en

el dolo la finalidad es lo jurídicamente decisivo' (Schróder) siguen creyendo, sin embargo,
que quizá sea posible arrollar a la doctrina de la acción finalista desde los delitos culposos.
Pues su conclusión parece lógica: puesto que en los delitos culposos el resultado no está
producido finalmente, la doctrina de la acción finalista tiene que fracasar en ellos. Esta
conclusión depende, sin embargo, de la premisa de que en el delito culposo el resultado
sea el elemento más importante y único de lo injusto. Ambas cosas ni están demostradas,
ni son ciertas. Si la premisa fuera cierta, toda acción -incluso la más adecuada y correcta-
tendría que ser antijurídica si causa un resultado típico".
"En este punto Engisch había observado ya, hace treinta años, la 'perplejidad e Inse
guridad' de la doctrina de la acción causal al no poder insertar un tercer elemento esencial
en su concepto del delito: un elemento que se encuentra entre la causación objetiva y la
previsibilidad subjetiva del resultado y que surge enseguida si la acción se ha observado
con el cuidado externo exigido (Untersuchungen ubre Vorsatz und Fahrlássigkeit, 1930,
pág. 277). Aquí se advierte que el elemento esencial de lo injusto de los delitos culposos no
consiste en el resultado causado, sino en la forma de ejecución de la acción emprendida;
lo importante es si en esta se ha observado o no el cuidado necesario en el tráfico. Con el
desvalor de la acción queda fundamentado ya completamente lo injusto material de los de
litos culposos, mientras que el resultado producido lleva a cabo solamente una 'selección'
dentro de él, en relación con su punibilidad (así, ya, Engisch, lug. cit., pág. 342)".
"La estructura concreta de la acción pasa a ocupar también con ello, el centro de la
relevancia jurídica en los delitos culposos. Así como en los delitos dolosos la tentativa fue el
escollo en que fracasó la doctrina de la acción causal, en los delitos culposos fracasa en el
desvalor de la acción, que se determina en función del cuidado objetivo".
“El problema esencial, primario de los delitos culposos consiste en la constatación de
la acción típica, descrita solo en la ley de un modo incompleto y no en el nexo causal (en la
causación del resultado), ni en la culpabilidad. En la nueva edición se Intenta elaborar los
criterios con que el juez pueda fijar en cada caso las conductas típicas, descritas solo de un
modo incompleto en los tipos legales. Con ello se lleva también a sus últimas consecuen
cias en los delitos culposos la idea fundamental de la doctrina de la acción finalista, de que
el desvalor de la acción es 'la cualidad desvaloratíva decisiva e imprescindible del delito'
(Nowakwski). Si esta vez se ocupa también únicamente de los delitos de acción, esto está
más que nunca justificado, por haber deducido, mientras, las consecuencias de la doctrina
de la acción finalista para los delitos de omisión la profunda monografía de Armin Kauf-
mann sobre la Dogmatik der Unterlassungsdelikte (Dogmática de los delitos de omisión,
1959)".
El otro gran maestro del finalismo en el Derecho Penal fue el Profesor REINHART MAU-
RACH quien nació en Simferopol, Rusia, el 25 de marzo de 1902 y murió en Gardone, Italia,
el 11 de junio de 1976. Fué Profesor en la Universidad de Breslau, luego asociado en la Uni
versidad de Kónisberg y, luego, Principal en la Universidad de Munich, en donde enseñó
LEGALES EDICIONES
hasta poco antes de su muerte. Leamos el texto del maestro: REINHART MAURACH: Trata
do de Derecho Penal, 1.1 (1962, pág. 192 y ss.; muy especialmente págs. 206-207, 208): "La
teoría final de la acción, en su esencia y manifestaciones, constituye el primordial objeto
de la polémica que ocupa a la actual ciencia del Derecho Penal". Sígase leyendo hasta la
página 215. REINHART MAURACH y HEINZ ZIPF: Derecho Penal. Parte General, t. I (1994,
pág. 255): "La teoría final de la acción, fundada por Welzel v continuada especialmente
por Busch, Niese, Stratenwerth v Armin Kaufmann, encuentra su origen en la filosofía de
Honiewald v Nicolai Hartmann. Según ello la acción -siempre una conducta humana, en
oposición al acontecer causal objetivo y también a la reacción instintiva animal- consiste
en la dirección del acontecer real, mediante la incorporación de componentes propios de
determinación hacia lo deseado, hacia la meta. La acción es actividad humana final. Del
mismo modo, el finalismo de Welzel: la finalidad o el carácter final de la acción se basa en
83
que el hombre, gracias a su saber causal, puede prever, dentro de ciertos límites, las con
secuencias posibles de su actividad, conforme a su plan, a la consecución de estos fines. La
finalidad y la causalidad se diferencian esencialmente por el intercambio de los momentos
lógico-temporales de relación; la segunda es el producto de una cadena causal determi
nada en forma objetiva, cuyas conexiones requieren una explicación posterior objetiva; la
finalidad, que conoce o cree conocer las leyes de la causalidad en base a la experiencia,
valora estos conocimientos anticipadamente, "supradeterminando el nexo causal" y toma
aquellos medios que permitirán dirigir el acontecer causal hacia el fin perseguido: 'la cau
salidad es ciega, la finalidad vidente, un actuar dirigido desde la meta' (Welzel, Lehrbuch,
pág. 30 y Engisch, Welzel-Festschrift, pág. 153)".
De la escuela argentina debe leerse, fundamentalmente, a EUGENIO
a RAUL ZAFFARONI, brillante profesor de Derecho Penal en las univer
sidades cátollcas de La Plata y del Salvador y actualmente vocal titular
(Ministro) de la Corte Suprema argentina, quien ha desarrollado ge
nialmente el tema del finalismo en diversas monografías, pero, sobre
todo, en su Manual de Derecho Penal. Parte General (1977, pág. 264).
También véase la 4S edición (Lima, 1990). Dice Zaffaroni en el pará
grafo 184 de su citado Manual: "En las postrimerías de la década del
veinte se observa atinadamente que la culpabilidad como juicio de reprochabilidad al autor
no podía contener la relación psicológica, es decir, el contenido de la voluntad, que desde
los positivistas (y con el retoque de Radbruch) le habría sido arrebatado al injusto. Se cayó
en la cuenta de que resultaba incoherente juzgar un acto como contrario al Derecho sin
atender al contenido de la voluntad con que se realizaba".
Fueron Hellmuth von Webery Alexander Grafzu Dohna quienes incorporaron este con
tenido al tipo dejando a la culpabilidad en reprochabilidad pura e incorporando el dolo y la
culpa al tipo, como estructuras típicas diferentes.
",A partir de la década del treinta, la formulación de este esquema comienza a re
dondearse por obra de Hans Welzel, quien vuelve decididamente al esquema aristotélico,
a partir de la afirmación -a nuestro juicio certerísima- de que la voluntad no puede ser
escindida de su contenido, es decir, de su finalidad, puesto que toda conducta debe ser
voluntaria y toda voluntad tiene un fin. Esta es la llamada teoría finalista de la acción, por
oposición a la teoría causalista, que es la que da origen a las estructuras anteriores".
“En la actualidad, en Alemania Federal, casi no hay autores que no sigan este esque
ma, aunque no todos sontengan el completo planteamiento de Welzel, particularmente sus
puntos de partida jusfilosóficos."
"En el parágrafo 185 del manual citado, al tratar de la evolución del finalismo en la
Argentina, añade Zaffaroni que: "Como cualquier teoría científica, el finalismo es una po
sición susceptible de ser discutida. De los argumentos científicos que se esgrimen en su
c o n tra n o s ire m o s o cu p a n d o ..."
"No obstante obran contra el finalismo algunos argumentos de escaso o nulo valor
LEGALES EDICIONES
cien tífico , u su a lm e n te no escrito s, sin o m á s b ie n lib ra d o s a la tra d ició n oral, cu y a fa lt a de

sustento es muy evidente para cualquiera que maneja un mínimo de información. En rigor,
no corresponde ocuparse de ellos en una obra científica, pero nos creemos obligados a
hacerlo, porque es lógico que los alumnos que recién tratan de penetrar en el terreno de la
c ie n c ia ju r íd ic o - p e n a l c a re z c a n d e e se m ín im o de información y puedan ser sorprendidos
en su buena fe. Dada la casi absoluta tradición oral de lo s m is m o s, n o p o d e m o s in d ic a r
fuentes ciertas, pero los principales ataques radicalmente infundados son los siguientes:
a) El Código Penal argentino está elaborado sobre la base causalista.- El CPA surge en
larga gestación y se sanciona 20 años antes de que Sebastián Soler comenzara a hacer
dogmática en la Argentina. Por otra parte, las disposiciones generales del CP son muy
sobrias, lo que le evita encasillarse en posiciones científicas, 62 años de vigencia han
permitido un intenso trabajo en la dogmática. Pero además el finalismo surgió en Ale-
84
manía sobre el Código Penal de 1871 que provenía del prusiano -20 años anterior-- y
sería absurdo pensar que el Código del Imperio Alemán se elaboró sobre la base fina
lista.
b) El finalismo es una teoría importada.- No sabemos de ninguna teoría del delito pura
mente argentina, sino que todas las sostenidas siguen más o menos los planteamien
tos de von Llszt, Beling, Mayer y Mezger. Tan importado es el finalismo como el cau-
salismo, no pasando este argumento de ser un mero recurso retórico del chauvinismo
efectista.
c) El finalismo está terminado en Alemania.- Salvo Schmidtháuser, Helmuth Mayery Bau-
mann, todos los demás autores alemanes (Welzel, Maurach, Jescheck, Stratenwerth,
Bockelmann, Naucke, Otto, Blei, Wessels) y los comentaristas contemporáneos del CP
(los actuallzadores del comentario de Schonke-Schóder y los autores del nuevo co
mentario: Rudolphi, Horn, Samson, Schreiber) siguen la estructura del delito señalada
por el finalismo en sus líneas generales.
En 1975, BLEI reelaboró el Manual de MEZGER, y lo mismo hicieron los actualizadores
del Schónke-Schróder, precisando que no hacían más que materializar un deseo que la
muerte había impedido cumplir a Schróder.
'Si bien no todos los autores comparten el finalismo, particularmente en cuanto a su
fundamento jusfilosófico, queda claro que acerca del tipo complejo y de la culpabilidad
normativa, lo que está terminado en Alemania es el debate. Los alemanes discuten hoy
otras cuestiones -particularmente las político criminales y las metodológicas- pero
porque estas las han superado en el sentido que indicó el finalismo'.
d) Los alemanes tuvieron que cambiar su Código para aceptar el finalismo.- El STGB de
1871 era bastante pobre y la dogmática alemana hizo prodigios sobre esos textos, que
fueron tempranamente criticados, cuyo reemplazo integral se había intentado en los
proyectos de 1909, 1911, 1913, 1922, 1925, 1927, 1930, 1936, 1962 y en el Proyecto
Alternativo de 1966. Los trabajos preparatorios de la reforma que culminó en el vi
gente StGB (Straf Gezetsbuch) de 1975 llevaron muchos años y ocupan una biblioteca
completa. En las comisiones tanto del oficial de 1962 como del alternativo de 1966
participaron profesores finalistas y causalistas, de modo que en ningún momento el
Straf Gezetsbuch vigente se cierra a la banda en alguna de estas posiciones. Prueba de
ello es que Baumann sigue sosteniendo hoy una posición causalista. Pensar que todo
esto se ha hecho para aceptar el finalismo y que en la empresa participaron causalistas
es poco criterioso.
e) El finalismo desemboca en el Marxismo - Las anteriores son críticas infundadas, pero
la presente entra en el campo del disparate, llevado por la ignorancia y la mala fe. De
ser cierta tendría valor político, mas no científico. Como si con eso no fuera suficiente,
además, es falsa. Cualquiera que se haya tomado la molestia de leer algunos párrafos
d e c u a lq u ie r lib r o d e u n p a ís s o c ia lis t a s e e n te r a r á d e la f o r m a c a lu m n io s a e n q u e lo s
p e n a lis t a s d e e s o s p a ís e s - q u e s u e le n s e g u ir a v o n L is z t -B e lln g (igual q u e nuestros cau
sa lista s) y a F ra n ce sco A n to lis e i- se refieren al finalismo.
LEGALES EDICIONES
f) El finalismo surge en la época nacionalsocialista.- Es verdad, pero eso no significa que
participe de esta corriente. En la década del 20 Helmuth von Weber había advertido
las inconsecuencias del causalismo y los causalistas insistieron en sostener sus contra
dicciones, que fueron aprovechadas por la Escuela de Kiel (los penalistas nazis) para
denigrar a la dogmática toda, en nombre de un turbio irracionalismo al servicio de sus
teorías políticas. Durante el nazismo -en 1936- publica Hans Welzel su primer trabajo
importante, pero no tiene por objeto apuntalar a la Escuela de Kiel, sino precisamente
corregir los errores que la citada Escuela había explotado políticamente. Cabe añadir
que ningún penalista de la corriente finalista fue nazi, en tanto que algún connotado
causalista -como Mezger- escribió un extenso artículo para demostrar que la dogmá
tica podía serle muy útil a los dictados del Derecho Penal nacionalsocialista.
85
Nuestras palabras son duras, pero insistimos en que no están dirigidas más que a estas
críticas irresponsables cuyos sostenedores, en la mayor parte de los casos, ni siquiera se
animan a escribirlas".
Léase, además, del profesor ZAFFARONÍ su fundamental Tratado de Derecho Penal
(4 1., 1981). Además es fundamental leer la polémica entre los profesores E. R. Zaffaroni v
Eduardo Novoa M. sobre la teoría de la acción final, en el apéndice I del libro del profesor
EDUARDO NOVOA MONREAL: Causalismo y Finalismo en Derecho Penal (1982).
En Chile debe leerse el libro del profesor LUIS COUSIÑO MAC IVER Derecho Penal chi
leno, t. I (1975, pág. 454 y ss.).
En la página 467 nos dice que: "Algunos tratadistas citan a Helmuth yon Weber y a
Alexander Graff zu Dohna como precursores de la doctrina finalista. Al respecto, es cierto
que, el primero de ellos ya había colocado el dolo en el tipo subjetivo, en el año 1929, al
decir que es 'un concepto meramente descriptivo, sin calificación ética' (von Weber: Grun-
driss des tschechoslowakischen Strafrechtes, pág. 16), lo que constituye una valiosísima
anticipación. Empero, las formulaciones sistemáticas de ambos autores son posteriores
a los primeros trabajos de Welzel y, en todo caso, no presuponen recíprocas influencias.
En su obra sobre la estructura del sistema penal (1935), von Weber hizo un estudio sobre
los tipos de conducta descritos en el Código Penal y distinguió entre aquellos meramente
causales y los finales, según si el comportamiento tipificado es tan solo causal para la pro
ducción del resultado o si está dirigido a dicha producción. Zu Dohna, que fue predecesor
de Welzel en la cátedra de Bonn, publicó en 1936 su obra DerAufbau der Verbrechenslehre,
en la cual trata, separadamente, como elementos del concepto del delito, el objeto de la
valoración y la valoración del objeto, incluyendo en el primer rubro los tipos objetivo y sub
jetivo, constituido este último por el dolo, o sea, según veremos, una posición semejante,
del todo, con la de Welzel".
“La doctrina finalista tiene, hoy en día, numerosos adeptos, entre los cuales se desta
can en Alemania: Werner Niese, Reinhart Maurach, Armin Kaufmann, Gerhard Dannert,
Gottfried Boldt, Richard Busch, Wolfgang Schoene, Hans Joachin Hirsch, Eckhard Horn y
otros; en Suiza, descuella Günther Stratenwerth. Sus postulados se han difundido por el
resto del mundo occidental, y ya son muchos los iuspenalistas que de manera más o menos
ortodoxa la enseñan o sus discípulos como son: Darío Santa María y Nicola Campisi, en
Italia; Juan Córdoba Roda, José Cerezo Mir, Conde-Pumpido y Beristain, en España; Enrique
Bacigalupo, en Argentina; Taira Fukuda, en Japón; en Chile tiene numerosos adeptos, como
son, fuera del autor de esta obra: Alvaro Bunster, Luis Ortiz, Juan Bustos, Sergio Yáñez,
Enrique Cury Urzua y, de modo formalmente no muy convencional, Alfredo Etcheverry".
“Fundamentalmente es una doctrina que se dirige en contra de la tesis tradicional y
dominante de la acción causal, la que es una consecuencia, según Welzel, de la influencia
que proyectaron las ciencias mecánicas del siglo pasado sobre la ciencia del Derecho Pe
nal, provocando la división de la acción en dos partes principales: por un lado, el proceso
causal externo y, por el otro, el contenido subjetivo o psíquico de la voluntad. Esto significa
que todo el aspecto espiritual se elimina del concepto de acción, considerándose tan solo
LEGALES EDICIONES
relevante para el problema de la culpabilidad y, de este modo, la acción se convierte en

p u ro efecto causal de la voluntad, cuyo contenido psíquico se ha desplazado a un momento
ulterior del delito. Destaca Welzel en numerosas de sus p u b lic a c io n e s q u e la tesis q u e c o m
bate no responde a la verdadera estructura de la acción, porque destruye la función de la
finalidad dentro de ella y reduce su estudio a un proceso meramente causal (cfr. Welzel: El
nuevo sistema del Derecho Penal, pág. 31 yss.)"
".Sostiene el ilustre maestro que: 'la acción humana es el ejercicio de la actividad final.
Por eso, la acción es final, no únicamente un acontecimiento causal. La finalidad o acti
vidad finalista de la acción se apoya en que el hombre, sobre la base de su conocimiento
causal, puede calcular de antemano, dentro de ciertos límites, las consecuencias posibles
f de su actividad, proponerse fines de variadas especies, y dirigir metódicamente su activi-
86
dad hacia la obtención de esos fines. En virtud de su conocimiento causal anticipado puede
dirigir los actos singulares de su actividad, de manera que oriente el suceso causal externo
a una meta y así sobredeterminarla finalmente".
“La actividad finalista es una actuación consciente, articulada desde la meta, mientras
que el mero suceso causal no está dirigido desde la meta, sino que es el resultado casual
de los eventuales componentes causales concurrentes. Por eso, gráficamente hablando la
finalidad es vidente, la causalidad es ciega." (Hans Welzel, Strafrecht, pág. 33 y ss.) (Luis
Cousiño Mac Iver: Derecho Penal chileno, 1.1, pág. 469, edición citada supra).
Debe leerse asimismo el fundamental estudio de JOACHIM HRUSCHKA ¿Puede y de
bería ser sistemática la dogmática jurídico-penal?, vol. 4 (2003).
No puedo dejar de mencionar el valiosísimo aporte del profesor JOSÉ CEREZO MIR de
la Universidad de Zaragoza en su estudio "El concepto de la acción finalista como funda
mento del sistema del Derecho Penal". (Este estudio está publicado en el libro del maestro
JOSÉ CEREZO MIR: Problemas fundamentales del Derecho Penal, 1982, pág. 15-24).
LEGALES EDICIONES
87
LA ESCUELA DE LA JURISPRUDENCIA SOCIOLÓGICA Y EL REALISMO JURÍDICO
10
NORTEAMERICANO
Una cabal investigación sobre las resoluciones judiciales y una cabal meditación sobre
la esencia de la función judicial no se agota con el estudio de la Escuela de la Jurispru
dencia de Intereses, ni tan solo con una buena síntesis de lo que sostiene la Escuela del
Derecho Libre.
Es preciso estudiar, aunque sea sintéticamente a la Jurisprudencia Sociológica en los
Estados Unidos y la Escuela del Realismo Jurídico norteamericano.
La llamada Jurisprudencia Sociológica en los Estados Unidos constituyó una dirección
de pensamiento semejante a la de la Escuela Alemana de Jurisprudencia de Intereses, pero
con una precedencia cronológica respecto de esta y con matices originales. Así lo sostiene
el profesor Luís Recaséns Síches, a quien cito.1
Este movimiento o Escuela estuvo representado, por tres grandes magistrados de
la Corte Suprema de los Estados Unidos y por un notable profesor de la Universidad de
Harvard: OLIVER WENDELL HOLMES (1841-1935), BENJAMÍN NATHAN CARDOZO (1870-
1938) y LUIS BRANDEIS (1856-1941), A estos grandes jueces es preciso añadir el inmortal
nombre de ROSCOE POUND, quien fuera Decano de la Facultad de Derecho de la Univer
sidad de Harvard.
Para Holmes, "el Derecho es el conjunto de profecías de lo que los jueces dirán en
sus sentencias"; de manera que antes de la sentencia no hay más que eso: profecías,
sueños, especulaciones. De ahí que es fundamental para el jurista el estudio de la fun
ción judicial y especialmente el estudio de la teoría de la sentencia, porque, una ley, por
sí sola, aún no es Derecho, mientras no haya sido interpretada y aplicada por los Jueces.
En última instancia, el Derecho efectivo está constituido por las sentencias dictadas en
última instancia por la Corte Suprema de Justicia". O, dicho con las ya clásicas palabras
pronunciadas por CHARLES EVANS HUGHES cuando era gobernador de Nueva York y quien
luego presidió la Suprema Corte de los Estados Unidos desde 1930 a 1941: "Vivimos bajo
una Constitución; más la Constitución es lo que los Jueces dicen que es".2
Una Constitución, según decía FELIX FRANKFURTER, uno de los grandes magistrados
de la Corte Suprema de los Estados Unidos "es un proceso dinámico. Es un sistema jurídico
para una sociedad viviente que no puede encerrarse en el pasado, sino para abrir las puer
tas al futuro"3.
Y aludiendo a su calidad de supremo intérprete de la Constitución ha dicho W. B.
MUNRO que la perenne actualidad de la Corte Suprema obedece a que actúa como una
Convención constitucional permanente a tal punto que "la Constitución es enmendada
LEGALES EDICIONES
todos los lunes por la mañana cuando el Tribunal Supremo toma sus decisiones"4
1 LUIS RECASÉNS SICHES: N u ev a filo s o fía d e la interpretación d el D erech o , pág. 67, Editorial Porrúa,
México, 1973.
2 CHARLES EVANS HUGHES: “L a Su p rem a C orte d e Estados U nidos”, Prólogo, pág. 7, Fondo de Cultura
Económica, México, 1946.
3 CARLO S A. GAVIOLA: “E l P o d e r de la Su prem a C o rte de los Estados U nidos”, Introducción pág. 6, Tip.
Ed. Arq. Buenos Aires, 1965
4 W. B. MUNRO: “ The G o vern m en t o f the U nited Status”, pág. 69; New York, 1947, citado por Manuel
García Pelayo “Derecho Constitucional Comparado”, pág. 353, Séptima edición, Manuales de la Revista
de Occidente, Madrid, 1964.
89
BENJAMÍN NATHAN CARDOZO fue uno de los más grandes jueces norteamericanos,
y sus más grandes doctrinas se plasman en una de las más célebres sentencias de la ju
risprudencia norteamericana: el caso MACPHERSON vs. BUICK MOTOR CO. (1916), en el
cual se consagra el Derecho de Daños. En dicha sentencia se estableció la responsabilidad
del empresario al colocar en el mercado un automóvil con vicios redhibitorios o vicios
ocultos. Pero, además, Cardozo fue un gran maestro de la equity, tema que desarrolló con
singular maestría en su libro La naturaleza de la función judicial, el cual se inspira en las
doctrinas de la Escuela de Tubinga o de la Jurisprudencia de Intereses, y en sus autores, a
quienes cita con gran familiaridad, especialmente a Phillip Heck y Max Rümelin, y además,
a los maestros del Freí Recht, especialmente Eugen Ehrlich y Hermann Kantorowicz, los
maestros de la creación jurisprudencial del Derecho. Oigamos a CARDOZO dar cuenta de la
función judicial: "La Ley, es a menudo fragmentaria, mal concebida e injusta. El Juez como
intérprete de su sentido del derecho y del orden, debe subsanar omisiones, corregir incerti
dumbres y armonizar los resultados con la justicia a través de un método de libre decisión
(libre recherche scientifique). Tal es la posición de GÉNY, EHRLICH y GMELIN y otros. Los
tribunales están para "buscar la luz entre los elementos sociales de toda especie, que son
la fuerza viviente que se halla por detrás de los hechos con que tienen que habérselas". El
poder así puesto en sus manos es grande y susceptible de abuso como todo poder, pero no
debemos titubear en concederlo. En última instancia, "no hay otra garantía de justicia que
la personalidad del Juez"5.
"Llegamos a la tierra del misterio cuando la Constitución y la ley guardan silencio y el
Juez debe apelar al common law para encontrar la norma que se ajuste al caso. El Juez es
"el oráculo viviente del derecho" en vivida frase de Blackstone".6
Leamos en conclusión la pag. 136 de su hermoso libro: "A medida que los años han
pasado y que he reflexionado más y más sobre la naturaleza de la función judicial, me he
reconciliado con la incertidumbre porque he aprendido a verla como inevitable. He apren
dido a ver que esa función en su más alta expresión no es descubrimiento sino creación.
Muy por debajo de la conciencia hay otras fuerzas, las apetencias y desdenes, las predi
lecciones y los prejuicios, el complejo de instintos, emociones, hábitos y convicciones que
configuran al hombre, sea litigante o juez".1
Otro gran magistrado de esta época fue LUIS BRANDEIS, a quien Holmes definió como
un "cruzado del liberalismo económico, que trató de adaptar la Constitución a nuestros
tiempos". Para Luis Brandéis es necesaria una nueva Jurisprudencia y una nueva interpre
tación del Derecho, que se inspire no en la vieja lógica deductiva que hace de la sentencia
un mero silogismo, cuya premisa mayor es la ley, cuya premisa menor son los hechos liti
giosos, y cuyo fallo es la conclusión; sino que la sentencia debe contener una gran dosis
de conocimiento sociológico de la realidad actual, que sirve de inspiración para una nueva
reflexión judicial como base de un nuevo Derecho, vivo y dinámico.
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libro fundamental titulado El Espíritu del Common Law, escrito en Boston en 1921. Escribió,
entre otros libros: Social Control through Law (1943); "The Scope and Purpose of Sociolo-
LEGALES EDICIONES
gical Jurisprudence" en Harvard Law Review, XXIV y XXV (1911-12); An Introduction to the
Philosophy ofLaw (1922); Las grandes tendencias del pensamiento jurídico (1950); etc.
Roscoe Pound enfoca el Derecho como fenómeno social, y toda sentencia debe inspirarse
en los intereses que persiguen fines humanos, los mismos que deben ser resueltos me
diante la aplicación de criterios valorativos en base al estudio de todos los factores que
5 BEN JAM IN N. CARDO ZO : “La naturaleza de la función judicial”, pág. 7, ediciones Arayú, Buenos Ai-
res, 1955.
6 Ibíd., pág. 9.
7 Ibíd., pág. 136.
90
{
integran una solución jurídica, sea legislativa o judicial. La función judicial es valorativa v
sobre todo, creadora.
Es lo que yo llamo la Teoría Pluridimensional del Derecho.
El Realismo Jurídico norteamericano es otra de las grandes escuelas que han analiza
do en nuestra época la esencia de la función judicial; este movimiento está representad!
fundamentalmente por las doctrinas del profesor KARL N. LLEWELLYN y del juez JEROMI
FRANK.
KARL NICKERSON LLEWELLYN (1893-1962) fue profesor en la Universidad de Colum
bia y después en la Universidad de Chicago, y ha sostenido que existen "reglas en el papel'
y "reglas efectivas". Las primeras son las normas legales y las segundas, que son las verda
deras reglas, son las sentencias, mediante las cuales se deciden, para bien o para mal de
los litigantes, sus conflictos sociales.
JEROME FRANK fue un notable juez norteamericano y un gran filósofo del Derecho, naci
do el 10 de Septiembre de 1889, muerto el 13 de Enero de 1957, cuyos geniales análisi:
estuvieron dedicados a analizar la conducta de los jueces y los problemas relativos a I;
apreciación de la prueba. Sus libros fundamentales son: Law and the modern mind (1930)
Courts on trial (Princeton, 1950); Derecho e incertidumbre (Buenos Aires, 1968), etc.
El pensamiento de Jerome Frank se inspira no solo en la Sociología contemporánea sino
fundamentalmente en las grandes obras de la Psicología profunda, especialmente los estu
dios de Freud sobre la vida inconsciente y el "ello", que gravita decisivamente sobre el ánimc
del juez a través de sus prejuicios, sus ideologías y sus vivencias, que determinan en grar
medida el sentido de sus decisiones y sus fallos.
En su libro "Derecho e Incertidumbre" (título del original en inglés: "Short of sickr.es.
and death. A study of moral responsability in legal criticism", 1951) sostiene que, "La sobe
ranía de los hechos es la clave del Derecho. Esta soberanía de los hechos ha sido pasad:
por alto por la mayoría de los juristas"8
Compete al Juez "seleccionar los hechos relevantes".9
"En consecuencia, para predecir la sentencia del Tribunal Superior, deberá predecirst
cuál será la determinación de los hechos por el Juez de Primera Instancia".10
"Para sintetizar: 1). La mayoría de los pleitos son "pleitos sobre hechos"; 2). Aun k
gran mayoría de esos casos excepcionales, que también comprenden difíciles cuestione:
referentes a la norma jurídica aplicable, son, en parte, 'pleitos sobre hechos'; 3). en la abru
madora mayoría de los pleitos, en consecuencia, la predicción de las sentencias envuelve
en todo o en parte, una profecía de las creencias de los jueces de primera instancia o de lo:
jurados, sobre los hechos; 4). Por lo tanto, es raro que una predicción tenga éxito, a meno:
que se puedan anticipar esas creencias. ¿Es ello posible usualmente?. Si lo fuera, debería
mos llegar a la conclusión de que, en la mayoría de los pleitos, el abogado de una u otrc
parte es venal, estúpido o demente"11.
Según Jerome Frank, "la interpretación de la norma afecta a la Interpretación de lo:
LEGALES EDICIONES
hechos y viceversa. Para decirlo de otro modo, la interpretación de la norma y su aplica
ción a los hechos relevantes se superponen. La norma modela los hechos relevantes y lo:
hechos relevantes modelan la interpretación de la norma. Normas de esta clase cobrar
sentido en su aplicación a los hechos; los hechos adquieren significación en la interpreta
ción aplicada de estas normas. En ese sentido, las normas y los hechos relevantes no pue
8 FRAN K, Jerome. Derecho e incertidumbre. Traducción de Carlos Bidegain. 2.a edición. México, 1993
pág. 76.
9 FRANK, Jerome. Ob. cit., pág. 80, in fine.
10 FRANK, Jerome. Ob. cit., pág. 85.
11 FRAN K, Jerome. Ob. cit., pág. 85.
91
den ser nítidamente separados, se fusionan, se influyen recíprocamente, se entretejen, se

entrelazan".
Un jurista austríaco, Wurzel, en un tratado publicado en 1904 y traducido al Inglés en
1917 (Methods of jurídica! thinidng, 1904), reimpreso en el volumen The Science of legal
method, p. 28 (1917), exploró brillantemente esta clase de Interacción de normas y he
chos. Es sorprendente que quienes escribieron, después de 1904 o de 1917, no se hayan
referido a Wurzel. El reciente y excelente volumen de Levi sobre "Razonamiento jurídico"
es, en muchos puntos, paralelo a lo dicho por Wurzel y la más reciente exposición de Félix
Cohén, sobre este tema, contiene una idea que se parece mucho a la noción de Wurzel,
que ve al concepto jurídico como si fuera una fotografía con los bordes confusos.
En nota de pie de página, a fojas 88, Jerome Frank sostiene que "Wurzel critica la
suposición de que el pensamiento judicial emplea exclusivamente la lógica de la subsun-
ción". Y, luego de un párrafo, añade: "Pero, dice Wurzel, que el pensamiento jurídico no
se limita a esa clase de lógica. Pues, agrega, un concepto jurídico -e s decir, una norma-
es como un concepto que se parece a 'una fotografía con perfiles vagos y gradualmente
desvanecidos'. Al principio, parece claro y distinto porque enfocamos solo el centro, la
Imagen propiamente dicha; pero luego descubrimos que es imposible decir a ciencia cierta
dónde termina la imagen propiamente dicha y comienza el fondo. Así también todo con
cepto tiene su imagen central, y detrás de ella, una zona de transición que gradualmente
se desvanece en la nada". "El abogado debería darse cuenta de que los conceptos jurídicos
que primero aparecen muy claros y definidos... se tornan completamente vagos". Luego
de otro párrafo, señala Frank que "este proceso es interesante porque el pensamiento ju
rídico se esfuerza por la precisión, pero también 'favorece el proceso de extensión'. A este
proceso, lo llama Wurzel 'proyección', es decir, la extensión de un concepto se extiende a
otros fenómenos". A continuación, en la nota de pie de página 157 de la pág. 89 de la ob.
clt, añade Frank que "Wurzel dice que los fundamentos para la 'proyección' derivan de los
'juicios valorativos', incluso de actitudes éticas, económicas y sociales, de las que el Juez
no es siempre consciente".
Con arreglo a esto, Frank sostiene, en la pág. 89 de la ob. clt., que "Cohén y otros han
seguido a Wurzel al sostener que el proceso interactuante bilateral-el entrelazamiento de
normas y hechos- incluye las 'actitudes valorativas' de los jueces, actitudes que a menudo
tienen origen social, la predicción de las sentencias mejorará si las 'actitudes valorativas'
de los jueces pueden ser descubiertas".
LEGALES EDICIONES
92
LA D REISEITENTHEORIE
11
La Teoría Tridimensional del Derecho es un producto del pensamiento alemán y fue
entrevista por los maestros de la Escuela Sudoccidental alemana o Escuela de Badén
v. particularmente, por Emil Lask v Gustav Radbruch. También Hermann Kantorowicz
aludió a esta estructura cuando en su estudio Ciencia del Derecho v Sociología de 1925
distinguió entre realidad, sentido v valor, según nos lo decía el maestro Werner Goldsch-
midt en la página 19 de su Introducción al Derecho (3- ed., 1967).
Una de las primeras y más lúcidas exposiciones sobre el tema la encontramos en ios
libros del profesor WILHELM SAUER, nacido en Frankfurt el 24 de junio de 1879, muerto
el 21 de marzo de 1962, profesor en las Universidades de Kónigsberg y Münster, autor de
Filosofía jurídica y social (1933). Otras obras: Derecho Penal. Parte General (1956); Juris-
tische Methodenlehre (1940); Philosophle derZukunft (1923); Vólkerrecht und Weltfrieden
(1948); Grundlagen der Wissenschaft und der Wissenschaften (2a ed., 1949).
Sauer ha expuesto lo que él llama Dreiseitentheorie. según la cual un objeto debe ser
analizado bajo tres aspectos: Stoff ímaterie), Form (Norm). Reeulativ (Idee).
En función de tal tripartición, Sauer define el Derecho como la concreción de la justi
cia y del bien común en la vida social y estatal por medio de las normas vinculantes. En la
página 210 de su Filosofía jurídica y social nos dice Sauer que "para determinar la esencia
del Derecho hay que dirigir la mirada hacia la totalidad cultural y descubrir dentro de
esta totalidad al Derecho". "Los dos ejes extremos entre los que ha de hallarse la esencia
del Derecho son las mónadas de valor, de una parte, y la ley fundamental, de otra parte"
(pág. 211).
El 21 de marzo de 1962 falleció, a los 83 años, Wilhelm Sauer, que había sido profe
sor ordinario en Kónigsberg y últimamente emérito en Münster, en Westfalia, de Derecho
Procesal Civil, Derecho Penal y Filosofía del Derecho, y a quien nuestra ciencia le debe las
siguientes obras:
Grundlagen des Prozessrechts (1919; 2- edición 1929)
Grundlagen der Gesellschaft (1924)
Allgemeine Prozessrechtslehre, zugleich eine systematische Schulung der Zivilistischen
und Kríminalistischen Praxis (Koln-Berlín, 1951)
Der Justitz (1959)
Filosofía jurídica y social (1933)
Derecho Penal. Parte General (1956)
LEGALES EDICIONES
System der Recht und Sozialphilosophie (1949)
Kriminalsoziologie (1932-1933)
Juristische Methodenlehre (Zugleich eine Einleitung in dic Methodik der Geisteswis-
senschaften, Stuttgart, 1940).
Kriminologie (1950)
System des Volkerrechts (1952)
System des Strafrechts, Besonderer Teil (1954)
"Kritik des prozessualen Denkens", publicado en el Archiv fü r Rechts und Wirschafts-
philosophie (Berlín, Grünewald, vol. 19, pág. 268 y ss.)
93
Como se puede advertir, la reflexión filosófica, metodológica y sistemática constituye

la infraestructura del pensamiento y de la producción intelectual de Wilhelm Sauer.
La clave de su pensamiento procesal hay que encontrarla, pues, en su metodología y
en su sistema de filosofía jurídica y social.
A su vez, el fundamento último de la metodología y de la filosofía sauerlana radi
ca en lo que él llama método "totalitario" o "consideración totalitaria" el estudio de
las ciencias del espíritu consiste en una "concepción tridimensional" del Derecho, una
DREISEITENLEHRE, integrada por: a).- vida social, b).- normas jurídicas estatales y c).- bien
común justo. No son tres dimensiones una al lado de otra sino, antes por el contrario, tres
aspectos de una misma totalidad que se entrecruzan unos con otros (Véase "Juristische
Methodenlehre", págs. 37, 57, 41, 43).
Sauer descarta por insuficientes la diversidad de opiniones sobre la esencia del Dere
cho; así, la de los partidarios de una Teoría General del Derecho (Allgemeine Rechtslehre),
como Karl Bergbohm (1849-1927), profesor de Derecho Público en Bonn autor de una obra
intitulada: Jurisprudenz und Rechtsphilosophie (1892), como Ernst Rudolf Bierling (1841-
1919), profesor de Derecho Público en Greifswald (obras principales: Zur Kritik derJuristis-
chen Grundbegriff, 2 vol. 1877,1883; Juristisches Prinzipienlehre, 5 vol, 1894-1917), como
Félix Somló (1973-1920), profesor en Klauzenburgo (obra: Juristische Grundlehre, 1917);
descarta también Sauer por insuficiente la opinión de los partidarios de una Teoría Gene
ral de Estado (Allgemeine Staatsrechtserhe) como George Jellinek (1851-1911), profesor
de Derecho Político en Heidelberg (obra fundamental: Teoría General del Estado, 1954)
y, especialmente, Hans Kelsen (1881-1973), con su obra fundamental: Teoría general del
Estado.
Descartadas, una a una, las diversas corrientes, escuelas y posiciones metodológicas
de la ciencia y de la Filosofía del Derecho, desde el Idealismo hasta el Materialismo, desde
el Naturalismo hasta el Positivismo, desde el Racionalismo y el Irracionalísimo, pasando por
Kant y los más recientes epígonos del Idealismo hasta el Psicologismo, el Sociologismo y
la Fenomenología, que Sauer analiza y fustiga por incompletos y unilaterales (cfr. Filosofía
jurídica y social, Juristische Methodenlehre y System der Rechts und Sozialphilosophie),
nuestro autor finalmente concluye que "para determinar la esencia del Derecho hay que
dirigir la mirada hacia la totalidad cultural" (Filosofía, pág. 210, par. 32, N9 II), "La idea de
cultura es premisa de todo conocimiento" (Filosofía, pág. 118, par. 17, Ne III), "La idea de
cultura representa una nueva revolución copernicana". "Por eso también las ciencias han
de orientarse en último término a la ¡dea de cultura "(p. 19) "La labor material de la Filo
sofía de la Cultura consiste en elaborar sistemáticamente el abundante material histórico".
"El contenido de la Cultura se revela en la vida histórica". "La cultura se encuentra
siempre ante nuevas misiones; ella misma es una misión eterna, cultura es el conjunto de
todas las tendencias valorativas humanas que se ordenan en un todo armónico completo
e irreprochable; cultura es la unidad armónica de todas las mónadas de valor" (pág. 117).
"Puede determinarse formalmente la cultura como la suma de los valores absolutos;
y, materialmente como el conjunto de los valores realizados" (pág. 117). "¿Cuáles son es
LEGALES EDICIONES
tos valores absolutos? De antiguo se distinguen tres valores absolutos: verdad, moralidad,
belleza, y suele añadirse como valor específicamente religioso la santidad. Conforme a
nuestra exposición, podría llegarse a la fijación de seis valores absolutos: 1- la exactitud
(la llamada verdad formal), como finalidad de la Lógica y de la Matemática; 2g la verdad
natural, como finalidad de las ciencias naturales y de las esencias culturales descriptivas;
3g la belleza, como finalidad de la estética; 4S la justicia, como finafidad de la Filosofía so
cial y de la ciencia del Derecho; 5g la moralidad, como finalidad de la Ética; 6- La santidad,
como finalidad de la Religión".
"Estos seis valores están íntimamente unidos entre sí más de lo que de ordinario se
piensa. Todos ellos significan el enlace armónico de mónadas de valor en una síntesis su
f perior" (pág. 123-124).
94
"Logrado así un sistema de las ciencias y un reino de los valores, la perspectiva es una
metafísica de la imagen del mundo" (pág. 125).
La concepción de SAUER. como queda visto, se inspira, programáticamente, en una
Filosofía de la Cultura que, a su vez, se incrusta en los valores como eie central en su pen
samiento. Empero, el sistema integral se complementa con una concepción sociológica
que el autor expone en su obra Grundlaaen der Gessellschaft (1924). y que se explica en
Id U V l d U b U lid
lo siguiente: "Puesto que toda ciencia aspira a formar un sistema completo dentro del cual
puedan hallar solución definitiva todos los problemas particulares, nuestra ciencia debe
elevarse sobre el nivel de las cuestiones metódico-formalistas -que no son nunca más que
cuestiones previas, jamás las cuestiones fundamentales-y esforzarse por lograr los puntos
de vista positivos que dominan la vida social.
»U d l G r l U d d d U
De aquí deriva la exigencia de investigar la vida social y descubrir en ella las normas a
que está sometida, pues solo cuando se conoce la vida social puede ponerse en la multitud
de casos particulares".
El sistema de SAUER se inspira, primeramente, en una Filosofía de la Cultura: en se
gundo lugar, en una Filosofía Social, pero también, en tercer lugar, en una Sociología Ana
lítica. encargada de estudiar analíticamente las leves sociales, dinámicamente considera-
das: "Pero estas leves no son solo las lógico-formales sino, además, las teleolóeicas. Como
la vida social en evolución incesante, aspira a ciertos fines, así también las leves han de
ser informadas por la idea finalista, en cierta medida han de ser pensadas como leves
dinámicas. Las rígidas categorías formales no pueden responder a estas exigencias. Hay
que descubrir el sentido y la finalidad última de la vida social, y esta idea normativa ha
de poseer un carácter comprensivo tal, que todos los fenómenos sociales imaginables,
presentes y futuros, puedan ser enfocados hacia esta idea como a su finalidad directriz de
validez universal.
Solo entonces se habrá logrado el sistema completo. La ¡dea normativa suprema es
la justicia; el remate sociológico, la comunidad cultural de los pueblos. Con estas conside
raciones vamos a pasar a la afirmación de que la Sociología Analítica no suministra aún,
por sí sola, el conocimiento final de nuestro proyectado sistema; para lograrlo tiene que
enraizar en la Filosofía Social, y, por último, en la Filosofía de la Cultura. De otra parte la
Sociología formal debe buscar el contacto con la vida y descender hasta la Sociología con
creta" (Cfr., Filosofa jurídica y social, pág. 40).
Pero es definitivamente en Sudamérica donde la reflexión tridimensional se plasma y
se concreta con los brillantes planteamientos de Miguel Reale, Werner Goldschmidt, Luis
Recaséns Siches, Carlos Fernández Sessarego y Domingo García Belaúnde y, en España, con
el pensamiento de Luís Legaz Lacambra.
LEGALES EDICIONES
95
O
LA TEORÍA TRIDIMENSIONAL D O D IR E IT O
12
DE MIGUEL REALE
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MIGUEL REALE.- Nació en Sao Bento de Sapucaí, Sao Paulo, el 6 de

noviembre de 1910 y murió en Sao Paulo el 14 de abril de 2006. Fue
un gran profesor de Filosofía del Derecho, inspirado en las doctrinas de
la Escuela Sudoccidental alemana o Eescuela de Badén, un gran jurista,
un notable ensayista, poeta, abogado, fundador de la Revista Brasileira
de Filosofía, doctor Honoris Causa en 12 universidades, entre estas ¡as
de Coimbra, Lisboa y Génova, miembro de número de la Academia
Brasileira de Filosofía y del Instituto Histórico Brasileiro, fue rector por
dos veces de la Universidad de Sao Paulo y presidente de la Comisión Reformadora del
Código Civil Brasileño, promulgado el 10 de enero de 2002. Este Código derogó al viejo
de 1916 cuyo autor, el profesor Clovis Bevllacqua, se había forjado en las rudas canteras
de la Escuela de los Pandectistas alemanes. El nuevo Código Civil brasileño fue elaborado
por una comisión presidida por el profesor MIGUEL REALE en la calidad de Supervisor de
la Comisión Preparadora, que estuvo integrada por los profesores JOSÉ CARLOS MOREIRA
ALVES, AGOSTINHO DE ARRUDA ALVIM, SYLVIO MARCONDES, EBERT CHAMOUN, CLÓVIS
DO COUTO E SILVA y TORQUATO CASTRO, quienes elaboraron, respectivamente, las ma
terias relativas a la Parte General, Derecho de las Obligaciones, Negocio Jurídico, Derecho
de las Cosas, Derecho de Familia y Derecho de las Sucesiones.
Filósofo y legislador, como entre nosotros lo han sido José León Barandiarán y Carlos
Fernández Sessarego, Miguel Reale fue un hombre genial por la profundidad de sus doctri
nas y, especialmente, por la gran resonancia de la Teoría Tridimensional del Derecho que
él expuso desde 1940, como reflejo de una preocupación de juventud que lo acompañó
toda su vida. Ya en su tesis doctoral, titulada Fundamentos do Direito e do Estado (1940; 2®
ed., 1972; traducida al castellano en 1976), se aborda la tesis fundamental según la cual el
Derecho debe entenderse como categoría racional, como hecho histórico o social y como
norma. El último capítulo de su tesis se titula "Hecho, valor y norma", en el cual establece
las correlaciones existentes entre estos tres elementos. Pero, además, llegó genialmente a
establecer que "El Derecho es una integración normativa de hechos según valores", según
lo ha expuesto en la segunda de sus obras de 1940, titulada Teoría do Direito e do Estado
(12 ed., 1940; 42 ed, 1984, pág. 18).
En la página 72 de su Teoría Tridimensional del Derecho. Una visión integral del Dere
cho (1997), el profesor Miguel Reale sostiene: "La Teoría Tridimensional del Derecho, tal
como la vengo desarrollando desde 1940, aunque entonces no emplease dicho término,
se distingue de las demás, por ser concreta y dinámica, es decir, por afirmar que:
a) Hecho, valor v norma están siempre presentes v correlacionados en cualquier expre
LEGALES EDICIONES
sión de la vida jurídica, ya sea estudiada por el filósofo, el sociólogo del Derecho o
por el jurista como tal. Mientras que, en el tridimensionalismo genérico o abstracto,
correspondería al filósofo el estudio del valor, al sociólogo el del hecho y ai jurista el
de la norma (tridimensionalismo como requisito esencial al Derecho).
b) La correlación entre dichos tres elementos es de naturaleza funcional v dialéctica,
dada la 'implicación-polaridad' existente entre hecho y valor, de cuya tensión resulta
el momento normativo. Así las cosas, este se muestra como solución superadora e
integradora en los límites circunstanciales del lugar y tiempo (concreción histórica del
proceso jurídico en una dialéctica de complementariedad).
c) Como ya fue observado con agudeza por ERNESTO LEME, en mi discurso de toma de A
posesión en la Facultad de Derecho, en 1941, yo hablaba aún del 'Carácter bidimen- 1/
97
sional del Derecho. Entendía que este poseía un substratum sociológico, en el que se
concretaban los valores de una cultura y, al mismo Lempo, era norma que surgía para
asegurar la actualización o realización de dichos valores', por lo que solo más tarde el
elemento intermedio (el valor) vendría a aposentarse en mí teoría.
En realidad esta era la terminología empleada por mí entonces, como por lo demás
puede verse también en mi libro Fundamentos do Direito e do Estado (Sao Paulo, 1940,
pág. 301); o aun en la obra complementaria Teoría do Direito e do Estado, cuya primera
edición es del mismo año. Esto no significa, sin embargo, que la Teoría Tridimensional es
pecífica no tuviese ya sus bases sentadas como, por otra parte, fue apreciado también por
Ernesto Leme al referirse al capítulo final de los citados Fundamentos do Direito, titulado,
simbólicamente, "Hecho, Valor y Norma", destacando del mismo la afirmación de que 'e[
Derecho no es puro hecho, ni pura norma, sino aue es el hecho social en la forma que le da
una norma racionalmente promulgada por una autoridad competente, según un orden de
valores' ("Fundamentos do Direito", pág. 301-302).
Séame permitido recordar que también en la referida Teoría do Direito e do Estado,
capítulo I -publicada en el mismo año en que veía la luz en Stüttgart la obra de Wilhelm
Sauer: Juristische Methodenlehre, con la exposición de su Dreizeitenlehre-, reafirmaba yo
la esencial correlación de los tres aspectos inherentes a toda y cualquier experiencia jurí
dica y, aun más, fijaba uno de los puntos capitales de mi doctrina sobre la norma jurídica
como elemento integrador: 'es de la integración del hecho en valor-escribía yo - de lo que
surge la norma' (Fundamentos do Direito, pág. 26 ).
Aunque la Teoría Tridimensional del mundo jurídico va estuviese delineada en las dos
obras mencionadas de 1940, la inicial presentación del Derecho como una realidad bidi-
mensional se debe al hecho de que no había llegado aún a una conclusión que sería el
punto decisivo en la evolución de mi pensamiento. Me refiero a la necesidad de considerar
el valor como un tertium genus de objeto, en contra de quienes lo presentaban v lo presen
tan aún como una especie de los objetos ideales, al lado, por consiguiente, del elemento
normativo.
Fue analizando la llamada teoría de los objetos, a la luz de las categorías de ser y de
deber ser, e intentando una síntesis superadora, como intuí la imposibilidad de continuar
aceptando la tesis de Max Scheler o de Nicolai Hartmann sobre los valores como objetos
ideales. En realidad, en cuanto se reduce el valor a un objeto ideal, se permanece en una
posición bidimensional, como una bifurcación en virtud de la cual el hecho es considerado
mero soporte de una norma jurídica, empleándose el valor solamente como elemento de
cualificación de la norma y su complemento. Reconocida, la autonomía del valor, como
ens a se, surge la necesidad de una correlación dialéctica entre los tres factores. A partir de
esta toma de posición, se me hizo patente la comprensión de carácter dinámico y concreto
del tridimensionalismo jurídico, alejándome de toda perspectiva estática en la que queda
rá prisionera la concepción culturalista del Derecho de tipo neokantiano o fundamentada
en el ontologismo axiológico de N. HARTMANN.
LEGALES EDICIONES
Esa nueva comprensión del valor me permitió una nueva comprensión de la cultura,
paradójicamente concebida por la Escuela de WINDELBAND y RICKERT como un reino
intercalado para unir los dos mundos (el de la naturaleza y el del valor), ontológica y gno-
seológicamente declarados incomunicables... Fue gracias a la concepción de la experien
cia jurídica en términos de dialéctica de implicación-polaridad o de complementanedad,
cuando, propiamente, las expresiones correlativas 'ontognoseología' y 'tridimensionali-
dad' se afirmaron en mi espíritu".1
"Mi tridimensionalismo jurídico se inserta en un contexto de ideas y opciones doctri
nales, que representan inevitablemente un modo propio de pensar y de comprender el
i M IGUEL REALE: Teoría Tridimensional del Derecho, pág. 74, editorial Tecnos, Madrid, 1997.
98
Universo y la vida; en realidad, cada filósofo acaba por elaborar su doctrina a partir de sus
propias vivencias".2
"Fue mérito de la Escuela de Badén, a la que se afilian LASK v RADBRUCH. el ha
berse percatado de que, a pesar del corte hecho por KANT entre ser y deber ser. había
en su doctrina un elemento clave para la comprensión del mundo histórico: el concepto
del valor. Merece destacarse cómo en la doctrina de WINDELBAND y RICKERT, dicha ob
servación primordial fecundó una serie de pesquisas, enriquecidas, paulatinamente, por
contribuciones de otras fuentes inspiradoras, como las de DILTHEY, MAX WEBER, SIMIVIEL
o SPRANGER, hasta construir la Filosofía de la Cultura, con horizontes mucho más am
plios que los previstos en el neokantismo de la llamada Filosofía de los Valores. Pese a su
deficiencia, representó un gran paso la idea de los neokantianos de la Escuela de Baaen
al interponer, entre realidad v valor, un elemento de conexión: la cultura, significando el
complejo de las realidades valiosas, o, como esclarece RADBRUCH, ‘referidas a valores',
más propias, en virtud del valor al que se refiere. Fue en torno a dicha problemática don
de se desarrollaron las diversas especies de culturalismo jurídico, intentando averiguar,
por ejemplo, cómo se correlacionan tales elementos (a través de mónadas de valor, dirá
SAUER; mediante 'categorías constitutivas', sugerirá LASK, etc.)".3
"Como se desprende de lo expuesto, el tridimensionalismo, en su expresión inicial,
permaneció en estado latente, siendo considerado cada uno de sus factores de forma abs
tracta y estática, en virtud de los esquemas formales de la Filosofía de la Cultura de tipo
neokantiano. Desde el primer contacto con la Filosofía de los Valores, me convencí de
lo improcedente que resultaba admitir la cultura como elemento intermedio, insertado
entre la naturaleza y el valor, lo que me parecía el resultado de un proceso cognoscitivo
abstracto, que no correlaciona debidamente sujeto y objeto como términos que se exigen
recíprocamente en una relación de complementariedad",4
"En conclusión: la cultura en dicho contexto de ideas, no es algo intercalado entre el
espíritu y la naturaleza, sino más bien el proceso de las diversas síntesis progresivas que el
primero va realizando con base en la comprensión operacional de la segunda; el proceso
histórico-cultural coincidiendo con el proceso ontognoseológico y sus naturales proyeccio
nes en el plano de la praxis".5
"En suma, el término tridimensional solo puede ser comprendido rigurosamente
como traducción de un proceso dialéctico, en el que el elemento normativo integra en sí y
supera la correlación fáctico-axiológica, pudiendo la norma, a su vez, convertirse en hecho
en un ulterior momento del proceso".6
El tridimensionalismo jurídico ha sido enfocado también por otros eminentes profe
sores, entre los que cito al maestro LUÍS LEGAZ LACAMBRA, quien nadó en Zaragoza en
1906 y murió en Madrid en 1980. Profesor de Filosofía del Derecho en la Universidad de La
Laguna (1935), Santiago de Compostela, en donde fue decano de la Facultad de Derecho y
rector de la Universidad, y en la Universidad Complutense de Madrid, en la que fue decano
en la Facultad de Derecho entre 1973 y 1976. Fue discípulo de los profesores Hans Kelsen,
Alfred Verdross, Karl Larenz y Del Vecchio, cuyas doctrinas recogió en su obra fundamental
LEGALES EDICIONES
que tengo a la vista: Filosofía del Derecho (1975); además escribió una biografía genial del
gran maestro vienés: Kelsen. Estudio crítico de la Teoría Pura del Derecho y del estado de
la Escuela de Viena, con un magistral prólogo de Luis Recaséns Siches (1933); Introducción
a la ciencia del Derecho (1943); Horizontes del pensamiento jurídico (Estudios de Filosofía
del Derecho), 1947.
2 Ibíd., pág. 77.

3 Ob. cit., pág. 8i.
4 Ibíd., ob. cit., pág. 82.
5 Ibíd., ob. cit., p. 84.
6 Ibíd., ob. cit., p. 86.
99
Ya en su magistral antología sobre Kelsen, Legaz y Lacambra atisbo un planteamiento

tridimensional del Derecho al sostener que la realidad jurídica ha de ser considerada des
de tres puntos de vista posibles: el fenomenológico, el de la aporética y el de la ontología
(Kelsen, pág. 313).
En la página 259 de su Filosofía del Derecho sostiene que "todo concepto y definición
del Derecho está condicionado por una previa opción metafísica, por una actitud funda
mental ante los valores que marca y delimita el contexto del pensamiento en que va a mo
verse" ... "Cualquier definición del Derecho... puede considerarse también con una idea,
punto de vista o perspectiva sobre la justicia". "Entre el Derecho como ciencia, el Derecho
como norma, el Derecho como facultad y el Derecho como ideal ético de justicia existe una
vinculación profunda, una trabazón ontológica esencial".
Sobre la base de estos elementos, Legaz concluye ofreciendo una definición descripti
va del Derecho diciendo que este es: "una forma de vida social en la cual se realiza un pun
to de vista sobre la justicia, que delimita las resoectivas esferas de licitud v deber, mediante
un sistema de legalidad, dotado de valor autárauico" (pág. 295).
En sus Horizontes del pensamiento jurídico (Estudios de Filosofía del Derecho), p. 559,
al estudiar la "Necesidad de superar el Idealismo y el Existenciaiismo en una filosofía cris
tiana" nos dijo, desde 1942, el maestro Leeaz Lacambra que: "Desde que el cristianismo
ha hecho su aparición en la Historia, todo modo de existir tiene algo que ver con el cristia
nismo: desde esa fecha, el europeo ha sido y podrá ser anticristiano o ex cristiano pero, no
más, acristiano. Por eso, si la actual situación filosófica, centrada en torno a la existencia,
nos conduce a la filosofía cristiana, la filosofía cristiana v el concepto cristiano de la vida
son la verdadera clave de una doctrina existencia,!- Si a la situación de crisis del hombre
moderno corresponde una filosofía de la existencia, solo una forma determinada de exis
tencia puede llevar la salvación a ese hombre angustiado. Lo que se necesita es renacer a
una auténtica vida cristiana, si no queremos perdernos definitivamente. Y esto no puede
hacerse con ayuda de cualquier filosofía de la vida, sino solo de aquella filosofía que se in
tegra en una concepción cristiana de la vida. Por eso me parece que el pensamiento actual
se encuentra en una coyuntura excepcionalmente favorable para que surja de sus entrañas
una nueva filosofía cristiana que sea un verdadero saber de salvación".
LEGALES EDICIONES
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LA TEO RÍA "TRIALISTA" DE W ERN ER G O LDSCHM ID T

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WERNER GOLDSCHMIDT.- Nació en Berlín en 1910 y murió en E>ue

ár '3k nos Aires en 1987. Se recibió de Abogado en Hamburgo y luego du
Doctor en Derecho allí mismo, en 1931, con la tesis La conciencia d.■
la antijuricidad en el delito de allanamiento de morada. Cuando su pa
1 '¥ dre, el eminente procesalista y penalista, profesor James Goldschmidt
ûe despojado de sus cátedras por los nazis al advenimiento del Teme ■
jjf c qgT ] H Reich, se fue de Alemania rumbo a Suiza, mientras que su padre, si
madre Margarita, y su hermano Roberto fueron a España, tránsfuga
de aquella magna hecatombe que sepultó a Europa en una profunda sima, para encontra
la paz en el refugio de la castiza y señorial Madrid, que les deparó la breve oportunidac
de escribir y dictar conferencias en lo que siempre fue su ambiente, la vida intelectual er
la Universidad de Madrid; luego, el estallido de la Guerra Civil Española los obligó, nue
vamente, a erradicarse de ese nefando vórtice; dejando así esos incendiados horizontes
Llegó finalmente, buscando la paz y la tranquilidad para continuar su obra, a su posterio
refugio en Argentina. No obstante una serie de desventuras personales, incluso en su vid;
como gran profesor universitario, brilló en Buenos Aires, en donde obtuvo dos cátedra:
producto de las cuales han sido sus libros Suma de Derecho Internacional Privado, Intro
ducción al Derecho, La ciencia de la justicia, etc.
El 9 de mayo de 1950 fue incorporado como miembro de número del Instituto Españo
de Derecho Procesal. Su discurso de recepción, leído en su ausencia por el miembro dt
número Dr. Pedro Aragoneses Alonso, versó sobre "La Imparcialidad como principio básicc
del proceso (La Desalmadad y la parcialidad). (En memoria del 28 de junio de 1940, fech;
del fallecimiento de James Goldschmidt, en Montevideo)". Este discurso está publicado er
la Revista de Derecho Procesal 1950, abril-junio, págs. 183-209).*1
Brillante tema. Dice Goldschmidt en la pág. 208 de la revista citada que "la imparciali
dad consiste en poner entre paréntesis todas las consideraciones subjetivas del juzgador
Este debe sumergirse en el objeto, ser objetivo, olvidarse de su propia personalidad. La ¡m
parcialidad es, en la esfera emocional, lo que la objetividad es en la órbita intelectual. Tam
bién se distinguen la imparcialidad y la justicia. La primera enfoca la motivación, la según
i En España se han publicado 4 grandes revistas de Derecho Procesal:

1 REVISTA DE DERECHO PROCESAL.- Fundada en 1944 e integrada por un consejo de redacciór
entre los que figuraban Don Idelfonso Alamillo Salgado, Don Rafael García Valdez, Don Emilio Gó
mez Orbaneja, Don Leonardo Prieto Castro, Don Jaime Guasp Delgado, Don Carlos Viada y Dor
LEGALES EDICIONES
Vicente Herce Quemada.
2 REVISTA DE DERECHO PROCESAL.- Editada por el Colegio Nacional de Secretarios Judiciales, di
rígida por el Presidente del Ilustre Colegio Nacional de Secretarios Judiciales, redactor jete Don Vicente
Herce Quemada. Desde el año 1958.
3 REVISTA DE DERECHO PROCESAL. Publicación Iberoamericana y Filipina.- Director Wernei
Goldschmidt. Subdirectores: Adolfo Gelsi Bidart, Carlos Viada Lopez-Puigcerver. Redactor jefe: Pedro
Aragoneses Alonso. Secretario de redacción: Urbano Ruiz Gutiérrez.
4 REVISTA D E DERECH O PRO CESAL IBERO AM ERICANA.- Fundada en 1970. Directores Funda
dores: E. Gómez Orbaneja, Leonardo Prieto-Castro Ferrándiz, Niceto Alcalá Zamora y Castillo, Jaime
Guasp Delgado.
El discurso de recepción de Werner Goldschmidt está publicado en la primera de las revistas que ante
ceden, y de las que hemos dado cuenta para una debida información de la bibliografía en L a ciencia del
D erecho Procesal.
101
da el contenido de los actos; la primera es negativa y ahuyenta las influencias subjetivas,

la segunda es positiva y atribuye a cada uno algo, por respeto a su particular personalidad.
"Siendo la imparcialidad una especie determinada de motivación, resulta inasequible
a la observación directa de terceros. El Derecho Positivo capta, por ello, sus objetivaciones.
Por una vertiente, impide dentro de lo posible que una parte declare, dictamine o juzgue;
por la otra, prohíbe la parcialidad de no dar audiencia a una de las partes. El proceso cum
ple análogas funciones que la guerra.
"Pero este juez debe proceder con recta intentio, sin odio y afanes imperialistas, en
otras palabras: con imparcialidad.
"La imparcialidad supone la existencia de partes; la de partes implica la de una contro
versia. El Principio de la Imparcialidad puede, por ende, solo existir donde hay controver
sia; pero allí también siempre existirá.
"El establecimiento del Principio de Imparcialidad, como uno de los principios funda
mentales del proceso, arroja a la vez luz sobre la inconfundible particularidad del Derecho
Procesal y su oposición al Derecho Material, y constituye, por consiguiente, una aportación
a la doctrina, fundada por James Goldschmidt, de acuerdo con la cual el Proceso requiere
categorías propias."
Lo conocí en Buenos Aires el 18 de octubre de 1966, cuando lo fui a visitar en su de
partamento sito en Alsina 960, VI, G, en donde hablamos una tarde y parte de una noche
acerca de las universidades alemanas, la ciencia alemana del Derecho, los grandes maes
tros alemanes y, especialmente, de la vida y el pensamiento de su padre: el gran profesor
James Goldschmidt.
Testimonio de aquella evocación fue un libro de oro que tuvo la fineza de obsequiarme
Der Prozess ais Rechtslage. Eine kritik des Prozessualen Denkens (1962), en el cual expuso
su pensamiento filosófico y procesal James Goldschmidt. Pero Werner también tuvo la fi
neza de obsequiarme gran parte de sus propios libros: Filosofía, Historia y Derecho (1953),
Conducta y norma (1955); y su áureo libro Introducción al Derecho. La Teoría Trialista del
mundo jurídico y sus horizontes, publicado por la editorial Desalma.
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102
Así que Werner Goldschmídt me convirtió, desde esa noche, a la 'visión trialísta de
mundo jurídico' aunque, después, yo mismo he trascendido los límites del tridimensiona
lismo para escalar y llegar a la visión pluridimensional del Derecho que hoy sustento y que
expuse, años después, en el auditorio de la Facultad de Derecho de la Universidad Autóno
ma de México y en el de la Facultad de Derecho de la Universidad de Madrid.
El profesor Werner Goldschmidt sostiene que 'el fenómeno jurídico' puede ser tratado
desde dos ángulos distintos y, por ello, dar lugar a dos objetos formales: "desde dentro le
enfoca la Filosofía Jurídica menor, o sea, la Jurística (el término lo ha tomado de Henri Lé-
vy-Bruhl), desde fuera la Filosofía Jurídica mayor, o sea, la Filosofía del Derecho, a secas".2
Pasa luego el maestro a sostener que "todas las conductas integran repartos" (pág. 9),
Según Goldschmidt, la concepción tridimensional del mundo jurídico es la que hoy
campea.
"El origen del tridimensionalismo es doble: surge más o menos simultáneamente en
Alemania y en Francia" (pág. 18).
"El origen germánico del tridimensionalismo tiene el carácter de una reconciliación.
En efecto, en Alemania florecía, por un lado, la ciencia normológica en la forma de la cien
cia pandectista de Windscheid, y también ya en la forma exegética provocada por la pro
mulgación del Código Civil de 1896".
Por el otro lado, es preciso mencionar la contribución aportada por la nueva Filosofía
de los Valores de Wlndelband y Rickert, de la Escuela Neokantiana de Badén, y más tarde,
de Max Scheler, de filiación fenomenológica. La teoría de los valores permitía rejuvenecer
el estudio de la justicia, toda vez que en los círculos no católicos la fe en el Derecho Natu
ral había sido debilitada por los excesos del jusnaturalismo protestante. Juntamente con
Windelband y Rickert vive Max Weber, que introduce en Alemania la Sociología cultural y
dedica gran energía al análisis de la Sociología jurídica. No es, por ello, por casualidad que
en este ambiente un discípulo de Rickert, Emilio Lask, alude por primera vez a la estructura
tridimensional del mundo jurídico, v que en el mismo círculo algo más tarde Kantorowicz
acuña el término 'trialismo' (p. 19; en cita de pie de página N? 5 se cita el estudio de Her-
mann Kantorowicz titulado Rechtswissenschaft und Soziologie, del año 1925, en el cual
Kantorowicz distingue entre realidad, sentido y valor. Y, a continuación, Goldchmidt, citan
do a Erich Rothacker, alude a la distinción de quienes con un criterio tridimensional dividen
a las ciencias culturales en ciencias históricas, dogmáticas y críticas.
El origen francés del tridimensionalismo es, a diferencia del alemán, vehementemente
polémico. El Código Civil francés data de 1804. Por consiguiente, la luna de miel que cada
ley celebra al principio con la realidad, y que en Francia se había encarnado en la Escuela
de la Exégesis, al fin del siglo XIX, ya había concluido. El divorcio entre la norma del Código,
por un lado, y la realidad social y la injusticia... se hacía evidente... Es Franpois Gény quien
pone de relieve la distinción entre lo dado (la realidad social), lo construido (la norma) y e|
Derecho Natural (la justicia).
LEGALES EDICIONES
"La concepción tridimensional puede considerarse actualmente como la concepción
dominante. Nos limitaremos a enumerar como sus defensores en Alemania a Helmut
Coing y a Fechner; en España a Luis Legaz y Lacambra, en Norteamérica a Roscoe Pound
y a Jerome Hall, en México a Luis Recaséns Siches y en el Brasil a Miguel Reale. El término
tridimensional' procede de Miguel Reale" (pág. 19 nota 7).
"Ahora bien, aunque muchos juristas están de acuerdo en que el mundo jurídico se
compone de una dimensión social, otra valoratíva y una tercera normativa, este acuerdo
no constituye sino un mero programa. Lo que urge idear es, en primer lugar, una fórmula
2 W ERNER GOLDSCHMIDT: Introducción al Derecho, cap. I, p. 5, 3a ed., ediciones Depalma, Buenos

Aires, 1967.
103
que nos permita ensamblar las tres dimensiones (problema de la integración) y, luego, en
segundo lugar, ejecutar esta fórmula (problema de la realización de la integración)".
a). Problema de la integración

"La integración de las tres dimensiones puede llevarse a cabo, o de acuerdo con una
fórmula idealista o en virtud de un esquema realista. El Idealismo puede responder a la
pregunta por la composición del Universo, como ocurre en Platón cuando centra la quin
taesencia del mismo en las ideas (Idealismo cualitativo), o en Hegel, cuando afirma que
todo lo real es racional y solo lo racional es real, conforme ocurre en Fichte cuando predica
que el Yo crea el No-Yo (Idealismo genético). El idealismo puede ser teológico, atribuyendo
a Dios la creación del universo, o antropológico, adjudicándola al hombre. El Idealismo
genético antropológico sostiene que el universo dimana del Yo".3
"El Idealismo genético antropológico cree erróneamente que la razón, que solo es el
medio cognitivo de cosas preexistentes a su conocimiento, constituye la fuerza productora
de las cosas. No obstante, en realidad la razón capta el objeto, pero no lo engendra. La inte
gración de las tres dimensiones del mundo jurídico, según el Existencialismo, supone que
cada cual crea la realidad social, normas que la describen e integran, así como los valores,
las tres dimensiones pierden su respectiva independencia y confluyen en una sola creada
al arbitrio de cada individuo".4
"El Existencialismo, en efecto, aunque concibe al hombre como 'estando en el mundo',
es asocial, porque contempla a cada hombre como 'el único y su propiedad' (Stirner). Para
el Existencialismo cada hombre se autovalora y se autonorma; así, realmente, valor y nor
ma forman parte integrante de la conducta. El Historicismo fusiona las tres dimensiones;
pero, a diferencia del Existencialismo que las aúna en una sola, el Historicismo estatuye
dos: por un lado, los valores y normas creados por la humanidad, y por el otro lado, con
ductas individuales conformes o en desacuerdo con aquellos".5
"Otra integración idealista es la dialéctica ensayada por Miguel Reale. El método dia
léctico, en Miguel reale, se basa en la polaridad gnoseológica entre subjetividad y objetivi
dad; y en la polaridad ética entre ser y deber ser. A través de la dialéctica de la polaridad,
cree Reale que será posible restablecer la coimplicación entre experiencia gnoseológica
y experiencia ética reclamada por la unidad fundamental del espíritu. El mundo jurídico
contiene una tensión entre hecho y valor que plasma en la objetividad de la norma. Reale
hasta ahora no ha sabido dar el paso que conduce de la concepción a la teoría. El método
dialéctico que proclama, no es hasta hoy en día sino simple programa".6
"La concepción tridimensional no logró durante medio sielo transformarse en una au
téntica teoría trialista del mundo jurídico, por la sencilla razón de que, de las tres ciencias
jurídicas constitutivas, una sola había sido debidamente desarrollada".7
"Urge elaborar una Jurística Dikelógica, en estrecha relación con la Jurística Sociológi
ca y Normológica. Una vez superados los dos problemas de la concepción tridimensional
LEGALES EDICIONES
del mundo jurídico, escogida la fórmula realista de la integración y habiendo añadido a la

Jurística Normológica, existente desde la Antigüedad, una Jurística Sociológica y una Ju
rística Dikelógica, nada podía frenar ya la elaboración de una auténtica Teoría Trialista del
mundo jurídico, que es la que presentamos en esta obra. Ella se divide en una Parte Gene-
3 W ERNER GOLDSCHMIDT: Introducción al Derecho, cap. I, pág. 20, 3a ed., ediciones Depalma, Buenos
Aires, 1967.
4 Ob. cit., pág. 21.
5 Ob. cit., pág. 22.
6 Ibíd., pág. 23.
f 7 Ibíd., pág. 25.
104
ral, que esboza la Teoría Trialista del mundo jurídico como totalidad y una Parte Especial
que analiza la Teoría Trialista de sus diversas secciones.
"Dentro de la Teoría Trialista aparece lo que sería lícito denominar 'LA DECLINACIÓb
TRIALISTA'. que consiste en someter cualquiera de los fenómenos jurídicos al trióle trata
miento sociológico, normológico v dikelógico".8
LOS "INFRADIMENSIONALISMOS"9
a) Panorama
"Los unidimensionalismos escogen de los tres métodos uno solo, proclamándolo e
único método jurídico constitutivo".10
"En los países escandinavos y anglosajones surge el unidimensionalismo sociológico
Descuella el sueco Olivecrona, cuyo libro El Derecho como hecho (1959), da a entendet
bien claramente que el mundo jurídico se achica a su dimensión sociológica".11
"El unidimensionalismo normológico más conocido es el de Hans Kelsen quien, en st
Teoría Pura del Derecho, quiere decantar lo jurídico de sus impurezas sociológicas y dike-
lógicas, reduciéndolo a un conjunto de normas".12
"El unidimensionalismo dikelógico, por último, se haya en su forma más importante
en el jusnaturalismo protestante que pretende deducir del Derecho Natural la totalidad de
las reglas necesarias para la convivencia social. Mencionamos a un discípulo de Lelbnitz, a
Nettelbladt, que esboza Derecho Feudal Natural, en el que Intenta reglamentar el feudalis
mo con el Derecho Natural".13
"El bidimensionalismo puede revestir diversas formas, según se combine una dimen
sión con otra".14
"Hay un bidimensionalismo dikelógico (jusnaturalista)-normológico, que es el que se
mantiene en muchos circuios de España".
"Hay un bidimensionalismo dikelógico (jusnaturalista)-sociológico, que tiene por re
presentante a Hauriou".
"Hay, por último, un bidimensionalismo normológico-sociológico, hostil al dikelógico,
que tiene por defensor a Duguit".
b) Las deformaciones15
"Si el programa tridimensional resulta acertado, el intento de llevar a efecto programas
infradimensionales (uní o bidimensionales) fracasará ¡remediablemente; y este fracaso se
manifestará o por lo insúflente del programa infradimensional con miras a la insobornable
realidad del fenómeno jurídico, o por el hecho de que las dimensiones aparentemente eli
minadas se introducen en el programa de contrabando y, por ello, deformadas. Las defor
maciones de las dimensiones suprimidas en los programas infradimensionales nos brindan
una prueba Indirecta, pero muy convincente, del acierto del tridimensionalismo. Es por
LEGALES EDICIONES
ello que a continuación pasaremos revista a alguna de ellas".
8 Ibíd., pág. 29.

9 Ibíd., pág. 30
10 Ibíd., pág. 30.
11 Ibíd., pág. 30.
12 Ibíd., pág. 31.
13 Ibíd., pág. 31.
14 Ibíd., pág. 31.
15 Ibíd., pág. 31.
105
"El unidimensionalismo sociológico deforma valor y norma sociológicamente" 16

"El unidimensionalismo normológico se ve obligado a recurrir a la realidad social. Ella
constituye el objeto de referencia de las normas".17
"El unidimensionalismo dikelógico mezcla las pautas dikelógicas, a fin de obtener su
operatividad, con normas positivas".18
LEGALES EDICIONES
16 Ibíd., pág. 3 1.
Ibíd., pág. 32.
Ibíd., pág. 32.
106
EL TRIDIM EN SIO N ALISM O DE CARLOS FERNÁNDEZ SESSAREGO
14
El tridimesnionalismo de Carlos Fernández Sessarego de cuyo pensamiento jurídicc
en general hemos dado cuenta precedentemente en el capítulo Vil se plasmó en su Te
sis de Bachillerato intitulada: "Bosquejo para una determinación ontológica del Derecho"
sustentada en 1950, la que permaneció inédita hasta 1987, fecha en la que se publicc
como libro bajo el titulo de "El Derecho como Libertad", con estudios preliminares de lo:
profesores David Sobrevilla y Domingo García Belaunde, primera edición, Studium, Lima
1987, segunda edición por la Universidad de Lima, 1994; tercera edición, Ara editores
Lima 2006.
Para Carlos Fernández Sessarego "Conducta, norma y valor son los elementos onto
lógico, lógico y estimativo del Derecho que en una unidad integral motivan su aparición
Y el Derecho no es ninguno de estos elementos en forma aislada. El Derecho no es con
ducta, el Derecho no es valor; el Derecho no es norma. El Derecho es la integración de
aquellos elementos; es conducta humana en su interferencia intersubjetiva, realizando
o dejando de realizar valores jurídicos, representada a través de normas que son juicioi
imputativos de deber ser de carácter disyuntivo"1.
"La conclusión radical es la intuición del objeto del Derecho como libertad, como vidc
humana viviente, como vida viviéndose y, al vivirse, realizando valores, persiguiendo
fines, prefiriendo, optando. La vida humana se muestra como una experiencia del deci
dirse: por 'esto' o por 'aquello', ser bueno o ser malo, ser justo o injusto, hacer o no hacer.
Y la decisión radical: vivir o quitarse el impulso vital. Vida o impulso permanente que
hemos recibido de Dios. El hombre es libertad, ¿para qué?23 , libertad ¿para qué? Para las
4
grandes empresas, para preferir los más altos fines, los más nobles ideales, los valores
supremos. Para hacer una vida auténtica, egregia, como diría Ortega y Gasset"i.
"Libertad para amar. Para amar a los otros' a la manera de Cristo, para amar la san
tidad como valor supremo, para amar al prójimo por amor a Dios, para amar la Verdad,
por la cual ‘vivimos1. En frase feliz, Antonio Caso resume la forma perfecta del existir ai
decir que ‘la existencia como caridad es la plenitud de la e x is te n c ia L a forma suprema
del amor es la caridad. La caridad es el amor por el amor a Dios. Y la existencia como
caridad es la plenitud de la existencia".
"El Derecho, que es ontológicamente conducta humana es, en sí, cierta justicia, cier
ta seguridad, cierto orden, cierta paz. Y esta conducta, realizando aquellos valores comu
nitarios y mentada por el ordenamiento normativo coaccionador, proporciona las condi
ciones necesarias para que los 'otros1, sobre esa base, puedan vivir su vida, realizándola
como caridad. El Derecho, al mentar a través de su aparato lógico-normativo aquella for
LEGALES EDICIONES
ma de conducta valiosa, exige el mínimo se seguridad, justicia y solidaridad, a fin de que
cada hombre pueda realizar, dentro del bien común su personal destino de salvación. El
Derecho es coexistencia segura, justa y solidaria de libertades para realizar los supremos
valores de la Caridad y el Amor que otorgan a la vida un sentido. De valores que hacen
a la persona más digna y, por más digna, más persona. De valores que justifican esta
1 CARLO S FERNÁN DEZ SESSAREGO: Ob. cit, pág. 15 1.

2 Ob. cit., pág. 152.
3 Ob. cit., pág. 154.
4 ANTONIO CASO: “La Existencia como Economía, como Desinterés y como Caridad”, ediciones México
Moderno, México, 19 19 , pág. 122. Citado por Fernández Sessarego en la pág. 155 de la obra citada.
107
guerra civil consigo mismo que es la existencia. Este podría ser el sentido del Derecho en
la vida humana5. La penuria de la ciencia jurídica ha sido el no precisar cuál era su objeto
de conocer y, mucho menos, la estructura lógico-conceptual que debería adecuarse a él.
El determinar el objeto de la ciencia jurídica constituyó, por mucho tiempo, un problema;
y la solución de este problema es conquista de los útimos tiempos debido, en gran parte,
al planteamiento de la filosofía de la existencia. La ciencia del Derecho no encontraba
su objeto; se titubeaba o se mostraba como objeto de la ciencia a un conjunto de pensa
mientos sobre su objeto. Pero a pesar de esta penuria, con una noción pre-científica de
su objeto, la ciencia jurídica fue progresando, se constituía en forma sistemática, cuando
una ciencia adquiere esta forma sistemática. Recientes estudios de ontología jurídica se
esfuerzan por mostrar a la conducta humana, en su interferencia intersubjetiva, como el
objeto de la ciencia jurídica y a las normas como la estructura lógica-gnoseológica del
pensar jurídico. Una fuerte tradición racionalista vigorizada por la aplicación de la feno
menología al Derecho, realizada por discípulos de HUSSERL, ha señalado a las normas
jurídicas, como seres ideales, constituyendo el objeto de estudio de la ciencia del Dere
cho6. Gracias a la Filosofía del Derecho la ciencia jurídica ha podido precisar su objeto
peculiar, el método de acceso a él y esclarecer la estructura de su pensamiento. Con este
bagaje la ciencia del Derecho marcha con paso seguro a su constitución definitiva como
ciencia de experiencia estimativa".
LEGALES EDICIONES
5 CARLO S FERNÁN DEZ SESSAREGO: ob. cit., pág. 155.

6 Ob. cit., pág. 156.
108
O
15
i-J
Í3
H
EL TRIDIM EN SIO N ALISM O DE DOM INGO GARCÍA BELAÚNDE
El pensamiento de Domingo García Belaúnde es ya un clásico en el Derecho Constitu

cional y en la Filosofía del Derecho. Domingo García Belaúnde, brillante profesor, investiga
dor y abogado fue elegido Presidente de la Academia Peruana de Derecho el día Jueves 6
de Mayo del 2010, en la sesión plenaria llevada a cabo en el Colegio de Abogados de Lima,
siendo la 6:30 de la tarde.
Hijo y nieto de grandes maestros y juristas (Víctor Andrés Belaúnde 1883-1966), (Do
mingo García Rada 1912-1994), Domingo García Belaúnde nació en Lima en 1944, Profesor
de Filosofía del Derecho en la Universidad de Lima y de Derecho Constitucional en la Uni
versidad Católica, hereda el genio, el temple y la brillantez de uno y otro, para continuar
en su estirpe, el talento y el carisma de una notable familia de intelectuales en la que han
triunfado los valores del espíritu.
La estructura tridimensional de la experiencia jurídica en el pensamiento de García
Belaúnde.- Dice García Belaúnde que "Las diversas características de la experiencia nos
permiten fijar su estructura tridimensional compuesta por los siguientes elementos: a) nor
ma, es decir, la expresión de un imperativo, entendido este en su forma más amplia. Como
veremos más adelante, el imperativo no es todo el Derecho, pero es sin lugar a dudas su
característica definitoria, b) hecho: se trata en general del factum social en el cual nace,
crece, se desarrolla y transcurre la norma, siendo su supuesto fundamental, c) valor, enten
dido como estimativa o si se quiere como lo "deseable" o "valioso". Es decir, una "x" que es
preferida a lo "no-x". Esto no significa concesión a metafísica alguna, sino simplemente re
conocer que toda conducta humana existe un telos, es decir, una dirección hacia un fin, ha
cia lo que se considera valioso y que impregna de sentido al supuesto fáctico de la norma".
"Estos tres aspectos están unidos entre sí por lazos indesligables, actuando cada uno
sobre los demás en forma reciproca, de manera tal que entre ellos existe dependencia e
interinfluencia. La experiencia jurídica se encuentra y a su vez se agota en este horizonte
tridimensional, cuya fijación en cada situación puede variar, pero que siempre conserva sus
rasgos característicos".
La tesis de Miguel Reale.- "El jusfilósofo brasileño ha difundido desde la década del
50, lo que ha denominado con singular acierto como 'teoría tridimensional del derecho’.
Según afirma, los aspectos de la experiencia jurídica son los hechos, el valor y la norma,
los cuales son inescindibles y no pueden ser aislados. La validez formal está dada por la
norma, la eficacia por el hecho y el fundamento por el valor. Todo esto origina una expe
riencia jurídica unitaria, que denomina normativismo jurídico concreto. Reale admite no
ser el primero en haber tratado estos temas, pues cumple con señalar a sus predecesores
LEGALES EDICIONES
(Reale: 1973a) pero se encarga de realizarla distinción entre lo que sería su contribución, o
sea el normativismo jurídico concreto (como experiencia histórico cultural) del tridimensio-
nalismo genérico o abstracto, o sea aquel que reconociendo los tres elementos de hecho,
valor y norma, piensa que cada uno de ellos puede y debe ser tratado separadamente, lo
que según Reale conduce a un ‘tridimensionaiismo abstracto', reduccionismo que ofrece
solamente un derecho a medias, un derecho mutilado que nos sirve de poco. Partiendo de
este punto, Reale ha ido más lejos pues no solo afirma que la experiencia jurídica es tridi
mensional (aserto que reconocemos y compartimos) sino que el mismo derecho tiene una
estructura tridimensional (1973b: 258). Tratando de probar que la norma jurídica tiene una
estructura trivalente, Reale adopta una posición frente a lo que llama el juicio normativo:
Si es H, debe ser C, y lo explica así: "en el modelo normativo existe la previsión de un he
cho o de un complejo fáctico... si por otro lado, se enuncia una determinada consecuencia
109
declarándolo obligatorio, es señal de que se pretende alcanzar un objetivo realizando algo

valioso... Finalmente, esta correlación entre hecho y valor se da en razón de un enlace
deóntico... en términos lógicos de deber ser (1977: 80)".
"Reale realiza de esta forma un verdadero ‘salto metafísico' al trasladar la "tridimen-
sionalidad" de la experiencia jurídica a la norma, de manera tal que ambas resultan iden
tificadas. Este sincretismo no es satisfactorio, porque realiza una metábasis eis alio, qénos,
ya que lo que es aplicable a uno, lo traslada a otro. La norma es una entidad formal, cuya
estructura es distinta a la de sus supuestos y a los fines que persigue. Tan es así, que si
analizamos con cuidado su obra fundamental (1969) veremos que este sincretismo no se
ha logrado, pese a los esfuerzos desplegados por su autor".
"Si bien la teoría tridimensional no tiene mayor originalidad en su planteo, quizá por
el poder suasorio del término ha encontrado amplio eco en el mundo hispanoamericano,
no obstante que las obras fundamentales de Reale siguen aun sin traducir al castellano.
Como bien ha señalado Bobbio (1958: 47) estos tres elementos son parte integrante de la
experiencia jurídica, pero ello no debe conducirnos a hipostasiarla, como pretende Reale".
Aporte de esta reflexión ius-filosófica creo que debemos ver en su estudio intitulado
"El Derecho Procesal Constitucional", a una obra simbólica, discurso con el cual se incor
poró en 1997 como miembro de número de la Academia Peruana de Derecho. He aquí un
extracto del mismo:
"La Guerra de Palabras".- "Los orígenes doctrinarios de nuestra temática, se encuen
tran, como queda dicho, en el período europeo de entreguerras. Y la teorización va acom
pañada de un nombre: justicia constitucional o jurisdicción constitucional. Así figura en
varios autores franceses de la época (cf. las colaboraciones de Duez, Lambert y otros al
Mélanges Maurice Hauriou, Sirey París 1929), y también en algunos autores alemanes. El
gran teorizador es Hans Kelsen (cf. de este autor, "La garantíe jurisdictionnelle de la Cons
titución de 1928, traducción de Rolando Tamayo y Salmorán y revisión técnica de Domingo
García Belaúnde: La garanda jurisdiccional de la Constitución en "lus et Veritas", N° 9, no
viembre de 1994, y El control de la constitucionalidad de las leyes. Estudio comparado de
las constituciones austríaca y norteamericana, traducción de Domingo García Belaúnde,
en "lus et Veritas", N° 6, junio de 1993; los textos completos de Kelsen sobre esta materia,
en La giustizia costituzjonale, Giuffré, Milano 1981).
Pero Kelsen y otros juristas, utilizaron "justicia" y "jurisdicción" como sinónimos. Aún
más, es dable sostener que a esa época, Kelsen no tenía ideas claras sobre lo que era la
jurisdicción (y así lo comprobamos si revisamos su obra Teoría General del Estado, de 1925,
a la que se remite como soporte teórico de su construcción sobre la garantía de la cons
titucionalidad). Y es más que probable que la gente de la época (salvo los procesalistas)
no conocieran los a v a n c e s del Derecho procesal. Kelsen habla de justicia y de jurisdicción
constitucionales como algo indistinto. Jamás pensó Kelsen que justicia hiciese referencia a
valores. Para Kelsen decir justicia o jurisdicción constitucional, era sostener fundamental
mente la necesidad de tener tribunales especiales dedicados a la salvaguarda de la Consti
tución, esto es, tribunales al margen y fuera de la magistratura ordiaria. Y esto por cuanto
LEGALES EDICIONES
la solución norteamericana, que Kelsen conocía muy bien, era inaceptable para los ojos
europeos, que tenían que lidiar, todavía en aquella época, con la concepción robótica del
juez, heredada de Montesquieu, y con la soberanía del parlamento; mitos ambos que iban
a desmoronarse tan sólo a partir de la década de los sesenta, lentamente, sobre todo en
Francia y en Inglaterra (en especial con el ingreso de esta última a la comunidad europea).
"Kelsen, como he indicado, entendía que la jurisdicción, si bien atributo del Estado, se
distribuía en tribunales. Y por eso, pregonaba la necesidad, en una Europa sujeta a viejos
mitos, de que existiese una jurisdicción especial, esto es, un tribunal distinto del ordinario,
en el cual la tradición europea nunca confió".
"Por eso Niceto Alcalá-Zamora señala que es a Hans Kelsen a quien debemos reputar
como fundador de esta rama procesal, o sea, el Derecho procesal constitucional, ya que fue
110
él quien teorizó e hizo realidad que una jurisdicción constitucional autónoma funcionase
se instalase y operase (primero fue Kelsen teórico de la institución y luego juez del Tribuna
Constitucional austríaco desde 1921 a 1930)".
"Pero es indudable que al hablar de jurisdicción constitucional, si bien el nombre e:
estrecho, nos remitimos, sin querer, al derecho procesal constitucional. Es igual que si ha
blamos de jurisdicción civil; tarde o temprano terminaremos haciendo Derecho procesa
civil. Lo que sucede es que este paso audaz no lo dio Kelsen, no sólo porque carecía dí
formación procesal, sino porque la vida lo llevó por otros derroteros, en especial, la Teoríc
del Derecho, temas filosóficos y sociológicos vinculados al Derecho, así como el Derechc
internacional público".
"En conclusión, aun cuando sigamos hablando de justicia o jurisdicción constitucional,
usados ambos como sinónimos, es evidente que estamos apuntando al Derecho procesa,
constitucional. El hecho de que este concepto no tenga aún un uso generalizado, es une
clara muestra de la inmadurez y sobre todo de la juventud de nuestra disciplina. De ahí los
numerosos errores, imprecisiones o malentendidos que todavía imperan (para un plantee
distinto, cf. Rodolfo Piza E. 'Justicia constitucional y Derecho de la Constitución' en AA. VV.
'La Jurisdicción constitucional', Juricentro, San José 1994)".
"DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL: ¿PROCESAL, CONSTITUCIONAL O MIXTO?.-
La aparición de esta nueva disciplina, ocasionó no sólo problemas en torno al nombre, sino
también sobre su ubicación en el conjunto de las disciplinas jurídicas".
"Es frecuentemente en el mundo romanista, la sistematización de las diversas áreas,
ya que si bien el Derecho es uno solo, se diversifica y divide según sus campos de aplicación,
y ello determina características diferenciadoras, que en unos casos son más marcadas que
en otros. Así, es clásica la distinción entre derecho público y derecho privado, la cual se
sigue usando, no obstante las dudas que todavía suscita su clara conceptuación".
"En igual sentido puede decirse de la distinción entre derecho sustantivo y derecho ad
jetivo o procesal. Este último de carácter instrumental, es decir, de medio para obtener un
fin. Y esto en forma relativamente reciente. Si bien es cierto que proceso hay desde siempre
y en especial desde Grecia, Roma, Bologna, los glosadores y más tarde los codificadores
del período revolucionario francés, lo concreto es que su autonomía y grado científico es
tardío. Se acostumbra señalar su definitivo asentamiento en el siglo pasado, cii especial
desde 1868, con la aparición de la famosa obra de Bülow, que entre otros aspectos pro
pugnó, con éxito, la autonomía de la acción y su desmembramiento del clásico concepto de
Derecho (entre otros aspectos más). Antes, lo procesal se confundía con lo sustantivo, y la
difusión de las nuevas tesis sólo tendrán acogida muy entrado el siglo XX, como lo demues
tra, entre otros aspectos, que legislaciones procesales como la peruana, sólo hayan sido
modernizadas a raíz del nuevo Código Procesal Civil, que es de 1992. En igual sentido puede
decirse de las llamadas clásicamente "garantías constitucionales", originadas en el voca
bulario jurídico de la famosa Declaración de los Derechos del Hombre, y que de ahí pasó a
toda la América Latina, en la cual se entendía como garantía el derecho mismo, lo que ha
causado confusiones durante décadas. Sólo modernamente han empezado a separarse, a
LEGALES EDICIONES
nivel de derecho positivo, los derechos de las garantías (véase por ejemplo la Constitución
de 1979, art. 295-298 y la Constitución de 1993, art. 200). Pero esto es válido, en términos
generales, en nuestro ámbito jurídico. En los Estados Unidos, como señalé anteriormente,
el problema de la revisión judicial (judicial review) que es típicamente procesal, se trata sn
los manuales de Derecho constitucional, sin que tal inclusión haya sido discutida (véase por
ejemplo, J.A. Barron y C. Thomas Dienes Constitutional Law, West Pub. Co. 1991)".
"Es por eso que la primera respuesta a la interrogante planteada en este acápite, es
que el Derecho procesal constitucional es parte del Derecho constitucional. Si bien últi
mamente esta tesis no tiene mayores defensores, ve reforzada en la práctica por nuestra
experiencia cotidiana, pues mayormente son los constitucionalistas los que prestan mayor Á
atención a esta parte procesal, si bien es cierto que tratan de estar debidamente artillados */
111
con categorías procesales, pues los procesalistas que se han interesado en esta problemá
tica, son todavía muy pocos".
"Desde esta perspectiva, hay algunos que sostienen que el Derecho procesal constitu
cional es una rama del Derecho constitucional y no otra cosa (como es el caso notable de
Peter Hiberle y recientemente del constitucionalista argentino Alberto A. Spota, en comu
nicación epistolar y en intervenciones en congresos, no recogidas en volumen). Pero este
criterio ya no es mayoritario ni tiene predicamento entre nosotros y ha sido muy criticado
en la misma Alemania. Adicionalmente, el caso de los Estados Unidos es especial, un poco
fruto de viejas estructuras constitucionales y de herencias del pasado, y también de la es
pecial configuración del common law, en donde estos refinamientos no son tomados muy
en cuenta".
"Nacido el Derecho procesal con carácter instrumental, por la fuerza de las cosas se
va ampliando y cubriendo vacíos en donde precisamente hay instituciones que defender. El
siglo pasado, con un Derecho procesal incipiente, y no existiendo prácticamente mecanis
mos rápidos de defensa de la persona, era difícil que esta disciplina surgiera. Pero hoy en
día las cosas han cambiado radicalmente. Por tanto, sólo por un convencionalismo puede
sostenerse que el Derecho procesal constitucional sea parte del Derecho Constitucional".
"La segunda tesis en importancia es la que sostiene que el Derecho procesal constitu
cional es una disciplina mixta. Se trata de un tertium genus a caballo entre ambas y que
configura una nueva realidad. Es lo que muchas veces se predicó en ciertas áreas, como
del derecho laboral o del derecho minero. Se habló en cierta oportunidad de una nueva
clasificación tripartita: derecho público, derecho privado y derecho social o mixto, hoy ya
abandonada".
"Esta tesis no ha sido muy desarrollada, pero aparentemente apunta al hecho de que
las instituciones no obstante ser procesales, están en la Constitución y además son mayor
mente los constitucionalistas los que se dedican con más interés a ello (lo que no deja de
ser cierto). Aún más, el poco interés que muestran los procesalistas por esta rama, es por
cuanto el Derecho procesal constitucional no se entiende sin un previo estudio del Derecho
constitucional; como el Derecho procesal civil no se entiende sin un previo conocimiento
del Derecho civil. Además el conocimiento y estructuración del Derecho constitucional es
relativamente reciente y con cierta evolución en los últimos años, lo que dificulta su acceso
al no iniciado y permite que sean los constitucionalistas los que incursionen en esta área,
agravado por el descuido, negligencia o desinterés de los procesalistas. De ahí la mixtura
señalada".
"Esta tesis mixta (sostenida por Néstor P. Sagüés y algunos de sus discípulos, cf. María
Mercedes Serra, "Procesos y recursos constitucionales", Depalma, Buenos Aires 1992) es
interesante, pero no resuelve el problema. Se limita a señalar una dificultad".
"Finalmente, la tesis procesal es a nuestro entender, la más acertada de todas, la más
moderna y la que debe encarrilar los aspectos instrumentales de la disciplina. Es ésta la que
tiene mayor predicamento, y a ella le pertenece el porvenir. Pero su configuración científica
dista mucho de estar plenamente constituida y todavía levanta más de una polémica".
LEGALES EDICIONES
(Anuario de la Academia Peruana de Derecho, 1997, pág. 56 a 60).

El pensamiento jurídico de Domingo García Belaúnde fue reconocido en los dos volú
menes de estudios en su homenaje intitulado "El Derecho Procesal Constitucional Perua
no", editados por la editorial Grijley, Lima, 2005, bajo la coordinación de José F. Palomino
Manchego, en los que se reflexiona sobre su aporte al Derecho Constitucional y fundamen
talmente por el significado y trascendencia del Código Procesal Constitucional del Perú
mediante la ley 28237 cuya promulgación ha regulado el Derecho Procesal Constitucional
Peruano, en cuya elaboración el profesor García Belaúnde tuvo una contribución funda
mental.
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112
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LA TÓPICA DE VIEHWEG
Theodor Viehweg, nació en Leipzig el 30 de Abril de 1907 y murió en Maguncia el 29

de Julio de 1988. Fué profesor de Filosofía del Derecho en la Universidad de Maguncia y
escribió en 1963 un libro fundamental: Topik und Jurisprudenz, traducido al castellano en
1964 por ediciones Taurus de Madrid.
Se trata de uno de los aportes más trascendentales de los últimos tiempos a la Teoría
de la Ciencia jurídica. "El punto más importante en el examen de la tópica lo constituye la
afirmación de que se trata de una técnica de pensamiento que se orienta hacia el proble
ma" (pág. 49).
El clásico expositor de este tema fue Aristóteles en su "Tópica", que constituía el libro
IV del Organorr. la "Tópica", cuyo objeto es el silogismo dialéctico. Hay dos clases de de
mostración: la estricta, que engendra ciencia, y la argumentación probable, a la que llama
dialéctica. El silogismo dialéctico se fundamenta en las sentencias o en la doctrina de los
hombres notables, pero también en los indicios y en las probabilidades. El razonamiento
inductivo está tratado también en esta parte de la "Tópica".
"Aristóteles había proyectado, un catálogo de tópicos para todos los problemas pen-
sables" (pág. 53). "La función de los tópicos, tanto generales como especiales, consiste en
servir a una discusión de problemas" (pág. 56).
La tópica constituye el fundamento del Derecho Romano y así nos lo hace ver el profe
sor Viehweg en el cap. IV de su libro, que trata sobre "La tópica y el lus Civile" (págs. 67-83).
También constituye el fundamento del mos italicus, que tuvo su más famoso representan
te, junto a la glossa ordinaria de Accursio, en Bartolo de Sassoferrato, muerto en 1357.
Los representantes del mos italicus, los postglosadores o comentaristas, estaban familia
rizados con la tópica, como lo demuestra Viehweg en el cap. V de su libro (págs. 87- 102).
El cap. VIII trata sobre "La tópica y la doctrina civilista" y en donde sostiene que "si es
cierto que la tópica es la técnica del pensamiento problemático (cfr. supra, cap. III, I), la
jurisprudencia, como técnica que está al servicio de una aporía, debe corresponder con los
puntos esenciales de la tópica. Es preciso, por ello, descubrir en la tópica la estructura que
conviene a la Jurisprudencia".
Intentaremos hacerlo estableciendo los tres siguientes presupuestos:
1.- La estructura total de la Jurisprudencia solamente se puede determinar desde el pro
blema.
2 - Las partes integrantes de la Jurisprudencia, sus conceptos y sus preposiciones, tienen
que quedar ligadas de un modo específico con el problema y solo pueden ser com
prendidas desde él.
LEGALES EDICIONES
3 - Los conceptos y las proposiciones de la Jurisprudencia solo pueden ser utilizados en
una implicación que conserve su vinculación con el problema. Cualquier otra es preci
so evitarla (pág. 129).
"La estructura total de la Jurisprudencia solo puede ser determinada desde el proble
ma".
113
LA TEORÍA DE LA ARGUMENTACIÓN: LOS RETÓRICOS GRIEGOS: CÓRAX -
17
TÍSIAS - GORGIAS Y PROTÁGORAS-POLICRATES Y LOS GRANDES SOFISTAS
MENCIONADOS POR ARISTÓTELES EN EL LIBRO II DE LA RETÓRICA.- PARA
ARISTÓTELES LA RETÓRICA ES EL ARTE DE LA PERSUASIÓN.- EN SU VERSIÓN
CONTEMPORÁNEA, LA TEORÍA DE LA ARGUMENTACIÓN ES OBRA DEL
PROFESOR BELGA CHAIM PERELMAN (1912-1984) EN SU OBRA:
"T r a i t e d e l 'a r g u m e n t a t i o n . Le n o u v e l l e R h é t o r i q u e "
La Teoría de la Argumentación se remonta a la Retórica, que era un género cultivado

por los sofistas presocráticos y que consistía en una protociencia del proceso, en una es
pecie de Derecho Procesal no legislado. Era un proceso judicial primitivo desarrollado en
la Grecia clásica, sin jueces y sin abogados, y las discusiones se llevaban a cabo frente a
una asamblea integrada por los ciudadanos atenienses. Según cuenta Herodoto, fueron
los logógrafos o autores de discursos los que planteaban sus argumentos para convencer
al auditorio. Y así surgió la abogacía; pero, también, los primeros profesores de Derecho:
los retóricos y, con ellos, los primeros maestros en este arte, que fueron CÓRAX y TÍSIAS,
nacidos en Sicilia, para quienes el objeto de la Retórica era persuadir y el objeto de la
persuasión en la Retórica provenía de lo verosímil; concepto, este, que se refiere no a la
verdad absoluta, sino a la verdad aparente, según nos lo enseña Aristóteles en El arte de
la Retórica. Grandes maestros de la Retórica fueron Gorgias y sus discípulos Polos de Agri-
gento, Licimnio y Licofrón. Otro grande fue Antifón, el primero de los oradores áticos, Pro-
tágoras de Abdera, Agatón y Alcidamas de Elea, alumno y sucesor de Gorgias, el ateniense
Polícrates, coetáneo de Sócrates y todos los grandes sofistas mencionados por Aristóteles
en el libro segundo de la Retórica y combatidos por Platón en sus grandes Diálogos; el
Gorgias y el Fedro.
Los sofistas sostenían que sobre cada asunto podrían contraponerse argumentos
opuestos. PROTÁGORAS, célebre sofista, llegó a sostener que "el hombre es la medida de
todas las cosas". Se cultivó así el virtuosismo de la contienda y con los sofistas se perfec
cionó la Retórica.
Luís Recaséns Siches, el gran maestro de cuyo pensamiento nos hemos ocupado en
páginas anteriores, ha dicho en uno de sus más notables estudios que "aparte de lo mucho
que haya de travesura y pirueta intelectuales en el pensamiento de los sofistas, aparte de
las dimensiones deleznables y peyorativas que caracterizaron a este, sin embargo, en él se
halla presente un tema de enorme calibre y de largo alcance: el tema de la argumentación,
del razonamiento, que se encamina a tratar problemas prácticos de la vida humana, y
de hallar para estos la solución más adecuada. A la mala fama que los sofistas adquirie
ron ya en su época, y sobre todo a la connotación peyorativa que ese vocablo ha venido
arrastrando, contribuyó, decisivamente, el hecho de que muchos de aquellos tendiesen a LEGALES EDICIONES
orientarse solo hacia el arte de la contienda y la disputa, hacia el arte de 'hacer más fuertes
los discursos débiles', merced a cualquier medio, es decir, hacia el arte, no de convencer al
adversario o a quien debían vencer, sino de reducir a este al silencio".1
Añade el maestro Recaséns Siches en el estudio citado que "Las actividades y las ense
ñanzas de los sofistas fueron englobadas bajo la denominación de 'Retórica', en tanto que
se encaminaban a desenvolver y cultivar el arte de la persuasión, especialmente para las
i LUfS RECASÉNS SICHES: “La lógica de los problemas humanos’”, en la revista Dianoia. Anuario de
Filosofía, Año X, 1964, N° 10, pág. 3, editorial Fondo de Cultura Económica, Mexico-Buenos Aires, 1964.
115
discusiones políticas y las controversias jurídicas. Pero junto a esa denominación de 'Retó
rica', se va también abriendo paso en el pensamiento griego otro nombre, el de 'Dialéctica',
término mucho más adecuado y, sobre todo, más expresivo".2
"Originariamente, la palabra 'Dialéctica' significa discurso o intercambio entre dos
o más oradores, que respectivamente expresan dos o más posiciones u opiniones. Esta
concepción de un pensar interpersonal, de un pensar basado en el choque, oposición o
paradoja, aparece embebido en el mismo término: diá y légein. Pero ese mismo sentido
aparece reiterado en las primeras etapas de la historia de ese método. Se dice que Aristó
teles atribuyó la invención de la dialéctica a Zenón de Elea, quien defendió la posición de
Parménides, desenvolviendo las contradicciones en las cuales se halla implícita la posición
opuesta. Jenofonte atribuye a Sócrates una definición de la discusión dialéctica, la cual
destaca la relación entre el "clasificar" (dialégein) y el "discutir" (dialégesthai). Se llama
discusión, por virtud de la práctica de reunirse para deliberar en común".3
"Sin embargo, en esas primeras etapas de la dialéctica, esta se presenta con diversas
significaciones, incluso contradictorias. A veces, cual sucede con Platón, el diálogo o discu
sión es la vía para una elaboración científica o filosófica. Otras veces, en cambio, por dia
léctica se entiende no el tratamiento científico o filosófico de un problema, sino más bien,
la ponderación de opiniones diferentes. En el primer caso se aplica la palabra dialéctica,
cuando el estudio y el análisis riguroso de un tema científico o filosófico se desenvuelve en
la forma de un dialogo o conversación, que se encamina al esclarecimiento de ese tema, y
a la clasificación de las cosas, con el fin de establecer la ciencia de la realidad, sobre todo
de las cosas eternas e inmutables. De esta suerte, la dialéctica define los términos, aciara
las mentes, y descubre verdades sobre las cosas, a través de la discusión y del diálogo; y es
el método de toda ciencia que se ocupe de la naturaleza de las cosas; es la suprema ciencia
que pone los cimientos de todas las ciencias y de todas las artes. Sucede, sin embargo, que
ese método del diálogo, de la conversación, de la discusión, fue empleado por Sócrates no
solamente para el estudio de las verdades eternas, de la auténtica naturaleza de las cosas,
sino también para el tratamiento de las controversias humanas en torno a problemas prác
ticos concretos. Esta segunda acepción de la palabra dialéctica se perfila mucho mejor en
Aristóteles, para quien la dialéctica no es el método único de la Filosofía, sino que, por el
contrario, es el método para tratar sobre la mayor o menor probabilidad de las opiniones
en materia práctica, principalmente moral, política y jurídica, en vista a hallar la solución
relativamente de más prudencia. En ese segundo sentido, mucho más estricto, dialéctica
no coincide con demostración científica, no coincide con razonamiento apodíctico, sino
que significa esfuerzo dirigido a encontrar la solución más adecuada o prudente respecto
de un problema práctico, sobre el cual se manifiestan opiniones divergentes. Propiamente,
en sentido riguroso, la demostración científica no es un pensar entre dos personas, no es
un diálogo; por el contrario se basa sobre las causas y sobre la naturaleza de las cosas. En
cambio, el pensar entre dos personas suscitado por el choque entre dos o más opiniones,
se encamina a hallar el equilibrio entre tesis opuestas".4
LEGALES EDICIONES
En suma, el pensamiento de Platón se plantea en su diálogo el "Gorgias" en el cual

hace decir a este que la retórica es "la capacidad de persuadir a cualquiera por medio de
discursos, ya a los jueces en el tribunal, ya a los senadores en el senado, ya a los asambleís
tas en la asamblea, y en cualquier otra reunión que revista el carácter de una reunión cívi
ca. A esto se llega luego de que Sócrates deja de lado un intento oratorio del sofista Polo,
y se dirige a Gorgias invitándolo: '¿No te gustaría, tal vez, Gorgias, seguir dialogando, así
como hasta ahora, mediante preguntas y respuestas alternadas, y diferir para más tarde
2 LUÍS RECASÉNS SICHES: estudio citado, en la revista citada, pág. 4.

A 3 Ibíd, pág. 5.
* 4 LUÍS RECASÉNS SICHES: estudio citado, en la revista citada, págs. 5-6.
116
los discursos extensos al estilo de ese que había empezado Polo?' Acá están presentados
los métodos: retórica = discursos; dialéctica = diálogo".s
El pensamiento de Aristóteles sobre este tema fue planteado en el año 367 a. C. cuan
do solo tenía la edad de 17 años, y escribió el Grillos, estudio lamentablemente perdido
redactado con ocasión de la muerte del hijo de Jenofonte, así llamado. Pero su pensamien
to se desenvolvería con lo que más tarde la Escolástica bautizaría como la "Lógica" cuya
vigencia intelectual aún perdura y en la cual Aristóteles admite la definición tradicional de
la Retórica como arte de la persuasión. Es la definición de Kórax y de su discípulo Tisias,
considerados como los primeros autores de tratados de Retórica. Las obras aristotélicas,
propiamente lógicas, son el Organon o Lógica aristotélica, que consta de cinco libros:
1).- Las Categorías o Conceptos que significan diez modos generales del ser; 2).- De la
Interpretación (Peri Hermeneiasl que trata de la proposición, sus clases y sus relaciones
entre el sujeto y sus atributos; 3).-Los Analíticos, en la que trata de la ciencia del raciocinio
o del silogismo demostrativo. Los Primeros Analíticos o Analítica Priora que constituyen un
tratado de la ciencia del silogismo. Los Últimos Analíticos o Analítica Posteriora que tra
tan del silogismo apodíctico, es decir, de aquel silogismo afirmativo, universal y necesario,
4).- La Tópica cuyo objeto es el silogismo dialéctico. Hay dos clases de demostración: La
estricta, que engendra ciencia, y la argumentación probable, a la que llama dialéctica. El
silogismo dialéctico se fundamenta en las sentencias o en la doctrina de los hombres nota
bles, pero también en los indicios y en las probabilidades. El razonamiento inductivo está
tratado también en esta parte de la Tópica. 5).- Los Argumentos Sofísticos, última parte del
Organon aristotélico, tiene por objeto los raciocinios logísticos y los argumentos aparen
temente legítimos, pero que, en realidad, son paralogismos, falacias o falsos raciocinios.
De manera, pues, que la Analítica primera es la que introduce la teoría del silogismo;
la Analítica posterior, es la que determina las reglas del silogismo; las Categorías y De la
interpretación tratan, fundamentalmente, del estudio de los términos y de las proposicio
nes. Las otras obras, que tradicionalmente se agrupan dentro del Organon: la Tópica y ios
Argumentos sofísticos, en realidad deberían agruparse, junto a la Poética y a la Retórica,
dentro de una categoría que podríamos denominar como lógica no demostrativa o lógica
persuasiva.
Tengo a la vista El arte de la Retórica de Aristóteles, traducido con notas por Ignacio
Granero (2005). Nos dice Aristóteles que: "El arte de la Retórica es paralelo al de la Dialéc
tica". Así empieza la introducción del capítulo primero. En el capítulo segundo, Aristóteles
define la Retórica: "Entendamos por Retórica la facultad de conocer en cada caso aquello
que puede persuadir. Este no es el objeto de ningún otro arte; pues cada uno de los de
más enseña y persuade respecto de sus propias materias, como la Medicina, que trata
de lo que sirve para sanar y de lo que daña a la salud, y la Geometría, que versa sobre ios
caminos que pueden experimentar las magnitudes, y la Aritmética, que se ocupa de ¡os
números, e igualmente las demás artes y ciencias. Pero la Retórica, por así decirlo, parece
que puede conocer, respecto de un asunto propuesto, aquello que es apto para persuadir.
LEGALES EDICIONES
Por lo cual afirmamos también que la misma no posee un conjunto de reglas que se refiera
a un género propio y determinado".5 6
Para Aristóteles, la Retórica es el arte de la persuasión v a ello se llega mediante ¡as
pruebas: "Y puesto que las pruebas se obtienen por estos medios, es evidente que conse
guir estas tres cosas es propio del que puede razonar por medio del silogismo, y del que
puede conocer las costumbres y las virtudes, y en tercer lugar, las pasiones, a saber, cuál
5 EDUARDO AN G EL RUSSO, ALICIA CLELIA M O GUILLANES M ENDIA: El genero judicial de la

retórica, págs. 24-25, editorial Cooperadora de Derecho y Ciencias Sociales, Buenos Aires, 1976.
6 ARISTÓTELES: El arte de la Retórica, traducción y notas de E. Ignacio Granero, pág. 44, Editorial Uni
versitaria de Buenos Aires, Buenos Aires, 2005.
117
es cada una de ellas y de qué naturaleza, y cuáles son las causas que las producen y en
qué forma: de tal manera que ¡a Retórica es como una ramificación de la Dialéctica y del
estudio de las costumbres, al cual es justo denominar Política".7
En el libro segundo, hace hincapié Aristóteles sobre las pasiones y contrapone la ira a
la serenidad, el amor versus el odio, el temor y la confianza, la vergüenza y la imprudencia,
la gratitud y la compasión, la indignación y la envidia, la emulación y el menosprecio, la ju
ventud y la vejez, la nobleza y la riqueza, el poder y la suerte; para, luego, entrar al análisis
de las pruebas lógicas, los lugares comunes, las máximas, los entimemas y la refutación. El
libro tercero trata sobre la elocución, la frialdad, y las cualidades de la elocución: la pureza,
la grandeza, la pertinencia, el ritmo, el período, la cultura y la elegancia en el hablar, la
vivacidad, para luego entrar al estudio de las partes del discurso: el exordio, la acusación y
la refutación, la narración, la demostración, la interrogación y lo ridículo y el epílogo.
Tengo a la vista, así mismo, la Rhetorica ad Herennium, atribuida a CICERÓN y que ha
bría sido escrita poco antes de la dictadura de Sila, en al año 82 y cuyo texto está formado
por unos apuntes escolares de un profesor de Retórica a su alumno, según se infiere de la
traducción, introducción y notas de Juan Francisco Alcina (1991).
Según esta obra, la Retórica era un ideal educativo de las clases dominantes, quienes
dedicaban su otium a escribir y a discutir. En este sentido, la Retórica era una protociencia
cuyos primeros profesores fueron los griegos, quienes fundaron una escuela de Retórica
en Roma, según da cuenta de ello Cicerón en De Oratore (III 93). La enseñanza y el estudio
de la Retórica eran toda una gimnasia mental, buena para formar grandes oradores y gran
des abogados y buena para desarrollar la crítica de los vicios de todas las épocas, como la
tiranía, la injusticia, la traición y todas las bajas pasiones.
Remitiéndome al Libro Segundo de la Rhetorica ad Herennium (pág. 102 y ss. de la
edición citada), hago hincapié en la doctrina de los lugares comunes que son propios de la
acusación y la defensa: la prueba testimonial (VI), la confesión (Vil), los rumores y la fama
(VIII), la interpretación (X), la ambigüedad (XI), el Derecho natural, el Derecho legal, el
Derecho consuetudinario y el Derecho judicial (XIII), la comparación (XIV), la transferencia
de la culpa (XV), etc.
En su versión contemporánea, la teoría de la argumentación es obra del profesor belga
CHAIM PERELMAN, quien nació en Polonia en 1912 y luego, desde los 12 años, vivió en
Bélgica; estudió Derecho y Filosofía en la Universidad de Bruselas, donde se doctoró con
una tesis sobre la Lógica de Frege, pasando a desempeñar luego una cátedra en la Uni
versidad de Bruselas de la cual es producto su libro Rhétorique et philosophie y, luego, su
obra fundamental intitulada Traité de l'argumentation. Le nouvelle Rhétorique, escrito con
quien primero fuera su discípula y, luego, su mujer, Lucie Olbrechts-Tyteca, libro que tengo
a la vista en la traducción española de Julia Sevilla Muñoz, publicado por la editorial Gra
dos de Madrid. En nota de pie de página, número 20, dice el prologuista, Jesús Gonzales
Bedoya: "El subtítulo de Nueva Retórica para su Tratado de la Argumentación lo justifica
Perelman con varias razones. La primera rechaza el nombre de dialéctica, que en el senti
LEGALES EDICIONES
do aristotélico de 'arte de razonar a partir de opiniones generalmente aceptadas' hubiese

sido justo, pero que, tras su nueva acepción impuesta en la filosofía actual por Flegel, se ha
alejado mucho de su sentido primitivo (pág. 6), Otra razón es que, habiendo desaparecido
el uso filosófico de retórica, resulta útil y necesario rescatarlo. La tercera razón es que la
dialéctica pone el acento en lo opinable como algo verosímil, por oposición al razonamien
to analítico que tiene por objeto lo necesario; en cambio, la retórica pone el acento en lo
opinable como algo a lo que se puede prestar diferentes grados de adhesión. Es decir, la
argumentación, como la retórica, se desarrolla en función de un auditorio. Es claro que la
retórica antigua era 'el arte de hablar en público de manera persuasiva' (lenguaje hablado,
í 7 ARISTÓTELES: E l arte de la Retórica, pág. 45,
118
multitud reunida en un lugar público, tesis objeto de adhesión). Pero nuestra teoría de la
argumentación (nueva retórica) no tiene por qué limitar así el medio de expresión ni el
auditorio".
Por mi parte, vuelvo a escribir lo que ya sostuve precedentemente al reflexionar sobre
la diferencia entre la dialéctica de Platón y la dialéctica de Hegel. Dije anteriormente, como
vuelvo a decir ahora, que la gran diferencia que podemos establecer entre ambas radica
en que esta puede definirse como método, como una disciplina intelectual en la que, a
través de una serie de definiciones eslabonadas procesalmente, se llega, finalmente, al
conocimiento de la verdad suprema. No nos olvidemos que Platón "dialoga" para llegar
a la verdad; en tanto que Hegel llega a la verdad de modo más complejo, a través de un
"sistema"; entendiéndose por "sistema", según Hegel a la articulación de cada cosa con el
todo; de donde se desprende que solamente lo total es verdadero; y, puesto que lo parcial
es no-verdadero, se concluye que la verdad es esencialmente dialéctica. De allí que "la
verdadera figura dentro de la cual existe la verdad no puede ser sino el sistema científico
de la verdad". El sistema científico de esta verdad es la dialéctica.
Por tanto, la Dialéctica, así científicamente concebida, no consiste, como suelen decir
los ignorantes, en una sutil habilidad o en una disquisición de rábula consistente en retor
cer tergiversando los conceptos, sino en un vasto y complejo sistema cuyos mecanismos
obedecen a principios y leyes de validez universal que permiten comprender la verdad
absoluta.
Esta verdad absoluta es, según Hegel, de carácter racional. De allí, la identidad que se
establece entre lo real y lo racional. El apotegma "todo lo real es racional y todo lo racional
es real" se encuentra en el prólogo a la Filosofía del Derecho. Y en la Lógica afirma: "Lo que
hay que considerar aquí como método es solo el movimiento del concepto mismo, cuya
naturaleza ya se conoce, pero, ahora, con la significación de que el concepto es todo, y su
movimiento la actividad universal y absoluta, y ningún objeto puede oponer resistencia a
esta fuerza infinita que es la razón, que todo lo penetra". "Todo lo restante es error, turbie
dad, opinión, aspiración, arbitrariedad y caducidad" (Lógica, II, 486 y 484).
Ei pensamiento de Hegel, se convierte, pues así, en la gran avanzada de la Filosofía con
temporánea. Como ha dicho Ernst Bloch: "es una doctrina tal vez excesivamente manosea
da y peor interpretada; es una doctrina que hay que volver a meditarla, dialécticamente".8
Ahora bien, sentada esta premisa histórica, volvamos a nuestra reflexión central que
es el pensamiento de Perelman. El centro de interés de Perelman es el razonamiento ju
rídico y filosófico. El razonamiento argumentativo se caracteriza porque se dirige a lograr
la adhesión de personas a determinadas tesis, lo que supone un expositor que plantea un
argumento y un auditorio que lo escucha y que debe apreciar las pruebas del argumento
y fallar, como en un juicio. La teoría de la argumentación tiene, pues, una importancia
trascendental para la Teoría General del Proceso, para la Teoría General de la Prueba, para
la Teoría General de la Sentencia, para la Teoría General del Derecho y para la Filosofía del
Derecho. Esta apasionante reflexión sobre el proceso está desarrollada con más profun
LEGALES EDICIONES
didad en otro de m is libros: La c ie n c ia d e l D e re ch o P ro ce sa l y en m is e stu d io s "El siste m a
de la prueba en el proceso civil", "La vida y el pensamiento de Francesco Carnelutti", "La
vida y el pensamiento de Piero Calamandrei", etc. Es oportuno aquí recordar una hermosa
reflexión de Satta, el gran procesalista de Nuoro, cuando dijo que "Ogni pensiero, quando
e vero pensiero, é filosófico e tale é sopratutto ¡I pensiero che si svolge dalla osservazione
del processo. In ogni processualista c'e un filosofo occulto..." "Todo pensamiento, cuando
es verdadero, es filosófico y tal es sobretodo el pensamiento que se desenvuelve de la
observación del proceso. En todo procesalista hay un filósofo oculto".
8 ERNST BLO CH: “Elpensamiento de Hegel”, pág. 10, Editorial Fondo de Cultura Económica, México, 19*
ed„ 1949.
119
(Salvatore Satta: "Dalla procedura Civile al diritto processuale civlle" en la Rivista Tri-
mestrale di Diritto e Procedura Civile, 1964, I, pág. 39).
Como decía el profesor VICTOR Ll CARRILLO (1929-1988), ex profesor de Filosofía An
tigua en la Sección Doctoral de la Facultad de Letras de la Universidad de San Marcos y,
luego, en la Universidad Central de Caracas, Venezuela: "La teoría de la argumentación
es la versión moderna de muy antiguas disciplinas: de la Retórica y de la Dialéctica. Es
una renovación y, al mismo tiempo, una rehabilitación. Olvidadas y descaecidas, resur
gen del pasado como una novedad. Durante siglos, desde la época de los sofistas hasta el
advenimiento del cartesianismo, la Retórica y la Dialéctica formaron parte de la Filosofía,
compartiendo con la Lógica funciones propedéuticas. Con el transcurso del tiempo el arte
retórico y el ejercicio dialéctico determinaron una dimensión de la razón, un conjunto de
mecanismos mentales, de esquemas de la inteligencia, que han gravitado en el destino de
la Filosofía y en la historia de la cultura. Sus reglas modelaron toda forma de controversia,
rigiendo la articulación del discurso y orientando el proceso del razonamiento. El alegato
forense, el diálogo filosófico, la disputación teológica, el debate político, ilustraron precep
tos y métodos que sorprenden por su ingeniosidad, amedrentan por su rigor o desconcier
tan por su audacia".9
El pensamiento de Perelman ha dado lugar a lo que se conoce con el nombre de la
Escuela de Bruselas, que da lugar a otra de las grandes dimensiones del pensamiento con
temporáneo, conjuntamente con la teoría hermenéutica y de la interpretación y la Lógica
Modal.
En otro de sus grandes libros, titulado La Lógica jurídica y la nueva Retórica (1979;
traducción de Logique Juridique. Nouvelle Rhétorique, 1976), Perelman sostiene que "La
palabra 'razonamiento' designa, al mismo tiempo, una actividad mental y el resultado de
esa actividad. La actividad mental de la persona que razona puede ser objeto de estudios
psicológicos, sociales y culturales, que pueden revelar las intenciones o los móviles del que
elabora el razonamiento, así como las influencias de cualquier tipo que haya experimen
tado y que permitan situar el fenómeno en su contexto. El razonamiento, sin embargo,
como producto de la actividad intelectual, se puede estudiar con independencia de sus
condiciones de elaboración. Para ello hay que fijarse en la manera como ha sido formula
do, el establecimiento de las premisas y de la conclusión, la validez del lazo que las une, la
estructura misma del razonamiento y su conformidad con ciertas reglas o esquemas pre
viamente admitidos. Este examen forma parte de una disciplina, a la que tradicionalmente
se denomina Lógica.
El análisis de razonamientos explícitamente formulados en una determinada lengua
fue emprendido de una manera sistemática en el Organon de Aristóteles, que distinguió
unos razonamientos analíticos y otros dialécticos.
"Los razonamientos analíticos son aquellos que parten de unas premisas necesarias
o, por lo menos, indiscutiblemente verdaderas y conducen, gracias a inferencias válidas, a
conclusiones igualmente necesarias o verdaderas. Los razonamientos analíticos transfie
ren la necesidad o la veracidad de las premisas a la conclusión. Es imposible que la conclu

sión no sea verdadera si se razona correctamente a partir de unas premisas verdaderas.
Para Aristóteles, el tipo de razonamiento analítico era el silogismo, cuyo esquema clásico
se enuncia de este modo: 'Si todos los B son C y todos los A son B, todos ios A son C'. Obsér
vese que este razonamiento es válido cualesquiera que sean los términos que se coloquen
en un lugar de las letras A, B y C".
La validez de la inferencia no depende para nada de la materia sobre ¡a cual se razona,
que puede tomarse de los más diversos campos del pensamiento. Lo que garantiza la va-
9 V ICTO R LI CARRILLO: “Contribución a la Teoría de la Argumentación”, en la Revista de la Facultad de

i Derecho de la Universidad Central de Venezuela, Caracas, 1968, N° 39, pág. 89-90.
120
lidez del razonamiento es su forma. La lógica que estudia las inferencias válidas, en virtud
únicamente a su forma, se llama Lógica formal, porque la única condición que exige para
garantizar la veracidad de la conclusión, si las premisas son ciertas, es que los símbolos A, B
y C reemplacen, cada vez que se presenten, por los mismos términos, de la misma manera
que en Álgebra la veracidad de la ecuación X igual a X presupone que se reemplace la letra
X por el mismo valor numérico.
"Los razonamientos dialécticos, que Aristóteles examinó en los tópicos, en la retórica
y en las refutaciones de los sofistas, no se dirigen a establecer demostraciones científicas,
sino a guiar deliberaciones y controversias. Tienen por objeto los medios de persuadir, de
convencer por medio del discurso, de criticar las tesis de los adversarios y de defender y
justificar las propias con la ayuda de argumentos más o menos sólidos. ¿En qué difieren
los razonamientos dialécticos de los analíticos y el silogismo dialéctico, llamado entimema,
del silogismo riguroso de la Lógica formal? Aristóteles nos dice que en el entimema no se
enuncian todas las premisas -se sobreentienden las que son conocidas o aceptadas por
el auditorio- y aquellas sobre las cuales se funda son solo verosímiles o plausibles. Por lo
demás, la estructura del razonamiento dialéctico es la misma del silogismo".10
"Cuando se considera la Lógica jurídica como aquella parte de la Lógica que examina
desde el punto de vista formal las operaciones intelectuales de los juristas (Kalinowski),
se corre el peligro de caer en un parecido reduccionismo, que niega todo interés al argu
mento no necesario. Esto es, por otra parte, algo que no ha dejado de producirse en el
pensamiento del profesor Ulrich Klug, autor de un célebre Tratado de Lógica jurídica, que
no duda en escribir: 'Siempre que argumentamos, inferimos'. No es exacto decir que toda
argumentación es una inferencia en el sentido de una deducción efectuada conforme a
reglas preestablecidas. En cambio, estoy de acuerdo, si bien con alguna restricción, con
las conclusiones de Kalinowski, que originó la controversia sobre la existencia de la Lógica
jurídica: 'A nuestro parecer, no hay más que una sola Lógica, la Lógica a secas (ya se tome
en sentido teórico o normativo). Por otra parte, entre las diferentes aplicaciones de las
leyes y reglas lógicas universales, hay algunas hechas por juristas en el campo de un saber
jurídico cualquiera. Es muy interesante y útil analizar las diferentes aplicaciones de las le
yes y reglas lógicas universales en los diversos campos de los saberes jurídicos. Es curioso
y esclarecedor examinar los hábitos jurídicos a los que se deben. Pero es vano tratar de
estudiar una Lógica jurídica en el sentido propio del término, ya que esta no existe'. (Kali
nowski: ¿Ya-t-il une logique juridique?Logique et Analyse, 1959, p. 53.).
"La única corrección que yo introduciría en este texto consistiría en añadir a la palabra
'Lógica' el calificativo de 'formal'. No hay más que una Lógica formal. Es la que se enseña en
las universidades. Si se identifica la Lógica a secas con la Lógica formal, no solo esta última
expresión se hace pleonástica, sino que es ridículo hablar de Lógica jurídica, al igual que lo
sería hablar de Lógica bioquímica o de Lógica zoológica, cuando se utilizan las reglas de la
Lógica formal en un tratado de Bioquímica o de Zoología".
"Los razonamientos jurídicos van acompañados de incesantes controversias, y ello
tanto entre los juristas eminentes como entre los jueces que ocupan sus puestos en los
LEGALES EDICIONES
tribunales más prestigiosos. Estos desacuerdos en la doctrina y en la Jurisprudencia obli
gan, con frecuencia, tras eliminar aquellas soluciones que parecen por completo faltas
de razón, a imponer una solución por vía de autoridad, ya se trate de la autoridad de la
mayoría o de la de las instancias superiores que, por otra parte, lo más frecuente es que
se combinen. En esto se distingue el razonamiento jurídico del que es característico de las
ciencias, y especialmente de las ciencias deductivas -donde es fácil llegar a un acuerdo so
bre las técnicas de cálculo y medida- y del que se encuentra en la Filosofía y en las ciencias
humanas, donde, a falta de acuerdo y a falta también de un juez capaz de cerrar los de
bates mediante sus juicios, cada uno permanece en sus posiciones. Precisamente porque
10 CHAIM PERELM AN: La Lógica jurídica y la nueva Retórica, cit., pág. 9-10.
121
es casi siempre controvertido el razonamiento jurídico, frente al razonamiento deductivo

puramente formal, solo muy raramente puede ser considerado como correcto o incorrecto
de una manera que sea, por decirlo así, impersonal".
"Ello significa que quien está encargado de tomar en Derecho una decisión, sea legis
lador, magistrado o funcionario, debe asumir su responsabilidad. Su compromiso personal
es inevitable cualesquiera que sean las razones que pueda alegar a favor de su tesis, pues
son raras las situaciones en que las buenas razones que militan a favor de una solución, no
queden contrabalanceadas por las razones más o menos buenas que militan a favor de una
solución diferente. Y es la apreciación del valor de estas razones -que no podemos reducir
a cálculo o a medida- lo que puede ser diferente de un individuo a otro y lo que subraya el
carácter personal de la decisión tomada".
"A pesar de estas observaciones, que nos inclinan a reconocer la relatividad del razo
namiento jurídico, hay que constatar que el Derecho ha estado dominado, durante siglos,
por el ideal de una justicia absoluta, concebida unas veces como algo de origen divino y
otras como algo natural o racional, lo que ha hecho definir al Derecho durante siglos como
ars boni et aequi (D. 1,1,1), es decir, el arte de determinar lo que es justo y equitativo. En
esta perspectiva, el papel del jurista consistiría en preparar, por medio de sus reflexiones y
de sus análisis, la solución más justa de cada caso concreto".
"Constatamos, pues, en todo caso, tanto entre los juristas romanos como entre los
talmudistas o entre los glosadores de la Escuela de Bolonia que el Derecho se elabora a
través de controversias y de opiniones dialécticas o de argumentaciones en sentido diver
so. Era muy raro que el razonamiento jurídico pudiese conducir, como las demostraciones
matemáticas, a una conclusión necesaria. Las razones presentadas tratan más bien, como
en los diálogos platónicos, de colocar al adversario en mala postura, y demostrar que los
argumentos de los que se había servido eran irrelevantes, arbitrarios o inoportunos, y que
la solución que preconizaba era injusta o por lo menos no razonable. La controversia tenía
por objeto, en primer lugar, excluir algunos argumentos, mostrando que no eran pertinen
tes, y en segundo lugar eliminar algunas soluciones preconizadas por no ser razonables,
sin imponer, sin embargo, necesariamente un determinado tipo de argumento o una única
solución como necesaria".
Adémas, para llegar a la solución buscada, había que insertar el problema controver
tido en una tradición atestiguada por una autoridad civil o religiosa, poner en evidencia
la similitud del caso para juzgar con una decisión anterior reconocida o subsumirla en un
texto legal que tratara de un caso de la misma especie. En virtud del argumento a simili o
de la subsunción, se consideraba como justa una decisión que fuera conforme con la regla
de justicia que exige un trato igual para casos esencialmente parecidos.
En efecto, el juez consciente de su responsabilidad, al tratar de justificar su decisión,
solo se siente seguro cuando la inserta en un conjunto de decisiones que él prolonga y
completa, dentro de un orden jurídico formado por los precedentes y, en su caso, por el
legislador. Precisamente para suministrar los precedentes que debían guiar las decisiones,
se publicaron Repertorios de jurisprudencia como los de Bracton en el siglo XIII, Coke en el
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XVII y Blackstone en el XVIII, que formaron la base de la tradición inglesa del Common Law.
Con el argumento a simili, fundado sobre la regla de justicia, se ligan otros dos argu
mentos, que se apoyan sobre los textos legales. Son el argumento afortioríy el argumento
a contrario.
El argumento a fortiori no se apoya sobre la semejanza del caso sometido al tribunal
con un precedente apropiado, sino sobre la ratio decidendi o razón alegada para resolver
el caso anterior de una manera determinada. Se apoya igualmente en el espíritu de la ley.
El argumento a fortiori pretende que la razón alegada a favor de una conducta o de una
regla en un caso determinado se impone con una fuerza mayor todavía en el caso actual.
Si se ha castigado a alguien que ha herido a otro golpeándole, a fortiori se ha de castigar a
f quien golpeándole ha ocasionado la muerte de otro.
122
Observemos, a este respecto, que el argumento a fortiori no es en sí mismo especí

ficamente jurídico. Cuando en el Sermón de la Montaña Jesús recuerda a sus discípulos
que Dios, que no deja de mirar por los pájaros del cielo, no se desinteresará tampoco de
la suerte de los hombres, utiliza un argumento a fortiori, en el que se ve claro que no hay
un razonamiento puramente formal, pues está presuponiendo que los hombres merecen
mayor interés que los pájaros. Dado que el razonamiento no tiene como punto de partida
una decisión de justicia, no surge de la Lógica jurídica, sino de la argumentación. Cuando
se inserta el argumento a fortiori en un orden jurídico, permite guiar al juez y justificar su
decisión.
El argumento a contrario se aplica normalmente a las mismas situaciones a las que a
primera vista sería aplicable el argumento a simili. A este respecto hay que distinguir entre
los casos en que estos argumentos se aplican a una regla y los casos en que se aplican a
un precedente.
Aplicado al precedente, en virtud del argumento a simili se considerará que el caso
actual es suficientemente parecido para que se aplique la ratio decidendi del caso anterior.
Si esta aplicación aparece injustificada, en virtud del argumento a contrario se descartará
la regla admitida para juzgar el caso anterior. Si se ha condenado a la pena de muerte a un
hombre que ha asesinado con premeditación a un ¡nocente, ¿hay que aplicar esta misma
regla a un muchacho de nueve años que ha matado a su hermano pequeño? Al rechazar
la asimilación del crimen del muchacho con el del adulto, se introduce una distinción, que
impide la aplicación del argumento a simili en el caso actual.
El arte de distinguir, tan característico de la argumentación escolástica, está también
en la médula del razonamiento jurídico. En efecto, gracias a los argumentos a simili y a for
tiori el alcance de una decisión se extiende a otras, pero gracias al argumento o contrario
ese mismo alcance se delimita de manera que excluya la aplicación de las reglas de justicia
a los casos distinguidos o diferenciados.
Cuando los tribunales ordinarios, que en el Common Law aplicaban la regla Store de-
cisis -según la cual hay que mantener la Jurisprudencia anterior si no se encuentra razón
para distinguir-, llegaban a una decisión considerada como desprovista de carácter razo
nable o injusta en un nuevo clima, en el que determinadas prescripciones de naturaleza
puramente formal habían sido juzgadas como secundarias precisamente por referencia
a la solución considerada como inicua, la opinión pública exigió remedios y estos fueron
las Equity courts o tribunales de equidad, organizados en Inglaterra por el poder real en
el siglo XIV, que tenían por finalidad poner remedio a las situaciones inicuas que podían
producirse a causa de la aplicación rígida de la técnica del precedente.
La conclusión que desde ahora sacamos de esta evolución es que la técnica de razo
namiento utilizada en Derecho, cualquiera que sea, no puede desintegrarse de la reacción
de las c o n scie n cia s an te la in iq u id a d del resu lta d o al q u e el ra zo n a m ie n to lleva. Por el co n
trario, el esfuerzo de los juristas, a todos los niveles y en toda la historia del Derecho, se
ha dirigido a conciliar las técnicas del razonamiento jurídico con la justicia o, por lo menos,
con la aceptabilidad social de la decisión. Esta preocupación basta para subrayar la insufi
LEGALES EDICIONES
ciencia, en Derecho, de un razonamiento puramente formal, que se contente con controlar
la correción de las inferencias sin formular un juicio sobre el valor de la conlusión. Cuando
el resultado es inadmisible, por una u otra razón, el jurista se ve empujado a introducir una
distinción, que tal vez omitió al establecer las premisas de su razonamiento, y a pasar de la
argumentación a simili a la argumentación a contrario.
Las observaciones anteriormente hechas bastan para hacer comprender cómo la bús
queda de la equidad puede introducir en el razonamiento jurídico algunos elementos de
incertidumbre que son difícilmente aceptables para mentalidades de perfiles más científi
cos y especialmente para los lógicos. La reacción de estos, ridiculizada por algunos juristas
profesionales, se manifiesta claramente en los escritos de un pensador como Pedro Abe
lardo, que no dudó nunca en formular en nombre de la Lógica algunas tesis paradoxales.
123
Es sabido que la tradición escolástica, que prevaleció en los escritos de Santo Tomás,
oponía nítidamente, siguiendo a Aristóteles, los razonamientos dialécticos a los razona
mientos analíticos. Para Aristóteles, la prudencia, virtud que aplica la razón práctica a los
problemas sometidos a deliberación y a controversia, 'carece de esencia en relación con
la cual puede definirse y solo puede remitirse a la existencia del hombre prudente como
fundamento de todo valor. No es el hombre de bien quien tiene los ojos fijos en las Ideas,
sino nosotros quienes tenemos los ojos fijos en el hombre de bien'.
Desde que en 1790 se instauró la obligación de motivar las decisiones judiciales, las
mejores muestras de Lógica jurídica se encuentran en la motivación de los tribunales. Esta
Lógica se orienta por la ideología que guía la actividad de los jueces, por la manera como
conciben su papel y su misión y por su concepción del Derecho y de sus relaciones, como
jueces, con el poder legislativo. A este respecto podemos distinguir tres grandes períodos,
que son: el de la Escuela de la Exégesis, que terminó alrededor de 1880; el de la Escuela
Funcional y Sociológica, que llega hasta 1945; y el tercero influido por el proceso de Nur-
emberg, que se caracteriza por una concepción tópica del razonamiento judicial".
En conclusión, podemos sintetizar el pensamiento de Perelman sosteniendo que los
argumentos a completudine, a coherencia y psicológico están tratados en la pág. 81; los
argumentos histórico o de la presunción de continuidad, apagógico o de reducción al ab
surdo están tratados en la pág. 82; el argumento teleológico, que concierne al espíritu y a
la finalidad de la ley, esta tratado en la pág. 82 in fine y 83; el argumento económico o de
la no redundancia está tratado en la p. 83, así como también el argumento ab exemplo, el
argumento sistemático, el argumento naturalista y la concepción funcional del Derecho.
Nos dice Perelman en la pág. 85 que "Con gran frecuencia el juez distingue nítidamen
te entre la legislación en vigor [de leae lata) v la legislación deseable (de leae ferenda)".
Expone a continuación la teoría de las presunciones en la pág. 86 y siguientes que,
para nosotros, es una vieja reflexión proveniente del Derecho Romano y a esto añade, en
las págs. 88-91, otra vexata quaestio: la ficción jurídica.
Hermoso libro de Perelman, el que estamos reseñando, pues, a partir de la pág. 93,
expone "El razonamiento judicial después de 1945". Desfilan, por allí, la Teoría Pura del
Derecho y la reflexión sobre la ley injusta de Radbruch, para luego, sentar esta hermosa
conclusión a la que nos adherimos: "Los sucesos ocurridos en Alemania después de 1933
demostraron que es imposible identificar el Derecho con la ley. Hay principios que, aunque
no constituyan objeto de una legislación expresa, se imponen a todos aquellos para quie
nes el Derecho no es solo expresión de la voluntad del legislador, sino de los valores que
tienen por misión promover el avance de la ciencia del Derecho, entre los cuales figura en
primer plano la justicia".
En el parágrafo 38, en las págs. 97-98, nos dice Perelman que "Esta larga excursión
a través de la historia de las ideologías jurídicas posteriores al Código de Napoleón nos
lleva a una conclusión, que parece hoy generalmente admitida, pero que se ha perdido
de vista en la concepción formalista y legalista del Derecho: el juez no puede considerarse
satisfecho por haber podido motivar su decisión de una manera aceptable; debe apreciar
LEGALES EDICIONES
también el valor de esta decisión y decidir si le parece justa o, por lo menos, razonable. La
misma Corte de Casación, más ligada que los jueces de fondo a los aspectos técnicos de la
motivación judicial, no casa una sentencia mal motivada, cuya parte dispositiva le parece
conforme a Derecho. En este caso, se contenta con sustituir los motivos de los jueces de
fondo por una motivación más satisfactoria".
El razonamiento jurídico es un instrumento de justificación, indispensable desde la
Revolución Francesa en todos los sistemas modernos de Derecho, pero la primacía se con
cede a la parte dispositiva del fallo. ¿Debe este únicamente ajustarse a la ley o es preciso
que satisfaga también nuestra necesidad de justicia y de equidad?
...¿Es libre el juez para hacer conocer su apreciación subjetiva de lo justo y de lo injusto
cualquiera que sea la inspiración que tenga y para motivar su decisión en consideraciones
124
morales, políticas y religiosas, para cumplir de manera satisfactoria la misión que le ha sidc
confiada? ¿Puede dejar de lado la ley y pretender que cumple, sin embargo, su misión de
decir el Derecho? Una respuesta afirmativa, que en su momento fue escandalosa, la dic
el presidente Magnaud, que presidió desde 1889 a 1904 el Tribunal de Primera Instancia
de Cháteau-Thierry. Sus sentencias, famosas en aquella época, atrajeron la atención de los
juristas franceses y extranjeros y se reunieron y editaron en dos volúmenes: Las sentencias
del presidente Magnaud (1900) y Nuevas sentencias del presidente Magnaud (1904).
En la segunda edición de su libro Método de interpretación y fuentes en el Derecho Pri
vado Positivo, el Decano Geny, que fue un verdadero precursor de la concepción moderna
del Derecho, consagró alrededor de veinte páginas a lo que llamó 'el fenómeno Magnaud'.
Geny veía en ello una caricatura de sus propias ideas, que ponía en evidencia sus inconve
nientes y por ello obstaculizaba su propagación. El método que Geny, y la manera come
estaba representado por el presidente Magnaud, 'debía llevar cabalmente a la incertidum
bre y a la inestabilidad de las soluciones positivas y, por tanto, a una especie de anarquía
jurídica, que aboliera todo freno en las sentencias y arruinara toda seguridad en los nego
cios'. En efecto, desde el momento en que permitamos que el poder de formular las reglas
estrictas descienda desde la esfera intangible en que lo colocaba la plenitud soberana de
la ley, al dominio versátil del juicio individual, nos expondremos a una fluctuación descon
certante de las decisiones de Derecho.
El presidente Magnaud quería ser 'el buen juez, favorable a los pobres y severo con
los privilegiadosj. No se preocupaba ni de la ley, ni de la Jurisprudencia, ni de ¡a doctrina,
y se comportaba como si fuera la encarnación del Derecho. Geny escribe: 'La aparición
subjetiva domina y anima al mismo tiempo el proceso de enjuiciamiento del presidente
Magnaud, quien pretende ver al primer golpe de vista el motivo de la decisión. Y si hace
intervenir a la ley es para estimar de este modo el valor de su propio juicio. También critica
la jurisprudencia establecida que no responde a sus personales puntos de vista. Y cosa
más grave aun, esta apreciación subjetiva consiste en vagas consideraciones más aptas
para tocar los sentimientos que para afirmar la razón y que es en todo caso imposible de
condensar en principios firmes o en medios prácticos constitutivos en su conjunto de un
sistema bien ligado.
"El hecho de que el Derecho, tal como nosotros lo concebimos, no pueda descuidar la
seguridad jurídica y deba por esta razón evitar la subjetividad y el arbitrio y que constituya
una empresa pública -ya que el juez deriva su autoridad del Estado que le confiere com
petencia y poder- no permite equiparar, pura y simplemente, lo que es justo conforme a
Derecho a lo que le parece justo a un individuo".11
Una serie de fallos célebres de la Jurisprudencia francesa desfilan a continuación en
las páginas de este hermoso libro de Perelman hasta llegar al proceso de Nuremberg: "La
idea que dominó los juicios de Nuremberg fue que los crímenes abominables cometidos
por los dirigentes de la Alemania hitleriana no podían escapar a la acción de la justicia,
aunque faltaran disposiciones legales expresas, a menos que se consideraran como tales
las reglas de Derecho Internacional Público. Se hacía preciso, pues, para respetar el princi
pio nullum crimen sine tege, afirmar la existencia de un principio general del Derecho reco
nocido por las naciones civilizadas, relativo al respeto y la dignidad de la persona humana.
¿Se trata de un retorno al Derecho Natural clásico? Yo diría más bien que es un retorno
a la concepción de Aristóteles, que afirmaba la existencia, al lado de las leyes especiales,
de un Derecho general, constituido por 'todos los principios no escritos que se consideran
reconocidos en todas partes'.
El Procurador General Ganshof van der Meersch, en un notable discurso pronunciado
en la solemne sesión de apertura del año judicial el l e de septiembre de 1970 se refería
11 PERELM AN: ob. cit., pág. 98-99.
125
a los principios generales del Derecho del siguiente modo: 'Los principios generales del
Derecho, que son aplicables a falta de textos, no son una simple creación jurisprudencial
y no pueden confundirse con simples consideraciones de equidad. No son tampoco reglas
consuetudinarias. El juez, cuando los aplica o controla su aplicación, no se refiere a la
constancia de esta aplicación. Tienen valor de Derecho Positivo. Su autoridad y su fuerza
no derivan de una fuente escrita. Existen fuera de la forma que les dé el texto cuando este
se refiera a ellos. El juez los declara. Comprueba su existencia. Y esto permite decir que la
determinación de los principios generales del Derecho no autoriza una libre investigación
científica. Se forman fuera del juez, pero, una vez formados, se imponen al juez y el juez
está obligado a asegurar el respeto que los principios reclaman.
"Cada vez más, la doctrina y la Jurisprudencia de nuestro país apela a estos principios.
La Corte de Casación de Bélgica admite igualmente, que, instituida para reprimir las con
travenciones de la ley, puede casar una sentencia por violación de un principio general del
Derecho. Por vía de consecuencia, y contrariamente a la interpretación estricta del artículo
1080 del Código de Procedimiento Civil, que exige que el recurso de casación contenga la
'indicación de las disposiciones legales cuya violación se invoca', le bastará al recurrente in
dicar el principio general del Derecho que no haya respetado la sentencia contra la cual él
recurre en casación (Ganshof van der Meersch: Propos sur le texte de la loi et les principes
généraux du Droit, Bruxelles, Bruylant, 1970, pág. 133)".12
¿Cómo se pudo llegar a una decisión tan manifiestamente contraria al texto constitu
cional? Para comprenderlo debemos recoger las conclusiones establecidas antes de la sen
tencia por el Procurador General Terlinden, a causa de su carácter general y fundamental.
Una ley nunca se ha hecho más que para un período o régimen determinado. Se adap
ta a las circunstancias que la han motivado y no puede ir más allá. Solamente se concibe
en función de su necesidad o de su utilidad. Y también, una buena ley no debe ser intangi
ble, pues solo vale para el tiempo que ha querido regular. La teoría puede tener en cuen
ta abstracciones, pero la ley, que es obra esencialmente práctica, se aplica a situaciones
concretas. Esto explica que, si bien la Jurisprudencia puede extender la aplicación de un
texto, existen siempre límites a esta extensión, que se encuentra menoscabada cuando la
situación que el autor de la ley contempló, es sustituida por otras que quedan fuera de sus
previsiones.
Una ley -Constitución o ley ordinaria- no estatuye jamás más que para períodos nor
males; para aquellos que ha podido prever.
Es obra del hombre y está sometida como todas las cosas humanas a la fuerza de las
cosas, a la fuerza mayor y a la necesidad.
"Existen hechos que la prudencia humana no puede prever y situaciones que no se
han podido tener a la vista, en las cuales la norma se ha hecho inaplicable y en las que es
preciso, como sea posible, separándose lo menos posible de las prescripciones legales,
atender a las brutales necesidades del momento y contraponer algunos medios de fortuna
a la fuerza invencible de los acontecimientos".13
LEGALES EDICIONES
Dice Perelman en el parágrafo 43, pág. 1 1 1 in fine, de la obra citada que: "debemos
llamar la atención sobre los trabajos originales del profesor J. Esser, de Tubinga, Grundsatz
und Norm in der richterlichen Fortbildung des Privatrechts (1956) y Vorverstándnis und
Methodenwahl in der Rechtsfindung (1970), que elaboran una síntesis que combina una
concepción más flexible y matizada del razonamiento jurídico con la búsqueda de una de
cisión judicial que sea equitativa y razonable y, en una palabra, aceptable.
Los esfuerzos del profesor Esser han sido continuados en Alemania sobre todo por los
profesores Martín Kriele (Theorie der Rechtsgewinnung, 1967) y Othmar Ballweg (Recht-
12 Ibíd, págs. 103-105.

i 13 Ibíd, pág. 107
126
wissenschaft und Jurisprudenz, 1970); en Holanda por el profesor Ter Heide (Judex viator
Probleem of systeemdenken of gesystematiseerd probleemdenken, Ars aequi, 1967); er
Bélgica por el profesor W. van Germen (Het beleid van de rechter, 1973); en México po
el jurista español Luis Recaséns Siches (Nueva filosofía de la interpretación del Derecho
1956). Estas obras se emparejan con los análisis de juristas angloamericanos, como K. N
Uewellyn (The Common Law tradition, Deciding appeals, 1960), R. M. Dworkin (The mode'
of rules, 1976, recogido en Law, reason and justice, 1969, p. 3-43), Edgar Bodenheimei
IzíU V l d Ü b U lid
(Jurisprudence, 1974, 2§ ed.) y los trabajos de Julius Stone (Human Law and human justice
1964 y Legal System and Lawyer's reasoning, 1964). En Francia los trabajos de León Hussor
(Les transformations de la responsabilité, 1974 y Nouvelles études sur la pensée juridique
1974) se orientan claramente en el mismo sentido.
Ul> a / O ’r l U d d d U
"El conjunto de estos estudios se caracteriza por el hecho de que, constituyendo todo:
ellos una reacción contra el Positivismo jurídico, no se fundan en ninguna ideología previa
ni en ninguna teoría acerca del Derecho Natural, sino que resultan de un análisis del razo
namiento judicial y de una reflexión de orden esencialmente metodológico".14
El pensamiento jurídico de Perelman bien podría concluirse con la reflexión formuladt
en la p. 114 de su hermoso libro: "Desde esta perspectiva, el razonamiento jurídico deja
de ser una simple deducción silogística cuya conclusión tenga que imponerse, aunque pa
rezca poco razonable. No es tampoco la simple búsqueda de una solución equitativa (an
aequi), que puede llegar a insertarse o no en el orden jurídico vigente. Si así fuera, el juei
dejaría de encontrarse ligado al legislador y se suprimiría la tradicional distinción entre
lo justo de lege lata y lo justo de lege ferenda. La tarea que el juez se impone es, pues, le
búsqueda de una síntesis, en la que se tenga en cuenta a la vez el valor de la solución y su
conformidad con el Derecho: el teórico sólo tendrá que examinar los métodos de que el
juez se ha servido para llegar a este resultado".
Sobre la creciente importancia de los principios generales del Derecho y su consagra
ción mundial en el proceso de Nuremberg hay que referirse a lo escrito en los parágrafos
45 y 46 de este gran libro. Los principios también están referidos en la Tópica de Aristóte
les, en la Tópica de Viehweg y en la Tópica de Gerhard Struck, según la referencia que nos
da Perelman en el parágrafo 47 de la p. 119 y passim en los que se desarrollan ciertos tópi
cos como: "¿ex posterior derogat legi priori”; "¿ex especialis derogat legi generali: una ley
especial deroga a una ley general", "Res judicata pro veritate habetur: la cosa juzgada debe
ser reconocida como verdadera", "De minimis non curat praetor: el pretor no se ocupa de
las cosas de escasa importancia", "A/e ultra petita", “Audiatur altera pars", "In dubio pro
reo", "Nemo plus iuris ad alium transferre potest quam ipse habet", "Casum sentit domi-
nus: el propietario soporta el daño", "Quisquís praesumitur bonus", "Venire contra factum
proprium: no se puede atacar lo que resulta del propio hecho", "lura scripta vigilantibus”,
“Favor legitimitatis", "Las excepciones son de interpretación estricta", "No se puede ser
juez en una causa propia", etc.
La obligatoria lectura de este libro fundamental de Perelman y de las páginas referidas
a la segunda parte que trata de la Lógica jurídica y de la nueva Retórica y, luego, de la Lógi
LEGALES EDICIONES
ca jurídica y de la argumentación, constituyen un tema indispensable para todo juez, para
todo abogado, para todo jurista y para todo doctorado en Derecho.
14 Ibíd, pág. 112 .
127
O
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1-4
H
5
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u
LA TEORÍA PLURIDIMENSIONAL DEL DERECHO DEL PROFESOR
SILVA VALLEJO
Planteada por el Dr. José Antonio Silva Vallejo, profesor en la Universidad de San Mar
cos, en la que es profesor Principal, sosteniendo, desde 1979 en que la expuso por primera
vez ante el Club de Leones de Chiclayo con motivo de evocar el pensamiento de Víctor Raúl
Haya de la Torre, fallecido el 2 de Agosto de 1979, desenvolviendo la Teoría del "Espacio -
Tiempo Histórico" del gran caudillo y fundador del Apra.
La teoría pluridimensional es al Derecho lo que la teoría del "Todo" es a la Física y a la
Matemática Contemporánea.
Esta inspiración me surgió en 1979 como una reflexión sobre el tiempo, la que, más
tarde, fué expuesta, comentada y aplaudida en la Universidad Autónoma de México, en la
Universidad de Buenos Aires y en la Universidad de Madrid, en las que, en esencia, sostuve
que el Derecho es una ciencia interpretativa y que el objeto de ésta interpretación no se
limita, como es usual, a la vieja, archíconocida y clásica concepción normativista del Dere
cho y a dar cuenta de su apotegma: "el Derecho es norma y no es Derecho aquello que no
pueda reducirse a normas".
Tampoco puede reducirse el Derecho a una mera relación de identidad con la ley,
como lo sostuvieron los profesores de la escuela francesa de la exégesis, tal como lo hemos
visto en el capítulo II de esta obra.
Tampoco puede reducirse el Derecho a una relación bi-dimensional, tal como lo sostu
vieron clásicamente los ius-naturalistas; ni, tampoco, los profesores de la escuela soviética
del Derecho, tales como Stuchka, Paschukanis, Golunskii, Strogovich y Vishinski, para quie
nes el Derecho es el conjunto de normas impuestas por la clase dominante.
Admito que un tiempo milité en las filas del tridimensionalismo, tal como lo hemos
expuesto anteriormente en los capítulos once al quince de esta obra. Dando un paso ade
lante a la Teoría Tridimensional, empezé a reflexionar sobre la analítica del Tiempo y del
Espacio.Y así empezó mi reflexión pluridimensional del Derecho.
Mi reflexión sobre el tiempo postulaba una concreción de base empírica a partir de
nuestra experiencia forense: nosotros los abogados y los jueces hablamos y nos preocu
pamos diariamente sobre los plazos, los términos, las caducidades y las prescripciones, la
ultra-actividad y la retro-actividad, que son las singularidades del tiempo. El tiempo jurídi
co debe ser distinguido del tiempo físico de Einstein, del tiempo metafísico de Heidegger,1
del tiempo histórico de Toynbee2, del tiempo político de Haya de la Torre3, del tiempo
LEGALES EDICIONES
1 M ARTIN H EIDEGGER: “Prolegóm enos p a ra un a historia d el concepto de tiem po", Alianza Editorial,
Madrid, 2006.
2 JOSÉ ANTONIO SILVA VALLEJO: “La historiología de Toynbee” en “E l p en sa m ien to ju ríd ic o y filo s ó
fic o ”, tomo II, Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Ediciones del Vicerrectorado Académico,
Lima, 2010; VÍCTO R RAÚL HAYA D E LA TORRE: “ Toynbee fre n te a los p a n o ra m a s d e la historia”, en
“O bras Com pletas", vol. 7, pág. 9 a 195, Librería Editorial Juan Mejía Baca, Lima, 1977. De este formidable
estudio existe otra edición por la Compañía Editora y Distribuidora del Plata S.R.L., Buenos Aires, 1957.
Véase una formidable síntesis en la carátula de este libro escrito durante el asilo de Haya de la Torre en
la Embajada de Colombia en Lima, desde enero de 1949 hasta abril de 1954. La primera edición de este
brillante estudio de Haya de la Torre se publicó en la Revista “Cuadernos Americanos”, de la Ciudad de
México, entre los años 19 5 1 y 1954.
3 V ÍCTO R RAÚL HAYA D E LA TORRE: “E spacio - Tiem po Histórico", en “O bras C om pletas”, vol. 40,
pág.. 369 a 518; Librería Editorial Juan Mejía Baca, Lima, 1976.
129
estético de Mariano Ibérico4, del tiempo rítmico en la música y del tiempo del eterno
retorno.
Así, pues, dando varios pasos adelante con respecto a la teoría tridimensional del De
recho nuestra doctrina pluridimensional sostiene que el Derecho es una ciencia interpreta
tiva de normas, hechos, valores y conductas, vivencias e influencias del contorno histórico
y socio-político que se dan en un espacio-tiempo jurídico determinado. Nuestra teoría
pluridimensional del Derecho considera que, mérito grande del tridimensionalismo fué
el de eliminar y superar los infradimensionalismos uni y bidimensionales, tales como el
legalismo puro, el normativísimo en sus diversas variantes, el pragmatismo, el sociologis-
mo, el historicismo, el jus-naturalismo, el marxismo-leninismo, el realismo jurídico sueco
y norteamericano e incluso el egologismo primigenio, así como las demás deformaciones
del programa pan-conductista tridimensional.5
Sentada esta premisa considero que hay una metodología fundamental a establecer
en lo sucesivo y ella es, la declinación pluridimensional de todas las instituciones y de cada
uno de los actos, sentencias y problemas del Derecho Civil, Procesal, Comercial, etc.; decli
nación dialéctica que fluye y discurre intra-sistemáticamente y que se inserta mediante la
interpretación, en un análisis del sistema.6
Partimos de la premisa hermenéutica, porque, consideramos que el Derecho es, fun
damentalmente una ciencia interpretativa. Así lo sostuvo JULIUS BINDER (1870-1939) en
su obra "Filosofía del Derecho", pág.. 887, publicada en 1925. La premisa hermenéutica
y el apasionante tema de la interpretación, así como el del papel del Juez en el Derecho
tiene, por cierto, una amplia y frondosa bibliografía, de la que, por ahora, sólo me permito
rescatar los magistrales estudios de VON BÜLOW, HANS REICHEL, HEINRICH KRONSTEIN,
KARL ENGISCH, HELMUT COING, etc., del pensamiento de los cuales se puede confrontar
una buena síntesis, en el capítulo referido a "Empeños metódicos actuales" de la ya citada
"Metodología de la Ciencia del Derecho" de KARL LARENZ y en las páginas precedentes de
este mismo volumen cuando citando a WALTHER SCHÓNFELD he dicho que, inspirándo
me en estas doctrinas, sostengo que, entendido como mera norma, el Derecho en su fría
objetividad, desligado de los hechos v del juez v su sentencia, es una abstracción muerta
v sin esperanza.
El tema, a fortiori, ha sido magistralmente desarrollado por la escuela egológica, a par
tir de las obras fundamentales del profesor CARLOS COSSIO, cuya lectura es indispensable,
así como las de ALFONSO IBAÑEZ DE ALDECOA, ENRIQUE AFTALION, JOSÉ VILANOVA y
FERNANDO GARCÍA OLANO, entre otros brillantes jus-ególogos para quienes el juez es el
protagonista central de todo sistema jurídico al realizar un acto de comprensión entre la
conducta que juzga, la conducta juzgada y la norma dogmática y valorativa. El juez, al com
prender, toma necesariamente una posición axiológica y, por ello, la sentencia, constituye,
a no dudar, el acto jurídico por antonomasia. Como dice COSSIO, "fue una conquista cien
tífica del siglo XIX enseñarnos a conocer las leyes; cabe esperar que corresponda al siglo
XX, el mérito de enseñarnos a conocer las sentencias". Por ello es que LORENZO CARNELLI
considera que el Derecho Procesal constituye "la esencia del ordenamiento jurídico" y, en
LE G A LE S ED IC IO N E S
4 JOSÉ ANTONIO SILVA VALI.EJO: “E l P ensam iento d el m aestro M a ria n o Ibérico", en “E l pensam iento
ju ríd ic o y filo só fico ”, tomo I, págs. 393 a 435, Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Ediciones del
Vicerrectorado Académico, Lima, diciembre del 2009.
5 JOSÉ ANTONIO SILVA VALLEJO: “El Artículo VII del Título Preliminar del Nuevo Código Civil: llave
maestra de la teoría general del Derecho Civil y Procesal”, publicado en el “Libro Homenaje a José León
Barandiarán”, pág.. 461, Cultural Cuzco S.A., editores, Lima, 1985.
6 JOSÉ ANTONIO SILVA VALLEJO: “Prolegómenos a un sistema de Derecho Procesal”, en la Revista
Iberoamericana de Derecho Procesal”, Madrid, 1967; LUDW IG VON BERTALANFFY: “ Teoría general
d e los sistemas, editorial Fondo de Cultura Económica, México, 1980; H ERM AN KRIN GS y otros: voz
“Sistem a”, en el Tomo III de “Conceptos fundamentales de Filosofía”, Editorial Herder, Barcelona, 1979.
130
consecuencia "la inclusión del proceso en la zona del Derecho Público, se funda en una dis
tinción o antinomia que repugna a la teoría kelseniana y que se traduce, por fuerza, en un
planteamiento erróneo de principios". "El juez aprehende los hechos, no ya conociéndole
por silogismos, sino comprendiéndolo mediante un acto voluntario o toma de posiciór
que eleva la interpretación a una categoría científica".7
El aporte decisivo de la teoría pluridimensional consiste en la reinvindicación e inte
gración al concepto de Derecho y al sistema jurídico de otras dimensiones que habían side
descuidadas o tratadas "sub-especie aeternitatis" o "more philosophorum" por el tridi-
mensionalismo y la reflexión jus-egológica, tales como el tiempo y el espacio jurídico, los
que tratados, in-concreto, son más que formas "a priori" de la sensibilidad, como diría
KANT en su Estética Trascendental, son concreciones jurídicas de la temporalidad, como la
retroactividad y la ultra-actividad de la ley, como los términos y los plazos, las condicione;
suspensivas y las resolutorias, como los vencimientos y las moratorias, como las prescrip
ciones y las preclusiones. Se trata, pues, de una concreción que constituye la forma jurídica
de la temporalidad, a diferencia de su visión contemplativa en la inconcreción teórica de
las doctrinas agustinianas, kantianas, heideggerianas o einstenianas de la temporalidad
incluidas la contemplación egológica de LORENZO CARNELLI, el espacio-tiempo rítmico de
MARIANO IBERICO y el espació-tiempo histórico de VÍCTOR RAÚL HAYA DE LA TORRE.8
De igual modo, el espacio se concreta, aquí y ahora, en el mundo de Uchuraccai, en e
de la comunidad de Rumi o en los tormentosos mundos de cemento de las megalópolis
cuya concreción jurídica se da en el denominado conflicto de leyes en el espacio, tal come
el problema de la "lex loci" o bien en cuestiones procesales como una contienda de com
petencia.
La dimensión humana del derecho constituye otro de los aspectos decisivos de la teo
ría pluridimensional. Una antropología del Derecho Civil, Penal y Procesal es la cuestiór
programática a desarrollar en la que se conjuguen los aportes del Existencialismo, del Rea
lismo Jurídico, de la Egología, de la sociología y la "philosophia perennis", entendida en ur
sentido aún más amplio que el que le asignara ALDOUS HUXLEY.9
Naturalmente que, dentro de esta dimensión el tema está referido a una Antropo
logia Forense en la que no solo tiene la palabra la Psicología Judicial, al viejo estilo de I;
planteada por ENRICO ALTAVILLA en una obra de igual título o FRANCOIS GORPHE en si
célebre "Apreciación de las Pruebas", sino sobre todo, en el socio-análisis de la ideología
extracción clasista y tendencias de los magistrados, como la que ha realizado GLENDON
SCHUBERT. El tema constituye el último enfoque sobre una materia en las que las explica
ciones jurídicas tradicionales formuladas en términos de "fuentes del Derecho" son poco
satisfactorias. En el socio-análisis de la función judicial se viene destruyendo el velo do
ciertas explicaciones tradicionales como el mito de la ley y el mito del precedente para pro
fundizar en la búsqueda de las motivaciones ocultas, los intereses de grupo, las consigna ;
de partido, la debilidad de carácter o el carácter dictatorial y otras razones poco manejada ¡
por los juristas clásicos para analizar las motivaciones que subyacen en el razonamiento
judicial. Tal es lo que nos relata GLENDON SCHUBERT10 en sus obras.11
7 JOSÉ ANTONIO SILVA VALLEJO: “El Artículo VII del Título Preliminar del Nuevo Código Civil: llav * LEGALES EDICIONES
maestra de la teoría general del Derecho Civil y Procesal”, publicada en el “Libro Homenaje a José Leo: i
Barandiarán”, pág.. 463.
8 Ibíd.., págs.. 463,4647465.
9 Ibíd.., pág.. 465.
10 GLENDON SCHUBERT: “ T he Ju d ic ia l M in d . Psychom etric A n álisis o fS u p rem e C o u rt Ideology”, Oxfor- i
University Press, New York, 1974; id., “ T h e Ju d ica l M in d . A ttitudes a n d Ideologies o f Su prem e C o u rt Jut -
tyees”, 1946-1963, Evanston, 1965; id., “L a C reación Política Ju d ic ia l (Extractos de G len d o n Schubert: Th 2
P o litic a lR o le o ft n e Courts. Ju d ic ia lP o lic y -M a rk in g ’, Scout, Foresman anc Co., 1965.
11 Ibíd.., pág. 466.
131
Entre nosotros el tema ha sido motivo de reflexiones constantes a nivel de Seminarios,

como los famosos y recordados "Talleres", organizados por la Corte Suprema en 1977 en
los que se investigó, con el método de la autocrítica por los mismos Magistrados peruanos,
diversos temas de fundamental importancia en materia de Derecho y Cambio Social. Fruto
de esta singularísima experiencia pedagógica a nivel mundial sobre crítica y autocrítica de
la Jurisprudencia, la interpretación del Derecho y la función judicial, es un notable libro
de LUÍS PASSARA12 en el que llegaba a implacables conclusiones sobre la psicología y so
ciología judicial, sobre el mito de la ley en la interpretación judicial, sobre los formalismos
judiciales y la obsolescencia y anacronismo del aparato judicial, tanto en lo infraestructu
ra!, como en la ideología, influenciabilidad, susceptibilidad, hurañía y megalomanía de los
jueces y abogados del Perú. Obra encuadrable en la metodología del llamado "Realismo
Jurídico" norteamericano y especialmente en las doctrinas de JEROME FRANK, de KARL
LLEWELLYN y de HESSEL YNTEMA, quienes, partiendo del pensamiento del célebre magis
trado OLIVAR WENDELL HOLMES -quien definiera al Derecho como "las profecías de lo
que las Cortes harán"-, han socio-analizado y psico-analizado la conducta y las decisiones
de los jueces.1314
Así, pues, es el Juez, en tanto que protagonista y personaje decisivo en la creación del
Derecho el ente no solo aplicador de la ley y su principal y decisivo intérprete; es también
co-legislador en tanto crea una norma concreta para la concreción singularizada de los
derechos y las obligaciones de las partes; pero, además, es también, en cuanto encarna a
la justicia viva y animada, la síntesis viviente del Derecho Civil y Procesal, el "jus loquens"
al que aludió ARISTÓTELES en su famoso Libro V de la inmortal "Ética a Nicómaco" cuando
dijo que "todas las veces que los hombres disputan entre sí, recurren al Juez. Ir al Juez, es
ir a la justicia, pues el Juez es, la justicia viva y animada". No es un ser inanimado como
lo definiera MONTESQUIEU en una clásica definición anquilosante -y que aún mantienen
los que todavía se aferran a la concepción silogística de la sentencia- Como ha dicho CA-
LAMANDREI "no queremos saber nada de los jueces de Montesquieu, "étres inanimés",
hechos de pura lógica. Queremos jueces con alma, jueces "engagés", que sepan llevar con
humano y vigilante empeño el gran peso que implica la enorme responsabilidad de hacer
justicia".™
La teoría pluridimensional del Derecho no solamente está constituida por la dimen
sión normativa, por la dimensión fáctica o de los hechos, por la dimensión axiológica o
dikelógica, por la dimensión del tiempo y del espacio, por la dimensión ideológica, por el
mundo de las vivencias que es toda una dimensión virtual, sino, también, por la dimen
sión teológica y más precisamente por la dimensión Crística. Pero hay también además la
dimensión del fracaso. La dimensión del fracaso, del error, de la que soy el único respon
sable y ante la que tengo el deber de corregir y enmendar. Dice al respecto el Cardenal
Daniélou que "Todo cuanto en mi vida aparece como fracaso o decepción, es mío, obra de
mis errores y fallos; soy responsable de ello...ése es el mundo tal como se me ofrece, que
siempre me resulta de una riqueza inagotable".151 6
Citando una vez más al Cardenal Jean Daniélou sostengo que "mi universo no es unidi
mensional sino multidimensional" 1S
LEGALES EDICIONES
Pero esta formula pluridimensional se reduce, en conclusión, a una sola palabra: la

bondad. En una obra sublime intitulada "Las grandes direcciones de la filosofía" Miguel
Bueno ha concluido que "el hombre sabio es el hombre bueno". A su vez la bondad se
traduce en la práctica de las virtudes: "el hombre bueno es el hombre justo. La vida del
12 LUIS PASSARA: “Jueces y Poder en el Perú, Lima, 1982.

13 Ibídem., págs. 466-467.
14 Ibídem., págs. 467.
15 CARDEN AL JEA N DANIÉLOU: “Memorias”, pág. 95, editorial Mensajero, Bilbao, 1975.
16 Ibíd.., pág. 94.
132
hombre justo es la más bella y deseable, pues reporta la paz y tranquilidad consigo mismo
el camino de la virtud y la justicia es el único que le permitirá obtener los bienes espiritua
les y, por ende, llegar a ser feliz. Realizar la felicidad se logra solo con el conocimiento y It1
práctica de la justicia. Sócrates llega así a esta conclusión: el hombre justo es el hombro
feliz. El fin último de la vida es la obtención de la felicidad, a través del saber, de la bondad
y de la justicia".17 Pero el concepto socrático de la felicidad culmina en lo que ROBERT NO
ZICK ha denominado "Puzzles socráticos". El puzzle socrático se plantea en el "Goraias '
cuando Sócrates sostiene que es meior sufrir la injusticia que cometerla. El alma injusta e .
un alma desordenada v desgraciada que acarrea no solamente infelicidad sino tragedia
Por ello, concluyo citando la Epístola a los Romanos de San Pablo, Capitulo 2, versículo 1:
"Por lo cual, no tienes excusa, oh hombre, quien quiera que seas tu que juzgas, pues en h>
que juzgas a otro, a ti mismo te condenas; porque tu que juzgas haces lo mismo que al que
inculpas". Por ello es mejor no juzgar; porque, como dice San Mateo (Capítulo 7, versículo
1 y passim): "No juzguéis para que no seáis juzgados. Porque con el juicio con que juzgáis,
seréis juzgados; y con la medida con que medís, seréis medidos. ¿Y porqué miras la paja
que está en el ojo de tu hermano y no miras la viga que cubre tu propio ojo?".
Si habéis de juzgar juzgad como quisierais ser juzgado.
17 M IGU EL BUENO: "Las grandes direcciones de lafilosofía", pág. 2 21, editorial Fondo de Cultura Económ -
ca, México, 1957.
133
JESÚS Y EL CRISTIANISMO
Ser cristiano es ser discípulo de Jesucristo. Es demostrar con hechos le

invitación del Maestro que nos dijo "Tú, ven y sígueme". Ser discípulo
de Jesucristo supone llevar Su luz en el corazón, irradiar la luz divina y
trasmitirla a los demás con toda su espiritualidad y claridad, con humil
dad, con sencillez., con amor, con emoción, para ser bienaventurados y
poder decir que ahora somos "hijos de la luz" y ya no más de las tinie
blas, porque, ahora, "somos luz en el Señor" ( Efesios, 5, 8).
Seguir a Cristo es el fundamento esencial de la filosofía cristiana. Seguir a Cristo es ir
por el Camino, la Verdad v la Vida que nos lleva hacia el Padre. Verle a él es ver al Padre
(Juan. 14, 6-10). Imitemos a Cristo que es imagen de Dios invisible (Col. 1. 15). La luz deí
rostro de Dios resplandece con toda su belleza en el rostro de Jesucristo imagen de Dios
invisible, resplandor de su gloria (Hebr., 1. 3); lleno de gracia v de verdad (Juan, 1,141.
Las "Bienaventuranzas" son una hermosa letanía en un inmortal discurso de Jesús que
se conoce como el "Sermón de la Montaña" grabado en el áureo capítulo 5, versículos i al
12 del Evangelio de San Mateo en cuyo versículo 14 nos dice : "Ustedes son la luz del mun
do" y en el 16 : "hagan, pues, que brille su luz ante los hombres". Es por esto que debemos
tener una profunda fe, porque está escrito : "En verdad les digo: el que crea en mí hará
las mismas obras que yo hago y, las hará aún mayores. Todo lo que pidan en mi Nombre
lo haré, de manera que el Padre sea glorificado en su hijo. Y también haré lo que me pidan
invocando mi Nombre". (Juan 14, 12 a 14).
Pero, ¿quién era Jesucristo? Las fuentes para vivirlo y conocerlo son los Evangelios;
pero, sobretodo, es la gracia de sentirnos llamados y atraídos por su bondad, por su santi
dad, por su perfección, que nos llama a imitarlo en todo, en tratar de ser perfectos, como
El es perfecto, en llegar a ser santos como El es santo, lo que nos hace dignos de llamarnos
"cristianos". "Porque no todo el que dice ¡Señor! ¡Señor! entrará en el reino de los cielos"
(Mateo, 7, 21) "Tú crees que Dios es uno. Bien haces. También los demonios creen y tiem
blan". (Epístola de Santiago, 2,19). Los Evangelios son el texto escrito de una tradición que
era predicada y enseñada oralmente por los Apóstoles que fueron los primeros discípulos,
elegidos directamente por Jesús para que fueran sus testigos, para que dieran fe testimo
nial de sus enseñanzas, de su vida, de sus obras, de su muerte y de su resurrección.
En tal virtud, los Apóstoles recibieron la misión de predicar la doctrina de Jesús que
era, en esencia, el amor a nuestros semejantes y el perdón de sus ofensas y la reconcilia
ción con Dios ya que los hombres se habían alejado de Dios y de la gracia santificante, por
sus pecados, por sus graves ofensas y blasfemias contra Dios y contra toda la humanidad.
Los Apóstoles recibieron la misión de enseñar, gobernar y santificar y de fundar la Iglesia
LEGALES EDICIONES
para lo cual fueron dotados de ciertos dones extraordinarios, como la misión de predicar y
de no incurrir en ninguna clase de pecado. Inicialmente, Jesús eligió a Pedro, Andrés, San
tiago el Mayor, Juan, Tomás, Santiago el Menor, Tadeo, Felipe, Bartolomé, Mateo, Simón y
Judas Iscariote. Después de la traición de éste los Apóstoles eligieron a Matías en su lugar
y, luego, en santa inspiración, escogieron a Bernabé y a Saulo, llamado, luego, Pablo, para
la predicación de las enseñanzas de Jesús, según se refiere en "Hechos de los Apóstoles",
13, 2, y en Hechos, 9, 1 a 22.
Así que los Evangelios constituyen la fuente histórica y doctrinaria de la vida y de la
muerte de Jesús, de sus doctrinas, de su pensamiento y de nuestra fe. La voz griega evan-
gelion, evangelion, constituye la raíz etimológica de Evangelio y significa "Buena Nueva" á
que, a su vez, designa cada uno de los cuatro relatos inspirados de la vida y enseñanza de »
135
J o sé A n t o n io S il v a V a l l e jo
Jesús, según la versión de Mateo, Marcos, Lucas y Juan. Estos son los Evangelios Inspirados,
según el Canon o Catálogo oficial consagrado por la tradición y autoridad de los Concilios,
especialmente, el de Trento que consagró los libros santos de la Biblia para distinguirlos
de los Evangelios Apócrifos en los que la fantasía, la ficción y la invención reemplazan a la
santidad y a la divina inspiración.
Ahora bien, la vida de Jesús ha sido relatada santamente por los cuatro famosos evan
gelistas. Hay otros testimonios históricos como los de Flavio Josefo, historiador judío na
cido en Jerusalén, siete años después del drama del Gólgota (37-101). A él pertenece la
mención más antigua que tenemos hecha por un escritor no cristiano acerca de Jesús.
En sus "Antigüedades Judías", publicadas en el año 93-94, Flavio Josefo relata la condena
y ejecución de Santiago a quien lo llama "hermano de Jesús llamado Cristo"; y de Jesús
decía que era un "hombre sabio" era "el Cristo" y de sus milagros decía que eran "obras
extraordinarias" y de su enseñanza "una verdad acogida con alegría". El testimonio histó
rico de Flavio Josefo, llamado "testimonio flaviano", aunque lacónico, confirma la verdad
histórica sobre Jesús cuya vida y sus milagros ha sido cuestionada por sus negadores y,
peor aún, satanizada por una serie de blasfemias y novelas diabólicas que solo obedecen
al inconfesable propósito de hacer dinero aún a costa de desfigurar y pervertir la verdad
haciendo de Jesús un pobre hombre cualquiera dominado por las mujeres, por la lascivia,
la lujuria y la tentación sexual, sin caer en la cuenta de que su misión no fue la de venir al
mundo para sucumbir a las tentaciones y hacer hijos, sino para que todos lo sigamos. La
imitación de Cristo se configura sobre el modelo de su santidad y de su perfección. Cuando
Jesús se hizo hombre, adquirió, sí, la humanidad, pero no el pecado de la concupiscencia
y la pérdida de la castidad y el celibato que, constituyen, precisamente, uno de los votos
fundamentales para ser ordenado sacerdote, a imitación de la pureza de Cristo; pues, dice
San Pablo en primera de Corintios, V, 9, y VI, 15,18 y 19 y Vil, 1: "Bueno le sería al hombre
no tocar mujer". Por eso, para ordenarse de sacerdote, es preciso hacer voto de castidad,
de pobreza, de humildad y de obediencia. Que algunos traicionen a este juramento no
empaña el rostro de la Iglesia, que se inspira en la gracia de Jesucristo y se fortalece en el
Espíritu Santo a la luz del rostro de Dios que resplandece con toda su belleza en el rostro
de Jesucristo, "imagen de Dios invisible" (Col. 1,15), "resplandor de su gloria" ( Heb. 1, 3),
"lleno de gracia y de verdad" (Juan 1,14), El es \"el Camino, la Verdad y la Vida" (Juan 14,
6) (Encíclica "Veritatis Splendor" de Juan Pablo II, 2b).
Los Evangelios son la versión escrita de una primera tradición oral consistente en los
dichos y pronunciamientos de Jesús. Este Proto-Evangelio hablado en arameo constituye
la fuente de Marcos, Lucas y Mateo cuyas coincidencias dan lugar a la llamada tradición
sinóptica cuya versión era transmitida oralmente por las comunidades judaicas hasta que
Marcos la recogiera por escrito hacia el año 70 a fin de evitar la progresiva disolución del
mensaje evangélico original. Así lo indica Eusebio de Cesárea en su Historia de la Iglesia.
Pero, además, el creciente peligro de las desviaciones, desinterpretaciones y errores a los
que ya aludía San Pablo en la Primera Epístola a los Corintios, 1,10 a 13 (véase) y la necesi
dad de contar con un texto de lectura para las reuniones comunitarias y para la catequesls
propiciaron la fijación escrita de las tradiciones orales, para la predicación de la fé y para
LEGALES EDICIONES
instruir en ella, o, como también decía San Pablo: "Toda Escritura es inspirada por Dios y
provechosa para enseñar, para censurar, para rectificar las cosas, para disciplinar en justi
cia, para que el hombre de Dios sea enteramente competente, completamentente equipa
do para toda obra buena" (2S Epístola a Timoteo, 3: 16-17) y en la 2- a los Tesalonicenses:
"Retened la doctrina que habéis aprendido, sea por palabra o por carta nuestra"
Así, pues, los tres primeros Evangelios, llamados SINÓPTICOS porque ven a Jesús con
los mismos ojos: sin =con; ópticos = ojos. La escuela sinóptica es la que dió lugar a los
evangelios de Marcos, Lucas y Mateo, los que, en muchísimos aspectos son semejantes,
siguen un mismo esquema y pueden fácilmente compararse por su estilo y por los hechos
4 que exponen, por lo que es lícito hablar de una misma tradición oral: el proto-evangelio
* cuya tradición oral dió lugar a la escuela sinóptica; en tanto que la escuela johánica, la
136
F il o s o f ía d e l D erech o
de San Juan, es la que nos dá un discurso más teológico, abstracto y metafíslco de Jesús
como se evidencia desde el saque, con el luminoso Prólogo que es todo un poema teo
lógico cuyo primer párrafo es metafísico e historiológico en tanto que los siguientes sor
profundamente teológicos y cargados de una estilística llena de parábolas que evidenciar
un manejo filológico del lenguaje, propio de un gran predicador, cuya elocuencia ha apa
sionado desde siempre a todos los lectores de la Biblia. Es el Evangelio del "discípulo c
quien Jesús amaba". Este discípulo que se menciona en Juan IB, 23; 19,26; 20,2 y 21,7,, 2C
no se identifica por su nombre pero, es el que estuvo al pie de la cruz y es el que acom
pañó a Pedro a la casa de Anas y era conocido de Caifás el sumo sacerdote, según fluye
de 18,15; es el que corrió más rápido que Pedro para llegar al sepulcro de Jesús cuandc
María Magdalena les avisara que "Se han llevado del sepulcro al Señor y no sabemos
dónde le han puesto". Es el discípulo amado que cuando entró al sepulcro y vió los lienzo;
en el suelo "vió y creyó, comprendiendo que Jesús había resucitado de entre los muertos'
(20,9). Fué el primero en reconocer a Jesús resucitado cuando se les apareció en el lagc
Tiberiades: "El discípulo a quien Jesús amaba dijo entonces a Pedro: es el Señor"(21,7).
Era "el discípulo a quien Jesús amaba, quien, durante la cena se había recostado er
su pecho..." (Jn. 21, 20-22). "Pedro se vuelve y ve, siguiéndoles detrás, al discípulo a quier
Jesús amaba, quien, además, durante la cena se había recostado en el pecho de Jesús >
le había dicho: "Señor, ¿quién es el que te va a entregar?" Viéndole Pedro, dice a Jesús
"Señor, y éste, ¿qué?" Jesús le respondió: "Si quiero que se quede hasta que yo venga, ¿a t¡
qué te importa? Tú, sígueme". (Jn. 21, 20-21,22).
La profundidad teológica del Evangelio de San Juan es evidente frente a la historiogra
fía de los evangelios sinópticos y aún cuando estos tienen su tremenda escatología esta
perspectiva deviene en terrorífica al leer el Apocalipsis de San Juan.
Todos los Evangelios hacen de Jesús el personaje central de sus relatos, el maestro que
nos ilumina con su palabra, con su doctrina y sus milagros cuya fama se extiende por don
de quiera que va, curando a unos y resucitando a otros, enseñándonos a todos a amarnos y
a perdonarnos mutuamente, a ser humildes, dejando atrás la soberbia y el pecado que ca
racterizó a nuestra antigua vida, revistiéndonos de una nueva manera de ser, del "hombre
nuevo" del que trata San Pablo en su Epístola a los Efesios, 4, 24 y en 5, 8: "Porque en otro
tiempo, érais tinieblas; más ahora sois luz en el Señor; andad, pues, como hijos de la luz";
9.- "porque el fruto del espíritu es en todo bondad, justicia y verdad". 11- "Y no participéis
en las obras infructuosas de las tinieblas sino más bien reprendedlas".
Hablar de Jesús es, pues, hablar de Dios. Para quienes niegan la divinidad de Jesús
bueno es recordar lo que dijo Juan Pablo II en su Encíclica "Dives in Misericordia" del 30 de
Noviembre de 1980: "A este respecto, es digno de recordar aquél momento en que Felipe,
uno de los doce apóstoles, dirigiéndose a Cristo, le dijo: "Señor, muéstranos al Padre y nos
basta"; y Jesús le respondió: "¿Tanto tiempo ha que estoy con vosotros y no me habéis
conocido? El que me ha visto a mí ha visto al Padre" (Juan 14, 8 y ss). Descubramos, una
vez más con Juan Pablo II, "en el mismo Cristo el rostro del Padre que es misericordioso y
Dios de todo consuelo" ("Dives in misericordia", Ib y Juan, 2 Corintios, 1, 3).
LEGALES EDICIONES
En su luminosa Encíclica "Veritatis Sptendor" del 6 de Agosto de 1993, ha dicho Juan
Pablo II que "La luz del rostro de Dios resplandece con toda su belleza en el rostro de
Jesucristo, "imagen de Dios invisible" (Col. 1, 15), "resplandor de su gloria" (Heb. 1, 3),
"lleno de gracia y de verdad" (Jn. 1,14): El es "el Camino, la Verdad y la Vida" (Jn. 14, 6). Por
esto la respuesta decisiva a cada interrogante del hombre, en particular a sus interrogantes
religiosos y morales, la da Jesucristo".
"Ven y sígueme (Mt. 19, 21) "Por esto, seguir a Cristo es el fundamento esencial y origi
nal de la moral cristiana: así el discípulo debe seguir a Jesús, hacia el cual lo atrae el mismo
Padre (cf. Jn. 6,44). No se trata aquí solamente de escuchar una enseñanza y de cumplir
un mandamiento, sino de algo mucho más radical: adherirse a la persona misma de Jesús,
compartir su vida y su destino. El discípulo de Jesús, siguiendo, a aquél que es la Sabiduría
137
encarnada, se hace verdaderamente discípulo de Dios (cf. Jn. 6, 45). En efecto, Jesús es la
luz del mundo, la luz de la vida (cf. Jn. 8,12); es el pastor; es el camino, la verdad y la vida
(cf. Jn. 14, 6) es aquél que lleva hacia el Padre, de tal manera que verle a él, el Hijo, es ver
al Padre (cf. Jn. 14, 6-10). Por tanto imitar al Hijo, que es "imagen de Dios invisible" (Col. 1,
15), significa imitar al Padre".
Debemos conocer pues a Jesucristo, si uno quiere conocer a Dios y, para ello, debemos
leer una y otra vez los Evangelios porque "en ellos tendréis la vida eterna y ellos son los que
dan testimonio de mí" (Jn. 5, 39).
138
LA DOCTRINA SOCIAL DE LA IGLESIA
DEFINICIÓN.- Es la doctrina formulada por la iglesia Católica definiendo su posición

ante los problemas económicos y sociales del mundo y nuestra misión ante la desespera
ción, el pesimismo, la pasividad, el temor y la indecisión, motivadas por la pobreza de uno;
y la riqueza de otros, el desempleo, el subempleo y la desocupación, formulando las solu •
ciones jurídicas, políticas y éticas que nos corresponde hacer como personas humanas ?
como miembros de un estado y de la sociedad; refutando, de paso, los errores ideológico;
del Marxismo ateo, del Neocapitalismo, egoísta e inhumano, del Racionalismo agnóstico,
así como de la "ceguera moral" y del "daltonismo ético" contemporáneo cuya ausencia de
valores todo lo permite como el matrimonio entre homosexuales, la eutanasia y el aborte,
así como la frivolidad e inmoralidad de una sociedad en crisis y los políticos corruptos, tai i
de moda como los sicarios, los asesinos, los fanáticos y los terroristas tan perversos como
su inspiración demoniaca y satánica.
Historiografía de la Doctrina Social de la Iglesia.- Es, pues, una doctrina formulada po •
la Iglesia mediante las grandes encíclicas papales de los siglos XIX y XX, como la "Rerum
Novarum" de León XIII del 15 de mayo de 1891, como la "Quadragessimo Anno" del 2 ;
de mayo de 1931 de Pió XI, como la "Divini Redemptoris" de 1937 del Papa Pió XI, como
la "Non Abbiamo Bisogno" de 1939, como la "Mit Brennender Sorge" de 1937, como el
"Radiomensaje del día de Pentecostés" del Papa Pió XII (1ro de junio de 1941); como la En
cíclica "Mater et Magistra" del Papa Juan XXIII, promulgada el 15 de mayo de 1961, como
la "Pacem in Terris" del 11 de abril de 1963, el "Concilio Vaticano II" inagurado por el Papo
Juan XXIII el 11 de octubre de 1962 y clausurado por el Papa Pablo VI el 8 de diciembre do
1965, como la Constitución Dogmática "Lumen Gentium" promulgada por Pablo VI el 2 ,
de noviembre de 1964 y la Constitución "Gaudium et Spes" promulgada por Pablo VI el 7
de diciembre de 1965. Merecen citarse las encíclicas promulgadas por un santo y sabio de
nuestros tiempos, monseñor Karol Wojtyla, arzobispo de Cracovia, designado por la gracia
de Dios Vicario de Cristo, quien asumió el Papado en 1978 con el nombre de Juan Pablo II,
hasta su reciente fallecimiento el día 2 de abril del año 2005; sus grandes Encíclicas son:
"Redemptor Hominis" promulgada el 4 de marzo de 1979, que trata sobre el redentor del
hombre. Jesucristo, quien es el centro del cosmos y de la historia, "Dominum et Vivifican-
tem" promulgada el 18 de mayo de 1986, que trata sobre el Espíritu Santo; el "Código de
Derecho Canónico" promulgado el 25 de enero de 1983, la Encíclica "Laborem Exercens'
promulgada el 14 de setiembre del981, la Encíclica "Sollicitudo Rei Socialis" promulgad )
el 30 de diciembre de 1987, y la "Centesimus Annus" promulgada el 1 de mayo de 1991,
la Encíclica "Veritatis Splendor" promulgada el 6 de agosto de 1993 que trata sobre la ver
dad, inspirándose en Juan 8, 32: "Veritas liberabit vos" (la verdad os hará libres) y sobre
LEGALES EDICIONES
la libertad y la ley..
Naturaleza e Indole de la Doctrina Social de la Iglesia.-

La Doctrina Social de la Iglesia es doctrina teológica y jurídica. No es una ideología ri
es, "una tercera vía". Así lo sostiene el Papa Juan Pablo II en su encíclica "Sollicitudo Rei
Socialis" del 30 de Diciembre de 1987, 41, g.: La doctrina social de la Iglesia no es, una
"tercera Vía" entre el capitalismo liberal y el colectivismo marxista, y ni siquiera una posi
ble alternativa a otras soluciones menos contrapuestas radicalmente, sino que tiene una
categoría propia con los que se resuelven los problemas trascendentales del Derecho del
Trabajo y los Derechos Humanos y Constitucionales. No es tampoco una ideología, sino la A
cuidadosa formulación del resultado de una atenta reflexión sobre las complejas realida- V
139
Jo sé A n t o n io S il v a V a l l e jo
des de la vida del hombre en la sociedad y en el contexto internacional, a la luz de la fe y

de la tradición eclesial. Su objetivo principal es interpretar esas realidades, examinando su
conformidad o diferencia con lo que el Evangelio enseña acerca del hombre y su vocación
terrena y, a la vez, trascendente, para orientar en consecuencia la conducta cristiana. "Por
tanto, no pertenece al ámbito de la ideología, sino al de la teología, v especialmente al
de ia teología moral".
En la Encíclica "Centesimus annus", promulgada el 1 de Mayo de 1991 para conmemo
rar el centenario de la "Rerum Novarum", parágrafo 59 c, ha escrito Juan Pablo II que "la
doctrina social, por otra parte, tiene una importante dimensión interdisciplinar"... . "Esta
doctrina entra en diálogo con las diversas disciplinas que se ocupan del hombre, incorpora
sus aportaciones y les ayuda a abrirse a horizontes mas amplios al servicio de cada per
sona...."Es esencial, ante todo, el aporte de la filosofía". "Mediante la razón, la doctrina
social asume la filosofía en su misma lógica interna, es decir, en la argumentación que le
es propia". "Afirmar que la doctrina social debe encuadrarse en la teología mas que en
la filosofía, no significa ignorar o subestimar la función o el aporte filosófico. La filosofía,
en efecto, es un instrumento idóneo e indispensable para una correcta comprensión de
los conceptos básicos de la doctrina social -como la persona, la sociedad, la libertad, la
conciencia, la ética, el derecho, la justicia, el bien común, la solidaridad, la subsidiaridad,
el Estado- "... "Además, la filosofía hace resaltar la plausibilidad racional de la luz que el
Evangelio proyecta sobre la sociedad y solicita la apertura a la verdad de toda inteligencia
y conciencia". (Pontificio Consejo "Justicia y Paz": "Compendio de la Doctrina Social de la
Iglesia" parágrafo 77, pagina 40, Librería Editrice Vaticana, primera edición, 2005).
"Una contribución significativa a la doctrina social de la Iglesia procede también de las
ciencias humanas y sociales: ningún saber resulta excluido". ("Compendio de la Doctrina
Social de la Iglesia" parágrafo 78, pág. 41, edición citada).
"La enseñanza y la difusión de esta doctrina social forma parte de la misión evange
lizados de la iglesia. Y como se trata de una doctrina que debe orientar la conducta de
las personas, tiene como consecuencia el compromiso por la justicia, según la función,
vocación v la circunstancias de cada uno". ( "Sollicitudo Rei Sociales" 41 h).
En su Homilía en Chalco - México del 7 de Mayo de 1990, el Santo Padre Juan Pablo II
nos exhortó a todos a poner en práctica y a difundir la Doctrina Social de la Iglesia:
"Aliento pues a todos a profundizar en el pensamiento social cátolico, que tiene su
fuente más profunda en la revelación. Escuchad la enseñanza social de la Iglesia, adherios
vitalmente a ella, dejando que ilumine vuestra conducta y convirtiéndoos en propagadores
incalzables de sus principios, haciendo llegar sus contenidos a todos los hombres y mujeres
del mundo".
Y en su Discurso con ocasión del centenario de la "Rerum Novarum", el 15 de Mayo de
1991 Juan Pablo II sostuvo:
"En su historia ahora centenaria, la doctrina social de la Iglesia ha afirmado siempre
LEGALES EDICIONES
que ia reforma de las estructuras debe estar acompañada por una reforma moral, pues
la raíz mas profunda de los males sociales es de índole moral, es decir, por una oarte, el
afan de ganancia v, por otra, la sed de poder. Siendo de este orden la raíz de los males
sociales, resulta que solo se los podía vencer en el plano moral, o sea, por medio de una
conversión, un pasar de comportamientos inspirados por un egoísmo incontrolado a una
cultura de solidaridad".
Y en esencia, ¿Qué es la doctrina social de la Iglesia?. Ha dicho al respecto el Papa
Juan Pablo II que "la enseñanza social de la Iglesia no es otra cosa que un desarrollo orgá
nico de la verdad misma del Evangelio. Es el Evangelio social de nuestro tiempo".
La doctrina social de la Iglesia se inspira en las enseñanzas de nuestro Señor Jesucristo,
que reflejan cual Verbo Encarnado, las enseñanzas del Padre.
140
Dice, al respecto, la Encíclica "Dives in Misericordia" ("Sobre la Misericordia Divina")

del Papa Juan Pablo II, promulgada el 30 de Noviembre de 1980: "A este respecto, es digne
de recordar aquél momento en que Felipe, uno de los doce apóstoles, dirigiéndose a Cris
to, le dijo: "Señor, muéstranos al Padre y nos basta"; Jesús le respondió: "¿Tanto tiempo
ha que estoy con vosotros y no me habéis conocido? El que me ha visto a mí ha visto a;
Padre" (JUAN 14, 8 y siguientes). Como dice Juan Pablo II, el gran Papa, a quien dedico este
ensayo: "Una exigencia de estos tiempos críticos y nada fáciles, me impulsa a descubrir
una vez más en el mismo Cristo el rostro del Padre, que es "misericordioso y Dios de todo
consuelo". ("Dives in Misericordia" 1, b.).
Y ahora, inspirándome en nuestra doctrina, me dirijo a Ustedes deseándoles que "La
gracia de nuestro Señor Jesucristo, el amor del Padre y la comunión del Espíritu Santo ilu
mine nuestras vidas e inspire cada uno de nuestros actos y de nuestros pensamientos"1.
Así pues, inspirándome en la fe y en la razón que son justamente la fuente de inspiración
de nuestro tema expongo la Doctrina Social de la Iglesia.
La doctrina social de la Iglesia se advierte fundamentalmente, en la teología paulina,
especialmente, cuando San Pablo en la Primera Epístola a los Corintios fustiga el divisionis-
mo sectario: 1 Cor. 1,10: "Os ruego, hermanos, por el nombre de nuestro Señor Jesucristo
que todos habléis igualmente y que no haya entre vosotros cisma, antes seáis concordes
en el mismo pensar y en el mismo sentir. Esto, hermanos, os lo digo, porque he sabido que
hay, entre vosotros discordias, y así, algunos de vosotros dicen: Yo soy de Pablo, otros: ye
de Apolo, otros: yo de Pedro...¿Acaso está dividido Cristo?".
Por ello, debe tenerse presente que no basta con leer la Biblia sino, que, además,
debe tenerse presente la tradición apostólica de los Concilios como resulta de confrontar
el Evangelio de San Marcos 16, 15, 16 y la Segunda Epístola de San Pablo a los Tesaloni-
censes, capítulo 2, vers. 15: "Así que, hermanos, estad firmes y retened la doctrina que
habéis aprendido sea de palabra o por carta nuestra".
La exhortación al trabajo, que está en la médula de la cuestión social, fluye, rauda, de
la Segunda Epístola a los Tesalonicenses, capítulo tres, versículos once y doce: "Porque
oímos que algunos de entre vosotros andan desordenadamente, no trabajando en nada
sino entreteniéndose en lo ajeno". "A los tales mandamos y exhortamos, en el nombre de
nuestro Señor Jesucristo, que trabajen y que coman su propio pan".
En la Epístola a los Efesíos, San Pablo, nos proporciona la "armadura de Dios" para la
lucha contra el mal y contra quienes quieran hacernos daño (capítulo seis, versículo diez
al veinte): "Por lo demás, hermanos, fortaleceos en el Señor y en la fuerza de su poder;
vestios de la armadura de Dios para que podáis estar firmes contra las asechanzas del
Diablo. Porque no tenemos lucha contra sangre y carne, sino contra los Poderes, Princi
pados, Potestades, contra los gobernadores de las tinieblas del siglo, contra las huestes
de maldad".
"Por tanto, echad mano de la armadura de Dios, para que podáis resistir en el día
malo y, tras haber vencido todo, os mantengáis firmes. Estad, pues, firmes, ceñidos vues
LEGALES EDICIONES
tros lomos con la verdad, vestidos con la coraza de la justicia, calzados los pies predican
do el evangelio de la paz. Sobre todo, embrazad el escudo de la fé con la que podréis
apagar todos los dardos de fuego del maligno. Y poneos el yelmo de la inspiración y la
espada del espíritu en vuestra voluntad, que es la palabra de Dios. Orad en todo momen
to en vuestro espíritu con toda oración, suplicando a Dios perseverantemente pidiendo
también la intercesión de los Santos y de San Pablo Apóstol para que nos sean dadas
las palabras necesarias para cuando abramos la boca y anunciemos, abiertamente, ei
misterio del Evangelio".
i Me inspiro para esta invocación en la 2 - epístola a ios Corintios, 13,13 en las palabras con las que comienza la
Santa Misa y en la luminosa encíclica "Dominum et Vivificantem" 2, b, del Papa Juan Pablo II.
141
Es un verdadero exorcismo el que nos enseña San Pablo para enfrentarnos al mal y a
todo lo diabólico.
Pero hay en la misma Epístola a los Efesios otra luminosa exhortación para luchar con
tra el cinismo de la inmoralidad reinante y contra la frivolidad de las costumbres mundanas
y corruptas, vistiéndonos del hombre nuevo inspirado en la justicia y en la verdad (capítulo
4, versículo 22), inspirándonos en la imitación a Cristo (Efesios, 5, 1 a 7), "porque antes
érais tinieblas, ahora, sois luz en el Señor. Andad, pues, como hijos de la Luz" (Efesios,
capítulo 5, versículo 8).
"Y no participéis en las obras infructuosas de las tinieblas, sino más bien manifestad,
abiertamente vuestra reprobación" (Efesios, 5,11).
"Las cosas una vez condenadas son descubiertas por la luz. Por eso dice: Despierta tú
que duermes y levántate de los muertos y Cristo te iluminará". (Efesios, 5,14).
"Toda codicia, toda impureza o fornicación, ni se nombre entre vosotros, como convie
ne a santos. No hay palabras deshonestas, ni vulgaridades, ni necedades, sino, más bien,
palabras gratas y afectuosas. Pues, sabedlo, que ningún fornicario, ni inmundo, ni codicio
so, tendrá herencia en el reino de Cristo y de Dios".
"Nadie os engañe con palabras vanas, pues a causa de este viene la ira de Dios sobre
los hijos de las tinieblas. No tengáis nada, pues, que ver con ellos" (Efesios, 5, 3 a 7).
La doctrina social de la Iglesia se gesta, pues, fundamentalmente, en las epístolas lu
minosas de San Pablo, el gran apóstol de la Iglesia, en los Concilios eclesiásticos de cuya
antigua tradición y de cuya doctrina dan cuenta el mismo San Pablo en su Epístola a los
Gálatas, capítulo 2, versículo 1 y siguientes (Concilio de Jerusalén) y la misma Epístola 2,
11 y siguientes (Concilio de Antioquía) más los demás Concilios que forman parte de la
Historia de la Iglesia (véase Historia de los Concilios, Historia de la iglesia. Historia de los
Papas, etc.) Pero, además, debe tenerse en cuenta la Historia de la Patrística o sea de los
grandes Padres de la Iglesia. Entre éstos deben destacarse, Tertuliano, Orígenes, San Agus
tín y Santo Tomás de Aquino.
La doctrina social de la Iglesia ha inspirado siempre los mensajes de los Papas; pero es,
desde la Encíclica "Rerum Novarum" de LEON XIII, promulgada en Roma el 15 de Mayo de
1891, cuando el impacto de la Iglesia sobre el Derecho, la Teología y la Cristiandad se hace
formidable y evidente. Como dice el Papa Juan Pablo II en su formidable encíclica "SOLLICI-
TUDO REI SOCIALIS" de 1987, que es una de las grandes encíclicas que tratan sobre la cues
tión social, "A partir de la aportación valiosísima de León XIII, se ha formado ya un "corpus"
doctrinal renovado, que se va articulando mediante la asistencia del Espíritu Santo, lee los
hechos según se desenvuelven en el curso de la historia. Intenta guiar de este modo a los
hombres para que ellos mismos den una respuesta, con la ayuda también de la razón y de
las ciencias humanas, a su vocación de constructores responsables de la sociedad terrena".
L A E N C ÍC L IC A " R E R U M N O V A R U M ’’
LEGALES EDICIONES
Promulgada por el Papa León XIII el 15 de Mayo de 1891

SUMARIO
EL PROBLEMA OBRERO
1. El Papa describe, a grandes rasgos, la situación a que habían llegado
los obreros a consecuencia del nuevo régimen económico. Puntualiza
la importancia de la cuestión.
PARTE PRIMERA
EXPOSICIÓN POLÉMICA
La solución socialista. Los socialistas proponen la abolición de la propiedad privada.
142
2. Crítica de esta solución. Desde el punto de vista del propio obrero. Utilidad de la pro
piedad para los trabajadores.
3. Desde el punto de vista del ser humano en general. Superioridad del dominio que el
hombre tiene sobre las cosas respecto al que tienen sobre ellas los animales.
4. Naturaleza intelectual del hombre, que le permite elegir bienes incluso respecto al
futuro.
5. Prioridad del derecho del hombre respecto al estado. Distinción entre el señorío final
de todos los hombres sobre los productos de la tierra y del señorío instrumental de
algunos sobre ellos.
6. El trabajo del hombre sobre la tierra, título normal de propiedad sobre los bienes de la
naturaleza.
7. Examen del socialismo agrario.
8. Desde el punto de vista de la familia. Naturaleza de la familia.
9. Prioridad del derecho de la familia respecto de la comunidad.
10. Desde el punto de vista de la colectividad. Consecuencias que se seguirían del sistema
propuesto por los socialistas: opresión, discordia, falta de estímulo.
PARTE SEGUNDA
EXPOSICIÓN POSITIVA
11. Introducción. Competencia de la Iglesia y del Estado.
12. Realismo en el planteamiento del problema: imposibilidad de superar totalmente las
desigualdades sociales y las asperezas de la vida.
13. Fin que debemos conseguir e instrumentos que debemos emplear. Armonía entre las
clases sociales. Acción de la Iglesia.
14. La doctrina de la Iglesia supera la lucha de clases: primero, porque inculca a los miem
bros de cada clase sus deberes.
15. En segundo lugar, porque les recuerda la existencia de la vida futura.
16. En tercer lugar, por su doctrina sobre los bienes de cualquier clase:
a) las riquezas no dan la felicidad;
b) la Iglesia distingue entre posesión y uso de los bienes;
c) distingue también entre bienes necesarios y superfluos;
d) carácter funcional de la abundancia de bienes.
17. Doctrina sobre la pobreza. El ejemplo de Cristo.
18. En cuarto lugar, estableciendo como verdadero criterio para discernir la dignidad de
los hombres la jerarquía de la virtud, accesible a todos.
LEGALES EDICIONES
19. En quinto término, estableciendo la comunidad de todos los hombres en la tierra.
20. Inciso.
21. Finalmente, la Iglesia induce al cumplimiento de los preceptos divinos, única causa
verdadera de todos los bienes.
22. Contribución temporal de la iglesia al remedio de las necesidades.
23. Crítica del Estado clasista. La obra de los hombres.
24. Deberes del Estado: deber general de policía y fomento.
25. Concretamente, el Estado, en primer lugar, no puede ser un Estado clasista, que atien
da únicamente a los ricos, sino que ha de ser un Estado para todos y ha de observar la
justicia distributiva.
143
26. En segundo lugar, las autoridades han de prodigar sus cuidados a los proletarios.
27. Casos concretos en que, a tales fines, la autoridad debe intervenir.
28. En tercer término, el Poder civil debe hacer respetar los derechos de todos y principal
mente de los débiles y pobres.
a) Frenando a los agitadores y corruptores de los pueblos.
b) Removiendo los motivos de huelgas.
c) Defendiendo la dignidad moral de los obreros y concretamente, el descanso domi
nical.
29. Actuación de las asociaciones formadas por los interesados: fines que posiblemente
pueden cumplir.
a) Establecimiento de jornadas razonables de trabajo. No es lícito un contrato que
viole el descanso legítimo del obrero.
b) Determinando los salarios justos que han de ser pagados por los patronos.
30. La difusión de la propiedad será una consecuencia del salario justo.
31. El derecho de asociación como presupuesto de la creación de asociaciones.
32. Poder del Estado para prohibir su ejercicio en ciertos casos. Cautelas con que se han
de ejercer estos poderes.
33. Problemas especiales de las asociaciones de solo obreros.
34. Ejemplo de los católicos y obispos de la época en la formación de asociaciones.
35. Extensión del derecho de asociación. Normas orientadoras.
36. Indicaciones sobre el modo de funcionar las asociaciones obreras.
LAS ENCÍCLICAS "OUADRAGESIM O ANNO". "DIVINI REDEMPTORIS". "NON

ABBIAM O BISO G N O " Y "M IT BREN N EN D ER SO RG E" DE PIO XI
Cuarenta años después de la Encíclica "Rerum Novarum" el Papa PIO

XI promulgó la Encíclica "QUADRAGESIMO ANNO" publicada el 23 de
Mayo de 1931, cuya Primera Parte exponía los beneficios de la encícli
ca "Rerum Novarum" concluyendo que era la Carta Magna del Orden
Social.
La Parte Segunda de la Encíclica "Quadragesimo Anno" consagraba la
autoridad de la Iglesia en materia social y económica estableciendo
que entre el capital y el trabajo, ninguno de los dos vale por si solo.
La Parte Tercera de la Encíclica "Quadragesimo Anno" señalaba el cambio profundo
operado después de LEON XIII en la economía y la transformación del Socialismo.
En 1937 el Papa Pío XI promulgó la Encíclica "DIVINI REDEMPTORIS" que trata sobre el
LEGALES EDICIONES
COMUNISMO ATEO y fustigándolo afirma que el comunismo ateo es intrínsecamente malo

al concebir la vida y la historia de modo exclusivamente materialista. Por eso se hace ilícita
e inmoral cualquier clase de participación en él. La civilización que dimana de su teoría es
radicalmente opuesta a la civilización que se origina en la fe cristiana.
Condena al sistema, a los autores y a los defensores del comunismo ateo.
El contenido de la encíclica aparece resumido al principio: "exponer una vez más, en
breve síntesis, los principios del comunismo ateo, tal como se manifiestan principalmente
en el bolchevismo, con sus métodos de acción, contraponer a estos falsos principios la lu
minosa doctrina de la Iglesia, e inculcar de nuevo con insistencia los medios con los que la
civilización cristiana, única civitas verdaderamente humana, puede librarse de este satáni
co azote y lograr mejor su desarrollo para el verdadero bienestar de la sociedad humana".
144
En 1939 el Papa Pío XI promulgó la Encíclica "NON ABBIAMO BISOGNO” con la cual
criticó el totalitarismo fascista. Escrita en italiano, esta encíclica condena el culto fanáti
co del Estado Gendarme porque ataca a la libertad individual del hombre, monopoliza la
enseñanza y abusa del juramento que se hace al ingresar en el partido fascista. Advierte
sobre la imposibilidad de un entendimiento entre un Estado totalitario y la Iglesia y ensalza
a la Acción Católica.
En 1937 el Papa Pío XI criticó al totalitarismo nazi en la Encíclica "MIT BRENNENDER
SORGE" ("Con viva preocupación"), escrita en alemán y promulgada en el Vaticano el 14 de
Marzo de 1937, motivada por la propaganda nazi de índole anticlerical.
Entonces, el Tercer Reich Alemán abrió varios procesos contra clérigos, bajo la acusa
ción de delitos monetarios. La campaña fue intensa contra el clero regular de conventos y
monasterios. La riqueza de la Iglesia era singularmente atrayente para los nazis. Por ello,
era necesario expropiar a la Iglesia de sus bienes. Por esta razón, el Estado abrió en 1935
sesenta procesos contra miembros de las órdenes de los religiosos del Sagrado Corazón
de Jesús, agustinos, jesuítas, mercedarios, franciscanos, etc. El régimen experimentó una
especial complacencia al poder juzgar a los religiosos bajo la diabólica consigna nazi. Según
andaban las cosas, los prelados podían criticar únicamente las tendenciosas informacio
nes propagandísticas y el sistemático desprecio del clero, así como la agitación creciente
de las masas. Mientras tanto, el Estado permitía el lucro ilegal de los especuladores de la
industria y de los militantes del partido nazi. Los periódicos, en descarada alabanza al ré
gimen, ofrecían a sus lectores historias truculentas de conventos convertidos en infiernos
de corrupción.
Así las cosas, el Papa Pió XI escribió, en alemán la encíclica "Mit Brennender Soree".
con la cual, se dirigía a todos los alemanes, en general, y a los sacerdotes alemanes, en
especial, en los siguientes términos: "Con viva preocupación y con asombro creciente ve
nimos observando, hace ya largo tiempo, la vida dolorosa de la Iglesia y la opresión progre
sivamente agudizada contra los fíeles, de uno y otro sexo".
"Cuando Nos, Venerables Hermanos, en el verano de 1933, a instancia del Gobierno
del Reich, aceptamos reanudar las gestiones para un Concordato, tomando por base un
proyecto elaborado ya varios años antes, y llegamos así a un acuerdo solemne que satisfizo
a todos vosotros, tuvimos por móvil la obligada solicitud de tutelar la libertad de la misión
salvadora de la Iglesia en Alemania y en asegurar la salvación de las almas a ellas confiadas,
y al mismo tiempo el sincero deseo de prestar un servicio capital al pacífico desenvolvi
miento y al bienestar del pueblo alemán".
"A pesar de muchas y graves consideraciones, nos determinamos entonces, no sin una
propia violencia, a no negar nuestro consentimiento".
"Si el árbol de la paz, por Nos plantado en tierra alemana con pura intención, no ha
producido los frutos por Nos anhelados en interés de vuestro pueblo, no habrá nadie en
el mundo entero, con ojos para ver y oídos para oír, que pueda decir, todavía hoy, que la
culpa es de la Iglesia y de su Cabeza suprema".
LEGALES EDICIONES
"En los surcos donde Nos habíamos esforzado en echar la simiente de la verdade
ra paz, otros esparcieron como el ¡nimicus homo de la Sagrada Escritura- la cizaña de la
desconfianza, del descontento, de la discordia, del odio, de la difamación, de la hostilidad
profunda, oculta o manifiesta contra Cristo y su Iglesia, desencadenando una lucha que se
alimentó en mil fuentes diversas y se sirvió de todos los medios. Sobre ellos, y solamente
sobre ellos y sobre sus protectores, ocultos o manifiestos, recae la responsabilidad de que
en el horizonte de Alemania no aparezca el arco iris de la paz, sino el nubarrón que presa
gia luchas religiosas desgarradoras".
"Todo el que haya conservado en su ánimo un residuo de amor a la verdad, y en su
corazón una sombra del sentido de justicia, habrá de admitir que en los años tan difíciles
y llenos de tan graves acontecimientos que siguieron al Concordato, cada una de Nuestras
145
palabras y de Nuestras acciones tuvo por norma la fidelidad a los acuerdos estipulados.
Pero deberá también reconocer con extrañeza y con profunda reprobación, cómo por la
otra parte se ha erigido en norma ordinaria el desfigurar arbitrariamente los pactos, elu
dirlos, desvirtuarlos y, finalmente, violarlos más o menos abiertamente".
"Quien, con una confusión panteísta, identifica a Dios con el universo, materializando
a Dios en el mundo o deificando al mundo en Dios, no pertenece a los verdaderos creyen
tes".
"Ni tampoco lo es quien, siguiendo una pretendida concepción precristiana del anti
guo germanismo, pone en lugar del Dios personal el hado sombrío e impersonal, negando
la sabiduría divina y su providencia... . Si la raza o el pueblo, si el Estado o una forma de
terminada del mismo, si los representantes del poder estatal u otros elementos funda
mentales de la sociedad humana tienen en el orden natural un puesto esencial y digno
de respeto: con todo, quien ¡os arranca de esta escala de valores terrenales elevándolos a
suprema norma de todo, aun de los valores religiosos, y, divinizándolos con culto idolátri
co, pervierte y falsifica el orden creado e impuesto por Dios, está lejos de la verdadera fe y
de una concepción de la vida conforme a ella".
"Solamente espíritus superficiales pueden caer en el error de hablar de un Dios na
cional, de una religión nacional, y emprender la loca tarea de aprisionar en los límites de
un pueblo solo, en la estrechez étnica de una sola raza, a Dios, creador del mundo, rey y
legislador de los pueblos, ante cuya grandeza las naciones son gotitas de agua en un cubo".
"Por eso, el que pretende desterrar de la Iglesia y de la escuela la historia bíblica y las
sabias enseñanzas del Antiguo Testamento, blasfema la palabra de Dios, blasfema el plan
de la salvación dispuesto por el Omnipotente"
"La Iglesia, fundada por el Salvador, es única para todos los pueblos y para todas las
naciones: y bajo su bóveda, que cobija como el firmamento al universo entero, hallan
puesto y asilo todos los pueblos y todas las lenguas, y pueden desarrollarse todas las
propiedades, cualidades, misiones y cometidos, que han sido señalados por Dios creador
y salvador a los individuos y a las sociedades humanas".
"El que conozca la frase del Salvador acerca de los escándalos y de quienes los dan,
sabe cómo la Iglesia y cada individuo deben juzgar sobre lo que fue y es pecado. Pero
quien, fundándose en estos lamentables desacuerdos entre la fe y la vida, entre las pala
bras y los actos, entre la conducta exterior y los pensamientos interiores de algunos -aun
que fuesen éstos muchos-, echa en olvido, o conscientemente pasa en silencio la enorme
suma de genuina actividad para llegar a la virtud, al espíritu de sacrificio, al amor fraternal,
al heroísmo de santidad, en tantos miembros de la Iglesia, manifiesta una ceguera injusta
y reprobable".
"En vuestras regiones, Venerables Hermanos, se alzan voces, en coro cada vez más
fuerte, que incitan a salir de la Iglesia; y entre los voceadores hay algunos que, por su
posición oficial, intentan producir la impresión de que tal alejamiento de la Iglesia y con
siguientemente la infidelidad a Cristo Rey, es testimonio particularmente convincente y
LEGALES EDICIONES
meritorio de su fidelidad al actual régimen. Con presiones, ocultas y manifiestas, con in
timidaciones, con perspectivas de ventajas económicas, profesionales, cívicas o de otro
género, la adhesión de los católicos a su fe -y singularmente de algunas clases de funcio
narios católicos- se halla sometida a una violencia tan ilegal como inhumana”.
"Revelación, en sentido cristiano, significa la palabra de Dios a los hombres. Usar ese
término para indicar las cuestiones que provienen de la sangre y de la raza, o la irradiación
de la historia de un pueblo, es, en todo caso, causar desorientaciones. Tales monedas fal
sas no merecen pasar al tesoro lingüístico de un fiel cristiano".
"Quien con la palabra inmortalidad no quiere expresar más que una supervivencia
A colectiva en la continuidad del propio pueblo, para un porvenir de indeterminada duración
íl en este mundo, pervierte y falsifica una de las verdades fundamentales de la fe cristiana"
146
"En su necio afán de ridiculizar la humildad cristiana como una degradación de sí mis
mo y como una actitud cobarde, la repugnante soberbia de estos innovadores no consigue
más que hacerse ella misma ridicula".
"Sabemos que muchísimos de vosotros, por ser fieles a la fe y a la Iglesia y por per
tenecer a asociaciones religiosas, tuteladas por el Concordato, habéis tenido y tenéis que
soportar trances duros de desprecio, de sospechas, de vituperios, acusados de antipatrio
tismo, perjudicados en vuestra vida profesional y social".
"Nadie piensa en poner tropiezos a la juventud alemana en el camino que debiera
conducirla a la realización de una verdadera unidad nacional y a fomentar un noble amor
por la libertad y una inquebrantable devoción a la patria. A lo que Nos oponemos y Nos no
debemos oponer es al antagonismo voluntario y sistemáticamente suscitado entre las pre
ocupaciones de la educación nacional y las del deber religioso. Por eso, Nos decimos a esta
juventud: "Cantad vuestros himnos de libertad, más no olvidéis que la verdadera libertad
es la libertad de los hijos de Dios. No permitáis que la nobleza de esta insustituible libertad
desaparezca en los grilletes serviles del pecado y de la concupiscencia".
"Os hablan mucho de grandeza heroica, contraponiéndola osada y falsamente a la
humildad y a la paciencia evangélica, ¿pero por qué os ocultan que se da también un
heroísmo en la lucha moral, y que la conservación de la pureza bautismal representa una
acción heroica, que debería ser apreciada como merece, tanto en el campo religioso como
en el natural?. Os hablan de las fragilidades humanas en la historia de la Iglesia, pero ¿por
qué os ocultan las grandes gestas que la acompañan a lo largo de los siglos, los santos que
han producido, los beneficios que la civilización occidental recibió de la unidad vital entre
la Iglesia y vuestro pueblo? Os hablan mucho de ejercicios deportivos, los cuales, si se usan
en una bien entendida medida, dan gallardía física, que es un beneficio para la juventud.
Pero hoy se les señala, con frecuencia, una extensión que no tiene en cuenta ni la forma
ción integral y armónica del cuerpo y del espíritu, ni el conveniente cuidado de la vida de
familia, ni el mandamiento de santificar el día del Señor".
"Hemos pesado cada palabra de esta Encíclica en la balanza de la verdad y, al mismo
tiempo, del amor".
"No queríamos ser culpables, con un silencio inoportuno, por no haber aclarado la
situación; ni de haber endurecido, con un rigor excesivo, el corazón de aquellos, que es
tando confiados a Nuestra responsabilidad pastoral, no Nos son menos amados porque
caminen ahora por las vías del error y porque se hayan alejado de la Iglesia".
E L R A D I O M E N S A J E D E L P A P A P IO X I I E N E L D IA D E P E N T E C O S T É S
(1 ° D E JU N IO D E 1 9 4 1 )
Monseñor Eugenio Pacelli, ungido Papa en 1939 con el nombre de PIO XII dirigió el día
de Pentecostés (1° de junio) el siguiente Radiomensaje:
1. La solemnidad de Pentecostés, gloriosa Navidad de la Iglesia de Cristo, es para nues
LEGALES EDICIONES
tro ánimo, amados hijos de todo el mundo, una invitación dulce y propicia altamente
amonestadora para dirigirles, en medio de las dificultades y luchas de lo presente, un
mensaje de amor, de exhortación y de consuelo. Os hablamos en su momento, en que
todas las energías y fuerzas físicas e intelectuales de la humanidad, se hallan tensas
bajo la férrea e inexorable ley de la guerra.
Pero las antenas de la Colina Vaticana, no pueden transmitir sino palabras animadas
por el espíritu consolador.
LA RADIO Y PENTECOSTES
2. Con sincera complacencia, nos servimos hoy de este maravillosos medio para llamar la
atención del mundo católico sobre una conmemoración que merece esculpirse con ca-
147
racteres de oro en los fastos de la Iglesia; esto es, sobre el quincuagésimo aniversario
de la publicación -ésta tuvo lugar el 15 de mayo de 1891- de la fundamental Encíclica
social Rerum novarum de León XIII.
3. León XIII dirigió al mundo su mensaje, movido por la profunda convicción de que a la
Iglesia le corresponde, no sólo el derecho, sino también el deber de pronunciar una
autorizada palabra sobre las cuestiones sociales.
Es, competencia indiscutible de la Iglesia, en aquella parte del orden social en que éste
se acerca y aun llega a tocar el campo moral, juzgar si las bases de un determinado orde
namiento social están de acuerdo con el orden inmutable que Dios Creador y Redentor ha
manifestado por medio del derecho natural y de la revelación.
BENEFICIOS DE LA "RERUM NOVARUM"

4. Consciente de tan gravísima responsabilidad, León XIII, al dirigir su Encíclica al mundo
señalaba a la conciencia cristiana los errores y los peligros de la concepción de un
socialismo materialista, las fatales consecuencias de un liberalismo económico harto
empeñado en ignorar, olvidar o despreciar los deberes sociales, y exponía, con tan
magistral claridad como admirable precisión, los principios convenientes y adecuados
para mejorar-gradual y pacíficamente- las condiciones materiales y espirituales del
obrero.
5. La Encíclica Rerum novarum, al acercarse al pueblo abrazándole con estimación y
amor, penetró en los corazones y en las mentes de la clase obrera e infundió en ella el
sentimiento cristiano y la dignidad civil. Y mientras el Estado, durante el siglo XIX, por
una soberbia exaltación de la libertad, consideraba como único fin suyo el tutelar la
libertad con el derecho, León XIII le avisó que también era deber suyo el aplicarse a la
previsión social, particularmente de los débiles y de todos los desheredados, con una
amplia política social y con la creación de un derecho del trabajo. Rerum novarum fue
la Carta Magna de la actividad social cristiana.
6. Las cuestiones que los cambios y las revoluciones sociales y, sobre todo, económi
cas, ofrecían a un examen moral después de la Rerum novarum han sido tratadas con
penetrante agudeza por Nuestro inmediato Predecesor en la Encíclica Quadragesimo
Anno.
PROBLEMAS NUEVOS Y GRAVES

El momento presente hace muy difícil el señalar el prever los problemas y asuntos
especiales, que a solicitud de la Iglesia presentará la vida social después del conflicto. No
obstante, si lo futuro tiene sus raíces en lo pasado y sí la experiencia de los últimos años
nos es la maestra para lo porvenir, Nos pensamos servirnos de la conmemoración de hoy
para dar ulteriores directrices morales sobre tres valores fundamentales de la vida social
y económica; y lo haremos animados por el mismo espíritu de León XIII y desarrollando
su visión, más que profética. Estos tres valores fundamentales, son: el uso de los bienes
LEGALES EDICIONES
materiales, el trabajo y la familia.

7. La riqueza económica de un pueblo no consiste propiamente en la abundancia de
bienes, sino, el debido bienestar personal de sus miembros. Si no se realizare esta dis
tribución de los bienes o lo fuere sólo imperfectamente, no se logrará el verdadero fin
de la economía nacional, pues, por muy grande que fuera la afortunada abundancia
de los bienes disponibles, el pueblo, al no ser llamado a participar de ellos, no sería
económicamente rico sino pobre.
DEBER Y DERECHO NATURAL

8. El deber y el derecho de organizar el trabajo del pueblo pertenecen, ante todo, a los
inmediatamente interesados: patrones y obreros. Si éstos no cumplen con su deber,
148
corresponde entonces al Estado, el intervenir en el campo, en la división y en la distri

bución del trabajo, según la forma y medida que requieren el bien común directamente
entendido.
LA "RERUM NOVARUM" Y EL NUEVO ORDEN

9. Que no se extinga en vosotros ni se haga débil la voz insistente de los dos Pontífices de
las Encíclicas sociales, que proclama el ineludible deber moral de cooperar al ordena
miento de la sociedad y, en modo especial, de la vida económica, excitando a la acción.
¿No es esto un deber sagrado para todo cristiano? No os acobarden, amados hijos,
las dificultades externas, ni os desanime el obstáculo del creciente paganismo de la
vida pública. No os conduzcan a engaño los suscitadores de errores y de teorías mal
sanas; corrientes que pretenden que, al pertenecer la redención al orden de la gracia
sobrenatural y al ser por tanto obra exclusiva de Dios no necesita nuestra cooperación
en este mundo. ¡Oh miserable ignorancia de la obra de Dios!; "Dicentes enim se esse
sapientes, stulti facti sunt" (Rom. 22). Como si la primera eficacia de la gracia no fuera
el corroborar nuestros sinceros esfuerzos para cumplir diariamente los mandatos de
Dios, como individuos y como miembros de la sociedad; no os conforméis jamás, con
aquella general mediocridad pública en que el común de los hombres no puede, ob
servar los divinos preceptos.
10. Si entre el propósito y la realidad apareció alguna vez evidente la desproporción; si
hubo errores, comunes por lo demás a toda humana actividad; todo esto no puede en
modo alguno ni hacer decaer el ánimo, ni detener vuestro paso, ni suscitar lamentos o
acusaciones; tampoco se ha de olvidar el hecho consolador de que el inspirado men
saje del Pontífice de la Rerum novarum hizo nacer, pura y vivificadora, una fuente de
espíritu social intenso, sincero y desinteresado. Conservad la noble llama del fraterno
espíritu social que, hace medio siglo, encendió en los corazones de vuestros padres
la luminosa y esplendente antorcha de la palabra de León XIII; Nutridla, avivadla, ele
vadla, ensanchad esta llama, llevadla doquier que oyereis un gemido de sufrimiento,
un lamento de miseria, un grito de dolor; reanimadla sin cesar con el fuego del amor
bebido en el Corazón del Redentor, a Quien está consagrado el mes que hoy comien
za. Acudid a aquel Corazón divino, manso y humilde, fuente de todo consuelo en el
trabajo y en el peso de toda actividad: es el Corazón de Aquél que a toda obra, genui-
na y pura, realizada en su nombre y con su espíritu, a favor de los que sufren, de los
angustiados, de los abandonados por el mundo y de los desheredados de todo bien y
fortuna, ha prometido la eterna recompensa de la bienaventuranza. ¡Vosotros, bendi
tos de mi Padre! ¡Cuánto hicisteis al más pequeño de mis hermanos, me lo hicisteis a
Mí!
LA ENCÍCLICA "MATER E T M AGISTRA" DEL PAPA JU A N X XIII
A setenta años de la "Rerum novarum" el Papa JUAN XXIII promulgó en el Vaticano,
LEGALES EDICIONES
con fecha 15 de Mayo de 1961, la encíclica "MATER ET MAGISTRA", que plantea, entre sus
grandes principios, que es el hombre -y no el Estado-, el centro y fin de la vida social, la
reafirmación de la propiedad privada como derecho individual y la subordinación del pro
vecho privado al bien común; el concepto de bien común se eleva al rango supra-nacional,
al consorcio de todas las naciones, se habla del "cripto-colonialismo", y de la realística
consideración de los pueblos subdesarrollados:
1. Madre y Maestra de pueblos, la Iglesia católica fue fundada como tal por Jesucristo
para que, en el transcurso de los siglos, encontraran su salvación, con la plenitud de
una vida más excelente, todos cuantos habían de entrar en el seno de aquélla y recibir
su abrazo. A esta Iglesia, columna y fundamento de la verdad, confió su divino Fun
dador una doble misión, la de engendrar hijos para sí y la de educarlos y dirigirlos,
149
velando con maternal solicitud por la vida de los individuos y de los pueblos, cuya su
perior dignidad miró siempre la Iglesia con el máximo respeto y defendió con la mayor
vigilancia.
2. La santa Iglesia, aunque tiene como misión principal santificar las almas y hacerlas
partícipes de los bienes sobrenaturales, se preocupa, sin embargo, de las necesidades
que la vida diaria plantea a los hombres, no sólo de las que afectan a su decoroso
sustento, sino de las relativas a su interés y prosperidad.
3. Al realizar esta misión, la Iglesia cumple el mandato de su Fundador, Cristo, quien,
si bien atendió principalmente a la salvación eterna del hombre, cuando dijo en una
ocasión: Yo soy el camino, la verdad y la vida; y en otra: Yo soy la luz del mundo, al
contemplar la multitud hambrienta, exclamó conmovido: Siento compasión de esta
muchedumbre, demostrando que se preocupaba también de las necesidades materia
les de los pueblos.
4. Nada, pues, tiene de extraño que la iglesia católica, siguiendo el ejemplo y cumpliendo
el mandato de Cristo, haya mantenido constantemente en alto la antorcha de la cari
dad durante dos milenios.
5. Ahora bien, el testimonio más insigne de esta doctrina y acción social desarrollada por
la Iglesia a lo largo de los siglos, ha sido y es, sin duda, la luminosa encíclica Rerum
novarum, para definir los principios que habían de resolver el problema de la situación
de los trabajadores en armonía con las normas de la doctrina cristiana.
6. Pocas veces la palabra de un Pontífice ha obtenido como entonces resonancia tan uni
versal por el peso y alcance de su argumentación y la fuerza expresiva de sus afirma
ciones. En realidad, las normas y llamamientos de León XIII adquirieron tanta impor
tancia, que de ningún modo podrán olvidarse ya en lo sucesivo. Se abrió con ellos un
camino más amplio a la acción de la Iglesia católica, cuyo Pastor supremo, sintiendo
como propios los daños, los dolores y las aspiraciones de los humildes y de los oprimi
dos, se consagró entonces completamente a rehabilitar sus derechos.
I. ENSEÑANZAS DE LA ENCÍCLICA "RERUM NOVARUM" Y SU DESARROLLO POSTERIOR

EN EL MAGISTERIO DE PIO XI Y PIO XII
LA ENCÍCLICA "RERUM NOVARUM"
Situación económica y social:
7. Como es sabido, por aquel entonces la concepción del mundo económico que mayor di
fusión teórica y vigencia práctica había alcanzado, era una concepción que lo atribuía
absolutamente todo a las fuerzas necesarias de la naturaleza y negaba, por tanto, la
relación entre las leyes morales y las leyes económicas. Motivo único de la actividad
económica, se afirmaba, es el exclusivo provecho individual.
8. En el mundo económico de aquel entonces se consideraba legítimo el imperio del más
LEGALES EDICIONES
fu e r te y d o m in a b a co m p le ta m e n te en e l terren o de las re la c io n e s co m e rcia le s.

9. Porque mientras las riquezas se acumulaban con exceso en manos de unos pocos,
las masas trabajadoras quedaban sometidas a una miseria cada día más dura. Los
salarios eran insuficientes e incluso de hambre; los proletarios se veían obligados a
trabajar en condiciones tales, que amenazaban su salud, su integridad moral y su fe
religiosa. Inhumanas sobre todo resultaban las condiciones de trabajo a las que eran
sometidos con excesiva frecuencia los niños y las mujeres. Siempre amenazador se
cernía ante los ojos de los asalariados el espectro del paro. La familia vivía sujeta a un
proceso paulatino de desintegración.
10. Como consecuencia, ocurría, naturalmente, que los trabajadores, indignados de su
propia suerte, pensaban rechazar públicamente esta injusta situación; y cundía de
150
igual modo entre ellos con mayor amplitud los designios de los revolucionarios, quie
nes les proponían remedios mucho peores que los males que habían que remediar.
La Rerum novarum", suma de la doctrina social católica:
11. Llegada la situación a este punto, publicó León XIII, con la Rerum novarum, su mensaje
socialfundado en las exigencias de la propia naturaleza humana e inspirado en los
principios y en el espíritu del Evangelio; mensaje que, si bien suscitó, como es frecuen
te, algunas discrepancias, obtuvo, sin embargo, universal admiración y general aplau
so. En realidad, no era la primera vez que la Sede Apostólica, en lo relativo a intere
ses temporales, acudía a la defensa de los necesitados. Otros documentos de nuestro
predecesor León XIII, de feliz memoria, habían ya abierto camino al que acabamos de
’FR
mencionar. Fue, sin embargo la encíclica Rerum novarum la que formuló, por primera
vez, una construcción sistemática de los principios y una perspectiva de aplicaciones
para el futuro. Por lo cual, con toda razón juzgamos que hay que considerarla como
verdadera suma de la doctrina católica en el campo económico y social.
12. Se ha de reconocer que la publicación de esta encíclica demostró no poca audacia.
Porque mientras algunos no tenían reparos en acusar a la Iglesia católica, como si ésta,
ante la cuestión social, se limitase a predicar a los pobres la resignación y a los ricos
la generosidad, León XIII no vaciló en proclamar y defender abiertamente los sagra
dos derechos de los trabajadores. Al iniciar la exposición de los principios de la doctri
na católica en materia social, declaró paladinamente: Confiados y con pleno derecho
nuestro iniciamos el tratamiento de esta cuestión, ya que se trata de un problema cuya
solución viable será absolutamente nula si no se busca bajo los auspicios de la religión
y de la Iglesia.
Sus principios fundamentales:
13. Primeramente, con relación al trabajo, enseña que éste de ninguna manera puede
considerarse como una mercancía cualquiera, porque procede directamente de la per
sona humana. Para la gran mayoría de los hombres, el trabajo es, en efecto, la única
fuente de su decoroso sustento. Por esto no puede determinar su retribución la mera
práctica del mercado, sino que han de fijarla las leyes de la justicia y de la equidad; en
caso contrario, la justicia quedaría lesionada por completo en los contratos de trabajo,
aun cuando éstos se hubiesen estipulado libremente por ambas partes.
14. A lo dicho ha de añadirse que el derecho de poseer privadamente bienes, incluidos los
de carácter instrumental, lo confiere a cada hombre la naturaleza, y el Estado no es
dueño en modo alguno de abolirlo. Y como la propiedad privada lleva naturalmente in
trínseca una función social, por eso quien disfruta de tal derecho debe necesariamente
ejercitarlo para beneficio propio y utilidad de los demás.
15. Por lo que toca al Estado, cuyo fin es proveer al bien común en el orden temporal, no
puede en modo alguno permanecer al margen de las actividades económicas de los
ciudadanos, sino que, por el contrario ha de intervenir a tiempo, primero, para que
LEGALES EDICIONES
aquéllos contribuyan a producir la abundancia de bienes materiales, cuyo uso es ne
cesario para el ejercicio de la virtud, y, segundo, para tutelar los derechos de todos los
ciudadanos, sobre todo de los más débiles, cuando son los trabajadores, las mujeres y
los niños.
16. Además, constituye una obligación del Estado vigilar que los contratos de trabajo se
regulen de acuerdo con la justicia y la equidad, y que, al mismo tiempo, en los am
bientes laborales no sufra mengua, ni en el cuerpo ni en el espíritu, la dignidad de la
persona humana. A este respecto, en la encíclica de León XIII se exponen las bases
fundamentales del orden justo y verdadero de la convivencia humana, que han servido
para estructurar, de una u otra manera, la legislación social de los Estados en la época i.
contemporánea, bases que, como ya observaba Pío XI, en la encíclica Quadragesimo U
151
anno, han contribuido al nacimiento y desarrollo de una nueva disciplina jurídica, el

llamado derecho laboral.
17. Por último, trabajadores y empresarios deben regular sus relaciones mutuas inspirán
dose en los principios de solidaridad humana y cristiana fraternidad, ya que tanto la
libre competencia ilimitada que el liberalismo propugna como la lucha de clases que el
marxismo predica, son totalmente contrarias a la naturaleza humana y a la concepción
cristiana de la vida.
18. He aquí, los principios fundamentales que deben servir de base a un sano orden econó
mico y social.
19. Con toda razón, pues, ha sido y es reconocida hasta hoy la encíclica Rerum novarum
como la carta magna de la instauración del nuevo orden económico y social.
LA ENCÍCLICA "OUADRAGESIMO ANNO"

20. Pío XI, al cumplirse los cuarenta años de la publicación de aquel insigne código, conme
moró esta solemnidad con la encíclica Quadragesimo anno.
Contenido doctrinal:
21. En este documento, el Sumo Pontífice confirma, ante todo, el derecho y el deber de la
Iglesia católica de contribuir primordialmente a la adecuada solución de los gravísimos
problemas sociales que tanto angustian a la humanidad.
22. Dudaban algunos entonces sobre el criterio que debían sostener realmente los cató
licos acerca de la propiedad privada, la retribución obligatoria de la mano de obra y,
finalmente, la tendencia moderada del socialismo.
23. En lo que toca al primer punto, nuestro predecesor reitera el origen natural del derecho
de propiedad privada, analizando y aclarando, además el fundamento de su función
social.
24. En cuanto al régimen del salariado, rechaza primero el augusto Pontífice la tesis de los
que lo consideran esencialmente injusto.
25. Es asimismo de suma importancia doctrinal y práctica la afirmación de Pío XI de que el
trabajo no se puede valorar justamente ni retribuir con equidad si no se tiene en cuenta
su doble naturaleza, social e individual.
Cambio Histórico:
26. No olvidó, sin embargo Pío XI que, a lo largo de los cuarenta años transcurridos desde
la publicación de la encíclica de León XIII, la realidad de la época había experimentado
profundo cambio. Varios hechos lo probaban, entre ellos la libre competencia.
27. Por tanto, la dictadura económica ha suplantado al mercado libre; al deseo del lu
cro ha sucedido la desenfrenada ambición del poder; la economía toda se ha hecho
horriblemente dura, inexorable, cruel. De aquí se seguía lógicamente que hasta las
funciones públicas se pusieran al servicio de los económicamente poderosos; y de esta
manera las riquezas acumuladas tira n iza b a n en cierto m o d o a to d a s las n a ciones.

Principios fundamentales:
28. Mas los principios fundamentales que caracterizan la encíclica de Pió XI pueden re
ducirse a dos. Primer principio: prohibición absoluta de que en materia económica se
establezca como ley suprema el interés individual o de grupo, o la Ubre competencia
ilimitada, o el predominio abusivo de los económicamente poderosos, o el prestigio de
la nación, o el afán de dominio, u otros criterios similares.
29. Por el contrario, en materia económica es indispensable que toda actividad sea regida
por la justicia y la caridad como leyes supremas del orden social.
30. El segundo principio de la encíclica de Pío XI manda que se establezca un orden jurí
dico, tanto nacional como internacional, que, bajo el influjo rector de la justicia social
152
y por medio de un cuadro de instituciones públicas y privadas, permita a los hombres

dedicados a las tareas económicas armonizar adecuadamente su propio interés parti
cular con el bien común.
EL RADIOMENSAJE "LA SOLENNITA"

31. También ha contribuido no poco nuestro predecesor, de inmortal memoria, Pío XII a
esta labor de definir los derechos v obligaciones de la vida social. El 1° de Junio de
1941, en la fiesta de Pentecostés, dirigió un radiomensaie al orbe entero oara llamar
la atención del mundo católico sobre un acontecimiento digno de ser esculpido con
caracteres de oro en los fastos de la Iglesia: el quincuagésimo aniversario de la publi
cación de la trascendental encíclica "Rerum novarum", de León XIII.
Tres cuestiones fundamentales:
32. En este radiomensaje, aquel gran Pontífice reivindica para la Iglesia la indiscutible
competencia de juzgar si las bases de un orden social existente están de acuerdo con el
orden inmutable que Dios, Creador y Redentor, ha promulgado por medio del derecho
natural y de la revelación; confirma la vitalidad perenne y fecundidad inagotable de ias
enseñanzas de la encíclica de León XIII, y aprovecha la ocasión para explicar más pro
fundamente las enseñanzas de la Iglesia católica sobre tres cuestiones fundamentales
de la vida social y de la realidad económica, a saber, el uso de los bienes materiales,
el trabajo y la familia, cuestiones todas que, por estar mutuamente entrelazadas y
unidas, se apoyan unas a otras.
MOTIVOS DE ESTA NUEVA ENCÍCLICA

33. Nos, por tanto, a la vista de lo anteriormente expuesto, sentimos el deber de mantener
encendida la antorcha levantada por nuestros grandes predecesores y de exhortar a
todos a que acepten como luz y estímulo las enseñanzas de sus encíclicas, si quieren
resolver la cuestión social por los caminos más ajustados a las circunstancias de nues
tro tiempo. Juzgamos, por tanto, necesaria la publicación de esta nuestra encíclica,
no ya sólo para conmemorar justamente la Rerum novarum, sino también para que,
de acuerdo con los cambios de la época, subrayemos y aclaremos con mayor detalle,
por una parte, las enseñanzas de nuestros predecesores, y, por otra, expongamos con
claridad el pensamiento de la Iglesia sobre los nuevos y más importantes problemas
del momento.
II. PUNTUALIZACIÓN Y DESARROLLO DE LAS ENSEÑANZAS SOCIALES DE LOS PONTÍFI

CES ANTERIORES
IN IC IA TIV A PR IV AD A E IN TE R V E N C IÓ N DE LOS PODERES PÚBLICOS EN EL C A M P O
ECONÓMICO
34. Como tesis inicial, hay que establecer que la economía debe ser obra, ante todo, de la
LEGALES EDICIONES
iniciativa privada.
35. Sin embargo, por las razones que ya adujeron, es necesaria también la presencia ac
tiva del poder civil en esta materia, a fin de garantizar una producción creciente que
promueva el progreso social y redunde en beneficio de todos los ciudadanos.
36. Esta acción del Estado, está fundamentada en el principio de la función subsidiaria,
formulado por Pío XI en la encíclica Quadragesimo anno: Sigue en pie en la filosofía
social un gravísimo principio, inamovible e inmutable: así como no es lícito quitar a
los individuos y traspasar a la comunidad lo que ellos pueden realizar con su propio
esfuerzo e iniciativa, así tampoco es justo, porque daña y perturba gravemente el recto
orden social, quitar a las comunidades menores e inferiores lo que ellas pueden reali
zar y ofrecer por sí mismas, y atribuirlo a una comunidad mayor y más elevada, ya que
153
toda acción de la sociedad, en virtud de su propia naturaleza, debe prestar ayuda a los
miembros del cuerpo social, pero nunca destruirlos ni absorberlos.
LA SOCIALIZACIÓN
Definición, naturaleza y causas:
37. Una de las notas más características de nuestra época es el incremento de las relacio
nes sociales, o sea la progresiva multiplicación de las relaciones de convivencia, con la
formación consiguiente de muchas formas de vida y de actividad asociada, que han
sido recogidas, la mayoría de las veces, por el derecho público o por el derecho priva
do.
Ayudar sin incurrir en un nuevo colonialismo:
38. Es necesario, asimismo, que las naciones económicamente avanzadas eviten con es
pecial cuidado la tentación de prestar su ayuda a los países pobres con el propósito de
orientar en su propio provecho la situación política de dichos países y realizar así sus
planes de hegemonía mundial.
39. Si en alguna ocasión se pretende llevar a acabo este propósito, débese denunciar
abiertamente que lo que se pretende, en realidad, es instaurar una nueva forma de
colonialismo.
40. Razones de necesidad y de justicia exigen, por consiguiente, que los Estados que pres
tan ayuda técnica y financiera a las naciones poco desarrolladas lo hagan sin intención
alguna de dominio político.
ENCÍCLICA "PACEM IN TERRIS" DEL PAPA JU AN XXIII
A los cuatro años y medio de su asunción al Papado y cincuentitrés días

antes de morir, el Papa Juan XXIII promulgó en el Vaticano su famosa
encíclica "Pacem in Terris", el día de Jueves Santo, 11 de Abril de 1963.
Esta encíclica apareció dos años mas tarde de la "Mater et Magistra",
el 11 de Abril de 1963, el día de Jueves Santo, entre la primera y la
segunda sesión del Concilio Vaticano II.
El impacto mundial de esta encíclica fue comentada por U Thant, Se
cretario General de las Naciones Unidas, por el Director General de la UNESCO al terminar
la sesión 65 de su Consejo Ejecutivo, por la conferencia de Ginebra y por muchos Presiden
tes y Jefes de Estado, lo que demuestra el interés de todo el mundo por los pronunciamien
tos de la Iglesia en su doctrina social.
La introducción a esta famosa encíclica trata "Sobre la paz entre todos los pueblos que
ha de fundarse en la verdad, la justicia, el amor y la libertad":
"La paz en la tierra, suprema aspiración de toda la humanidad a través de la historia,
es indudable que no puede establecerse ni consolidarse si no se respeta fielmente el orden
establecido por Dios".

Sintetizo, a continuación, inspirándome en el sumarlo los temas fundamentales de
esta encíclica:
PARTE PRIMERA
LOS DERECHOS NATURALES DEL HOMBRE
11. A la existencia, a un nivel de vida digno y a los servicios que éste exige;
12. A la buena fama, a la búsqueda de la verdad, a la libre expresión de las
ideas y la información;
13. A la cultura y la enseñanza en todos sus grados;
154
14. A rendir culto a Dios según el dictamen de la recta conciencia;

15-17. A la libre elección del propio estado, al sostenimiento de la familia y la
educación de los hijos;
18-22. A la libre iniciativa en lo económico, al trabajo, al salario justo y la propie
dad privada;
23-24. A la libre asociación en todos los campos;
25. A la emigración dentro y fuera del país;
26-27. A la participación activa en la vida pública y a la defensa jurídica de todos
estos derechos.
Los deberes naturales del hombre son:
28-29. Conservar la vida, vivir dignamente, buscar la verdad;
29 Reconocer y respetar los derechos ajenos;
31-32. Colaborar para hacer fácil a todos el ejercicio de los derechos indicados;
33. Colaborar en la prosperidad común;
34. Proceder consciente y responsablemente en todas las esferas de la vida.
La convivencia debe basarse:
35. En la verdad, justicia, amor y libertad. El desarrollo de la sociedad es pa
ralelo al desarrollo de la libertad.
36-38. Es una realidad principalmente espiritual, en la que deben encontrar su
orientación todos los valores sociales de la humanidad.
39-44. Tres notas caracterizan actualmente la convivencia: primera, la presen
cia activa de los trabajadores en el campo económico-social; segunda,
el ingreso de la mujer en la vida pública; tercera, la independencia de ios
pueblos afroasiáticos y la acentuación del principio de igualdad de todos
los hombres.
45. Todo ello puede facilitar una convivencia fundada en el orden moral divi
no.
PARTE SEGUNDA
RELACIONES ENTRE LOS PODERES PÚBLICOS Y EL CIUDADANO
46-48 La autoridad es necesaria en toda sociedad. Su origen deriva de Dios,
Consiste en la facultad de mandar según razón. Es ante todo una fuerza
moral.
49-51. Debe respetar el orden establecido por Dios. Sólo así se salva la dignidad
de la obediencia en el ciudadano. La legislación no debe apartarse del
orden moral en que la autoridad se basa.
LEGALES EDICIONES
52. Esta doctrina se concilio perfectamente con la democracia legítima.
53-54. El bien común es la razón de ser de la autoridad. A su logro deben contri
buir todos los ciudadanos y las entidades intermedias.
55. El contenido del bien común está determinado por las exigencias de la
naturaleza humana y por las características de cada grupo humano.
56. En el disfrute del bien común deben participar todos los ciudadanos. El
estado debe garantizar que tengan una participación efectiva.
57-59. Por otra parte, el contenido del bien común abarca tanto los bienes del
cuerpo como los del espíritu. No debe, por tanto, obstaculizar el fin último
del hombre.
155
En materia de bien común, los poderes públicos tienen los siguientes deberes:
60-61. Promover los derechos del hombre y facilitar a éste el cumplimiento de
sus deberes;
62. Armonizar los derechos y deberes de los ciudadanos y tutelar su ejercicio
equilibrado;
63. Contribuir a la creación de un ambiente social que facilite el ejercicio y
cumplimiento de derechos y deberes; evitar desequilibrios económicos,
sociales y culturales en el seno de la comunidad;
64. Simultanear desarrollo económico y progreso social, crear y mantener
servicios públicos, dar remedio en caso de calamidades públicas, amplia
oferta de trabajo y salario justo;
65-66. Evitar que se creen posiciones de privilegio y no ahogar la iniciativa privada.
67. La estructura jurídica de los poderes públicos está condicionada por la
situación histórica de cada país.
68. El principio de la división de poderes, entendido como residencia de las
diversas funciones en órganos diferenciados, es muy conveniente, porque
garantiza y protege al ciudadano.
69. El poder legislativo debe atender a la moral y a la realidad del momento;
el ejecutivo debe aplicar la ley con sentido realista; el judicial debe proce
der con independencia. El ciudadano y las entidades intermedias deben
tener una tutela eficaz.
70-72. La ordenación jurídica del Estado es elemento fundamental para la reali
zación del bien común, pero no siempre puede amoldarse a la cambiante
realidad. Las autoridades deben atenerse al ordenamiento jurídico y a su
inspiración de fondo, así como también a las exigencias concretas de la
vida social. Cualidades morales que para ello debe poseer el gobernante.
73-74. Debe favorecerse y estimularse la participación del ciudadano en la vida
pública la cual es un derecho y un deber del que se siguen muchas venta
jas.
75-77. En materia de derecho constitucional, la tendencia moderna recoge en
las constituciones la carta de los derechos del hombre, la estructura y
funcionamiento de los poderes públicos y las relaciones de éstos con el
ciudadano.
78-79. El voluntarismo jurídico es falso. Pero la tendencia apuntada es signo de
la creciente conciencia que el hombre va adquiriendo de sus derechos y
deberes.
PARTE TERCERA
LEGALES EDICIONES
RELACIONES ENTRE LOS ESTADOS

80-85. Las comunidades políticas son, en el orden internacional, sujetos de dere
chos y deberes. Sus relaciones están sometidas al orden moral.
Las relaciones internacionales deben basarse:
86-90. En la verdad: Hay, pues, que eliminar todo racismo. Hay que sancionar
el principio de igualdad natural de todos los Estados. Hay que sanear el
mundo de la información para fomentar el mutuo conocimiento de los
pueblos;
91-97. En la justicia: cada Estado tiene el derecho de ser respetado y el deber de
respetar a los demás. Las diferencias no deben zanjarse por la fuerza, sino
156
con soluciones equitativas alcanzadas de mutuo acuerdo. Deben respe

tarse los valores de las minorías étnicas y nacionales, pero éstas deben a
su vez mantener sus pretensiones dentro de los límites que la justicia y la
realidad imponen;
98. En la solidaridad común: expresada en múltiples formas de colaboración y
asociación. Hoy día la acción conjunta de los Estados es absolutamente ne
cesaria incluso para lograr el bien común de la propia comunidad política.
99-100. Deben fomentarse los intercambios entre los ciudadanos y entidades in
termedias de todos los pueblos.
101-102. Debe procurarse que el capital acuda a donde hay mano de obra disponi
ble o tierras cultivables no explotadas todavía.
103-108. Debe resolverse el problema de los prófugos políticos y tutelarse el dere
cho natural del hombre a la emigración.
109-119. Debe cesar la carrera de armamentos. Hay que proscribir las armas nu
cleares. Debe lograrse un desarme mutuo gradual y garantizado. Este
desarme requiere el previo desarme de las conciencias, el cual exige e¡
reconocimiento general de un orden moral común y superior. Es ésta uno
exigencia de la razón, un deseo de todos los hombres honrados y una
fuente de bienes para los pueblos;
120-125. En la libertad: ninguna nación debe oprimir a las otras ni interferirse en
sus asuntos. El principio de la mutua ayuda es hoy más imperioso que
nunca. Los países desarrollados deben ayudar a los que están en vías de
desarrollo o situación de subdesarrollo, pero esta ayuda no debe lesionar
la libertad e independencia del país al que se ayuda. Deben respetarse
también las características propias y las instituciones tradicionales de
cada pueblo.
126-129. Las diferencias internacionales no deben resolverse por la fuerza de las
armas, sino por medio de convenios. La guerra no es ya un medio apto
para resarcir el derecho violado.
PARTE CUARTA.
ESTABLECIMIENTO DE UNA COMUNIDAD MUNDIAL
130.131. Necesidad de una autoridad mundial. La interdependencia de los Esta-
dos en todos los campos es hoy un hecho y una necesidad ineludible, que
plantea el problema de atender debidamente al bien universal de la hu
manidad.
132-135. La organización actual de la autoridad pública estatal en relación con este
bien común universal es insuficiente. El derecho internacional ha sido re
basado en este punto.
LEGALES EDICIONES
136-138. Por exigencias del orden moral, hoy día es necesaria una autoridad pú
blica única en un plano mundial. Lo exige el bien común universal. Esta
autoridad nueva debe establecerse con el consentimiento de todas las
naciones y no debe ser impuesta por la fuerza.
139. El bien común universal. La autoridad pública mundial debe proteger en
primer lugar los derechos de la persona humana.
140. Las relaciones entre esta autoridad y las autoridades nacionales deben
estar regidas por el principio de subsidiariedad.
141. Campo propio de dicha autoridad son todos los problemas que el bien
común universal plantea. Pero dejando a salvo la autonomía de las auto
ridades nacionales en todo lo que éstas puedan resolver por sí solas.
157
142-145. La O.N.U.: su creación y finalidades. Su esfera de competencia. La De

claración Universal de los Derechos del Hombre. Tiene algunos puntos
no probables. Pero es un primer paso para la creación de la comunidad
mundial.
PARTE QUINTA
RECOMENDACIONES PASTORALES
146. El deber de intervenir en la vida pública. El católico debe procurar que las
instituciones civiles ayuden al hombre en el orden natural y sobrenatural.
147-148. Deben estar; para ello, preparados técnicamente y poseer experiencia
probada para cristianizar la vida social moderna.
149-150. Deben actuar de acuerdo con las leyes propias de cada técnica o actividad
y ajustar su conducta al orden moral natural y revelado.
151-153. Fe y conducta: Se observa un debilitamiento de la inspiración cristiana en
países de antigua tradición cristiana. La causa de este hecho es la falta de
coherencia entre la fe y la conducta de ciertos católicos; incoherencia de
bida principalmente a una instrucción deficiente en la doctrina cristiana
y a una insuficiente práctica de la moral cristiana. Hay que lograr que la
formación religiosa esté al nivel de la formación profesional que cada uno
tiene.
154-156. Criterios para la acción social de los católicos.
154-157. Es difícil determinar la aplicación práctica de los principios a cada situa
ción concreta. La aceleración actual de la vida aumenta esta dificultad.
El cristiano no puede vivir contento con lo logrado en este campo. Queda
mucho por realizar todavía.
157. Los principios expuestos en esta encíclica ofrecen campo amplio para co
laborar con los cristianos separados y aun con los hombres que observan
los principios de la ley natural.
158. Hay que distinguir entre el hombre que yerra y el error que profesa. El
hombre es siempre susceptible de salvación.
159-160. Hay que distinguir también las teorías filosóficas y las iniciativas de carác
ter económico, social, cultural y político. En estas últimas pueden haber
elementos utilizables. En consecuencia, ciertos contactos de orden prácti
co, que antes eran inútiles, hoy pueden ser provechosos. La prudencia es
la que debe determinar la decisión concreta en cada caso. Es la autoridad
competente la que debe decidir en este punto.
161-162. No es la revolución la que arregla los problemas; hay que lograr las solu
ciones por la vía de la evolución pacífica. La vida no procede por saltos,
LEGALES EDICIONES
sino paso a paso.
EPÍLOGO
163. Hay que restablecer todos los grados de la convivencia en la verdad, jus
ticia, amor y libertad. Tarea ardua, pero nobilísima, a la que están llama
dos todos los hombres de buena voluntad.
164-165. No son muchos los hombres preparados para llevarla a cabo. Pero mere
cen el elogio del Papa, quien los alienta a perseverar en la empresa. Todos
los cristianos deben ser hoy antorchas de luz en el caliginoso mundo ac
tual. Su acción será tanto más eficaz cuanto más unidos estén con Dios.
158
166-167. El Papa anhela la consolidación de la paz. A la paz consagrará todos sus

esfuerzos. Pero la paz será palabra vana si no se funda en el orden divino
que esta encíclica ha recordado.
168-172. Es ésta una empresa en la que se requiere el auxilio del cielo. Hay que
volver a Cristo, Príncipe de la Paz. La sagrada liturgia nos lo recuerda en
estos días. Amaos todos por la paz.
E L C O N C IL IO V A T IC A N O II
Uno de los más grandes acontecimientos históricos de todos los tiempos y, especial
mente, del siglo XX, fué el Concilio Vaticano II inaugurado por el Papa Juan XXIII el 11 de
Octubre de 1962 y clausurado por el Papa Pablo VI en la plaza de San Pedro el 8 de Diciem
bre de 1965.
Un concilio es una asamblea de eclesiásticos que se reúnen para tratar de asuntos de
la Iglesia.
Un concilio ecuménico es presidido por el Papa, quien lo convoca, lo preside y lo con
firma bajo la inspiración del Espíritu Santo, quien es su principal protagonista porque es el
mismo Espíritu Santo el que habla por el Concilio.
La Biblia y la tradición son fuentes que establecen la autoridad, la certidumbre y la san
tidad de los Concilios de la Iglesia. Así, en la época de los Apóstoles la Iglesia se reunió en
Jerusalén para tratar de algunas cuestiones de que dan cuenta "Hechos de los Apóstoles",
15, 6 a 29 y Gálatas 2, 2 a 10 (véase). Así también, el Concilio de Antioquía, véase: Hechos,
15, 30 a 33; Gálatas, 2, 11 a 29.
Adviértase, cómo en Gálatas 3-1-3, la fe apasionada de San Pablo exhorta y fustiga a
los gálatas por haberse dejado fascinar y persuadir por herejes que pervierten el Evangelio
de Cristo: 1, 6-7: "Me maravillo de que tan pronto abandonando al que os llamó a la gracia
de Cristo os hayais pasado a otro evangelio. No es que haya otro; lo que hay es que algunos
os turban y pretenden pervertir el evangelio de Cristo". Y los enrostra: “\ Oh insensatos ga-
látas! ¿quién os fascinó a vosotros para no obedecer a la verdad". (3-1)... "Tan necios sois?
¿Habiendo comenzado por el Espíritu, ahora vais a acabar por la carne?(3-3).
La historia de los Concilios es la historia de la Iglesia Católica que, a partir de Cristo,
instruye por medio de su palabra y dá su ejemplo a los apóstoles y que, luego, a partir de la
experiencia de Pentecostés proclama su fe en el Espíritu Santo. Por ello, "la Iglesia profesa
su fe en el Espíritu Santo que es Señor y dador de vida"2.
Así lo profesa el Concilio de Nicea y el de Constantinopla y así prosigue ininterrumpi
damente la historia conciliar de la Iglesia hasta el Concilio Vaticano II que ha planteado al
mundo "un espíritu nuevo, un humanismo nuevo, una nueva esperanza y una nueva visión
de la historia y del mundo en que vivimos"3.
Según el Santo Padre Juan XXIII, recientemente canonizado por Juan Pablo II, "La Igle
LEGALES EDICIONES
sia asiste en nuestros días a una grave crisis de la humanidad que traerá consigo profundas
mutaciones. Un orden nuevo se está gestando, y la Iglesia tiene ante sí misiones inmensas,
como en las épocas más trágicas de la historia". "Lo que se exige hoy de la Iglesia es que
infunda en las venas de la humanidad la virtud perenne del Evangelio. La humanidad alar
dea de sus recientes conquistas en el campo científico y técnico, pero sufre también las
consecuencias de un orden temporal que algunos han querido organizar prescindiendo de
Dios. Por esto, el progreso espiritual del hombre contemporáneo no ha seguido los pasos
2 JUAN PABLO II: Encíclica “Dotninum et Vivificantem”, Introducción i.

3 MONSEÑOR CASIM IRO M ORCILLO, Arzobispo de Madrid, Prólogo a “ Concilio Vaticano II. Consti
tuciones, Decretos, Declaraciones”, pág XI, Biblioteca de autores cristianos, B.A.C., Madrid - M CM LXX
159
del progreso material. De aquí surgen la indiferencia por los bienes inmortales, el afán
desordenado por los placeres de la tierra, que el progreso técnico pone con tanta facilidad
al alcance de todos, y, por último, un hecho completamente nuevo y desconcertante, cual
es la existencia de un ateísmo militante, que ha invadido ya a muchos pueblos"4.
El Concilio Vaticano II se desarrolló mediante una Comisión ante-preparatoria presidi
da por el Cardenal TARDINI.
La primera etapa conciliar se desarrolló del 11 de Octubre al 8 de Diciembre de 1962.
El 3 de Junio de 1963 muere el Papa Juan XXIII y el Cónclave cardenalicio eligió el 21
de Junio de ese mismo año a Monseñor GIOVANNI BATTISTA MONTIN! que había sido
Secretarlo de estado del Vaticano pasando a gobernar, la Iglesia con el nombre de Paulo VI
hasta el 6 de Agosto de 1978 en que murió.
El 27 de Junio de 1963 el Papa Pablo VI anunció que la segunda etapa conciliar se
abriría el 29 de Septiembre encargando de dirigir los trabajos del Concilio a los Cardenales
Agagianan, Lercaro, Doepfner y Suenens.
En el Concilio participaron más de 2,800 obispos más una serie de observadores orto
doxos y protestantes, pero, sobretodo, una serie de teólogos de extraordinaria influencia
por su docencia pedagógica en las cátedras de Teología como YVES CONGAR, HENRY DE
LUBAC, TEILHARD DE CHARDIN y el padre jesuíta KARL RAHNER que era un brillante pro
fesor de Teología en Innsbruck, Münich y en Münster y profesor honorario en Madrid,
Strasburgo, Notre Dame, Saint Louis y Yale a quien Juan XXIII lo nombró en 1960 consultor
de la comisión preparatoria del Concilio y a quien Pablo VI le agradeció personalmente su
labor teológica. Su influjo en el desarrollo del Concilio, como asesor del episcopado ale
mán y austríaco y perito de varias comisiones fue extraordinario5. Sus ¡deas contribuyeron
a conformar muchos de los decretos conciliares más cruciales.
El documento central del Concilio fue el Decreto o Constitución dogmática "LUMEN
GENTIUM" que empieza así: "LUMEN GENTIUM cum sit Christus"... "Cristo es la luz de los
pueblos. Por ello este sacrosanto Sínodo, reunido en el Espíritu Santo, desea ardientemen
te ¡luminar a todos los hombres, anunciando el Evangelio a toda criatura (cf. Me 16,15), con
la claridad de Cristo, que resplandece sobre la faz de la Iglesia. Y porque la Iglesia es en
Cristo como un sacramento, o sea signo e instrumento de la unión íntima con Dios y de la
unidad de todo el género humano, ella se propone presentar a sus fieles y a todo el mundo
con mayor precisión su naturaleza y su misión universal, abundando en la doctrina de los
concilios precedentes. Las condiciones de nuestra época hacen más urgente este deber de
la Iglesia, a saber, el que todos los hombres, que hoy están más íntimamente unidos por
múltiples vínculos sociales, técnicos y culturales, consigan también la unidad completa en
Cristo"6.
El otro gran documento conciliar del Vaticano II fue la Constitución Pastoral "Gaudium
et spes" promulgada por Paulo VI el 7 de Diciembre de 1965, según la cual: "Gaudium et
spes": "Los gozos y las esperanzas, las tristezas y las angustias de los hombres de nuestros
tiempos, sobre todo de los pobres y de cuantos sufren, son a la vez gozos y esperanzas,
tristezas y angustias de los discípulos de Cristo. Nada hay verdaderamente humano que no
4 JUAN XXIII: “ Constitución H u m a n a e Salutis”, 2. cff. en “ C oncilio Vaticano IT ’, pág. ío, B.A.C., Madrid,
MCM LXX.
5 Exponente de este reconocimiento universal son las incontables personalidades que se adhirieron en
1964 al Libro-Homenaje ofrecido con motivo de su sesenta aniversario, entre ellos, catorce cardenales,
dos patriarcas, cientodieciseis arzobispos y numerosos teólogos católicos y protestantes y profesores de
muchísimas universidades. Con motivo de su 70 aniversario, la Universidad de Madrid le dedicó un
Libro - Homenaje intitulado “ T eo lo g ía y M u n d o C ontem poráneo. H o m en a je a K a rl R a h n er en su 70 cum
plea ñ o s” Ediciones Cristianas, Madrid, 1975.
6 Concibo Vaticano II, págs. 40-41, Bibboteca de Autores Cristianos, Madrid, M CM LXX.
160
encuentre eco en su corazón. La comunidad cristiana está integrada por hombres que, re
unidos en Cristo, son guiados por el Espíritu Santo en su peregrinar hacia el reino del Padre
y han recibido la buena nueva de la salvación para comunicarla a todos. La iglesia por elle
se siente íntima y realmente solidaria del género humano y de su historia"78 .
EL PENSAM IEN TO Y LAS ENCÍCLICAS DE JU AN PABLO II

Santo y sabio, Monseñor KAROL WOJTYLA, arzobispo de Cracovia, fue
nombrado por la Gracia de Dios, Vicario de Cristo, asumiendo el Papa
do en 1979 con el nombre de Juan Pablo II.
La génesis de su vocación sacerdotal nos la ha explicado el Santo Pa
dre en un hermoso libro de autobiografía titulado "Don y Misterio"
Leámoslo:
"¿ Cuál es la historia de mi vocación sacerdotal? La conoce sobre todc
Dios. En su dimensión más profunda, toda vocación sacerdotal es un gran misterio, es ur
don que supera infinitamente al hombre".
“La vocación es el misterio de la elección divina: “No me habéis elegido vosotros a mi,
sino que yo os he elegido a vosotros, y os he destinado para que vayáis y deis fruto, y que
vuestro fruto permanezca" (Jn 15,16). Antes de haber sido formado yo en el seno materno,
te conocía, y antes que nacieses, te tenia consagrado: yo, profeta de las naciones te cons
tituí (Jn 1, 5)".
"Por eso, cuando en las más diversas circunstancias, hablamos del sacerdocio y damos
testimonio del mismo, debemos hacerlo con gran humildad, conscientes de que Dios "nos
ha llamado con una vocación santa, no por nuestras obras, sino por su propia determi
nación y por su gracia" (2 Tm 1, 9)".
"En el otoño de 1942 tomé la decisión definitiva de entrar en el seminario de Craco
via, que funcionaba clandestinamente. Comencé los estudios en la Facultad teológica de
la Universidad Jaghellonica, también clandestina, mientras continuaba trabajando como
obrero en Solvay".
"Durante el período de la ocupación el Arzobispo Metropolitano estableció el semina
rio, siempre de modo clandestino, en su residencia. Permanecí en este seminario peculiar,
desde septiembre de 1944 hasta el 18 de enero de 1945, el día -o mejor dicho, la noche- de
la liberación".
"Los años sucesivos, 1944 y 1945, fueron testigos de mi creciente dedicación en la
Universidad Jaghellonica. En la Facultad teológica tuve la suerte de conocer algunos pro
fesores eminentes. Hoy abrazo con un recuerdo lleno de gratitud a todos mis profesores,
que en el período del seminario contribuyeron a mi formación, iQué el Señor recompense
sus esfuerzos y sacrificios!".
"A comienzos del quinto año, el Arzobispo decidió que me trasladara a Roma para
completar mis estudios. Fue así como, anticipándome a mis compañeros, fui ordenado
LEGALES EDICIONES
sacerdote el 1 de Noviembre de 1946"s.
"Quien se dispone a recibir la sagrada Ordenación se postra totalmente y apoya la
frente sobre el suelo del templo, manifestando así su completa disponibilidad para sumir
el ministerio que le es confiado. Este rito ha marcado profundamente mi existencia sacer
dotal. Años más tarde, en la Basílica de San Pedro -estábamos al principio del Concilio-
recordando el momento de la Ordenación sacerdotal, escribí una poesía de la cual quiero
citar un fragmento:
7 CONCILIO VATICANO II, págs. 260-261. B. A.C.. Madrid, M CM LXX.

8 JUAN PABLO II: “Don y M isterio. A utobiografía. En el 50 aniversario de mi ordenación sacerdotal”, págs.
27-29. Plaza & Janes Editores, Barcelona, 1997.
161
"Eres tú, Pedro. Quieres ser aquí el Suelo sobre el que caminan los otros...
para llegar allá donde guías sus pasos...
Quieres ser Aquél que sostiene los pasos, como la roca sostiene el caminar
ruidoso de un rebaño:
Roca es también el suelo de un templo gigantesco.
Y el pasto es la cruz"
(Iglesia: Los pastores y las Fuentes. Basílica de
San Pedro, otoño de 1962:11.X-8.XII. El Suelo)"9.
"A principios de julio de 1948 defendía la tesis doctoral en el Angelicum e inmediata
mente después me puse en camino de regreso a Polonia. He aludido antes a que en los
dos años de permanencia en la Ciudad Eterna había "aprendido" intensamente Roma: la
Roma de las catacumbas, la Roma de los mártires, la Roma de Pedro y Pablo, la Roma de
los confesores. Vuelvo a menudo a aquellos años con la memoria llena de emoción. Al
regresar llevaba conmigo no sólo un mayor bagaje de cultura teológica, sino también la
consolidación de mi sacerdocio y la profundización de mi visión de la Iglesia. Aquel período
de intenso estudio junto a las Tumbas de los Apóstoles me había dado tanto desde todos
los puntos de vista".
"Ciertamente podría añadir muchos otros detalles acerca de esta experiencia decisiva.
Prefiero, sin embargo, resumirlo todo diciendo que gracias a Roma mi sacerdocio se había
enriquecido con una dimensión europea y universal. Regresaba de Roma a Cracovia con el
sentido de la universalidad de la misión sacerdotal, que sería magistralmente expresado
por el Concilio Vaticano II, sobre todo en la Constitución dogmática sobre la Iglesia "Lumen
Gentium"10.
Justamente, sus decisivas intervenciones en el Concilio Vaticano II suscitaron la aten
ción acerca de él entre todos los Obispos del Mundo y los teólogos que asistían a este
sínodo mundial. El Espíritu de Dios hablaba por su boca y, por ello, creo que en un Santo.
Lo advierto leyendo todas sus intervenciones, todas sus encíclicas, todas y cada una de
sus profundas reflexiones, como la que estoy leyendo hoy día en "L'osservatore romano"
correspondiente al 6 de Octubre del 2000: y que dice:
"Los santos nos invitan a dar Testimonio de Cristo" (Al final de la misa de canonización
de 123 beatos, el día Domingo 1 de Octubre del 2000).
"Los santos que hoy han sido elevados a la gloria de los altares nos impulsan a dirigir
la mirada a Cristo". Viviendo arraigados en la fe en él, el Redentor de todos los hombres, el
Hijo unigénito que está en el seno del Padre y lo relevó (cf. Jn 1,18). Los santos nos invitan
a confesarlo con alegría, a amarlo con todo el corazón y a dar testimonio de él.
En la cumbre del Año jubilar, con la declaración Dominus lesus -Jesús es el Señor-,
que aprobé de forma especial, quise invitar a todos los cristianos a renovar su adhesión a
él con la alegría de la fé, testimoniando unánimemente que él es, también hoy y mañana,
"el camino, la verdad y la vida"(Jn 14, 6). Nuestra confesión de Cristo como Hijo único,
LEGALES EDICIONES
mediante el cual nosotros mismos vemos el rostro del Padre (cf. Jn 14, 8), no es arrogancia
que desprecie las demás religiones, sino reconocimiento gozoso porque Cristo se nos ha
manifestado sin ningún mérito de nuestra parte. Y él, al mismo tiempo, nos ha comprome
tido a seguir dando lo que hemos recibido y también a comunicar a los demás lo que se nos
ha dado, porque la verdad dada y el amor que es Dios pertenecen a todos los hombres"11.
9 JUAN PABLO II: ob. cit., págs. 59-60.

10 JUAN PABLO II: “Don y Misterio. Autobiografía. En el 50 aniversario de mi ordenación sacerdotal”, págs.
73-74. Plaza & Janes Editores, Barcelona, 1997.
11 JUAN PABLO II: “Los santos nos invitan a dar testimonio de Cristo” en “Ibsservatore romano” del 6 de
Octubre del 2000, pág. 1.
162
En el pensamiento de Juan Pablo II “la santidad es una semejanza a Cristo"12.

Pero, la santidad exige la humildad porque "la humildad es el primer paso hacia ¡a
santidad"13.
Y aquí debo subrayar que la santidad se debe alcanzar en la vida ordinaria y en el tra ■
bajo de todos los días:
"Con la mirada puesta en Dios, podéis y debéis santificaros sin apartaros de vuestra;
ocupaciones diarias, en el campo, en la familia, en el trato de amistad, en las diversiones,
en el descanso"141 .
5
"Ser santo significa oponerse al pecado, a la ruptura con Dios. El hombre que no sigue
a Jesús permanece esclavo del pecado"13.
"La verdad es que todos estamos llamados -n o tengamos miedo de la palabra- a h <
santidad (i y el mundo tiene hoy muchas necesidades de santos!) una santidad cultivada
por todos, vivida según los dones y las funciones que cada uno ha recibido"16.
"El Señor llama a todos los cristianos a la santidad, a imitarle, a la vida según el
evangelio"17.
"La santidad cristiana tiene su raíz en la adhesión a Cristo por medio de la fé y del
bautismo. Es lo que pone de relieve el texto Paulino: "un solo Señor, una sola fé, un solí)
bautismo"(Efesios, 4, 5), citado por el Concilio Vaticano II que, de allí deduce la afirmación
sobre la comunión que vincula a los cristianos con Cristo y en la Iglesia ("Lumen Gentium’,
32). En esta participación en la vida de Cristo mediante el bautismo se injerta la santidat i
ontológica, eclesiológica y ética de todo creyente, sea clérigo o laico.
La santidad es pertenencia a Dios y esta pertenencia se realiza en el bautismo, cuandti
Cristo toma posesión del ser humano para hacerlo partícipe de la naturaleza divina que ha /
en EL en virtud de la encarnación.
Cristo se convierte así, de verdad en vida del alma. De esta santidad ontológica brotii
el compromiso de la santidad ética. Todos deben tender a la santidad, porque ya tienen en
si mismos el germen; deben desarrollar esa santidad que se les ha concedido. Todos deben
vivir como conviene a los santos (Efesios, 5, 3) y revestirse, como elegidos de Dios, santo;
y amados, de entrañas de misericordia, de bondad, humildad, mansedumbre y paciench i
("Colosenses, 3,12"). La santidad que poseen no los libra de las tentaciones, ni de las culpas,
porque, en los bautizados, sigue existiendo la fragilidad de la naturaleza humana duranti?
la vida presente. El Concilio de Trento enseña, al respecto, que nadie puede evitar durante
toda su vida el pecado, incluso venial, sin un privilegio especial de Dios, como la Iglesia
cree que acaeció con la Santísima Virgen. Eso nos impulsa a orar para obtener del Seño'
una gracia siempre nueva, la perseverancia en el bien y el perdón de los pecados: ’Perdom i
nuestras ofensas’(Mateo, 6,12) (Audiencia General del 24 de Febrero de 1992) 18.
Así, pues, el pensamiento de KAROL WOJTYLA nos evidencia a un santo, a un sabio t
a un predestinado para ser ungido como el Vicario de Cristo en la tierra. Así, pues, Mon
señor Karol Wojtyla, que ya había dado pruebas de su espiritualidad desde el sacerdocio,
LEGALES EDICIONES
sustenta su tesis doctoral en Roma en 1948 investigando la mística de San Juan de la Cru i
(Fontiveros, 1542 - Andalucía, 1591), autor de numerosos poemas místicos y de cuatro tra -
12 PEDRO JESUS LASANTE: “D iccion ario d e Teología y E sp iritu a lid a d d e Ju a n P ablo IT , Madrid, 19 9 :,
parágrafo 4062, pág. 1075.
13 Ob. cit., parágrafo 4068, pág. 1075.
16 Ob. cit., parágrafo 4 118 , pág. 1087.
17 Ob. cit., parágrafo 4 119 , pág. 1087.
18 PEDRO JESUS LASANTE: ob. cit., parágrafo 4 110 , págs. 1084 -10 85.
163
tados: "Noche Oscura del alma" "Subida al m on te Carm elo", "Cántico espiritual" y "Llama
de a m o r viva".
Su Tesis doctoral intitulada "El problema de la fé en San Juan de la Cruz” fue susten
tada en el Colegio Belga de los Dominicos, en donde reinaba una lumbrera de la teología:
el Padre Reginald Garrigou - Lagrange, teólogo y filósofo francés, dominico - (2 de febrero
de 1877 - m. en Roma el 15 de Febrero de 1964), autor de un libro formidable que tam
bién nosotros hemos leído y que es la quinta esencia del tomismo y fuente de nuestra
inspiración: "La síntesis tomista".
Recibido de Doctor en Teología “Summa cum laude", Karol Wojtyla visitó Francia,
Bélgica y Holanda y, luego, regresó a Polonia en donde fue Profesor en la Universidad de
Lublin en la cátedra de Moral y en la que también se doctoró con una tesis de habilitación
para convertirse en titular de la cátedra con una investigación sobre la filosofía de Max
Scheler, el gran teórico de la intuición emocional, de la óntica esencial de lo divino que
es amor absoluto, de la ética material de los valores, del puesto del hombre en el cosmos
y de la sociología del saber (Münich, 22 de Agosto de 1874 - Frankfurt 10 de mayo de
1928).
La tesis, inspirada en uno de los filósofos mas apasionantes, se titulaba "Evaluacio
nes sobre la posibilidad de fundar una ética católica sobre la base del sistema de Max
Scheler" y le deparó, además, la oportunidad de empalmar la teología mística de San Juan
de la Cruz, sobre la que versaba su tesis doctoral en teología, con la ética material de los
valores y la teología del amor, así como la intuición emocional inspirada en el pensamiento
de Max Scheler, que constituía y constituye la esencia de su pensamiento filosófico, que
va más allá y trasciende, espiritual y emocionalmente, al racionalismo aristotélico-tomista.
Precisando esto, dice Juan Pablo II en su autobiografía: Ciertamente, como enseña el
mismo Tomas, la «ciencia infusa», que es fruto de una intervención especial del Espíritu San
to, no exime del deber de procurarse la «ciencia adquirida».
Por lo que a mí respecta, como he dicho antes, inmediatamente después de la ordena
ción sacerdotal fu i enviado a Roma para perfeccionar los estudios. Más tarde, por decisión
de mi obispo, tuve que ocuparme de la ciencia como profesor de ética en la Facultad teo
lógica de Cracovia y en la Universidad Católica de Lublin. Fruto de estos estudios fueron el
doctorado sobre San Juan de la Cruz y después la tesis sobre Max Scheler para la enseñan
za libre: más en concreto, sobre la aportación que su sistema ético de tipo fenomenológico
puede dar a la formación de la teología moral. Debo verdaderamente mucho a este trabajo
de investigación. Sobre mi precedente formación aristotélico-tomista se injertaba así el
método fenomenológico, lo cual me ha permitido emprender numerosos ensayos creativos
en este campo. Pienso especialmente en el libro "Persona y acción". De este modo me he
introducido en la corriente contemporánea del personalismo filosófico, cuyo estudio ha
tenido repercusión en los frutos pastorales. A menudo constato que muchas de las reflexio
nes m a d u ra d a s en e sto s e stu d io s m e a yu d a n d u ra n te lo s e n cu e n tro s con las p e rso n a s,
individualmente o en los encuentros con las multitudes de fieles, con ocasión de los viajes
LEGALES EDICIONES
a p o stó lico s. Esta formación en el horizonte cultural del personalismo me ha dado una con
ciencia más profunda de cómo cada uno es una persona única e irrepetible, y considero que
esto es muy importante para todo sacerdote.
El DIÁLOGO CON EL PENSAMIENTO CONTEMPORÁNEO.- Gracias a los encuentros y

coloquios con naturalistas, físicos, biólogos y también con historiadores, he aprendido a
apreciar la importancia de las otras ramas del saber relativas a las materias científicas,
desde las cuales se puede llegar a la v e r d a d partiendo de perspectivas diversas. Es preciso,
pues, que el esplendor de la verdad-Veritatis splendor- las acompañe continuamente, per
mitiendo a los hombres encontrarse, intercambiar las reflexiones y enriquecerse recíproca
mente. He traído conmigo desde Cracovia a Roma la tradición de encuentros interdiscipli-
164
nares periódicos, que tienen lugar de modo regular durante el verano en Castel Gandolfo.
Trato de ser fiel a esta buena costumbre"19.
Con todas estas virtudes carismáticas, su profundidad filosófica, teológica y humana,
su gran oratoria, su vasto dominio de las lenguas, su genialidad, su propaganda pastora
del Concilio Vaticano II -en el que había intervenido decisivamente para darle una nueva
fisonomía al proyecto de la Constitución "Gaudium et Spes"-, sus múltiples reuniones con
los obispos y sus sermones de los que trataría en su libro "Los fundamentos de la renova
ción conciliar", publicado en 1972, harían de Monseñor Karol Wojtyla, "el Papa del desti
no". como lo definió el Cardenal Wvszinski, quien lo conocía sobradamente, porque había
sido su superior eclesiástico como Primado de Polonia y por el profundo afecto espiritua
que ambos mutuamente se guardaban como se evidenció en el Cónclave en el que Mon
señor Wyszinski postuló la candidatura de Wojtyla desde el cuarto escrutinio en el que se
empezó a descartar a los candidatos italianos que eran los Cardenales Siri y Benelli. En la
octava votación el Cardenal Wojtyla alcanzo 91 votos con lo cual definió su Vicariado. Des
de cuando se había perfilado la posibilidad de ser Papa Monseñor Karol Wojtyla se había
vuelto silencioso y reservado. Durante la última votación contuvo la emoción y escribió
una frase en latín y, ante la pregunta de Monseñor Villot de si aceptaba la elección, dijo
"Obedeciendo el articulo 86 de la constitución “de eligendo Summo Romano Pontefice", a
amor de Cristo, mi Señor, confiando en la dulcísima madre María, bien consciente de la;
dificultades, acepto"20.
El 16 de Octubre de 1978 fué elegido por el cónclave cardenalicio y adoptó el nombre
de Juan Pablo II. Sucedía a Juan Pablo I, nombre adoptado por el Cardenal de Venecia
Albino Luciani, quien a solo un mes después de su elección fue encontrado muerto en e
departamento papal a causa de una embolia coronaria.
El mismo Papa Juan Pablo II estuvo a punto de morir asesinado el 13 de Mayo de 1981
a las 16:19 de la tarde, cuando una ráfaga de balas lo hirió gravemente en el vientre y er
la mano. El autor del atentado, Mehmet Ali Agca, fue detenido, procesado y condenado
pero, perdonado por el Papa.
En otro de sus libros geniales titulado "Cruzando el umbral de la esperanza", el santc
y sabio Papa Juan Pablo II, nos dice "no hay que tener miedo cuando la gente te llame
Vicario de Cristo, cuando te dicen Santo Padre o Su Santidad o emplean otras expresiones
semejantes a éstas, que parecen incluso contrarias al Evangelio. "Tampoco os hagáis lla
mar maestros, porque sólo uno es vuestro Maestro: Cristo" (Mateo 23, 9-10). Pero estas
expresiones surgieron al comienzo de una larga tradición, entraron en el lenguaje común,
y tampoco hay que tenerles miedo".
"TuUus las veces en que C risto exh o rta a "no te n e r m ie d o " se re fie re ta n to a D io s come
al hombre. Quiere decir: No tengáis miedo de Dios, que según los filósofos, es el Absoiutc
trascendente; No tengáis miedo de Dios, sino invocadle conmigo: "Padre nuestro" (Matee
6, 9). No tengáis miedo de decir: ¡Padre! Desead incluso ser perfectos como lo es Él, porque
LEGALES EDICIONES
Él es perfecto".
"Cristo es el sacramento, el siano tangible, visible, del Dios invisible. Sacramento implí
ca presencia. Dios está con nosotros. Dios, infinitamente perfecto, no sólo está con el hom
bre, sino que Él mismo se ha hecho hombre en Jesucristo. ¡No tengáis miedo de Dios que se
19 JUAN PABLO II: “Don y Misterio. Autobiografía”, págs. 107 a 1 1 1 . Plaza & Janes Editores, Barcelona
1997-
20 M IECZYSLAW M ALIN SKI: “Karol Wojtyla. Su vida y su obra”, págs. 70, traducción española, Bueno:
Aires, sin fecha.
Cfr. EAM O N DUFFY: “Santosy Pecadores. Una historia de los Papas”, págs. 282 y sigs., traducido al espa
ñol por Andrés Linares, Acento Editorial, Madrid, 1998.
165
ha hecho hombre!. "Solamente el Padre conoce al Hijo y sólo el Hijo conoce al Padre"(cfr.
Mateo 11, 27).
"Bienaventurado tú, Simón, hijo de Juan, porque no te ha revelado esto ni la carne
ni la sangre, sino mi Padre que está en los Cielos" (Mateo 16, 17). Pedro pronunció estas
palabras en virtud del Espíritu Santo"21.
"El Papa es llamado también Vicario de Cristo. Este título debe ser visto dentro del
contexto total del Evangelio. Antes de subir ai cielo, Jesús diio a los apóstoles: "Yo estaré
con vosotros todos los días hasta el fin del mundo" (Mateo 28, 20). La expresión Vicario
de Cristo, más que una dignidad es un servicio: pretende señalar las tareas del Papa en
la Iglesia, su ministerio petrino, que tiene como fin el bien de la Iglesia y de los fieles. Lo
entendió perfectamente San Gregorio Magno, quien, de entre todos los títulos relativas a
la función del Obispo de Roma, prefería el de "Servus Servorum Dei" ("Siervo de los siervos
de Dios")"22.
"En el capítulo Vil de "Cruzando el umbral de la esperanza", el periodista le hace una
pregunta al Papa y éste la responde. Veámoslo:
PREGUNTA:
"¿Porgué Jesús no podría ser solamente un sabio, como Sócrates, o un profeta, como
Mahoma, o un iluminado, como Buda? ¿ Cómo mantener esa inaudita certeza de que este
hebreo condenado a muerte en una oscura provincia es el Hijo de Dios, de la misma natu
raleza que el Padre? Esta pretensión cristiana no tiene parangón, por su radicalidad, con
ninguna otra creencia religiosa. San Pablo mismo la define como "escándalo y locura"
RESPUESTA:
"San Pablo está profundamente convencido de que Cristo es absolutamente original,
de que es único e irrepetible. Si fuese solamente un sabio, como Sócrates, si fuese un "pro
feta" como Mahoma, si fuese un "iluminado", como Buda, no sería sin duda lo que es. Y es
el único mediador entre Dios y los hombres".
"Es Mediador por el hecho de ser Dios-hombre. Lleva en si mismo todo el mundo íntimo
de la divinidad, todo el misterio trinitario y a la vez el misterio de la vida en el tiempo y en
la inmortalidad. Es hombre verdadero. En él lo divino no se confunde con lo humano. Sigue
siendo algo esencialmente divino".
"¡Pero Cristo, al mismo tiempo, es tan humano...! Gracias a esto todo el mundo de los
hombres, toda la historia de la humanidad encuentra en él su expresión ante Dios. Y no
ante un Dios lejano, inalcanzable, sino ante un Dios que está en Él, más aún, que es Él mis
mo. Esto no existe en ninguna otra religión ni, mucho menos, en ninguna filosofía".
"¡Cristo es irrepetible! No habla solamente, como Mahoma, promulga principios de
disciplina religiosa, a los que deben atenerse todos los adoradores de Dios. Cristo tampoco
es simplemente un sabio en el sentido en que lo fue Sócrates, cuya libre aceptación de la
muerte en nombre de la verdad tiene, sin embargo, rasgos que se asemejan al sacrifico de
LEGALES EDICIONES
la C ru z".
"Menos aún es semejante a Buda, con su negación de todo lo creado. Buda tiene razón
cuando no ve la posibilidad de la salvación del hombre en la creación, pero se equivoca
cuando por ese motivo niega a todo lo creado cualquier valor para el hombre. Cristo no
hace esto ni puede hacerlo, porque es testigo eterno del Padre y de ese amor que el Padre
tiene por Su criatura desde el comienzo. El Creador, desde el comienzo, ve un múltiple bien
en lo creado, lo ve especialmente en el hombre formado a Su imagen y semejanza; ve ese
bien, en cierto sentido, a través del hijo encarnado. Lo ve como una tarea para su Hijo y
21 JUAN PABLO II: “Cruzando el umbral de la esperanza”, pág. 33 y 34, Editorial Norma, 1994.
22 Ibíd., pág. 39.
166
para todas las criaturas racionales. Esforzándonos hasta el limite de la visión divina, podre
mos decir que Dios ve este bien de modo especial a través de la Pasión y Muerte del Hijo".
"Este bien será confirmado por la Resurrección que, realmente, es el principio de une
creación nueva, del reencuentro en Dios de todo lo creado, el definitivo destino de todas la:
criaturas. Y tal destino se expresa en el hecho de que Dios será "todo en todos" (I Corintio
15, 28)".
"Cristo desde el comienzo, está en el centro de la fe y de la vida de la Iglesia. Y tambiér
en el centro del Magisterio v de la teología. En cuanto al Magisterio, hay que referirse c
todo el primer milenio, empezando por el primer Concilio de Nicea, siguiendo con los de
Éfeso v Calcedonia, v luego hasta el segundo Concilio de Nicea. que es la consecuencic
de los precedentes. Todos los concilios del primer milenio giran en torno al misterio de le
Santísima Trinidad, comprendida la procesión del Espíritu Santo: pero todos, en su raíz, sor
cristológicos. Desde aue Pedro confesó: 'Tu eres Cristo, el Hijo de Dios vivo' (Mateo 16,16).
Cristo está en el centro de la fé v de la vida de los cristianos, en el centro de su testimonio
que no pocas veces ha llegado hasta la efusión de sangre".
"Gracias a esta fe, la Iglesia conoció una creciente expansión, a pesar de las persecu
dones, la fé cristianizo progresivamente el mundo antiguo. Y si más tarde surgió la ame
naza del arrianismo, la verdadera fe en Cristo, Dios-hombre, según la confesión de Pedrc
junto a Cesárea de Filipo, no dejó de ser el centro de la vida, del testimonio, del culto y de le
liturgia. Se podría hablar de una concentración cristológica del cristianismo, que se proauje
ya desde el inicio".
"Esto se refiere en primer lugar a la fe y se refiere a la tradición viva de la Iglesia. Une.
expresión peculiar suya tanto en el culto mariano como en la mariología es: 'Fue concebido
del Espíritu Santo, nació de María virgen' (Credo). La marianidad y la mariología de la Igle
sia no son más que otro aspecto de la citada concentración cristológica".
"Si, no hay que cansarse de repetirlo. A pesar de algunos aspectos convergentes, Cristo
no se parece ni a Mahoma ni a Sócrates ni a Buda. Es del todo original e irrepetible. La
originalidad de Cristo, señalada en las palabras pronunciadas por Pedro junto a Cesáreo de
Filipo, constituye el centro de la fe de la Iglesia expresada en el Símbolo: "Yo creo en Dios,
Padre Omnipotente, Creador del Cielo y de la Tierra; y en Jesucristo, Su único Hijo, nuestro
Señor, el cual fue concebido del Espíritu Santo, nació de María Virgen, padeció bajo Pondo
PHato, fue crucificado, muerto y sepultado; descendió a los infiernos, el tercer día resucitó
de la muerte; subió al Cielo, se sentó a la Derecha de Dios Padre Omnipotente".
"Este llamado Símbolo apostólico es la expresión de la fe de Pedro y de toda la Iglesia.
Desde el siglo IV entrará en el uso catequético y litúrgico el Símbolo niceno-constantinopo-
litano, que amplía su enseñanza. La amplia como consecuencia del creciente conocimiento
que la Iglesia alcanza, al penetrar progresivamente en la cultura helénica y al advertir,
por tanto, con mayor claridad la necesidad de los planteamientos doctrinales adecuados y
convincentes para aquel mundo".
"En Nicea v en Constantinopla se definió, pues, aue Jesucristo es "El Hijo unigénito dei
LEGALES EDICIONES
eterno Padre, engendrado v no creado, de Su misma sustancia, por medio del cual todas
las cosas han sido creadas".
"Estas formulaciones no son simplemente fruto del helenismo; provienen directamente
del patrimonio apostólico. Si queremos buscar su fuente, la encontramos en primer lugar
en Pablo y en Juan".
"La cristoloaía de Pablo es extraordinariamente rica. Su punto de partida se debe al
acontecimiento sucedido en las puertas de Damasco. En aquella circunstancia, el joven
fariseo fue herido con la ceguera, pero, al mismo tiempo, con los ojos del alma vio toda la
verdad sobre Cristo resucitado. Esta verdad es la que él expresó luego en sus cartas".
"Las palabras de la profesión de fe de Nicea no son sino reflejo de la doctrina de Pablo. 4
En ellas se recoge, además, también la herencia de Juan, en particular la herencia conte- V
167
nida en el prólogo (cfr. Juan I, 1-18), pero no sólo ahí: todo su Evangelio, además de sus
cartas, es un testimonio de la Palabra de Vida, de "lo que hemos oído, lo que hemos visto
con nuestros ojos, lo que tocaron nuestras manos" (IJuan I, I).
"Bajo cierto aspecto, Juan tiene mayores títulos que Pablo para ser calificado como
testigo, a pesar de que el testimonio de Pablo siga siendo particularmente impresionante.
Es importante esta comparación entre Pablo y Juan. Juan escribe más tarde, Pablo antes;
por tanto, es sobre todo en Pablo donde se encuentran las primeras expresiones de la fe".
"Y no sólo en Pablo, sino también en Lucas, que era seguidor de Pablo. En Lucas en
contramos la frase que podría ser considerada como un puente entre Pablo y Juan. Me
refiero a las palabras que Cristo pronuncio -com o anota el Evangelista- "exaltando en el
Espíritu Santo" (cfr. Lucas 10, 21): "Yo te alabo, Padre, Señor del Cielo y de la tierra, porque
has escondido estas cosas a los doctos y a los sabios y las has revelado a los pequeños.
Nadie conoce quién es el Hijo sino el Padre, ni quién es el Padre sino el Hijo y aquél a quien
el Hijo quiera revelarlo" (Lucas 10, 21-22). Lucas dice aquí lo mismo que Mateo pone en
labios de Jesús cuando se dirige a Pedro: "Ni la carne ni la sangre te lo han revelado, sino
mi Padre que está en los cielos" (Mateo 16, 17). Pero cuando afirma Lucas encuentra
también una precisa correspondencia en las palabras del prólogo de Juan: "A Dios nadie
lo ha visto jamás; el Hijo Unigénito, el que está en el seno del Padre, El lo ha revelado"
(Juan 1,18).
"Esta verdad evangélica, por otra parte, se repite en tantos otros pasajes joánicos,
que es difícil en este momento recordarlos. La cristología del Nuevo Testamento es "rom
pedora". Los Padres, la gran escolástica, la teología de los siguientes siglos nos han hecho
más que volver, con admiración siempre renovada, al patrimonio recibido, para encauzar y
progresivamente desarrollar su investigación".
"Usted recuerda que mi primera encíclica sobre el Redentor del hombre (Redemptor
hominis) apareció algunos mese después de mi elección, el 16 de octubre de 1978. Esto
quiere decir que en realidad llevaba conmigo su contenido. Tuve solamente, en cierto
modo, que 'copiar1 con la memoria y con la experiencia lo que ya vivía estando aún en el
umbral de mi pontificado".
"Lo subrayo porque la encíclica constituye la confirmación, por un lado, de la tradición
de las escuelas de las que provengo y, por otro, del estilo pastoral al que esa tradición se
refiere. El Ministerio de la Redención está visto con los ojos de la gran renovación del hom
bre y de todo lo que es humano, propuesto por el Concilio, especialmente en la Gaudium
et Spes. La encíclica quiere ser un gran himno de alegría por el hecho de que el hombre ha
sido redimido por Cristo"232 .
4
Gran escritor. Monseñor Karol Woitvla, ungido por la gracia de Dios. Vicario de Cristo,
nos ilu m in a en cada una de su s p á gin as con su fe. con su sab id u ría v con su san tid ad .
Gran orador y líder carismático nos da la evidencia de su radical entrega a su misión
LEGALES EDICIONES
en sus visitas pastorales a todo el mundo. Sabio, santo y peregrino nos ha entregado un
riquísimo y profundo magisterio pontifico, que no tiene parangón en la historia. En sus
mensajes, la clave fundamental de su magisterio nos la da su remisión constante al Conci
lio Vaticano II en el que desarrolló la doctrina como uno de sus más grandes participantes
con sus geniales intervenciones de las que se infiere que "Hemos celebrado el Concilio
Vaticano II, como una gracia de Dios y un don del Espíritu Santo, del que se han derivado
muchísimos frutos espirituales para la iglesia así como también para todos los hombres de
nuestra época"21'.
23 JUAN PABLO II: “Cruzando el umbral de la esperanza”, págs. 66 a 7 1, Editorial Norma, 1994.
24 CONCILIO VATICANO II, Relación Final,!, 5.
168
L A E N C ÍC L IC A " D O M I N U M E T V I V I F I C A N T E M ”
El tema del Espíritu Santo lo ha desarrollado luminosamente Juan Pablo II en su Encícli

ca "DOMINUM ET VIVIFICANTEM" promulgada en el Vaticano el 18 de Mayo de 1986 que
trata sobre el Espíritu Santo, Señor y dador de vida:
la La Iglesia profesa su fe en el Espíritu Santo que es "Señor y dador de vida". Asi lo
profesa el Símbolo de la Fé, llamado nicenoconstantinopolitano por el nombre de los
dos Concilios -Nicea (a. 325) y Constantinopla (a. 381)-, en los que fue formulado o
promulgado. En ellos se añade también que el Espíritu Santo "habló por los profetas".
Ib Son palabras que la Iglesia recibe de la fuente misma de su fe, Jesucristo. En efecto,
según el Evangelio de Juan, el Espíritu Santo nos es dado con la nueva vida, como
anuncia y promete Jesús el día grande de la fiesta de los Tabernáculos: "Si alguno tiene
s e d , v e n g a a m i, y b e b a e l q u e c r e e e n m i", c o m o d ic e la E s c r it u r a : "D e s e seno correrán
ríos de agua viva". Y el evangelista explica: "Esto decía refiriéndose al Espíritu que
iban a recibir los que creyeran en él". Es el mismo símil del agua usado por Jesús en su
coloquio con la Samaritana, cuando habla de una "fuente de agua que brota para la
vida eterna", y en el coloquio con Nicodemo, cuando anuncia la necesidad de un nuevo
nacimiento "de agua y de Espíritu" para "entrar en el Reino de Dios".
1c La Iglesia por tanto, instruida por la palabra de Cristo, partiendo de la experiencia
de Pentecostés y de su historia apostólica, proclama desde el principio de su fé en el
Espíritu Santo, como aquél que es dador de vida, aquél en el que el inescrutable Dios
uno y trino se comunica a los hombres, constituyendo en ellos la fuente de vida eterna.
2a Esta fé, profesada ininterrumpidamente por la Iglesia, debe ser siempre fortalecida
y profundizada en la conciencia del pueblo de Dios. Durante el último siglo esto ha
sucedido varia veces; desde León XIII, que publicó la Encíclica "Divinum illud munus"
(a. 1897) dedicada enteramente al Espíritu Santo, pasando por Pío XII, que en la
Encíclica "Mystici Corporis"(a. 1943) se refrió al Espíritu Santo como principio vital
de la Iglesia, en la cual actúa conjuntamente con Cristo, Cabeza del Cuerpo Místico,
hasta el Concilio Ecuménico Vaticano II, que ha hecho sentir la necesidad de una
profundización de la doctrina sobre el Espíritu Santo, como subraya Pablo IV: "A la
cristología y especialmente a la eclesiología del Concilio debe suceder un estudio nuevo
y un culto nuevo del Espíritu Santo, justamente como necesario complemento de al
doctrina concillar".
2b "En nuestra época, pues, estamos de nuevo llamados, por la fe siempre antigua y
siempre nueva de la Iglesia, a acercarnos al Espíritu Santo que es el dador de vida.
Nos ayuda a ello y nos estimula también la herencia común con las Iglesias orientales,
las cuales han custodiado celosamente las riquezas extraordinarias de las enseñanzas
de los Padres sobre el Espíritu Santo. También por esto podemos decir que uno de
lo s a c o n t e c im ie n t o s e c le s ia le s más importantes de los últimos años ha sido e l X V I
centenario del I Concilio de Constantinopla, celebrado contemporáneamente en
Constantinopla y en Roma en la solemnidad de Pentecostés del 1981. El Espíritu Santo
ha sido comprendido mejor en aquella ocasión, mientras se meditaba sobre el misterio
de la Iglesia, como aquél que indica los caminos que llevan a la unión de los cristianos,
más aún, como la fuente suprema de esta unidad, que proviene de Dios mismo y a la
que San Pablo dio una expresión particular con las palabras con que frecuentemente se
inicia la liturgia eucarística: "La gracia de nuestro Señor Jesucristo, el amor del Padre y
la comunión del Espíritu Santo esté con todos vosotros".
2c De esta exhortación han partido, en cierto modo, y en ella se han inspirado las
precedentes Encíclicas Redemptor hominis y Drives in misericordia, las cuales celebran
el hecho de nuestro salvación realizada en el Hijo, enviado por el Padre al mundo,
"para que el mundo se salve por él" y "toda lengua proclame: Jesucristo es Señor, para 4.
gloria de Dios Padre". De esta misma exhortación arranca ahora la presente Encíclica 1¡
169
sobre el Espíritu Santo, que procede del Padre y del Hijo, que con el Padre y el Hijo
recibe una misma adoración y gloria: él es una Persona divina que está en el centro
de la fe cristiana y es la fuente y fuerza dinámica de la renovación de la Iglesia. Esta
Encíclica arranca de la herencia profunda del Concilio. En efecto, los textos conciliares,
gracias a su enseñanza sobre la Iglesia en si misma y sobre la Iglesia en el mundo, nos
animan a penetrar cada vez más en el misterio trinitario de Dios, siguiendo el itinerario
evangélico, patrística y litúrgico: al Padre, por Cristo, en el Espíritu Santo.
EL CATECISM O D E LA IGLESIA CATÓLICA
Desarrollo ulterior de la Encíclica "DOMINUM ET VIVIFICANTEM" de 1986, de su fuen

te de Inspiración que es el Concilio Vaticano II de 1962-1965 y de su divina inspiración que
es el Espíritu Santo, es el CATECISMO DE LA IGLESIA CATOLICA promulgado en virtud de
la Constitución Apostólica "FIDEI DEPOSITUM" el 11 de Octubre de 1992, en el trigésimo
aniversario de la apertura del Concilio Vaticano II y en el decimocuarto año del Pontificado
de Juan Pablo II:
"FIDEI DEPOSITUM", "Conservar el depósito de la fé es la misión que el Señor confió a
su Iglesia y que ella realiza en todo tiempo".
"El Catecismo de la Iglesia Católica es fruto de una amplia colaboración. Es el resulta
do de seis años de trabajo intenso llevado a cabo en un espíritu de atenta apertura y con
perseverante ánimo".
"En 1986, confié a una Comisión de doce cardenales y obispos, presidida por el Carde
nal JOSEPH RATZINGER2S, la tarea de preparar un proyecto del Catecismo solicitado por
los Padres del Sínodo. Un Comité de redacción de siete obispos de diócesis, expertos en
teología y en catequesis, fue encargado de realizar el trabajo junto a la Comisión".
25 El Cardenal JOSEPH RATZINGER nació en Marktl am Inn, en Alemania el 16 de abril de 1927. A los
16 años fue reclutado por la Fuerza Aerea como miembro del escuadrón anti-aéreo y a los 17 años pasó
a servir a la infantería. En la primavera de 1945 dejó el ejército y en 1947 ingrasó al Instituto Teológico
de la Universidad de Münich ordenándose de Sacerdote el 29 de Junio de 19 5 1, en la fiesta de San Pedro
y San Pablo. Profesor de Filosofía yTeología en la Universidad de Münich doctorándose en teología
en 1953 con la tesis “Pueblo y Casa de Dios en la Doctrina de la Iglesia de San Agustín”. En Abril de
1.959 es nombrado profesor principal de Teología Fundamental en Bonn. Fue consejero teológico del
Cardenal Frings de Colonia durante el Concilio Vaticano II de 1962 a 1965. Después de enseñar en
Tubinga fue Catedrático principal de Dogmática en la Universidad de Ratisbona y vicepresidente de la
misma Universidad y en 1966 profesor de Teología Dogmática en la Universidad de Tübingen. En 1972
junto con von Balthasar y Henri de Lubac fundó la Revista “Communio”, dedicada a la Teología y a la
Cultura y, luego, fue nombrado arzobispo de Munich. El 25 de Noviembre de 19 8 1 fue nombrado por
Juan Pablo II Prefecto de la Congregación para la Doctrina de la fe y en Noviembre del 2002 Decano
del Colegio Cardenalicio. A la muerte de Juan Pablo II, fue elegido Papa el 19 de Abril del año 2005,
asumiendo con el nombre de Benedicto XVI. Entre otros libros ha escrito: “¿El fin de los Tiempos?”
LEGALES EDICIONES
libro que recoge sus discusiones y puntos de vista sostenidos con los profesores Johann Baptist Metz,
Eveline Goodman-Thau y el teológo protestante Júrgen Moltmann; “Verdad y tolerancia: Fe cristiana
y religiones Mundiales”, libro en el que encara la tolerancia y la verdad en el difícil reto de reunir las
diversas concepciones religiosas de la verdad. “Dios está entre nosotros” libro en el que encara las di
mensiones bíblica, histórica y teológica de la Eucaristía. “Contemplar al traspasado: una aproximación
a la Cristología espiritual” “El sacerdote Católico como maestro y guia Moral” “Dios y el Mundo: creer y
vivir en nuestro tiempo” “En el principio... una comprensión Cátolica de la historia de la creación y la
caída” “Introducción al catecismo de la Iglesia Cátolica” “M i vida: Memorias 19 2 7 -19 7 7 ” “Naturaleza y
Misión de la teología.: ensayos sobre la teología oriental sobre los debates actuales” “Principios de teología
Cátolica” “El espíritu de la liturgia” “Una mirada a Europa. La Iglesia en el mundo moderno” “Valores
en eoca de transtorno” “La interpretación bíblica en crisis” “Servidores de vuestra alegría” “meditaciones
sobre la espiritualidad sacerdotal” “Juan Pablo 11: un Papa entr dos Milenios” “Revelación y tradición” “La
Iglesia y la mujer ” “Iglesia, ecumenismo y política” “Ser cristiano en la era neo-pagana”.
170
"La Comisión, encargada de dar directrices y de velar por el desarrollo de los trabajos,
ha seguido atentamente todas las etapas de la redacción de las nueve versiones sucesivas.
El Comité de redacción, por su parte, asumió la responsabilidad de escribir el texto, de in
troducir en él las modificaciones indicadas por la Comisión y de examinar las observaciones
que numerosos teólogos, exegetas, catequetas y, sobre todo, los obispos del mundo entero,
formularon en orden al perfeccionamiento del texto. Los miembros del Comité redactor
han llevado a cabo su tarea en un intercambio enriquecedor y fructuoso que ha contribuido
a garantizar la unidad y homogeneidad del texto".
"El proyecto fue objeto de una amplia consulta a todos los obispos católicos, a sus
Conferencias episcopales o Sínodos, a institutos de teología y de catequesis. En su conjunto,
el proyecto recibió una acogida considerablemente favorable por parte del Episcopado.
Podemos decir ciertamente que este Catecismo es fruto de una colaboración de todo el
Episcopado de la iglesia católica, que a acogido cumplidamente mi invitación a corres
ponsabilizarse en una iniciativa que atañe de cerca de toda la vida eclesial. Esta respuesta
suscita en mi un profundo sentimiento de gozo, porque el concurso de tantas voces expresa
verdaderamente lo que se puede llamar "sinfonía" de la fé. La realización de este Catecis
mo refleja así la naturaleza colegial del Episcopado y atestigua la catolicidad de la Iglesia".
"Un catecismo debe presentar fiel y orgánicamente la enseñanza de la Sagrada Es
critura, de la tradición viva de la Iglesia y del Magisterio auténtico, así como la herencia
espiritual de los Padres, de los santos y santas de la Iglesia para permitir conoce mejor el
misterio cristiano y reavivar la fé del Pueblo de Dios. Debe tener en cuenta las explicitacio-
nes de la doctrina que el Espíritu Santo ha sugerido a la Iglesia a lo largo de los siglos. Es
también que ayude a iluminar con la luz de la fe las situaciones nuevas y los problemas que
en el pasado aún no se habían planteado".
"El Catecismo, por tanto, contiene nuevas y cosas antiguas (cf. Mt. 13, 52), pues la fe
es siempre la misma y fuente siempre de luces nuevas".
11. "Este Catecismo tiene por fin presentar una exposición orgánica y sintética de los
contenidos esenciales y fundamentales de la doctrina católica, tanto sobre la fe
como sobre la moral, a la Luz del Concilio Vaticano II y del conjunto de la Tradición
de la Iglesia. Sus fuentes principales son la Sagrada Escritura, los Santos Padres,
la Liturgia y el Magisterio de la Iglesia. Está destinado a servir "como un punto de
referencia para los catecismos o compendios que sean compuestos en los diversos
países".
683 "Nadie puede decir: "¡Jesús es Señor!" sino por el influjo del Espíritu Santo"(1 Co 12,
3). "Dios ha enviado a nuestros corazones el Espíritu de su Hijo que clama ¡Abbá, Pa
dre!" (Ga 4, 6). Este conocimiento de fe no es posible sino en el Espíritu Santo. Para
entrar en contacto con Cristo, es necesario primeramente haber sido atraído por
el Espíritu Santo. El es quien nos precede y despierta en nosotros la fé. Mediante el
Bautismo, primer sacramento de la f é , la V id a , q u e t ie n e s u f u e n t e e n e l P a d re y s e
nos ofrece por el Hijo, se nos comunica íntima y personalmente por le Espíritu Santo
en la Iglesia".
LEGALES EDICIONES
684 "El Espíritu Santo con su gracia es el "primero" que nos despierta en la fe y nos inicia
en la vida nueva que es: "que te conozca a ti, el único Dios verdadero, y a tu enviado,
Jesucristo" (Jn. 17, 3). No obstante, es el "último" en la revelación de las personas de
la Santísima Trinidad. S. Gregorio Nacianceno, "el Teólogo", explica esta progresión
por medio de la pedagogía de la "condescendencia" divina".
685 "Creer en el Espíritu Santo es, por tanto, profesar que el Espíritu Santo es una de
las personas de la Santísima Trinidad, consubstancial al Padre y al Hijo, "que con
el Padre y el Hijo recibe una misma adoración y gloria (Símbolo de Nicea-Constanti-
nopla). Por eso se ha hablado del misterio divino del Espíritu Santo en la "teología"
trinitaria, en tanto que aquí no se tratará del Espíritu Santo sino en la "Economía"
divina.
171
687 "Nadie conoce lo intimo de Dios, sino el Espíritu de Dios" (1 Co. 2, 11). Pues bien,
su Espíritu que lo revela nos hace conocer a Cristo, su Verbo, su Palabra viva, pero
no se revela a sí mismo. El que "habló por los profetas" nos hace oír la Palabra del
Padre. Pero a él no le oímos. No le conocemos sino en la obra mediante la cual nos
revela al Verbo y nos dispone a recibir al Verbo en la Fe. El Espíritu de verdad que
nos "desvela" a Cristo "no habla de si mismo" (Jn. 16, 13). Un ocultamiento tan
discreto, propiamente divino, explica por qué "el mundo no puede recibirle, por
que no le ve ni le conoce" mientras que los que creen en Cristo le conocen porque
él mora en ellos".
688 "la Iglesia, comunión viviente en la fe de los apóstoles que ella transmite, es el lugar
de nuestro conocimiento del Espíritu Santo":
- en las Escrituras que El ha inspirado;
- en la Tradición, de a cual los Padres de la Iglesia son testigos siempre actuales;
- en el Magisterio de la Iglesia, al que El asiste;
- en la liturgia sacramental, a través de sus palabras y sus símbolos, en donde el
Espíritu Santo nos pone en comunión con Cristo;
- en la oración en la cual El intercede por nosotros;
- en los carismas y ministerios mediante los que se edifico la Iglesia;
- en los signos de vida apostólica y misionera;
- en el testimonio de los santos, donde El manifiesta su santidad y continúa la obra
de la salvación".
689 "Aquél al que el Padre ha enviado a nuestros corazones, el Espíritu de su Hijo, es
realmente Dios. Consubstancial con el Padre y el Hijo, es inseparable de ellos, tanto
en la vida intima de la trinidad como en su don de amor para el mundo. Pero al ado
rar a la Santísima Trinidad vivificante, consubstancial e individible, la fe de la Iglesia
profesa también la distinción de las Personas, conjunta en la que el Hijo y el Espíritu
Santo son distintos pero inseparables. Sin ninguna duda, Cristo es quien se manifies
ta, Imagen visible de Dios invisible, epro es el Espíritu Santo quien lo revela".
LOS APELATIVOS DEL ESPÍRITU SANTO

692 "Jesús cuando anuncia y promete la venida del Espíritu Santo, le llama el "Paráclito",
literalmente "aquel que es llamado junto a uno" "advocatus" (Jn. 14, 16. 26; 15,
26; 16, 7). "Paráclito" se traduce habitualmente por "Consolador ", siendo Jesús el
primer consolador. El mismo Señor llama al Espíritu Santo "Espíritu de verdad"(Jn.
16,13).
693 "Además de su nombre propio, que es el más empleado en e l lib r o d e lo s H e c h o s y
en las cartas de los apóstoles, en S. Pablo se encuentran los siguientes apelativos:
e l Espíritu de la promesa, el Espíritu de adopción, el Espíritu de Cristo (Rm. 8,11), el
Espíritu del Señor (2 Co. 3,17), el Espíritu de Dios (Rm. 8, 9.14; 15, 19; 1 Co. 6, 11; 7,
LEGALES EDICIONES
40), y en S. Pedro, el Espíritu de gloria (1 P. 4,14)".

748 "Cristo es la luz de los pueblos. Por eso, este sacrosanto Sínodo, reunido en el Es
píritu Santo, desea vehementemente iluminar a todos los hombres con la luz de
Cristo, que resplandece sobre el rostro de la Iglesia, anunciando el Evangelio a to
das las criaturas". Con estas palabras comienza la "Constitución dogmática sobre
la Iglesia" del Concilio Vaticano II. Así, el concilio muestra que el artículo de la fe
sobre la Iglesia depende enteramente de los artículos que se refieren a Cristo Jesús.
La Iglesia no tiene otra luz que la de Cristo; ella es, según una imagen predilecta de
los Padres de la Iglesia, comparable a la luna cuya luz es reflejo del sol".
749 "El artículo sobre la Iglesia depende enteramente también del que le precede, sobre
el Espíritu Santo. "En efecto, después de haber mostrado que el Espíritu Santo es la
172
fuente de dador de toda santidad, confesamos ahora que es El quien ha dotado de

Santidad a la Iglesia". La Iglesia, según la expresión de los Padres, es el lugar "donde
florece el Espíritu".
LA ENCÍCLICA "REDEM PTOR HOM INIS"

En su primera Encíclica "Redemptor Hominis" promulgada el 4 de marzo de 1979 nos
dijo Juan Pablo II que:
"EL REDENTOR DEL HOMBRE, Jesucristo, es el centro del cosmos y de la historia. A E
se vuelve mi pensamiento y mi corazón en esta hora solemne que está viviendo la Iglesia
y la entera familia humana contemporánea. En efecto, este tiempo en el que, después de
amado predecesor Juan Pablo I, Dios me ha confiado por misterioso designio el servicie
universal vinculado con la Catedral de San Pedro en Roma, está ya muy cercano al año dos
mil. Es difícil decir en estos momentos lo que ese año indicará en el cuadrante de la historie
humana y cómo será para cada uno de los pueblos, naciones, países y continentes, po¡
más que ya desde ahora se trate de prever algunos acontecimientos. Para la iglesia, pare
el Pueblo de Dios que se ha extendido -aunque de manera desigual- hasta lo más lejano
confines de la tierra, aquel año de una gran Jubileo".
3 a T o n plena confianza en el Espíritu de Verdad entro pues en la rica herencia de Ioí
recientes pontificados. Esta herencia está vigorosamente enraizada en la conciencia
de la Iglesia de un modo totalmente nuevo, jamás conocido anteriormente, gracias
al Concilio Vaticano II. convocado e inaugurado por Juan XXIII v. después, felizmente
concluido v actuado con perseverancia por Pablo VI, cuya actividad he podido obser
var de cerca. Me maravillaron siempre su profunda prudencia v valentía, así come
su constancia v paciencia en el difícil periodo postconciliar de su pontificado. Come
timonel de la Iglesia, barca de Pedro, sabia conservar una tranquilidad y un equilibrio
providencial, incluso en los momentos más críticos, cuando parecía aue ella era sacu
dida desde dentro, manteniendo una esperanza inconmovible en su compactibilidad.
Lo que, efectivamente, el Espíritu dijo a la Iglesia mediante el Concilio de nuestro tiem
po, lo aue en esta Iglesia dice a todas las Iglesias26 no puede -a pesar de inquietudes
momentáneas- servir más aue oara una mavor cohesión de todo el Pueblo de Dios,
consciente de su misión salvífica".
3b Precisamente de esta conciencia contemporánea de la Iglesia, Pablo VI hizo el tema
primero de su fundamental Encíclica que comienza con las palabras Ecclesíam suam" c
esta Encíclica séame permitido, ante todo, referirme en este primero y, por asi decirlo,
documento inaugural del actual pontificado. Iluminada y sostenida por el Espíritu San
to, la Iglesia tiene una conciencia cada vez más profunda, sea respecto de su misterio
divino sea respecto, de su misión humana, sea finalmente respecto de sus mismas
debilidades humanas: es precisamente esta conciencia la que debe seguir siendo la
fuente principal del amor de esta Iglesia, al igual que el amor por su parte contribuye
a c o n s o lid a r y p r o f u n d iz a r e sa conciencia. P a b lo VI nos h a d e ja d o e l t e s t im o n io d e esa
profundísima conciencia de Iglesia. A través de los múltiples y frecuentemente doloro
sos acontecimientos de su pontificado, nos ha enseñado el amor intrépido a la Iglesia,
la cual, como enseña el Concilio, es "sacramento, o sea signo e instrumento de la unión
íntima con Dios y de la unidad de todo el género humano"27.
4a Precisamente por esta razón, la conciencia de la Iglesia debe ir unida con una aper
tura universal, a fin de que todos puedan encontrar en ella "la insondable riqueza de
Cristo"28, de que habla el Apóstol de las Gentes. Tal apertura, orgánicamente unida
con la conciencia de la propia naturaleza, con la certeza de la propia verdad, de la que
26 Cf. Ap 2,7.
27 CONC. VAT. II, Const. Dogm. Lumen Gentium, i : AAS 57 (1965).
28 Ef. 3, 8.
173
dijo Cristo: "no es mía, sino del Padre que me ha enviado"29*, determina el dinamismo
apostólico, es decir, misionero de la Iglesia, profesando y proclamando íntegramente
toda la verdad transmitida por Cristo. Ella debe conducir, al mismo tiempo, a aquel
diálogo que Pablo VI en la Encíclica Ecclesiam suam llamó "diálogo de la salvación",
distinguiendo con precisión los diversos ámbitos dentro de los cuales debe ser llevado
a cabo90. Cuando hoy me refiero a este documento programático del pontificado de
Pablo VI, no ceso de dar gracias a Dios, porque este gran predecesor mío, y al mismo
l o q y q n - ia n w i j o o o t j
tiempo verdadero padre, no obstante las diversas debilidades internas que han afec
tado a la Iglesia en el periodo postconciliar, ha sabido presentar ad extra, al exterior,
su auténtico rostro. De este modo, también una gran parte de la familia humana, en
los distintos ámbitos de su múltiple existencia, se ha hecho, a mi parecer, más cons
ciente de cómo sea verdaderamente necesaria para ella la Iglesia de Cristo, su misión
y su servicio. Esta conciencia se ha demostrado a veces mas fuerte que las diversas
orientaciones críticas, que atacaban ab intra, desde dentro a los hombres de la Iglesia
y a su actividad. Tal critica creciente ha tenido sin duda causas diversas y estamos
seguros, por otra parte, de que no ha estado siempre privada de un sincero amor a la
Iglesia. Indudablemente, se ha manifestado en ella, entre otras cosas, la tendencia a
superar el así llamado triunfalismo, del que se discutía frecuentemente en el Concilio.
Pero si es justo que la Iglesia, siguiendo el ejemplo de su Maestro que era "humilde de
corazón"31, esté fundada asimismo en la humildad, que tenga el sentido critico respec
to a todo lo que constituye su carácter y su actividad humana, que sea siempre muy
exigente consigo misma, del mismo modo el criticismo debe tener también sus justos
limites. En caso contrario deja de ser constructivo, no revela la verdad, el amor y la
gratitud por la gracia, de la que nos hacemos principal y plenamente participes en la
Iglesia y mediante la Iglesia. Además el espíritu crítico no seria expresión de la actitud
de Servicio, sino más bien de la voluntad de dirigir la opinión de los demás según la
opinión propia, divulgada a veces de manera demasiado desconsiderada.
EL PENSAMIENTO DE JUAN PABLO II ES PROFUNDO E INABARCABLE, POR LA VASTE

DAD DE SUS TEMAS. Me veo precisado por ello a hacer una paráfrasis del Prólogo escrito
por Monseñor Mario Tagliaferri, al libro "Encíclicas de Juan Pablo II", página XI y sigs., Ma
drid, 1995: "Para superar esa dificultad (de inabarcabilidad del pensamiento del Papa) es
necesario descubrir ciertas claves fundamentales de su magisterio. Ante todo, se advertirá
que el Paoa remite constantemente al Concilio Vaticano II. el cual constituye así el trasfondo
de sus enseñanzas. Estas sólo a la luz del Concilio alcanzan su plena inteligibilidad. Ya en su
primer mensaje urbi et orbi, es decir, a la ciudad de Roma y al mundo entero, Juan Pablo II,
dentro de la declaración de propósitos al llegar al Sumo Pontificado, colocaba, en primer
lugar, su deseo de "insistir en la permanente importancia del Concilio Vaticano II". Años más
tarde, en 1985, al cumplirse veinte años de la clausura del Concilio, Juan Pablo II decidió
convocar un Sínodo extraordinario para reflexionar sobre la magnitud de la gracia de Dios
había otorgado a la Iglesia mediante el Concilio y hacer un examen de conciencia sobre el
grado en que la hemos hecho fructificar en la Iglesia durante los años posteriores al Concilio
mismo. En ese Sínodo, los obispos reunidos en torno al Papa declararon: "Hemos celebrado
LEGALES EDICIONES
unánimemente el Concilio Vaticano II como una gracia de Dios y un don del Espíritu Santo".
EL CÓDIGO DE DERECHO CANÓNICO
Pero Juan Pablo II, además de remitir, sin cesar, al Concilio Vaticano II, ha realizado dos
obras fundamentales que lo prolongan. Ante todo, ha llevado a término y ha promulgado
el nuevo Código de Derecho Canónico. Se trata de un Código "que corresponde de lleno
29 Jn. 14, 24.

30 PABLO V I, Ene. Ecclesiam suam: AAS 56 (1964) 650 ss.
31 Mt. 1 1, 29.
174
a la naturaleza de la iglesia. Este nuevo Código podría entenderse como un gran esfuerzo
por traducir a lenguaje canónico esta doctrina misma, es decir, la eclesiología conciliar" El
Papa ha dicho del nuevo Código: Es el Código del Concilio y, en este sentido, es el "último
documento conciliar".
EL CÓDIGO DE DERECHO CANÓNICO fue promulgado el 25 de Enero de 1983 en virtud
de la Constitución "Sacrae Disciplinae Leges" por el cual se derroga el Código de 1917 y se
estructura el sistema en siete libros que son:
Libro 1: De las Normas generales.
- Libro II: Del Pueblo de Dios.
- Libro III: La función de enseñar de la Iglesia.
- Libro IV: De la función de santificar de la Iglesia.
- Libro V: De los bienes temporales de la Iglesia.
Libro VI: De las sanciones de la Iglesia.
Libro Vil: De los Procesos.
"Sin embargo, el polifacético magisterio pontificio de Juan Pablo II no se reduce a las
encíclicas, con ser ésta su máximo exponente. Hay también otros documentos, como ias
"cartas apostólicas", "exhortaciones apostólicas", "mensajes", etc. Y continuamente dirige
al mundo discursos y alocuciones:
Cada miércoles, como motivo de la audiencia general, pronuncia un discurso catequé-
tico, junto con los saludos habituales a la muchedumbre.
Cada domingo, a la hora del Angelus, tiene el Papa una alocución que recoge la actua
lidad mundial de la semana, sobre la que proyecta la luz del Evangelio.
En Pascua y en Navidad dirige sus respectivos mensajes "urbi et orbi".
Con motivo de las visitas "ad limina" que los obispos de todo el mundo hacen al Papa
cada cinco años, el Santo Padre les habla de la problemática de sus países, en el marco
de la situación mundial.
En las audiencias a los Jefes de Estado y altos dignatarios, recepciones al Cuerpo Di
plomático acreditado ante la Santa Sede y en los diversos contactos con el mundo de
la política, no falta el discurso papal, sobre la situación de la humanidad y la presencia
y misión de la Iglesia, sal de la tierra y luz del mundo.
Son algunas de las más conocidas intervenciones habituales del Papa desde el Vatica
no, como ya era habitual en los Papas anteriores. Pero en el caso de Juan Pablo II, siguien
do la pauta que tímidamente inició Pablo VI, las salidas a Roma y los frecuentes viajes a
Italia y a todo el mundo son también ocasiones propicias para tomar el pulso a la situación
de la sociedad en sus distintos estamentos y en las diversas situaciones según naciones y
continentes, y ser testigo de Jesús ante la humanidad.
Todo ello constituye un acervo doctrinal de máxima autoridad y de enorme interés
y actualidad que se halla disperso en folletos, revistas y periódicos"32 que hacen de Juan
LEGALES EDICIONES
Pablo II uno de los más significativos protagonistas de la historia de la humanidad y uno
de los más grandes Papas de todos los tiempos, cuyas encíclicas y mensajes nos enseñan a
caminar en una sociedad más justa y solidaria.
Es, pues, nuestro deber conocer v divulgar la doctrina social de la Iglesia que, como
dice el Papa Juan Pablo II "no es una tercera vía entre el capitalismo liberal v el socialis
mo marxista y ni siquiera una posible alternativa a otras soluciones menos contrapuestas
radicalmente. No es. tampoco, una ideología sino, la respuesta reflexiva a las complejas
realidades de la vida del hombre en sociedad v en el contexto internacional, a la luz de la
32 JOSE A. M ARTÍN EZ PU CH E, Orden de Predicadores, O.P.: Prólogo a la obra de PEDRO JESÚS LA-
SANTA “Diccionario Social y Moral de Juan Pablo II”, pág. n , Madrid, 1995.
175
fé v de la tradición eclesial. Es la respuesta de la Iglesia a las tribulaciones de la historia

formulando una auténtica justicia social, unida a la caridad cristiana en un clima de liber
tad. de respeto recíproco, de fraternidad". (Discurso del Papa a los Obreros italianos el 9 de
Diciembre de 1978)(Encíclica "Sollicitudo Rei Socialis", 41g).
"Aliento, pues, a todos a profundizar en el pensamiento social católico, que tiene su
fuente más profunda en la revelación. Escuchad la enseñanza social de la Iglesia, adherios
vitalmente a ella, dejando que ilumine vuestra conducta v convirtiéndoos en propagadores
incansables de los principios de juicio v de acción que os ofrece el magisterio, haciendo
llegar sus contenidos a todos los hombres v mujeres". (Homilía de Juan Pablo II en Chalco,
México, 7 de Mayo de 1990).
L A E N C ÍC L IC A " L A B O R E M E X E R C E N S "
Promulgada por el PAPA JUAN PABLO II en el Vaticano el 14 DE SEPTIEMBRE DE 1981

conmemorando el 90 ANIVERSARIO DE LA "RERUM NOVARUM"
"CON SU TRABAJO el hombre ha de procurarse el pan cotidiano33, contribuir al con
tinuo progreso de las ciencias y la técnica, y sobre todo a la incesante elevación cultural y
moral de la sociedad en la que vive en comunidad con sus hermanos. Y «trabajo» significa
todo tipo de acción realizada por el hombre independientemente de sus características o
circunstancias: significa toda actividad humana que se puede o se debe reconocer como
trabajo entre las múltiples actividades de las que el hombre es capaz y a las que está pre
dispuesto por la naturaleza misma en virtud de su humanidad. Hecho a imagen y seme
janza de Dios34 en el mundo visible y puesto en él para que dominase la tierra,35 el hombre
está por ello, desde el principio, llamado al trabajo. El trabajo es una de las características
que distinguen al hombre del resto de las criaturas".
(Laborem Excersens, 0)
I. INTRODUCCIÓN
1. EL TRABAJO HUMANO 90 años después de la RERUM NOVARUM

"Habiéndose cumplido, noventa años desde la publicación -por obra de León XIII,
el gran Pontífice de la cuestión social- de aquella Encíclica de decisiva importancia, que
comienza con las palabras Rerum Novarum, deseo dedicar este documento precisamen
te al trabajo humano, y más aún deseo dedicarlo al hombre en el vasto contexto de esa
realidad que es el trabajo".
(Laborem Excersens, la)
"En el espacio de los años que nos separan de la publicación de la Encíclica Rerum
Novarum, la cuestión social no ha dejado de ocupar la atención de la Iglesia. Prueba de ello
son los numerosos documentos del Magisterio, publicados por los Pontífices, así como por
LEGALES EDICIONES
el Concilio Vaticano II. Prueba asimismo de ello son las declaraciones de los Episcopados
o la actividad de los diversos centros de pensamiento y de iniciativas concretas de aposto
lado, tanto a escala internacional como escala de Iglesias Locales. Es difícil enumerar aquí
detalladamente todas las manifestaciones del vivo interés de la Iglesia y de los cristianos
por la cuestión social, dado que son muy numerosas".
(Laborem Excersens, 2b)
33 Cfr. Sal 12 7 (128), 2; cfr. también Gén 3 ,1 7 - 1 9 ; Prov io , 22; Ex 1, 8-14; Jer 22, 13.
34 Cfr. Gén 1, 26.
35 Cfr. Ibíd. i, 28.
176
"La distribución desproporcionada de riqueza v miseria, la existencia de Países v Con

tinentes desarrollados v no desarrollados, exigen una justa distribución v la búsqueda de
vías para un justo desarrollo de todos. En esta dirección se mueven las enseñanzas conte
nidas en la Encíclica Mater et Magistra de Juan XXIII, en la Constitución pastoral Gaudium
et Spes del Concilio Vaticano II y en la Encíclica Populorum Progressio de Pablo VI".
(Laborem Excersens, 2c)
"Si en el pasado, como centro de tal cuestión, se ponía de relieve ante todo el proble
ma de la 'clase', en época más reciente se coloca en primer plano el problema del 'mundo'.
Por lo tanto, se considera no sólo el ámbito de clase, sino también el ámbito mundial de
la desigualdad y de la injusticia; y, en consecuencia, no sólo la dimensión de clase, sino
la dimensión mundial de las tareas que llevan a la realización de la justicia en el mundo
contemporáneo".
(Laborem Excersens, 2d)
"EL TRABAJO HUMANO ES UNA CLAVE. QUIZÁ LA CLAVE ESENCIAL. DE TODA LA

CUESTIÓN SOCIAL"
"La Iglesia está convencida de que el trabajo constituye una dimensión fundamental
de la existencia del hombre en la tierra".
(Laborem Excersens, 4a)
En el número 7a de "Laborem Exercens" se consagra el "EVANGELIO DEL TRABAJO":

"La verdad cristiana sobre el trabajo debía contraponerse a las diversas corrientes del pen
samiento materialista y economicista".
"La cuestión obrera, denominada, a veces, cuestión proletaria ha hecho surgir y casi
irrumpir un gran impulso de solidaridad entre los hombres del trabajo y, ante todo, entre
los trabajadores de la industria. La llamada a la solidaridad y a la acción común, tenía un
importante valor desde el punto de vista de la ética social. Era la reacción contra la degra
dación del hombre como sujeto del trabajo y contra la inaudita y concomitante explotación
en el campo de las ganancias, de las condiciones de trabajo y de la previsión social".
La proletarización creciente abarca a algunas categorías o grupos de la inteligencia
trabajadora especialmente cuando junto con el acceso cada vez más amplio a la Instruc
ción, con el número cada vez más numeroso de personas, que han conseguido un diploma
por su preparación cultural, disminuye la demanda de su trabajo. Tal desocupación de los
Intelectuales tiene lugar o aumenta cuando la instrucción accesible no está orientada hacia
los tipos de empleo o de servicios requeridos o cuando el trabajo para el que se requiere
LEGALES EDICIONES
la instrucción, es menos buscado o menos pagado que un trabajo manual.
"Por eso, hay que seguir preguntándose sobre el sujeto del trabajo y las condiciones
en las que vive. Para realizar la justicia social en las diversas partes del mundo, en los distin
tos Países, y en las relaciones entre ellos, son siempre necesarios nuevos movimientos de
solidaridad de los hombres del trabajo y de solidaridad con los hombres del trabajo. Esta
solidaridad debe estar siempre presente allí donde lo requiere la degradación social del
sujeto del trabajo, la explotación de los trabajadores, y las crecientes zonas de miseria e
incluso de hambre. La Iglesia está vivamente comprometida en esta causa, porque la con
sidera como su misión, su servicio, como verificación de su fidelidad a Cristo, para poder
ser verdaderamente la Iglesia de los Pobres'1
(Laborem Excersens, 8f)
177
"La antinomia entre el trabajo y capital no tiene su origen en la estructura del mis
mo proceso de producción, y ni siquiera en la del proceso económico en general. Tal
proceso demuestra en efecto la compenetración recíproca entre el trabajo y lo que esta
mos acostumbrados a llamar el capital; demuestra su vinculación indisoluble. El hombre,
trabajando en cualquier puesto de trabajo, ya sea éste relativamente primitivo o bien
ultramoderno, puede darse cuenta fácilmente de que con su trabajo entra en un doble
patrimonio, es decir, en el patrimonio de lo que ha sido dado a todos los hombres con los
recursos de la naturaleza y de lo que los demás ya han elaborado anteriormente sobre la
base de estos recursos, ante todo desarrollando la técnica, es decir, formando un conjun
to de instrumentos de trabajo, cada vez más perfectos: el hombre, trabajando, al mismo
tiempo 'reemplaza en el trabajo a los demás'36. Aceptamos sin dificultad dicha imagen
del campo y del proceso del trabajo humano, guiados por la inteligencia o por la fe que
recibe la luz de la Palabra de Dios. Esta es una imagen coherente, teológica y al mismo
tiempo humanística. El Hombre es en ella el 'señor' de las creaturas, que están puestas a
su disposición en el mundo visible. Si en el proceso del trabajo se descubre alguna depen
dencia, ésta es la dependencia del Dador de todos los recursos de la creación, y es a su
vez la dependencia de los demás hombres, a cuyo trabajo y a cuyas iniciativas debemos
las ya perfeccionadas y ampliadas posibilidades de nuestro trabajo. De todo esto que
en el proceso de producción constituye un conjunto de 'cosas', de los instrumentos, del
capital, podemos solamente afirmar que condiciona el trabajo del hombre; no podemos,
en cambio, afirmar que ello constituya casi el 'sujeto' anónimo que hace dependiente al
hombre y su trabajo."
"La ruptura de esta imagen coherente, en la que se salvaguarda estrechamente el

principio de la primacía de la persona sobre las cosas, ha tenido lugar en la mente hu
mana, alguna vez, después de un largo período de incubación en la vida práctica. Se ha
realizado de modo tal que el trabajo ha sido separado del capital y contrapuesto al capital,
y el capital contrapuesto al trabajo, casi como dos fuerzas anónimas, dos factores de pro
ducción colocados juntos en la misma perspectiva 'economística'. En tal planteamiento del
problema había un error fundamental, que se puede llamar el error del economismo, si
se considera el trabajo humano exclusivamente según su finalidad económica. Se puede
también y se debe llamar este error fundamental del pensamiento un error del materia
lismo, en cuanto que el economismo incluye, directa o indirectamente, la convicción de la
primacía y de la superioridad de lo que es material, mientras por otra parte el economismo
sitúa lo que es espiritual y personal (la acción del hombre, los valores morales y similares)
directa o indirectamente, en una posición subordinada a la realidad material. Esto no es
todavía el materialismo teórico en el pleno sentido de la palabra; pero es ya ciertamente
materialismo práctico, el cual, no tanto por las premisas derivadas de la teoría materialista,
cuanto por un determinado modo de valorar, es decir, de una cierta jerarquía de los bienes,
basada sobre la inmediata y mayor atracción de lo que es material, es considerado capaz
de apagar las necesidades del hombre".
LEGALES EDICIONES
(Laborem Excersens, 13c)
"El error de pensar según las categorías del economismo ha avanzado al mismo
tiempo que surgía la filosofía materialista y se desarrollaba esta filosofía desde la fase
más elemental y común (llamada también materialismo vulgar, porque pretende reducir
la realidad espiritual a un fenómeno superfluo) hasta la fase del llamado materialismo
dialéctico".
(Laborem Excersens, 13d)
í 36 Cfr. Jn 4, 38.
178
LA ENCÍCLICA “SO LLICITU D O REI SO CIA LIS"
La doctrina social de la Iglesia se consagra además en dos formidables encíclicas del

Papa Juan Pablo II: la "SOLLICITUDO REI SOCIALIS" promulgada el 30 de Diciembre de
1987 y la "CENTESIMUS ANNUS" promulgada el 1 de Mayo de 1991, en ambos se concluye
que a partir de la "RERUM NOVARUM" se ha formado ya "un 'corpus' doctrinal renovado
en el que mediante la palabra revelada por Jesucristo y mediante la asistencia del Espíritu
Santo se leen los hechos según se desenvuelven en el curso de la historia. Se intenta guiar
de este modo a los hombres para que ellos mismos den una respuesta, con la ayuda de la
razón y de la ciencia a su vocación de constructores responsables de la sociedad terrena"
(Sollicitudo Rei Socialis, 1, Introducción)
Advierte Juan Pablo II que el tiempo últimamente esta sometido a una continua ace
leración en la historia.
Y el tiempo que caracteriza a la vigilia del tercer milenio constituye un tiempo de "AD
VIENTO" y por ello se hace preciso la reflexión sobre este tiempo.
(Sollicitudo Rei Socialis, 4b, 4c, 4d)
Durante este tiempo "la primera constatación negativa que se debe hacer es el profun
do abismo entre las áreas del llamado norte desarrollado y la del sur en vías de desarrollo.
Esta terminología geográfica es aplicable paralelamente a la desigualdad social".
(Sollicitudo Rei Socialis, 14a)
"Los países en vías de desarrollo se encuentran en una situación de gravísimo retraso".

(Sollicitudo Rei Socialis, 14d)
"A lo dicho hay que añadir todavía las diferencias de cultura y de los sistemas de va
lores que hacen mucha mas compleja la cuestión social debido a que ha asumido una
dimensión mundial".
(Sollicitudo Rei Socialis, 14e)
"En el lenguaje corriente se habla de mundos distintos: Primer Mundo, Segundo Mun
do, Tercer Mundo y Cuarto mundo. Estas expresiones y terminologías esconden incluso
un contenido moral, frente al cual la iglesia no puede permanecer indiferente".
(Sollicitudo Rei Socialis, 14f)
"15. El cuadro trazado precedentemente sería sin embargo incompleto, si a los 'Indi
cadores económicos y sociales' del subdesarrollo no se añadieran otros igualmente nega
tivos, más preocupantes todavía, comenzando por el plano cultural. Estos son: el analfa
LEGALES EDICIONES
betismo, la dificultad o imposibilidad de acceder a los niveles superiores de instrucción, la
incapacidad de participar en la construcción de la propia Nación, las diversas formas de
explotación y de opresión económica, social, política y también religiosa de la persona hu
mana y de sus derechos, las discriminaciones de todo tipo, de modo especial más odiosa
basada en la diferencia racial. Si alguna de estas plagas se halla en algunas zonas del Norte
más desarrollado, sin lugar a duda éstas son más frecuentes, más duraderas y más difíciles
de extirpar en los países en vías de desarrollo y menos avanzados".
"En pocas palabras, el subdesarrollo de nuestros días no es sólo económico, sino tam- i,
bién cultura, político y simplemente humano, como ya indicaba hace veinte años Encíclica »
179
Populorum Progressio. Por consiguiente, es menester preguntar si la triste realidad de hoy

no sea, al menos en parte, el resultado de una concepción demasiado limitada, es decir,
prevalentemente económica, del desarrollo".
"Es necesario denunciar la existencia de unos mecanismos económicos, financieros

y sociales, los cuales, aunque manejados por la voluntad de los hombres, funcionan de
modo casi automático, haciendo más rígida las situaciones de riqueza de los unos y de
pobreza de los otros. Estos mecanismos, maniobrados por los países más desarrollados de
modo directo o indirecto, favorecen a causas de su mismo funcionamiento los intereses
de los que los maniobran, aunque terminan por sofocar o condicionar las economías de
los países menos desarrollados. Es necesario someter en el futuro estos mecanismos a un
análisis atento bajo el aspecto ético-moral".
(Sollicitudo Rei Socialis, 16c)
"Entre los indicadores específicos del subdesarrollo, que afectan de modo creciente
también a los países desarrollados, hay dos particularmente reveladores de una situación
dramática. En primer lugar, la crisis de la vivienda".
(Sollicitudo Rei Socialis, 17b)
"La falta de vivienda se verifica a nivel universal y se debe, en parte, al fenómeno siem
pre creciente de la urbanización".
"La falta de vivienda, que es un problema en sí mismo bastante grave, es digno de ser
considerado como signo o síntesis de toda una serie de insuficiencias económicas, socia
les, culturales o simplemente humanas".
"18. Otro indicador, común a gran parte de las naciones, es el fenómeno del desem
pleo y del subempleo".
"Si este aparece de modo alarmante en los países en vía de desarrollo, con su alto
índice de crecimiento demográfico y el número tal elevado de población juvenil, en los
países de gran desarrollo económico parece que se contraen las fuentes de trabajo, y así,
las posibilidades de empleo, en vez de aumentar, disminuyen".
LEGALES EDICIONES
"También este triste fenómeno, con su secuela de efectos negativos a nivel individual
y social, desde la degradación hasta la pérdida del respeto que todo hombre y mujer se
debe a sí mismo, nos lleva a preguntarnos seriamente sobre el tipo de desarrollo, que se
ha perseguido en el curso de los últimos veinte años".
"En Occidente existe, en efecto, un sistema inspirado históricamente en el capitalismo

liberal, tal como se desarrolló en el siglo pasado; en Oriente se da un sistema inspirado en
el colectivo marxista, que nació de la interpretación de la condición de la clase proletaria,
realizada a la luz de una peculiar lectura de la historia."
(Sollicitudo Rei Socialis, 20e)
180
"Cada una de estas dos ideología, al hacer referencia a dos visiones tan diversas del
hombre, de su libertad y de su cometido social, ha propuesto y promueve, bajo el aspecto
económico, unas formas antitéticas de organización del trabajo y de estructuras de la pro
piedad, especialmente en lo referente a los llamados medios de producción".
"Es inevitable que la contraposición ideológica, al desarrollar sistemas y centros an

tagónicos de poder, con sus formas de propaganda y de doctrina, se conviertiera en una
creciente contraposición militar, dando origen a dos bloques de potencias armadas, cada
uno desconfiado y temeroso del prevalecer ajeno".
(Sollicitudo Rei Socialis, 2Gg)
"Los países subdesarrollados, en vez de transformarse en naciones autónomas, preo

cupadas de su propio marcha hacia la justa participación en los bienes y servicios destina
dos a todos, se convierten en piezas de un mecanismo y de un engranaje gigantesco. Esto
sucede a menudo en el campo de los medios de comunicación social, los cuales, al estar
dirigidos mayormente por centros de la parte Norte del mundo, no siempre tienen en la
debida consideración las prioridades y los problemas propios de estos Países, ni respetan
su fisonomía cultural; a menudo, imponen una visión desviada de la vida y del hombre y
así no responden a las exigencias del verdadero desarrollo".
"Si a todo esto se añade el peligro tremendo, conocido por todos, que representan
las armas atómicas acumuladas hasta lo increíble, la conclusión lógica es la siguiente: el
panorama del mundo actual, incluso el económico, en vez de causar preocupación por un
verdadero desarrollo que conduzca a todos hacia una vida 'más humana' parece destinado
a encaminarnos más rápidamente hacia la muerte".
"Las consecuencias de este estado de cosas se manifiestan en el acentuarse de una

plaga típica y reveladora de los desequilibrios y conflictos del mundo contemporáneo: los
millones de refugiados, a quienes las guerras, calamidades naturales, persecuciones y dis
criminaciones de todo tipo han hecho perder casa, trabajo, familia y patria. La tragedia de
estas multitudes se refleja en el rostro descompuesto de hombres, mujeres y niños que, en
un mundo dividido e inhóspito, no consiguen encontrar ya un hogar".
"Ni se pueden cerrar los ojos a otra dolorosa plaga del mundo actual: el fenómeno
del terrorismo, entendido como propósito de matar y destruir indistintamente hombre y
bienes, y crear precisamente un clima de terror y de inseguridad, a menudo incluso con la
captura de rehenes. Aun cuando se aduce como motivación de esta actuación inhumana
LEGALES EDICIONES
cualquier ideología o creación de una sociedad mejor, los actos de terrorismo nunca son
justificables. Pero muchos menos lo son cuando, como sucede hoy, tales decisiones y actos,
que a veces llegan a verdaderas mortandades, ciertos secuestros de personas inocentes y
ajenas a los conflictos, se proponen un fin propagandístico a favor de la propia causa. Ante
tanto horror y tanto sufrimiento siguen siendo siempre válidas las palabras que pronuncié
hace algunos años y que quisiera repetir una vez más: El cristianismo prohíbe... el recurso
a las vías del odio, al asesinato de personas indefensas y a los métodos del terrorismo".
"Superando los imperialismos de todo tipo v propósitos por mantener la propia he- á
gemonía. las Naciones más fuertes v más dotadas deben sentirse moralmente respon- m
181
sables de las otras, con el fin de instaurar un verdadero sistema internacional que se
base en la igualdad de todos los pueblos v en el debido respeto de sus legítimas diferen
cias. Los Países económicamente más débiles, o que están en el límite de la supervivencia,
asistidos por los demás pueblos y por la comunidad internacional, deben ser capaces de
aportar a su vez al bien común sus tesoros de humanidad y de cultura, que de otro modo
se perderían para siempre".
(Sollicitudo Reí Socialis, 39d)
"La solidaridad nos ayuda a ver al 'otro' -persona, pueblo o Nación-, no como un
instrumento cualquiera para explotar a poco coste su capacidad de trabajo y resistencia
física, abandonándolo cuando ya no sirve, sino común 'semejante' nuestro, una 'ayuda'
(cf. Gén 2, 18. 20), para hacerlo partícipe, como nosotros, del banquete de la vida al que
todos los hombres son igualmente invitados por Dios. De aquí la importancia de despertar
la conciencia religiosa de los hombres y de los pueblos".
(Sollicitudo Reí Socialis, 39e)
"Se excluye así la explotación, la opresión y la anulación de los demás. Tales hechos,
en la presente división del mundo en bloques contrapuestos, van a confundir en el peligro
de guerra".
"LAS "ESTRUCTURAS DE PECADO", y los pecados que conducen a ellas, se oponen

con igual radicalidad a la paz y al desarrollo, pues el desarrollo, según la conocida expre
sión de la Encíclica de Pablo VI, es el nuevo nombre de la paz".
(Sollicitudo Rei Socialis, 39g)
"De está manera, la solidaridad que proponemos es un camino hacia la paz y hacia el
desarrollo".
(Sollicitudo Rei Socialis, 39h)
"40. La solidaridad es sin duda una virtud cristiana".

"A la luz de la fé, la solidaridad tiende a superarse a sí misma, al revestirse de la dimen

siones específicamente cristianas de gratuidad total, perdón y reconciliación. Entonces el
prójimo no es solamente un ser humano con sus derechos y su igualdad fundamental con
todos, sino que se convierte en la imagen viva de Dios Padre, rescatada por la sangre de Je
sucristo y puesta bajo la acción permanente del Espíritu Santo. Por tanto, debe ser amado,
LEGALES EDICIONES
aunque sea enemigo, con el mismo amor con que le ama el Señor, y por él se debe estar
dispuestos al sacrificio, incluso extremo: ‘dar la vida por los hermanos' (cf. 1 Jn 3,16)".
"Por eso la solidaridad debe cooperar en la realización de este designio divino, tanto
a nivel individual, como a nivel nacional e internacional. Los 'mecanismos perversos' y
las 'estructuras de pecado', de que hemos hablado, sólo podrán ser vencidos mediante
el ejercicio de la solidaridad humana y cristiana, a la que la Iglesia invita y que promueve
incansablemente. Sólo así tantas energías positivas podrán ser dedicadas plenamente a
favor del desarrollo y de la paz".
182
LA ENCÍCLICA "CENTESIMUS ANNUS"
El 1 de mayo de 1991, el Papa Juan Pablo II promulgo la encíclica "CENTESIMUS AIM-

NUS" que tenia por objeto conmemorar el centenario de la "RERUM NOVARUM" -que
marcó una fecha de relevante importancia en la historia de la Iglesia y de la humanidad-y
"poner en evidencia la fecundidad de los principios expresados por León XIII los cuales
pertenecen al patrimonio doctrinal de la iglesia".
(Centessimus Annus, 3e)
"Juan Pablo II escribió esta encíclica inspirándose en la imagen evangélica del escriba
que se ha hecho discípulo del Reino de los Cielos".
(Centessimus Annus, 3c)
"11. La relectura de aquella Encíclica, a la luz de las realidades contemporáneas, nos

permite apreciar la constante preocupación y dedicación de la Iglesia por aquellas per
sonas que son objeto de predilección por parte de Jesús, nuestro Señor. El contenido del
texto es un testimonio excelente de continuidad, dentro de la iglesia, de lo que ahora
se llama 'opción preferencial por los pobres'; opción que en la Sollicitudo rei socialis es
definida como una 'forma especial de primacía en el ejercicio de la caridad cristiana'.37
La Encíclica sobre la 'cuestión obrera' es, pues, una Encíclica sobre los pobres y sobre la
terrible condición a la que el nuevo y con frecuencia violento proceso de industrialización
había reducido a grandes multitudes. También hoy, en gran parte del mundo, semejantes
procesos de transformación económica, social y política originan los mismos males".
(Centessimus Annus, lia )
"13. Ahondando ahora en esta reflexión y haciendo referencia a lo que ya se ha dicho

en las Encíclicas Laborem exercens y Sollicitudo rei socialis, hay que añadir aquí que el
error fundamental del socialismo es de carácter antropológico. Efectivamente, considera a
todo hombre como un simple elemento y una molécula del organismo social, de manera
que el bien del individuo se subordina al funcionamiento del mecanismo económico - so
cial. Por otra parte, considera que este mismo bien pueda ser alcanzado al margen de
su opción autónoma, de su responsabilidad asumida, única y exclusiva, ante el bien o el
mal. El hombre queda reducido así a una serie de relaciones sociales, desapareciendo el
concepto de persona como sujeto autónomo de decisión moral, que es quien edifica el
orden social, mediante tal decisión. De esta errónea concepción de la persona provienen
la distorsión del derecho, que define el ámbito del ejercicio de la libertad, y la oposición a
la propiedad privada. El hombre, en efecto, cuando carece de algo que pueda llamar 'suyo'
y no tiene posibilidad de ganar para vivir por su propia iniciativa, pasa a depender de la
máquina social y de quienes la controlan, lo cual le crea dificultades mayores para recono
cer su dignidad de persona y entorpece su camino para la constitución de una auténtica
comunidad humana".
(Centessimus Annus, 13a) LEGALES EDICIONES
"14. De la misma raíz atea brota también la elección de los medios de acción propias
del socialismo, condenado en la Rerum novarum. Se trata de la lucha de clases. La iglesia
sabe muy bien que, a lo largo de la historia, surgen inevitablemente los conflictos de in
tereses entre diversos grupos sociales y que frente a ellos el cristianismo no pocas veces
debe pronunciarse con coherencia y decisión. Por lo demás, la Encíclica Laborem exercens
ha reconocido claramente el papel positivo del conflicto cuando se configura como 'lucha
37 Ene. Sollicitudo rei socialis. 42: L c„ 572.
183
por la justicia social'38. Ya en la Quadragesimo anno se decía: En efecto, cuando la lucha de

clases se abstiene de los actos de violencia y del odio recíproco, se transforma poco a poco
en una discusión honesta, fundada en la búsqueda de la justicia"39.
(Centessimus Annus, 14a)
"15. La Rerum novarum se opone a la estatalización de los medios de producción, que

reduciría a todo ciudadano a una 'pieza' en el engranaje de la máquina estatal. Con no
menor decisión critica una concepción del Estado que deja la esfera de la economía total
mente fuera del propio campo de interés y de acción".
"Por otra parte, la sociedad y el Estado deben asegurar unos niveles salariales adecua
dos al mantenimiento del trabajador y de su familia, Incluso con una cierta capacidad de
ahorro".
"17. Leyendo la Encíclica en relación con todo el rico Magisterio leoniano,40 se nota
que, en el fondo, está señalando las consecuencias de un error de mayor alcance en el
campo económico-social. Es el error que, como ya se ha dicho, consiste en una concepción
de la libertad humana que la aparta de la obediencia de la verdad y, por tanto, también
del deber de respetar los derechos de los demás hombres. El contenido de la libertad
se transforma entonces en amor propio, con desprecio de Dios y del prójimo; amor que
conduce al afianzamiento ilimitado del propio interés y que no se deja limitar por ninguna
obligación de justicia"41.
"Este error precisamente llega a sus extremas consecuencias durante el trágico ciclo
de las guerras que sacudieron Europa y el mundo entre 1914 y 1945. Fueron guerras origi
nadas por el militarismo, por el nacionalismo exasperado, por las formas de totalitarismo
relacionado con ellas, así como por guerras derivadas de la lucha de clases, de guerras
civiles e ideológicas. Sin la terrible carga de odio y rencor, acumulada a causa de tantas
injusticias, bien sea a nivel internacional bien sea dentro de cada Estado, no hubieran sido
posibles guerras de tanta crueldad en las que no se dudó ante la violación de los derechos
humanos más sagrados; en las que fue planificado y llevado a cabo el exterminio de pue
blos y grupos sociales enteros. Recordamos aquí singularmente al pueblo hebreo, cuyo
terrible destino se ha convertido en símbolo de las aberraciones adonde puede llegar el
hombre cuando se vuelve contra Dios".
(Centessimus Annus, 17b)
"La Rerum novarum combatía las ideologías que llevan al odio e indicaba la vía para
vencer la violencia y el rencor mediante la justicia".
LEGALES EDICIONES
38 Cf. Ene. Laborem exercens, 11-15: L c., 602-618.

39 PlO XI, Ene. Quadragesimo anno, II: L c., 213.
40 Cf. Ene. Arcanum divinae sapientiae (10 Febrero 1880): Leonis XIII P. M. Acta, II, Romae 1882,10-40;
Ene. Diuturnum illud (29 Junio 1881): Leonis XIII P. M. Acta, II, Romae 1882, 269-287; Ene. Inmortale
Dei (1 Noviembre 1885): Leonis XIII P. M. Acta, V, Romae 1886, 118 -15 0 ; Ene. Sapientiae christianae
(10 Enero 1890): Leonis XIII P. M. Acta, X, Romae 18 9 1,10 - 4 1; Ene. Quod Apostolici muneris (28 Di
ciembre 1878): Leonis XIIIP. M. Acta, I, romae 18 8 1,17 0 -18 3 ; Ene. Libertas praestantissimum (20 Junio
1888): Leonis XIIIP. M. Acta, VIII, Romae 1889, 212-246.
41 Cf. LEÓN X III, Ene. Libertas praestantissimum: 1. C., 224-226.
184
"Los grupos extremistas, que tratan de resolver tales controversias por medio de la:
armas encuentran fácilmente apoyos políticos y militares, son armados y adiestrados par;
la guerra, mientras que quienes se esfuerzan por encontrar soluciones pacíficas y huma
ñas, respetuosas para con los legítimos intereses de todas las partes, permanecen aislado:
y caen a menudo víctima de sus adversarios. Incluso la militarización de tantos Países de
Tercer Mundo y las luchas fratricidas que los han atormentado, la difusión del terrorismo)
de medios cada vez más crueles de lucha político-militartienen una de sus causas principa
les en la precariedad de la paz que ha seguido a la segunda guerra mundial. En definitiva
sobre todo el mundo se cierne la amenaza de una guerra atómica, capaz de acabar con I;
humanidad. La ciencia utilizada para fines militares pone a disposición del odio, fomentadc
por las ideologías, el instrumento decisivo. Pero la guerra puede terminar, sin vencedore:
ni vencidos, en un suicidio de la humanidad; por lo cual hay que repudiar la lógica que
conduce a ella, la ¡dea de que la lucha por la destrucción del adversario, la contradicciór
y la guerra misma sean factores de progreso y de avance de la historia.42 Cuando se com
prende la necesidad de este rechazo, deben entrar forzosamente en crisis tanto la logice
de la 'guerra total', como la de la lucha de clases".
(Centessimus Annus, 18c
EL MENSAJE DE JUAN PABLO IIA LOS GOBERNANTES. PARLAMENTARIOS Y

POLÍTICOS DE TODO EL MUNDO
El domingo 5 de Noviembre del 2000, el Papa JuanPablo II se dirigió a los gobernan

tes, parlamentarios y políticos de todo el mundo instándolos a ser fieles a Dios y a su con
ciencia. El tema es de tremenda actualidad en el mundo y, particularmente, en el Perú,
que atraviesa una corrosiva crisis en la ética y en la moral de los políticos, en general, er
todas sus instituciones y en el núcleo mismo de la sociedad que es la familia. El discursc
del Santo Padre se dio como oportunidad de una meditación sobre el jubileo de los gober
nantes, de los parlamentarios y de los políticos, que está registrado en "L'OSSERVATORE
ROMANO" N° 45 (1663), correspondiente al 10 de Noviembre del 2000, en cuya página
5, dijo el Santo Padre que: "Para vencer el egoísmo de las personas y de las naciones, le
que debe crecer en el mundo es el espíritu de solidaridad. Solo así se podrá poner freno a
la búsqueda de poder político y riqueza económica por encima de cualquier referencia a
otros valores. En un mundo globalizado, en que el mercado desempeña un papel tremen
do en la economía, pero que tiende a desentenderse de toda consideración moral asu
miendo como única norma la ley del máximo beneficio, los cristianos llamados por Dios a
la vida política, tienen la misión difícil pero necesaria, de doblegar las leyes del mercado
salvaje a las leyes de la justicia y de la solidaridad".
Debo aún referirme a la brillante homilía del Papa ante un millón de jóvenes de España
en la Base Aérea de Cuatro Vientos, el sábado 3 de Mayo del 2003:
"El drama de la cultura actual es la falta de interioridad, la ausencia de contempla
ción. Sin interioridad la cultura carece de entrañas, es como un cuerpo que no ha encon
LEGALES EDICIONES
trado todavía su alma".
"Amados jóvenes, sabéis bien cuanto me preocupa la paz en el mundo. La espiral de
la violencia, el terrorismo y la guerra provoca, todavía en nuestros días, odio y muerte.
La paz -lo sabemos- es ante todo un don de lo alto que debemos pedir con insistencia y
que, además, debemos construir entre todos mediante una profunda conversión interior.
Por eso,hoy quiero comprometeros a ser operadores y artífices de la paz. Responded a la
violencia ciega y al odio inhumano con el poder fascinante del amor. Venced la enemistad
con la fuerza del perdón".
42 Cf. JU A N X X III, Ene. Pacem in terris ( 1 1 Abril 1963), III: A AS 55 (1963), 286-289.
185
"¡Nunca os dejéis desalentar por el mal!. Para ello necesitáis la ayuda de la oración y el
consuelo que brota de una amistad íntima con Cristo. Sólo así, viviendo la experiencia del
amor de Dios e irradiando la fraternidad evangélica, podréis ser los constructores de un
mundo mejor, auténticos hombres y mujeres pacíficos y pacificadores".
"Queridos jóvenes, ¡id con confianza al encuentro de Jesús! Y, como los nuevos
santos,i no tengáis miedo de hablar de El!, pues Cristo es la respuesta verdadera a todas
las preguntas sobre el hombre y su destino. Es preciso que vosotros, jóvenes, os convirtáis
en apóstoles de vuestros coetáneos. No os desaniméis, porque no estáis solos: el Señor
nunca dejará de acompañaros, con su gracia y el don de su espíritu".
"Al concluir mis palabras quiero invocar a María, la estrella luminosa que anuncia el
despuntar del Sol que nace de lo alto, Jesucristo:
¡Dios te salve, María, llena de grada!
Esta noche te pido
Por los jóvenes de España,
Jóvenes llenos de sueños y esperanzas.
Ellos son centinelas del mañana,
el pueblo de las bienaventuranzas;
son la esperanza viva de la Iglesia
y del Papa.
Santa María, Madre de los jóvenes,
Intercede para que sean
Testigos de Cristo resucitado,
Apóstoles humildes y valientes
del tercer milenio,
heraldos generosos del Evangelio.
Santa María, Virgen inmaculada,
reza con nosotros,
reza por nosotros.Amén.
LOS ONCE DOCTORADOS DE JUAN PABLO II Y SU COMPROMISO CON LA

PERSONA HUMANA A LA QUE EL DERECHO DEBE SERVIR
Para terminar, permítaseme aún referirme a su discurso con motivo de su incorpora

ción como Doctor Honoris Causa en la Universidad de Roma "La Sapienza". Cabe resaltar
que éste es el undécimo doctorado "Honoris Causa" que recibe el Papa Juan Pablo II. El
primero se lo otorgó, el 23 de junio de 1977, la Universidad "Juan Gutemberg" de Magun
LEGALES EDICIONES
cia (Alemania), siendo cardenal arzobispo de Cracovia. El segundo, ya siendo Papa, el 6 de

mayo de 1982 en jurisprudencia, la Universidad de Cambridge (Inglaterra). El tercero la
Universidad de Coimbra (Portugal), el 15 de mayo de 1982. El cuarto y el quinto los recibió
en su tierra y se los dieron la Universidad Católica de Lublin, el 17 de junio de 1983, y la
Universidad Jaghellonica de Cracovia, el 22 de junio del mismo año. El sexto se lo concedió
la "Franciscan University" de Steubenville (Estados Unidos), el 30 de octubre de 1986; el
séptimo, la Academia Minero Siderúrgica Stanislaw Staszic de Cracovia,el 8 de febrero del
2000. El octavo, el noveno y el décimo se los confieren, el 26 de marzo del 2001; el Ateneo
Superior de la Universidad "Cardenal Wyszynski" de Varsovia, el 15 de diciembre del 2001.
El Sábado 17 de Mayo del 2003, víspera de su 83° cumpleaños, como antes mencioné, la
Universidad "La Sapienza" le otorgó el título de Doctor Honoris Causa y en dicho evento, al
f contestar en un brillante discurso, en esencia, sostuvo lo siguiente:
186
"El principio que me ha guiado en mi compromiso es que la persona humana tal

como ha sido creada por Dios es el fundamento y el fin de la vida social, a la que el de
recho civil debe servir. En efecto, "la centralidad de la persona humana en el derecho ;e
expresa eficazmente en el aforismo clásico: 'Hominum causa omne ius constitutum es
Esto quiere decir que el derecho es tal si se pone como su fundamento al hombre en su
verdad."
"En realidad, la Iglesia no puede abandonar jamás al hombre, cuyo destino está único
íntima e indisolublemente a Cristo".
"Por último, me he esforzado por destacar, pidiendo que se expresaran en norm; s
jurídicas obligatorias, muchos otros derechos, como el derecho a no ser discriminaoos a
causa de la raza, la lengua, la religión o el sexo; el derecho a la propiedad privada, que c s
válido y necesario, pero que no hay que separar jamás del principio más fundamental ce
destino universal de los bienes (cf. Sollicitudo rei socialis,42; Centesimus annus, 6); el de
recho a la libertad de asociacón, de expresión y de información siempre en el respeto de a
verdad y de la dignidad de las personas; el derecho -que hoy es también un serio deber -
de participar en la vida política, (Christi fidelis laici 42); el derecho a la iniciativa económic a
(cf. Centesimus annus, 48;Sollicitudo rei socialis, 15); el derecho a la habitación, es decir, el
derecho a la vivienda para toda persona con su familia, estrechamente relacionado con el
derecho a formar una familia y a tener un trabajo retribuido adecuadamente; el derecha
a la educación y a la cultura porque el analfabetismo constituye una gran pobreza y con
frecuencia es sinónimo de marginación; el derecho de las minorías a existir y a conservar y
desarrollar su propia cultura; el derecho al trabajo y los derechos a los trabajadores, térra
al que dediqué la encíclica LABOREM EXERCENS".
"Los hombres y las mujeres del tercer milenio inscriban en las leyes y traduzcan en le s
comportamientos los valores perennes en los que se funda toda civilización auténtica".
LA CONSTITUCIÓN EX CORDE ECCLESSIAE PROMULGADA EL 15 DE AGOSTO DE

1990 POR JUAN PABLO II
"Nacida del corazón de la Iglesia, la Universidad Católica se inserta en el curso de la

tradición que remonta al origen mismo de la Universidad como institución, y se ha re
velado siempre como un centro incomparable de creatividad y de irradiación del sabe r
para el bien de la humanidad. Por su vocación, la Universitas magistrorum et scholariurv,
se consagra a la investigación, a la enseñanza y a la formación de los estudiantes...", A;í
empieza esta fundamental Constitución apostólica del sumo pontífice, Juan Pablo II, sobra
las universidades católicas, cuyo desconocimiento, tergiversación e incumplimiento está
dando lugar a un grave problema, en nuestros días, con la Universidad Católica de Lima /
que, esperamos, que las autoridades universitarias y el claustro en pleno, sepan acoge-,
cumplir y aplicar con arreglo al texto y al espíritu de la Constitución apostólica en referer -
cia a cuyo artículo 11° de sus Normas Transitorias establece: "Quedan abrogadas las leyes
particulares o costumbres, actualmente en vigor, que sean contrarias a esta Constituciór.
LEGALES EDICIONES
Igualmente quedan abolidos los privilegios concedidos hasta hoy por la Santa Sede a pe -
sonas físicas o morales, y que estén en contra de esta Constitución". Clarísimo, todo lo qu a
se diga en contra, es tergiversación, mala fe o demagogia.
"MANE NOBISCUM D O M IN E": "QUÉDATE CON NOSOTROS SEÑOR"
"Mane Nobiscum Domine". "Quédate con nosotros", Señor, porque atardece y e, día
va de caída (Lucas 24, 29). Así como los discípulos cuando reconocieron en el peregrino d a
Emaús a la figura del Señor resucitado y así como empiezan las palabras de la gran encíclica
de Juan Pablo II del 7 de Octubre del 2004, así también nosotros quisiéramos quedarnos
reflexionando sobre este hermoso tema... que no tiene fin...
187
LA MUERTE DE JUAN PABLO II. SANTO Y SABIO DE NUESTRA ÉPOCA
El sábado 2 de abril del 2005, siendo las 9:37 p.m, hora de Roma, 3:10 am, hora de
Urna, murió nuestro amado Papa Juan Pablo II.
Fué uno de los líderes más grandes de todos los tiempos, por su defensa de la libertad.
Con motivo de su muerte "¡I giornale di Roma" dijo: "Papa nostro que estas en los cielos". Y
evocó sus palabras dirigidas a los terroristas y a los que piensan como ellos: "aquellos que
se han dejado engañar por las falsas ideologías del terror", a ellos les digo: "el mal nunca
es camino para el bien".
Sus últimos años fueron el Pontificado del sufrimiento. Y cuando algunos Cardenales le
pidieron su renuncia les dijo: "no renuncio. ¿Acaso Jesucristo se bajó de su cruz? Déjenme,
pues, en mi cruz".
BIBLIOGRAFÍA DE JUAN PABLO II:

"Don y Misterio. Autobiografía. En el 50 aniversario de mi ordenación sacerdotal", Pla
za & Janes editores, S.A., Barcelona, 1997.
"Cruzando el umbral de la esperanza", editorial Norma, S.A., Barcelona, 1994.
"Memoria e identidad. Conversaciones al filo de dos milenios", editorial Planeta, Bogo
tá, 2005.
"Viaje apostólico a Cuba", ediciones Palabra S.A., Madrid, 1998.
Encíclica "Redemptor hominis" del 4 de marzo de 1979.
Encíclica "Dives in misericordia", del 30 de noviembre de 1980.
Encíclica "Laborem exercens" del 14 de septiembre de 1981.
Encíclica "Slavorum apostoli" del 2 de junio de 1985.
Encíclica "Dominum et vivificantem", del 18 de mayo de 1986.
Encíclica "Redemptoris Mater", del 25 de marzo de 1987.
Encíclica "Sollicitudo rei socialis" del 30 de diciembre de 1987.
Encíclica "Redemptoris missio" del 7 de diciembre de 1990.
Encíclica "Centesimus annus", del l 9 de mayo de 1991.
Encíclica "Verítatis splendor", del 6 de agosto de 1993.
Encíclica "Evangelium vitae", del 25 de marzo de 1995.
Encíclica "Ut unum sint", del 25 de mayo de 1995.
Encíclica "Fides et ratio. Sobre la correcta relación entre la razón y la fe", del 14 de
septiembre de 1998.
Encíclica "Mane nobiscum domine", del 7 de octubre del 2004.
Exhortación Apostólica "Catechesi tradendae", del 16 de octubre de 1979.
LEGALES EDICIONES
Exhortación Apostólica "Familiaris consordo", del 22 de noviembre de 1981.

Exhortación Apostólica "Redemptionis donum", del 25 de marzo de 1984.
Exhortación Apostólica "Reconciliado et paenitentia", del 2 de diciembre de 1984.
Exhortación Apostólica "Christifideles laici", del 30 de diciembre de 1988.
Exhortación Apostólica "Redemptoris custos" del 15 de agosto de 1989.
Exhortación Apostólica "Pastores de dabo vobis" del 25 de marzo de 1992.
Exhortación Apostólica "Ecclesia in Africa" del 14 de septiembre de 1995.
Exhortación Apostólica "Vita consecrata", del 25 de marzo de 1996.
Carta apostólica "Salvifici dolores", del 11 de febrero de 1984.
188
Carta a los Jóvenes, del 31 de marzo de 1985.

Carta apostólica "Duodecimum saeculum" del 4 de diciembre de 1987.
Carta apostólica "luvenum Patris", del 31 de enero de 1988.
Carta apostólica "Ecclesla Del", del 2 de julio de 1988.
Carta apostólica "Mulieris dignitatem", del 15 de agosto de 1988.
Carta apostólica "Vicésimas quintus annus", del 4 de diciembre de 1988.
Carta apostólica a los religiosos de América Latina, del 29 de junio de 1990.
Carta apostólica a las familias, del 2 de febrero de 1994.
Carta apostólica "Tertio millennio adveniente" del 10 de noviembre de 1994.
Carta apostólica "Oriéntale Lumen", del 2 de mayo de 1995.
Catequesis sobre el Credo:
Tomo I: "El Padre Creador"
Tomo II: "El hijo Reconciliador"
Tomo III: "El Espíritu Santo Vivificador"
Tomo IV: "La Iglesia"
Tomo V: "La Madre del Redentor"
"El Horizonte de la renovación conciliar. Una mirada al Concilio Vaticano II".
"Ofrece el perdón. Recibe la paz".
LEGALES EDICIONES
189
LA "SCUOLA ITALIANA DEL DIRITTO" Y SUS GRANDES MAESTROS
21
Crisol de exquisitez jurídica, descendiente del genio jurídico romano y del "mos ita-
llicus iura docendi", yo podría decir de esta escuela lo mismo que Calcaterra dijo de la
escuela de Bolonia1, que era, para nosotros, los profesores de San Marcos, nuestra "alma
mater studiorum" habida cuenta que el "studium bononiensis" sirvió de inspiración a la
Universidad de Salamanca y sobre este modelo se forjó, en 15 5 1, nuestra gloriosa Decana
de América, la Universidad Nacional Mayor de San Marcos.
De la escuela italiana, escribió ya hace varios años, el maestro Couture, en un prólogo
famoso que compuso el gran clásico uruguayo, preludiando a otro gran clásico, el maestro
de Florencia (1889 - 1956), en un libro inmortal: "Introducción al estudio sistemático de !as
Providencias Cautelares" de Piero Calamandrei.
Dijo Couture en ese hermoso Prólogo:
"Esa escuela tuvo un singular destino. Surgida de la escuela francesa fue luego orien
tándose hacia la escuela alemana".
"De la escuela francesa tuvo el sentido cartesiano del orden y de la deslumbradora
claridad greco-latina. No hay un solo maestro italiano que no haya sobresalido en estas
singulares virtudes de su raza. Excelentes oradores y escritores, tuvieron, en primer térmi
no, como virtud excelsa, la de saber decir y escribir el derecho. Sus obras son verdaderos
modelos del método y de la transparencia expositiva".
"Pero de la escuela alemana, Italia tomó el rigor conceptual y la profundidad filosófi
ca. Así, por ejemplo, cuando las Pandectas de Windscheid resultan traducidas al italiano
y anotadas por Fadda y Bensa, las adiciones latinas por su profundidad y por su pureza
dogmática, en nada desmerecieron del original alemán. No hay una sola de las ramas del
derecho en la cual la escuela italiana no haya recibido del genio alemán su sentido profun
do del derecho, su capacidad de abstracción y esa increíble facultad lógica de operar con
conceptos como si fueran cosas tangibles y materiales".
"Pero en tanto algunos escritores de Francia, por amor a la claridad, se pierden en la
superficie de las cosas, desentendiéndose, además, de lo que ocurre fuera de sus fronteras,
y en tanto los de Alemania, por amor a la densidad, pierden el sentido de la realidad y de
la proporción, Italia toma de unos y otros lo mejor de su genio. Toma de Francia la claridad
y el método; toma de Alemania la exquisitez de los conceptos; y sin traicionar una sola de
las adquisiciones del legado latino, ai que permanece fiel en todo instante, supera a las dos
escuelas en el período que separa a ambas guerras".2
Pues bien, partiendo del formidable espíritu de síntesis que anima a la "scuola italiana
del diritto", podemos concluir este preludio diciendo que la tradición romanista y la "Re-
LEGALES EDICIONES
chtswissenschaft" han sido las fuerzas motrices de esta escuela, pero su alma, según dijo
Francesco Carnelutti, es la musicalidad: "Nosotros los italianos somos al mismo tiempo
juristas y músicos"3. Acaso esta sea la razón decisiva por la cual nosotros, los sudamerica
nos, hemos preferido siempre irnos a perfeccionar en las grandes universidades italianas y
1 CALCATERRA: "Alma mater studiorum. (II universitá di Bologna nella storia della cultura e della civiltá)”.
Bologna, 1948.
2 PTERO CALAM AN DREI: “Introducción al estudio sistemático de las Providencias Cautelares”, Prólogo
de Eduardo J. Couture, pág. 14, Editorial Bibliográfica Argentina, Buenos Aires, 1945.
3 CARNELUTTI: "Ensayo de una teoría integral de la acción”, en el volumen “Cuestiones sobre el proceso
penal”, página 38, EJEA Ediciones Jurídicas Europa América, Buenos Aires, 1961.
191
leer a los grandes clásicos de esta escuela, que han sido y siguen siendo nuestras fuentes
de inspiración.
Y es que, como dijo Carnelutti: "¿No es verdad acaso que el derecho es armonía? Allí
está el secreto de su fuerza. En el fondo, muy en el fondo, hacer derecho es hacer música"1'.
Música de contrapunto fué la historia de la codificación italiana.
El siglo XIX significó una imitación del modelo francés: el gran Code Napoleón de 1804.
Sobre este modelo se forjaron todos los códigos italianos del siglo XIX. Así "il Códice Civile
del Regno d'Italia" promulgado el 1® de abril de 1806 y que era, ni más ni menos que "una
traducción en lengua italiana del Code Napoleón", como afirma Roberto Bonini en la pág. 3
de sus "Appunti distoria delle codificazioni moderne e contemporanee" seconda edizione,
Patrón Editore, Bologna, 1990. Añade Bonini que "/ codici italiani della Restaurazione era-
no in grande maggioranza largamente tributan del Code Napoleón"4 5.
Lo mismo puede decirse del "Códice di il Regno delle Due Sicilie" de 1819, como tam
bién del "Códice civile per gli Stati di Parma, Piacenza e Guastalla", de 1820, como también
del Código del Cantón Ticino de 1837, del "Códice Civile per gli Stati di S. M. il Re di Sardeg-
na" promulgado el 20 de julio de 1837 por el Rey Carlos Alberto del cual tomó su nombre
y por ello se le conoce con el nombre de Código Albertino. Este Código entró en vigencia el
l s de enero de 1848 para el Piamonte y la Liguria; en tanto que para la Cerdeña (Sardegna)
entró en vigencia el 1® de noviembre de 1848.
Pero no solo la legislación era un mero calco del Código Francés. La doctrina también
siguió la moda impuesta por la escuela francesa de la exégesis. Civilistas, procedimenta-
listas y penalistas tradujeron e imitaron los grandes modelos impuestos por Merlin, Tou-
llier, Duranton, Marcadé, Demolombe, Laurent, Troplong, Zachariae y sus traductores, los
famosos maestros de Estrasburgo, quienes, en la primera edición de su célebre obra, se
limitaron a una mera traducción del alemán al francés del "Handbuch des franzósischen
Privatrechts" y que, en sus posteriores ediciones, aplicando las sentencias de la jurispru
dencia francesa y, en especial, de la "Cour de Cassation", hicieron célebre su famoso "Ma
nual du droit civil frangais", obra ésta que nos permite sostener que los maestros Aubry et
Rau deben ser ubicados más que en la escuela de la exégesis, en la escuela científica del
Derecho Civil francés, perteneciendo, pues, de lleno a la "Science du droit civil".
La batalla de Solferino determinó el triunfo, no sólo de Garibaldi, sino
el de la unificación política y jurídica de Italia y, con ello, el de la necesi
dad de una nueva codificación que consagrara los ideales nacionalistas
de la nueva Italia. En debate si se adoptaba como modelo el Código
Albertino, o acaso el mismo Code Napoléon, como lo habia propuesto
Federico Sclopis, triunfó la relación Cassinis quien proponía una suer
te de mínimo común denominador inspirado en los Códigos italianos
pre-unitarios que habían tomado como modelo el Código francés. Cas
sinis elevó tres proyectos en 18G0, otro el de Miglietti en 1862 y, finalmente, GIUSSEPPE
PISANELLI (1812-1879), quien fue el ponente del Código Civil Italiano de 1865 y del Código
LEGALES EDICIONES
de Procedimiento Civil del mismo año. Civilistas y Procesalistas debemos evocar al inspi
rador de estos dos grandes Códigos. Nació en 1812 en Tricase (Lecce), allende el taco de
l'ltalia y murió en Nápoles en 1879. Fue un gran patriota, un gran jurisconsulto y un gran
profesor en la Universidad de Nápoles y escribió un notable "Commentario del códice di
procedure civile per gli Stati Sardi, con la comparazione degli altri Codici italiani e delle
singóle legislazioni stranieri" escrito en 7 volúmenes en colaboración con otros dos gran
des juristas: PASQUALE STANISLAO MANCINI (1817-1888) y ANTONIO SCIALOJA (SENIOR)
(1817-1877).
4 CARNELU TTI, obra citada, pág. 37, in fine.

5 BONINI, obra citada, pág. 8.
192
Sobre la escuela italiana, que analizó tanto el Código Civil de 1865 cuanto el Códigc
de Procedimiento Civil, hay muchos estudios. Léase: FRANCESCO CARNELUTTI: "Escueli
Italiana del Derecho” (Prolusión de Milán leída el 22 de noviembre de 1935), traducida a
castellano en sus "Estudios de Derecho Procesal", tomo I, págs. 39 - 59, Ejea, Buenos Aires
1952; FRANCESCO CARNELUTTI: "Arte del Derecho" (en Memoria de Vittorio Scialoja) (Dis
curso pronunciado en la Universidad de Padua el 13 de enero de 1934), traducido al caste
llano en sus "Estudios", cit., págs. 11 - 37; FRANCESCO CARNELUTTI: "Profilo del pensierc
giuridico italiano", en sus "Discorsi intorno aldiritto", volume secondo, págs. 163 a 183, Ce
dam, Padova, 1953; FRANCESCO CARNELUTTI: "La morte del diritto", en sus "Discorsi”, cit.
vol. II, págs. 275 - 290; FRANCESCO CARNELUTTI: "Di la dal diritto" en sus "Discorsi" cit.
vol. II, págs. 83 a 91; FRANCESCO FERRARA (SENIOR) (1877-1941) (Fué un gran profeso:
de Derecho Civil, docente en Nápoles): "Un secolo di vita del diritto civile (1839 -1939)". Id
"II contributo italiano ágil studi nel campo del diritto civile, negli ultimi cento anni", Torino
1939, traducido al castellano, conjuntamente con el estudio de FRANCESCO CARNELUTTI
"Usucapión de la propiedad industrial", editorial Porrúa, México, 1945; CAMILO VITERBO
"Vittorio Scialoja y el origen de la moderna escuela italiana de Derecho", en la págs. 395 £
400, de sus "Ensayos de Derecho Comercial y Económico” Tipográfica Editora Argentina
Buenos Aires, 1948; ALFREDO ROCCO: "Principios de Derecho Mercantil. Parte General”
págs. 91 a 99, editorial Nacional, México, 1960; ALBERTO ASQUINI: "Scritti Giuridici" vo
lume terzo, véase los brillantes necrologios de: "Cesare Vivante", "Vittorio Salandra", "An
tonio Brunettí", "Giuseppe Valeri", "Lorenzo Mossa", Tullio Ascarelli", "Una svolta storícc
del diritto commerciale", págs. 3 a 77, Cedam, Padova, 1961; LORENZO MOSSA: "Historie
del Derecho mercantil en lo siglos XIX y XX", editorial Revista de Derecho Privado, Madrid
1948; TULLIO ASCARELLI: "Iniciación al estudio del Derecho Mercantil”, editorial Bosch
Barcelona, 1964; FELIPE DE SOLA CAÑIZARES: "Tratado de Derecho Comercial Compara
do", tomo I, Montanery Simón, S.A., Barcelona, MCMLXIII; JOAQUIN GARRIGUES: "Curse
de Derecho Mercantil”, tomo I, sétima edición, Madrid, MCMLXXVI; ROBERTO BONINI:
"Appunti di storia delle codificazioni moderne e contemporanee", seconda edizione, Patrón
Editore, Bologna, 1990; NICOLA RONDINONE: "Storia inedita delta codificazione civile",
Giuffré Editore, s.p.a., Milano, 2003; GUIDO ASTUTI: "La codificazione del diritto civile" en
"La Formazione storica del Diritto Moderno ¡n Europa", vol. II, págs. 847 a 890, Leo S. Ols-
chki Editore, Firenze, 1977; GIOVANNI TARELLO: "Cultura jurídica y política del Derecho"
véase el tercer estudio: "La escuela de la exégesis y su difusión en Italia (Para la historia de
la civilística moderna)" pág. 63 a 108, traducción de Isidro Rosas Alvarado, Editorial Fondo
de Cultura Económica, México, 1995; CARLO AUGUSTO CANNATA Y ANTONIO GAMBARO:
"Lineamenti di Storia delta Giurisprudenza europea" Quarta edizione, vol. II, pág. 259 a
274, G. Giappichelli - Editore, Torino, 1989; PAOLO GROSSI: "Scienza giuridica italiana. Un
profilo storico". (1860-1950), Dott. A. Giuffre Editore, Milano, 2000; AUTORES VARIOS: "La
scienza giuridica italiana tra fascismo e repubblica", en Quadernl fiorentini, "Per la storia
del pensiero giuridico moderno", 2 vols., Firenze, 1999; ENRICO ALLORIO: "Reflexiones so
bre el desenvolvimiento de la ciencia procesal" en Problemas de Derecho Procesal, 1.1, pág.
101 y ss., Ejea, Buenos Aires, 1963; A. GIANNINI: "Gli studi di diritto processuale civile in
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Italia", en Riv. trim. di dir. e proc. civ., 1949, pág. 103-119; SALVATORE SATTA: "Soliloquios
y coloquios de un jurista" en "Derecho Procesal Civil" vol. III, Ejea, Buenos Aires, 1971;
MAURO CAPELLETTI: "Un Idolo falso: El Código de 1942 (Balance de un treintenio)" en el
volumen “Proceso, ideologías, sociedad", pág. 285 a 291, EJEA Ediciones Jurídicas Europa
América, Buenos Aires, 1974; MAURO CAPELLETTI: "Dictamen iconoclástico sobre la re
forma del proceso civil italiano", en el volumen citado, pág. 273 a 284; FRANCO CIPRIANI:
“Storie di processuallsti e di oligarchi. La procedura civile nel regno d'ltalia (1866-1936)"
Dott. A. Giuffre Editore, Milano, 1991; FRANCO CIPRIANI: "Scritti in onore deipaires", Dott.
A. Giuffre Editore, s.p.a., Milano, 2006; FRANCO CIPRIANI: "II Códice di Procedura civile tra
gerarchi e processualisti. Riflessioni e documenti nel cinquantenario dell'entrata in vigore",
Edizioni Scientifiche Italiane, s.p.a., Napoli, 1992; FRANCO CIPRIANI: "Piero Calamandrei e
la Procedura Civile. Miti, leggende, interpretazioni, documenti", seconda edizione riveduta
193
e ampliata, Edizioni Scientifíche Italiane, s.p.a., Napoli, 2009; FRANCO CIPRIANI: "Batallas
por la justicia civil", traducción de la prof. Eugenia Anano Deho, Cultural Cuzco, Lima, 2003;
OSVALDO ALFREDO GOZAÍNI: "Los protagonistas del Derecho Procesal, Desde Chiovenda
a nuestros días", Rubinzal - Culzoni Editores, Buenos Aires, 2005; JOSÉ ANTONIO SILVA
VALLEJO: "La escuela italiana del proceso" en el volumen del mismo autor "La Ciencia del
Derecho Procesal" págs. 581 a 516, Ediciones Fecat, Lima, 1991; Id.: "La vida y el pensa
miento de Francesco Carnelutti", en el mismo volumen citado, págs. 617 a 667.
Los grandes Códigos del siglo XX fueron los Códigos italianos de 1942. Su génesis hay
que referirla a la crisis motivada por la depresión desencadenada en Italia con la gran gue
rra de 1914 a 1919.
La inejecución de las obligaciones y el problema de la excesiva onerosidad, la forma
ción del proletariado industrial y los grandes problemas del trabajo; como el desempleo,
el subempleo y la cuestión social, así como el desarrollo de la empresa y de la solidaridad
social, fueron los factores decisivos para la creación de la "Commissione per il dopo gue
rra" instituida el 16 de setiembre de 1917, para la reforma del Código Civil y del Código de
Procedimiento Civil, ambos vigentes desde 1866 e inspirados en el magnetismo carismáti-
co del Code civil de 1804 y del Code de Prócedure Civil de 1807.
La Presidencia de la "commissione per il dopo guerra", recayó en Vittorio Scialoja.
VITTORIO SCIALOJA fue el maestro de todos los maestros de la escuela
Italiana del Derecho. Nació el 24 de abril de 1856 y murió el 19 de no
viembre de 1933. Fue un eminente profesor de Derecho Romano. En
1888 fundó una célebre revista, el "Bullettino dell'lstituto di Diritto
Romano", rodeado por un círculo de profesores de Derecho Romano
y de Derecho Civil. Nombrado Senador en 1904, en 1909 fue nombra
do Ministro de Justicia. En 1916 fue Ministro sin cartera y entre 1919
a 1920 fue Ministro de Relaciones Exteriores en el Gabinete Nitti. A
partir de 1921 fue representante de Italia en la Sociedad de las Naciones y en 1924 fue
nombrado Presidente de la "Commissione Reale per la riforma dei codicl".
La "Commissione per il dopo guerra", estuvo integrada, básicamente, por romanistas
y civilistas, discípulos y colegas de Scialoja, gran mente directriz y perfecto animador y
forjador de hombres de ciencia, entre los cuales destacaron:
VITTORIO POLACCO, nacido en Padova en 1859, muerto en Roma en 1926, fue un gran
profesor de Derecho Civil en la Universidad de Padova en donde llegó a ser Presidente de
la Facultad de Jurisprudencia; luego pasó a la Universidad de Roma en donde fue miembro
de la Academia dei Lincei y luego fue nombrado Senador en 1910. Fue uno de los mayores
juristas de la scuola italiana del diritto, siendo autor de notables estudios entre los que
destaco: "Del testamento pubblico secondo il Códice Civile del Regno", 1879; "La fami-
glia del naturalizzato", 1882; "La funzione sociale deH'odierna legislazione civile", 1885;
"Prelezionl ad un corso di istituzlonl di diritto civile nelle'Universitá di Padova", 1885; "Sul
disegno di una storia letteraria del diritto romano", 1888 ; "II diritto romano nel recente
progetto di Códice Civile germánico", 1889; "Le obligazioni nel diritto civile italiano", 1898;
LEGALES EDICIONES
"Della sucessione", Roma 1922-23, 2- edición a cargo de Alfredo Ascoll y de su hija Evelina
Polacco, Milano 1937, traducida al castellano por el maestro Santiago Sentís Melendo,
E.J.E.A., Buenos Aires, 1955; "Corso di lezioni di diritto civile", Roma, 1925; "Procedimiento
Civil Romano. Ejercicio y defensa de los derechos", traducción de Santiago Sentís Melendo
y Marino Ayerra Redin, Prólogo de Vincenzo Arangio Ruiz; E.J.E.A., Buenos Aires, 1954.
ALFREDO ASCOLI, nacido en Livorno el 18 de agosto de 1863, muerto también en
Livorno el 2 de setiembre de 1942. Fue un gran romanista y acaso el más fino de los civilis
tas italianos, quien empezó a destacar con una brillante monografía intitulada "Le origini
dell'lpoteca e l'interdetto Salviano", publicada en 169 páginas por la tipografía Glusti en
Livorno en 1887. Ese mismo año publicó "L'usucapione delle servitü nel diritto romano",
Í publicada en el Archivio giuridico, N® 38, año 1887, págs. 51 a 106 y págs. 198 a 237. Ese
194
mismo año publicó también "Studii sull'usucapio pro herede", publicada, asimismo, en e
Archivio giuridico, año 1887, págs. 317-359. Ese mismo año publicó también "Contribute
alia teoria della confusione e commistione in diritto romano", publicada en la Rlvista Italia
na per le scienze giuridiche, año 1887, N3 4, págs. 43-52. Luego, publicó "Sul senatoconsul
to Neroniano" en Archivio giuridico, año 1888, N3 40, págs. 329 a 357. A continuación pu
blicó "Aicune osservazioni sul diritto di scelta nei legati alternativi e di genere", publicada
en el Bullettino dell'lstituto di diritto romano, año 1888, N3 1, págs. 83-94. A continuaciói
publicó también "Note esegetiche a due frammenti del Digesto" publicada en Antología
giuridica, N3 3, fascículos 3-4, año 1889, págs. 149-162. Publicó también "DeH'influenza
dello Stato sullo sviluppo del Diritto Privato Romano" (Prolusione al corso di Pandette nelk
Reale Univ. di Macerata), Livorno, Tipográfica F. Vigo., 1889. págs. 5-23. Publicó también
"II concetto della donazione nel diritto romano con richiami al códice civile italiano", publi
cada en el Studi e documenti di storia e di diritto, N3 14, año 1893, págs. 245-372. Publico
también "Sul concetto della donazione". (Risposta ad una critica del prof. Silvio Perozzi)
publicada en el Archivio giuridico, N3 59, año 1897, págs. 42-66. Publicó también "Trattatc
delle donazioni secondo il diritto civile italiano con riguardo al diritto romano e alia giuris
prudenza moderna", publicada por la Casa editorial Librería "Fratelli Cammelli", Firenze
año 1898. Una segunda edición ampliada de esta obra se intitula "Trattato delle donazio
ni", publicada en Milán en 1935.
ALFREDO ASCOLI fue un brillante profesor de Derecho Romano en la Universidad do
Macerata, de la cual pasó a la Universidad de Perugia y, luego, a la Universidad de Messi
na. Luego pasó a la cátedra de Derecho Civil en la Universidad de Pavía y finalmente a Iü
Universidad de Roma donde enseñó de 1919 a 1930 la cátedra de Instituciones de Derechc
Civil y el curso de Derecho Civil, dictando el cual se jubiló en 1933.
En 1909 fundó la Rivista di Diritto Civile y tradujo la "Parte General del Derecho Pri
vado Francés Moderno" de Karl Crome (1859-1931), profesor de Pandectas y de Derechc
Procesal Civil en la Universidad de Bonn, quien fuera uno de los grandes maestros de l<
escuela de los pandectistas.
El maestro Scialoja lo llamó a integrar la "Commissione per il dopo guerra" y, luego, Il
“Commissione Reale per la riforma del Códice Civile". Integró también la Comisión Redac
tora del Proyecto franco-italiano de las Obligaciones y Contratos.
Gracias a su carisma pedagógico y a su influencia política se conformó la "Commissio
ne per il dopo guerra" y, luego, su sucesora, la así llamada "Sottocommissione reale pe
la riforma del Códice Civile", así como del "Proyecto franco-italiano de las Obligaciones y
Contratos" y, sobre todo, el origen de la moderna escuela italiana del Derecho.
Empero, la "Commissione per il dopo guerra" no consagró en forma de proyecto de le' 1
sus esbozos y reflexiones que eran, básicamente las doctrinas de Scialoja. Por ello, se creí
la "Real Comisión" en 1923, por la cual Scialoja, nuevamente, asumía un rol importante
en la primera sub comisión encargada de la reforma: Vicepresidente, el Profesor Vittoric
Polacco e integrada además, por los romanistas Alfredo Ascoli, Giovanni Baviera, Carie
Fadda y a Paolo Emilio Bensa, entre otros grandes romanistas y civilistas, a quienes todo
citamos a menudo.
Así, pues, la "Commissione Reale" sentó las bases para la reforma del Código Civil, er
tanto que la reforma del proceso civil estaba constituida por una sub comisión, presidid;
por Ludovico Mortara, Vicepresidente: Giusseppe Chiovenda, e integrada por siete Profe
sores: Bolchini, Calamandrei, Cammeo, Carnelutti, Castellari, Menestrina y Redenti. La suí
comisión trabajó hasta que, Mortara presentó al entonces Ministro de Justicia, Profeso
Alfredo Rocco, el Proyecto que constaba de dos partes I.- Proceso de Cognición y IL- Pro
ceso de Ejecución.
El proyecto consagraba las doctrinas del Profesor Carnelutti, no sin antes superar I;
antítesis de dos corrientes contrapuestas: una, la tendencia "procedurista", representad;
por Ludovico Mortara y, la segunda, la tendencia "procesalista", de inspiración austro-ale
195
mana, representada por Chiovenda, que consagraba los principios de oralidad e inmedia
ción. Desde las primeras sesiones se advirtió la fuerza del pensamiento del gran profesor
nacido en Udine el 15 de mayo de 1879, quien moriría en Milán, a los 86 años el 9 de marzo
de 1965. La profundidad del pensamiento de Carnelutti era avasallante por su genialidad y
su inspiración filosófica: "la scienza non é scienza se non tende ad essere filosofía" escribi
ría años más tarde en la pag. XVIII de la Prefazione a su genial "Diritto e Processo". Era un
pensamiento poliédrico el del gran profesor de Udine, quien -p or entonces- enseñaba en
la Universidad de Padua y que, en esencia, consagraba la fórmula del concepto de "litis"
como la clave de su pensamiento procesal. Este Proyecto fue publicado como suplemento
en la "Rivista di diritto processuale", en el año 1926, pero no alcanzó su consagración legal
por las tensiones internas que se habían advertido y por falta de asimilación de las nuevas
corrientes procesales que planteaba el pensamiento innovador de Carnelutti.
Paralelamente a todo esto y gracias a las grandes relaciones entre Francia e Italia, se
gestaba un código franco-italiano de las Obligaciones.
La comisión, encargada del proyecto estuvo presidida por Vittorio Scialoja, y la inte
graban, por Francia: Henri Capitant, Ambroise Colín y Georges Ripert y, por Italia: Alfredo
Ascoll, Roberto de Ruggiero y Antonio Azara.
El proyecto fue aprobado en París en octubre del927. No obstante, fue objeto de las
críticas del Profesor Emilio Betti, gran romanista, gran civilista y gran procesalista, pero,
francófobo y germanófilo. Lo cierto es, que el proyecto se archivó, básicamente por con
siderárselo un mero "agglornamento" del Código de Napoleón con algunas tímidas inno
vaciones y, además, por no haber tenido en consideración suficiente los aportes del gran
Código Civil alemán y de la "Rechtswissenschaft". Esta expresión es un neologismo creado
por la escuela histórica alemana a través de la célebre revista que fundara Savigny en 1815,
y que era la "Zeitschrift für geschitliche Rechtswissenschaft". La expresión traduce la visión
científica del Derecho que surge de una conjunción de la historia más la dogmática y la
metodología.
Sentado ello, es preciso dejar constancia de que la Comisión Real trabajó entre 1924
y 1937, proyectando los tres primeros libros del Código Civil: Libro Primero: Personas y
Familia; Libro Segundo: Sucesiones y Donaciones; Libro Tercero: de la Propiedad, promul
gados en 1938, 1939 y 1941, respectivamente. Sobre esta arquitectura del sistema clásico
se sobrepuso una superestructura Ideológica en la que estaban inmersos el Libro Cuarto
que trataba de las Obligaciones, (ponente: Francesco Messineo, profesor en Milán), el Li
bro Quinto, que trataba del Trabajo, (ponente Alberto Asquini, profesor en Roma) y el
Libro Sexto, que trataba de la "Tutela del Derecho", (ponentes: Filippo Vassalli, profesor en
Roma y Enrlco Redenti, profesor de Derecho Procesal Civil en Bolonia).
Por ello podemos afirmar que existe paralelamente a la técnica jurídica un factor ideo
lógico que ha incidido coyunturalmente a la dimensión normativa y que es la dimensión
política, cuya evidencia indiscutible está en la "Carta del Lavoro" aprobada por el Gran
Consejo del Fascismo en 1927 y cuyo valor jurídico fue establecido legalmente el 30 de
enero de 1941 por el Rey Víctor Manuel III, en cuyo artículo primero se establecía que la
LEGALES EDICIONES
"Declaración de la Carta del Lavoro constituye principio general del ordenamiento jurídi
co y dá el criterio directriz para la interpretación y la aplicación de la ley"
La influencia ideológica en la génesis del Código Italiano se consagra no sólo por la
directriz hermenéutica de la Carta del Lavoro impuesta por el artículo primero de la Ley de
1941 firmada por el Rey Víctor Manuel sino, por la influencia personal que tuvo Dino Gran-
di, Ministro Guardasellos o Ministro de Justicia, entre el 12 de julio de 1939 al 6 de febrero
de 1941. Esta influencia de Grandi se manifestó en sus discursos ante las Cámaras. El más
significativo de los cuales se llamó "Tradición y revolución en los Códigos mussolinianos"
y ha sido citado reiteradamente por FILIPPO VASSALLI, uno de los más grandes civilistas y
maestros de la "scuola italiana del diritto", co-autor del Código civil, en su artículo "Motivi
f e caratteri della codificazionl clvile", publicada en sus "Studi Giuridici", volumen tercero.
196
tomo segundo, y por la Dottoressa Maura Piccialuti Caprioli en su investigación historiográ-

fica titulada "Documenti d' archivio sulla codificazione del mille novecento quarantadue"
publicada en el Libro "Homenaje a Francesco Calasso" "Studi degli allievi", página 566.
Bulzoni editore, Roma, 1978.
Ahora bien, la influencia ideológica debe fundamentarse en dos causas: una "ad intra'
o interior, que es la propiciada por los juristas ideólogos como lo fueron, Alfredo Rocco
el gran comercialista, Rector de la Universidad de Roma y Ministro de Justicia de Benitc
Mussolini y Emilio Betti, el gran romanista, civilista, procesalista, comparatista y herme-
neuta. Pero el verdadero impulsor de la reforma fue Dino Grandi, Diplomático de carrera
embajador en Londres y, luego, Ministro de Justicia hasta el famoso "putsch" o rebeliór
de Ciano. Dino Grandi nació en Mordano, el 4 de Junio de 1895 y murió en Bolonia e! 2]
de Mayo de 1988.
La Influencia ideológica es, pues, una constante en la ecuación jurídica, conjuntamen
te con las normas, los valores, los hechos, el tiempo jurídico y el espacio humano si se asu
me que el Derecho no es una mera técnica neutral de los juristas sino que, éstos, reviven \
reasumen, creativamente, mediante la "ratio legis", los grandes temas de la época.
Al hablar del factor ideológico, como una de las grandes dimensione:
del Derecho, debo decir breves palabras sobre uno de los más grande:
maestros de la "scuola italiana del Diritto": el maestro EMILIO BETTI
Betti fue uno de los más notables romanistas de todos los tiempos
Nació en Camerino el 20 de agosto de 1890 y murió el 11 de agoste
de 1968. Romanista, civilista, procesalista, comparatista y hermeneuta
fue, sobre todo, un gran maestro, un gran teórico general del Derecho
Pero fue también un político imbuido de la ideología de su tiempo
Germanófilo a ultranza denunció con graves palabras "la mentalidad pueril, la moda efí
mera, la hipocresía y el fariseísmo imperante y, también, ese otro gran mal, el utilitarismo
de la cultura promovido por una sobrevaluación de la técnica y el chauvinismo, el naciona
lismo, el provincianismo del espíritu que amenaza con aislar espiritualmente a las nacione:
europeas... ", (pág. XVI de la Prefazione a sus "Istituzioni di diritto romano (volume primo
seconda edizione, ristampa, Cedam, Padova, 1947, volume secondo, "II proceso" Padova
Cedam, 1933. Aparentemente hay una paradoja cronológica. Lo que pasa es que la según
da edición del primer volumen de las "Istituzioni" de Betti, constituye una "ristampa" o se;
una re-edición, su fecha 1947. La primera edición se publicó por la Cedam de Padova er
1929. Se trataba de una edición litografiada, cuyo volumen primero se intitulaba: "Partt
generóle ediritti reali"y constaba de 632 páginas, en tanto que la ristampa inalterata dell;
seconda edizione publicada por la misma casa editorial constaba de 472 páginas. La prime
ra edición del volumen segundo se intitulaba; "II processo" y fue editada por la Cedam do
Padova en 1933, y pág. XX de su otro grande "capolavoro", aludo a su "Diritto Processualo
Civile Italiano"). Gran actualidad de las palabras de Betti. Pero, por encima y más allá do
la dimensión política del Derecho, Emilio Betti debe ser recordado como uno de los má:
grandes maestros de la "scuola italiana del diritto".
LEGALES EDICIONES
Está traducido al castellano, tanto su "Teoría general del negocio jurídico" por la edito
rial Revista de Derecho Privado, Madrid, 1959, cuanto su "Teoría general de las obligado
nes", 2 tomos, traducción y notas de José Luís de los Mozos, editorial Revista de Derecho
Privado, Madrid, 1969; así como sus "Reflexiones sobre la noción de negocio jurídico"
traducción de Leysser L. León, Ara editores, Lima, setiembre del 2001, su "Interpretación
de la ley y de los actos jurídicos", traducción y Prólogo por José Luís de los Mozos, editorial
Revista de Derecho Privado, Madrid, 1975. En agosto de 1966, estando de visita en Bue
nos Aires, yo le propuse al maestro Santiago Sentís Melendo traducir conjuntamente su
"Diritto processuale civile italiano", seconda edizione corredata, Societá Editrice del Foro
Italiano, Roma, 1936. Por razones largas de contar, don Santiago declinó traducir esta obro
clásica del pensamiento procesal. Han pasado los años y tampoco se ha traducido ni su
197
"Teoría generóle della interpretazione", 2 tomos, Dott. A. Giuffré - editore, Milano, 1955,
ni su "Dlritto romano e dogmática odierna", (prolusión de Milán de 1927), ni su funda
mental "Istituzioni di diritto romano", volume primo, seconda edizione, ristampa, Cedam,
Padova, 1947, volume secondo, II processo, Padova, Cedam, 1933; ni "La crisiodierna della
scienza romanistica in Germania", estudio publicado en la Rivista del Diritto Commerciale,
volumen 37, Año 1939, pág. 120 a 128; ni su "Studio e insegnamento del diritto romano",
estudio publicado en la revista "Labeo", volumen 2-, Año 1950, pág. 54, etc. Con motivo
del necrologio de Ernst Zitelmann escribió: "A proposito del valor didattico dello studio del
diritto romano", publicado en el "Bullettino dell'lstituto di Diritto Romano", volumen 34,
año 1925, págs. 49 a 355. Las grandes obras del profesor de Camerino son obras clásicas
del pensamiento jurídico que deben ser leídas con fervor por los estudiosos de todo el
mundo, superando los prejuicios ideológicos provenientes de una falacia: el argumento
"ad hominem" y, en todo caso, testándose las frases circunstanciales de su ideología
fascista. "Los libros, como los hombres, deben ser juzgados por lo que son y por lo que
valen, no por como los querríamos", dijo alguna vez el maestro Calamandrei en una cele
bre reseña bibliográfica a las "Istituzioni" de Francesco Carnelutti en la revista famosa que
ambos fundaron y co-dirigieron.
En la génesis del Código Civil Italiano, debe recordarse los estudios de Betti criticando
el proyecto franco-italiano de las obligaciones: “IIprogetto di un códice italo-francese delle
obbligazioni e dei contratti" publicado en la Rivista del diritto commerciale, volumen 27,
Año 1929, págs. 665 a 668. Luego, replicando al maestro Vittorio Scialoja quien, cáustica
mente, lo había fustigado en su revista "Bulletino dell'lstituto di Diritto Romano", escribió:
"Ancora suI progetto di un códice italo-francese delle obbligazioni e dei contratti", en la Ri
vista di diritto processuale civile, volumen 7, Año 1930, págs. 249 a 262; Luego, replicando
la argumentación del Senador Mariano D'Amelio, escribió Betti: "Sul progetto di un códi
ce italo-francese delle obbligazioni e dei contratti", en la Rivista del diritto commerciale,
volumen 28, Año 1930, págs. 184 a 189. Las críticas de Betti lapidaron definitivamente al
proyecto franco-italiano de las obligaciones.
Por ello debe distinguirse "ad-extra" otra razón determinante en la génesis de la Codi
ficación italiana y esta fue el nacimiento e impacto del Derecho Económico que surge en
Alemania en 1920 con el famoso libro de Nussbaum intitulado "Das neue Wirtschaftsre-
cht", "El Nuevo Derecho Económico", el que está referido, en esencia, a las transformacio
nes sociales y económicas producidas como consecuencia de la guerra mundial.
Debe citarse, asimismo, el impacto producido por dos extraordinarios libros del profe
sor Hedemann: "Gründzuge des Wirtschaftsrechts", "Fundamentos de Derecho Económi
co", 1922, y "Deutsches Wirtchaftsrechts", "Derecho Económico Alemán", München, 1939.
Probada la influencia ideológica, el factor aludido, aun cuando es meramente margi
nal, integra la ecuación jurídica del Código civil italiano y explica suficientemente las vicisi
tudes en la reforma de 1942.
En esencia, dichas vicisitudes se contraen a sustituir el Libro de las Obligaciones por
considerar que era, en gran medida, una recepción del proyecto franco-italiano, introdu
LEGALES EDICIONES
ciéndose en el sistema el Proyecto del Código de Comercio y consagrando la unificación del

Derecho Civil y Comercial en un Libro Quinto intitulado "Dei Trabajo", cuyo eje lo constitu
ye la teoría de la empresa. He aquí la magistral definición de Alberto Asquini: "II concetto
di Impresa é il concetto di un fenómeno económico poliédrico, il quale ha sotto l'aspetto
giuridico non uno, ma diversi profili in relazione ai diversi elementi che vi concorrono. Le
definizioni giuridiche dell'impresa possono quindi essere diverse secondo il diverso profilo,
da cui il fenómeno económico é riguardato. É questa la ragione della mancata definizione
legislativa; é questa, almeno in parte, la ragione del mancato incontro delle diverse opinio-
ni finora manifestóte nella dottrina. Uno é il concetto di impresa, come fenómeno económi
co; diverse le nozioni giuridiche relative ai diversi aspetti del fenómeno económica. Quando
si parla genéricamente di diritto dell'impresa, di diritto dell'impresa commerciale (diritto
f commerciale), di diritto dell'impresa agrícola (diritto agrario), si considera ¡'impresa nella
198
sua realtá económica unitaria (materia di diritto). Ma quando si parla dell'impresa in rela-
zione alia sua disciplina giuridica, ocorre operare con nozioni giuridiche diverse, secondo i
diversi aspetti giuridici del fenómeno económico"6. Este carácter poliédrico de la empresa
encuentra su clave conceptual en el artículo 2082 del Código Civil Italiano de 1942 que defi
ne al empresario, con el cual se sustituye al "ciudadano", que era el gran protagonista del
Código Civil Francés, y al "comerciante", el otro gran sujeto de Derecho Comercial, por el
concepto de empresario que es el nuevo gran personaje de la codificación y de la historia,
quien encarna al nuevo Derecho en la sistematización contemporánea. Dice el artículo
citado: "Empresario: Es empresario quien ejercita profesionalmente una actividad econó
mica organizada con finalidad de producción o de intercambio de bienes o de servicios".
Artículo 2083: "Pequeños empresarios: Son pequeños empresarios los cultivadores
directos del fundo, los artesanos, los pequeños comerciantes y aquellos que ejercen una
actividad profesional organizada predominantemente con el trabajo propio y de los com
ponentes de la familia".
En todo caso debe destacarse que estos factores ideológicos, internos y externos deci
dieron el rumbo sistemático, lógico y gnoseológico del Código civil italiano.
pRH g^ Así se explica la lógica y la argumentación planteadas por el profesor
W Alberto Asquini quien, como sabemos, fue el ponente del Libro V del
Código Civil Italiano que trata "Del Trabajo". ALBERTO ASQUINI na-
■ i lIF lw ci° en Ucîne 12 de agosto de 1889. Fue un brillante profesor de
Derecho Comercial en las Universidades de Urbino, Sassari, Messha,
Trieste, Pavia, Padua y Roma. Sucedió a Vivante no solo en su cátedra
de Derecho Comercial en la Universidad de Roma sino, también, en la
dirección de su gloriosa Rivista del Diritto Commerciale, en la que es
cribió brillantes estudios a los que me remito: "Una svolta storica del diritto commerciale",
"II diritto commerciale nel sistema delta nuova codificazione" "L'archittettura del libro del
lavoro", "Dieci anni dopo Tabrogazione del Códice di commercio", "Profili delli impresa",
"Nuove strutture dell impresa", "I battelli del Reno". Estos estudios del maestro están reco
pilados en el volume terzo de sus "Scritti Giuridici", editados por la CEDAM - Casa Editrice
Dott Antonio Milani, Padova, 1961. Pero, además, el maestro escribió otros notables es
tudios como "II contratto di transporto terrestre di persone", Padova, 1915; "Del contrato
de transporte" 2 volúmenes en el tomo 12 del "Derecho Comercial" por Bolaffio, Rocco y
Vivante, EDIAR, S.A. Editores, Buenos Aires, 1949; "Alfredo Rocco", publicado en sus "Scritti
Giuridici", volume secondo, Padova, 1939; "Corso di diritto commerciale - Parte Generóle",
Roma, 1940; "Corso di diritto commerciale - Le societá", Roma, 1941; "Sulle nuove posizioni
del diritto commerciale" (con Francesco Carnelutti y Lorenzo Mossa) en la Rivista del diritto
commerciale, 1942, I, página 65; "Corso di diritto commerciale - Titoli di crédito e in parti-
culare cambióle e titoli bancari di pagamento". Ristampa riveduta, CEDAM - Casa Editrice
Dott. Antonio Milani, Padova, 1966.
En el volume terzo de sus famosos "Scritti giuridici", edición citada, Asquini recopiló
una serie de brillantes necrologios de los grandes maestros de la escuela comercialista
italiana: Cesare Vivante, pag. 3; Vittorio Salandra, pág. 17; Antonio Brunetti, pág. 25; Giu-
LEGALES EDICIONES
seppe Valeri, pág. 31; Lorenzo Mossa, pág. 37; Tullio Ascarelli, pág. 45.
Las otras grandes fguras en la arquitectónica del Código Civil Italiano fueron:
FILIPPO VASSALLI quien nació en Roma el 7 de setiembre de 1885 y murió también en
Roma el 16 de mayo de 1955. Su vida se caracterizó por el "calor de la simpatía que irradia
ba su persona", como reza la evocación que de él nos hizo Franceso Santoro Passarelli en
la Rivista Trimestrale di Diritto e Procedura Civile7.
6 ALBERTO ASQUINI: “P ro fili d ell'im p re sa ” en su “Scritti g iu rid ic i”, volume terzo, págs. 124, Cedarn -
Casa Edtricice Dott. Antonio Milani, Padova, 1961.
7 FRANCESCO SANTORO PASSARELLI: “In m em o ria d i Filippo Vassalli”, Necrologio, publicado en la
R ivista Trim estrale d i D iritto e Procedura C ivile, an n o IX , 1955, págs. 243-245.
199
FILIPPO VASSALLI fue un gran Profesor de Derecho Civil en las Universidades de Ca
merino, Perugia, Cagliari, Genova y Torino y, luego, en la Universidad de Roma, donde
impartió la docencia durante 25 años y por otros 10 años como Presidente de la Facultad
de Derecho. En sus años juveniles fue un brillante profesor de Derecho Romano, escribien
do una serie de ensayos romanísticos, entre los que descuellan su "Falcidiae stipulatio"
"L'origine della trasmlsslbilitá ereditaria dei crediti e dei debiti condizionali" "La sentenza
condizionale - Studi sul processo civile". Las reflexiones romanísticas se transformaron en
reflexiones civilísticas cuando en 1918 asumió la cátedra genovesa de "Instituciones de
Derecho Privado" y, sobre todo, cuando fue convocado a integrar la "Comissione reale
per il dopo guerra" por imperio del Real Decreto del 3 de junio de 1924, comisión que,
como sabemos, era presidida por el maestro Vittorio Scialoja, con Vittorio Polacco como
Vice-Presidente e integrada por Alfredo Ascoli, Domenico Barone, Giovanni Baviera, Paolo
Emilio Bensa, Gerolamo Biscaro, Pietro Bonfante, Biagio Brugi, Leonardo Coviello, Roberto
de Ruggiero, Cario Fadda; Luigi Rossi, Gino Segré, Filippo Vassalli, Giulio Venzi, que era
Presidente de Sección de la Corte de Casación.
Mas el proceso de elaboración de los Códigos Italianos fue el producto de una larga
elaboración que pasó de la "Commissione per il dopo guerra", integrada en su mayoría por
un gran número de romanistas, a una especial comisión presidida por Scialoja y Mariano
D'Amelio para el estudio de toda la Parte General de las Obligaciones y para la distribución
de las materias entre el Código Civil y el Código de Comercio.
Siguieron, luego, los trabajos de la Subcomisón Real para la reforma del Código Civil
deviniendo en el proyecto del Libro Primero, habida cuenta que uno de los temas más
fascinantes y necesarias era la reforma del Derecho de Familia, de la que resultó el proyec
to presentado al Ministro Alfredo Rocco sobre el proyecto del Libro Primero referente al
Derecho de Personas y Familia.
En esta obra trascendental FILIPPO VASSALLI tuvo a su cargo la redacción del título
sobre el matrimonio. De esta época datan sus trabajos sobre ''Sull'errore nella persona
come causa di nullitá del matrimonio", y "Della impotenza di generare come causa di nu-
llitá del matrimonio" publicados en sus "Studi giuridicci" editados por la "Societá Editrice
del Foro Italiano", Roma 1939, sus "Lezioni di diritto matrimoniale", Cedam, Padova, 1932
y sus "Lineamenti del diritto delle persone nel nuovo códice civile", editorial A. Giuffré,
Milano, 1939. Vassalli no solamente fue el más notable escritor de Derecho matrimonial
sino que, también, con Cicu, compartió la tarea de elaborar el Derecho de Sucesiones que
constituyó el objeto del Libro Segundo del Código Civil Italiano. En la Universidad de Torino
había desarrollado Vassalli un curso de Derecho Civil, intitulado "Delle successioni", edito
rial Giappichelli, Torino, 1928. También intervino en materia de Derecho de Propiedad de
lo que nos da cuenta el tomo segundo de sus ya citados "Studi giuridici".
La reforma del Código Civil Italiano tuvo su fase crucial "entre los últimos meses de
1939 y los primeros días de 1941", según palabras textuales de Filippo Vassalli planteadas
en su fundamental estudio "Motivi e caratterí della codificazlone civile", publicado en sus
"Studi giuridici", volumen tercero, tomo II, "Studi varii" (1945-1955), págs. 605 a 639, con
LEGALES EDICIONES
mas precisión, pág. 616, nota 2 ; Editorial Giuffré, Milano, 1960.

Es en esta época cuando se opera una reforma trascendental consistente en la unifica
ción del Derecho Civil y Comercial mediante la decisión de suprimir el Código de Comercio
y de dividir el Código Civil en seis libros añadiendo un quinto libro que trataría "Del lavoro"
y de un sexto intitulado "Della tutela dei diritti".
Este nuevo planteamiento se inspiraba en las propuestas de Vassalli, ideas de las cua
les constituye un precioso testimonio su fundamental estudio, ya citado, intitulado "Motivi
e caratterí della codificazione civile".
Vassalli ha reinvindicado la paternidad de esta decisión en la reunión de fines de 1940
llevada a cabo en el Palacio de Montecitorio sosteniendo que "el sistema del Código en
f seis libros, comprensivos de un libro de la empresa y del trabajo con la trasfusión de las
200
materias del Código de Comercio y como desarrollo lógico a la ideología de la "Carta del
Lavoro” a la codificación Civil". No se puede negar la influencia de la ideología fascista y de
las intervenciones personales del propio Dino Grandi según resulta de un significativo dis
curso del Ministro Dino Grandi intitulado "Tradizione e rivoluzione nei codici mussoliniani.
Discorso pronunciato in occasione del Rapporto tenuto dai Duce alie Commissioni per la
riforma dei codici il 31 gennaio 1940", XVIII, en el Palazzo Venezla, Roma, 1940, citado por
Maura Piccialuti Caprioli en su estudio "Documenti d'archivio sulla codificazione del 1942",
en el volumen de Autores Varios: "Per Francesco Calasso. Studi degli allievi", pág. 566, nota
3 ; Bulzoni Editore, Roma, 1978.
Este apasionante tema ha sido muy bien desarrollado por Maura Piccialuti Caprioli
en su estudio precedentemente citado. Véase, además, de Rosario Nicoló la voz "Códice
Civile", en la "Enciclopedia del Diritto", volumen Vil, (Cir-Compa), págs. 240 a 250, Giuffré
editore, Milano, 1960; Véase, además, de Alberto Asquini la voz : "Códice di commercio"
en la "Enciclopedia del Diritto", volumen Vil, (Cir-Compa), págs. 250 a 255, Giuffré, editore
Milano, 1960; véase, además, de John H. Merryman "Lo "stile italiano": le fonti", publica
do en la Rivista Trimestrale di Diritto e Procedura Civile, año 1967, pág. 709 y siguientes
Alberto Asquini "Dieci anni dopo l'abrogazione del códice di commercio" en sus "Scritt
giuridici", volume terzo, págs. 99 a 117, Cedam, Padova, 1961; del mismo Asquini véase
"Una svolta storica del diritto commerciale", en sus "Scritti giuridici", cit., págs. 65 a 77
Roberto Bonini: "Appunti di storia delle codificazioni moderne e contemporanee", secondí
edizione, pág. 49 y siguientes, especialmente, pág. 62, Patrón editore, Bologna, 1990.
Para concluir debo referirme a las propias ideas de FILIPPO VASSALLI expuestas en si
"Esame di concierna di un giurista europeo", reflexión publicada en sus "Studi giuridici", III
2, cit., pág. 765-777 y, sobre todo, en "La missione del giurista nella formazione delle leggi'
reflexión publicada en los "Scritti giuridici in onore di Francesco Carnelutti", volume primo
"Filosofía e teoría generale del diritto", p. 491-503, Cedam, Padova, 1950.
FILIPPO VASSALLI fue, indiscutiblemente, un notable maestro del Derecho Civil y uno
de los más geniales representantes de la "scuola italiana del diritto".
ROBERTO DE RUGGIERO nació en Roma en 1875 y murió allí mismo en 1934. Romanis
ta y civilista, fue profesor en las Universidade de Ñapóles. Producto de sus investigaciones,
fueron sobre todo "La critica delle fonti e ¡I método comparato nello studio del diritto ro
mano" y sobre todo sus "Instituciones de Derecho Civil", cuya primera edición se escribió
en 1911 con el titulo de "Introduzione alie scienze giuridiche e Istituzione di diritto civile'
editada por Alvano, 1911 y cuya sétima edición se publicó en 1934. Llamado a integrar I a
reforma del Código Civil, tanto en la "commissione per il dopo guerra", cuanto en la suce
siva "Commisione Reale", fue el ponente de la relación sobre el título V intitulada "Della
parentela e dell'affimtá".
La figura de De Ruggiero está vinculada a la de FULVIO MAROI quien nació en Avellin :>
en 1891 y murió en Roma en 1954 quien fue profesor en la Universidad de Parma y lueg :>
en la de Tormo y finalmente en la Universidad de Roma para dictar el curso de "Institi-
ciones de Derecho Privado". Con tal motivo, reeditó y actualizó las "Instituciones" de Da
LEGALES EDICIONES
Ruggiero; pero, además, publicó también dos volúmenes de "Scritti giuridici" publicadcs
en 1956 por la editorial Giuffré de Milano.
Fulvio Maroi fue autor de la ponencia sobre el título primero: "Delle persone fisiche'.
GIOVANNI BRUNETTI nació en Florencia en 1867 y murió en 1935. Fue profesor de
Derecho Romano y de Derecho Civil en la Universidad de Messina, luego en la de Módena
y finalmente en la de Florencia, donde Brunetti presidió por largos años la Facultad de De
recho. En 1924 fue llamado a la "Commissione reale per la riforma dei codici". Su actividad
estuvo dedicada fundamentalemnte a los trabajos de la nueva codificación civil y parti
cularmente al nuevo Derecho de Familia. Su tema favorito fue "La declaración judicial ce
muerte presunta"; así como también "La acción de paternidad y la acción de alimentos d :l 4
hijo natural en el proyecto de reforma del libro primero del Código Civil". Es suya también ll
201
J o sé A n t o n io S ilva V a l l e jo
otra ponencia intitulada "Modalitá sospensive e trasmissibilitá del diritto nelle successioni
testamentarie - contributo ai lavori della Commissione reale per la riforma dei Codici".
FRANCESCO FERRARA nació en Avola el 21 de enero de 1877 y murió en Nápoles el 11
de diciembre de 1941. Fue discípulo de G1ACOMO VENEZIAN, uno de los grandes patriar
cas de la escuela civilista italiana, nacido en Trieste en 1861, muerto en combate luchando
bajo las ordenes del mariscal Cadorna, en la tercera batalla del Isonzo, en la meseta del
Carso, que duró entre el 18 de de octubre al 3 de noviembre de 1915. Los informes oficia
les del frente de combate hicieron hincapié en el magnifico valor de la infantería italiana
y, en particular de sus oficiales en campaña. Los oficiales italianos procedían de las clases
educadas, como el profesor Venezian quien fue un ferviente patriota y murió como un
luchador a los 54 años; pero, sobre todo, es considerado, unánimemente, como uno de los
patriarcas de la "scuola italiana del diritto civile". El pensamiento de Venezian sobre el ne
gocio jurídico indirecto, sobre el fraude y sobre la simulación me sirvió de inspiración para
reflexionar sobre la Mala Fe que fue el tema de mi tesis de Bachillerato, en 1959 (véase: J.
A. Silva Vallejo: "La Mala Fe en el Proceso Civil" en "La Ciencia del Derecho Procesal", pág.
1080, Lima, 1991).
Discípulo de Venezian fue FRANCESCO FERRARA quien, a su vez, fué un brillante pro
fesor en las Universidades de Camerino, Macerata y Bolonia. Su tesis de laurea versó so
bre la simulación: "Della simulazione dei negozi giuridici", Milano, 1906; 5- edición, 1922;
escribiendo, a continuación, "Teoría del negozio illecito", 2a edición, Milano, 1913. Luego,
su pensamiento se desarrolla en la cátedra de Derecho Civil en la Universidad de Nápoles,
siendo su tema favorito el de las personas jurídicas consagrado en el "Trattato di diritto
civile italiano" dirigido por Filippo Vassalli, volumen segundo, tomo II, publicado por la
U.T.E.T, Torino, 1938, obra que tuvo una segunda edición en 1956 y una reedición en 1958,
Sus ensayos exponen típicamente su pensamiento: "La teoría delle persone giuridiche
nel progetto di códice civile italiano" publicado en sus "Scritti giuridici" impresos por la edi
torial Giuffré, Milano, 1954; así como "Costituzione di persona giuridica in frode alia legge"
y "Diritto delle persone e di famiglia", editorial Jovene, Napoll, 1941.
Francesco Ferrara también fue un notable historiógrafo de la escuela italiana del De
recho. En tal sentido publicó: "Un secolo di vita del diritto civile (1839 -1939)". Id: "II con
tributo italiano aglí studi nel campo del diritto civile, negll ultimi cento annl", Torino, 1939,
traducido al castellano, conjuntamente con el estudio de Francesco Carnelutti: "Usucapión
de la propiedad industrial", editorial Porrúa, México, 1945.
ANTONIO AZARA nació el 18 de enero de 1883 en la Cerdeña y murió en 1967. Ingresó
a la Magistratura en 1907 y llegó a ser Presidente de la Corte de Casación en 1952. Fue
también Senador de la República por el Partido Demócrata Cristiano, Presidente de varias
Comisiones, Ministro de Justicia y representante de Italia ante la Asamblea General de
las Naciones Unidas. Dirigió desde 1957, con Ernesto Eula, la brillante enciclopedia "No-
vissimo Digesto Italiano", editada por la Unione Tipográfico - Editrlce Torinese (U.T.E.T.)
que constituye una de las mejores fuentes para estudiar el pensamiento jurídico italiano.
Anteriormente co-dirigió con Mariano D'Ameiio la antecesora a esta gran enciclopedia:
LEGALES EDICIONES
el "Nuovo Digesto Italiano" también editada por la U.T.E.T., entre 1937 a 1940. La prime
ra edición de esta gran enciclopedia se intituló "Digesto Italiano" fundado y dirigido por
Giusseppe Saredo, Luigi Lucchini y Pasquale Fiore y se publicó entre 1884 a 1921, también
editada por la U.T.E.T.
ANTONIO AZARA fué uno de los representantes de la Comisión Italiana para elaborar
el Proyecto franco-italiano del Código de las Obligaciones y Contratos aprobado en París
en octubre de 1927, llegando a ser su secretario bajo la Presidencia de Vittorio Scialoja.
Así mismo, integró la Comisión encargada de proponer los proyectos para la reforma del
Código Civil según lo establecido por el Real Decreto del 3 de junio de 1924, intregándose a
dicha Comisión Real con los magistrados Alfredo Jannitti y Fulvio Maroi. Con tal motivo, fue
f ponente de la relación sobre la sección quinta intitulada "Del patrimonio familiar". Esta
202
propuesta de Antonio Azara a la "Commissione reale" dió lugar a una notable reflexión
intitulada "II patrimonio familiare nel futuro códice civile italiano e i beni di famiglla nella
legislazione straniera" publicada en los "Studi in onore di Alfredo Ascoli", págs. 245 a 270.
Pero, además fue el relator de la ponencia intitulada "Delle cose di proprietá pubbiica
e di quelle di proprietá privata dello Stato e degli altri enti pubblici"; así como también de
la referente a "Del condominio degli edlfici".
La figura de Antonio Azara fue la de un notable intelectual, un gran político y un gran
magistrado de la Corte de Casación.
Pero, además, escribió obras notables, entre las que me permito destacar: "La per-
sonalitá umana nelle dottrine giuridico-sociali", Roma, 1920; "I diritti dell'usufruttuano"
Milano, 1926; "La locazione", Milano, 1928; "II patrimonio familiare", Firenze, 1930; "Di-
ritto delle persone e diritto di famiglia", Roma, 1935; "Propieté et droits réels", París, 1939;
"Reformen der Personenstandgesetzgebung in Italien", Berlín, 1940; "Problemi della legis
lazione e della giustizia", Roma, 1948; "La magistratura di Sardegna", Roma, 1952; "Ques-
tioni attuali suH'amministrazione della giustizia", Roma, 1953; "Amnistía e indulto", Roma,
1953; "La giustizia nel Vangelo e nel costume odierno", Roma, 1954; "Politique du Conseil
de l'Europe" Roma, 1955; "Riflessi economici, giuridlci e politici del problema agrario nel
campo ¡nternazionale", Firenze, 1956; "Considerazioni sui trattati europei", Roma, 1957.
GEROLAMO BISCARO nació en Treviso en 1858 y murió en Roma en 1937. Magistrado
de carrera llegó a ser Presidente de Sección de la Corte de Casación. En 1924 fue nombra
do miembro de la subcomisión para la reforma del Código Civil y fue ponente de la relación
intitulada "De la tutela de los menores", así como también "De la emancipación".
ANTONIO CICU nació el 10 de junio de 1879 y murió en Bolonia a los 83 años, el 8
de marzo de 1962. Fue uno de los más grandes civilistas italianos de todos ¡os tiempos,
profesor en la Universidad de Bolonia, donde sucedió a otro gran maestro: GIACOMO VE-
NEZIAN (1861-1915). Venezian, como ya lo dije anteriormente al evocar la figura de Ferra
ra, pertenece de lleno a la era de los patriarcas en la escuela civilista italiana, sus doctrinas
nos han servido de inspiración y aun nos seguirán inspirando para profundizar el eterno
problema del negocio jurídico indirecto, del fraude y de la simulación en el Derecho Civil
y Procesal.
ANTONIO CICU fundó en 1947 conjuntamente con Enrico Redenti y Walter Bigiavi la
Rivista trimestrale di diritto e procedure civile, editada por la Giuffré de Milán, revista que
constituye, hasta nuestros días, una de las más brillantes publicaciones trimestrales del
pensamiento jurídico italiano.
Las doctrinas de Cicu están planteadas en su volumen programático sobre "ElDerechc
de Familia" publicado en 1914 y traducido al castellano por Santiago Sentís Melendo, con
un estudio preliminar y adiciones por Víctor Neppi, Ediar, Sociedad Anónima, Editores,
Buenos Aires, 1947; libro éste en el que se incluyen los artículos del Código Civil Italiano
referentes al Derecho de Familia en los que fue ponente el maestro Antonio Cicu. En 1939
publicó un notable ensayo intitulado "Lo spirito del diritto familiare nel nuevo códice civi
LEGALES EDICIONES
le" La tesis fundamental de Cicu es que el Derecho de Familia, si bien disciplinado en ei
Código Civil, constituye un tertium genus entre el Derecho Público y el Derecho Privado,
pero sin dejar de pertenecer a este último. El programa revolucionario de Cicu radica en
la publicización del Derecho de Familia que, paradojalmente, constituía el núcleo central
por antonomasia del Derecho Privado. La tesis de Cicu plantea una analogía entre le
esencia de la Familia y la esencia del Estado, por lo que, en consecuencia, en la Familia,
como en el Estado, los miembros singulares se hallan, entre si, en una relación de subor
dinación a un poder superior.
También en el Derecho de Sucesiones los aportes de Cicu fueron decisivos. Así, le
distinción entre la "cuota de legitima" y la "cuota hereditaria"; así también la concepción
de la división hereditaria como subrogación real sobre cuyos temas disertó brillantemente
203
en otro libro clásico suyo intitulado "La Successione ereditaria", Dott. A. Giuffré Editore,
Milano, 1954.
Pero el pensamiento jurídico del maestro Cicu no se agota con sus dos grandes doc
trinas sobre el Derecho de Familia y el Derecho de Sucesiones -materias en las que fue
ponente en el Código Civil Italiano de 1942-, También trató Cicu sobre las servidumbres
prediales, el usufructo, el matrimonio, la filiación y la adopción, temas en los que descolló,
haciendo de Cicu a una de las más grandes figuras de la escuela civilista italiana del siglo
XX.
FRANCESCO MESSINEO nació en Reggio Calabria el 2 de junio de 1886 y murió el IB
de marzo de 1974. Su obra juvenil empieza con la traducción, introducción y notas a un
libro genial: "Lineamientos de Filosofía del Derecho" de Hegel, publicado en 1903 cuya se
gunda edición se publicó en 1954. En el fondo, Messineo era un temperamento filosófico,
inspirado por el pensamiento de Hegel. Yo creo que los grandes juristas son en el fondo,
condente o inconcientemente, grandes filósofos. Profesor de Derecho Civil en la Univer
sidad de Messina, luego, en Ferrara, Macerata y, finalmente en la Universidad Católica del
"Sacro Cuore" de Milán.
Luego de su obra juvenil Messineo escribió en 1915 su "Teoría dell'errore ostativo".
Otro libro suyo que nos ha inspirado es "II negozio giuridico plurilaterale", Milano, 1927;
así como también "I titoli di crédito", Padova, 1928. Debo aún citar una colección de estu
dios intitulada "Operazioni di banca e di borsa" (publicada en 1926, reeditada en 1953 y
en 1966), reunida en 2 volúmenes, ensayística, ésta, que lo inspiró para fundar en 1934 y
dirigir hasta su muerte, el l 2 de marzo de 1974, la revista "Banca, Borsa e Titoli di crédi
to", rivista di dottrina e giurisprudenza, editada por la Giuffré de Milano, que constituye,
hasta nuestros días, otra de las grandes revistas del pensamiento jurídico italiano. Así mis
mo Integró el Comité de Dirección de la "Rivista trimestraie di diritto e procedura civile"
fundada por Cicu y por Redenti en 1947, organo dialéctico y central atómica de la "scuola
italiana del diritto".
El pensamiento de Messineo culmina y está simbolizado por dos grandes obras fa
mosas: su "Manual de Derecho Civil y Comercial", traducción de Santiago Sentís Melen-
do, Prólogo de Vittorio Neppi, 9 tomos, Ediciones Jurídicas Europa-América, Buenos Aires,
1954; y su otra no menos famosa obra clásica: "Doctrina General del Contrato", traducción
de R. O. Fontanarrosa, S. Sentís Melendo y M. Volterra, notas de Derecho Argentino por
Vittorio Neppi, 2 tomos, Ediciones Jurídicas Europa-América, Buenos Aires, 1952.
Desde estas dos grandes obras el pensamiento de Messineo ha influido poderosa
mente en la escuela civilista y comercialista peruana, tanto en la doctrina, como en la juris
prudencia. Los considerandos de nuestras sentencias estaban influenciados, tanto en sus
"ratio decidendi" cuanto en sus "obiter dictum" por las doctrinas de Francesco Messineo;
y así lo citábamos, una y otra vez, al dar cuenta de mis expedientes en la Sala Civil de la
Corte Suprema, Inspirándonos en el gran ponente del Libro IV del Código Civil Italiano de
1942 que trata "De las obligaciones".
LEGALES EDICIONES
No obstante la grandeza de su figura científica estaba siempre dispuesto a aceptar

cualquier crítica. Por esto ha dicho Luigi Mengoni en su necrologio publicado en la "Rivista
trimestraie di diritto e procedura civile", 1975, pág. 814, "si considerava sempre un ap-
prendista, pronto a imparar ed a accettare una critica oggetíva e spassionata e propio per
questo polemizaba fequentemente con tutti confrontandosi in absoluta paritá".
Véase para ulteriores investigaciones y reflexiones los "Studi in onore di Francesco
Messineo, per ¡I suo XXXV anno di insegnamento", 4 vols., Giuffré editore, Milano, 1959.
LUDOVICO BARASSI nació el 3 de octubre de 1873 y murió el 6 de febrero de 1961 a
las 5 de la mañana, cuando tenía 88 años. Con Barassi desapareció el último patriarca de
los "caposcuola", a los que Betti llamaba "la edad patrística" de la ciencia civilística italiana.
A los 22 años obtuvo la "laurea" en jurisprudencia y a continuación se fue a perfeccionar
204
civile italiano" dirigido por Filippo Vassalli, volumen segundo, tomo II, publicado por la
U.T.E.T, Torino, 1938, obra que tuvo una segunda edición en 1956 y una reedición en 1958.
Sus ensayos exponen típicamente su pensamiento: "La teoría delle persone giuridiche
nel progetto di códice civile italiano" publicado en sus "Scritti giuridici" impresos por la edi
torial Giuffré, Milano, 1954; así como "Costituzione di persona giuridica in frode alia legge"
y "Diritto delle persone e di famiglia", editorial Jovene, Napoli, 1941.
Francesco Ferrara también fue un notable historiógrafo de la escuela italiana del De
recho. En tal sentido publicó: "Un secolo di vita del diritto civile (1839 -1939)". Id: "II con
tributo italiano agli studi nel campo del diritto civile, negli ultimi cento anni", Torino, 1939,
traducido al castellano, conjuntamente con el estudio de Francesco Carnelutti: "Usucapión
de la propiedad industrial”, editorial Porrúa, México, 1945.
ANTONIO AZARA nació el 18 de enero de 1883 en la Cerdeña y murió en 1967. Ingresó
a la Magistratura en 1907 y llegó a ser Presidente de la Corte de Casación en 1952. Fue
también Senador de la República por el Partido Demócrata Cristiano, Presidente de varias
Comisiones, Ministro de Justicia y representante de Italia ante la Asamblea General de
las Naciones Unidas. Dirigió desde 1957, con Ernesto Eula, la brillante enciclopedia "No-
en la Universidad de Berlín, bajo la enseñanza de Lothar Alfred Pernice (1841-1901), e

gran autor de "Marcus Antistius Labeón"; de Otto von Gierke y del pandectista Heinricí
Dernburg. Arribó a la cátedra universitaria en 1900 dictando cátedra en Perugía, Genova
Pavía y, desde 1924, en la Universidad Católica del "Sacro Cuore" de Milán, en la cual fue
declarado profesor emérito depués de dictar los cursos de Derecho Civil y Derecho de
Trabajo.
Sus obras fundamentales son: "I diritti reali limitati. In particolare l'usufrutto e le servi
tú", Dott. A. Giuffré - Editore, Milano, 1947; "La proprietá nel nuovo códice civile", seco id;
edizione riveduta, Dott. A. Giuffré - Editore, Milano, 1943; "Le successioni per causa d
morte", terza edizione riveduta, Dott. A. Giuffré - Editore, Milano, 1947; "La famiglia legi
tima nel nuovo códice civile", terza edizione aumentata, Dott. A. Giuffré - Editore, Milano
1947. Además escribió "Teoría della ratifica del contratto annullabile" que es toda una pie
dra miliar en la doctrina del negocio jurídico unilateral. Por sus brillantes perfiles civilistico;
fue llamado a integrar la "Comisión Real para la reforma del Código Civil", en la que fue
ponente del libro "De la cosas y de los Derechos Reales".
Pero además sus aportes como laboralista fueron decisivos con sus libros "II contrate
di lavoro", Milano, 1901; "II diritto del lavoro", 3 vols., Dott. A. Giuffré - Editore, Milano
1957; "Teoría della ratifica del contrato annullabile", Milano, 1898; "Previdenza sociale e
lavoro subordinato", 2 vols., Dott. A. Giuffré - Editore, Milano, 1954; "Elementi di diritto del
lavoro", 7^ ediz., Dott. A. Giuffré - Editore, Milano, 1957.
El Código Civil Italiano fue aprobado por Real Decreto del 16 de marzo de 1942, suscri •
to por Víctor Manuel III, Rey de Italia, de Albania y de Etiopía y por el Ministro Guardasellos
Dino Grandi, con arreglo a la siguiente estructura: Disposiciones sobre la ley en general:
Capítulo I: De las fuentes del Derecho; Capítulo II: De la aplicación de la ley en general
Libro Primero: De las personas y de la familia; Libro Segundo: De las Sucesiones; Libro Ter
cero: De la propiedad; Libro Cuarto: De las obligaciones; Libro Quinto: Del trabajo; Libro
Sexto: De la tutela de los Derechos.
Concluyendo: a los 52 años de promulgado el Código Civil Italiano podemos sintetiza ’
que su aporte decisivo ha consistido en configurar a la dogmática clásica de la tradición
romanista una nueva dimensión que, fundándose en la incorporación de la economía or
ganizada y concretándose en la teoría de la empresa, proyecta una nueva dogmática q u i
trasciende a los clásicos perfiles de la vieja teoría pura del Derecho Civil de inspiración
romanista: personas, familia, sucesiones, Derechos Reales, obligaciones y contratos, para
comercializar el derecho civil a la luz de la doctrina de la empresa y de la unificación de
las Obligaciones en una sola codificación. Véase: GIOVANNI PACCHIONI: "Osservazioni o
proposte sul progetto del III libro del códice civile", Dott. A. Giuffré Editore, Milano, 1937:
PANDOLFELLI G. - SCARPELLO G. - STELLA RICHTER M. - DALLARI G.: "Códice Civile: libro
I (ilustrato con i lavori preparatori e con note di commento) II ediz. Integrata con le dispo-
sizioni di attuazione e transitore", Dott. A. Giuffré Editore, Milano, 1940; PANDOLFELLI G. - -
SCARPELLO G. - STELLA RICHTER M. - DALLARI G.: "Códice Civile: Libro delle obbligazioni
(illustrato con i lavori preparatori e disposizioni di attuazione e transitorie", Dott. A. Giuffré
LEGALES EDICIONES
Editore, Milano, 1942; PANDOLFELLI G. - SCARPELLO G. - STELLA RICHTER M. - DALLARI
G.: "Códice Civile: Libro del lavoro (illustrato con lavori preparatori e disposizioni di attua
zione e transitore)", Dott. A. Giuffré Editore, Milano, 1942; NATALINO IRTI (1936): "Scuole
e figure del diritto civile", 2S ed., 2002; id.: "La edad de la decodificación", editorial Bosch,
Barcelona, 1992; FRANCESCO SANTORO-PASSARELLI: "Spirito del diritto del lavoro" en
sus "Saggi di diritto civile", volume secondo, pág. 1069 y ss., Casa Editrice Dott. Antonio
Jovene, Napoli, 1961; PIETRO RESCIGNO: "Introduzione al Códice Civile", Bari, 1992; PIE-
TRO RESCIGNO: "Matrimonio e famiglia. Cinquant'anni del diritto italiano", G. Giappichelli
Editore,Torino, 2000; PIETRO RESCIGNO: "Persona e comunitá. Saggi di diritto privato", :¡
vols., Cedam, Padova, 1987; AUTORES VARIOS: "La Civilistica italiana dagli anni 50 ad oggí. A
Tra crisi dogmática e riforme legislative", Cedam, Padova, 1991; GIORGIO OPPO: "Scrittí ff
205
giuridici", vol. 1,: "Diritto dell'impresa", "Ricordo di Alberto Asquini", "Líniziativa econó
mica" "Impresa e imprenditore", etc.; Vol. 2: "Diritto delle societá"; vol. 3: "Obbligazioní
e negozio giuridico"; vol. 4: "Banca e titoli di crédito"; vol. 5: "Persona e famiglia"; vol. 6;
"Principi e problemi del diritto privato"; Cedam, Padova, 1992; GUIDO ALPA- PAOLO ZAT-
Tl: "Letture di diritto civile"; Cedam, Padova, 1990; GUIDO ALPA-GIUSEPPE SBISÁ-PIETRO
MARÍA PUTTI: "Antología di leading cases"; Cedam, Padova, 2001; GUIDO ALPA-PAOLO
ZATTI: "La riforma del codici civile", Cedam, Padova, 1994.
r ^ L o n y z in "ran w u n o m u
Esta es la idea y esta es la conclusión. Sostengo, pues, que también la reforma del
Código Civil peruano ha de inspirarse en este principio del sistema: la unificación de! Dere
cho Civil y Comercial a la luz de la doctrina de la empresa. Esto quiere decir que el Código
peruano de 1984 con las reformas técnicas que se han sugerido o que estén por sugerirse
por cada uno de sus Libros, debe incorporar a su estructura sistémica un nuevo Libro que
trate de la empresa. En suma, considero que el proyectado Código de la Empresa que
se está plasmando en sede legislativa como sucedáneo al Código de Comercio, debe ser
i
incorporado al Código Civil, no sólo para su fortalecimiento por ser la segunda norma de
importancia en el país, sino porque, la abrogación del Código de Comercio debe plantearse
en sede civil mediante un nuevo Código que incluya entre uno de sus libros a la Empresa.
La atingencia de que ciertas normas específicas no puedan ser incorporadas al Código
Civil, por ser especiales, tales como el contrato de seguro, el de transporte o de los contra
tos bancarios, constituyen meras aporías sistémicas, que se superan a la luz del Derecho
Comparado, de la Teoría General del Derecho y de la unificación sistemática. Entran aquí
en juego dos contrapuestos principios de técnica legislativa que el gran procesalista espa
ñol Niceto Alcalá Zamora y Castillo denominaba principio de conservación y principio de
innovación. Por el primero, el legislador no debe olvidar nunca, que por muy viejo que sea
un edificio, siempre de su derribo se obtienen materiales para construcciones futuras: por
el segundo, se remedian los males observados durante la aplicación del Código.
Por tanto, el principio ¡nnovativo justifica la inclusión de estos temas en la reforma del
Código Civil, alma mater de los Códigos. Así lo demuestra el Derecho Comparado, el pro
ceso de reforma del Código Civil Italiano y más recientemente, el Código Civil Holandés de
1992, el Código Civil Brasileño del 2002, el Proyecto de Código europeo de las Obligaciones
y Contratos y el Código Civil Agentino del 2015.
LA ESCUELA PROCESALISTA ITALIANA
La Escuela Procesalista Italiana tiene un antiguo ancestro y se remonta hasta el alto

medioevo con las legendarias escuelas de Roma, Ravenna y Pavía. Pero, sobre todo, con la
gloriosa Escuela de Bolonia, "alma mater studiorum", de las que he tratado a fondo en otro
estudio, así como de la escuela humanista, culta y elegante. Por ahora, sólo quiero Incidir
en ésta, que es el tema de nuestro tiempo, la Escuela Clásica italiana, la misma que inno
va la fase de la exégesis, pero que, a la vez, constituye el objeto de la crítica y de la duda
metódica del nuevo pensamiento procesal, caracterizado por su iconoclasticismo y su cri
LEGALES EDICIONES
ticismo metódico, así como por el manejo del Derecho Comparado y de la Sociología Jurí
dica. Aludo así a las más recientes tendencias del procesalismo italiano y concretamente,
a la escuela de la justicia social y constitucional, cuya ideología está representada por las
doctrinas del profesor MAURO CAPPELLETTI (1927-2004) notable procesal-comparatista,
discípulo y continuador del maestro Calamandrei, profesor en Florencia en la Universidad
de Ciencias Procesales con sede en Fiésole, en la Universidad de Stanford y en nuestra
Universidad de San Marcos y de MICHELE TARUFFO (Nacido en Pavía, en 1943; profesor en
Pavía, autor de obras notables como "La prueba de los hechos" "El vértice ambiguo" "La
motivación de la sentencia civil" entre otras obras luminosas.
Permítaseme trazar un esbozo de la reseña de los grandes procesalistas italianos a
partir de Ludovico Mortara (1855-1937); después de liquidar la rutina de los estudios
206
exegéticos y la concepción afrancesada del proceso elevada a su cumbre con el "Tratadi

de Derecho Judicial" de Mattirolo, plantea dos aportes fundamentales a la ciencia de
proceso: la concepción publicística y la concepción unitarista de la jurisdicción.
Estas dos claves sitúan al pensamiento de Mortara más allá de la situación de ser ur
simple intermediario entre la escuela de la exégesis y la escuela sistemática, como se he
creído y sostenido con frecuencia.
El pensamiento de Mortara, sobre todo por las fundamentales aportes efectuada:
en el "comentario" pertenece, de lleno, a la primera fase de la escuela sistemática; aúr
cuando su pensamiento no se haya desenvuelto por completo dentro de los métodos y
los cauces lógico-sintácticos y epistemológicos inaugurados por Chiovenda y aún cuandc
el maestro mantuano, con ejemplar modestia y humildad suprema se haya abstenido é
mismo de considerarse un miembro más de la escuela sistemática, según puede verse
en la carta que él suscribió y con el que se inauguró el volumen de homenaje dedicado £
Chiovenda al cumplir sus 25 años de enseñanza: "Como el más anciano entre los que har
ocupado y ocupan cátedras de derecho procesal civil me permito llevarle a él y a la flore
cíente nueva escuela que lo aclama como iniciador y maestro, el saludo de la generador
de exégetas italianos a la cual me honro de pertenecer y que ostenta nombres insignes \
alguno que otro mérito no desdeñable. La tal generación ha realizado con serenidad su jor
nada de trabajo; los supérstites observan con tranquila esperanza la esplendente mañana
anuncio de una más fulgurante jornada de trabajo y de gloria para la nueva disciplina de
los estudios procesales. El honor de esta magnífica perspectiva ya atribuido sin reserva s
Giuseppe Chiovenda que ejerció un maravilloso apostolado, austero e infatigable para la
renovación de la doctrina y por la propagación del método y de los principios".
Tal vez nadie mejor que el propio Chiovenda para enjuiciar certeramente la obra y
ubicación del pensamiento de Mortara:
Mísera condición era aquella en que se desarrollaban entonces en Italia los estudios
del proceso civil. La doctrina descansaba en el amplio colchón que había preparado para
sus sueños el "Trattato" de Luigi Mattirolo, tesoro de máximas judiciales, en el que las
enseñanzas de la práctica, a menudo llenas de buen sentido y de fruto, por ocultos mean
dros del pensamiento, de antigua sabiduría, se encontraban hábilmente entrelazadas con
las brillantes exposiciones de los escritores franceses, y así puestas en circulación como
un verbo que dispensaba de más sutiles investigaciones. Ninguna original investigación
histórica; ningún intento de revisión y de construcción de los conceptos fundamentales;
ninguna noticia de la literatura germana, que, sin embargo, en otros campos había con
tribuido ya al progreso de nuestros estudios y que ya desde hacía cincuenta años poseía
obras procesales fundamentales.
"Se levantaron a reaccionar contra esa inercia dos escritores de temperamento bien
diverso, con métodos y con programas también diversos. Antonio Castellari eligió con pre
ferencia el trabajo monográfico y aportó a él una investigación histórica minuciosa, pacien
te, conducida directamente sobre las fuentes".
"Ludovico Mortara hizo frente a la gran exposición sistemática, agitó, con sus persona
LEGALES EDICIONES
les concepciones, el pensamiento estancado, derribó a golpes de hacha la superficialidad
imperante. Y me place proclamar aquí altamente que sin la obra poderosa, demoledora
y reconstructiva, de Mortara, los que hemos venido después no habríamos podido hacer
nada para el progreso de nuestra disciplina".
"Mortara difundió en nuestro mundo jurídico la sensación de la insuficiencia de ¡os
métodos en vigor y de los instrumentos utilizados, y con su crítica penetrante e inexorable
lanzó el descrédito sobre ideas, definiciones y figuras antes adoptadas como evangelio. El
hecho mismo de que un jurista de tan gran altura hiciese objeto principal de sus estudios
una materia como el procesalismo civil, antes descuidada y casi despreciada, contribuyó
en grado sumo a elevar en la consideración de nuestros teóricos y de nuestros prácticos la
dignidad de la ciencia procesal y a poner en evidencia su autonomía".
207
"A esta ciencia dedicó Mortara (para no hablar de los escritos menores) tres obras
principales que voy a señalarlas en su progresión de volumen y de estructura, como las
que en primer término deben encontrarse en vuestra biblioteca de estudiantes y después
de abogados, de magistrados y de funcionarios".
"Pero la obra a la que va unida de manera duradera la fama de Mortara como proce-
salista es el “Commentario del Códice e delle leggi di procedura civile", amplia exposición
sistemática en cinco volúmenes, en la que, como abogados o magistrados, encontraréis
ampliamente desarrolladas todas las cuestiones, tanto de principio como de detalle, que
florecen en el curso del proceso. Particularmente, el primer volumen de esta obra, con su
magistral reconstrucción de la doctrina de las relaciones entre la jurisdicción, la legislación
y la administración, con sus páginas fundamentales sobre la justicia administrativa y sobre
las relaciones entre las diversas jurisdicciones, proporcionará alimento sustancioso e indis
pensable a vuestra educación no sólo de procesalista sino de jurista en general".
"Fue mérito grande de Mortara el haber colocado (de la manera que sólo su prepara
ción en derecho público podía permitir hacerlo) el proceso civil en su justa luz de instituto
de derecho público, lo que constituyó el punto de partida de los progresos posteriormente
realizados en nuestro campo".8
Con estas palabras decisivas de Chiovenda se hace la luz sobre el verdadero lugar que
debía y debe ocupar el ¡lustre profesor mantuano.
La reforma de 1901 regulaba el proceso sumario y se inspiraba en la Oralidad. El
régimen del proceso sumario se inspiraba en las propuestas de Mortara y rigió hasta el
20 de abril de 1942 cuando entró en vigencia el Nuevo Código de Procedimiento Civil.
Mortara fue el padre, el inspirador de la reforma de 1901, que acogía sus doctrinas plan
teadas 10 años antes en el Congreso de Florencia de 1891 y sustentadas en sus obras "II
processo sommario" (Relazione), Mantua, 1879; "La riforma delprocedimento sommario
(Relazione), Firenze, 1891, etc.
El pensamiento y el "esplritualismo" de Mortara solo se comprende interpretando
con profundidad su renuncia a la cátedra de Nápoles en la que brillaba como el más alto
exponente del procesalismo italiano.
El 4 de Diciembre de 1902, Ludovico Mortara renunció sorpresivamente a su cátedra
de Nápoles para abrazar la magistratura. La abnegación de esta renuncia es de un pro
fundo significado moral y espiritual cuya abnegación es similar a la de un santo o a la de
un sacerdote, en cuanto supone dejar atrás la abstracción teórica de la docencia por la
concreción de la sentencia y, sobretodo, la austeridad de la vida de un juez que debe ser
similar a la de un sacerdote cuando lleva por vocación el hábito de una orden religiosa.
Hecha la cita de Mortara procede ahora referirnos a Chiovenda (1872-1937)
Mérito grande el de Chiovenda fue la adopción Mérito grande, el de Chiovenda, fue la
adopción de un nuevo método, esencialmente histórico, en el cual, el pensamiento busca
nuevas fuentes de inspiración, especialmente, en Roma y Alemania, a diferencia del pen
samiento exegético -representado principalmente por Mattirolo -que se mantenía en los
LEGALES EDICIONES
viejos atrincheramientos conceptuales de la escuela francesa.

En este sentido es preciso destacar la poderosa influencia ejercida por Vittorio Scí-
aloja, profesor en la Universidad de Roma, "gran mente dilecta y perfecto animador y
formador de hombres de ciencia", como dijera Camilo Viterbo recordándolo.9
La obra sistemática de Giusseppe Chiovenda La obra sistemática de Giuseppe Chio
venda vale cual una labor de infraestructura sobre la cual se edifica toda una magna cons-
8 CHIOVENDA, Ludovico Mortara, en sus Ensayos, tomo I, pp. 436,437 y 438.

9 CAM ILO VITERBO: “ Vittorio Scialoja y el origen de la moderna escuela italiana del Derecho, en sus En
sayos de Derecho Comercial y Económico”, p, 396 infine, Tea, Buenos Aires, 1948.
208
trucción. Todo lo que se ha hecho después en Italia y en América, parte de sus premisas
sistemáticas y toda la falange de maestros y escritores posteriores no ha hecho más que
ampliar los cauces que él había señalado. "El pensamiento de Gluseppe Chlovenda, ha di
cho Calamandrei, aparece todavía en el campo de los estudios de derecho procesal como
el anticipo de un precursor que mira hacia el futuro"10. La obra de Giuseppe Chiovenda
nos acompañará durante mucho trayecto, aún cuando las leyes del proceso hayan sido
cambiadas, porque sus teorías se nos presentan, en sus líneas maestras, como el sistema
anticipadamente creado para ¡lustrar las leyes del futuro".11
La obra científica de Chiovenda se ilumina, además, por su rigurosidad dogmática por
su precisión bibliográfica, por su amor a la investigación histórica, que lo convierte en un
clásico por antonomasia del proceso y en el maestro por excelencia en el estudio de nues
tra disciplina.
Comparando su método con el de otro gran maestro italiano, ha dicho
H Calamandrei "Si yo debiese definir con una sola palabra el estilo de
Chiovenda, lo llamaría "clásico", ya que clasicismo quiere decir com
postura y solidez, ecuanimidad en los juicios sentido de la continuidad
histórica y una cierta repugnancia a hablar en primera persona. Y agre
ga: "Todos nosotros, llegados a los estudios procesalísticos después del
clasicismo de Chiovenda, tendemos un poco, como sucede siempre al
final de los períodos clásicos hacia el barroco. Pero si la genial exube
rante de este estilo no es inconveniente en la obra excepcional de Francesco Carnelutti,
cuyas arquitecturas grandiosas están entre el estilo de Miguel Angel y el de Bernini, yo no
querría que los jóvenes, encantados por las extraordinarias cualidades que él sólo posee
y que, cuanto más admirables son en él tanto menos se prestan a ser imitadas sin caer en
la necedad, se alejasen del camino real de los estudios (que es el seguido por Chiovenda)
haciéndose la ilusión de que en la investigación científica el ingenio fácil pueda proceder
sin la fatigosa cultura, y que un genial ignorante sea preferible a un conocimiento erudito
que tiene el buen gusto de no haber descubierto la América".12
La rigurosidad en el manejo de las fuentes bibliográficas, su diálogo perenne con las
estanterías colmadas hasta el techo, en aquél su propósito jamás traicionado de no ex
poner conclusiones sino después de haber hecho (como se lee en el Prefacio a sus "Insti
tuciones" y como nos lo recuerda Calamandrei) "la cuenta escrupulosa de su formación"
hacen de Chiovenda una "gran inteligencia de estudioso y, al mismo tiempo, altísima con
ciencia moral; y, por esta fusión de doctrina y de carácter, maestro ejemplar de ciencia y
de humanidad".13
De allí que, sus discípulos hablan de "Aquel fervor, de aquella poesía de la ciencia, que
los procesalistas han heredado de Giuseppe Chiovenda".14
Para terminar, nada mejor que recordar las palabras del más fiel de sus discípulos:
"Era verdaderamente una grande alma Giuseppe Chiovenda,
un espíritu hecho de luz:
uno de esos hombres que el haberle conocido LEGALES EDICIONES
le basta a uno para dar sentido a la vida.
En medio de tantas amarguras,
10 CALAM ANDREI: “El Maestro, en Rivista di Diritto Processuale Civile”, 1937, tomo I, y en el vol. Chio
venda. Recuerdo de Juristas, p. 85, Ejea., Buenos Aires, 1959.
11 Ibid., p. 87.
12 CALAM ANDREI, El método, en el vol, antes citado, p. 12 1.
13 CALAM ANDREI, Recuerdo de Giuseppe Chiovenda, en ob. cít., p. 12 1.
14 Ibid., p. 124.
209
de tantos errores, de tantas miserias,

puede uno decir:
En el mundo hemos conocido a Chioverida,
y esto es bastante...".15
L A V I D A Y E L P E N S A M I E N T O D E F R A N C E S C O C A R N E L U T T I 16
¡Francesco Carnelutti ha muerto! Quien fuera el sumo maestro del procesalismo cien
tífico contemporáneo ha fallecido en toda la excelsitud de su ancianidad gloriosa, cúspide
de la más bella y armoniosa existencia en que encarnó un alma que supo expresar, como
nadie, el arte y la poesía del Derecho y la inigualable geometría del conceptualismo puro.
Nacido en Udine el 15 de mayo de 1879, hijo del ingeniero don Giu-
0 seppe Carnelutti y de doña Luisa Missiaglia, realizó sus estudios en
la Universidad de Padua, en la que fue discípulo predilecto del gran
Vittorio Polacco, gran maestro de Instituciones de Derecho Civil y de
Sucesiones, con cuyo texto en su versión castellana, nos hemos delei
tado. Luego, se recibió con una tesis de Derecho Comercial acerca de
las "universitates rerum", problema sobre el cual reposa la teoría de la
hacienda comercial, tema por el cual mostró el maestro su predilec
ción constante en reiterados ensayos.17
Personalidad polifacética, escritor deslumbrante y sugestivo, Carnelutti fue un gran
abogado, un orador fascinante y un gran dialéctico en el foro y en la cátedra universitaria
donde nos reveló la multiplicidad de su genio en todos los ámbitos de la ciencia y de la
filosofía del derecho. Comercialista eminente, pionero entre los laboralistas y cultores del
Derecho Industrial, penalista revolucionario que anticipó en varios años el advenimien
to de la doctrina del delito como acción finalista, jusfilósofo brillante, con clarividentes
intuiciones era, también, como lo quería Nietzsche, un hombre que vivía y que pensaba
al margen y más allá de la escuela y de los dogmas; de allí su condena a Manzini y a su
escuela técnico-jurídica, de allí su critica a Chiovenda y sus disputas con Redenti y con
Calamandrei; de allí su crítica constante a sus propios seguidores: "si quieres imitarme,
no me imites, porque yo no imito a nadie", Carnelutti ha sido, por esto o a pesar de esto,
el más grande de los procesalistas; y con ello, su imagen, completada con el perfil de le
gislador y de humanista, se asemeja a la de una de esos bronces del Renacimiento de los
que se decía, como se decía de los grandes jurisconsultos romanos: "vir bonus dicendi
peritus".
Profesor de Derecho Industrial en la Universidad Comercial Bocconi de Milán, de 1909
a 1912, Carnelutti se inició en la docencia y en la investigación jurídica, estudiando, en pri
mer lugar, la doctrina de los infortunios del trabajo: la infortunística laboral y, en especial,
LEGALES EDICIONES
15 CALAM ANDREI: ob. cit., p. 125.

16 Publicado en la Revista de Ciencias Jurídicas, Chidayo 1965-67, pp. 10 a 64.
Este Estudio fue escrito en abril de 1965, cuando todavía no nos había llegado el primer número de la
Rivista di Diritto Processuale correspondiente al año XX, N ° 1, Gennaio-Marzo de 1965, en donde en la
pag. 1, en una Carta escrita a sus amigos, el Maestro, previendo su inminente muerte, formulaba el deseo
de no ser conmemorado.
Humildad suprema; pero el pensamiento carneluttiano, es un patrimonio del mundo; y, como tal, escapa
a sus disposiciones de última voluntad; máxime si se tiene en cuenta que las nuevas generaciones, en estos
tiempos de crisis de valores e intelectos, deben inspirarse en una meta y forjar un auténtico ideal.
17 Cfr., Studi di Diritto Commerciale, Roma, Athenaeum, 19 17 . Cfr., también, Rivista del Diritto Commer-
ciale, 1924, tomo I, p. 156; además, Usucapión de la propiedad industrial y Naturaleza jurídica de los
consorcios industriales, traducción al español por Editorial Porrúa, México, 1945.
210
la teoría de los accidentes "in ¡tiñere"; materia en la cual, su clarividente percepción de

las motivaciones y las causas, así como del "animus laborandi" en los accidentes sufridos
por el trabajador con motivo de ir a su trabajo o de retornar de su centro de trabajo, fue
una notable reflexión planteada en su célebre estudio "Occasione del lavoro" publicado en
la Rivista del Diritto Comérclale, año 1905, primera parte, p. 15 y ss; y, luego, en diversos
estudios publicados en aquella gran revista fundada y dirigida por Sraffa y por Vivante.
Estos estudios hacen de Carnelutti a un patriarca de la ¡nfortunística laboral. Los "In-
fortuni sul lavoro", Roma, Athenaeum, 1913-1914, son una joya rarísima de la bibliografía
laboralista y hacen de él al "caposcuola" de la ¡nfortunística; Pero, además, sus investi
gaciones posteriores sobre el proceso del trabajo hacen de él al gran lider de la escuela
laboralista italiana. Téngase presente esto, por cuanto las investigaciones de De Lítala, el
gran maestro del proceso laboral, han sido posteriores.
Luego de esto, Carnelutti vuelca su ingenio al Derecho Comercial como profesor en
la Universidad de Catania y en Ca'Foscari, bajo la sombra tutelar de Angelo Sraffa, el gran
comercialista de la Universidad Bocconi de Milán, (1865-1937). Fue entonces cuando inicia
sus publicaciones en la Rivista del Diritto Commerciale, "la más hermosa revista jurídica
del mundo", como Carnelutti lo dijera alguna vez, evocando al gran Sraffa, especialista en
Sociedades Anónimas y en la liquidación y quiebra de las Sociedades Mercantiles, espíritu
exquisito, humanista, fino y elegante, quien fue el verdadero animador, promotor e impul
sor de la famosa Rivista del Diritto Commerciale e del Diritto Generale delle Obbligazioni,
fundada por él en 1903, que ha sido una verdadera central de la inteligencia italiana, en
todos sus aspectos, y el más notable órgano de difusión de la escuela comercialista italiana
y, en general, de toda la "Scuola italiana del Diritto". Allí surgieron, nacieron y vivieron los
más grandes juristas italianos que polemizaban en este gran órgano retórico y dialéctico,
verdadera central atómica de la inteligencia italiana y especialmente de la ciencia del De
recho Comercial.
Por ello Carnelutti llegó a decir que:
"Sin Angelo Sraffa,
con suma probabilidad yo habría sido solamente
un abogado.
Y sin la Rivista del Diritto Commerciale
fundada, dirigida,inspirada, electrizada, por él,
la ciencia del Derecho, de todo el Derecho, no sólo del Derecho comercial,
no habría sido lo que es...."
(Cfr., reseña bibliográfica a los "Studi in Memoria di Angelo Sraffa",
en la Rivista di Diritto Processuale, 1962, p. 607).
Y nuevamente:
LEGALES EDICIONES
"Angelo Sraffa
está en la raíz de mi vida de jurista.
Si tuviese espacio, quisiera reclamar
el capítulo de "Mío fratello Daniele",
en el cual he hablado de él
como de mi benefactor, de una parte,
y de otro, como uno de los beneméritos, en primerísima línea,
de la Escuela Jurídica Italiana".
(Rivista di Diritto Processuale, 1963, p. 43 )
211
Evocación de Sraffa porque, el ingreso a la Rivista del Diritto Comercióle significaba

para un joven investigador el reconocimiento oficial de su valía, una especie de título cuasi-
doctoral para tentar la postulación a alguna cátedra. Y vaya que este reconocimiento para
el joven Carnelutti estaba ya escrito en el gran libro del destino.
Mérito grande el de Sraffa el de haber sabido escoger, entre los jóvenes que empeza
ron a escribir allí, en su gran Rivista, a talentos geniales, tales como Alfredo Rocco, León
Bolaffio, el propio Carnelutti, Redenti, Asqulni, De Gregorio, Ascarelli, en fin, todos los
grandes genios que iluminaron el firmamento de la gloriosa escuela comercialista Italiana.
Yo veo en Vittorio Polacco (1859-1926) y en Angelo Sraffa (1865-1937) a los dos gran
des maestros y espíritus tutelares y formadores en la juventud de Carnelutti. Pero, ade
más, hay que tener en cuenta que la escuela italiana del derecho, por unánime opinión y
con el asentimiento del propio Carnelutti, quien ha enfocado el tema en más de uno de
sus magistrales ensayos,18 suele remontarse en sus fuentes hasta llegar a Vittorio Scialoja,
el gran iniciador, el forjador de juristas, el maestro de maestros. Alrededor de Scialoja se
forjaron Bonfante, el gran romanista, Alfredo Ascoli, "acaso el más fino de los civilistas
italianos"19, Orestes Ranelletti, fundador de los estudios científicos del derecho adminis
trativo en Italia, y Giuseppe Chiovenda el gran lídery "caposcuola" del procesalismo cien
tífico italiano. Hoy día, vemos todos en Chiovenda al patriarca de los estudios procesales
en Italia; y, sin embargo, el pensamiento carneluttiano no sigue, precisamente, el cauce
de la influencia chiovendiana, orientada bajo la herencia de "Scialoja y de la escuela de
los Pandectistas, hacia la exposición sistemática de un método esencialmente histórico,
inspirado en fuentes germano-románicas que son citadas sistemática y rigurosamente en
la investigación jurídica del proceso".
¿Cuál es la génesis y razón de ser del pensamiento carneluttiano?
EL MÉTODO CARNELUTTIANO
¿Cuál es, pues, en primer lugar, el método de Carnelutti?
No expresamente, sino implícitamente se ha referido el maestro a su propio método
de trabajo.
"He debido por lo tanto volver
a meditar largamente, y a fondo,
esta interesante cuestión.
Para resolverla he tenido que hacer
más bien síntesis que análisis
usando extensamente, de lo que llamo método
comparativo interno".
(Usucapión de la propiedad industrial, Editorial Porrúa, México,
1945, pág. 18)
LEGALES EDICIONES
Por método comparativo interno entiende Carnelutti la construcción de conceptos,

arquitectónicamente ensamblados entre sí, formando un sistema y apuntado a un fin.20
18 Scuola italiana del diritto, en Riv. di Dir. Proc. Civ., 1936, tomo I, p. 3, traducción española en Estudios de
Derecho Procesal, tomo I, p. 3 Ejea., Buenos Aires, 19 51. Profilo delpensiero giuridico italiano en Discorsi
intorno al diritto, vol. II, p. 163, Padova, Cedam, 1953.
19 Cfr. CAM ILO VITERBO: “ Vittorio Scialoja y el origen de la moderna escuela italiana del derecho”, en En
sayos de Derecho Comercial y Económico. Tea, Buenos Aires, 1948, pp. 395 y ss., especialmente la p. 396.
20 Ctr., para mayores referencias, su Metodología del Derecho, traducción española, Uteha, México, 1940, y
una síntesis en Revista de Derecho y Ciencias Políticas y Sociales, Trujillo, enero de 1965, año I, N ° 1, pp. 2 1
y ss.; Cfr. luego especialmente, Controversie sul método en Discorsi intorno al diritto, vol. II, pp. 105 y SS.,
212
La construcción de conceptos: He aquí en primer lugar, la gran característica de Carn

elutti, según sus propias palabras:
"Significaría hipocresía no reconocerme como un infatigable constructor
de conceptos".
{La Prueba Civil, pág. XIII de la Introducción, trad. castellana; Edi
torial Arayú, Buenos Aires, 1955).
Y así se lo reconoció el gran Calamandrei cuando dijo:
"Carnelutti ha construido como una catedral con agujas, una majestuo
sa arquitectura de clasificaciones no comunes, realizadas según ciertos
principios de simetría conceptual que (como ha explicado en su Meto
dología, el jurista estaría llamado a "descubrir" de igual manera que el
científico descubre las leyes naturales) (Calamandrei, Los Estudios de De
recho Procesal en Italia, p. 32; trad. castellana; Ejea, Buenos Aires, 1959).
Ahora bien; en la construcción de conceptos, lo preponderante es la noción de fin.
porque el derecho es una ciencia esencialmente finalística, teleológica; Y esto es, precisa
mente lo que la distingue de otras ciencias:
"El derecho está dominado por el valor del fin y el valor del fin es el valor
del futuro" (II diritto come antistoria en Discorsi intorno al diritto, vol. III,
p. 13. Además, cfr: II fine nel diritto, en el mismo volumen; pp. 29 y ss.).
De aquí, se deriva una cuestión esencial, previa para la comprensión de su sistema:
"La cuestión de la ciencia del derecho mira bastante más que al punto de
partida al punto de llegada. Se comienza con la síntesis, se prosigue con
la dogmática... Pero, la dogmática, a su vez, es un iter cuyo desarrollo va
desde las teorías particulares a las teorías generales" (Teoría General del
Derecho. Prefacio a la 3g edición, p. 3).
De esta concepción finalística del Derecho se puede concluir ubicando a su Sistema er
el desarrollo histórico del Derecho Procesal, en el cual Carnelutti distingue cuatro etapas:
"alfa": período o escuela exegética netamente inspirada en la corriente exe-
gética francesa. Se caracteriza por el predominio de los comentarios
en los que la indagación se dirige a interpretar cada precepto legal
según el orden del Código".
"beta": período de las teorías particulares, que representa el tránsito del
anterior a la etapa siguiente. En él la investigación se orienta hacia ei
sistema, mediante la búsqueda de lo s p rin c ip io s re la tivo s a las in sti
tuciones en particular".
"gama": período de la teoría general del proceso de conocimiento. En él la
corriente exegética se inclina decisivamente ante la tendencia dog
mática, y el influjo de la escuela alemana reemplaza al de la escuela
LEGALES EDICIONES
francesa. Este período puede llamarse también escuela de Chioven-
da, su insigne fundador...".
"delta": período de la teoría general del proceso. Representa una ulterior evo
lución de la fase precedente, inspirada en el deseo de alcanzar una
más alta síntesis de los principios del derecho procesal...".
(Sistema, Introducción, p. 3 y 4)
Cedam Padova, 1953, finalmente, Nuove riflessioni intorno al método, II método del no so come, y Profilo
dei rapporti ira scienza e método sul tema del diritto en Discorsi intorno al diritto, vol. III, Padova, Cedam,
1961.
213
El conceptualismo carneluttiano, especialmente dogmático y finalístico, ha sufrido,

empero, en los últimos años una profunda crisis característica de un nuevo período en su
evolución mental.
"período con respecto al cual se siente la insuficiencia de la dogmática la necesidad,
diremos, de l'umanitá".
("Riv. di dir. proc", 1957, p. 78, reseña al Sistema di diritto processuale
penale de Foschini).
Aún cuando el mismo Carnelutti no ha dejado de reconocer hasta lo último, la nece
sidad metodológica de la dogmática (cfr. al respecto su reseña a Satta en Riv. di dir. proc.,
1964, p. 110 y 111).
En conclusión, el método de Carnelutti es, esencialmente, sistemático, dogmático y
teleológlco; a diferencia del método de Chiovenda y de su escuela que podría llamarse,
sencillamente, histórico.21' 22
EVOLUCIÓN DEL PENSAMIENTO CARNELUTTIANO

Ahora bien; en la evolución del método y del pensamiento carneluttiano hay que dis
tinguir varias etapas; evolución, ésta, advertida por el mismo Carnelutti cuando afirma:
Debido a que mis posiciones no son nunca firmes, resultó un escritor so
bremanera incómodo. Una de las experiencias más ricas de mi vida es la de la
imperfección de mis propios conceptos, advertida por mí mismo, a veces casi
inmediatamente. (La Prueba Civil, Introducción a la segunda edición italiana
pág. XIII de la traducción castellana, Editorial Arayú, Buenos Aires 1955).
Y una vez más el principio finalístico que domina a su vida y a su pensamiento vuelve
a aparecer como nota explicativa de su evolución mental:
"En otro tiempo ... ¡Ah!, pero en ese otro tiempo no era el de ahora, de
igual modo que, Dios mediante, en este momento no soy que espero ser".
(La Prueba Civil, cit., pág. XIII).
Pues bien, hay que distinguir, por lo menos tres grandes fases en la evolución del pensa
miento carneluttiano:
12 fase: Que podría llamarse etapa pre-procesal, etapa de formación
en la que el maestro, profesor de derecho comercial en Catania y
Ca'Foscari y de Derecho Industrial en Milán publica sus primeros ar
tículos y ensayos en la Rivista del Diritto Commerciale, "la más her
mosa revista jurídica del mundo" como dijo alguna vez23, recordan
do fervorosamente a la sombra tutelar de Angelo Sraffa, el padre y
21 Cfr. Al respecto, Chiovenda: Rom anism o y G erm anism o en el Proceso C iv il (1901), y La acción en el siste
LEGALES EDICIONES
ma de los derechos (1903), que son las dos grandes prolusiones al sistema y al método de Chiovenda y de
su escuela. Mucho después, Calamandrei, aludiendo al método de Chiovenda, lo definió así:
“Si yo debiese definir con una sola palabra el estilo de Chiovenda, lo llamaría “clásico” ya que clasicismo
quiere decir compostura y solidez, ecuanimidad en los juicios, sentido de la continuidad histórica, y una
cierta repugnancia a hablar en primera persona”. Calamandrei: Chiovenda, Recuerdo de Juristas, p. 83,
Ejea., Buenos. Aires, 1959.
22 Sobre el método de Carnelutti, véase la fundamental interpretación critica efectuada por Calamandrei:
“Sobre el sistema y sobre el método de Carnelutti”, en Riv, di dir. proc. civ., 19 4 1, tomo I, p. 365, y 1942,
tomo I, p. 93, reproducida en sus Studi sul processo civile, vol. V, traducida al castellano en el breviario
intitulado Los estudios de Derecho Procesal en Italia, p 157 y ss. Véase además: Lugi Caiani: La Filosofía dei
giuristi italiani, Padova, Cedam, 1955; especialmente, pp. 79 a 1 1 1 : Francesco Carnelutti e ilproblema del
giudizio.
23 C f r. “Estudios de Derecho Procesal”, tomo I, p. 53, Ejea. Buenos Aires, 1952.
214
creador de esta revista y el que lo animó a publicar sus primeros artículos: así empezaron
sus ensayos, estudiando los accidentes "¡n itiñere" y los problemas de la infortunística
laboral24 y, así siguieron luego, sus ensayos de derecho civil25 y comercial26 los cuales giran
en torno al problema de la hacienda comercial, a la noción del exceso de poder en las
deliberaciones societarias y a la tutela y protección de las minorías en el tan interesante
problema de la Impugnación de los acuerdos sociales; así siguió, también la Teoría Jurídica
de la Circulación27y la Teoría Cambiaría28; pero, también simultáneamente, sus estudios e
investigaciones sobre el derecho industrial.29
Tal vez nadie mejor que Julio Ascareiü, el gran comercialista de Bolonia, supo expresar
en enjundiosa síntesis la esencia del pensamiento carneluttiano en materia de Derecho
Comercial cuando dijo:
"Camelutti no solo pertenece plenamente a la historia de nuestra doctri
na comercial, sino asume en ésta una posición absolutamente personal
que en él hace también en este campo un Maestro y un Jefe de escuela".30
Ciertamente, pero esta calidad de "caposcuola" a la que aludía el insigne Ascarelll no
hubiera sido posible sin Angelo Sraffa. Lo cual hay que recalcarlo, una vez más, porque el
mismo Carnelutti ha insistido, recientemente, en esto:
"Sin Angelo Sraffa, con suma probabilidad yo habría sido solamente un
Abogado. Y sin la Rivista del dirítto commerciale, fundada, dirigida, ins
pirada, electrizada por él, la ciencia del derecho, de todo el derecho, no
sólo del derecho comercial, no habría sido lo que es..."
(Cfr. reseña bibliográfica a los Studi in memoria di Angelo Sraffa,
en la Rivista di dirítto processuale, 1962, p. 607).
Y nuevamente:
"Angelo Sraffa está en la raíz de mi vida de jurista. Si tuviese espacio,
quisiera reclamar el capítulo de "Miofratello Daniele", en el cual he ha
blado de él como de mi benefactor de una parte y, de otro, como uno de
los beneméritos, en primerísima linea, de la escuela jurídica italiana".
(Rivista di dirítto processuale 1963, p. 439).
Hay en esto no sólo el agradecimiento al gran comercialista que brindó la oportunidad
de investigar en una de las más grandes revistas jurídicas del mundo, hay en esto, algo más
que pura casualidad, es el destino:
"... y de aquel modo, mientras la pasión forense no me dejaba, se apoderó
de mí la pasión de los estudios y se inició aquella doble vida que ha sido cierta
mente mi fatiga, pero también, hijos míos, mi fortuna.
24 Infortuni sul lavoro, Roma, Athenaeum, 19 13-19 14 .

25 Studi di dirítto avile, Roma Athenaeum, 1916.
26 Studi di dirítto commerciale, Roma, Athenaeum, 19 17.
LEGALES EDICIONES
27 Teoría giurídica della circolazione, Padova, Cedam, 1933.
28 Teoría cambiaría, Padova, Cedam, 1937.
29 Studi di dirítto industríale, Roma, Athenaeum, 19 16; Teoría del Regolamento-Collettivo del rapporti di la
voro,, Padova, Cedam, 1928; Usucapione deltaproprietá industríale, Miláno, Giuffré, 1938, véase la traduc
ción castellana en Editorial Porrúa, México, 1945. Sobre el método de Carnelutti, véase la fundamental
interpretación crítica efectuada por Calamandrei: “Sobre el sistema y sobre el método de Carnelutti”, en
Riv, di dir. proc. civ., 19 4 1, tomo I, p. 365, y 1942, tomo I, p. 93, reproducida en sus Studi sulprocesso civile,
vol. V, traducida al castellano en el breviario intitulado Los estudios de Derecho Procesal en Italia, p 157 y
ss. Véase además: Lugi Caiani: La Filosofía deigiuristi italiani, Padova, Cedam, 1955; especialmente, pp.
79 a 1 1 1 : Francesco Carnelutti e il problema delgiudizio.
30 TULLIO ASCARELLI: “La dottrina commerciale italiana e Francesco Carnelutti en Problemi Giuridici”,
vol, II, p. 994, Milano. Giuffré 1959 y además, en Rivista delta Societá, anno V, 1960, pp. 1 y ss.
215
¡La casualidad! fue una casualidad que, cuando era Profesor extraordinario de Dere
cho Comercial en Caíanla, y la tremenda dificultad de aquella lejanísima sede me indujo
a afrontar el concurso para la cátedra de derecho comercial en Casa Foscari y lo gané, la
amargura de abandonar la universidad, el calor de los afectos cataneses, el fraternal con
suelo de Manfredi Siotto Pintor y de Vincenzo del Giudice y hasta la rabieta por un rasgo
descortés del ministro me hubiese inspirado el valor de renunciar a la vida cómoda, que
dándome allí. Pareció entonces una temeridad, por no decir una tontería, pero ahora veo
por qué no debí contentarme ni con la plácida vida veneciana ni con el vasto, pero cerrado,
recinto del derecho comercial.
¡La casualidad! Fue una casualidad que cuando, después de aquella audacia, me tra
bajara una cierta inquietud, pareciendo cerradas ya durante mucho tiempo las puertas de
acceso que hubieran podido aproximarme a mi casa, la Facultad de Padua hubiera abierto
el concurso de derecho procesal civil. Esta vez, el impulso, sin el cual no me hubiese atre
vido, me llegó de Federico Cammeo, y una vez más me place reconocer su clarividente
bondad. Padua, la enseñanza de derecho procesal, la prueba civil, han sido otras tantas
etapas en el camino de mi vida. ¡Cuán negra Ingratitud sería la mía, si no detuviese vuestra
atención en estas cosas a fin de haceros conocer si la historia es guiada por los caprichos
de la casualidad o por la mano de Dios! Y si ésto, si bien se mira, se advierte en una mínima
historia, como es la que os narro, podrá ser distinta la historia de la Humanidad. La casua
lidad, amigos míos, no es más que el fantasma de nuestra ceguera.
ILa casualidad I Fue una casualidad también la elección del tema sobre el cual me atre
ví a improvisar mi preparación al concurso padovano. Hoy, quien hable de la prueba civil
lo considera como el mejor de mis libros, no por otra cosa, sino porque está construido
menos libremente que los que después vinieron; desde mi punto de vista, cuando pienso
en ella, no tanto me complazco en haber mostrado, siquiera una vez, que también yo sé
adaptarme al figurín de la moda, cuando me pregunto quién me sugirió aquel tema que
me introducía de un golpe en el corazón del problema, y hasta del misterio del proceso,
según ha sido recientemente denominado por uno de los más profundos de sus cultores.
Que hubiese un misterio o aún solamente en que estuviera verdaderamente el problema
en aquel tiempo, ni siquiera lo sospechaba yo, y a decir verdad ninguno de los muchísi
mos libros que hube de estudiar me informaba de ello; sólo ahora comprendo qué quiso
significar para mí aquél devanarme los sesos en torno al concepto de las pruebas. Releed,
amigos míos, el capítulo de "Mió fratello Dámele", titulado "Nascita d'un libro", que os
hará bien".
(Carta a mis discípulos en Cuestiones sobre el Proceso Penal, p. 5 y 6,
Ejea, Buenos Aires, 1961).
1- fase: La sistematización del derecho procesal y sus grandes líneas directrices.
La Prueba Civil ha sido para Carnelutti, no sólo la obra del destino, no sólo el tema que
lo introdujo en la cátedra de Derecho Procesal y en el corazón del problema y hasta del
LEGALES EDICIONES
misterio del proceso sino que, con su fascinación, es la obra que nos reyela la esencia de
su pensamiento y de su filosofía del proceso.
Pero esto, cuando Calamandrei y Alcalá-Zamora han creido ver en la noción de "litis"
la clave del pensamiento carneluttiano31 sólo inciden en un aspecto parcial, mas no total y
panorámico del mismo.*lo ,
31 Cfr., PIERO CALAM AN DREI: "II concetto d i lite nel pensiero d i Francesco C a rn e lu tti en Riv. di dir. proc.
civ., 1928, tomo I, pp. 3 a 22 y 89 a 98, traducción castellana de Sentís Melendo en Estudios sobre el proceso
civil, pp. 265 a 294, Editorial Bibliográfica Argentina Buenos Aires, 1945; Niceto Alcalá-Zamora y Casti
llo, nota bibliográfica de Francesco Carnelutti en su Sistem a d e D erecho Procesal C ivil, trad, cast., Uteha,
México, 1944, tomo I, pág. XIV
216
En efecto, quien lea la Introducción a la segunda edición italiana de "La Prova" verá
allí más de una confesión; más de un párrafo de condensada síntesis en donde se revela el
pensamiento procesal de Carnelutti y su arte y su filosofía del derecho.
"Se explica así, tal vez, la fascinación que la institución de la prueba ha
ejercida siempre sobre mí. La prueba es el corazón del problema del juicio,
del mismo modo que éste es el corazón del problema del pensamiento".
(pág. XVIII)
Y, ¿qué tienen de común el Derecho y el pensamiento?
"Tarde me formulé esta pregunta cuanto más simple es la verdad, más
difícil es descubrirla. Y, sin embargo, se encontraba ante mis ojos desde
que comencé a pensar en torno al Derecho. El juicio es a la vez el arte
fundamental del Derecho y del pensamiento. De allí que ningún estudio
sirva en la medida que el del derecho, para conocer el pensamiento.
... Por ello, no existe escuela alguna de lógica más útli que el proceso".
(pág. XVIII)
Pero, también, hay el error, agrega Carnelutti, y el error es desengaño del Derecho.
"Desengaño del derecho, ¿cómo no? La ilusión no se puede conservar
más que a condición de permanecer dentro de él. Y los hay que perma
necen en él toda la vida. IDichosos ellos!
(pág. XIX)
Y de aquí, resulta una desesperación. Pero,
"La desesperación está en la lógica y el consuelo en la metafísica".
(pág. XIX)
Y, si todavía, algún escéptico pudiera menospreciar el cultivo de la filosofía por el hom
bre de Derecho, arguye el gran maestro:
"La última de mis ingenuidades ha consistido en creer que, cuando, reba
sados los confines de la lógica, avanzaba por las cumbres de la metafísi
ca, tanto más me alejaba del derecho".
(pág. XX)
finalizando:
"En el fondo, la misión del derecho estriba en introducir lo sobrenatural
en la naturaleza. Si rio tenemos conciencia de ello, es porque somos aún
juristas liliputienses".
(pág. XX)
Ahora bien, no podremos entender ni descifrar la intrincada clave de la sistemática
carneluttiana si, previamente, no nos elevamos como él quería, "de la economía a la ética
o, ¿por qué no?, desde la tierra al cielo"32; más allá del derecho33, partiendo de la Lógica
hasta llegar a la Metafísica 3\ o bien, desde la ciencia a la Filosofía353 6y a la Teoría General
del Derecho26, esto es, a los principios metajurídicos supremos a través de los cuales y con
LEGALES EDICIONES
ayuda de los cuales, operó el gran maestro veneciano para establecer su gran sistema 37.
32 Cff., L a P ru eb a Civil, Introducción, pág. XX.

33 Cfr., D i lá d a l diritto, además, Interpretazioni d i Capograssi, en su D iscorsi intorno a l diritto, vol. III, p. 15 5,
Cedam, Padova, 195.
34 Cfr. L ó gica e m etafísica nello studio d el diritto en Discorsi, tomo III, p. 119 .
35 Cfr. Filosofía e sc ien z a d el diritto en Riv. di dir. proc. civ. 19 3 1, tomo I, p.38.
36 Cfr., Teoría G en era l d el D erecho.
37 Con razón pudo decir Satta en un célebre estudio que la obra de Francesco Carnelutti, con su compleji
dad y multiformidad, con su misma inestabilidad, con su aspiración a la universalidad, que la acerca más
al modelo de Mortara que al de Chiovenda, con sus geniales intuiciones y escaso rigor, con la exigencia
217
Estos principios metajurídicos se encuentran ya en La Prova Civile y se desarrollan en

las Lezioni sul Processo Civile (7 volúmenes, los 4 primeros litografiados, Cedam, Padova,
1921-1931), pero son condensados, estilizados y depurados, una y otra vez, a través de
réplicas y contraréplicas en la Rivista di Diritto Processuale Civile que Carnelutti había fun
dado en 1924 con Giuseppe Chiovenda, inspirándose en la inmortal creación de Angelo
Sratfa y sobre el mismo modelo: una sección doctrinaria, una sección jurisprudencial y
una imponente sección bibliográfica en donde Carnelutti enfrentándose a montañas de
libros procedentes de todos los ámbitos del Derecho, de La Filosofía y de la Economía,
condensaba y resumía críticamente su opinión sobre el valor científico de la obra reseña
da. Es en la Rivista en donde Carnelutti polemiza con Calamandrel sobre el concepto de
litis y proceso38 y luego con Invrea y Giulio Paoli sobre el concepto de litis en el proceso
penal.39
Es allí, el campo de batalla en donde se libran los más apasionantes, encuentros dia
lécticos del Derecho Procesal en los últimos cuarenta años, y, si no, recuérdese la famosa
batalla librada con Eugenio Florián alrededor de la unidad fundamental del proceso civil y
del proceso penal a propósito de las pruebas civiles y penales40, o la sostenida con Enrico
Tullio Liebman alrededor de la eficacia de la cosa juzgada41, o con Candían, Lipari y Cala-
mandrei sobre la naturaleza de la sentencia de quiebra42; o, años más tarde, la sostenida
con Calamandrei alrededor del valor pedagógico y doctrinario de sus respectivos cursos de
Instituciones43; o últimamente la sostenida con Mauro Cappelletti sobre la naturaleza de
las excepción procesales44 y la trascendental con Salvatore Satta alrededor valor del con
ceptualismo y del método de investigación en el derecho procesal45.
Y si Carnelutti es con justa razón el padre de la gloriosa Rivista di diritto processuale
ella, a su vez, ha servido para fecundar, para vitalizar e inmortalizar su pensamiento. Es un
binomio indestructible el hombre y la obra y no se comprende el uno sin la otra. Por ello,
el "Sistema" y, años más tarde, sus Instituciones, no hacen más que recoger las semillas es
parcidas en las luminosas páginas de esta gran Rivista. Por ello bien podría concluir a este
respecto que de todas las obras de Francesco Carnelutti, todas ellas geniales y profundas,
la más importante y significativa fue la Rivista de Diritto Processuale, que él fundara en
1924 y que él dirigiera hasta su muerte en marzo de 1965.
del sistema o lo insufrible del sistema, o con las aperturas hacia mundos vagos e inalcanzables, con su
hacer y deshacer, con su fidelidad? a la tradición y la necesidad de voltear las tablas de la ley para construir
una nueva realidad más correspondiente a una justicia ideal, se explica en el tema que hemos citado: Es
difícil abrazar en la fórmula de un juicio la obra de Carnelutti, antes imposible a nosotros que de su obra
hemos sido apasionados testigos, pero nadie puede desconocer su importancia y su influencia en el curso
de la ciencia”, Cfr. D a lla P ro ced u ra a l D iritto Processuale , en Riv. Trim. di diritto e procedura civile, 1964,
tomo I, pág. 38.
38 Cfr., “Riv. di dir. proc. civ” 1 9 2 8 , tomo I, pp. 2 3 y ss., y 9 9 yss.
39 E l concepto d e litis en el proceso p en a l, en Riv. di dir. proc. civ. 1930, tomo I, pp. 245 y ss., trad. en Estu
dios...” tomo II, pp. 59 y ss.
LEGALES EDICIONES
40 P ru eb a s C iviles y P ru eb a s Penales , Riv. di dir. proc. civ., 1925 tomo I, p. 3, trad. en Estudios, tomo II, p. 97
yss.
41 E ficacia, a u to rid a d e in m u ta b ilid a d de la sentencia en Riv. di dir. proc. civ., 1935, tomo I, p. 205, trad. en
Estudios, tomo II, p. 364 y ss.; B a la n ce d e u n a polém ica, en Riv.di dir. proc. civ., 1937, tomo I, pp. 78 y ss,
trad. en Estudios, tomo II, pág. 381 y SS
42 C arácter de la sentencia d e quiebra, en Riv. di dir. proc. civ., 19 3 1, tomo II, p. 19, trad. e n Estudios, tomo II,
pp. 245 y ss.; Todavía, sobre la naturaleza d e la sentencia de quiebra, en Riv. di dir. proc. civ., 1936, tomo I,
p. 260, traducción en Estudios, tomo II, pp. 265 y ss.
43 Cfr. Riv. di dir. proc. civ., 19 4 1, parte I, p. 365.
44 Cfr., E ccezione e analisi d ell’e sperienza, en Riv. di dir. proc. 1960, pp. 644.
45 Cfr., II m étodo d el non so com e, en Riv. di dir. proc. 1960, p. 1 y reseña al art. de Satta: IIp rocesso nell’ unitá
dett’ ordinam ento, en Riv. di dir. proc. 19 61, pp. 1 1 0 - 1 1 1 .
218
¿Cuáles son, pues, esos principios metajurídicos con ayuda de los cuales se edifica la
genial arquitectura del sistema procesal carneluttiano?
Creo que podemos distinguir en el Sistema una tetralogía de núcleos conceptuales; y
aún una pentarquía de elementos o de principios axiomáticos, que son:
i a) la "Litis";
b) el "negocio" (affare) o acto procesal
l 5.-Elementos ontológicos { c) la distinción entre proceso y procedimi
ento;
[ d) la relación entre Derecho y Proceso;
f a) la "composición" de la litis:
J b) el fin en el Derecho;
22.- Elementos teleológicos
| c) la teoría finalística del delito;
i d) la pena y el proceso;
a) la "función";
b) la "estructura";
32.- Elementos lógico-sintácticos
c) la "estática";
d) la "dinámica";
a) del Ministerio Público;

42.- Elementos dialécticos-el juicio b) del Abogado;
c) del Juez;
52.- Elementos estéticos: el arte del derecho.
Y, aún por encima de todo esto, puede hablarse de una metateoría del proceso cons
tituida por elementos epistemológicos, que son aquellos datos aportados por la Teoría
General de las Ciencias de la que Carnelutti era un asiduo lector, y, por la cual se convirtió
en un genial constructor de conceptos.46
46 La epistemología carneluttiana, vale decir, su filosofía de la ciencia del Derecho, se revela a través de
reseñas bibliográficas y de fecundas meditaciones estimuladas por obras incitantes. Así, en este sentido,
cfr., su ensayo Filosofía e scienza d el diritto (en Riv. di dir. proc. civ., 19 3 1, tomo I, pp. 38 a 49) construi
LEGALES EDICIONES
do como resultado de la lectura de la obra de Allessandro Pekelis: II diritto como volontá costante, asi
también, su M etodología d el D erech o , trad. esp por Uteha, México, 1940 construida bajo la incitación y
estímulo de la lectura de una obra de Colonna: P e r la scienza d el diritto, Torino, 1938, libro, éste, que se
presentaba como una C rítica de las doctrinas ju ríd ic a s tradicionales y pro g ra m a m etodológico p a ra una
ciencia d el derecho-, así, también, su Teoría G en era l del D erecho, obra que ajuicio de Orlando “... no preten
de averiguar la forma más sencilla y primitiva de cada institución, sino más bien colocar toda la inmensa
materia del Derecho dentro de cuadros sistemáticos capaces de abar. car en sí toda aquella materia en
todas sus variadas esferas”, (Riv. int. di ful. del Diritto, 1942, p. 289), Cfr. en fin, sus D iscorsí intorno a l d i
ritto, especialmente el 3 vol. I I Diritto como antistoria e II fin e ne¡ diritto en los cuales se desenvuelven los
planteamientos de Jhering expuestos en D e r Z w eck im Recht. (El fin , en el derecho); así. también, I I valore
della sanzione nel diritto que desenvuelve una conferencia del prof. Áfono en la Universidad de Catania
(La Plu ralitá degli ord in a m en ti g iu rid ici e l’a ccertam ento giu diziále); así, también, su Lógica e M etafísica
nello studio d el dinitto en la que réplica a los profesores D’Onofrio y Santoro-Passarelli; así, sus Ñuove
219
Pues bien, partiendo del formidable "espíritu de síntesis" que anima a la sistemática
carneluttiana, ubicable y ubicada por su propio autor en el "periodo de la teoría general
del proceso" llegamos con ese espíritu de "philosophia perennis" que tanto ha subyugado
a Carnelutti-47 a los que podrían llamarse, elementos "ontológicos" de su sistemática y que
constituyen la esencia y fundamento de su vasto andamiaje conceptual.
En tal sentido, juegan un rol ontológico las nociones de "litisy de "affare" (negocio
jurídico procesal) que desempeñan no tanto el medular punto de partida para distinguir el
proceso contencioso de proceso voluntario; sino en cuanto, también, son las "constantes"
de una magna ecuación jurídica que tiene como eje la distinción entre proceso y procedi
miento, por un lado, y por otro lado, la profunda relación que existe entre el Derecho y el
Proceso.
En primer lugar, el concepto ontológico de "litis" aparece, por primera vez, en el vo
lumen primero de las Lezioni di díritto processuale civile (Cedam, Padóva, 1921); llega a
su máxima expresión en el Proyecto de Código de 1926 (en el cual se le dedica todo un
Título, el III; abarcando desde el articulo 86 hasta el 103; cfr., especialmente el art. 87);
luego, irrumpe polémicamente en la Rivista di diritto processuale civile, desencadenando
en violenta reacción en cadena una serie de críticas, réplicas, contraréplicas y apostillas y,
después de ser tamizada a través de este filtro dialéctico, se desarrolla programáticamente
como piedra miliar en la genial sistematización carneluttiana del proceso.48
Ogni pensiero, quando e vero pensero,
é filosófico ... e tale é sopratutto
it pensiero che si svolge dalla osservazione del processo
¡n ogni processualista c'é un filosofo occulto.
(Satta: Dalla procedura civile, ai diritto processuale civile, en Riv.
Trimestrale de diritto e procedura civile, 1964,1, p. 39).
Ahora bien, hay en la noción jurídica de "litis" un a priori extra-jurídico: el factor socio
económico, que sirve de infraestructura y de supuesto de hecho a esta teoría, que bien
pudiera ser, eventualmente, interpretada con toda devoción por el materialismo dialéctico
y sus adláteres. Me refiero al conflicto de intereses como premisa y momento inicial de
esta doctrina.
En efecto; hay que distinguir cronológicamente dos momentos en la existencia de la
litis:
a) un momento socio-económico que, como repito, sirva de infraestructura, como fac
turo o supuesto material: es el conflicto de intereses; el cual, para sintetizar, tiene
riflessioni sul giudizio en donde, bajo el estímulo de una obra de Luigi Caiani (La filosofía dei giuristi
italiani) vuelve a replantear uno de sus temas preferidos; así también, su Interpretazioni di Capograssi”
en donde parafraseando al gran filósofo nos dice que: el modo más digno para honrar a un pensador
LEGALES EDICIONES
es el de interpretarlo” (Capograssi, en Rivista Internazionale di Filosofía del Diritto, 1938, pág. 252, cit.
por Carnelutti, cit. pág. 157) así, en fin, su interpretación del evangelio de San Mateo (VII, 1; V 8; V, 38,
3 9 ) y luán (XIX, 6) en su espiritual ensayo Giustizia e caritá; o, su luminosa Meditazione sul dover essere
inspirada en la lógica del deber ser de Hans Kelsen y en la correspondencia epistolar de René Descartes
con Mersenne.
47 La scienza non e scienza se non tende ad essere “filosofía” (Carnelutti; Diritto eprocesso, p. XVII).
48 Litis y proceso en Estudios de Derecho Procesa!, tomo II, pp. 5 a 90 trad. cast. Ejea, Buenos Aires, 1952;
Sistema de Derecho Procesal Civil, p. 45; Instituciones del Derecho Procesal Civil, tomo I, pp. 28, 29 y 30,
trad. cast., de la 5 edic. Ejea, Buenos Aires, 1959; Diritto eprocesso, pp. 53-55, Morano, Nápoles, 1958,
Principí del processo penóle, pp. 44-48, Morano, Nápoles 1960, Bibliografía crítica Calamandrei:
II concetto di lite nelpensiero di Francesco Carnelutti, en Riv. di dir. proc. civ. 19 2 8 ,1, pág. 3 a 22 y 89 a 98
trad. cast. de Sentís Melendo en Estudios sobre el proceso civil, 265 a 294, Editorial Bibliográfica Argentina,
Bs. Aires, 1945.
220
todas las características del hecho social según las leyes del materialismo dialéctico
está sometido, en efecto a la ley de contradicción, a la lucha, incesante de contrarios45
al cambio constante y al "processus" dialéctico del devenir;
b) un momento jurídico, sobreviviente, a modo de superestructura al factum inicial, que
es la "litis" propiamente dicha, con la cual se denota el conflicto de voluntades, la caus;
antagónica que polariza a las partes impulsando al proceso:
"hay litis cuando uno pretende la tutela de un interés suyo en contraste
con el interés de otro y este resiste a él mediante la lesión del interés o
mediante la discusión de la pretensión".
(Litis y proceso, en Estudios de Derecho Procesal, tomo II, p. 13)
"La litis, por tanto, puede definirse como un conflicto (intersubjetivo) de
intereses calificado por una pretensión resistida (discutida).
El conflicto de intereses es un elemento material, la pretensión y la re
sistencia son su elemento formal".
(Instituciones del proceso civil, tomo I, p. 28, in fine)
Con estos antecedentes, surge como corolario, mediante la noción de litis, la distin •
ción lógica entre el proceso contencioso y el proceso voluntario, y por otra parte, las ana
logias que existen entre el proceso civil y el proceso penal.
Con respecto a la primera distinción, Carnelutti la estableció tipificando al proceso de
conocimiento como el campo propicio para el desarrollo y desenvolvimiento de la litis; y.
en cuanto a los procesos de jurisdicción voluntaria como "procesos sin litis", tesis ésta que.
como ya la veremos, sufre una constante evolución en el pensamiento carneluttiano.
Con respecto a la segunda cuestión, Carnelutti es indiscutiblemente, el más grande
representante de la tesis que aboga por la unificación de los múltiples campos del proceso
especialmente, en lo que se refiere a la unificación del proceso civil y del proceso penal.
La tesis ciertamente se remonta a Diana: L'unitá del processo e delta dottrina proces ■
suale, Siena, 1914. Sin embargo, fue Carnelutti, su genial expositor, sobre todo, a partí ■
de su célebre polémica con Eugenio Florián en torno a las pruebas civiles y penales. En
aquella oportunidad sostenía Carnelutti:
"El Derecho Procesal es fundamentalmente uno.
Procedimiento civil y procedimiento penal se distingue sin duda, pero no
porque tengan raíces distintas, sino porque son dos grandes ramas en
que se bifurca, a una buena altura, un tronco único.
Antes o después, llegará el tiempo en que se tome en cuenta esta verdad
también en la enseñanza universitaria. Ciertamente, uno de lo más gra
ves contrasentidos de ese ordenamiento de nuestros estudios jurídicos,
que estamos ahora poco a poco reformando, se encuentra en la escisión
LEGALES EDICIONES
del procedimiento civil y el procedimiento penal y en el acoplamiento de
este último con el derecho penal".
(Prova Civile e prova penale en Riv. di dir. proc. civ., 1925, i, p.
Cfr. traducción castellana, en Estudios, cit., T. II, p. 97 in fine, 98).
Poco después, en Postilla a un artículo de Antonio Segni titulado L'insegnamente del
diritto processuale in Italia, decía:
"La disociación entre el derecho procesal civil y el derecho procesal pe
nal, como una conmixtión de éste último con el Derecho Penal material4 9
49 Cfr. al respecto de Carnelutti: La guerra et lapaix, Roma, Azienda edtrice Librería, 1945.
221
pertenece a aquel período en el cual el derecho procesal se llamaba Pro

cedimiento (",Procedura") y se entendía como una curiosa urdimbre de
formas y de términos".
(Riv. di dir. proc. civ., 1931, p. 169, in fine y 170)
Finalmente, en un artículo publicado en castellano en la Revista de derecho procesal,
aquella que en Buenos Aires dirigía Hugo Alsina, sostuvo, abogando por una Teoría General
del Proceso:
"de la misma manera que la teoría del proceso civil de cognición y del
proceso civil de ejecución se unen, en cierto punto de la historia del pen
samiento jurídico, en la teoría general del proceso civil, igualmente las
teorías generales del proceso civil, penal y administrativo, se funden, a
su vez, en la más general teoría del proceso, despojada de todo adjetivo".
(Revista de derecho procesal, Año VI, Buenos Aires, i s Trim. 1948,
A/5 1, pág. 3)
Y no podemos pasar por allí un argumento entresacado de la más pura y fina filosofía
dialéctica:
"Lo mismo que el delito y el negocio, así el proceso penal, y el proceso
civil son dos opuestos; y la filosofía enseña, o debería enseñar, que sola
mente los opuestos son ¡guales"
(Ibid. p. 10)
Ciertamente; la litis es también una noción dialéctica y ella constituye el alma no sólo
del proceso civil, sino, también, del proceso penal. Empero, la introducción de la litis en el
proceso penal, discutida y puesta en duda, inicialmente por Invrea y Giulio Paoli y, última
mente por Leone y Petrocelli ha determinado finalmente una modificación del concepto
de "conflicto de intereses entre dos personas calificado por la pretensión de una y la re
sistencia de la otra", a aquel otro, más evolucionado y propio del proceso penal, según el
cual:
"el contraste que se puede admitir entre público ministerio e imputa
do responde al concepto de la "controversia" no la litis; en suma, es un
contraste de opiniones en torno a un mismo interés que es el interés del
imputado"
(Prlncipi del processo penale, p. 44; Morano, Ñapóles, 1960).
Hay en esta sintomática y postrera fundamentación un anhelo de libertar a la ciencia
del proceso penal de la égida y de la conducción del proceso civil:
"N o contra la comparación, sino contra el mimetismo civilístico, los es
tu d io so s del d e re c h o y e sp e c ia lm e n te d e l p ro c e so p e ñ o l p u e d e n y d e ben
resistir. Se encuentra, ciertamente en la teoría civilística del proceso,
cuya elaboración está mucho más adelantada que la del proceso penal,
LEGALES EDICIONES
una cantidad de conceptos que parecen adaptarse también al penal; y

aprovecharse del trabajo ya cumplido es, sin duda, una comodidad ten
tadora. Este es el peligro para la ciencia del proceso penal, así como
para la teoría general del proceso y, por lo tanto, también para la cien
cia del proceso civil, que no necesita de la comparación menos que su
hermana. Yo no dudo de que las incautas aplicaciones al proceso penal,
que se han hecho hasta ahora, de los conceptos de parte, de acción, de
jurisdicción, de ejecución y de muchos otros, tal como fueron moldeados
por los civilistas, acaben por perjudicar el desarrollo de ambas ciencias
gemelas. Se acreditó de esta manera una ilusión o, más crudamente,
una falsificación de la teoría general, atribuyéndose a la civilística, cre-
222
denciales de representantes de esta teoría, que ni los civilistas, ni los

penalistas tienen autoridad para firmar".
(Para una teoría general del proceso, en Rev. de der. proc., cit., p. 11)
De estas reflexiones ha nacido un notable parangón de la ciencia del proceso penai
con la Cenicienta, aquel cuento infantil que también es aplicable para la infancia del Pro
ceso Penal:
"Había una vez tres hermanas que tenían en común, por lo menos, uno
de sus progenitores: se llamaban, la ciencia del derecho penal, la ciencia
del proceso penal y la ciencia del proceso civil. Y ocurrió que la segunda,
en comparación con las otras dos que eran más bellas y prósperas, había
tenido una infancia y una adolescencia desdichada".
(Cenerentola, en Riv. di dir. proc. 1946, t. I, p. 1, trad. en Cuestio
nes sobre el proceso penal, p. 15, Ejea, Buenos Aires 1961)
La Cenicienta (Cenerentola) no sólo inaugura una nueva etapa en la ciencia del pro
ceso penal. También inaugura una nueva fase en el pensamiento carneluttiano: aquella
que marca el tránsito de la investigación y estudio del proceso civil al proceso penal. Pero,
además, completando al binomio inseparable, marca una nueva etapa en la revista del
gran maestro veneciano. Ya no es más la Rivista di diritto processuate civile que fundaron
Chiovenda y Carnelutti en 1924 y que se suspende con la guerra en 1943. A partir de
Cenerentola, o sea a partir de 1946 y del traslado de Carnelutti a Roma a la Cátedra de
Procedimiento penal que dejara vacante Grispigni, es desde entonces, la Rivista di diritto
processuale con la codirección de Calamandrei y, luego, de Andrioli, Liebman y Micheii y
con un contenido más vasto y más grandioso, ambicionando abarcar los vastos horizontes
de la inconmensurable ciencia del proceso, sin confinarse a un solo ámbito o especialidad.
Y así lo demuestra Cenerentola, este bellísimo artículo en el que se aúna la potencia ima
ginativa del autor y un nuevo estilo que evadiendo ios confines del conceptualismo puro,
típico del sistema de Derecho Procesal Civil, ingresa al mundo tormentoso y apasionante
de la procesalización del delito y de la pena, allende las fronteras de la civilidad.50
Por otro lado, continuando con la exposición del sistema procesal carneluttiano, el
negocio jurídico (affare) constituye el otro fundamento ontoiógico de su genial sistema
procesal.
La teoría del acto jurídico procesal, apenas entrevisto por Chiovenda fue desarrollada
por Emilio Betti 51 y por Federico Cammeo,52 recogiendo los fundamentos generales de la
concepción privatfstica del acto jurídico.
Pero, débese, en lo esencial, a Goldschmidt53 y a Carnelutti su desarrollo y su genial
enclave sistemático en la teoría general del proceso.54
50 Cfr., al respecto, Las miserias del proceso penal.
LEGALES EDICIONES
51 Una teoría del acto jurídico procesal figuraba ya en el Programma Sommario del corso di procedura
civile desenvuelta por Emñio Betti en la Universidad de Macerata en el año académico de 1919-1920;
tema que fue expuesto más tarde por el mismo Betti en la Riv. di dir. proc. civ., 1928, tomo II, p. 107, y en
su Diritto Processuale civile italiano, pp. 277 y 436, y 2a Edic., Roma, 1936.
52 Cfr. Federico Cammeo, Lezioni di procedura civile, p. 460.
53 James Goldschmidt: Teoría General del Proceso, Capítulo VII, N° 44, pp. 10 1 y ss. Ed. Labor, Barcelona,
1 9 3 5 ; Derecho Procesal Civil, pág. 227 a 32 1, trad castellana, por Editorial Labor, Barcelona, 1936, y con
anterioridad DerProzess ais Rechtslage, pp. 133 y ss., 364 y ss.; 456 y ss., Berlín, 1925. Cfr., recientemente,
Niceto Alcalá-Zamora Castillo: Los Actos Procesales en la doctrina de Goldschmidt, en Revista de Derecho
Procesal, año IX, i ° y 20 trim., 19 5 1, Nos., 1-2, pp. 49a76.
54 Carnelutti: Lezioni di diritto processuale civile, vol. II, pp. 189 y vol II p. 186; luego Sistema de derecho
procesal civil, trad. esp. Uteha, México, 1944, tomo III, pp. 1 a 787; Instituciones de Derecho Procesal Civil,
(trad. esp. de la 5 ed.) tomo I, pp. 410 a 557; Lecciones sobre el Proceso Penal (trad. esp.) tomo III, pp. 3 a
223
La doctrina carneluttiana del acto jurídico procesal surgió como una consecuencia ló
gica de las insuficiencias de la teoría de la "litis" para explicar el proceso sin litis; o mejor
dicho, la jurisdicción voluntaria. En efecto, fundamentado el proceso contencioso sobre la
noción de "litis", ¿cómo explicar la ausencia de litis en el proceso voluntario? ¿Cuál sería la
esencia, el fundamento ontológico de este tipo de proceso?.
Al comienzo la explicación surgió meramente negativa, señalando la ausencia de litis
en este proceso y, por otro lado, estableciendo una noción positiva que más tarde daría fe
cundos resultados, consistentes en el fin de prevención de la litis, como de represión de la
misma (cfr, Lezioni di diritto processuale civile, tomo II, p. 139). El argumento lo desarrolló
un discípulo de Carnelutti: Cortesía di Serego, II processo sensa lite, Cedam, Padova, 1930.
Más tarde, habiendo comprendido Carnelutti la necesidad de descubrir, de un lado,
qué entidad en el proceso voluntarlo reemplaza a la noción de litis, y, de otro, cuál es el
objeto de la prevención en referencia, paso a desenvolver la noción de "affare" o negocio
procesal.
"affare" en verdad, no quiere decir otra cosa que "algo que hace"; si no
fuese alguna cosa por hacer, a! juez no tendría nada que pedirse.
Por tanto, plantear el problema de la jurisdicción voluntaria no tanto
sobre la ausencia de la litis cuanto sobre la presencia del "affare" me
parece que nos aproxima a la solución" ("Diritto e processo", p. 63).
Affare, por lo tanto, es un quehacer, un negocio, en el sentido de nego-otium, nega
ción del ocio; en cuanto expresión dinámica de la voluntad. Por eso, según Carnelutti, los
actos procesales son "unidades de movimiento" (sistema, tomo III, p. 2), "momentos" del
proceso; y como tales, son el objeto de estudio de la "Dinámica procesal". La dinámica del
proceso nos lleva, en último análisis, al misterioso concepto del tiempo y de su irreversibili
dad 55, pero también nos lleva a establecer una fundamental distinción: la que existe entre
procedimiento y proceso.
No se trata de una mera cuestión de nombres como creen los prácticos. En su magis
tral ensayo Torniamo al giudizio (Volvamos al juicio), Carnelutti nos ha dicho que:
"el nombre de "procedimiento", en el significado jurídico, es de impor
tación francesa, debido a la concepción empírica del juicio civil o penal.
... Según esta concepción, el procedimiento es una parte del derecho ju
dicial... y a lo más se habla de procedimiento en sentido amplio o en
sentido estricto".
Agrega que, si bien los alemanes prefieren la voz "prozess" a la de "procedur", no es
menos cierto que los primeros tratadistas germánicos desde LINDE hasta WETZELL, "si
bien referían sus obras al proceso civil o al proceso penal, no querían en el fondo decir
otra cosa que los franceses, quienes hablaban, en cambio de procédure civile o criminalle".
"El gran paso de avance se dio con los descubrimientos de MUTHER y von BÜLOW"
quienes atacando los conceptos de acción (klagerecht) y de relación jurídica (prozess ais
LEGALES EDICIONES
rechtsverhaitniss) descubrieron una verdad fundamental:

"No sólo el proceso sirve al derecho, sino también el derecho al proceso".
(Cfr. Riv. di dir. proc., 1949, tomo I, p. 165, traduce, castell, en
Cuestiones sobre el proceso penal, pp. 53.54 y ss.)*1
9
7
2 15; Diritto e Processo, pp. 36, infine, a 38, Morano, Nápoles, 1958; Principi del processo penale, pp. 69 a
86, Morano, Nápoles, 1963. Cfr. una interpretación crítica en Allorio: Los actos procesales en el Sistema de
Carnetutti, en Riv. di dir. proc. civ., 1939, tomo I, trad. esp. en Problemas de derecho Procesal, tomo I, pp.
179 a 193, Ejea, Buenos Aires, 1963.
55 Lecciones sobre el Proceso Penal, tomo III, pp. 3, Ejea., Buenos Aires, 1950.
224
He aquí una incitante cuestión genial, fecunda, que Carnelutti desenvolverá hasta el
final, plasmando en luminosa síntesis su Trattato del Processo Civile, dedicado
"a la memoria
de Giuseppe Chiovenda
y Piero Calamandrei".
Los dos grandes artífices del procesalismo italiano. De aquí, se sigue una cuestión fun -
damental:
"Derecho y proceso, son los dos fundamentos sobre los cuales se puede
construir una teoría del proceso civil".
(Diritto e processo, p. 1, Morano, Ñápales, 1958)
Y esta teoría reposa sobre este fundamento:
"Sin el proceso, el derecho no podría alcanzar su fin, mas tampoco el
proceso sin el derecho. La relación entre los dos términos es circular".
(Diritto e processo, p. 33 infine)
Y es que el Derecho, operando a modo de fuerza centrípeta ha traído hacía sí al proce
so, tiñendo, coloreando de juridicidad a una entidad que, bajo la influencia de los práctico:
y empíricos, permanecía átona y descolorida.
Aunque, hay que reconocer que, como dice Carnelutti, pese a la asimilación de la:
doctrinas alemanas, pese a su desenvolvimiento en línea de fineza dogmática por Chioven
da y por Calamandrei que es su seguidor más fiel, pese a la independencia de Carnelutti \
pese a la prudencia de Redenti y al espíritu de contradicción de Satta56:
"el conocimiento del proceso del estudio empírico a la fase científica,
apenas ha comenzado...
...yo tengo el derecho y el deber de reconocer que estamos todavía en el
estado de simples tentativas, las cuales tienen la necesidad de ser prose
guidas con paciencia y con tenacidad". (Diritto e processo, p. 36)
Ahora bien, la relación entre Proceso y procedimiento es una relación de continen
te a contenido o de género a especie, de tal modo que el primero es "la suma de actos
que se cumple para la composición de la litis" y el segundo, "el orden o sucesión de si
cumplimiento"57. El proceso puede contener uno o más procedimientos en tanto que e*
procedimiento es "la unidad elemental, atómica del proceso".58
"Por tanto, con la voz proceso se quiere significar el conjunto de actos
considerados en su simultaneidad, esto es, fuera del tiempo, necesarios
a conseguir un resultado (se diría, una fotografía comprensiva de todo el
panorama) y con la voz procedimiento, (se designa), el complejo de tales
actos considerados en su sucesión, y, por tanto, en el tiempo (se diría, en
un fluir, en un film, que representa un desenvolvimiento)".
Principi del processo penale, pp. 56; Ns 44; Morano, Nápoles,
1960.
LEGALES EDICIONES
Y, en otra parte, ha dicho Carnelutti:
"El parangón con el film ayuda, también, a hacer comprender el diverso
significado que en el lenguaje técnico asume procedimiento y proceso".
(Lecciones sobre el proceso penal, tomo III, p. 4, Ejea., Buenos
Aires, 19)
56 Cfr. Torniam o a lg iu d iz io , en ob. cit., p. 55.

57 Cfr. Carnelutti, Sistem a de derecho procesal civil, tomo IV, N° 614.
58 Cfr. Enrico Allorio, E l procedim ien to d e cognición en el Sistem a d e C arnelutti, en Riv. di dir. proc. civ.,
1940, tomo I, traduc. cast. en P roblem as d e D erecho Procesal, tomo I, p. 192, Ejea, Buenos Aires, 1953.
225
Concluyendo:
"El procedimiento es pues, el proceso en movimiento o, en otros térmi
nos, el movimiento del proceso".
(Ibid)
Con estos antecedentes, los actos procesales, alma y entelequia del proceso, se clasi
fican, según Carnelutti, desde un doble punto de vista: técnico y jurídico.
Técnicamente, los actos procesales pueden ser de cuatro tipos fundamentales: actos
de gobierno procesal, de adquisición procesal, de elaboración procesal y de composición
procesal.
"Jurídicamente", los actos procesales son clasificados por Carnelutti, desde tres puntos
de vista: según el efecto o eficacia de los mismos, según el fin y según la estructura.
Sin entrar por ahora al análisis crítico de esta clasificación59 consideramos que hay en
la doctrina del acto jurídico procesal la médula, el punto de partida para revolucionar las
concepciones imperantes en materia de Teoría General del Proceso, de Metodología y de
Fenomenología procesal. Hay ahí el punto de partida para una nueva analítica del Proceso,
para una nueva descriptiva y para una nueva síntesis, y he aquí, precisamente, la premisa
para el derecho procesal del futuro.
En cuanto a los elementos teleológicos del sistema procesal de Carnelutti, se encuen
tran íntimamente vinculados a una Metafísica y a una Axiología particular del autor, en
la que se aúnan, de una parte, la ponderada concepción finalística del derecho de la que
dimos cuenta antes: Cfr. retro y los elementos funcionales del proceso, de los que vamos
a tratar después.
"En cierto sentido, esta (segunda) parte del estudio se halla también fue
ra del proceso.
Cabe afirmar, en efecto, que, mientras la finalidad está antes del pro
ceso, el resultado está después, y el proceso se encuentra en medio de
ambos. Indudablemente, mientras el litigio está en su fuente, la senten
cia, por ejemplo, se halla en su desembocadura y de allí que desde ahora
revista importancia la duda de si la teoría de esta última no será meta-
procesal, por lo menos en alguno de sus aspectos".
(Sistema de derecho procesal civil, Ns 90, tomo I, p. 315)
Concretando, el fin especifico del proceso, que ha de ubicarse en campo de la axiolo
gía, se establece, habida cuenta de la noción de litis y de los elementos hasta ahora bos
quejados, en una noción finalística esencial:
"el proceso, se desenvuelve para la composición justa del litigio, Paz con
justicia", podría ser, de este modo, el lema del Derecho Procesal. Ni paz
sin justicia, ni justicia sin paz. Nada de paz sin justicia, porque el proceso,
co m o se ha visto, no tie n d e a c o m p o n e r el litig io de c u a lq u ie r m o d o sin o
LEGALES EDICIONES
se g ú n e l D erecho .
Nada de justicia sin paz, porque el Derecho no se aplica o no se realiza
por quien está en conflicto, sino por quien está sobre el conflicto: supra
parte, no interpartes; a fin de componer un litigio, y no de tutelar un in
terés. Según esa fórmula, el quid novi de la función procesal consiste en
la combinación de dos elementos: paz y justicia".
59 Sin embargo ver referencias críticas en Jaime Guasp: Derecho Procesal Civil, vol. I, p. 271, Madrid, 1962;
Enrico Allorio, Los actos procesales en el Sistema de Carnelutti, en Problemas de Derecho Procesal, tomo I,
p. 179 y ss. Hernando Devis Echeandía: Tratado de Derecho Procesal Civil, tomo III, p. 18 y ss., Ed. Temis,
Bogotá, 1963- Carlos Viada López Puigcerver: Derecho Procesal, tomo II, p. 3 1, Madrid, 1962.
226
(Sistema de Derecho Procesal Civil Ns 83, tomo I, p. 287)

Hermosas palabras en las que se condensa una filosofía del proceso y de
la vida60; filosofía, ésta, en la que se advierte un tránsito decisivo a partir
de su célebre Prolusión romana con la que inauguraba su enseñanza del
proceso penal: pero ya anteriormente entrevista al asumir en Milán la
enseñanza del derecho penal. El derecho penal ha sido siempre mi amor
secreto".
("El delito"; palabras iniciales del prefacio, Ejea, Buenos Aires,
1952)
Aunque,
"La legislación penal está dominada cada vez más por la desconfianza
hacia el Juez".
(ob. cit, pág. XXI)
Grave admonición ésta, que podría explicar más de una desilusión y desencanto del
Derecho, de la que el mismo Carnelutti nos previene porque:
"iUn problema de jueces, en primer término, es el problema penal".
(Ibid., pág. XIX)
Luego,
"Cuando oímos hablar, como de un tiempo a esta parte ocurre de la crisis
del derecho penal, es la crisis de la ley la que nos muestra su más grave
aspecto. Y mientras consistan las reformas sobre todo, en agregar nue
vas normas a las normas antiguas, la crisis no hará más que agravarse".
(Ibid., pág. XX, in fine)
Ahora bien, tanto el Derecho Penal, como el delito, su ente fundamental, están domi
nados por la noción de fin.
La concepción finalista de Carnelutti enunciada, tanto en sus obras generales, cuantc
en las obras especificas de derecho penal61, se Inspira, una vez más, en la genial obra de
Rudolf Ihering. "Der Zweck im Recht" (El fin en el Derecho) y aporta ¡deas originales a le
escuela germánica que inicia en 1930 con Leopold Zimmerl y Erich Schwinge la tendencia
finalística en el Derecho Penal62; tendencia esta última que se desarrolla sobre una profun
da y genial inspiración en las doctrinas filosóficas de Max Scheler y Nicolai Hartmann; base
de la cual parten, también, últimamente las revolucionarias, aunque polémicas doctrina:
de Hans Welzel, Reinhart Maurach, Richard Busch y Werner Niese que consagran la llama
da teoría del delito como acción finalística.63-64
60 Cfr. Nicanor Silva Salgado: E l proyecto d e C ódigo d e Procedim iento C iv il y nosotros los A bo ga do s , en L i
Revista “El Foro”, Órgano del Colegio de Abogados de Lambayeque año X, Chidayo, 1 9 4 9 .
LEGALES EDICIONES
61 Teoría G eneróle del reato, Padova, Cedam, 1933, trad. esp. en Editorial Revista de Derecho Privado, Ma
drid, 19 4 1, 1.ezioni d i diritto p en a le Milano, Giuffré, 1943, trad. española: E l delito , Ejea, Buenos Aires, 19 5 :.
62 Erich Schwinge: Teleologische B eg riffsb ild u n g im Strafrecht, Bonn, 1930; Leopold Zimmerl: Strafrechtlich -
A rbeitsm ethode d e leg eferen da , Berlín, 19 31.
63 Cfr. Hans Welzel: D erecho Pen al: P a rte G en eral, traducción de Carlos Fontán Balestra, Roque Depalm 1
Editor, Buenos Aires, 1956; Reinhart Maurach: Tratado d e D erecho P enal. 2 tomos, trad. y notas de Dere -
cho Español por Juan Córdova Roda. Ediciones Ariel, Barcelona, 1962.
64 Cfr., referencias críticas en Edmundo Mezger, Tratado de D erecho P en a l , tomo I, p. 196 y ss„ nota d ;
Rodríguez Muñoz, Luís Jiménez de Asúa; F in alism o y A n tifin álism o en el D erecho Pen al, Conferenci i
sustentada en el Colegio de Abogados de Lambayeque el viernes 5 de Noviembre de 1965 y en la Faculta- i
de Derecho de la Universidad de San Marcos, el miércoles 3 del mismo mes y año, cfr, además; Tratado á }
D erecho Pen al, tomo III, p. 3 13 y ss.; Juan Córdova: U na n u eva concepción d el delito, la doctrina fin a lis t c ,
Ediciones Ariel, 1963.
227
En Italia misma, la concepción finalística de Carnelutti, ha sido combatida encarnizada

mente por Antolisei, Bettiol, Maggiore y Petrocelli, aún cuando ellos mismos, especialmen
te Bettiol, se sientan atraídos por las concepciones teleológicas importadas de Alemania65,
primero con la posición teleológica de Zimmert-Schwinge, luego en la célebre polémica
con la escuela de Kiel (Dahm, Schaffstein, Gallas, etc.) y, finalmente, con la posición teleo
lógica de Welzel y su escuela.
¿Cómo se explica el paso de Carnelutti del Derecho Procesal civil al no menos apasio
nante campo del Derecho Penal?
La respuesta nos la da en el Prefacio a sus Lecciones de Derecho Penal:
"El Derecho Penal ha sido siempre
mi amor secreto".
(Lecciones de Derecho Penal, El delito, trad. cast. de Santiago
Sentís Melendo, Ejea., Buenos Aires, 1952, pág. XV)
Y en otra obra, en una carta dirigida a los juristas españoles que inserta a modo de
Prefacio en su Teoría General del delito dice Carnelutti:
"La Teoría General del Delito representa uno de los momentos típicos de
mi trabajo. Aunque me haya apasionado desde joven en las defensas penales
y no las haya abandonado nunca, no soy un especialista, como suele decir
se, del Derecho Penal. Mis primeros pasos científicos fueron en el campo del
Derecho mercantil, que enseñé en la Universidad de Catania; después me he
dedicado al Derecho procesal, cuya enseñanza me ha sido confiada primero
en la Universidad de Padua y después en la de Milán. Pero pronto me he dado
cuenta de que si se quiere uno elevar con la teoría del Derecho más allá de
cierto nivel, no se puede ignorar el Derecho penal. Lo que quizás atribuya, si
no un mérito, al menos un carácter a mi obra científica, es el esfuerzo constan
te por abatir los mamparos que separaban los verdaderos sectores de nues
tra ciencia, o en otros términos, de superar la fase de las teorías particulares
para alcanzar la de las teorías generales. En suma, a la cada vez mayor altura
del edificio debe corresponder una gradual amplitud de su base. Ciertamente,
criando me he dedicado a incluir en el perímetro de ésta el territorio del Dere
cho penal, he realizado un acto de audacia que podía ser y ha sido peligroso".
"El peligro consistía en que se me tomara por un dilettante vagabundo que viaja de un
lado para otro por no lograr establecerse en ningún país. No ha faltado del todo, particu
larmente entre los especialistas del Derecho Penal, quien me haya juzgado así".
"Peligro que podía ser grave si mi trabajo constructivo se hubiera tenido que interrum
pir antes de llegar a la cima. Pero la bondad de Dios no ha querido que pasen así las cosas.
Precisamente en este año, mediante un notable trabajo, me ha sido permitido alcanzar la
cima escribiendo la Teoría General del Derecho. El que quiera leerla podrá darse cuenta del
valor que ha tenido en mi compleja obra la Teoría General del Delito".
LEGALES EDICIONES
"Especialmente la dinámica del Derecho no habría podido procurarme más que un co
nocimiento parcial e imperfecto si no hubiera estudiado aquella extraña y rica variedad del
acto jurídico que es la infracción. Decir que este estudio ha sido hecho y este libro escrito
más bien para proporcionar a la ciencia del Derecho penal; que no para el fin opuesto, no
es una excusa inventada por mí para hacerme perdonar de los penalistas la incursión en su
reino. Los frutos de este viaje de exploración han sido para mí maravillosos".
65 Cff. Antolisei: Lhnalisi del reato, en Problemi Penali Odierni, Milano Giufffé, Bettiol: Diritto Penóle-, 4a
edic. Palermo, Priulla 19 5 8 ; Biaggio Petrocelli: Saggi di diritto penale, Cedam, Padova, 19 5 2 ; Giuseppe
Maggiore: Derecho Penal, vol. I, p. 265, Editorial Temis, Bogotá, 1954, Wilhelm Gallas: La teoría del delito
en su momento actual, Barcelona, 1959.
228
Teoría General del Delito. Traducción del italiano por Víctor Conde, Edi
torial Revista de Derecho Privado, Madrid, 1952, pág. XXVI
Planteadas así las cosas, ¿cuál es la concepción que tiene Carnelutti del delito?
Para definir el delito hay que distinguir tres nociones fundamentales del Derecho Pe ■
nal; delito, pena y proceso.
En cuanto a las dos primeras, delito y pena están ligados por una relación de causa ;i
efecto:
"En esta relación está la clave de la lucha del Derecho contra el delito, o
en otros términos, del sistema jurídico penal. La determinación del de
lito y de la pena no contaría para nada sin este ligamen que hacen del
primero la causa y de la segunda el efecto. El delito se considera como
un hecho jurídico y la pena es, la consecuencia en que consiste su juri
dicidad".
(Teoría General del Delito, cit., p. 12)
La teoría del delito como hecho jurídico guarda relación con la concepción personal
que tiene nuestro autor en materia de hechos jurídicos.
"Del hecho jurídico se suele decir corrientemente que es un hecho mate
rial que produce efectos jurídicos".
(Teoría General del Derecho, p. 255, trad. del it. por Francisco Ja
vier Osset, Edit. Revista de Derecho Privado, Madrid, 1955)
"Hecho se dice pues al ciclo histórico que enlaza una situación a otra. Los
hechos jurídicos son una especie de hechos en general, denotada porque
a un hecho material o sea no jurídico se acompaña un cambio jurídico..."
(Instituciones del Proceso Civil, 1.1, 281, p. 423)
Ahora bien, para los efectos de la definición del delito como acto jurídico interesa dis
tinguir entre hechos y actos jurídicos y entre actos y negocios jurídicos.
"Acto es un hecho debido a la fuerza del hombre más bien que a la fuer
za de la naturaleza, recibiendo esa fuerza el nombre precisamente de
acción".
(Teoría General del Derecho, p. 273)
"El acto es tal en cuanto se resuelve en un cambio, el acto, para ser ju
rídico debe, pues producir un cambio de derecho;..., el cambio jurídico
consiste en una alteración de las relaciones jurídicas preexistentes".
(Lecciones sobre el proceso penal, tomo III, p. 8)
El negocio jurídico es una especie del acto jurídico que se caracteriza por su licituc,
a diferencia del acto jurídico que puede ser lícito o licito. En resumen, el acto jurídic)
puede definirse como una manifestación de voluntad que tiene por objeto el nacimientc,
modificación o extinción de derechos y obligaciones. En el Derecho Civil son clásicas las
LEGALES EDICIONES
definiciones de ENDEMANN para quien el acto jurídico es "el conjunto de condiciones
necesarias para que se genere un efecto jurídico", de ENNECCERUS. para quien "el acto s ;
define como la exteriorización de la voluntad humana o como la realización querida o í I
menos previsible de un resultado exterior", de vonTUHR para quien el acto es "la conducta
externa, consciente y voluntaria" y el acto es lícito "cuando es contrario a las normas d a
derecho público y privado".
Entre nosotros, LEON BARANDIARAN, habla precisamente, de actos "¡úngenos" para
resaltar esta característica de los actos en referencia.66
66 Cfr. ENNECCERUS: Tratado de Derecho Civil, 1 . 1, Parte General, vol. II, p. 8; Bosch Casa Editorial, Bai -
celona, 1950; von TUHR: Teoría General del Derecho Civil Alemán, II, I, pp. 1 1 7 y 135 infine; Editorid
229
Ahora bien, la teoría general del acto jurídico, si bien es cierto que ha sido planteada
y desenvuelta fundamentalmente en el Campo del Derecho Civil, ha fecundado a todas
las ramas del Derecho, volcándose magistralmente, al campo del Derecho Público, así,
en materia de Derecho Administrativo, CAMMEO y RANELLETTI, GASPARRI y ZANOBINI,
entre otros,67 desenvuelven la teoría del acto jurídico administrativo; en materia proce
sal, el mismo CARNELUTTI y EMILIO BETTI fueron los primeros en desarrollar la teoría del
acto jurídico procesal68; en materia de Derecho Penal, Carnelutti, en conformidad con lo
anteriormente expuesto sostiene su teoría del delito como acto jurídico, perteneciente
concretamente a la teoría de los actos ilícitos.
He aquí la definición carneluttiana del delito:
"el delito es un hecho castigado con una pena mediante el proceso. Los
tres términos, delito, pena y proceso, son rigurosamente complementa
rios; excluido uno, no pueden subsistir los otros; no hay delito sin pena y
proceso; ni pena sin delito y proceso; ni proceso (penal o punitivo), sino
para determinar el delito y actuar la pena".
(Teoría General del Delito, p. 17)
Estricta sensu, dice Carnelutti, el delito es:
"aquel acto previsto por la ley como causa de la pena".
(Teoría General del Delito, p. 6 in fine, y 7)
Ahora bien, la pena no es un elemento integrante del delito.
¿Cuáles son, pues los elementos que integran el delito?
"En tal sentido se puede hablar de una consideración o de una teoría
subjetiva y de una teoría objetiva del delito, y a este esquema lógico se
reduce, en último análisis, el profundo y fértil contraste entre las dos con
cepciones políticas del Derecho Penal".69
En cuanto a los elementos subjetivos:
"lo mismo que existe una capacidad negociaI
(para el negocio jurídico)
hay una capacidad penal (para el delito)".
En cuanto a los elementos subjetivos:
"Para los actos ilícitos en general y para el delito, en particular, nunca
hemos oído hablar de forma.
Y no sabemos por qué. Creemos que corresponde al progreso de la ciencia
jurídica emplear las mismas palabras para designar idénticos fenómenos.
LEGALES EDICIONES
Depalma, Buenos Aíres, 1947, LEON BARANDIARAN, Comentarios al Código Civil Peruano, 1 . 1, Acto
Jurídico p. 9, Ediar, Editores, Buenos Aíres, 1954.
67 Cfr. la nota bibliográfica correspondiente en CARNELUTTI: Diritto eprocesso, p. 37, nota (2); Morano;
Nápoles, 1953.
68 Ibid., ob. y loe. cit,
69 Se alude a la ya famosa distinción entre Derecho Penal de Acto (Tatstrafecht) y Derecho Penal de Autor (Ta-
terstrafrecht). Cfr., al respecto PAUL BOCKELM ANN, “Studien zum Táterstrafrecht” 1939; WLHELM
GALLAS: La teoría jurídica del delito en su momento actual, Barcelona, 1959; LUIS JIM ENEZ DE ASUA
Tratado de Derecho Penal, tomo III, p. 70 y ss; DAHM: Der Tatertyp im Strafrecht, 1940; HANS W ELZEL
Derecho Penal Alemán, p. 179 y ss. Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1976; HEINRICH JESCHECK:
Tratado de Derecho Penal, tomo I, pp. 74 a 76, Bosch, Barcelona, 1981.
230
Así pues,... llamamos forma a este elemento del acto y del delito".70
(ob. cít., pág. 62)
Ahora bien, estas formas, o para decirlo de acuerdo a la terminología usual, las accio
nes del hombre, se caracterizan por su finalidad. Son "acciones finalistas" como las llama
WELZEL y, antes que él, el mismo Carnelutti:
"A este propósito hablamos de finalidad (scopo); y la etimología aclara el
mecanismo del fenómeno, que consiste en una proyección anticipada de
la realidad exterior en nuestra mente.
Pero no basta el fin para determinar la forma. La finalidad no es más que
la mitad del material psicológico del acto".
(ob. cit., p. 63)
"El segundo ingrediente o componente del acto jurídico es quizás el que
hasta ahora ha llamado en mayor medida, tanto en el campo de los actos
lícitos como en el de los ¡lícitos, la atención de los juristas. Su estudio ha
sido hecho por éstos, sobre todo respecto a la categoría de negocios que
son los contratos; por su particular conformación, tal elemento toma aquí
el nombre de consentimiento.
Pero también para los actos ilícitos el elemento psicológico ha sido obser
vado en el campo civil, bajo las formas del dolo y la culpa, y en el campo
penal, donde su existencia ha sido afirmada, no solo por la doctrina, con
las declaraciones más solemnes... "Los penalistas hablan a este punto de
elemento psicológico; los civilistas, más sencillamente, de voluntad".
(ob. cit., p. 63)
"El tercer elemento del acto, junto a la forma y la voluntad, ha sido adver
tido e incluso estudiado por los civilistas, que justamente le han dado el
nombre de causa.
Con este nombre hablo de ella, precisamente, al tratar de los contratos, el
Código Civil. Pero no osaríamos decir que los estudios de los civilistas ha
yan dado resultado decisivo para su esclarecimiento. Cierto que se ha ex
tendido el concepto causa, del contrato al negocio; pero no sabemos que
se haya ido mucho más allá. Especialmente no nos consta que hable de
ella en cuanto a los actos ilícitos; y mucho menos, por nuestras noticias,
piensan en ellos los cultivadores Derecho Penal. Sin embargo, esperamos
poder demostrar que así como el análisis lógico revela en todo acto la
presencia de este tercer elemento, el análisis jurídico prueba su relevancia
también respecto del delito. He aquí, "a parte objecti" la triple categoría
de los elementos del delito: forma, voluntad y causa. Quien considere el
d e lito e s tá tic a m e n te , los c o lo c a e n e s te o rd e n . A q u ie n , p o r e l c o n tr a rio ,
lo observe en su devenir, los tres elementos se le prestan en orden inverso
procedimiento desde la causa a la forma, a través de la voluntad.
LEGALES EDICIONES
(Teoría General del Delito, p. 64)*io ,
yo Dice ALSINA. “La forma del acto es el modo de expresión de la voluntad, o sea lo que se ha llamado el ele
mento objetivo del acto. La voluntad, dice ORTOLAN, como todo lo que no tiene cuerpo es impalpable,
penetra en el pensamiento, desaparece o se modifica en un instante; para encadenarla es preciso revestirla
de un cuerpo físico y esa es la misión de la forma”, HUGO ALSINA: Las nulidades en el proceso civil, p.
io, Ejea, Buenos Aires, 1958. A esto, agregamos nosotros, debe tenerse presente que la voluntad para que
tenga eficacia jurídica, debe manifestarse en formas de expresión positivas o mediante la ejecución de
hechos materiales (art. 1066 de C. C. peruano) ya que contrario sensu, el silencio opuesto a actos o a una
interrogación, no se considerará como una manifestación de voluntad (art. 1077 del C. C.). Los penalistas
simplifican la cuestión diciendo: “Cogitationis poena nemo patitur”.
231
He aquí, en síntesis, la teoría carneluttiana del delito. Tal vez, su valor decisivo radica
en la sistematización de conceptos que fluyen del campo del derecho y del proceso civil al
campo del derecho y del proceso penal. La teoría del delito es el nexo, el engranaje siste
mático entre una y otra meditación.
Y así empieza una nueva fase en el pensamiento carneluttiano.
La enseñanza del Derecho Penal conjuntamente con la del Proceso Civil en la Univer
sidad de Milán ha de llevar finalmente a Carnelutti a la cátedra de Derecho Procesal Penal
en la Universidad de Roma:
"Un año de enseñanza del Derecho Penal, un volumen de Lezloni impreso
por Giuffré, después en el Otoño marchar todavía, esta vez de Italia, iLa
casualidad! ¿La casualidad me ha puesto en la mano... las obras deslum
brantes de San Agustín..., las musicales meditaciones de Peter von Lip-
pert; o el trágico Sein und Zeit; de Martin Heidegger?
Finalmente Roma.
Roma, donde maestros de derecho penal habían sido Enrico Ferri y Artu
ro Rocco y había, no tanto que elegir en el contraste entre ellos, cuanto
superarlo.
¿Una casualidad que, por el paso de GRISPIGNI del proceso al derecho
penal se me hubiera ofrecido a mí la Cátedra cuya humildad, en compa
ración con su hermana civil, estaba señalada aunque no fuese más, que
por el hecho de que, para ella ni se había cambiado siquiera el nombre de
procedimiento por el derecho procesal?.
(Carta a mis discípulos, en Cuestiones sobre el proceso penal, p. 7,
Traducción de Santiago Sentís Melendo Ejea, Buenos Aires, 1961).
Y en su célebre Prolusión de Roma que lleva por título "La lucha del derecho contra el
mal" empieza así su discurso inaugural:
"El título de mi discurso expresa, mejor que cualquiera otra frase, todo
lo satisfecho y reconocido que yo estoy por la confianza que colegas ¡lus
tres al llamarme a la enseñanza del derecho procesal en lo Universidad
de Roma, me han querido demostrar. Yo no me he querido someter hace
algunos años, al riesgo y a la preocupación del traslado de la Cátedra de
Derecho Procesal Civil a la de Derecho Penal en la Universidad de Milán
por inquietud o con ligereza, ni tampoco me dispongo ahora a afrontar un
riesgo y una preocupación, todavía más grave, sin la plena conciencia de
ello o por vanidad.
La enseñanza en Roma, si pienso en el camino recorrido desde cuando en
la Universidad Comercial de Milán y después en la Catania comencé con
los jóvenes un diálogo apasionado, es verdaderamente una meta. Pero mi
corazón y mi mente tienden hoy hacia otra meta inalcanzable. La verdad
LEGALES EDICIONES
es que después de haber explorado (largamente) los secretos del derecho

en la zona del proceso civil, yo me he sentido cada vez más fascinado por
el que querría llamar enigma penal; y tan pronto como una singular vicisi
tud me permitió afrontarlo, me di cuenta de que, de los dos perfiles de la
esfinge, el más hermético es aquel al cual se da el nombre antiguo y dolo
roso de pena. El problema de la pena es, en el fondo, el problema del mal".
(Cfr., p. 35 de Lecciones sobre el Proceso Penal Traducción de San
tiago Sentís Melendo, Ejea, Buenos Aires, 1950)
En el último párrafo transcrito, he allí la esencia de la famosa Prolusión romana, con la
cual Carnelutti ha de desarrollar sus doctrinas sobre el proceso penal.
La primera de ellas es que:
232
"La teoría de la pena, del último CAPÍTULO del derecho penal material,
debe pasar a ser el primero del derecho penal procesal".
(Cfr. p. 39 de la ob. uit, cit.)
Y, para justificar o suavizar dicho traslado dice Carnelutti:
"Es probable que el derecho penal material ni siquiera se dé cuenta de
la pérdida; los grandes tratados de derecho penal no verán disminuida
su mole majestuosa al eliminar las pocas páginas apresuradas, que cada
uno de ellos acostumbra a dedicar a aquel prescindible argumento que
es la pena. Puede ocurrir, sin embargo, que cultivando por manos más
amorosas, el terreno hasta ahora estéril esté destinado a convertirse en
un jardín".
(Ibid, p. 49)
Por otro lado:
"La verdad es que, relegada al último capítulo de los Tratados de Derecho
Penal, la teoría de la pena ha sido hasta ahora la cenicienta del Derecho".
(Ibid, p. 39)
Cenicienta, porque:
"Había una vez tres hermanas que tenían en común, por lo menos uno
de sus progenitores: se llamaban, la Ciencia del Derecho Penal, la Ciencia
del Proceso Civil y la Ciencia del Proceso Penal. Y ocurrió que la última, en
comparación con las otras dos, que eran más bellas y prósperas, había
tenido una infancia y una adolescencia desdichadas".
(La Cenicienta (Cenerentola) traducción de Santiago Sentís Melen-
do, en Cuestiones sobre el Proceso Penal, cit., p. 15)
Así, pues, en una sistematización científica del derecho penal, el delito de la pena
debe ser asignado al derecho procesal, no al derecho material. Tal es la tesis que vuelve a
sostener en otro artículo titulado, justamente, "Pena y Proceso".
"La pena es proceso. El delito no, no es proceso; pero la pena sí; el delito
sí, se puede concebir sin proceso, o, por mejor decir, sin juicio, pero la pena
no, sin juicio no se la puede concebir. La pena resulta de la combinación de
dos actos, uno del castigador y otro del castigado, y esos dos actos son, en
primera línea, el acto de quien juzga y el de quien es juzgado:
juicio, por consiguiente, ¿o qué otra cosa? El concepto de la pena, p ues,...
se resuelve en el del juicio".
(Pena y Proceso en Cuestiones, cit., p. 394, in fine)
Y una cuestión fundamental, en materia de Ciencia Penitenciaria y Proceso:
"El derecho procesal ejecutivo, en su aspecto científico, incluso en cuanto
LEGALES EDICIONES
derecho p r o c e s a l
a la m a t e r ia c iv il, e s tá t o d a v ía m e n o s m a d u r o q u e e l
cognositivo; pero nadie podría negar ya que el proceso penal se transfie
re, llegado a cierto punto, del Tribunal al Reclusorio. ¿Y, entonces? ¿Quién
podrá desconocer seriamente que la pena es proceso, desde el principio
hasta el fin ?
En conclusión:
"La asignación de la teoría de la pena al derecho procesal, no es, pues,
sino el corolario de la reconocida identidad entre el proceso y la pena".
(ob. cit., p. 395)
"Del principio de la identidad entre el proceso y la pena se sigue el carác
ter más propio del proceso penal, y con él, su diferencia más saliente del
233
proceso civil, que atañe a la relación entre derecho material y derecho

procesal.
Pero algo de que los cultores del derecho penal no tienen por desgracia,
ni la sospecha siquiera, es que esa relación es profundamente distinta, y
hasta inversa, entre lo civil y lo penal.
Mientras que el derecho civil puede vivir y hasta, de andar bien las cosas,
debería vivir sin proceso, el derecho penal vive, porque está destinado a
vivir, únicamente en el proceso.
Un contrato, si ha sido concluido, puede cumplirse y no dar lugar a litigio
alguno; un delito, si no da lugar a él, en rigor no es, jurídicamente hablan
do un delito..."
(ob. cit., p. 397)
Otra de las doctrinas fundamentales de Carnelutti en lo que se refiere al proceso penal
es la de la equiparación entre la acusación y la defensa:
"La ciencia lógica, de la cual no debería prescindir la ciencia penal, denun
cia el absurdo de la excesiva preeminencia del Ministerio Público".
(Fundamentos de la Reforma Penal en Cuestiones, cit., p. 346).
Lo que conlleva un análisis del Ministerio Público y de la defensa:
"Si hay una figura ambigua en el proceso, civil y penal es el Ministerio
Público".
(Poner en su puesto al Ministerio Público en Cuestiones, cit., p. 211).
"A medida que los estudios del proceso han sido profundizados, el concep
to de parte ha venido descubriendo su ambigüedad...".
(Ibid, p. 212).
¿Es parte el Ministerio Público?
"Si el Ministerio Público es una parte, lo es... al revés; y esta es, precisa
mente, su ambigüedad. A la parte privada el poder le deriva del interés; al
Ministerio Público el interés le deriva del poder".
(Ibid, pág. 213).
¿Qué es, pues, el Ministerio Público?
"El Ministerio Público, ciertamente es una parte, en relación con el Juez,
mas es una parte sui generis; si se dijese impropia, sería el adjetivo más
adecuado... una parte artificial, no una parte natural".
(Principi del processo penale, pág. 42, Maraño, Ñapóles 1960).
Sin embargo:
"Hay todavía excesiva confusión en la ciencia del proceso penal, o mejor,
LEGALES EDICIONES
en la del proceso voluntario para que el Ministerio Público haya podido

encontrar su puesto. A su ambigüedad corresponde, en la exposición cien
tífica, un desequilibrio, del cual preciso es hacerse cargo y al cual se im
pone poner fin.
... Por eso, poner al Ministerio. Público en su lugar, es verdaderamente,
una de las más urgentes necesidades de la reforma procesal".
(Cuestiones sobre el proceso penal, p. 214 y 215).
Finalmente:
"El Ministerio Público expone las razones de la acusación y el defensor las
de la defensa, sin preocuparse, ni el uno ni el otro, de contrapesarlas...
234
Naturalmente, de ello surge la exigencia de la igualdad entre Ministerio

Público y Defensor, en el cual se funda el equilibrio del proceso penal".
Si en la reforma del proceso penal, cuya urgencia es ya profunda y am
pliamente sentida, no nos hacemos cargo de ello, faltara una de las orien
taciones más seguras. Mientras el espectador de un proceso penal no se
escandalice de que el Ministerio Público esté arriba, al iodo del Juez y el
defensor abajo al lado del imputado, no se habrá creado el ambiente pro
picio para una verdadera civilización Penal".
(Poner en su puesto al Ministerio Público, en Cuestiones, cit., p. 218).
Y, en cuanto al Defensor Penal, parte Carnelutti de la premisa de que hay necesidad
de revalorizarlo. Lamentablemente, también, en cuanto a esto hay una escasa elaboración
científica de la figura del Defensor Civil y Penal. Ahora bien, "la defensa hunde sus raíces en
las ¡nexplorables profundidades del mecanismo de la conciencia". He aqui la dignidad del
defensor que juzga también la situación del imputado, como también la juzgan el Ministe
rio Público y el Juez. No es pues, que sólo el Juez juzgue, sino que, en todo caso se trata de
una tríada de juzgadores (Cfr. al respecto: "El problema del defensor penal, en Cuestiones
cit., p. 221 a 223; Principi, p. 45-47).
La Reforma del Proceso Penal.- Francesco Carnelutti fue nombrado "emérito" de la
Universidad de Roma en 1955. En 1961, el "Centro di cultura e civilitá" de la Fundación
Giorgio Cini de Venecia decidió convocar a un selecto grupo de magistrados, de profesores
universitarios y Abogados con el fin de discutir la reforma del Código de Procedimientos
Penales. La reunión se realizó entre el 15 y el 17 de setiembre de 1961, bajo la Presidencia
de Francesco Carnelutti y con la asistencia de los siguientes profesores, magistrados y abo
gados: Giorlamo Bellavista, Alda Cabrini, Alessandro Caprioglio, Giovanni Conso, Francc
Cordero, Giuseppe de Lúea, Alfredo de Marsico, Amedeo Foschini, Gaetano Foschini, Gui
do Gonella, Antonio Grieco, Giuseppe Latanzi, Bruno Liguori, G. G. Loschiavo, Cario Mas-
sa, Gaetano Nardella, Remo Pannaín, Biagio Petrocelli, Scipione Piacenza, Giandomenicc
Pisapia, Giuseppe Sabatini, Mario Scandellari, Giuliano Vassalli, Giuseppe Velotti, Stanislac
Vista y Salvatore Zingale. Con asistencia del Ministro Guardasellos, Honorable Gonella, e
profesor Carnelutti dirigió el debate, en el que todos estuvieron de acuerdo con la oportu
nidad de la reforma y con las doctrinas procesalísticas de Carnelutti, salvo las reservas for
muladas por Biaggio Petrocelli y su interesante discusión con Gaetano Foschini quien fue
uno de los principales animadores del debate71. Es probable que esta iniciativa decidiera a
Ministro Gonella a convocar una Comisión de Magistrados, de abogados y de profesores
del derecho y del proceso penal, con el encargo de formular dentro de un año un esquema
del Proyecto de reforma del Código vigente. De la comisión que tuvo su primera reunión e^
3 de febrero de 1962, le fue confiada la Presidencia al Profesor Carnelutti. Las labores de
la Comisión se realizaron en tres sesiones: la primera que duró del 13 al 17 de febrero; la
segunda, que duró del 29 de mayo al 10 de junio y la tercera del 15 al 23 de setiembre de
1962. El esquema original fue redactado por Carnelutti el cual fue aprobado por la Comi
sión integrada por los prof. Gaetano Foschini y Giuliano Vassalli y por el Abogado Genera
LEGALES EDICIONES
ante la Corte de Casación.
El fecundo pensamiento de Carnelutti impregnó desde un comienzo, el Proyecto que
lleva su nombre. Su originalidad conceptual y la potencia intelectiva de su pensamiento
imprimió con rasgos indelebles los trabajos en el seno de la Comisión Reformadora, come
antaño solía suceder en la reforma del Proceso Civil de los años 26 y 40. Hace ya mu
chos años dijo CALAMANDREI comentando el Proyecto de Código de Procedimiento Civi
presentado el 24 de junio de 1926 preparado por la comisión en la que tanto destacara
Carnelutti que:
71 Cfr.: Quaderní di San Giorgio: Primi Problemi della riforma delprocesso penale, Sansoni Editare, Firenze
1962.
235
"Este Proyecto Carnelutti no puede ser entendido sino teniendo en cuenta

la personalidad científica de su autor, que se diseña con caracteres rele
vantes en el campo de los estudios jurídicos italianos.
El Proyecto Carnelutti tiene un carácter fundamental, que no sé si para un
Código sea un mérito o un defecto de ser un Código personal, expresión
fiel y coherente del pensamiento oríginalísimo de su autor".72
Francesco Carnelutti é oggi una delle figure piú eminente delta scienza
giuridica italiana: esploratore infaticabile di ardui problema nei piú dis
parad campi del diritto, dotato di una prodigiosa rapiditá di intuito che
lo porta a scoprire gli aspetti piú nascosti di ogni questione e a predi-
legere nelle sue ricerche le vie mano battute, ¡I Carnelutti é un grande
dialettico e un affascinante oratore: cosicché, come nelle aule gludiziarie
dov'é avvocato principe, la sua eloquenza ha trionfato nei lavori delia
Sottocommissione"73.
Estas palabras de Calamandrei tienen hoy, ochenta y siete años después, plena vigen
cia. Lo mismo que para el Proyecto de Código de Procedimiento Civil, para el Proyecto de
Código de Procedimiento Penal.
El Proyecto Carnelutti descansa sobre los siguientes principios:
l g. Liquidación y renovación total de los viejos principios sobre los que se basa el Código
vigente. Razón ha tenido, por ello, UGO ROCCO cuando ha afirmado que Carnelutti "ha
sido un dinamitero del derecho"74. Citemos al propio Carnelutti:
"Estoy convencido que el estudio del derecho procesal seguido en Italia
en los últimos treinta años, consienta, más aún, exija, una modificación
de los principios sobre los cuales está fundado el Código vigente, de tal
modo profunda que no sea posible proceder a una restauración del código
mismo, del cual es necesaria una valerosa reconstrucción.75
2°. En cuanto a las exigencias que debe reunir un Código Procesal moderno son tres: or
den, simplicidad y lenguaje.
"Un Código del proceso penal informado en los principios de la ciencia
procesal deberá comprender, también, aquel sector que hoy todavía anda
distanciado del derecho procesal y lleva el nombre de Derecho Peniten
ciario..."
"El Proceso Penal comienza con la imputación, pero no termina con la
condena; tiene carácter indiscutiblemente procesal. En suma, la ejecución
penal no es menos proceso que ejecución civil.76
39 El proyecto Carnelutti se estructura con arreglo al siguiente esquema Sistemático:
Libro I : Del Proceso Penal.
Libro II : Del Procedimiento de Cognición
LEGALES EDICIONES
Libro lll: Del Procedimiento de Ejecución
72 PIERO CALAM ANDREI: Note introdutive alio studio del Progetto Carnelutti, en Studi sulprocesso civile,
vol. IV, p. 96, Cedam, Padova, 1939.
73 PIERO CALAM AN D REI: “Note introduttive alio Studio del Progetto Carnelutti”, en el volumen “Studi sul
Processo Civile’’, volume quarto, pag. 96, Cedam, Padova, 1939.
74 sUGO ROCCO: Teoría General del Proceso Civil, pág. XVII, traduce, castellana de Felipe de J. Tena, Edi
torial Porrúa, México, 1959.
75 CARNELUTTI: Relazione Introdutiva al Progetto origínale, introduzione, en Verso la riforma del proceso
penóle, p. 1 1 ; Morano Editare, Napoli, 1963.
76 Ibid., p. 12.
236
El libro I, a su vez, se descompone en cuatro títulos que son:

Título Primero: De la fundón del Proceso Penal;
Título Segundo: De los Sujetos del Proceso Penal;
Título Tercero: De los Actos del Proceso Penal;
Título Cuarto: De la Prueba.
El Título del libro I, a su vez, comprende cuatro capítulos, a saber:
Capítulo I: De la Condena Penal
Capítulo II: De la Condena Civil
Capítulo III: De la Acumulación Procesal
Capítulo IV: Del Proceso Penal Extranjero
Vale la pena recordar algunos artículos del Proyecto original:
Art. I 2 (Presupuestos de la Punición)
"Nadie puede estar sujeto a una pena ni a una medida de seguridad si la
una y la otra no son establecidas por el Juez Penal".
Art. 22 (Presupuesto de la Condena Penal)
"Una condena no puede ser pronunciada por el Juez sino cuando este pue
da excluir cualquier duda en torno a la existencia de hechos o circunstan
cias, que excluyan la punición.
Si el Juez no puede excluir la duda en torno a la existencia de hechos o
circunstancias que atenúan la pena, debe aplicar las normas pertinentes"
Art. 32 (Necesidad de la Prueba)
"El Juez debe acertar el delito a la luz de las pruebas que han sido apor
tadas al proceso".
"El Juez puede reconocer la existencia de los hechos notorios aunque ellos
no resulten de las pruebas".
Art. 42 (Valorizar de la prueba)
"Para los efectos de juzgar sobre la pena, el Juez valorará libremente las
pruebas según su experiencia".77
Por lo que se puede apreciar de estos artículos, la sistemática y la nomenclatura carn-
eluttiana del proceso penal hallan su plena consagración.
Tanto las nociones de "función" y de "estructura" que ya aparecían, por primera vez
en La Prueba Civil, escrita en 1914 y desenvueltas en sus Lezioni di diritto processuale civile
cuyo primer volumen aparece en 1919; pero sobre todo en su magno Sistema de Derecho
Procesal Civil cuyo primer volumen es de 1936 cuanto en las nociones de "estática" y "di
námica' que aparecen maravillosamente explicadas en su Teoría General del Derecho, se
LEGALES EDICIONES
revela el alma y la esencia del pensamiento vivo de Francesco Carnelutti.
Por ello es que, nosotros, páginas atrás, hemos hablado de elementos lógicos sintácti
cos entre los núcleos conceptuales del sistema jurídico carneluttiano, y entre ellos hemos
77 Para mayores referencias, Cfr. Francesco Carnelutti: Verso la riforma del Processo Pénate, Morano Edito-
re, Ñapóles, 1963. Debe hacerse la salvedad de que estos artículos citados corresponden al esquema de'
primer proyecto que corre a partir de a p. 33 y ss. de la obra citada; pero a partir de la p. n i y ss. hay un<
nueva versión del articulado en referencia correspondiente al esquema del proyecto Carnelutti; en la que
a propósito del Proyecto que está elaborando la Comisión Reformadora del C. de P. P. peruano desenvol
veremos algunas ideas expuestas hace algún tiempo en el Colegio de Abogados de Lambayeque con e
Título: Bases para la Reforma del Proceso Penal en el Perú.
237
colocado las nociones de función y estructura. Y, la lógica es, por antonomasia, la quinta
esencia de su pensamiento. Numerosas polémicas ha tenido Carnelutti para reafirmar la
importancia de la Lógica en la investigación jurídica y recuérdese, sobre todo, al respecto,
la sostenida con Salvatore Satta en torno a la lógica y antilógica de la experiencia jurídica
o como él dice, de la antilógica en el método del "non so come"78. Pero, tal vez donde con
mayor énfasis sí se nos permite la paradojal expresión jurídica es en un bello estudio que
se titula: Matemática y Derecho.
H L U b O h lA U tL U L K b C H U
"Si pensar es descubrir y la matemática es método de descubrir, ella es, en
consecuencia, lógica y nada más”.
(Traducción de Sentís Melendo, cfr., en la obra Cuestiones sobre el
Proceso Penal, cit., p. 484).
Y, discurriendo sobre las vías que abriría la Matemática, así entendido, al descubri
miento jurídico (o. c. p. 488), nos dice:
I M 1b
"la matemática rige con sus estructuras generalísimas las ensambladuras
de un mundo lógico cuya experiencia no parece
... pueda ser indiferente incluso para la experiencia jurídica", (o. c., p. 489).
En fin:
"Los números, a guien los sabe entender, le sirven para hacer compren
der aquello que no llegan a comprender con las palabras; la matemática,
para introducirnos en el inmenso reino de las posibilidades, es una guía
más audaz y segura que la poesía, pero también ella, llegada a cierto pun
to, se detiene. Más allá de ese punto sólo la música nos guía. Y la relación
de la música con el derecho se manifiesta en la armonía".
(Cuestiones sobre el Proceso Penal, p. 490, in fine, traducción cas
tellana de Santiago Sentís Melendo, Ejea., Buenos Aires, 1961).
Y así empieza la genial meditación carneluttiana sobre el arte del derecho ¡Arte del
derecho! Hace ya más de dos mil años que el derecho era definido como el arte de lo bue
no y de lo equitativo. La palabra "arte"; y los antiguos definían con esta palabra el saber
práctico y teórico para ejecutar bien alguna cosa; mientras que, para los clásicos, el arte
consistía en la imitación bella de la naturaleza. Si tenemos en cuenta que el orden natural
de todo el cosmos se reduce a una armónica y justa distribución de las cosas, el derecho, y
muy particularmente, el derecho procesal se transforma en el instrumento de esta armóni
ca distribución. Distribución entre la ciencia y la técnica, entre la filosofía y la ciencia, entre
la intuición y la lógica, entre la teoría y la práctica.79
Alguna vez refiriéndose a Vittorio Scialoja, dijo Carnelutti, algunos conceptos muy her
mosos de lo que debe ser un jurista80. Y ahora quisiera reproducirlos aplicándoselos a él
mismo; porque debemos ver en Carnelutti, el símbolo del arte del derecho, pues su vida
representa la solución ejemplar del problema de las relaciones entre la actividad teórica y
la actividad práctica del jurista en que consiste el secreto del arte.
LEGALES EDICIONES
Y esta magistral ecuación, diré que empezada a elaborar en torno a la figura cimera
de Scialoja, es desenvuelta por Carnelutti en una serie de obras menores, tales como sus
Dialoghi con Francesco (Roma, Tumminelli, 1945). Tempo perso (Firenze Sansoni, 1959),
La guerra et la paix (Roma, Azienda Editr. libr. 1945). L'avventura deIT individuo (Firenze,
Sansoni, 1957); II canto del grillo (Torino, Edizione Radio Italiana, 1955); Arte del Derecho,
78 F. Carnelutti: II método del non so come en la Rivista di diritto processuale, 1960, p. 1 y S4 cfr. además
reseña bibliográfica a Satta en la misma Riv. y año citado, pp. 83 y 256.
79 JOSE ANTONIO SILVA VALLEJO: Introducción a la Filosofía, p. 23 a 26, Chiclayo, 2965.
§ 80 FRANCESCO CARNELUTTI: Arte del Derecho, en Estadios de Derecho Procesal, cit. t. 1 p. 14.
238
(Ejea, Buenos Aires, 1956) y sus "Discorsi intorno al diritto (3 vols. Cedam, Padova 1939,
1953,1961).
El arte del derecho es uno de los elementos metajurídicos en la genial sistematización
carneluttiana del derecho y, tal vez pueda reducirse, siguiendo el parecer de Luigi Caiani81,
al problema fundamental del juicio.
Y, comentando, posteriormente esta obra de Caiani, el mismo Carnelutti ha dicho, pro
siguiendo en sus investigaciones sobre el juicio:
"Lo que he podido pensar y escribir acerca del juicio proviene de la ne
cesidad de ahondar en que me he encontrado, a fin de que la teoría del
proceso y del derecho pueda ser sólidamente fundada".
(El Juicio Jurídico, en Cuestiones... d tp . 68).
El proceso, ciertamente, está fundado sobre el juicio:
"Por eso, no tanto los juristas en general, cuantos los juristas que cultivan
la ciencia del proceso, se encuentran en una posición privilegiada para
observar el fenómeno-juicio.
Fuera del proceso, el juicio se hace casi siempre en forma tan veloz, que,
por lo menos resulta sumamente difícil la observación de él".
(ob. cit, p. 71).
Ahora bien, se trata, no de un solo juicio, sino de un triple juicio:
Juicio del juez y juicio de las partes que se contradicen; es por ello que Carnelutti habla
del proceso como de una tríada de juzgadores"82 desenvolviendo aquella clásica definición
que daba la Glosa del proceso y que se atribuye a Búlgaro:
"iudicium est legitímus actus trium personarum scilicet iudicis, actoris et
re i".83
El juicio del Juez se estructura esquemáticamente sobre la base una duda y resulta de
la combinación de tres elementos: la res judicanda, la res judicata, y el judicium propia
mente dicho que es el nexo, la cópula entre ambos términos.84
El juicio jurídico es, esencialmente, un juicio histórico, pero a la vez, es un juicio críti
co85 que tiene por objeto la investigación de la verdad.
Y, ¿qué es la verdad?; o, por lo menos, ¿qué es la verdad jurídica?; o, concretamente,
¿qué es la verdad judicial?
Según Carnelutti, la pregunta en torno a la esencia de la verdad "es realmente menor
que la de Pilatos" y puede reducirse fundamentalmente a esta otra pregunta: "quid est
iudicium?" (Y qué es el juicio?) (cfr., Volvamos al juicio).
"Tornar al juicio, por lo menos, nos permitirá recordar aquellas palabras
que debieron ser nuestro lema, si hubiésemos captado su valor: nolite
LEGALES EDICIONES
iudicare" (no juzguéis)
(Volvamos al juicio, en Cuestiones, cit., p. 62)
81 LUIGI CAIANI: Francesco Carnelutti e II problema del giudizio en La filosofía del giuristí ítaliani, p. 79 y
ss., Cedam, Pactova 1955.
82 CARNELUTTI: El problema del defensor penal, en Cuestiones, cfr., p. 223.
83 Para una amplia exposición de este concepto, cfr.: ALCALA-ZAM O RA: El antagonismo Juzgador-Partes,
situaciones intermedias y dudosas, en los Scritti giuridici in memoria di Piero Calamandrei, vol. II, p. 5 y
ss., Cedam Padova, 1957.
84 En Cuestiones cit., p. 73.
85 Ibid., ob. cit., p. 83; además: II diritto como antistoria, en los Discorsi intorno al diritto, vol. III, p. 13.
239
Pero como el Juez y las partes tienen, forzosamente, que juzgar el proceso, surge la
angustiosa pregunta en torno a qué tipo, de verdad sea la verdad del juicio jurídico.
Para unos, esta verdad es, esencialmente, una verdad material según la cual, para lo
grar una decisión justa es requisito indispensable la reconstrucción del supuesto de hecho
del pleito según una relación de identidad. Tal es la tesis fundamentalmente sostenida por
von CANSTEIN, von TEVENAR y HEUSLER.
Para otros, esta verdad es esencialmente, una verdad "formal", según la cual, es la
verdad el resultado "deseado", pero, jamás "garantizado" del proceso civil; como una meta
tendencial, pero nunca asequible del juicio jurídico. Tal es la posición principalmente sos
tenida por von BAYER, ADOLFO WACH, KLEINFELLER y SCHMIDT, entre otros.
Según Carnelutti:
"La verdad es como el agua:
o es pura o no es verdad.
Cuando la búsqueda de la verdad material está limitada de tal
modo que ésta no puede ser conocida en todo caso y con
cualquier medio el resultado, sea más o menos riguroso, el
límite, es siempre el de que no se trata ya de una búsqueda de
la verdad material, sino de un proceso de fijación formal de los
hechos".
(La Prueba Civil, p. 25, traducción de Alcalá-Zamora, Buenos Aires,
1955).
Así este torturante problema de la verdad se resuelve por Carnelutti afiliándose a la
teoría de la verdad formal.86
El juicio de las partes, se realiza a través del patrocinio y la defensa que aboga por los
Intereses de los litigantes; y del Ministerio Público en el Proceso Penal que, como hemos
visto, páginas atrás (cfr., retro.) es una parte "a medias".
Es, por ello, que el juicio de las partes es, fundamentalmente un juicio de contradic
ción:
"La contradicción está en la raíz de la Abogacía como el Proceso. Su sím
bolo es la balanza mas, ésta es, también el símbolo de la igualdad de los
contradictores.
Empero, tal igualdad, fácil de obtener en el Proceso Civil, encuentra a ve
ces graves y casi insuperables dificultades en el proceso penal y lleva la
sombra de la sospecha. Cuando pronunciaba su desconcertante "nolite
iudicare", Cristo sabía bien cuán insidiosa era para los hombres la tenden
c ia a c o n v e r t ir la s o s p e c h a e n c e rte z a . U n a r t íc u lo d e la C o n s t it u c ió n e s t a
LEGALES EDICIONES
blece que "el imputado es considerado inocente hasta que sea condenado
con sentencia irrevocable", pero pocas otras normas constitucionales son
menos respetadas que ésta:
"Calomniez, calomniez quelque chose restera" decía Voltaire.
86 Cfr. además en concordancia. CALAM ANDREI, Verdad y Verosimilitud en el Proceso Civil, en Riv. di dir.
proc., 1955, tomo 1, p. 164 y ss., trad. cast. de Sentís Melendo en Estudios sobre el proceso civil, p. 317 y
ss., Ejea, Buenos Aires, 1962; CALAM AN DREI, La génesis lógica de la sentencia civil, en Estudios sobre el
proceso civil, p. 387, Edit. Bibliográfica Argentina, Buenos Aires, 1945; PASQUALE SARACENO, “La de
cisione sul fatto incerto nel processo Penale’, Cedam Padova, 19 41: GARLO FURNO: Teoría de ¡aprueba
legal, trad. cast. de Sergio Gonzáles Collado, Editorial Revista de Derecho Privado, Madrid 1954.
240
El hecho es que, cuando un hombre es sospechoso de haber cometido un

delito, tanto más si el delito es grave, deviene en una situación de irre
parable inferioridad. La detención provisional ("Cattura preventiva" en el
original) que se convierte en una anticipación de la pena, es el signo más
claro de la situación. No ocurre otro tanto el descubrir la razón del desni
vel entre la acusación y la defensa en el proceso penal. Superior estabut
lupus..."
La contradicción en el proceso civil se desenvuelve al mismo nivel entre los
contradictores, en el proceso penal, en cambio, de lo alto a lo bajo y de lo
bajo a lo alto; la misma posición física del Ministerio Público y del defen
sor en el salón de audiencias italiano denuncia tal disparidad".
(Controvento, Prefazione, p. 3-4, Morano, Nápoles, 1961)
Y, en una hermosa conferencia sobre "La Abogacía" sustentada en Lima, en el Colegio
de Abogados, el 12 de Diciembre de 1951, decía Carnelutti:
"El Juez tiene necesidad de ver que las partes, las dos partes, artificiales,
no partes naturales -partes naturales en el proceso civil, partes artificia
les, en el proceso penal- se combaten para lograr, a través del relámpago
de la chispa que brota del choque, la verdad divina. Más aún, el Juez tiene
necesidad de ver, y por qué no decirlo, de sufrir a las partes, de escanda
lizarse de las partes, para liberarse de ser parte, porque el juez es super-
parte, está sobre la parte. Pero, cómo hace un hombre, que es parte, por
que el juez es parte esencialmente, para no ser parte?
Este es el drama del juez por eso el Maestro -e l único y verdadero Maes
tro-, ha tratado y resuelto el problema del juicio con dos palabras absur
das, paradógicas, misteriosas, divinas:
"no juzguéis"; y, luego, como es necesario juzgar, ha expresado, esto quie
re decir: "Juzgad como quisieráis ser juzgado".
(Revista del Foro, Órgano del Colegio de Abogados de Lima, no
viembre - diciembre de 1951, N° VI, p. 896).
Carnelutti ejerció la abogacía apasionadamente. Tenemos de hace poco, una recopi
lación de sus defensas penales que ha efectuado el editor Morano de Nápoles y que lleva
por titulo:
Controvento S7. Contra el Viento llámase la obra, porque, justamente a través de siete
célebres defensas, arremete Carnelutti contra la "communis opinio" del ambiente forense.
Desfilan, así, los casos de Farinacci, del "desconocido de Collegno", de Marciano, de Gra-
ziani, de Evola, de Piccioni y Fenaroli.
Siete "arringhe", siete d efen sas inm ortales, en las que se pinta, de cuerpo entero, el
"vir bonus dicendi peritus".
LEGALES EDICIONES
"Vir bonus dicendi peritus", dice Carnelutti, es una antigua definición que calza perfec
tamente al Abogado.8 88
7
"Experto en el decir debe ser el Abogado,
sobre todo porque su decir es, siempre, un contradecir".
(Controvento, p. 3).
Y agregaba:
87 FRANCESCO CARNELUTTI: Controvento (Sette arringhe in difesa di Farinacci, Lo Sconosciuto, Marcia

no, Grazíani, Evola, Piccioni, Fenaroli). Morano, Editare, Nápoles, 1961.
88 Controventoyp. 3.
241
"He aquí la razón por la cual debe ser "bonus" el "vir dlcendi peritus". Bas
ta la sospecha para determinar: al menos, la antipatía hacía el imputado.
Se requiere la bondad para ponerse junto él".
La razón fundamental del descrédito de la Abogacía es ésta:
nosotros somos considerados amigos de los delincuentes..."
(Controvento, p. 3)
Dos años después de escrito el Prefacio de Controvento Carnelutti insistía en otro bello
prólogo en torno a estas ideas. En la "Presentación" a los Scritti giuridici de Alberto Musatti
que se inspira, precisamente, en este Tópico Alegórico, decía Carnelutti:
"VIR BONUS DICENDI PERITUS"

es esta una célebre definición romana del jurisconsulto.
En primera línea, la bondad.
Nosotros preferimos decir, probidad; pero la categoría en suma es aquella
de la bondad en el trinomio de lo bello, de lo verdadero y de lo bueno; uno
de los reflejos de la trinidad de Dios".
(Cfr. Alberto Mussatti: Scritti giuridici" presentad da Francesco
Carnetutti, Edizione Cedam, Padova, 1963, pág. XI-XII).
Y, ¿quiénes nos acusan?
Pero esta bondad conlleva, no pocas veces, la calumnia contra nuestra profesión; con
tra muchos de nosotros los abogados. Por eso, en aquella memorable conferencia susten
tada en Lima en 1951, decía Carnelutti:
"Si tuviera título este discurso mío, él debería ser:
defensa de los abogados y de la Abogacía,
Defensa de todos nosotros ¿contra quién?
Contra todos, contra todos los que nos acusan.
Y, ¿quiénes nos acusan?
Todos: el hombre de la calle, el hombre de cultura y hasta el hombre de
la Iglesia.
Todos nos acusan. No hay una profesión, no hay un oficio, ni, una misión
que sea más calumniada que la nuestra".
(Revista del Foro, cit., p. 89)
"E morto e per sua votontá e stato sepolto prima deIT annunzio,
Francesco Carnelutti, Milano, 9 de marzo de 1965".
Ha sido éste el último mensaje dejado por el maestro
LEGALES EDICIONES
Q u ié n p o s t u m a m e n t e h a p e d id o s ile n c io e n t o m o a él.
¿ H u m ild a d u o rg u llo ?
He aquí la fiel interpretación de ALBERTO ASQUINI:
"Quella e questo irisieme.
Come il cosmonauta che, per nell' orgoglio della sua impresa sente che la
sua distanza dall' infinito non é diminuita, cosí Carnelutti che nella lunga
parabola della sua instancabile fatica ha toccato la vette pió alte del sa-
pere giuridico in tutti i campi, sentencio I" orgoglio della sua opera, tra
folie di ammiratori, di discepoli e di seguaci, ha voluto moriré in solitudine,
confessando con cristiana umiltá che fino alT ultimo aveva continuato a
scavare per correggere i suoi errori".
242
(Rivista del dirítto commerciale e del diritto generóle delle obbligazioni,

marzo-aprite 1965, anno LXIII, p. 157)
"Chi potrá prendere ii posto di Carnelutti?
Nella scienza del diritto egli troverá certamente succesori
e continuatori. Ma nell'arte del diritto egli resterá un Maestro
senza uguali"
(Riv. del dir. comm., cit., p. 158) (*)
*ADDENDA*
El 12 de junio de 1986, las tres facultades romanas de jurisprudencia organi
zaron una jornada de estudio sobre Francesco Carnelutti: La Rivista di Diritto
Processuale de 1986 publicó las siguientes ponencias e intervenciones:
NATALINO IRTI: Le tre facoltá giuridiche di Roma per un grande interprete del
diritto, p. 476 y ss.;
ALBERTO TRABUCCHI: Carnelutti e il diritto privato, p. 479 y ss.;
GIOVAIMNI TARELLO: Francesco Carnelutti nella cultura giuridica italiana, p.
498 y ss.;
LUIGI MONTESANO: Sistemática e realismo di Francesco Carnelutti processual
civilista, p. 504 y ss.;
FILIPPO CANCELLI: La realtá, la parola e la costruzione nella teoría generóle
del diritto di F. Carnelutti, p. 514 y ss.;
FABRIZIO RAMACCI: II senso del tempo nell'opera di Francesco Carnelutti, p.
526 y ss.;
NICOLA PICARDI: L'esame di coscienza del vecchio maestro, p. 536 y ss.
LA VIDA Y EL PENSAMIENTO DE PIERO CALAMANDREI

RECUERDO Y AÑORANZA DE UN MAESTRO LEGENDARIO
Al evocar a Piero Calamandrei, su vida, su pensamiento y sus doctrinas continúan sien

do una meta y un cabal punto de partida para forjar y desenvolver, con mano segura, una
ruta y una sistemática apropiada en la tratación y metodología del proceso, con aquella
profundidad y con aquella claridad tan suyas y "con aquel sentido del estilo que parece
para las nuevas generaciones una felicidad perdida", como dijo alguna vez REDENTI, recor
dando la figura del maestro florentino.89
Y hoy al evocarlo, como lo hago entre sus libros, al rememorarlo en la ciudad del "Cam-
panile", del Pontevecchio, sobre el río Amo, recorriendo Lungarno Serristori, siguiendo por
LEGALES EDICIONES
Lungarno Torrigiani, cruzando el Arno por el Ponte Vecchio y, contemplando Lungarno Ac-
ciaioll, seguimos por la Vía Guicciardini, para, luego, cruzar hacía la Piazza delta Signoria,
rumbo al Palazzo Vecchio y, bajando por la vía del Procónsul, cruzamos hacía Borgo degli
Albizzi, donde estaba el estudio de Calamandrei, no sin antes, admirar el Campanile de
Giotto y las puertas del Paraíso y de todo el ensueño que nos depara el imaginarnos en
la "indimenttcabili fascisnazione della dolce cittá piena d'íncanto"; así evoco al espíritu de
Calamandrei, su pensamiento, su vida y sus doctrinas, que bajo su influencia magnética,
89 ENRICO REDENTI: En memoria de Piero Calamandrei, en la Rivista Triinestrale di Diritto e Procedura

Civile, 1958; traducido en el vol, de Calamandrei: Chiovenda Recuerdo de Juristas, p. 17, Ejea, Buenos
Aíres, 1959.
243
continúan siendo, para todos nosotros, el conjuro y la exaltación del genio, de un gran
clásico que ha devenido un inmortal en la ciencia del proceso.
PIERO CALAMANDREI nació, vivió, escribió, enseñó y murió en Floren
a cia. Había sido nieto de un gran magistrado, don Agustín Calamandrei
e hijo de un gran abogado y profesor de Derecho Comercial don Rodol
fo Calamandrei y de doña Laudomia Pimpinelli. Nació en Florencia el
21 de abril de 1889. Allí también murió intempestivamente el jueves
27 de setiembre de 1956. Según recuerda el último de sus discípulos
en nostálgica añoranza, su habitación, en aquel viejo caserón de Borgo
degli Albizl, "está vacía ahora y no tiene ya sentido el esperarlo...".
"Nos llamaba, a veces, a todos juntos ante aquella mesa. No para hacerse oír, sino
para escucharnos. Siempre estaba sediento de oír, su grandeza estaba formada también
de esto"90.
"Nació, vivió y murió en la Toscana, en su Florencia, a la que tanto amó y a la que vio
en parte destruida por la furia bélica", nos decía nuestro querido y recordado amigo, el
maestro don Santiago Sentís Melendo, años antes de su muerte, cuando lo visitáramos en
Buenos Aires; y evocaba la figura del Amo desmantelado por la saña del invasor en su hui
da, desaparecidos los maravillosos puentes, de los que sólo quedó en pie, como reliquia,
el Ponte Vecchio.91
Y es que, en la florentinidad de la vida y de la obra de Calamandrei, destaca, justamen
te, "II Ponte", aquella revista en la que destaca éste como un símbolo para rehacer la vida
destrozada de la Italia, sin más ilusión que sus "Parlare di Firenze", la "dulce ciudad plena
de encanto": "Non é un incanto fatto per stordirsi e per dimenticare; ma é un incanto con-
sapevole, memore, responsabile".
No habla Calamandrei de monumentos sino, excepcionalmente, nos ha dicho Sentís
Melendo, subyugado por el encanto de los puentes florentinos y por el recuerdo de las
veladas en la casa del maestro; "Florencia y Calamandrei van unidos en mi pensamiento.
Es difícil, o imposible para mí el separarlos, son dos espíritus que se confunden; el de la
ciudad y el del hombre92; no dominan en sus relatos la torre de Amalfi, ni el Campanile de
Giotto; y si el relato se cierra con las puertas "del paradiso", es para enseñarnos cómo la
libertad, reconquistada de Florencia, convierte en oro lo que parecía bronce en aquellas
puertas; él nos habla del espíritu de Florencia, del espíritu de sus gentes, que hizo el espí
ritu de la ciudad y por eso la ciudad y los hombres coinciden"9*,
"Armonía y medida; sencillez y racionalidad", esas cualidades que Calamandrei atribu
ye a Florencia, fueron también las suyas, que él transmitió a toda su obra.94
¿Cuáles son los rasgos fundamentales de la obra de Calamandrei?
EL PENSAMIENTO DE CALAMANDREI A TRAVÉS DE SUS TRES

GRANDES FASES
LEGALES EDICIONES
Graduado a los 23 años -en julio de 1912- obtuvo su Láurea en Jurisprudencia en la

Universidad de Pisa, en donde fue estudiante universitario y discípulo de Carlos Lessona
90 MAURO CAPPELLETTI: Recuerdo de Fiero Calamandrei, escrito por el último de sus discípulos, en el
volumen citado, p. 13.
91 S. SENTIS MELENDO: Ha muerto Piero Calamandrei, en el volumen de Calamandrei; Instituciones de
Derecho Procesal Civil, vol. I, p. 1 3 ,2 “ edic., Ejea. Buenos Aires, 1962.
92 S. SENTIS MELENDO: “ Calamandrei el Hombre y la Obra, en Instituciones”, cit. p. 56. T.L
93 Ibid., p. 54.
94 Ibid., p. 55.
244
a quien debe sus primeras influencias en la investigación del proceso y para quien tuvo
reiteradas palabras de reconocimiento, tanto en su Prolusión de Siena de 1920, como en
la dedicatoria de La Casación Civil.
Acusan, pues, sus primeros escritos la influencia lessoniana. "Lessona, si bien de una
época que yo llamaría de transición, culto, más curioso quizá que profundo investigador de
los antiguos textos, embebido en aquella tradición francesa de la cual teníamos entonces
y no poco tendremos todavía hoy que aprender, rico de experiencias vividas, expositor
eficaz, superaba ampliamente la pedestre exégesis de algún predecesor suyo".95
A este período de la influencia lessoniana pertenece La chiamata in garanzia (1913),
La genesi lógica delta sentenza cive (1914) y La Cassazione civile (1915).
A modo de antología extractamos a continuación algunos conceptos fundamentales
de estas obras:
I. - La chiamata in garanzia; Societá Editrice Libraría, Milano 1913, págs. Xl-371.
Para quienes debemos establecer la esencia y fundamentación de la intervención de
terceros en el proceso civil, aún hoy, a tantos años de su publicación, esta monografía de
Calamandrei conserva todavía, la solidez de su encuadre sistemático, la frescura de su es
tilo y su importancia histórica. Empieza Calamandrei por establecer el concepto preliminar
de garantía: "Garantía es la defensa judicial planteada para contestar la demanda de un
tercero, y el resarcimiento del daño derivado por la omisión o incumplimiento de la defen
sa que una persona, larnada garante está obligada a prestar por la convención o por la ley,
a otra persona, llamada garantizado".
(ob,, cit., p. 3).
"Garantía formal es la defensa judicial que el alienante de un derecho debe prestar al
adquiriente contra todas las molestias judiciales (demanda de un tercero contra el adqui
riente; resistencia de un tercero contra el adquiriente) dirigidos a impedir el libre ejercicio
de un derecho, a la vez que constituye el resarcimiento de dicha defensa. Garantía simple
es la defensa no hecha o incumplida que el deudor debe prestar a quien, por estar per
sonalmente obligado frente al acreedor común, es requerido para el pago de una deuda,
cargada en definitiva no a él sino al garante" (p. 8).
Con estos antecedentes, Calamandrei encuadra sistemáticamente el concepto de la
llamada en garantía:
"La llamada en garantía es la institución procesal por la cual quien es parte en una
causa referente a un objeto por el cual un tercero le debe garantía, llama en causa a este
tercero para que realice espontáneamente la defensa y para extenderle también a él los
efectos del juicio; y, en previsión de que el tercero se niegue a constituirse a la defensa,
o bien no consistiendo a prestarla queda vencido y para los efectos del juicio, obligado a
resarcir el daño de la no hecha o no cumplida defensa" (p. 81).
II. - "La génesis lógica de la sentencia civil". Publicado en la Rivista critica di scienze so-
ciali, Firenze, 1914; reproducido en Studi, vol. I, Cedam, 1930, traducido por Sentís Melen-
LEGALES EDICIONES
do en Estudios sobre el proceso civil, p. 369 y ss., Editorial Bibliográfica Argentina, Buenos
Aires 1945. Parte Calamandrei de la comprobación de que la doctrina ha descuidado el es
tudio del elemento lógico en la sentencia; destacando, en cambio, su carácter imperativo:
"No precisamente estudiar lo que la sentencia es -tema exhaustivamente tratado en la
literatura jurídica italiana por Alfredo Rocco y Menestrina- sino indagar cómo la sentencia
se forma en la mente del juez, es lo que yo he querido".
El estudio de este problema no tiene solamente una importancia teórica sino también
práctica:
95 ENRICO REDENTI: “En memoria de Fiero Calamandrei”, en ob. cit., p. 16 in fine.
245
"No sólo porque, en general, toda Investigación sobre la sentencia, corazón del orga
nismo procesal, es, al mismo tiempo una investigación de todo el proceso, sino porque
también... La Corte de Casación encuentra la razón de su existencia en la distinción entre
cuestión de hecho y de derecho, de la que no se puede tener una idea clara sino descom
poniendo en sus elementos característicos la función que realiza, al pronunciar la senten
cia, el pensamiento del juez".
Ahora bien, admitiendo que el análisis de la actividad mental del juez se encuentra ya
en la literatura procesal alemana. (Véase Wach, Heusler, Rocholl y, entre otros, principal
mente, Stein: Das privóte Wissen des Richters. (Leipzig, 1893). Hay traducción castellana: El
conocimiento privado del juez, Editorial Temis, Bogotá, 1988. Calamandrei nos enseña que:
"De cualquier modo que se defina la sentencia y que se resuelva la cuestión relativa a
si la misma es un acto de inteligencia o de voluntad, no se podrá nunca negar que en ella se
contiene un juicio lógico, el cual, como todo juicio, aún el más elemental y el más simple,
debe ser el resultado de un silogismo explícito inconsciente" (Estudios, p. 371).
Se trata, pues, de un silogismo, en el cual la premisa mayor está constituida por la ley,
la premisa menor por los hechos y la conclusión por la síntesis dialéctica en que consiste
el fallo y que se traduce en la declaración o constitución de un derecho subjetivo. Esto no
obstante:
"Quien se limita a afirmar que la operación mental de que nace la sentencia es un
silogismo, en el que la premisa mayor está formada por la ley, no se da cuenta plenamente
de la operación que se desarrolla en la mente del juez", (p. 372)
Porque:
"El limitarse a ver en la operación mental... un simple silogismo, del cual la ley consti
tuye la premisa mayor, significa esquematizar con absoluta simplicidad una operación que,
por el contrario, es muy laboriosa y compleja", (p. 373).
¿Cuál es el procedimiento mental que lleva al juez a afirmar que los hechos se han
desarrollado de un cierto modo? ¿Por qué vía llega ulteriormente a afirmar que, entre las
infinitas normas de ley es una precisamente, la que sirve para el caso y puede ser utilizada
como premisa mayor del silogismo? ¿Y cómo hace para encontrar en el hecho constatado
los caracteres jurídicos que la norma presupone? ¿Y cómo consigue establecer entre pre
misa mayor y premisa menor una relación tal que precisamente la afirmación sea afirma
ción o negación del efecto jurídico pretendiendo por la parte, o, no afirmación o negación
de un efecto jurídico diverso?" (p. 373 in fine y 374).
1.- Se ha dicho que la demanda dirigida al juez contiene en sí ya formulada, una sen
tencia. En sustancia, la parte pide al juez que, con la autoridad derivada de! cargo, quiera
declarar que el juicio, que ella ha realizado ya por sí, es correcto. Esto es, la parte le dice al
Juez: "Afirmo que son verdaderos estos hechos; a base de estos hechos sostengo que ha
surgido a mi favor este derecho; y pido, como consecuencia, que tal derecho encuentre
público reconocimiento en la sentencia" (p. 373).
LEGALES EDICIONES
2 - Así, en el proceso moderno, la parte, al objeto de inducir al juez a decidir de un

modo conforme a la sentencia ya formada por ella, pone ante el juez dos diversas cua
lidades de manifestaciones: narración de hechos dirigida a suscitar en el juez imágenes
de sucesos concretos; y declaraciones de voluntad dirigidas a instruir al juez del efecto
jurídico que la parte pretende conseguir en virtud de tales sucesos. Vemos sí que, prescin
diendo del problema preliminar sobre la existencia de los hechos, el problema de derecho
que la parte plantea al juez, no es problema genérico (como si dijera: "¿Cuál es el efecto
jurídico de cualquiera de estos hechos"?), sino que es problema específico, del cual la
parte plantea los dos términos (hecho; efecto jurídico), de modo que el juez debe limitarse
solamente si no quiere incurrir en extra petita, a decir, a la luz de la norma abstracta, cuya
noción se presupone a él, si entre estos dos términos existe o no existe el nexo de casua
lidad afirmado por la parte, la cual, en sustancia, comunica al juez la premisa menor y la
246
conclusión del silogismo hecho por ella; corresponde al juez encontrar la premisa mayo
(norma) y verificar si la misma da lugar verdaderamente a la conclusión que la parte pro
pone" (p. 375 y 376).
3 - "Si en nuestro proceso la parte debe someter al juez todos los elementos de los que
resulta su silogismo jurídico, y por tanto, ante todo, la noción de los hechos de los cuale:
deriva su pretensión, parecería que el primer problema que se plantea al juez es el relacivc
F íl r 'R O F I * o r ' - - P ^ ’-ÍO •'
al hecho" (p. 376).

4- HECHO Y PROCESO,- Como bien dice Calamandrei refutando a Chiovenda y, ;or
anterioridad a él, a los procesalistas alemanes, "el primer problema que se presenta al jue;
es el relativo al hecho". De allí surge la necesidad de recurrir a las pruebas para determina!
con certeza la verdad o falsedad de la cuestión fáctica planteada, base generatriz de le
sentencia.
5. - PRUEBA LÓGICO-MATEMÁTICA Y PRUEBA JURÍDICA.- “Cuando en ei proceso se ha
bla de prueba, se hace referencia siempre a una prueba histórica, no a una prueba lógica,
y dialéctica, como la que ofrece el matemático "probando" un teorema (Cfr. STEIN, Das
Prívate Wissen des Richters, Leipzig, 1893, pág. 5; DANZ, Die Auslegung der Rechtsges-
chafte, zugleich ein Beitrag zur Rechts und Tatfrage, 3- edic., Jena, 1911, p. 36; HEUSLER,
Die Grundiagen des Beweisrechts publicado en la Revista Archivfür die civilistische Praxis,
vol. 62,1897, p. 218): la prueba en sentido jurídico se dirige siempre a suscitar en la mente
del juez una imagen, una representación de la existencia o del modo de ser de hechos
concretos, esto es, de sucesos singulares de la vida, que han tenido o tienen existencia en
el tiempo y en el espacio, bien en el mundo externo de los sentidos, bien el interior del
espíritu". {Estudios..., p. 378).
6. - VERDAD Y VEROSIMILITUD EN EL PROCESO.- El tema precedente ha sido desarro
llado por Calamandrei cuarenta años después, en un estudio intitulado Verdad y Verosimi
litud en el Proceso Civil, publicado en la Rivista di diritto processuale, Año 1955, pag. 164
a 192.
"Todas las pruebas, si bien se mira, no son más que pruebas de verosimilitud. Esta
afirmación de relativismo procesal, hecha en cuanto al proceso civil por un gran jurista (A.
Wach), puede valer igualmente no sólo para el proceso penal, sino, aún fuera del campo
más directamente procesal, para todo juicio histórico..." (Riv. di. Dir. Proc. 1956, pag. 164).
"Todo ei sistema probatorio civil, está pre-ordenado, no sólo a consentir, sino directa
mente a imponer al juez que se contente, al juzgar acerca de los hechos, con el subrogado
de la verdad que es la verosimilitud. Al juez no le es permitido, como se le permite al his
toriador, que permanezca incierto acerca de los hechos que tiene que decidir; debe a toda
costa (esa es su función) resolver la controversia en una certeza jurídica. Para obtenerlo,
se ve constreñido como extrema ratio a contentarse con la que alguien continúa llamando
"verdad formal", lograda mediante el artificio de las pruebas legales y el mecanismo au
tónomo de la distribución de la carga de la prueba; pero aún cuando, en el sistema de sas
pruebas "libres", parece que la libertad de apreciación fuera el instrumento más adaptado
LEGALES EDICIONES
para la consecución de la llamada "verdad sustancial", la valoración, aunque libre, lleva en
todo caso a un juicio de probabilidad y de verosimilitud, no de verdad absoluta" (Riv. cit,
pag. 165).
Y agrega:
"Aún para el juez más escrupuloso y atento, vale el límite fatal de la relatividad propio
de la naturaleza humana: lo que vemos, sólo es lo que nos parece que vemos. No verdad,
sino verosimilitud; es decir apariencia (que puede ser también ilusión) de verdad" (Riv. cit.,
pag. 165 in fine y 166).
7. - RELACIONES ENTRE EL HECHO Y LA PRUEBA.- "El resultado de cualquier medio de
prueba no puede ser nunca un hecho, sino solamente un juicio sobre la existencia o sobre A
el modo de ser de un hecho (POLLAK, System des Oster. Zivilprozessrechts, Wien, 1906, m
247
p. 558: "Las afirmaciones de hechos son juicios"); en efecto, el resultado de toda prueba
no es una circunstancia de hecho, sobre la mente de un observador colocado ante ella"
(p. 379).
8 - CONCLUSIONES.- "Como conclusión de este estudio, el objeto del cual, ya decla
rado, es el de ofrecer un cuadro que resume argumentos que merecerían cada uno una
amplia y separada exposición, debe hacer dos advertencias que quieren prevenir posibles
críticas a este escrito.
Ante todo, reconozco que la operación lógica del juez en la forma que de ordinario
tiene lugar es mucho más compleja de lo que he dibujado, ya que en todo proceso son
múltiples los puntos de derecho y de hecho a resolver, y, antes de llegar a la decisión
definitiva, el juez debe a menudo pronunciar una cantidad de decisiones prejudiciales e
interlocutorias, en las cuales con las cuestiones de mérito se alternan las cuestiones proce
sales. En segundo lugar, reconozco también que la operación lógica, tal como se desarrolla
en la realidad en la mente de cada juez, no se produce nunca a través de una sucesión de
fases netas y separadas, similares a las que yo he clasificado, ya que en el pensamiento
vivo, que se revela a toda anatomía, aquellas se alternan y se compenetran de un modo
Inconsciente e irregular.
Pero esto no quiere decir que desde el punto de vista teórico la operación lógica del
juez no pueda reducirse, con finalidad de estudio, al esquema dado por mí; ya que toda
investigación científica trata de simplificar lo que en la vida es complejo y múltiple, extra
yendo de ello solamente unos pocos caracteres esenciales" (p. 416).
III.- "LA CASACIÓN CIVIL".- Esta magna obra, dedicada a la memoria cara de Lessona,
cierra, a mi modo de ver, el primer periodo del pensamiento de Calamandrei e inaugura la
fase de la influencia chiovendiana. El primer volumen de la obra dedicado a la evolución
histórica de la casación civil, dice Calamandrei en su Prefacio, "estaba ya casi enteramente
escrito en mayo de 1915, merced a la preciosa ayuda de sugerencias y obras de no fácil
consulta que me proporcionó en Roma el profesor Chiovenda, al cual no en vano se dirigen
con fe los jóvenes que quieren estudiar seriamente". Inaugura, pues, la fase de la influencia
chiovendiana aplicando el método de la reconstrucción histórico-dogmática del proceso
tan caro al maestro de Roma: pero, también cierra la fase lessoniana:
"Demasiado ha tardado en aparecer este trabajo mío para llegar oportu
namente a ser el homenaje, tenue de valor, pero pletórico de afectuosa grati
tud a Lessona, el maestro inolvidable que me sugirió el tema, y pensando en el
cual ha sido escrito cada página de este volumen".
"El instituto de la Casación, tal como hoy lo encontramos en los Estados
modernos, resulta de la unión de dos institutos, que recíprocamente se com
penetran y se integran: de un instituto que forma parte del ordenamiento judi-
cial-político: la Corte de Casación, y de otro instituto que pertenece al derecho
procesal, e l R e cu rso de C asa ción". (La C a sa ció n Civil, tom o I, p. 26, tra d u cció n
LEGALES EDICIONES
de Sentís Melendo, Editorial Bibliográfica Argentina, Buenos Aires, 1945).

Las ideas desarrolladas en esta magna obra aparecen sistematizadas, pu
lidas y estilizadas en un artículo que publicara con posterioridad nuestro autor
en el Nuevo Digesto Italiano. En la Última edición de esta enciclopedia (Novis-
Símo Digesto Italiano) el tema de la Casación Civil aparece magníficamente
sintetizado en el vol. II. p. 1053 y ss.
"La Casación Civil es una institución compleja que resulta de la combinación de dos
elementos recíprocamente complementarios, uno de los cuales pertenece al ordena
miento judicial y encuentra su colocación sistemática en la teoría de la organización de
los tribunales, de la cual constituye el vértice (Corte de Casación); mientras el otro per
f tenece al derecho procesal, y debe ser estudiado en el sistema de los medios de impug-
248
nación de la sentencia: recurso de Casación... Art. 323-, C.P.C.; Art. 11 l 5 Constitución

(p. 1054).
Y agrega:
"Corte de Casación y recurso de casación constituyen, por tanto, un binomio cuyo:
términos no pueden ser aislados sin perder, el uno y el otro, gran parte de su significado
mientras los otros medios de impugnación, por ejemplo, la apelación, no están impres
cindl Cfr., PIERO CALAMANDREI: "II concetto di lite nel pensiero di Francesco Carnelutti
en Riv. di dir. proc. civ., 1928, tomo I, pp. 3 a 22 y 89 a 98, traducción castellana de Sentí;
Melendo en Estudios sobre el proceso civil, pp. 265 a 294, Editorial Bibliográfica Argentino
Buenos Aires, 1945; Niceto Alcalá-Zamora y Castillo, nota bibliográfica de Francesco Carn
elutti en su Sistema de Derecho Procesal Civil, trad, cast., Uteha, México, 1944, tomo I, pág
XlV.blemente conectados en su ejercicio a un determinado órgano judicial y pueden, sir
perder su fisonomía, reservarse, según los casos a la competencia de los jueces de diverso
orden (Art. 3412 C.P.C. italiano), la Corte de Casación tiene el monopolio exclusivo de juz
gar sobre el recurso de nulidad de las sentencias (casación), y el recurso de casación no se
concibe sino como instrumento de este supremo órgano judicial, que sólo a través de las
decisiones sobre este recurso puede ejercitar sus funciones" (p. 1055).
La obra de Calamandrei se fundamenta en una reconstrucción histórico-dogmática
de los medios de impugnación y del concepto de nulidad de la sentencia, desde la época
de las legis-actiones, pasando luego por la "querella nullltatis" originada en el derecho
estatutario y los motivos de nulidad en la legislación y en la doctrina del derecho interme
dio, pasando por la "faussation de jugement" en el derecho feudal francés y los principios
"voies de nullité n'ont pas lieu en france" y "pas de nullité sans grief" hasta los depurados
conceptos de la doctrina germánica en torno a la "nichtigkeitsklage" del parágrafo 579
de la Z.P.O. o del parágrafo 549 de la "Gezetsverletzung" o el 376 de la St. P.O., expuesto
inigualablemente por Kohler en su monografía "Prozess und nichtprozess" y por Wach en
su "Urteilsnichtigkeit"; y, por otra parte, en el desenvolvimiento histórico del Tribunal de
Casación desde el "Conseil des parties" bajo la monarquía francesa y el "Tribunal de Cas-
sation" en la Revolución francesa que otorga un nuevo sesgo y vitaliza a un instituto ya
existente bajo l'ancien régime...
Así, pues, en el pensamiento de Calamandrei. la Casación es un binomio conceptual
integrado por dos institutos: el recurso de Casación y la Corte de Casación; en tanto que
en ei pensamiento de Satta este binomio se reduce a una mónada: el proceso. En mi opi
nión (Silva Vallejo), la Casación tiene cuatro dimensiones: el recurso, la Corte, el proce
dimiento y la función de casación, de índole hermenéutico-política y de “nomofilaquía"
jurídica: la Corte es la guardia de corps de la legalidad y su máximo intérprete.
IV.- Los "STUDISUL PROCESSO CIVILE", 5 vols. editados por la CEDAM de Padova entre
1930 y 1947, recopilados ahora en "Opere giuridiche" a cura di Mauro Cappelletti; Edito
rial Morano, Nápoles, sin fecha, traducción española por Sentís Melendo, vol. I, Editorial
Bibliográfica Argentina, Buenos Aires, 1945, p. 646; vol. II, Ejea, Buenos Aires, 1962, p. 531.
LEGALES EDICIONES
Los Estudios, como los Ensayos, constituyen un género especial de producción científica
y de modalidad literaria. En este sentido, nuestro autor se reveló como uno de los más
grandes ensayistas de la literatura procesal de todos los tiempos. A diferencia de las
Instituciones" que quedaron truncas -la "sinfonía inconclusa" del sabio florentino-, los
"Studi" constituyen, con su estilo académico de corte chiovendiano, con su profundidad
esencialmente fáustica de inspiración germánica, con su desbordante lirismo, sobre todo
en los últimos estudios, en donde no se sabe si admirar más su humanismo depurado
y elegante o su nueva fase intelectual que determina un sesgo en el desenvolvimiento
de la escuela sistemática; estas obras maestras de Calamandrei, constituyen, pues, una
suerte de temas melódicos que, su estilo de contrapunto conceptual va tejiendo, cual las
inmortales Fugas de Juan Sebastián Bach, el genial organista de Leipzig, una urdimbre de
estructuras, de variaciones y de planos sobre las que se destaca, cual la pétrea y aguzada
249
silueta de una iglesia medieval, las nociones de jurisdicción96 y de sentencia97, así como
del proceso como juego98 y de la relatividad del concepto de acción99.
LA DIMENSIÓN HUMANA Y SOCIOLÓGICA DEL PROCESO EN EL PENSAMIENTO

DE CALAMANDREI
Tercera fase de su evolución espiritual

Cualquier clasificación o escalonamiento cronológico que se pretendiera hacer sobre
el pensamiento de Calamandrei, y que no se apoyara o no tuviera en cuenta este plano
ontológico fundamental de su producción intelectual, caería evidentemente, por su base,
esfumando los contornos biográficos, así como la historiología, la historiografía y la filoso
fía individual de nuestro autor.
"Homo juridicus", Calamandrei fue, por encima de ello, un "homo espiritualis", si a
este tipo de personalidad se le puede contraponer o distinguir de cualquier otra, como
por ejemplo, la del homo economicus, la del homo ludens o la del homo ascéticus. Sien
do, inclusive, un político, en cuanto "homo poHticus", como Diputado y como Rector de
la Universidad de Florencia, su conducta se orientaba hacia aquella "política del espíritu"
de la que nos hablaba PAUL VALERY.100
Como expresión de este aspecto de su personalidad, de su actividad combativa, an
tifascista y democrática, destacamos su "Recuerdo de Giulio Paoli", su remembranza de
Federico Cammeo y los necrologios de Livio Blanco y Pasquale Saraceno. En estas notas
sueltas se destaca por allí algún "trémolo" de profunda humanidad, como aquel "¡Giulio
querido!" que es un "impromptu" en medio de una frase inmortal:
"Y las monografías y los numerosísimos artículos memorables todos por aquel brío
que los animaba, por aquel calor humano que sabía vivificar y hacer sensibles todos los
argumentos, aún los más abstractos".101
Y así, el tinglado maravilloso de esta caja sonora que es la producción ensayista de
Calamandrei nos revela otras dimensiones del Derecho y del Proceso que escapan a la pura
lógica. Así, por ejemplo, su último enfoque de la producción de JAMES GOLDSCHMIDT que
es para nuestro autor, "un maestro del liberalismo procesal" y su obra está condensada en
el breve Prefacio al "Prozess ais Rechtslage" que constituye la clave sentimental de toda
su obra".102
He aquí, también la clave del pensamiento de Calamandrei que, una vez más, se vuel
ve a revelar en el Necrologio de COUTURE con palabras aplicables a él mismo:
96 “ Límites: entre jurisdicción y administración en la sentencia civil. En Estudios ”, pág. 151 a 50; “E l Significado
constitucional de las jurisdicciones de equidad”, pág. 53 a 104; “E l Juez y el historiador”, pág. 107 a 130; “La
distinción entre error in iudicandoy error inprocedendo”, pág. 165 a 182, Editorial Bibliográfica Argentina,
Buenos Aires, 1945; “ También los jueces son hombres", pág. 251, “La Función de la Jurisprudencia en el
LEGALES EDICIONES
Tiempo presente”, p, 223. “El Juez Instructor en el Proceso Civil”, pág. 355, Ejea, Buenos Aires, 1962.
97 “La génesis lógica de la sentencia civil”, en Estudios, p. 369; “ Vicios de la sentencia y Medios de Gravamen”,
ibid., p. 421; La sentencia subjetivamente compleja, ibid., p. 465; “La sentencia como hecho jurídico”, p. 539;
“La Condena", p. 55 1; “Retroactividad de la sentencia e Hipoteca Judicial”, p. 567.
98 “El Proceso como juego”, p. 259 (EJ.E.A); “E l Proceso como situación jurídica”, p. 2 15 (EBA); “Líneas fu n
damentales del proceso civil inquisitorio”, p. 227; “El concepto de litis en el pensamiento de Francesco Car-
nelutti”, p. 265; “E l Proceso civil bajo el peso del Fisco”, p. 3 1 1 ; Abolición del proceso Civil?”, p. 343: “El
Proceso Inquisitorio en el nuevo Código Civil”, p. 351.
99 “La relatividad del concepto de acción, en Estudios”, p. 135.
100 PAUL VALERY: “Política del espíritu”, traducción castellana, Editorial Losada, Buenos Aires, 1961.
10 1 Recuerdo de Giulio Paoli, en el vol. Chiovenda. Recuerdo de Juristas, p. 18 1 in fine.
102 En el vol. cit., p. 165.
250
"Su virtud más encantadora, que inmediatamente conquistaba era lo que yo llamaría
la "proximidad humana". Aún viviendo en continentes distantes sentimos desde el mo
mento de conocernos, que pertenecíamos a una misma patria espiritual de pensamientos
y de afectos, en la cual la común vocación y las comunes esperanzas nos aproximaban en
continua correspondencia de espíritus". "Vivere ardendo e non sentiré il male".103
Es, pues, en la acentuación de los valores de espíritu en donde radica la esencia del
pensamiento de Calamandrei.
Por eso, lo llamamos el poeta del derecho; entendiendo por poesía "la razón de la
existencia humana y el nombrar que instaura la esencia de las cosas" o "el fundamento
que soporta la historia", como dice HEIDEGGER en un hermoso libro intitulado Holderlin y
la esencia de la poesía.104
Desde este punto de vista es preciso juzgar la obra entera de Calamandrei; pero, en
especial dos obras suyas, por lo menos:
Elogio de los jueces escrito por un abogado y Demasiados Abogados.
De la primera de estas obras ha dicho Couture en el Prólogo a la edición castellana
(Ejea, Buenos Aires, 1956) que "esta obra no tiene virtualmente, parangón en la literatu
ra jurídica... por la gracia, la elegancia, la ironía, el sprit de finésse que caracteriza a esta
obra". "Para encontrarle paralelo, habría que acudir a quienes no son juristas: Quevedo,
Moliére, Dickens'... 'Pero, ni el poeta castellano, ni el comediógrafo francés, ni el novelista
inglés, pusieron en su crítica irónica la gota de ternura humana que se encuentra en el
fondo último de todas y cada una de las páginas del libro de Calamandrei".105
Y añade más adelante: "Con ese acento de sinceridad, con su poesía entrevista a tra
vés de los duros menesteres del oficio, el libro de Calamandrei dio la vuelta al mundo.
Muchos profesores en varias circunstancias, recordaron simbólicamente el ex-libris que
lo caracterizó, en el cual misteriosas gravitaciones del espíritu inclinaban la balanza de la
justicia del lado de la rosa y no del lado de los códigos. Y todo ello, porque difícilmente
ninguna imagen, por más feliz que fuera podía representar mejor que el símbolo que Ca
lamandrei mismo sugiriera al artista la ingrávida sustancia del alma humana venciendo a
las ásperas sentencias de la ley"106. Trátase también de un libro agonístico que instituye un
documento de la resistencia italiana y en el cual desfilan, aquellas grandes sombras evo
cadas por Odiseo en el reino de los Cimerios, los "uomini e cittá delta Resistenza", como él
denominó en otra obra suya107 a aquellas víctimas que no pudieron soportar "el oprobio
moral del veintenio de la vergüenza".
El secreto de este libro reposa en que a través de sus páginas desfilan las musas de la
tragedia y la comedia que son las dos máscaras, las dos carátulas del alma humana, según
la feliz expresión de Paul de Saint Víctor108. Por eso es que Couture dijo que "este libro, con
sus dos partes, claramente perceptibles, está más acá y más allá de las debilidades huma
nas; más acá y más allá de las tempestades, más acá y más allá de la justicia del Estado:
con su lenguaje llano y su grano de sal de poesía, sus páginas valen como un testimonio
de nuestro tiempo".109
LEGALES EDICIONES
El Elogio de los jueces escrito por un abogado... es un libro de los que no se resumen.
Imposible sintetizar el cúmulo de anécdotas y de chispeantes casos que hacen de él una
103 En el vol. cit., p. 235-236.

104 M ARTIN HEIDEGGER: “Arte y Poesía", p. 108, Editorial Fondo de Cultura Económica, México, 1958.
105 Elogio de losjueces escrito por un Abogado, Prólogo, pág. XVI.
106 Ibid, pág. XVIII.
107 Uomini e cittá della Resistenza (discorsi, Scritti et epigrati), Bari, Laterza, 1955.
108 PAUL DE SAINT VÍCTOR: La dos carátulas, edic. Ateneo, Buenos Aires, 1952.
109 Prólogo a Elogio de los jueces..., pág. XXII.
251
obra maestra de ingenio cáustico, de urbana sátira, de mordaz filosofía, en donde se ponen
de relieve los males de la naturaleza humana. Aunque tal vez, hay una moraleja puesta por
el propio puño del autor: "El autor, en muchos años de ejercicio de la profesión forense,
se ha convencido de que cualquier perfeccionamiento de las leyes procesales quedaría en
letra muerta si los jueces y abogados no sintieran, como ley fundamental de la filosofía
judicial, la inexorable acción complementaria, rítmica como el doble latido del corazón, de
sus funciones; sólo si los jueces y los abogados están dispuestos a reconocer la estrecha
comunidad de sus destinos, que los constriñe, unidos al mismo deber, a encumbrarse o a
envilecerse juntos, podrán colaborar entre sí con ese espíritu de comprensión y estimación
que amortigua los choques del debate y soluciona, al calor de la Indulgencia humana, las
dificultades de los peores formalismos.
Las virtudes y los defectos de los jueces pueden pues apreciarse con serenidad sola
mente si se piensa que son, en realidad, la reproducción sobre un plano distinto, y casi
podría decirse la sombra deformada por las distancias, de las correspondientes virtudes e
imperfecciones de los abogados. Este es el estado de ánimo del que el presente libro ha
nacido: examen de conciencia de un abogado que para llegar a comprender la humanidad
de los jueces, ha creído indispensable considerar su conducta, por esa ley de reciprocidad
a que acabamos de referirnos, como una serie de respuestas y de reacciones dialécticas a
la conducta de los abogados".110
Leyendo la traducción castellana de "Troppi Avvocati" o algunos de sus últimos estu
dios como "También los jueces son hombres", aquel sentido humano del Derecho se hace
más evidente. En su célebre discusión con Carnelutti sobre el mérito de sus respectivas
obras, aunque no se dijo, se trasluce la necesidad de sustituir el sistema de lógica formal
por una nueva sistemática que recoja el trasfondo sociológico y humano del derecho. Así
lo entrevio ya en 1924 al hacer el Recuerdo de Federico Stein: "Temple genial de estudioso
que se distinguió netamente entre la pléyade de discípulos de Adolfo Wach por haber sa
bido, con sugestiva y vivacidad de estilo, atenuar el rigor del método sistemático heredado
del maestro con la intuición siempre vigilante de la realidad social, en la cual el proceso se
inserta y a la que debe servir".111
Y así lo volvió a repetir muchos años más tarde, el 19 de febrero de 1952, en las aulas
de la Universidad Autónoma de México al hablar sobre "Proceso y Democracia":
"No queremos saber nada de los jueces de Montesquieu, "étres inanimés",

hechos de pura lógica. Queremos jueces con alma, jueces "engagés", que
sepan llevar con humano y vigilante empeño el gran peso que implica la
enorme responsabilidad de hacer justicia".112
De aquí, se deriva una cuestión clave, que es lo que denominaríamos la dlalectízación

del proceso:
"El principio fundamental del proceso, su fuerza motriz, su garantía suprema, es el
principio del contradictorio"113, cuya humanidad se revela en que:
LEGALES EDICIONES
"el proceso no es un monólogo sino un diálogo, una conversación, un cambio de

proposiciones de respuestas y de réplicas, un cruzamiento de acciones y de reacciones,
de estímulos y de contra estímulos, de ataques y de contraataques. Por este motivo, he
comparado en "II processo como giuoco" con una esgrima o con una contienda depor
tiva, pero se trata de una esgrima de persuasiones y de una contienda de razonamien
íio Elogio de los jueces escrito por un Abogado, pág. XL.

m Cfr. Riv. di dir. proc. civ., 19 2 4 ,1, pág. 117 ; trad. en el vol Chíovenda. Recuerdo de juristas, p. 143.
112 Cfr. “Procesoy Democracia”, p. 83, Ejea, Buenos Aires, 1960.
113 Ibid.,p. 148.
252
tos. En esto consiste la dialéctica que es el carácter más precioso y típico de proceso
moderno".114
En fin:
"Al gran procesalista alemán JAMES GOLDSCHMIDT, que murió en el exilio por causa
de la locura racista, debemos la aproximación agudísima entre la dialéctica del procesos y
la del liberalismo. En el Prólogo de su obra fundamental, DerProzess ais Rechtslage (1925),
dijo Goldschmidt que el derecho procesal puede florecer solamente sobre el terreno del
liberalismo, y precisamente por esto, en un trabajo dedicado a honrar su memoria lo llamé
"un maestro del liberalismo procesal".
En realidad, la dialéctica del proceso es la dialéctica de la democracia parlamentaria.
En un cierto sentido (y cum grano salís) la pluralidad de las partes en la contienda judicial
se asemeja a la pluralidad de los partidos en la lucha política. El principio de la iniciativa y
de la responsabilidad de las partes, comprendido bajo el nombre de principio dispositivo,
por el cual una de las partes en el proceso civil puede ser el artífice de su propia victoria,
con la bondad de sus razones y con la habilidad con la que sepa hacerlas valer (faber est
suae quisque fortunae), tiene muchos puntos de semejanza con la dialéctica política de los
gobiernos parlamentarios, en los que cada uno de los partidos, a través de su programa
(y a veces, desgraciadamente, con la habilidad de su propaganda), puede ser el artífice de
su propia victoria electoral y, por tanto, de su ascención al gobierno. La democracia es un
régimen en movimiento, en continuo esfuerzo de superación, un sistema dinámico anima
do por el perdurable estimulo de mejorarse y de superar al adversario en la bondad de los
programas y su eficacia persuasiva".115
LA REFORMA DEL PROCESO CIVIL
Hablar de la reforma del proceso es hablar de la crisis de la justicia y este tema fue
planteado por Calamandrei en el ciclo de conferencias que la Universidad de Padua dedi
có a la crisis del Derecho de Abril a Mayo de 1951, oportunidad en la cual el maestro de
Florencia sostuvo que "se trata de ver cómo la general crisis de civilización, que aflige hoy
a las sociedades y los Estados, repercute y se manifiesta en el momento de la aplicación
práctica del derecho, requerida a los jueces"116.
Luego, nos habló el maestro del estado de ánimo del juez acostumbrado a aplicar
durante años leyes que han devenido ya anacrónicas: “Pensemos en el estado de ánimo
del juez legalista habituado a considerar las leyes que ha aplicado por espacio de veinte
años como expresión de una legalidad que no se discute: ha sido para él un tránsito difícil,
el día en que ha debido tener en cuenta que la legalidad no se hallaba ya de aquella parte
y que el derecho se había trastocado. Por consiguiente, no hay que asombrarse si muchos
de ellos, en este vuelco, no consiguieron orientarse; si muchos de ellos, especialmente los
de mayor edad, llegados ya a las magistraturas supremas, continuaron razonando con la
vieja lógica, con los viejos cerebros"117.
Y prosigue líneas después: "Estas viejas leyes se hallan formalmente todavía en vigor,
pero el "humus" político del cual brotaron y obtuvieron alimento, se volvió árido; han que
LEGALES EDICIONES
dado como arbustos desarraigados, en los que no corre ya la savia: y bien, el juez todavía
debe aplicarlas como si estuvieran vivas"118.
1 1 4 Ibid., p. 15 1.
1 1 5 Ibid., p. 155-156.
116 PIERO CALAM ANDREI: “La crisis de la Justicia’’, en el volumen de Autores Varios: Crisis del Derecho
traducción de Marcelo Cheret, revisada por Santiago Sentís Melendo, pag. 301, E.J.E.A., Buenos Aires,
1953-
1 1 7 La crisis del Derecho, traducción de Marcelo Cheret, revisada por Santiago Sentís Melendo, pág. 316 -317,
E.J.E.A., Buenos Aires, 1953.
118 Ob. y loe. cit.
253
"En estos últimos años se han visto diversos casos de sentencias cuya motivación deja
traslucir que ei juez no ha tenido reparos en seguir, en el ejercicio de su función, tortuosos
caminos con el fin de eludir la ley. Este es un asunto que requeriría un largo discurso, y debo
limitarme a dar aquí alguna indicación de este fenómeno que podría denominarse la "crisis
de motivación"119.
Aquí hay que concordar el pensamiento de Calamandrei con otro estudio notable en
el que se sostiene lo siguiente:
"Hay tiempos de estancamiento social, en los que el juez puede limitarse a

ser el fiel escudero del legislador, el secuaz que lo acompaña paso a paso;
pero hay tiempos de transformación rápida en los que el juez debe tener el
valor de ser su precursor, su heraldo, su conductor"120.
Tratando "propriis verbis" de la reforma y, concretamente, del anacronismo del Código

de 1865, dijo que "el Código de Procedimiento Civil de 1865 se encontraba retrasado ac
tualmente en varios decenios con respecto a la evolución del derecho sustancial, la cual se
había realizado, en muchas zonas, persiguiendo una más precisa tutela del interés público;
pero, al poner el derecho procesal en armonía con los tiempos, para llegar al límite alcan
zado por esta evolución, era necesario guardarse de crear un proceso que, por el predomi
nio dado a las consideraciones de orden público, se adelantase al derecho sustancial. Mi
propósito firme ha sido, por el contrario, el de hacer que la reforma del derecho procesal se
llevase a cabo con el mismo ritmo de delicada y prudente audacia con que ha nacido y va a
terminarse la codificación: el nuevo Código de procedimiento civil quiere ser el instrumen
to, homogéneo y adecuado, de la nueva legalidad"121.
La reforma del proceso civil Italiano obedece a una serie de vicisitudes de carácter
histórico, técnico y político que motivaron sendos proyectos de reforma planteados por
Ludovlco Mortara 1) Proyecto Cocco-Ortu de 1901 encaminado a la reforma del proceso
sumario; 2) Proyecto Orlando de 1908 y, luego, 3) el de 1909; 4) Proyecto Flnocchiaro Apri-
le de 1912; 5) el Proyecto de Giuseppe Chiovenda de 1919, inspirado en la Z.P.O. austríaca
de 1895 y consagratorio de los principios de oralidad, de Inmediación y de concentración;
6) el Proyecto de Ludovico Mortara de 1923 que proponía una serie de reformas de ca
rácter procedimental en los procesos de cognición y ejecución a insertarse en el texto
del viejo Código de Pissanelll de 1865; 7) el Proyecto Carnelutti de 1926, dedicado a la
reforma del proceso de cognición y de ejecución, 8) el Proyecto de Enrico Redenti de 1933
y 1934, Inspirado en el principio de dirección del proceso por el Juez; 9) el Proyecto Solml
de 1937, inspirado en el principio de autoridad del Juez, así como en los de oralidad e
inquisitorlalidad, con graves sanciones pecuniarias para las partes y sus abogados; 10) el
Proyecto Grandl que debe subdlvidlrse en dos momentos a) el primero en virtud del cual,
el Guardasellos Dino Grandi, encargó al magistrado Leopoldo Conforti elaborar un nuevo
Proyecto de reforma bajo la inspiración del Proyecto preliminar Solmi.
LEGALES EDICIONES
Leopoldo Conforti (1891-1962), magistrado de carrera, quien después de ser Conse

jero de Apelación, fue Procurador General de la Corte de Casación, cuyo trabajo de ree
laboración fue secundado por otros dos notables magistrados Andrea Lugo y Mario Berri
quienes trabajaron como secretarios de Conforti y, sobre todo, por el aporte de Gaetano
Azzariti (Nápoles 26 de Marzo de 1881-Roma, 5 de Enero de 1961), un técnico en reformas
119 Ob. y loe. cit., pág. 329.

120 PIERO CALAM DREI: “Estudios sobre el Proceso Civil”, traducción por Santiago Sentís Melendo, pág.
241, E.J.E.A., Buenos Aires, 1962.
12 1 PIERO CALAM ANDREI: “Instituciones de Derecho Procesal Civil según el nuevo Código”, volumen I,
pág. 98. E.J.E.A., Buenos Aires, 1962.
254
legislativas adscrito durante 50 años al Ministerio de Justicia, quien ejerció una decisiva in
fluencia en todos los Proyectos de Reforma del Código Civil y del Código de Procedimiento
Civil. También puede calificarse de "esotérica" la influencia ejercitada por Dino Mandrioli
(San Giorgio-Bolonia, 17 de Enero de 1883 Milán 30 de Setiembre de 1961), Jefe del Gabi
nete de Asesores del Ministerio de Justicia cuyo aporte fue decisivo en materia de nuevas
pruebas en sede de apelación (art. 355 del C.P.C.).
El segundo momento en la elaboración del Proyecto definitivo del Guardasellos Dino

Grandi, puede ser llamado el momento de Calamandrei; habida cuenta que Piero Caia-
mandrei devino en el máxime artífice del Código, desde que el propio Guardasellos le
encargara la responsabilidad de pulir y perfeccionar totalmente no solo ¡a redacción del
anteproyecto elaborado por Conforti sino incluso la responsabilidad de redactar su Exposi
ción de Motivos, conocida con el nombre de "Relación al Rey", mejor conocida aún corno
"Relación Grandi", cuya traducción al castellano por Sentís Melendo, corre en el tomo III,
página 175 a 227 de la obra "Derecho Procesal Civil" de Enrico Redenti, Ediciones Jurídicas
Europa América, E.J.E.A., Buenos Aires, 1957.
Piero Calamandrei fue el verdadero autor del Código Italiano de Procedimiento Civil
de 1942. Como dijo Franco Cipriani en un libro memorable: "Piero Calamandrei ha sido
mucho más grande de cuanto los procesalistas de mi generación han Imaginado..." "En
realidad, "il nostro Maestro" no fue Chiovenda, sino Calamandrei... a tal punto que hoy,
a cincuenta años de su desaparición y después de todo lo que se ha dicho y enseñado,
liberados de los mitos y de las leyendas que se han creado, podemos decir que mientras
Chiovenda y la oralidad pueden considerarse ya desmitificados, y mientras la leyenda del
Código chiovendiano bien puede considerarse ya desecha, Calamandrei, en nuestra histo
ria, aún no ocupa todavía el puesto que le corresponde, acaso porque aún no está claro
cual haya sido el tipo de relación que el tuvo con el Código de Procedimiento Civil de 1942.
Así, mientras que Giuseppe Pisanelli y Ludovico Mortara pueden ser considerados los pa
dres del Código de 1865 y de la gran reforma del Procedimiento Sumario llevada a cabo
en 1901, Piero Calamandrei no puede, ciertamente, ser considerado el padre del Código de
1940, por la sencilla razón de que las ideas de éste Código eran las mismas que estaban
en la base del Proyecto definitivo del Guardasellos Solmi en 1939, que Calamandrei había
combatido. Empero, es bueno advertir que malgrado a lo que Solmi había sostenido, Dino
Grandi, el nuevo Guardasellos, instauró con Calamandrei una estrecha vinculación, tanto
es así que, en 1940, le confió no solo la revisión final del texto del Proyecto preparado por
Leopoldo Conforti, sino que le encargó la fundamental y delicadísima misión de redactar la
LEGALES EDICIONES
Relación al Rey. Calamandrei debe ser considerado, con Dino Grandi, el máximo artífice de
nuestro Código de Procedimiento Civil, tan es así que, en 1941, en el primer volumen de sus
"Instituciones", lo presentó como absolutamente perfecto y, luego de la caída del fascismo,
hizo lo posible y lo imposible para salvarlo, como que efectivamente lo salvó de la abro
gación. Por estas consideraciones, he llegado a la conclusión de que Calamandrei ha sido
el estudioso que más que todos ios demás, influyó decisivamente sobre nuestra historia y
sobre el proceso civil italiano122.
12 2 FRANCO CIPRIANI: “Piero Calamandrei e la procedura civile. Miti, leggende, interpretazioni, documen-
t i seconda edizione riveduta e ampliata, “Prefazione alia prima edizione”, págs. 12 y 13, Edizioni Scien-
tifiche Italiane, Napoli, 2009.
255
COLOFÓN.- Hemos llegado al término de nuestra exposición. Imposible reseñar toda

su labor monográfica o sus Instituciones inconclusas. Es su obra como la Sinfonía inconclu
sa de FranzSchubert o la profunda Sinfonía en ré menor de César Frank o como los Poemas
Sinfónicos de Liszt.
La obra jurídica de Piero Calamandrei, ha dicho Mauro Cappelletti, no es solamente
una imponente obra de pensamiento. Eila es, además, obra finísima de literatura, elegan
te, nítida, aguda, y es obra nobilísima de profunda y apasionante humanidad".123
Tal vez, nadie mejor que el gran Redenti quien al recordarlo nos habla de "lo que él
supo darnos de si queda transfundido en cada uno de nosotros que lo amamos, en nues
tro corazón y en nuestro intelecto: "et si natura suppeditet similitudinem colemus" como
Tácito escribía al cerrar su Vida de Agrícola... Demasiado ha cambiado y es cambiante este
mundo nuestro. Pero quiero mejor imaginarlo liberado de estas lides, espíritu ya aplacado
en aquella purificación espiritual que él había perseguido en vano, acogido y conversante
entre las grandes sombras, en los campos floridos de asfódelos, en una luz pálida e igual.
Está allí en espera y quizá nos aguarde también a nosotros ante las solemnes puertas. El
sueño es encontrarlo un día y poderle decir que fuimos fieles a su memoria... y que per
manecimos dignos de ella".124
ENRICO R E D E N T I125
El día de año nuevo de 1963 murió en Bolonia, a la edad de 79 años el profesor Enrico
Redenti.
Con él desapareció, ciertamente, un símbolo y una tradición; o, como ya alguna vez se
ha dicho, "una estrella solitaria que fulguraba con luz propia en el firmamento del Derecho
Procesal Italiano"126
Nacido en Parma el 15 de Diciembre de 1883, se licenció en Derecho a
los 20 años en la Universidad de Roma, empezando su labor docente a
los 24 años como Catedrático de Derecho Mercantil y de Procedimien
to Civil en la Universidad de Camerino. Luego, pasó a enseñar en las
Universidades de Roma, Perusa y de Parma, siendo, finalmente, trans
ferido en 1916, a la cátedra de Bolonia, antigua sede universitaria de
ancestro medioeval, en donde aún parece oírse resonar, sobre las gas
tadas baldosas de las aulas, los murmullos matinales de la tetania, las
distinciones de la cátedra de "Prima" y los resabios de interlíneas en las interpretaciones
del Digesto que solían hacer los antiguos "Glosadores".
Tal vez fue, por esto, por un auténtico respeto, no exento de añoranzas, hacia las anti
guas tradiciones universitarias de Bolonia, que, Redenti, rehusando ofrecimientos de Uni
versidades más importantes en población estudiantil como las de Milán, Nápoles y Roma
no quiso abandonar la ciudad de los "Glosadores", permaneciendo allí hasta el día de su
muerte, celebrando, allí mismo, su Jubileo académico y recibiendo el Homenaje que los
LEGALES EDICIONES
procesalistas de todo el mundo le hicieron en 1950, con ocasión de conmemorar sus cua-
12 3 MAURO CAPPELLETTI: L’Opera Omnia di Piero Calamandrei, en Riv. di dir. proc. 1966, p. 644. Véase
además MAURO CAPPELLETTI: La Política del Diritto di Calamandrei: Coerenza e attualitá di un ma-
gistero, en la Rivista di diritto processuale, 1986, p. 3 y ss.
12 4 Discurso recordatorio por Enrico Redenti en la Riv. Trim. di dir. e proc. civ., 1958 y que figura en la obra
de Calamandrei, Chiovenda; Recuerdo de juristas, cit„ p. 36, “En memoria de Piero Calamandrei”, discur
so prounciado por el profesor Enrico Redenti en el aula magna de la Universidad de Florencia.
125 Publicado en el diario La Industria de Chiclayo en Abril de 1963.
126 SENTIS MELENDO: La escuela Procesal italiana, en los Scritti Giuridid in onore di Francesco Carnelutti,
vol. II, p. 196, Cedam, Padova, 1950.
256
renta años de enseñanza ininterrumpida del Derecho Procesal Civil 127. Y es que Redent
fue no sólo un brillante profesor de Derecho Procesal. Su profunda comprensión del alma
humana, su bondad innata, el fácil acceso que hacia él tenían sus discípulos, la inagotable
paciencia y ecuanimidad con sus colegas, cualidades que le hicieron salvar más de una
discusión turbulenta, hicieron de su existencia, ejemplar en la conducta y luminosa en
la investigación, un alturado ejemplo de valor consagrado en cuerpo y alma a la ciencia
jurídica.
Empero, la incomprensión o una errónea interpretación de su obra y sus doctrinas
rodea a gran parte de la producción jurídica del maestro de Bolonia. En efecto: de Redenti
se ha dicho que "no es un representante de la nueva escuela procesal italiana", de que "su
figura" y su doctrina se explican aún sin Chiovenda"128, de que "su obra no guarda gran
parentesco con las obras generales de los otros autores italianos"129; en fin, de que es el
más "conservador de los procesalistas”.130
Nada más lejos de la realidad y la prueba de ello está en la forma como supo evocar en
el Congreso de Florencia a la figura de Chiovenda, "el maestro nuestro y de todos" según
la gráfica expresión de Liebman131, y Calamandrei, por otra parte, decía en el Discurso de
Clausura del mismo Congreso de Florencia que conoció por primera vez a Redenti, cuan
do recién se iniciaba en la biblioteca de Chiovenda, hecho ciertamente sintomático de
"aquel fervor', de aquella poesía de la ciencia que los procesalistas de esta generación han
heredado de Giuseppe Chiovenda"132. Redenti, indiscutiblemente pertenece a la escuela
chiovendiana, pues, como decía Calamandrei, de él fue que toda su generación heredó el
"ejemplo de la probidad indispensable para poder encarar los problemas científicos con
segura autonomía de pensamiento".133
Tal vez por ello, ha dicho el profesor Aliono que lo que caracteriza a Redenti, es su
"irreductible tendencia a una fisonomía absolutamente personal, a una visión totalmente
inédita de cada problema, lejos del camino trillado, con anhelo crítico que no fue el del
iniciador de la escuela".134Y respecto a la objeción planteada sobre su supuesta posición de
retaguardia dentro de la escuela, el profesor Alcalá-Zamora, nos ha dicho con su sagacidad
característica que "quizá esa cautela, esa marcha sin saltos ni sobresaltos, tanteando el te
rreno para no dar pasos en falso -en definitiva, ia sabia e italiana recomendación del piano,
piano si va britano-, sea una de las más acusadas características de la obra redentiana y
de las que en mayor medida contribuyen a su perduración, mientras construcciones más
impresionantes y audaces se marchitan como flor de un día"135.
Calamandrei analizando los estudios de Derecho Procesal en Italia en los últimos años
hizo una interesante comparación entre los métodos de Carnelutti, de "contornos cortan-
127 Studi Giuridici in onore di Enrico Redenti, nel XL anno del suo insegnamento, 2 vols., Milano, Giuffré,
1950.
128 S. SENTIS MELENDO: ob. cit., p. 195.
129 SENTIS MELENDO.- En la sección bibliográfica de la Revisto de Derecho Procesal, Buenos Aires, año XI,
2otrimestre 1953, N° II, p. 65. LEGALES EDICIONES
130 Tal es la opinión de un gran sector de la doctrina.
1 3 1 ENRICO TULIO LIEBM AN: El maestro nuestro y de todos, en la Rev. de Der. Proc., Argentina, 1947. N°
3 . p. 5 0 7 -
132 P. CALAM ANDREI: Giuseppe Chiovenda, maestro, Palabras de Clausura del Congreso Internacional de
Derecho Procesal Civil celebrado en Florencia, traducido en el volumen, Chiovenda, Recuerdo de Juristas,
p. 124.
13 3 CALAM ANDREI: La escuela... en el vol. cit., p. 64.
134 E. ALLORIO: Riflessioni sudo svolgimento della scienza processuale, enAtti del Congreso lnternaziotiale di
Diritto Processuale Civile, 30 sett-3 octt, 1950, p. 137, Cedam Padova, 1953.
135 N. A LCALA-ZAM O RA y CASTILLO: nota bio-bibliográfica a la obra Derecho Procesal Civil, de Enrico
Redenti, pág. XV, Ejea, Buenos Aires, 1957.
257
tes" y "simetrías apriorísticas" y los métodos de Redenti, quien daba una representación
institucional más fiel, absteniéndose de calcar los contornos para dejar a la imagen aquella
cierta proporción de estimado y de provisional que es Propia de la vida". Y agregaba, "en
este sentido se puede decir que en las obras de Redenti la dogmática no está eliminada,
sino que está reavivada por la historia: cuando él construye a posteriori las conclusiones
teóricas sobre los datos empíricamente observados, llega a resultados singularmente pe
netrantes y felices, tal como ha ocurrido por ejemplo, en cuanto a la noción por él propues
ta de la jurisdicción como aplicación de sanciones, que tiene actualmente gran aceptación
en la doctrina contemporánea". "El montaje dogmático, en lugar de aparecer en primer
plano, permanece aquí como invisible pero no Inútil, como ocurre en la tela con el primer
diseño que después queda cubierto con la pintura. De esta amable y un poco escéptica dis
creción científica, resulta un estilo de impronta inconfundible, lleno de sobreentendidos
y alusiones, que parece un discurso familiar pronunciado en voz baja con el propósito de
vencer en los profanos las desconfianzas contra las temidas complicaciones de los juris
tas pero el lector advertido siente que detrás de esta sencillez y de esta señorial mesura
se oculta una fresca sensibilidad humana, una perfecta orientación sobre los problemas
filosóficos aislantes a la naturaleza del derecho y un continuo cuidado de no oscurecer
con divagaciones de seudofilosofía los fines prácticos de la técnica jurídica"136. Termina
el profesor Calamandrei haciendo resaltar la notoria antítesis metodológica que encar
nan las personalidades tan contrapuestas de Redenti y Carnelutti; antítesis que aplicada
al derecho procesal revela la eterna polémica que renace siempre entre quien concibe la
jurisprudencia como una verdadera ciencia y quien la considera como una mera técnica.
Estas cualidades humanísticas que afloran tanto en la obra de Redenti, nos confirman
una ¡dea esbozada hace algún tiempo, de que existe una "dimensión humana" entre las
categorías y estructuras fundamentales del proceso, dimensión que lamentablemente, no
ha sido tenida en cuenta hasta ahora en la Teoría General del Proceso.137
Este "humanismo procesal", en referencia, aflora, como decíamos, en la obra de Re
denti, especialmente, en las bellas páginas que escribiera en 1941 en la Rivista di Diritto
Processuale Civile, vol. XVIII, parte 1, p. 25 y ss., con el titulo "L'umanitá nelnuovo processo
civile", en donde deja establecida la presencia de un "cierto catalizador" que equilibra los
tres factores de la reforma procesal a los que se refería la Relación Grandi, a saber, el factor
científico, el factor político y el factor técnico, en donde a la pregunta ¿Por qué se litiga?"
responde analizando el factor Imponderable del proceso constituido por una cierta "elas
ticidad" o "humanidad" del mismo.
Las meditaciones redentianas sobre este punto y los numerosos problemas del De
recho que ha enfocado durante cincuenta años de constante Investigación y estudio han
sido recopilados y editados por la editorial Gluffré de Milano con el título Scritti e Discorsi
Giurídici di un mezzo secolo, volume primo: Intorno al Diritto Processuale; volume secon-
do, Intorno al Diritto Sostanziale. Pero, indudablemente, sus obras de mayor resonancia la
constituyen: II Giudizio Civile con piuralitá di partí, {última edición: Milano, Giuffré, 1960);
Breve storia semántica di "causa in giudizio" Supplemento alia Rivista Trimestrale di Di
LEGALES EDICIONES
ritto e Procedura Civile, Milano, Dott. A. Giuffré, editore, 1961; Profili pratici del Diritto
Processuale Civile, seconda edizione, riveduta e corredata da una esposizione dei Progetti
di riforma del Códice di Procedura Civile e da altre appendici, Milano, Dott. A. Giuffré,
editore, 1939.
En la reforma del proceso civil italiano fue muy importante su Proyecto elaborado
en los años 1933 y 1934, siendo Ministro de Justicia o Guardasellos el profesor Pietro De
Francisci. A este Proyecto de Redenti se remontan las ideas autoritarias que inspiran las
136 P. CALAM ANDREI: “Los estudios de Derecho Procesal en Italia”, pp. 35, 36 y 37.
13 7 JOSÉ ANTONIO SILVA VALLEJO: “La mala fe en el Proceso Civil”, Lima, 1960, id., Teoría General del
Proceso, Chiclayo» 1966.
258
raíces del Código Italiano de 1942. Así lo ha vislumbrado el profesor Franco Cipriani ei
su estudio intitulado "Alia scoperta di Enrico Redenti (e alie radici del códice di procedurt!
civile)" publicado en la Rivista trimestrale di diritto e procedura civile, Año 2006, pág. 7!
y ss, reeditado en su libro "Scrittí in Onore dei Patres", pág. 325 y ss., especialmente pág
378 in fine, 379.
í¡ m m m x Dino Grandi llamó a Redenti a colaborar en la reforma del Código di
É SÉ* Procedimiento Civil, allá por 1939-40. Pero, su aporte decisivo no fui
I k 1T ' 5 tanto en la reforma del Proceso Civil, cuanto en la del Código Civil. L
Tyjjfjjr elaboración del Libro VI (de la Tutela de los derechos) del Código Civi
I' . " ... .”■= italiano de 1942 fue un decisivo aporte de Redenti con la colaboración
j de su brillante discípulo, el profesor Tito Carnacini (Bolonia 29 de Junii >
S kH E - ilSc--1 de 1909, muerto el 26 de setiembre de 1983) quien fue, no solo sn
sucesor en la cátedra de Bolonia sino, también, en la dirección de I.:
Rivista Trimestrale di Diritto e Procedura Civile, Rector de la Universidad y Presidente de la
Facultad de Derecho desde 1982 hasta su muerte en 1986, autor de aportes decisivos tale;
como: "II litis consorcio nellafasi di gravamen", Cedam, Padova, 1937; "Tutela giurisdizio-
nale e técnica del processo" en los "Studi in onore di Enrico Redenti", vol. II, pág. 693-772,
Editorial Giuffré, Milano, 1951; "Arbitrato Rituale" en Novissimo Digesto Italiano, vol. I,
pág. 874-923, Torino, 1958, etc.
La obra magna de Redenti la constituye su Diritto Processuale Civile del cual existe una
traducción castellana en tres volúmenes (Ejea, Buenos Aires, 1957); así como su "Profii
pratici del Diritto Processuale Civili", 2¿ edición, editorial Giuffré, Milán, 1939; "Breve storia
semántica di causa in giudizio”, Giuffré editore, Milano, 1961; "Scrittí e discorsi giuridici ci
un mezzo socolo" 2 vols., Giuffré editore, Milano, 1962, estos dos hermosos volúmenes
que fueron reseñados por Carnelutti dándole a su autor el calificativo de "el más elegante
y sutil de los procesalistas italianos" (Rivista di diritto processuale, 1962, pág. 605).
Muere Redenti después de haber ocupado los más elevados cargos académicos y pro -
fesionales de Italia y de haber fundado, junto con Antonio Cicu, a una de las más grande;
revistas de Derecho Civil y Procesal del mundo: la famosa Rivista Trimestrale di Diritto ■?
Procedura Civile, la misma que contó entre los miembros de su comité de Dirección si
ex-Presidente de la República Italiana, también notable procesalista, Antonio Segni, e>-
profesor de las Universidades de Perusa, Pavia, Cagliari y Sassari, revista que, después dn
la muerte de Redenti ha quedado bajo la dirección de otro notable procesalista boloñéi,
el famoso discípulo de Redenti, profesor Tito Carnacini; y, a la muerte de éste, por lo;
profesores FEDERICO CARPI y UMBERTO ROMAGNOLI, con un Comité de Dirección integra
do por los profesores: Guido Alpa, Giuseppe Benedetti, Paolo Biavati, Marino Bin, Sergio
Chiarloni, Claudio Consolo, Renzo Costi, Giorgio de Nova, Natalino Irti, Nicoló Lipari, Fran
cesco Paolo Luiso, Michele Taruffo, Elena Zucconi Galli Fonseca.
Maestro de la ciencia y maestro de la vida, la obra de Enrico Redenti nos servirá d i
inspiración y de guía eternamente. Por su amor y por su profunda comprensión del hom
LEGALES EDICIONES
bre. Por no haber tenido más ambición que la de reproducir siempre al comienzo de su;
lecciones los versos que en exergo figuraban en la primera edición de su Profili:
Non hic Centauros non Gorgonas Harpyasque
Invenies: Hominem página nostra sapit.
(No encontrarás aquí ni Centauros ni Gorgonas ni arpías:
Es el hombre lo que nuestra página enseña).138
138 Sobre la obra de Redenti véase: GIUSEPPE AULETTA Gli studi di diritto sostanziale di Enrico Redení
en la Rivista trimestrale di diritto e procedura civile, 1985, p. 1 a 23; EDUARDO GRASSO: Método gil -
ridico e scienza del processo nel pensiero di Enrico Redenti, en la misma Rivista pp. 24 a 48; U M BERTl)
259
MARCO TULLIO ZANZUCCHI Y SALVATORE SATTA

Fue uno de los más brillantes profesores de la escuela italiana del Proceso. Nació en
Parma en 1881. Murió en Milán al amanecer del 6 de diciembre de 1948. Fue profesor en
Messina y en Pavía pero, brilló, sobre todo, en la Universidad del Sacro Cuore de Milán,
al organizar, con su hermano, ei gran romanista Pier Paolo Zanzucchi, la Facultad de De
recho de la Universidad Católica del Sacro Cuore de Milán. Tuvo grandes discípulos como
Salvatore Satta, Tenfant terrible" de la escuela italiana del Proceso, nacido en Nuoro,
allá en la isla de Cerdeña, el 9 de agosto de 1902; profesor de Derecho Procesal Civil en
Macerata, en Padua, en Génova y en Roma, donde murió el 19 de abril de 1975, dejándo
nos obras fundamentales como: "Manual de Derecho Procesal Civil", dedicado, precisa
mente, a su maestro Marco Tullio Zanzucchi, o "L'esecuzione forzata" dedicada a su hijo
Filippo, o las "Instituciones del Derecho de Quiebra" dedicado a Laura; o sus "Soliloquios
y Coloquios de un jurista" dedicados a Laura, a Filippo y a Gino; o su "Commentario al
Códice di Procedura Civile" editado por Vallardi, dedicado a Capograssi y a Cario Maria
de Marini, inspirándose en el pensamiento de Charles Péguy quien decía: "Voilá lefirma-
ment, le reste est procedure". La investigación del pensamiento de Satta, constituye, a no
dudar, un tema obligado en la ciencia del Proceso; pero, su prognosis o sus prolegómenos
se deben investigar en el pensamiento de Marco Tullio Zanzucchi, quien tuvo otro gran
disciípulo: Corrado Vocino, nacido en Roma el 14 de agosto de 1907, profesor en Messina,
Bari y Nápoles, quien actualizó la obra del maestro Zanzucchi mediante una sexta edición
aggiornata, publicada por la Editorial Giuffré de Milán en 1964, que es la que tenemos a la
vista.
ENRICO TULLIO LIEBMAN
ENRICO TULLIO LIEBMAN, nació en Leópoli el 14 de Enero de 1903 y murió en Milán

el 8 de Setiembre de 1986. Desempeñando allí la cátedra de nuestra hermosa disciplina
en la que presidió su Facultad de Jurisprudencia, habiendo enseñado anteriormente en
las Universidades de Sassari, Modena, Parma, Pavía y Torino. En 1940 tuvo que abandonar
Italia, constreñido por la dictadura fascista, durante el régimen de Mussolini, por moti
vos raciales -ya que era de origen semita-, encontrando un nuevo hogar intelectual en
el Brasil, primero en la Facultad de Derecho de la Universidad Federal de Minas Gerais y,
luego, en la Universidad de Sao Paulo, en la que formaron parte de su cenáculo Alfredo
Buzaid, Luis Eulalio de Bueno Vidigal, José Frederico Marques, entre otros ilustres proce-
salistas, hasta que regresó a Italia en 1946, reincorporándose a la cátedra y a la dirección
de la Rivista di Diritto Processuale a la muerte de Francesco Carnelutti el 8 de Marzo de
1965.
Autor de numerosas obras entre las que destaca su "Manuaie di Diritto Processuale Ci
vile" (traducido al castellano y portugués), "Problemi del Processo Civile" Morano Editore,
Napoli, 1962, que es una colección de los estudios del maestro; "Le opposizioni di mérito
LEGALES EDICIONES
nel processo di esecuzione" Roma, 1931, 2§ ed. 1936; "Efficacia ed autoritá della senten-
za”, Milano, 1935, traducida al castellano por Sentís Melendo en la E.J.E.A., Buenos Aires,
1946; "Processo de excecugao" Sao Paulo, 1946, "Estados sobre o processo civil brasileiro"
Sao Paulo, 1947, etc.; se desempeñó como Director de la Rivista di Diritto Processuale des
de la muerte de Francesco Carnelutti, ocurrida el 8 de marzo de 1965, hasta la fecha de su
muerte, el 8 de setiembre de 1986.
Las enseñanzas del gran LIEBMAN tuvieron particular influencia en nuestro continente
cuando, como consecuencia de la irracional persecución racista de la era mussoliniana, se
ROMAGNOLI: Ungiurista liberal democrático e il diritto dei probiviri, en la misma Rivista, pp. 49 a 56;
TITO CARNACINI: La vita e la opera di Enrico Redenti, en la misma Rivista, año 1984, p. 1 y ss.
260
vio obligado a emigrar a este lado del mundo, fundando en Sao Paulo una nueva escuela
de derecho procesal, cuyo símbolo más representativo fue el Código de Proceso Civil de
1973, obra de su gran discípulo Alfredo Buzaid.
Su gran sensibilidad por los problemas de la justicia italiana lo llevaron a presidir, pri
mero, la Comisión encargada de elaborar el proyecto de reforma del proceso de cognición,
cuyas labores concluyeron en 1977139, y luego, la Comisión encargada de elaborar los prin
cipios y los criterios directrices para el esquema de un proyecto de Código procesal civil,
cuyo trabajo final fue entregado al Gobierno el 24 de febrero de 1981140.
Partiendo de la idea central de que "no sirven retoques al Código vigente, sino más
bien un nuevo Código que pueda satisfacer las necesidades de esta nueva sociedad", el
profesor LIEBMAN se preguntaba ¿Cuáles deberán ser entonces las características de un
proceso civil, para corresponder a las exigencias de la sociedad de nuestro tiempo?, y
contestaba: "Este debe ser simplificado con coraje y podado de un formalismo demasiado
pesado"... "Debe tener por finalidad la justicia, pero ésta tiene que buscarse con medios
y por vías más claras y comprensibles también a las masas, medida ya no con la pequeña
balanza del joyero sino más bien con la balanza de los supermercados, también ella exacta,
naturalmente, pero en un plano distinto; menos atento a los particulares, a las minucias
y a las fórmulas solemnes, y, en compensación, tal vez, más humano en su contenido. La
sentencia debe ser el fruto de un seguro conocimiento de los hechos y, por lo tanto, debe
ser pronunciada por un juez que los haya conocido en el modo más directo y completo
posible"... "En fin, la ejecución forzada debe llevar a una rápida satisfacción de aquel que
tiene la razón"141.
Estas ideas del recordado maestro, que compartimos plenamente, nos hacen ver
que, tanto la escuela italiana del proceso como nosotros, los hispanoamericanos y con
cretamente los peruanos, partiendo de una misma fuente histórica, a saber, el Derecho
Común medioeval: las partidas inspiradas en el "Speculum" de Guillermo Durantis y en
la "Magna Glossa" de Accursio, forjadas en la misma cuna, en la escuela de Bolonia,
"alma mater studiorum", nos orientamos hacia un común destino, hacia un nuevo De
recho Procesal Común142, que se concrete en una solución paralela de nuestras grandes
crisis normativas.
139 Cfr. en la Rivista di Diritto Processuale, págs. 452 a 499,1977.

140 Los trabajos de la Comisión Liebman fueron publicados en la Rivista di Diritto Processuale, 1981, págs.
504 a 517; el texto aprobado por el Gobierno (“Disegno di Legge Delega per un nuovo Códice di pro-
cedura civile”) se publicó en la Rivista Trimestrale di Diritto e Procedura Civile”, 19 8 1, págs. 645 a 696.
El destino del proyecto es incierto. Presentando al Senado para su aprobación no ha habido desde aquel
hecho mayor noticia sobre él.
14 1 ENRICO TULLIO LIEBM AN: “Per un nuovo Códice di procedura civile”, en la Rivista di Diritto Proces
suale, págs. 27-28-29,1982.
142 Cfr. C A PPELLETTI: “Ideologías en el derecho procesal”, cit., especialmente págs. 28 a 3 1; además cfr.
LEGALES EDICIONES
FR A N C ESC O CALASSO : “Introduzione al diritto comune”, Ed. Giuffré, Milano, 19 5 1; ID.: “M e
dioevo del Diritto”, págs. 607 y s.s., Ed. Giuffré, Milano, 1954; GIU SEPPE ER M IN I: “Diritto comu
ne”, en sus “Scritti di Diritto Comune” CEDAM , Padova, 1976; ALVARO D’ORS: “Jus europaeum”,
en “L’Europa e il Diritto Romano, Studi in memoria de Paolo Koschaker”, Vol. 1, págs. 449 y sgtes., Ed.
Giuffré, Milano, 1954; FER M IN C AM ACH O EVAN GELISTA: “Accursio y las fuentes romanas de
las Partidas”, en “Alti del convegno internazionale di Studi Accursiani”, Tomo III, págs. 1070 y sgtes.,
Ed. Giuffré, Milano, 1968; GIO VAN NI CASSAN D RO : “Lezzioni di diritto comune”, págs. 89 y ss„
Napoli, 1974; A D RIA N O C A BA Ñ A : “Storia del diritto moderno in Europa”, Ed. Giuffré, Milano,
1982; y la fundamental obra de PAUL KO SC H AK ER: “Europa y el Derecho Romano”, Ed. Revista de
Derecho Privado, Madrid, 19 55; GINO GO RLA: “Diritto Comparato e diritto comune europeo", M i
lano, Giuffré, sin fecha pero 19 8 1; RAO U L VAN C A N EG EM : “History ofEuropean Civil Procedure”
en la International Encyclopaedia o f Comparative law, vol. XVI, Civil Procedure, Mohr, Tübingen,
Oceana, New York, 1973.
261
MAURO CAPPELLETTI
Nació en Folgania, Trento, al norte de Italia, el 14 de Diciembre de 1927

y murió a los 76 años el 1° de Noviembre del 2004 en la Ciudad de Fié-
sole. Fué un notable profesor de Derecho Procesal Civil y de Derecho
Comparado, primero, en la Universidad de Macerata y, luego, en Flo
rencia, en la que sucedió a Calamandrei, quien había sido su maestro y
con quien practicó en su famoso estudio de Borgo degli Albizzi, allende
la vía del Procónsul y la Piazza della Signoría en la dolce cittá pieria d
'incanto143. La docencia de Cappelletti se consagró en el Instituto de
Derecho Procesal Comparado que, luego, bajo su dirección, se transformaría en la Uni
versidad Europea de Ciencias Procesales, sito en Fiésole en lo que antaño fue una antigua
Abadía Benedictina y en la que escribiría investigaciones trascendentales para, luego, pro
seguir su camino en la Universidad de Stanford y en el Institute of Foreign and Compara-
tive Law de la Universidad de Sud-Africa, fue Presidente de la Asociación internacional de
Derecho Procesal con sede en Utrecht, Holanda en 1987. El 27 de Julio de 1987 dio una
magistral conferencia intitulada "Algunas reflexiones sobre el rol de los estudios procesales
en la actualidad" traducida al castellano en Jus, La Plata, N° 39, 1988, pág. 3 a 21. El 15 de
Junio de 1994 lo presenté como Doctor Honoris Causa de la Universidad Nacional Mayor
de San Marcos y, dos días después, con motivo de dar una conferencia en la Universidad de
Lima, en la que también lo presenté, acusó los primeros síntomas de una terrible enferme
dad que lo silenciaría para siempre. El pensamiento de Mauro Cappelletti está consagrado
en obras fundamentales como "La pregiudizialitá costituzionale nel processo civile", Dott.
A. Giuffré Editore, Milano, 1957; "Acces toJustice: A World Survey" (compilado por Cappe
lletti y Garth); tomo II, "Acces toJustice: Studies of Promising Institutions (compilado por
Cappelletti y John Weisner); tomo III: "Acces toJustice: Emerging Issues and Perspectives"
(compilado por Cappelletti y Garth), tomo IV: "Acces to Justice: Anthropological perspecti-
ve" (compilado por el profesor Klaus-Friedrich Koch), Giuffré - Sijthoff, Milano, 1978; "La
Jurisdicción Constitucional de la Libertad" traducción de Héctor Fix Zamudio y Prólogo de
Mariano Azuela; Imprenta Universitaria, México, 1961; "La testimonianza della parte nel
sistema dell'oralitá. Contributo alia teoría della utilizzazione probatoria del sapere delle
partí nel processo civile", 2 vols., Dott. A. Giuffré editore, Milano, 1962. Traducción cas
tellana de Tomás A. Banzhaff. Prólogo de Augusto Mario Morello, 2 vols., Librería Editora
Platense, La Plata, 2002; "II contrallo giudiziario di costituzionalitá delle leggi nel diritto
143 Refiere Calamandrei una anécdota de la juventud de Cappelletti: “Una mañana de Setiembre último, Or
lando (VITTORIO EM ANUELE ORLANDO (i86o-i952)/ue una gloria de la escuela administrativista,
constitucionalista y procesalista italiana) Orlando quien había bajado a Florencia desde su villa de Vallom-
brosa, llega inesperadamente a mi estudio. Yo estaba de vacaciones; también los otros colegas del estudio se
encontraban ausentes; estaba allí solamente en aquél momento un jiven practicante mío, el doctor CAPPE
LLETTI. Rápido y sonriente, el visitante se presenta: -Lamento no encontrar al amigo CALAMANDREI;
LEGALES EDICIONES
venía a pedirle el favor de hacer ciertas búsquedas de jurisprudencia en su biblioteca. Yo soy el abogado
ORLANDO... -El joven, emocionado por tal presencia y por tanta cordialidad se pone a su disposición; y
durante toda la mañana el anciano investigador hace sacarfuera volúmenes de los estantes y toma apuntes.
Terminado el trabajo, hacia mediodía, parte de nuevo para Vallombrosa, feliz de haber encontrado en la ju
risprudencia los argumentos en cuya busca iba. Pero antes de partir tiene el cuidado de dejarme este mensaje
textual: “V. E. Orlando, deja sus saludos más cordiales y expresa el agradecimiento más afectuoso por el am
plio uso hospitalario de medios de investigación para una cuestión jurídica que le interesaba. Naturalmente,
en este agradecimiento están comprendidos losjóvenes y eficaces colegas, entre los cuales más especilamente
se dedicó al trabajo de la búsqueda (el primero en que quien escribe se hizo experto hace sesenta años) en
torno a la cuestión discutida: el doctor Cappelletti. Firenze, en el Estudio de Borgo Albizi, el 13 de Setiembre
de 19 52”.
Cír. PIERO CALAM AN D REI: “Recuerdo de E. Orlando”, en la p. 219-220 de su obra “Chiovenda.
Recuerdo de Juristas”, EJEA, Buenos Aires, 1959.
262
comparato", ristampa inalterata, Dott. A. Giuffré Editore, Milano, 1971; "La Oralidad y las
Pruebas en el Proceso Civil" traducción de Santiago Sentís Melendo, EJEA, Buenos Aires,
1972; "Proceso, Ideologías, Sociedad" traducción de Sentís Melendo, EJEA, Buenos Aires,
1974; "El Proceso Civil en el Derecho Comparado", igual traductor, EJEA, Buenos Aires,
1972; "Fundamental guarantees ofthe parties in civil litigation", Dott. A. Giuffré Editore,
Milano, 1973; "Dimensiones de la justicia en el mundo contemporáneo" (Cuatro estudios
de derecho comparado), traducción de Héctor Fix Fierro, Editorial Porrúa, S.A., México,
1993; "El acceso a la justicia. La tendencia en el movimiento mundial para hacer efectivos
los derechos", traducido al castellano por Mauro Cappelletti y Bryant Garth, Fondo de Cul
tura Económica, México, 1996; "La responsabilidad de los jueces", traducción de Samuel
Amaral, Comunitas, Lima, 2009.
He dado cuenta de algunas de las grandes obras de quien fuera profesor el Florencia,
en Harvard, en el Instituto Universitario Europeo y Jefe del Departamento de Ciencias Jurí
dicas con sede en la Abadía de San Doménico de Fiésole (Florencia) y, ciertamente, uno de
los más brillantes procesalistas contemporáneos y eximio exponente de la escuela italiana
de la justicia social y constitucional1441
.
6
5
4
Honrándome de haber sido su amigo y exhortando a mis colegas y discípulos a seguir
estudiando sus doctrinas, como una de las más representativas del moderno pensamiento
procesal, paso a citar las duras palabras con las que CAPPELLETTI criticó al Código Italiano:
"En Italia existe en verdad, a diferencia de Alemania, un ídolo falso que es menester des
truir sin piedad. Ese ídolo es precisamente el código de 1942"lis, y agrega que "este Código,
contrariamente a lo que muchos entre nosotros insisten en sostener no ha representado en
absoluto la realización de un modelo procesal de planteamiento publicístico y solidarístico,
basado en criterios propugnados por la escuela chiovendiana. No solamente estaba en
las antipodas respecto a lo que es el más avanzado planteamiento ideológico actual -una
visión constitucionalística y social del proceso y en general de la función jurisdiccional-, sino
que la técnica misma adoptada en sus normas más calificantes era una técnica que, ya en
1943, debería haberse considerado absolutamente atrasada"1''1'.
Concluyendo su juicio con la pregunta y la respuesta sub-siguiente: "¿Balance de trein
ta años de aplicación de un código y de un sistema procesal? Pues bien, digamos entonces
sin medias palabras que el balance es desastroso y revelador de un fracaso; digamos que
no bastan paliativos exegéticos, porque la situación de la justicia civil es hoy en Italia peor
que deplorable: es vergonzosa; y en esa vergüenza tiene también su parte el código, con
todos sus defectos, sus hipocresías, sus veleidades y sus arcaísmos"147... "deberíamos pre
guntarnos si no es nuestro deber moral y político (o sea cívico) de procesalistas, no limitar
nos a paliativos sino unimos, en cambio, en una precisa y coral protesta y en una precisa
y coral petición de reformas radicales que terminen con la situación actual. ¿Por qué ha
de ser así? ¿Por qué habremos de ser peores que los demás? Niego que seamos peores y
considero simplemente expresión de una mala voluntad la de quien se arrellana en esa
desconfortante suposición para evitar el empeño requerido para una verdadera reforma".
"Verdad es que para llevar a efecto cualquier reforma jurídica importante no basta la
LEGALES EDICIONES
voz de unos pocos especialistas. Siempre necesitamos de las grandes fuerzas políticas, de
las grandes presiones políticas que, por fortuna, ya se están manifestando... Esto no signi
fica, por otra parte, que nosotros los "especialistas" debamos permanecer tranquilamente
144 Esta escuela deviene a partir de la década de los sesenta a la era de los grandes clásicos o fase sistemática
liderada por Chiovenda y se caracteriza por su criticismo metódico y por el riguroso empleo del Derecho
comparado y Constitucional.
145 MAURO CAPPELLETTI: “ Un ídolo falso: el Código de 1942 (Balance de un Treintenio)”, en el Volumen
“Proceso, Ideología, Sociedad”, pág. 286, EJEA, Buenos Aires, 19 14.
146 Ibidem.
147 Ibidem, págs. 289-290.
263
a un lado, observando pasivamente a las fuerzas Políticas o "dejándolas hacer". Nuestra

tarea, nuestra responsabilidad precisa frente a malfuncionamiento como el del proceso
civil Italiano, es la de clarificar con precisos análisis la realidad, los términos objetivos de la
situación, poner en claro los posibles datos de comparación, preparar, en suma, las bases
científicas de una reforma. Pero nuestra tarea es luego también pedir esa reforma, protes
tar contra las sorderas del legislador..."148.
Estas citas del gran procesalista y comparatista de Florencia podrían haber sido per
fectamente escritas para diagnosticar los males del sistema procesal peruano, lo que nos
demuestra cuán comunes son los males que afronta la justicia en el derecho comparado,
y en especial con el caso italiano149 y, por ello, podemos junto con CAPPELLETTI afirmar:
"No a la seudo-reforma, que no sirve prácticamente para nada y es más bien perjudicial
porque hace perder otro tiempo y ofrece ilusiones infundadas. Sí, en cambio, a una refor
ma, así sea parcial y experimental, que reabra por fin y con urgencia las salas de la justicia
a la gente que de ella ha menester y que, hoy, está excluida de ella a causa de una simple
situación que ya se ha hecho trágica por la ineficiencia, desorganización y el retardo"150.
LEGALES EDICIONES
148 Ibidem, págs. 290-291.

149 Italia y el Perú presentan muchas semejanzas en sus males (por desgracia el parecido está en los defectos
de ambos); una aproximada explicación la podemos encontrar en que ambos países tienen contrastes
sociales y económicos muy pronunciados. En consecuencia, los modelos de reforma italianos serán siem
pre de enorme importancia en relación al Perú.
150 MAURO CAPPELLETTI: “Dictamen Iconoclástico sohre la reformadel proceso civil italiano”, en elvol. cit.
pág. 284.
264
LA ESCUELA HOLANDESA Y EL CÓDIGO CIVIL HOLANDES DE 1992
22
El Libro VIII del Código Civil holandés, constituye la prueba más evidente de cómo una
materia especial como el transporte aéreo, marítimo, fluvial y terrestre, puede ser regula
da en sede general por el alma mater de toda codificación: el Código Civil.
La escuela civilista holandesa ha tenido como inspirador al insigne profesor de la
Universidad de Leyden, Eduard Mauritz Meijers (1880-1954) quien había recibido el
encargo en 1947 por la reina Guillermina de reformar el viejo Código Civil (Burgerlijk
Wetboek) = (B.W.) de 1838. Este, como así también el viejo Código de Comercio (Wet-
boek van Koophandel), que también data de 1838 se Inspiraban en el Code Napoleón de
1804 y en el Code du Commerce francés de 1807. (véase al respecto: A. Hartkamp: "Vers
un nouveau Code Civil Néerlandais", en la Revue International de Droit Comparé, 1982,
pág. 320; Konrad Zweigert e H. Kots, "An introduction to comparative law". Ámsterdam-
Oxford-New York, 1977, págs. 92 y ss.).
Luego de una serie de vicisitudes, especialmente la muerte del professor Meijers en
1954, quien luego seria continuado por sus discípulos, los profesores J. Drion, F. J. De Jong,
J. Eggens quien seria sustituido a su vez por el profesor G. De Groot, el Código Holandés
fue promulgado en 1992.
EL NIEUW BURGERLIJK WETBOEK (N. B. W.) del I o de enero de 1992 consta de 8 Li
bros:
1. - Familia y Personas Físicas
2. - Personas Jurídicas
3. - Parte General del Derecho Patrimonial
4. - Sucesiones
5 - Derechos Reales
6. - Obligaciones
7. - Contratos Especiales
8. - Derecho de los Transportes
Cuatro innovaciones revolucionarias caracterizan al N. B. W:
1 - La Abrogación del Código de Comercio (Wetboek van Koophandel) (W. v. K.) y su incor
poración en el Libro II que trata de las Personas Jurídicas.
2 - La Regulación en el Libro 8° del Derecho de los Transportes Civil, Marítimo, Aéreo y
Fluvial.
LEGALES EDICIONES
3 - La Incorporación en el Derecho Civil del Derecho Industrial (Derecho Marcario, De
recho de Autor e Intelectual) el que debió estar regulado en un Libro 9o, libro que no
ha entrado en vigor porque su disciplina ha sido absorbida por una Ley uniforme para
todos los países del Benelux.
4.- La regulación en el Código Civil del Derecho Agrario y Laboral, sancionándose así mis
mo la responsabilidad del productor (Produktenaansprakelijkheid) y la represión de la
publicidad agraviante (Misleidende reclame).
Concluyo. La reforma de todo código es como echar a la calle a un ser querido con
quien hemos intimado entrañablemente con los años. Como dice el profesor Guillermo A.
Borda "un viejo Código es como un viejo amigo. Conocemos sus virtudes y sus defectos. -
Tiene la autoridad que dan los años". El profesor Felipe Osterling sostiene que "un Código
265
Civil debe tener permanencia. Esta necesidad es exigida no sólo por elementales principios
de seguridad jurídica, sino porque él requiere decantarse mediante su estudio, divulgación
e interpretación, lo cual sólo se logra a través del transcurso del tiempo, pues de lo que
se trata, en definitiva es, que un Código Civil se consolide a través de la interpretación con
una jurisprudencia firme y uniforme.
El Código de 1984 en sus líneas fundamentales debe mantenerse vigente. Pero, es
necesario hacer una reforma estructural consistente en la introducción de un nuevo Libro
que trate de la Empresa, cuya sede es la central del viejo Derecho Comercial. Además,
estimo que ha sido un grave error en la reforma del Código Civil dejarse contaminar con
el término de "pretensión" desalojando a la clásica voz "acción". La acción es el genero
conceptual que abarca dos especies: una, la Pretensión que se dirige contra el adversario
y, dos la "klage" o derecho objetivo de acción que se dirige hacia el Estado solicitando la
tutela jurisdiccional del Derecho: tal es la doctrina de Windscheid, la que en el Perú ni
siquiera se ha leído o, por lo menos, se ha distorsionado, ¡ncurriéndose en error obstativo
que, a mayor abundamiento, deviene en anacronismo. Así, pues, hemos regresado a la
época de Celso, que es del siglo II. Tal es la paradoja histórica en la que se ha incurrido y
es por ello conveniente reflexionar sobre este error que distorsiona el conceptualismo del
Código Procesal Civil, tan plagado de funestos errores y que repercuten en la dogmática
del Derecho Civil contaminando a nuestro Código con expresiones fatales.
LEGALES EDICIONES
266
LA ESCUELA FENOMENOLÓGICA: A) EL PENSAMIENTO DE EDMUNDO HÜSSERL;
B) EL PENSAMIENTO DE MAX SCHELER
Debemos a Edmundo Hüsserl y a la Escuela Fenomenológica el empeño de la Filosofía
contemporánea de dar un fundamento científico a nuestra reflexión.
Las causas que originaron el surgimiento de la Fenomenología radicaron básicamente
en el absurdo y total rechazo de los positivistas a toda clase de elucubración metafísica. Es
el método positivista, el causante directo de la aparición del método fenomenológico que,
planteado por Brentano, habría luego de alcanzar su máxima elaboración sistemática con
el notable filósofo alemán Edmundo Hüsserl y con su genial y brillante discípulo Max Sche-
ler. El retorno a la tradición griega, a la filosofía platónica y aristotélica, pero encuadrada
ya dentro de la necesidad cierta de elaborar una especie de Filosofía científica, es también
otra de las causas que caracterizan al método en cuestión.
EDMUNDO HÜSSERL- Nació el 8 de abril de 1859 en Prossnitz, una ciudad de Mora-
via, y murió en Friburgo de Brisgovia el 27 de abril de 1938. Es el fundador y el jefe de la
Escuela Fenomenológica, que ha tenido como precursores a: 1).- BERNHARD BOLZANO
(1781-1848); 2).- FRANZ BRENTANO (1838-1917); y 3).- CARL STUMPF (1848-1936).
Esta Escuela ha tenido un rol trascendental en la evolución del pensamiento filosófico
y jurídico del siglo XX. Con ella se relaciona fundamentalmente el pensamiento de los dos
discípulos más brillantes de Edmundo Hüsserl: MAX SCHELER y MARTIN HEIDEGGER y con
los más grandes juristas que en esta Escuela se inspiraron: el profesor ADOLF REINACH,
autor de una obra titulada Los fundamentos apriorísticos del Derecho Civil, publicada en
1913; WILHELM SCHAPP, autor de La nueva ciencia del Derecho, publicada en 1931; FÉLIX
KAUFMANN, autor de Lógica y ciencia del Derecho, publicada en 1922 y Die Kriterien des
Rechts (1924) y FRITZ SCHREIER, autor de Concepto y formas fundamentales del Derecho
(1942).
Bolzano precede a Hüsserl y le sirve de inspiración en cuanto sus doctrinas están en
caminadas a la búsqueda de la verdad en sí misma y a la esencia misma de las cosas, en
cuanto existen al margen del tiempo y del espacio.
Franz Brentano influyó sobre Hüsserl trasmitiéndole su devoción por Aristóteles v su
tesis fundamental: ¡a intencionalidad de la conciencia. La conciencia se caracteriza siempre
por estar dirigida hacia un objeto.
Desenvolviendo las doctrinas de Bolzano y de Brentano, Edmundo Hüsserl, profesor
en Gottingen y luego en Friburgo, se dedicó al estudio de la Matemática y luego al de la
Filosofía. Sus obras principales son Investigaciones lógicas, Ideas para una Fenomenología
pura y Filosofía fenomenológica, Filosofía como ciencia rigurosa y Lógica formal y trascen
LEGALES EDICIONES
dental.
Hüsserl proviene esencialmente de Brentano: él es su precursor, por tanto su tradición
filosófica es la de su precursor: católica, escolástica v. en suma, griega. La Escuela Feno
menológica se ha constituido en derredor de Hüsserl pero, para entender bien lo que esta
Escuela es, hay que situarse en el cuadro histórico en que germinó; cuadro histórico en el
que predominaba el Psicologismo (Psicologismo es aquella actitud por la cual una discipli
na filosófica se reduce a Psicología).
Se inspiró Hüsserl en la ideas de su maestro Brentano: primero para buscar una fuente
de inspiración en la tradición metafísica de Platón v Aristóteles, cuyas ideas estaban un
tanto desprestigiadas en su época debido a los positivistas. Y segundo en la teoría de la
intencionalidad de la conciencia que había aprendido de Brentano.
267
La fenomenología es definida por Hüsserl como una ciencia "eidética" (del griego,
eidos: esencia; usada por Platón, que afirmaba que las ¡deas constituyen la esencia del
mundo).
Considera Hüsserl que ha llegado la hora de que la Filosofía adquiera un rigor científi-
co (idea adquirida merced a la influencia de los positivistas). Para ello debe contar con un
método propio, que viene a ser el fenomenológico, y consiste en que:
1°.- El filósofo debe desconectarse del mundo exterior y de todos los prejuicios que afec
tan a la conciencia.
2°.- La conciencia se caracteriza por estar siempre encaminada a un fin o dirigida hacia
un objeto propio. Esta cualidad finalística de la conciencia es lo que Hüsserl llama la
"cualidad noética" o simplemente la "noesls". Esta palabra "noesis" viene del griego
nous, que quiere decir entendimiento, inteligencia, conocimiento. Según Aristóteles
existen dos clases de nous: el llamado nous poiétíkos o entendimiento agente y el nous
patéticos o entendimiento paciente. Inspirándose en estas ¡deas de Aristóteles acerca
del nous es que Hüsserl nos habla de la "noesis" o cualidad noética de la conciencia,
significándola como aquella dirección de la conciencia encaminada siempre a la apre
hensión o captación de un objeto.
3°.- Por otra parte, el objeto buscado por la conciencia es representado mentalmente por
esta en forma ideal. A este acto, Hüsserl lo denomina el "noema" o correlato inten
cional de la conciencia, que consiste simplemente en la representación mental de un
objeto, como ya se ha dicho.
4°.- Tanto la "noesis" como el "noema" constituyen la vivencia intelectual de un objeto, así
por ejemplo: la representación mental de Bolívar, que es un objeto histórico, o bien la
representación mental de un auto o de una mesa, que son objetos espaciales.
5°.- Ahora bien, estos objetos mencionados, son fenómenos, por cuanto ocupan un lugar
en el tiempo y en el espacio.
6°.- Pero para reducir la vivencia o el "noema" de estos objetos a sus esencias puras, hay
que efectuar una operación mental, a la que Hüsserl le asigna el nombre de “epojé
fenomenológlca". Esta epojé consiste en un "poner entre paréntesis" al fenómeno, eli
minando sus particularidades v características individuales, pues solo así se llegará a la
intuición pura de la esencia. Tomemos por ejemplo: el objeto Napoleón, al que bien lo
podemos representar atravesando victoriosamente el puente de Arcóle o bien derro
tado en Waterloo, o bien como emperador de los franceses. Pero para llegar a lo que
en esencia es Napoleón debemos eliminar de su concepto cualquier representación
temporal o fenoménica de él. Y para intuir lo que en esencia es Napoleón debemos,
como queda indicado arriba, poner entre paréntesis todas aquellas cualidades parti
culares.
El término "epojé" se deriva de la voz griega epoih = suspender, abstener, voz emplea
da por los filósofos escépticos Plrrón y Carnéades, quienes la usaron en el sentido de
suspender, abstener, eliminar, reducir: esto es, la actitud del filósofo que renuncia o
LEGALES EDICIONES
suspende la vida mediante una abstención. Inspirándose en este vocablo griego Hüs
serl aplicó a su doctrina fenomenológica este célebre vocablo para significar con ello
el concepto de eliminar de los objetos sus características individuales o fenoméni
cas. Mediante esta operación es posible llegar a la Intuición eidética descriptiva de las
esencias, las vivencias de la conciencia pura.
La fenomenología es, pues, para Hüsserl. una ciencia eidética descriptiva de las esen
cias, de las vivencias de la conciencia pura. Y es una ciencia porque va la Filosofía tiene un
método propio, que es el fenomenológico. En este aspecto, los positivistas han influido
notablemente en Hüsserl. en su afán de establecer una Filosofía científica.
Es una ciencia eidética porque se refiere a las esencias de las cosas. Para ello clasifi
ca Hüsserl a las ciencias en dos clases: ciencias fácticas (del latín factum: hecho!, que se
268
refiere a los hechos de la naturaleza. Ejemplo: la Física, la Química, la Biología, etc.; y las
ciencias eidéticas. que son las que estudian las esencias de las cosas.
Por tal razón es que la Fenomenología es una ciencia eidética. y es también descripti
va, porque mediante la intuición se va a describir cómo son las esencias que constituyen el
trasfondo de las vivencias de la conciencia pura.
En conclusión, lo que Hüsserl se propone es llegar, mediante una intuición de tipo inte
lectual, a captar la esencia de los fenómenos, por encima y más allá del tiempo y del espacio.
El filósofo alemán Edmund Hüsserl inició sus estudios en ciencias (Ma
temáticas y Astronomía) y se doctoró en Viena con una tesis sobre el
cálculo de variables. De 1884 a 1886 asistió en la capital austríaca a ¡as
clases del filósofo alemán Franz Brentano, quien lo influyó con su teo
ría relativa al carácter intencional del acto psíquico. Decidió dedicarse
a la investigación filosófica e inició una brillante carrera académica, pri
mero en la Universidad de Halle, por último Gotinga y Friburgo. Des
pués de haber escrito sus primeras obras bajo la influencia de Brenía-
no, desarrolló un método original al que llamó fenomenología. En 1933 fue apartado de
la enseñanza a causa de las leyes antisemitas. A su muerte dejó numerosos manuscritos
(cuarenta y cinco mil páginas taquigrafiadas, conocidas como el Archivo Hüsserl de Lovai-
na), los cuales sirvieron para componer varios volúmenes; el más importante de ellos es
La crisis de las ciencias europeas y la fenomenología trascendental, publicado en 1950.
Sin proponerse como teoría, sino como método general, la Fenomenología, original acer
camiento de Hüsserl al problema del conocimiento, constituye una de las filosofías más
fecundas del siglo XX; ha originado una auténtica Escuela Fenomenológica, cuyo principal
representante fue el alemán Martin Heidegger, con influencia incluso en el campo científi
co, en especial en el ámbito de la Sociología, la Psiquiatría y la Psicología.
Obras: Filosofía de la Aritmética (1891); Investigaciones lógicas (1901); La Filosofía
como ciencia estricta (1910); Ideas relativas a una Fenomenología pura y una Filosofía
fenomenológica (1913); Meditaciones cartesianas (1931).
MAX SCHELER.- Discípulo de Hüsserl en la Universidad de Friburgo, y de Rudolf Euc-
ken en la Universidad de Jena. Profesor en la Universidad de Colonia y finalmente en la
de Frankfurt, en donde murió de un infarto el 19 de mayo de 1928. Había nacido el 22 de
agosto de 1874 en Munich y debe ser considerado, conjuntamente con Hüsserl y Heide
gger, uno de los mayores representantes de la Fenomenología, Escuela en la que hay que
incluir a Pfánder, Geiger y a Reinach, entre otros.
Sus obras principales son: Sociología del saber, El resentimiento en la moral-, Esencia de
la Filosofía (1958); Ética (el formalismo en la ética y la ética material de los valores), 2 vol.
(1948); Esencia y formas de la simpatía (1943); El saber y la cultura (1960); El puesto del
hombre en el cosmos (1957); El porvenir del hombre (1942); Metafísica déla libertad (1960).
Sobre Max Scheler, véase: Eusebi Colomer: El pensamiento alemán de Kant a Heide
g g e r, t. III (1990, p. 407 y ss.); Juan Llamólas de Azevedo: M a x Scheler. E x p o sició n siste m á
LEGALES EDICIONES
tica y evolutiva de su filosofía (1966). Confróntese allí, la bibliografía citada. Antonio Pintor
Ramos: El humanismo de Max Scheler. Estudio de su antropología filosófica (1978).
Nacido en 1874 y muerto en 1928, aprendió de su maestro Eucken a
adoptar una posición típicamente espiritualista ante la investigación
filosófica, descartando el esplritualismo puro. En efecto, Rudolf Euc
ken postulaba un método que él llamaba "noológico", consistente en
llegar a las esencias poniendo en juego no solo el intelecto puro sino,
además, todas las potencias del espíritu.
En la Universidad de Friburgo se inspiró en el método fenomenoló-
gico de Hüsserl. considerando que para llegar a las esencias puras es
necesario hacer intervenir el sentimiento, la emotividad o, como él decía: "la lógica del
269
corazón", y no únicamente la intuición intelectual como lo quería Hüsserl. Así, pues, Max
Scheler nos plantea una intuición emocional.
Además de las doctrinas de Eucken, Scheler se ha inspirado también en la filosofía de
San Agustín y en la de Blas Pascal.
Del primero, concluye que el amor es una de las dimensiones fundamentales del hom
bre, mediante la cual es posible llegar intuitivamente a captar la verdad v la esencia de las -
cosas. Esta posición aeustiniana es denominada misticismo. t
Blas Pascal, por otra parte, consideraba que hay verdades del corazón que la razón no :
conoce, que el corazón tiene sus propias razones v estas, incluso, superiores a los razona- l
mientos de la mera razón pura. ’
Inspirándose en estos dos filósofos, Scheler reemplaza al intelecto de Hüsserl por la |
intuición emocional y, basándose en este método, considera que las esencias puras son f-
los valores y a estos se les aprehende mediante aquel tipo de intuición. Hay que tener en
cuenta que, con anterioridad, la teoría de los valores había sido centro en Alemania de l
una interesante polémica sostenida por los profesores Christian Ehrenfels y Alexius von
Meinong, interesados en saber cuál era la realidad, cuál la naturaleza y cuál el fundamento
mismo de los valores (Véase, supra, en el capítulo IV, pág. 230 y passim, "La Teoría de los
Valores", en este mismo tomo).
Para Scheler, los valores son objetos materiales y de carácter o priori; es decir, que
tienen su propia naturaleza y que se sitúan más allá del tiempo y del espacio. En su obra
fundamental titulada, Der Formalismus ¡n der Ethik und die Materiale Werthethik (El for
malismo en la Ética y la Ética material de los valores), Scheler nos dice:
"Los valores son objetos intencionales del sentir y son captables mediante una intui
ción de tipo emocional".
Scheler considera que estas esencias puras son de carácter material y establece una
distinción entre el bien y el valor: el bien es la expresión, la encarnación de un valor. Por
ejemplo: las cosas bellas son expresión de lo bello. No existirían cosas bellas sí no preexis
tiera a ellas el valor de lo bello. He ahí el carácter a priori del valor. El valor, pues, aun expre
sándose en las cosas que lo encarnan, se distingue de ella y los trasciende. De manera que
el bien no es el valor. Los bienes son valiosos en cuanto son portadores de valores, pero no
pueden confundirse con ellos. He ahí la materialidad de los valores, en oposición a Kant,
que sitúa al valor en la pura forma o en el puro deber. Los valores se distinguen también
del deber. Max Scheler distingue entre el "deber ser ideal" y el "deber ser normativo". El
valor está en la base del deber ser ideal que, a su vez, fundamenta el deber ser normativo.
La Etica, p o r lo tan to, está b asad a so b re el va lo r y no en el d e b e r im p era tivo kan tian o .
Porque el deber es intermediario entre el valor y la acción que lo expresa.
Por ejemplo: toda obra de arte es un bien, entonces, es deber del artista realizar su
obra, o sea, hacer que el valor de lo bello encuentre una expresión determinada. Hacer
el bien es sentir el deber de realizar un valor positivo (el valor positivo de lo bello, según
LEGALES EDICIONES
nuestro ejemplo) y de rechazar el valor negativo correspondiente (de lo feo, en nuestro

mismo ejemplo).
El deber, entonces, no funda el valor, pues depende de él. Y precisamente para Scheler,
¡os valores se dividen en positivos y negativos, de donde se desprende la característica que
Scheler denomina la "polaridad de valores".
Por otra parte, Scheler nos dice que los valores se agrupan dentro de una determinada
jerarquía. El grado íntimo o inferior de esta jerarquía está constituida por los valores "sen
sibles" (lo agradable y desagradable, lo útil y lo dañino, etc.); luego, los valores "vitales",
conformantes del segundo grado (lo noble y lo vulgar; la juventud y la vejez, etc.). El tercer
lugar está ocupado por los valores del "espíritu" (lo justo y lo injusto; lo bueno y lo malo;
f lo bello y lo feo, etc.). La jerarquía culmina con los valores "religiosos" de lo sagrado y lo
270
profano. Cada grado es distinto del otro y es irreductible al otro, pero todos forman parte
de un organismo emocional unitario.
¿Cómo realizar todos los grados de la escala de los valores? ¿Hemos de renunciar
a los grados inferiores, sacrificar nuestra afectividad sensible y los valores vitales, para
dirigir nuestra mirada solo a los valores del espíritu? ¿O bien es imposible para el hombre
elevarse a tanta altura y es Inútil o Inhumano pedirle el sacrificio de la vida hacia la que es
atraído irresistiblemente?
Considera Scheler que no es un mal querer lo que es agradable o útil, pero sí es un mal
querer lo agradable o útil por sí mismos.
Están equivocados, pues, los rigoristas y los formalistas que condenan los valores vita
les y la afectividad sensible y que empeñan al hombre en una lucha contra sí mismo.
Para Max Scheler no cabe tal renuncia. Podemos vivir la plenitud de la vida en to
das sus formas; vivirla religiosamente, incluso cuando expresamos valores sensibles. Dice
Scheler que el hombre puede expresar a Dios y reconocerlo incluso en el acto más humilde
y más sencillo de la vida cotidiana, si al encarnar en ese acto el valor que le corresponde, lo
expresa de manera que constituya un paso en el camino que nos lleva hacia lo "absoluto".
Podemos, por lo tanto, hacer de la vida en su totalidad un homenaje perenne a Dios y
una respuesta a través de todas las cosas al llamamiento de lo sagrado y lo divino.
Estas concepciones éticas de Max Scheler constituyen una de las elaboraciones más
geniales en torno al problema ético. Constituyen, a la vez, la posibilidad de fundamentar
un nuevo tipo de metafísica, basada de una parte en los valores en cuanto esencias puras,
materiales y a priori y, por otra parte, en el hombre mismo, en cuanto sujeto actuante
y consciente de estos valores. Consideramos que así se ha podido dar una respuesta al
planteamiento de Kant de elaborar una nueva Metafísica, la misma que es la "Antropología
Filosófica".
Scheler, pues, con su genial concepción filosófica, es el filósofo que ha sabido recoger
el lejano llamado que Kant hiciera en el siglo dieciocho, propugnando por el establecimien
to de un nuevo tipo de Metafísica, a la que Scheler, acudiendo al llamado, ha estructurado
bajo los cimientos poderosos de su intuición emocional, método que Scheler considera el
más correcto y el más alejado de la imperfección, para alcanzar las esencias puras de las
cosas.
LEGALES EDICIONES
271
LA ESCUELA FENOMENOLÓGICA: c) EL PENSAMIENTO DE MARTIN HEIDEGGER
MARTIN HEIDEGGER.- El otro gran teórico y representante de la Feno

menología ha sido Martin Heidegger, quien es el más profundo y genial
representante de la Filosofía existencial. Sin Heidegger, la Fenomeno
logía estaba incompleta por carecer de un contenido vital. Era necesa
rio, pues, desarrollar la Fenomenología e incluso reconstruir la Filosofía
para dotar a la reflexión trascendental de una finalidad vital. Este ha
sido, pues, el aporte de Heidegger a la Fenomenología. Nacido en Ba
dén en 1889, fue profesor durante muchos años en la Universidad de
Friburgo de Brisgovia, en la que sucedió en la cátedra de Filosofía al gran Edmundo Hüsserl,
el genial teórico de la Fenomenología.
Como discípulo y continuador de Hüsserl, Martin Heidegger ha sido influenciado po
derosamente por el método fenomenológico de su maestro. Tal vez así se explica la hondu
ra de su pensamiento y la especialísima terminología que tuvo que inventar para expresar
adecuadamente sus ideas. Por eso es que leer a Heidegger resulta una tarea sumamente
dificultosa, por los giros sintácticos especialísimos que emplea, por la intrincada semántica
que caracteriza su pensar. Las críticas a Heidegger son principalmente el resultado de la
incomprensión de su semántica y de no tener en cuenta que, para elaborar su filosofía,
Heidegger tuvo que elaborarse su propia terminología y su propia gramática, una especie
de lenguaje dentro del lenguaje o una especie de metalenguaje, según el decir de Rudolph
Carnap.
Heidegger había iniciado su docencia universitaria con una prolusión sobre "El con
cepto del tiempo en la ciencia histórica" (1916). El 25 de julio de 1924 pronunció una bri
llante conferencia ante la Sociedad Teológica de Marburgo titulada El concepto de tiempo
(traducida al castellano en 1999 y reedición 2003). Así empieza su gran reflexión sobre ia
temporalidad, tema en el que llegará a convertirse en el mayor filósofo de toda la historia
hasta que, en 1927, publicó su obra fundamental: Sein und Zeit (El ser y el tiempo, traduc
ción castellana en 1951; segunda edición en 1962, que es la que tenemos a la vista). Esta
obra está dedicada "A Edmundo Hüsserl con admiración y gratitud".
El libro es una obra maestra de la Filosofía del siglo XX y constituye una analítica exis
tencial del ente humano y una ontología fundamental de la existencia, como lo ha puesto
de relieve Alberto Wagner de Reyna en un libro ya clásico: La ontología fundamental de
Heidegger (1945); y como también lo ha puesto en evidencia otro clásico peruano, el pro
fesor de San Marcos José Russo Delgado en E l h o m b re y la p re g u n ta p o r e l Ser. E stu d io de
Ser y tiempo de Martin Heidegger (1963). Otra obra muy importante de Heidegger es la
interpretación que hace de la Crítica de la razón pura de Kant en cuanto preparación para
LEGALES EDICIONES
el advenimiento de una nueva Metafísica. Por eso esta obra se llama Kant y el problema
de la Metafísica (Kant und das problem de Metaphysk), obra escrita en 1929 y traducida al
español en 1954.
En la introducción sostiene Heidegger que "la siguiente investigación se propone la
tarea de interpretar la Crítica de la razón pura de Kant como una fundamentación de la
Metafísica. El problema de la Metafísica se enfoca, pues, como problema de una Ontología
fundamental. Llámase Ontología fundamental a la analítica ontolóeica de la esencia finita
del hombre que debe preparar el fundamento de una Metafísica "conforme a la naturaleza
del hombre". La ontología fundamental es la metafísica del ser -ah í humano- supuesto
necesario que hace posible la Metafísica. Esta ontología fundamental difiere en principio
de toda antropología, aún de la filosófica. Exponer la idea de una ontología fundamental
273
significa: demostrar que la mencionada analítica ontológica del se r-a h í es un postulado

necesario- y dilucidar así, de qué modo y con qué intención, dentro de qué límites y en
función de cuáles supuestos, plantea esta la pregunta concreta: ¿Qué es el hombre?".
"Se sabe que la expresión meta ta fuoika (meta tá física-, al principio una mera clasi
ficación bibliográfica que servía para designar todos aquellos tratados de Aristóteles que
seguían a los que pertenecen a la Física) pasó a denominar más tarde la característica
filosófica del contenido de estos tratados posteriores. Pero dicho cambio de significado no
es cosa baladí, como suele creerse, sino que orientó la interpretación de estos tratados en
una dirección determinada, y con ello definió como 'metafísica' lo que Aristóteles trató en
ellos. Sin embargo, es dudoso que lo que se ha reunido en la Metafísica de Aristóteles, sea
'metafísica'" (pág. 14).
"meta ta fuoika es el título que encubre una perplejidad filosófica fundamental" (pág.
15).
"La metafísica occidental postaristotélica no debe su forma a un pretendido sistema
aristotélico cuya tradición se hubiera recogido y continuado, sino al hecho de no haberse
comprendido que Aristóteles y Platón dejaron los problemas centrales en un estado pro
blemático y abierto" (pág. 16).
En la parte cuarta de este libro genial, dice Heidegger que el tema de la Filosofía se
concreta en estas cuatro siguientes preguntas:
1. ¿Qué puedo saber?
2. ¿Qué debo hacer?
3. ¿Qué me es permitido esperar?
4. ¿Qué es el hombre?
En la cuarta pregunta radica la esencia de la Filosofía, que no es otra cosa que una
Antropología Filosófica. "Así pues, la Antropología no es ya solamente el nombre de una
disciplina, sino que la palabra designa hoy una tendencia fundamental de la posición ac
tual que el hombre ocupa frente a sí mismo y en la totalidad del ente. De acuerdo con esta
posición fundamental, nada es conocido y comprendido hasta no ser aclarado antropoló
gicamente. Actualmente, la Antropología no busca solo la verdad acerca del hombre, sino
que pretende decidir sobre el significado de la verdad en general" (pág. 175).
"En ninguna época se ha sabido tanto y tan diverso con respecto al hombre como en
la nuestra. En ninguna época se expuso el conocimiento acerca del hombre en forma más
penetrante ni más fascinante que en esta. Ninguna época, hasta la fecha, ha sido capaz
de hacer accesible este saber con la rapidez y facilidad que la nuestra. Y, sin embargo, en
ningún tiempo se ha sabido menos acerca de lo que el hombre es. En ninguna época ha
sido el hombre tan problemático como en la actual" (pág. 175).
"Hace ya años que Max Scheler, en El puesto del hombre en el cosmos, habló acerca de
esta Antropología Filosófica: En cierto sentido todos los problemas centrales de la Filosofía
LEGALES EDICIONES
pueden resumirse en la pregunta por lo que el hombre es y qué lugar y puesto metafísico
ocupa dentro de la totalidad del ser, del mundo y en Dios" (pág. 175).
"Pero al mismo tiempo Max Scheler vio también, con singular agudeza, que la diversi
dad de las determinaciones acerca de la esencia del hombre no se dejan encerrar simple
mente en una definición común: El hombre es algo tan amplio, abigarrado y diverso que
escapa a toda definición. Tiene demasiados cabos" (pág. 176).
"Sin duda, una antropología puede llamarse filosófica si su método es filosófico. La
Antropología Filosófica se convierte, pues, en una ontología regional del hombre, coor
dinada con las otras ontologías, que se reparten con ella el dominio total del ente. Una
antropología así entendida no puede ser sin más el centro de la Filosofía, y menos aún si
f se funda en la estructura interna de su problemática" (pág. 176).
274
F il o s o f ía del D erech o
"Si se toma al hombre como aquel ente que es sencillamente lo primero y más cierto,
una filosofía, concebida y planeada en tal forma, tiene que asignar a la subjetividad huma
na una importancia central" (pág. 177).
"Ahora bien, si, en cierto modo, la Antropología concentra en sí todos los problemas
centrales de la Filosofía, ¿por qué pueden reducirse todos ellos a la pregunta acerca de lo
que es el hombre? ¿Qué significa filosofar, si su problemática es tal que tiene su centro
natural en la esencia del hombre?".
"Mientras estas preguntas no se desarrollen y definan según su orden sistemático no
llegará a ser visible ni siquiera el límite interno de la idea de una Antropología Filosófica.
Mientras no se discutan estas preguntas, carecerá de fundamento la discusión sobre la
esencia, el derecho y la función de una Antropología Filosófica dentro de la Filosofía".
"Así pues, una reflexión crítica sobre la ¡dea de una Antropología Filosófica demuestra
no solamente su imprecisión y sus límites internos, sino que manifiesta, sobre todo, que
faltan en general la base y el marco para el planteamiento fundamental de la pregunta
acerca de su esencia. La Antropología no fundamenta, por el solo hecho de ser Antropolo
gía, la Metafísica" (pág. 178).
Otras obras importantes de Heidegger son Introducción a lo Metafísica (Einführung
in die Metaphysik, 1956), Hólderlin y la esencia de la poesía (Hólderlin und das Wesen der
Dichtung), El origen de la obra de arte (Der Ursprung des Kunstwerkes), ambas traducidas
al castellano en una sola obra titulada Arte y poesía (1958). También se han traducido ya al
castellano sus obras Was ist Metaphysik (¿Qué es la Metafísica?), Von wesen des Gründes
(Sobre la esencia del fundamento), Von Wesen der Wahrheit (Sobre la esencia de la ver
dad). Sería interesante la traducción de su obra Platons lehre von der Wahrheit mit einem
Brlef über den Humanismus {La teoría de la verdad en Platón con una carta sobre el Hu
manismo), obra en la que se opone a ciertas interpretaciones de su filosofía y la distingue
del Existencialismo de Sartre. De importancia para actos académicos es su obra Die Selbst-
behauptung der deutschen Universitat {La autoafirmación de la Universidad alemana} y
numerosos artículos y conferencias más.
La filosofía de Fleidegger puede definirse como una ontología de la existencia1
La investigación filosófica de Heidegger está dirigida, pues, a dilucidar cuál es la na
turaleza del ser que fundamenta a la existencia. Por eso se ha dicho que su obra es una
"Ontología fundamental" de la existencia.2
En efecto; desde la primera página de Sein undZeit, Heidegger se plantea el problema
del sentido del ser. La pregunta por el sentido del ser no ha sido contestada por los filóso
fos, pese a que fue formulada hace ya más de dos mil años por Platón quien, en su diálogo
"El Sofista" dice: "Evidentemente estáis desde ya hace mucho tiempo familiarizados con
la expresión 'ente', mientras que nosotros creíamos comprenderla, más ahora nos encon
tramos perplejos. ¿Es que acaso tenemos hoy una respuesta a la pregunta que interroga
por el significado de la palabra 'ente'? En manera alguna. Y así es, pues, de hacer de nuevo
tal pregunta que interroga por el sentido del ser ¿no seguiríamos perplejos por no com
LEGALES EDICIONES
prender el significado de la expresión 'ser'?... El desarrollo concreto de la pregunta que
interroga por el sentido del 'ser', es la mira del siguiente tratado. La exégesis del tiempo,
como el horizonte para la comprensión del ser, es su meta provisional" (El ser y el tiempo,
palabras iniciales).
Para Heidegger, la respuesta a esta clásica pregunta debe empezar por un análisis de la
existencia humana, en cuanto el hombre es el ente portador de la existencia. Ahora bien;
1 “ Ontología” viene de las voces griegas onto=sex y logos= tratado, estudio, Ontología de la existencia es,
pues, el estudio o tratado del ser de la existencia, de los fundamentos esenciales de la existencia.
2 ALBERTO WAGNER DE REYNA: La ontología fundamental de Heidegger, Editorial Losada, Buenos Aires,
1945.
275
¿cómo es este ente portador de la existencia?; ¿cuál es el modo de ser este ente que es
el hombre?
A este ente, al modo de ser peculiar a la existencia humana, llama Heidegger el "da-
sein".
¿Qué es el dasein? Es el modo de ser primario y original del hombre; es el sujeto fun
damental de la existencia; es el "existir".
La analítica existencial tiene como tarea preliminar la caracterización de este dasein.
Ahora bien, el "existir" o dasein está caracterizado por dos momentos:
1-. Su esencia es su propia existencia; y
22. Su modalidad consiste en ser siempre mió, "mi existencia".
En primer lugar, dice Heidegger, que la esencia del existir (dasein) consiste en su propia
existencia, por cuanto el análisis de la existencia lo emprendemos a partir de nosotros mis
mos. El ser de ese ente es siempre mío. La esencia de ese ente que es el dasein se revela
en su propia existencia.
Por eso dice Heidegger "Das Wesen des Dasein liegt in Seiner E x is t e n z "La esencia del
existir consiste en su existencia".
En segundo lugar, el existir siempre soy yo, el existir implica siempre el pronombre
personal: "yo soy", "tú eres". Yo siempre me he decidido a ser como soy. El existir es esen
cialmente escoger una posibilidad. Yo siempre he escogido ya una de mis posibilidades. La
existencia humana se revela siempre a través de su libertad, la libertad de ser como soy.
SI mi existencia es así, si soy como soy, ello se debe a que he escogido entre dos posibili
dades. Estas posibilidades me las ofrece el mundo y yo realizo mi existencia a través de las
posibilidades que me ofrece el mundo.
A esto es lo que Heidegger llama "estar en el mundo" {In der Weltsein).
La existencia se presenta, pues, como "un estar en el mundo".
El mundo y mi dasein constituyen una sola unidad existencial.
El mundo no son las cosas, sino el conjunto de posibilidades que se me ofrecen para
existir de algún modo. El sentido de mi existencia está determinado por la forma en que
realizo mis posibilidades.
Ahora bien, yo puedo realizar mis posibilidades de dos formas: una forma elemental
e inauténtica y una forma auténtica, propiamente dicha. La forma elemental e inauténtica
de realizar mis posibilidades constituye la existencia cotidiana, trivial o vulgar.
La forma auténtica de realizar mis posibilidades constituye la existencia propiamente
dicha. La esencia de esta existencia auténtica se revela a través de la angustia. La angustia
es la comprobación de la "nada" y de que el hombre, en cuanto dasein, está encaminado
fatal e irremediablemente hacia la muerte.
El hombre es, pues, según Heidegger, un "ser para la muerte",
LEGALES EDICIONES
La muerte es un "todavía no".

El dasein está encaminado hacia su fin y su aniquilación, que es la muerte.
La muerte es la posibilidad más auténtica de la existencia.
La muerte llega, ciertamente pero, por lo pronto, "todavía no".
La muerte es la posibilidad más cierta y segura del existir.
La existencia humana, auténticamente considerada, se nos revela en su preocupación
[sorge, "cura") por su futuro y su destino inevitable.
La preocupación y la angustia constituyen el carácter ontológico fundamental de la
existencia. La sorge (palabra alemana que significa preocupación, inquietud, desvelo, afán,
f alarma, tribulación, angustia) se revela, pues, como el auténtico ser del existir.
276
Ahora bien; la sorge no es un elemento estático. Cuando la existencia se descubre a sí

misma se da cuenta de todo el vasto conjunto de posibilidades que pueden "llegar a ser" y
que angustian o preocupan a la conciencia humana. Este conjunto de preocupaciones que
inquietan al dasein, que angustian la existencia, solo tienen sentido en función del tiempo,
que es su dimensión peculiar. Nos angustiamos por algo que nos va a suceder hoy, maña
na, la semana entrante, el próximo año, etc.
La angustia (la sorge) solo cobra sentido dentro del tiempo.
La temporalidad constituye el sentido del ser, del existir.
Liquidada la analítica existencial del dasein mediante el "desvelamiento" de la sorge,
Heidegger llega al punto culminante de su ontología fundamental, que es el análisis de la
temporalidad de la existencia.
Esta concepción es tan brillante que a Heidegger se le puede denominar, con justa
razón, el filósofo de la temporalidad.
LEGALES EDICIONES
277
EL PENSAMIENTO SOBRE EL TIEMPO, LA NUEVA FÍSICA Y LA COSMOLOGÍA
25 I
Si bien es cierto que el tiempo ya había sido objeto de meditación y aun de problema-
tización desde la Filosofía antigua, por ejemplo, con el presocrático Zenón de Elea, cuan
do planteó sus célebres paradojas (como aquella de la célebre apuesta de quién era más
veloz, Aquiles o la tortuga), no es menos cierto que esta concepción adolecía de un grave
defecto: el darnos una concepción estática del tiempo. El tiempo en la filosofía de Parmé-
nides v en las paradojas de Zenón de Elea estaba congelado, petrificado, deshumanizado.
El tiempo en la Filosofía antigua, era un tiempo carente de vida v movimiento, era
un tiempo des-existencializado, desvitalizado: era un tiempo yerto v congelado. Así suce
día con las concepciones del tiempo en Platón y en Aristóteles, en Plotino y aun en San
Agustín. Aún para Kant el tiempo seguía siendo considerado como algo estático, era una
"forma a p rio ri de la sensibilidad", como se sostiene en la "Estética Trascendental", que
es la primera parte de la C rítica d e la R a zón Pura. En la filosofía de Bergson el tiempo se
llama "duración"; y es allí donde se desenvuelve el "élan vital". En la filosofía de Dilthey, el
tiempo se humaniza cuando se concibe al hombre como un ente histórico y a la vida como
“historicidad". Pero, definitivamente, solo es en la filosofía de Fleidegger cuando la tempo
ralidad cobra vida y se e xiste n cia liza con el sentido de la angustia y la existencia humana.
Por ello, estamos de acuerdo con el profesor uruguayo LORENZO CARNELLI cuando
afirma que "so lo h a y un tie m p o verd a d e ro , q u e e s e l de H e id e g g e r" .1
La doctrina de la temporalidad de Heidegger ha ejercido una poderosa influencia en el
pensamiento jurídico, teológico y filosófico de los últimos años.
Y es que, como dice HANS REICHENBACH, "el problema del tiempo siempre ha des
concertado a la mente humana. Tanto los acontecimientos del mundo exterior, como
nuestras experiencias subjetivas, ocurren en el tiempo".
Sobre esta reflexión y lo que sigue, véase el extraordinario libro, que fue su obra pos
tuma, del profesor HANS REINCHENBACH: "El se n tid o d e l tie m p o ", traducción castellana
por la Universidad Nacional Autónoma de México (1988, pág. 11 y p a ssim ).
HANS REICHENBACH nació en Hamburgo en 1891 y murió en Los Án

geles en 1953. Se doctoró en Filosofía en la Universidad de Erlangen
y fue profesor de Filosofía de la Ciencia en la Universidad de Berlín de
1928 a 1933 y, después, en la Universidad de California de 1938 a 1953.
Director de la célebre revista E rk en n tn is, ya era muy conocido por no
sotros por sus fundamentales obras lógicas, La a x io m á tic a d e l e sp a cio -
tiem p o , Á to m o y co sm o s, etc. Su esposa María Reichenbach dijo, en
LEGALES EDICIONES
el Prefacio de la obra citada, que "El tie m p o ha sid o un tem a q u e ha o c u p a d o la m e n te de
lo s filó s o fo s en to d a s la s ép ocas. E l tem a d e l tie m p o c o n stitu ye e l m e o llo de d iscu sio n e s
recien tes, tanto e n tre fís ic o s co m o filó so fo s".
Yo añado, por mi parte, que el tema del tiempo constituye para los juristas una nueva
dimensión fundamental para la reflexión contemporánea.
A nosotros nos interesa el tiempo en su concreción, en su sineularización. en su perfil
jurídico. Así, cuando hablamos de los plazos y de los términos, de los vencimientos y de
i LORENZO CARNELLI: Tiempo y Derecho, pág. 52 Librería Jurídica Valerio Abeledo Editor. Buenos
Aires 1952.
las caducidades, de la prescripción adquisitiva y extintiva, de la preclusión y del abandono,

de la mora, de la retroactividad y de la ultractividad, de la sentencia Indeterminada, y aun
de la venta con pacto de retroventa, etc. El tiempo es, pues, una de las dimensiones fun
damentales del Derecho. Lo que pasa es que hasta ahora no había sido tenido en cuenta
en la Filosofía del Derecho. Sostengo que constituye uno de los horizontes fundamentales
que integran la Teoría Pluridimensional del Derecho-
De igual manera, la Teología del siglo XX se ha iluminado con la introducción de la
perspectiva histórica v con la dimensión del tiempo v de la Historia, como lo han puesto en
evidencia las maravillosas reflexiones del Cardenal iean Daniélou con su estudio La s o rie n
ta cio n e s a ctu a le s d e l p e n sa m ie n to re lig io so de 1946 y su otro gran b e st s e lle n E n sa y o s o
b re e l m iste rio d e la H isto ria de 1953, así como la reflexión del notable teólogo protestante
franco-alemán Oscar Cullmann en su notable libro "C risto v e l tie m p o " de 1946, en el que
hizo una notable aportación para una interpretación teológica de la Historia v el tiempo;
debiéndose tener en cuenta oue Juan Pablo II. el gran Papa de nuestra época, empezó su
gran encíclica "R e d e m o to r H o m in is". promulgada el 4 de marzo de 1979, sosteniendo que:
"El redentor del hombre. Jesucristo, es el centro del cosmos v de la Historia".
Sobre el tiempo físico ténganse en cuenta las geniales ecuaciones de Einstein y su
Teoría de la Relatividad, general y especial. La bibliografía existente es infinita. En la revista
N a tio n a l G e o g ra p h ic en español, correspondiente al 1 de setiembre de 2003, p. 9, Jean-
Leon Huens se ha referido a quienes elevaron la mirada al cielo y revolucionaron nuestra
percepción del universo.
ALBERT EINSTEIN: Nació en Ulm-Alemanla, el 14 de Marzo de 1879,

y murió en Prlnceton el 14 de Abril de 1955. Cuando tenía apenas 26
años dio a conocer su Teoría Especial de la Relatividad, en 1905. Sos
tenía que el movimiento, el tiempo y las distancias no eran absolutos,
sino relativos a marcos de referencia en movimiento. En un trabajo
posterior, publicó una ecuación E = m cl , la energía es igual a la masa
multiplicada por la velocidad de ia luz al cuadrado. Esta breve fórmula
dio acceso al hombre a la formidable fuerza del átomo.
En 1916 publicó una segunda teoría, la Teoría General de la Relatividad, en la que in
corporó la aceleración y la gravitación a sus conceptos y explicó el Universo desde el punto
de vista de un espacio y un tiempo curvos.
En 1921, el físico fue honrado con el Premio Nobel por sus descubrimientos relaciona
dos con la luz y la electricidad. En 1933, después de que Hitler llegó al poder en Alemania,
Einstein aceptó un puesto en el Instituto de Estudios Superiores en Princeton, Nueva Jer
sey. Antes de su muerte, en 1955, el genial físico pacifista de la conocida melena alboro
tada, a quien tanto le atraía también la música de violín y, muy en especial, las so n a ta s de
MOZART y la "C h a c o n a " -que es el último movimiento de la S u ite en Re Menor para violín
de JUAN SEBASTIAN BACH-, cuya inmortal música tanto nos acerca a Dios; por todo ello,
Einstein había obtenido la veneración del mundo por haber transformado la comprensión
LEGALES EDICIONES
que el hombre tenía del Universo.

Léase: EINSTEIN ALBERT: " E lsig n ific a d o d e la re la tiv id a d ", Espasa-Calpe, Madrid, 2005;
EINSTEIN ALBERT: "So b re la te o ría d e la re la tiv id a d e sp e c ia l y g e n e ra l" Alianza Editorial,
Madrid, 2008; EINSTEIN ALBERT: "So b re la teo ría d e la re la tiv id a d y o tra s a p o rta cio n e s
c ie n tífic a s" traducción cedida por Antonio Bosch, Editor, S.A., 1985; ROBERTSCHULMANN
y OTROS: "La g ra n ilu sió n : las g ra n d e s o b ra s d e A lb e rt E in s te in " Editorial Crítica, Barcelo
na, 2008; BARRY PARKER: "Einstein, P a sio n e s d e un c ie n tífic o " Editorial El Ateneo, Buenos
Aires, 2005.
MAX PLANCK: Físico alemán nacido en Kiel el 23 de Abril de 1858; muerto en Gót-
tingen el 4 de Octubre de 1947; profesor en la Universidad de Kiel y más tarde en Berlín.
280
Es el creador de la Teoría de los Quanta, planteada en su obra "Z u r T h e o rie d e s G e s e tz e ;

d e r E n e rg ie v e rte ilu n g im N o rm a l-S p e k tru m " ("P a ra la teo ría d e la le y d e d istrib u ció n d .?
e n e rg ía en e l e sp e ctro n o rm a l"), según la cual la radiación electromagnética solo puede
emitirse mediante ciertas unidades que Planck denominó quantums o cuantos, hipótesi;
que le permitió a Einstein explicar el efecto fotoeléctrico y que, luego, le permitió a Niel»
Bohr desarrollar el "P rin cip io d e C o m p le m e n ta rie d a d " y a Werner Heisenberg formula'
el "P rin cip io d e In certid u m b re ". Las interpretaciones filosóficas de la mecánica cuántica 7
de los principios mencionados determinaron el surgimiento de la escuela de Copenhague
encabezada por Niels Bohr que cuenta en sus filas además de los ya mencionados insigne;
investigadores a Max Born, a Paul Adrien Maurice Dirac (Bristol 1902- Florida 1984), pro
fesor en Cambridge y en la Universidad Estatal de la Florida, autor de un libro fundamental;
"P rin cip io s de la M e cá n ica C u á n tica ", publicado en 1930; Erwin Schrodinger, (Viena 1887-
Id. 1961) profesor en las Universidades de Breslau, Zürich, Berlín y Oxford. Sus brillante ;
clases culminan en la llamada "p a ra d o ja d e l g a to " de Schrodinger, según la cual, en una
caja cerrada y opaca hay un gato, una botella de gas venenoso y un dispositivo que contie ■
ne una sola partícula radiactiva con una probabilidad de desintegrarse en un determinado
tiempo, de tal modo que si la partícula se desintegra, el veneno se libera y el gato muere,
Empero, el gato no muere en otros espacio-tiempos o en otros universos, a estar por la ;
diversas interpretaciones que se han hecho de esta célebre paradoja en la Física Cuántica.
WERNER HEISENBERG: Físico alemán nacido en Würzburg el 5 de Diciembre de 1901:
muerto en Munich el 1° de Febrero de 1976. Fue uno de los fundadores de la Mecánica
Cuántica, junto con DIRAC, SCHRODINGER y JORDAN. La Física Cuántica toma su nombre
de ciertas partículas sub-atómicas o quantums que constituyen las fuerzas fundaméntale .
de la teoría cuántica y que son: el Electrón descubierto por J. J. THOMSON en 1897, el Pro ■
tón descubierto por ERNEST RUTHERFORD en 1918 y el Neutrón descubierto por el físico
inglés JAMES CHADWICK en 1932. Según Heisenberg no es posible conocer con absoluto
precisión simultánea la exacta ubicación ni la exacta velocidad de estas famosas partícula .
sub-atómicas. Es ¡o que se conoce con el nombre de Principio de Incertidumbre o Princi
pió de Indeterminación, en alemán Unbestimmheit, enunciado en 1927, y que ha dado
lugar a muchas interpretaciones, incluso, hasta políticas.
LAS PARTÍCULAS SUB-ATÓMICAS: Son los elementos sub-atómicos básicos que cons
tituyen los fundamentos de toda la materia y son, además del electrón, el neutrón y el
protón, el mesón, los quarks que, a su vez se sub-dividen en hadrones y leptones, los
muones. Los hadrones a su vez se sub-dividen en bariones, fermiones, mesones y boso
nes. Merece particular relieve el bosón de Higgs llamado también "la p a rtíc u la de D io s"
El bosón de Higgs es el responsable de que las partículas fundamentales tengan masa sir
la cual no existiría ni la gravedad ni el universo. PETER HIGGS, físico británico, profesor er
la Universidad de Edimburgo y en el University College de Londres, nació en Newcastle e
29 de Mayo de 1929.
El 4 de julio del 2012, la Organización Europea para la Investigación Nuclear (CERN)
LEGALES EDICIONES
en la que trabajaba el profesor Peter Higgs, estableció que todas las partículas no tiener
masa, pero que existe un campo insospechado que llena todo el Universo e interactúa cor
las partículas para darles masa. Este campo se conoce con el nombre de el "campo de Hi
ggs". En el diario "El Comercio" de Lima del Jueves 5 de Julio del 2012, pag. A 14, se publica
toda una página cuyo titular dice "C ie n tífico s h a lla n p ru e b a s de q u e existe la p a rtíc u la qut
o rig in ó e l U niverso. S e ría e l bosón de Higgs, cla v e en la fo rm a c ió n de estrellas, p la n e ta :
y d e vida, tra s e l big b a n g de h a ce 13. 700 m illo n e s de años". "In v e stig a d o re s europeos
a n u n cia ro n a y e r e l h a lla zg o de una n u e v a p a rtíc u la q u e c o n firm a en 99 % la e xiste n cia d e ;
bo só n de H igg s , una p a rtíc u la q u e e xp lica p o r q u é la m a te ria e s ta l y co m o la c o n o ce m o s
Esto a y u d a rá a e n te n d e r e l U niverso. C ie n tífico s de la O rg a n iza ció n E u ro p e a p a ra la Inves
tig a ció n N u c le a r (C E R N ) d e scu b rie ro n una n u e va p a rtíc u la su b a tó m ic a q u e p o d ría s e r e l es
quivo bosón de Higgs, c o n sid e ra d o c ru c ia l en la fo rm a c ió n d e l U n ive rso e im a g in a d o hace
281
m e d io sig lo p o r e l fís ic o te ó rico b ritá n ico P e te r H igg s, a l q u e d e b e su no m b re. E l bosón de

Higgs es el que daría masa a las otras partículas y e l que, h a b ría p e rm itid o la fo rm a c ió n
d e l U niverso. En e sta teo ría se b a sa el m o d e lo e stá n d a r d e la fís ic a d e p a rtícula s".
EDWIN POWELL HUBBLE: Nació en Missouri el 20 de Noviembre de

1889 y, luego, estudió Derecho en la Universidad de Chicago donde se
recibió de Abogado en 1911 y luego becado en la gran Universidad de
Oxford donde escuchó a Sir Frederick Pollock (1845-1937) tratando so
bre "T h e G e n iu s o f t h e C o m m o n L a w " (1912). Prefirió la investigación
en Astronomía para lo cual asumió el puesto de adjunto en el Obser
vatorio Yerkes, cerca de Chicago, cuyo gran telescopio reflector de 102
centímetros le permitió descubrir en 1929 que las galaxias se alejan a
velocidades tanto más elevadas cuanto mayor sea su distancia. Al inicio del siglo XX, la ma
yoría de los astrónomos pensaba que nuestra galaxia contenía a todos los cuerpos celestes
existentes. Se debe a HUBBLE la observación de que además de las estrellas que contem
plamos y que integran una galaxia llamada la "Vía Láctea" existen, más allá, otras galaxias
distantes que se están alejando rápidamente de nosotros empujados por una fuerza o
energía antigravitacional llamada la "energía oscura" en virtud de la cual el universo se
encuentra en expansión. Cuando Hubble murió, en 1953, el concepto de "cosmos" había
cambiado totalmente y de manera confusa. Hubble se dedicó a medir la distancia hasta
las misteriosas nebulosas espirales, de las que durante mucho tiempo se creyó que eran
nubes de gas. Pronto estableció que, en realidad, eran otras galaxias. Su descubrimiento
marcó el comienzo de un viaje increíble en el tiempo y en el espacio.
A medida que Hubble fotografiaba sistemáticamente los cielos, aparecieron otras ga
laxias más allá de las más remotas. Mientras él medía la distancia hasta las galaxias, un
colega llamado Milton Humason registraba su espectro, el cual, para Hubble, narraba
una historia emocionante y casi aterradora: el cosmos estaba explotando salvajemente y
cada una de las galaxias más distantes viajaba a una velocidad proporcionalmente mayor
estableciendo la "constante de Hubble" que mide a qué velocidad se está expandiendo el
universo. Por eso es que el gran telescopio espacial lleva su nombre ya que sus investiga
ciones sobre las galaxias y el universo en expansión están ligadas a la constante de Hubble,
primero en el Observatorio Yerkes de Chicago y, luego, desde 1919 en el Observatorio del
Monte Wilson, desde el cual observó las misteriosas fuerzas que esconde el universo: la
energía oscura y la materia oscura, cuya naturaleza aún ignoramos. Gracias al Observato
rio Hubble se ha podido ampliar la visión del Universo avizorándose nuevas galaxias, meta-
galaxias y super-galaxias, más allá de las cuales aún existirían cúmulos de super-galaxias y
aún cúmulos de cúmulos de super-galaxias, avizorándose, así, infinitos universos.
UN UNIVERSO DE MUÑECAS RUSAS.- Como dice HUBERT REEVES en su obra " E lp rim e r
se g u n d o . U ltim a s n o ticia s d e l cosm os", "nuestro universo sería una "b u rb u ja " en un gran
universo que contendría un número siempre creciente de burbujas". "C o m o la s m u ñ e ca s
ru sa s - la s m a m u sh k a s o m a trio sh k a s, este g ra n u n iv e rso se p re se n ta co m o un co n ju n to
LEGALES EDICIONES
d e m u n d o s, q u e en g lo b a n , a s u vez, a o tro s m u n d o s, y así, a d infin itum .... este u n iv e rso no

tien e fin". Léase HUBERT REEVES: "El p r im e r se g u n d o . U ltim a s n o ticia s d e l cosm os", pag.
144, Editorial Andrés Bello, Santiago de Chile, 1998.
EL UNIVERSO Y EL GATO DE CHESHIRE.- En la célebre novela de LEWIS CARROLL -un
famoso novelista británico 1832-1898-, "A licia en e l p a ís de las m a ra v illa s" hay un famoso
personaje que es el gato de Cheshire cuya propiedad es la de desvanecerse con su sonrisa
en el aire. Así también los universos se desvanecen por la atracción gravitatoria de los agu
jeros negros que se los han engullido como la sonrisa del gato de Cheshire.
Léase: ISAAC ASIMOV: "El U niverso", Alianza Editorial Emecé, Madrid, 2004; ISAAC
ASIMOV: "71 V isio n e s d e l F u tu ro " Alianza Editorial, Madrid, 1986; JOHN GRIBBIN: "B io
f g ra fía d e l U n iv e rso " Editorial Crítica, Barcelona, 2007; JOHN GRIBBIN: "D iccio n a rio de l
282
C o sm o s" Editorial Crítica, Barcelona, 1997; CARLSAGAN: “Cosm os", Editorial Planeta, Bar
celona, 1992; TOMÁS UNGER: "La m a te ria y e n e rg ía oscuras", estudio publicado en e!
diario "El Comercio" de Lima, del martes 25 de Agosto del 2015, pag. A-16; TOMÁS UN
GER: "El U n ive rso m á s a llá de los sen tido s", estudio publicado en el diario "El Comercio ’
de Lima, del Martes 27 de Diciembre del 2005, pag. B-10; HELGE KRAGH: "H istoria d e la
C o sm o lo g ía ", Editorial Crítica, Barcelona, 2008.
STEPHEN W. HAWKING: "H isto ria d e l tiem po. D e l big b a n g a los a g u je
ro s negro s", Editorial Grijalbo, Buenos Aires, 1991; hay otras edicione;
en español; STEPHEN W. HAWKING & ROGER PENROSE, "C u e s tio n e ;
c u á n tica s y c o sm o ló g ica s so b re la tem p o ra lid a d ", Alianza Editoria,
Madrid, 1995. El tiempo se originó con la creación, en el eran 'BD
Bang" o aran explosión inicial del Universo. Véase: DAVID FILKIN: “t i
u n iv e rso de S te p h e n H a w kin g . E l co sm o s e x p lic a d o " Gedisa Editoria I
S.A., 1998, HUBERT REEVES: "E l p rim e r se g u n d o . Ú ltim a s n o ticia s d t l
c o sm o s" Editorial Andrés Bello, Santiago de Chile, 1998; MICHAEL WHITE-JOHN GRIBBIN:
“S te p h e n H aw kin g. U na vida p a ra la ciencia", Editorial Atlántida, Buenos Aires, 1992; OSI< I
GOLFRYD y STEPHEN HAWKING: "S te p h e n H a w k in g y su h isto ria d e l tiem po. E l p e rso n a je
su teo ría y su crítica, c o m e n ta rio s d e l autor", Editorial Globus, Madrid, 1993.
STEPHEN W. HAWKING y ROGER PENROSE son, ciertamente, dos de los más prest-
giosos físicos teóricos contemporáneos que han tratado en profundidad dichas cuestione:.
Ambos colaboraron en la década de los 60 y, fruto de esa colaboración, es el desarrollo d e
los llamados "Teoremas de la singularidad" que, de algún modo, proporcionan una basa
matemáticamente rigurosa a la ¡dea de los agujeros negros e, incluso, de manera más ir;
directa, a la del "Big Bañe", sobre el origen del Universo. En C u e stio n e s c u á n tica s y cosm c -
ló g ica s se presentan algunos de los ensayos y artículos más famosos de ambos científico:;
en ellos se tratan, entre otros, temas tan básicos como la estructura del espacio-tiemp a
según la Teoría de la Relatividad General, el origen y la naturaleza de las singularidades
espacio-temporales, que denominamos agujeros negros, y la posible existencia de s is
opuestos ("agujeros blancos"), el famoso problema de la flecha del tiempo, junto a le s
implicaciones cosmológicas del segundo principio de la termodinámica y el papel de la
gravitación en los problemas conceptuales de la teoría cuántica.
STEPHEN HAWKING nació en Oxford en 1942 y es un físico teórico británico que ha

hecho decisivas contribuciones a la teoría de los agujeros negros y el origen del Universc.
Graduado en Física en 1962 en la Universidad de Oxford, se trasladó a Cambridge paia
trabajar en un doctorado en Física Teórica. Es una de las mentes más brillantes y lúcidas de
todos los tiempos, que ha superado incluso el reto de su enfermedad, que es un trastorno
de las neuronas motoras denominado ALS, un deterioro progresivo de los nervios que
controlan la acción muscular voluntaria.
Las investigaciones de Hawking están relacionadas con el origen y el fin del universo. .1
LEGALES EDICIONES
mismo plantea la pregunta decisiva desde el capítulo primero de su libro cumbre "H istor.a
d e l t i e m p o " ¿ Q u é sa b e m o s a ce rca d e l u n iv e rso ? ¿ D e d ó n d e su rg ió e l un iverso, y a d o ñ e e
vá ? ¿Tuvo e l u n iv e rso un p rin c ip io ? y s i a s í fu e , ¿ Q u é su ce d ió con a n te rio rid a d a é l? ¿ C u á l
es la n a tu ra le za d e l tie m p o ? ¿ Lle g a rá é ste a lg u n a vez a un fin a l? " .2
Prosigue Hawking su interesante interrogatorio: "¿Qué hacía Dios antes de que crea
ra el universo?. San Agustín no respondió: estaba preparando el infierno para aquelks
que preguntaban tales cuestiones. En su lugar, dijo que el tiempo es una propiedad del
2 STEPHEN HAWKING: “Historia del Tiempo. Del Big Bang a los agujeros negros”, capítulo i, págs. i 7 - 1 3 ,
editorial Grijalbo, S.A.., Buenos Aires, 1991.
283
universo que Dios había creado, y que el tiempo no existía con anterioridad al principio
del universo"?
Dice Hawking que el problema de la naturaleza del tiempo fue planteado clásica
mente como una cuestión de carácter metafísico o teológico. Pero, añade, que "en 1929,
Edwin Hubble hizo la observación crucial de que, donde quiera que uno mire, las galaxias
distantes se están alejando de nosotros. O en otras palabras, el universo se está expan
diendo. Esto significa qué en épocas anteriores los objetos deberían de haber estado
más juntos entre sí. De hecho, parece ser que hubo un tiempo, hace unos diez o veinte
mil millones de años, en que todos los objetos estaban en el mismo lugar exactamente, y
en el que, por lo tanto, la densidad del universo era infinita. Fue dicho descubrimiento el
que finalmente llevó la cuestión del principio del universo a los dominios de la c¡enciam.
"Las o b se rv a c io n e s de H u b b le su g e ría n q u e h u b o un tiem po, lla m a d o e l big bang (gra n
exp lo sió n o exp lo sió n p rim o rd ia l), en q u e e l u n ive rso era in fin ita m e n te p e q u e ñ o e in fin ita
m e n te d enso. B a jo ta le s c o n d ic io n e s to d a s la s le ye s de la c ie n c ia y, p o r tanto, tod a ca p a c i
d a d d e p re d ic c ió n d e l fu tu ro , se d e s m o r o n a ría n " .... "U no p o d ría d e c ir q u e e l tie m p o tu vo su
o rig e n en e l b ig ba n g ".s
La extraordinariamente interesante reflexión de Hawking sobre el comienzo del tiem
po a partir del big bang prosigue con otro tema apasionante: los agujeros negros: "el tér
m in o agujero negro tien e un o rig e n m u y recien te. Fu e a c u ñ a d o en 1 9 6 9 p o r e l cien tífico
n o rte a m e ric a n o John Wheeler co m o la d e scrip ció n g rá fica de una id e a qu e se re m o n ta
h a cia a trá s un m ín im o de d o scie n to s añ os".6
"B ajo esta su p o sició n , un ca te d rá tico de la U n iv e rsid a d de C a m b rid g e , John Michell
e sc rib ió un a rtícu lo en e l q u e se ñ a la b a q u e u n a e stre lla q u e fu e r a lo su fic ie n te m e n te m a
siv a y c o m p a cta te n d ría un ca m p o g ra v ita to rio tan in te n so q u e la lu z no p o d ría e s c a p a r” ?
"N o a p a re ció una teo ría co n siste n te d e có m o la g ra v e d a d a fe cta a la lu z h a sta que
Ein ste in p ro p u so la R e la tiv id a d G en era l, en 1915. E in clu so e n to n ces, tuvo q u e tra n sc u rrir
m u c h o tie m p o a n tes d e q u e se c o m p re n d ie ra n las im p lic a c io n e s d e la teo ría a ce rca de las
e stre lla s m a s iv a s " s
"En 1928, un e stu d ia n te g ra d u a d o indio, Subrahmanyan Chandrasekhar, se e m b a rcó
h a cia In g la te rra p a ra e stu d ia r en C a m b rid g e con e l a stró n o m o b ritá n ico sirArthur Edding-
ton, un e xp e rto en re la tiv id a d genera l"... "D u ra n te su via je d e sd e la ind ia, C h a n d ra se k h a r
ca lc u ló lo g ra n d e q u e p o d ría s e r u n a e stre lla q u e f u e r a c a p a z de so p o rta r su p ro p ia g ra
veda d, un a vez q u e h u b ie ra g a sta d o tod o su com b ustib le". "C ha n d ra se kh a r, ca lcu ló qu e
u n a e stre lla f r ía de m á s de u n a vez y m e d ia la m a sa d e l s o l no se ría c a p a z de so p o rta r su
p ro p ia g ra ved a d . (A e sta m a sa se le co n o ce h o y en día co m o el límite de Chandrasekhar)
un d e scu b rim ie n to s im ila r f u e rea liza d o , c a si a l m ism o tiem po, p o r e l cie n tífico ru so Lev
Davídovich Landau".9
Inspirándose en los descubrimientos de Chandrasekhar y de Lev Landau, Stephen
Hawking nos hace ver como una estrella puede llegar a contraerse a tal extremo que "su
densidad equivalga a decenas de toneladas por centímetro cúbico".10
LEGALES EDICIONES
Pero hay más. Nos dice Hawking que "La n d a u se ñ a ló q u e existía o tro p o sib le esta d o
f in a l p a ra una estrella"... "Se las llamó estrellas de neutrones. Tendrían un radio de unos
3 STEPHEN HAW KING:: “Historia del Tiempo. ..”, pág. 26, edición citada.
4 Ibid, ob. y loe. cit.
6 Ibid, ob. loe., capítulo 6: “Los agujeros negros”, pág. 115 .
7 Ibid., ob. cit., capítulo 6, pág. 116 .
8 Ibid., ob. y loe. cit., in fine.
9 Ibid., ob. cit., pag. 118 .
10 Ibid., pag. 119 .
284
quince quilómetros aproximadamente y una densidad de decenas de millones de tonela

das por centímetro cúbico ".11
Esta aplastante y brutal contracción de la materia hasta llegar a un paradojal colapso
integral es lo que constituye un agujero negro o "black hole" cuya fuerza gravitatoria es
de tal intensidad que nada ni nadie podría escapar de ella; ni la luz; llegando a tener una
voracidad tal por la materia que estos agujeros negros se están engullendo, no solo las
estrellas sino, incluso, hasta las galaxias mismas.
El tema que estamos exponiendo es tan apasionante que ha dado lugar a que en 1983
a Chandrasekhar se le otorgara el Premio Nobel por sus Investigaciones sobre la masa
límite de las estrellas frías. De igual manera fue galardonado con el Premio Nobel Lev Da-
vidovich Landau, el notable físico teórico ruso, nacido en Azerbaijan en 1908, muerto en
1968, quien descubrió independientemente el límite para la masa de una enana blanca.
Estos trabajos condujeron a la investigación de Robert Oppenheimer (22 de abril de 1904,
muerto el 18 de febrero de 1967) (conocido como "el padre de la bomba atómica" y por
ser el director del proyecto "Manhatan") sobre la teoría de las estrellas de neutrones y al
así llamado límite de Oppenheimer-Volkoff, para la masa de una estrella de neutrones y
para la teoría de los agujeros negros.
En este apasionante tema es preciso citar aún las contribuciones fundamentales a la
teoría de los agujeros negros de Roger Penrose nacido en Colchester, Essex, el 8 de agosto
de 1931, quien se doctoró en Cambridge y quien luego ha sido profesor en las Univer
sidades de Londres, Cambridge, Princeton y Oxford. Su aporte fundamental a la teoría
de los agujeros negros es la de que cualquier cosa que caiga en un agujero negro será
brutalmente aplastada en una singularidad en el centro del agujero negro. Con Stephen
Hawking demostró luego que el colapso gravitatorio de la materia en una singularidad
del agujero negro es un reflejo exactamente contrarío a la expansión del universo v. aor
lo tanto, debe haber existido una extraordinaria singularidad en el nacimiento del uni
verso. Luego, Penrose, desarrolló la teoría de que toda singularidad está rodeada por un
horizonte de sucesos en la que entran en colapso todas las leyes de la física clásica. Ello
ha dado lugar a los intentos de encontrar una ecuación en la que se unifique la teoría de
la gravedad y la teoría cuántica; reflexiones y ecuaciones que ha divulgado en su libro de
1990 intitulado "La nueva mente del Emperador".
Léase, además, sus notables libros:
PENROSE, ROGER & HAWKING, STEPHEN, Cuestiones cuánticas y cosmológicas, Alian
za Editorial, 1995.
PENROSE, ROGER, Las sombras de la mente: hacia una comprensión científica de la
consciencia, Editorial Crítica, 1996.
HAWKING, STEPHEN & PENROSE, ROGER, La naturaleza del espacio y el tiempo, Edito
rial Debate, 1996.
- PENROSE, ROGER & ABNER SHIMONY, NANCY CARTWRIGHT, STEPHEN HAWKING,
LEGALES EDICIONES
MALCOLM LONGAIR, Lo grande, lo pequeño y la mente humana, Cambridge University
Press, 1999.
PENROSE, ROGER, Prólogo de Einstein 1905. Un año milagroso, Planeta, 2004.
PENROSE, ROGER, El camino a la realidad: Una guía completa de las leyes del universo,
Editorial Debate, 2006.
PENROSE, ROGER, Lo grande, lo pequeño y la mente humana, Ediciones Akal, 2006.
Así pues a la vista de los libros de este notable profesor podemos afirmar que Penrose
y Hawking demostraron que las singularidades pueden formarse a partir del colapso
ii Ibíd. I
285
gravitatorio de inmensas estrellas moribundas. En el año 2006 Penrose editó el "Camino

a la realidad: una guía completa a las leyes del universo" que era una guía general sobre
las leyes de la física y que constituye uno de los mejores libros de divulgación de las últimas
décadas.
Otro de sus notables aportes es su "Teoría de la Mente" que partiendo
del teorema de la incompletitud formulado por Kurt Gódel, según el
cual, es Imposible demostrar una cierta proposición matemática, aun
que aparentemente esta sea verdadera.
Otra investigación contemporánea decisiva es la que se refiere a una
teoría que unifique todas las dimensiones y ecuaciones en un solo
todo que abarque la teoría de la gravedad, la teoría de la anti-grave-
dad o de la fuerza oscura del universo, por la cual las galaxias se alejan aceleradamente
unas de otras o teoría del universo en expansión, así como también las interacciones
nucleares, el electromagnetismo y otras dimensiones, solo entrevistas por la teoría de
las super-cuerdas. que es la ruta más probable hacia una teoría del todo.
STEPHEN HAWKING ha entrevisto este formidable problema en su último libro "La
teoría del todo. El origen y el destino del universo" editorial Debate, Buenos Aires, 2008,
en el que, concluyendo, se plantea estas preguntas: "¿Qué significaría el que realmente
descubriéramos la teoría definitiva del universo?. Pondría fin a un largo y glorioso capítulo
en la historia de nuestra lucha por entenderlo. Pero también revolucionaría la comprensión
que tiene la gente normal de las leyes que gobiernan el universo".12
Otro notable físico contemporáneo cuyo nombre ha devenido en inmortal junto a los
de MAX PLANCK, WERNER HEISENBERG, ALBERT EINSTEIN, NIELS BOHR, etc. es el de SU-
BRAHMANYAN CHANDRASEKHAR, quien nació en Lahore (India) el 19 de octubre de 1910
y murió de un infarto al miocardio el 21 de agosto de 1995, cuando continuaba investigan
do su teoría predilecta: la teoría matemática de los agujeros negros.
"Estudió en la Universidad de Madrás, graduándose en 1930. Mientras oficialmen
te estudiaba un manual de Física anticuado de moda, Chandrasekhar aprendió de forma
autodidacta la Física nueva de la teoría cuántica leyendo los artículos científicos de Niels
Bohr, Werner Heisenberg y Erwin Schródinger en revistas de investigación en la biblioteca
de la Facultad, y también el libro “Atomic structure and spectral Unes" de Arnold Somer-
feld. De hecho, publicó dos artículos de investigación mientras todavía era un estudiante,
y gracias a este trabajo ganó una beca para estudiar en Inglaterra".13
KURT GODEL (Viena 28 de Abril de 1906 - Princeton 14 de Enero de 1978) un notable

matemático, lógico y conferencista, muy amigo de Albert Einstein publicó en 1949 un bri
llante estudio sobre las ecuaciones de Einstein: "An example ofa new type of cosmológica!
Solutions of Einstein's field equations of gravitation" en el que planteaba la sorprendente
idea de que se podría viajar por el tiempo, vendo v viniendo a través de "los aauieros de
gusano", hipotéticos túneles que serían un atajo entre una región del espacio-tiempo y
LEGALES EDICIONES
otra. Estos "agujeros de gusano", serían la solución para resolver los insondables proble
mas que nos han dejado las ecuaciones de campo de Einstein en el sentido de que nada
puede viajar más rápido que la luz. Esta tesis había sido ya entrevista por Nathan Rosen,
un notable físico israelí (1909-1995), fundador del Instituto de Física en el Technion de
Haifa, quien en un estudio publicado en 1935 conjuntamente con Einstein, descubrió el
así llamado "puente de Einstein-Rosen". En base a esta idea John Wheeler (1908-2008),
profesor en las Universidades de Princeton y Texas, introdujo el nombre de "aauiero de
12 STEPHEN HAWKING: “La teoría del todo. El origen y el destino del universo”, pág. 136, editorial Debate,
BuenosAires, 2008.
13 JOHN GRIBBIN: ob. cit., pág. 68.
286
g u s a n o ", así como también "aa u ie ro n e a ro ". planteadas en sus conferencias recogida;
en el libro de John D. Barrow y Frank J. Tipler: "The Anthropic Cosmological Principie"
Oxford University Press, 1986; expresiones brillantes que, a su vez, fueron recogidas en ur
libro famoso de Wheeler publicado en castellano: "Un viaje por la gravedad y el espacio
tie m p o ", Alianza Editorial, Madrid, .1994.
Sobre el tiempo biológico, psicológico, social y espiritual: JEAN PUCELLE: "El tiempo"
í Editorial El Ateneo, Buenos Aires, 1976; sobre el tiempo filosófico: HENRI BERGSON: Ensa
)5
) yo sobre los datos inmediatos de la conciencia (traducción castellana), HENRI BERGSON
J "El pensamiento y lo movible", Editorial Ercilla, Santiago de Chile, 1936; XAVIER ZUBIRI
i "Espacio, tiempo, materia", Alianza Editorial, Madrid, 1996; MARIANO IBERICO RODRI
31 GUEZ, nacido en Cajamarca en 1882, profesor de Filosofía Antigua en la Facultad de Letra;
-3 1 y de Lógica Jurídica en nuestra Facultad de Derecho, Vocal de la Corte Superior de Lima \
C1 Rector de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, es el gran filósofo de ia témpora
J
3 lidad. Murió en Lima en el año de 1974. Sus obras:
i "La filosofía de Bergson" Tesis doctoral, San Marti y Ca., Lima, 1916.
"Una Filosofía Estética", obra en la que se reproduce su Tesis doctoral con una carta de
Henri Bergson y un notable Prólogo de V. A. Belaúnde; San Marti y Ca., Lima, 1920,
"Elsentimiento de la vida cósmica", Editorial Losada, Buenos Aires, 1946.
"Perspectivas sobre el tema del tiempo", Universidad Nacional Mayor de San Marcos
Lima, 1958.
"El espacio humano", Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Lima, 1969.
"La aparición histórica. Ensayos y notas sobre los temas de la Historia y el tiempo"
Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Lima, 1971.
gas»*1*- S'g|gMARTÍN HEIDEGGER es e! otro gran filósofo de la temporalidad. Nació

en Badén el 26 de setiembre de 1889 y murió el 26 de mayo de 1976. Es
K £ 3 el más profundo y genial representante de la Filosofía existencial. Fue
• M profesor en la Universidad de Friburgo de Brisgovia, en la que sucedió
IU |H| al gran EDMUNDO HÜSSERL, el gran teórico de la Fenomenología, Su
b |L obra fundamental se titula El ser y el tiempo (Sein und Zeit), obra es
crita en 1927 y traducida ai castellano en 1962, en la que sostiene que
el hombre es un ente histórico, la vida se desarrolla en la Historia y la
existencia humana discurre sobre la temporalidad, que es la esencia misma del existir (Das
"Wesen" des Daseins llegt in seiner Existenz).
EL ESPACIO-TIEMPO HISTÓRICO EN EL PENSAMIENTO DE VÍCTOR RAÚL HAYA DE LA

TORRE.- Es preciso, ahora, examinar la cuestión desde el punto de vista político; perspec
tiva, ésta, que ha dado lugar a que muchos la rechacen, la callen, la silencien, la omitan,
la ignoren, la manipulen, la distorsionen, o no la den a conocer por prejuicio que agravia
LEGALES EDICIONES
a la Filosofía.
VÍCTOR RAÚL HAYA DE LA TORRE, nació en Trujillo el 22 de Febrero de 1895 y murió

en Lima el 2 de Agosto de 1979.
Fue el fundador del APRA, su gran caudillo e ideólogo, su eterno maestro y su gran
inspirador. Su pensamiento magistral, polémico pero, indiscutiblemente, profundo y ge
nial está recogido y documentado en los siete volúmenes de sus "OBRAS COMPLETAS"
editados por la Librería-Editorial Juan Mejía Baca en Febrero de 1977, a las que me remito.
Debe leerse la compilación de LUÍS ALVA CASTRO: "Víctor Raúl en el tiempo" 2 tomos,
Industrial Gráfica S.A., Lima, Junio de 1988; LUÍS ALBERTO SANCHEZ: "Apuntes para una 4
biografía del APRA" Editorial Mosca Azul, Lima, 1978; ID: "Haya de la Torre o el Político", V
287
Editorial Ercilla, Santiago de Chile, 1934; ID: "Sobre la herencia de Haya de la Torre" Lima,
1993; ID: "El Perú: Retrato de un país adolescente. El Perú: Nuevo retrato de un país ado
lescente. Flash de un país a punto de dejar de ser adolescente", editorial Peisa, Lima, 1987;
HUGO GARCÍA SALVATTECCI: "El Aprismo y la doctrina social de la Iglesia", Lima, 1987; ID:
"El APRA entre dos orillas. Ochenta años de Aprismo" editorial Universidad Alas Peruanas,
Lima, 2009; JUAN GAMARRA ROMERO: "Universidad y Sociedad en América Latina. El Mo
vimiento estudiantil en los años 20 en el Perú" (Incluye un análisis del pensamiento de Haya
de la Torre) Tesis Doctoral sustentada en la Universidad de Hamburgo de quien fuera uno
de mis más brillantes discípulos.
En síntesis, el pensamiento de Haya de la Torre se puede condensar en esta bre
ve antología: "Mi tesis es la siguiente: que así como hay un Espacio-Tiempo físico, tan
to objetivo como subjetivo, del mismo modo hay un Espacio-Tiempo histórico objetivo y
subjetivo"14(14).
"Así como la dimensión Espacio-Tiempo ha quedado ya definitivamente incorporada
en el mundo físico, la nueva Filosofía tiene que considerar a su vez este concepto. Einstein
cita en su articulo Space-Time de la Enciclopedia Británica estas palabras de Minkowsky:
"de aquí en adelante el espacio en sí mismo y el tiempo en sí mismo se hunden como
sombras y solo una suerte de unión entre los dos les preserva una existencia independien
te". "Esta unión la llama Einstein "Espacio-Tiempo" Admitiendo tal principio como base
integral de una nueva concepción geométrica y física del Universo, la Filosofía debe con
siderarlo e incorporarlo. Y aunque el Relativismo no haya formulado todavía un sistema
filosófico propiamente dicho, es evidente que sus bases ya están esbozadas. Enunciado
fundamental del relativismo es este nuevo concepto del Espacio-Tiempo que admitido por
la Filosofía General, puede ser aplicado a la Filosofía de la Historia. Diríase que hay tam
bién un Espacio-Tiempo Histórico integrado por el escenario geográfico (campo objetivo)
y por el "Tiempo subjetivo" (Ich-Zeit), que el hombre concibe con relación a ese espacio: y
ambos a su vez, con un ritmo dado de tiempo objetivo o económico que socialmente de
viene Tiempo histórico. El escenario geográfico, base del concepto Espacio histórico, está
condicionado por todas las características físicas que ofrece cada una de las regiones ha
bitables del planeta, pero, además de éstas, por la distancia entre una y otra región. Esta
distancia ya no es solo espacial, es también distancia en el tiempo histórico, que no se
mide por relojes, vale decir, lapso en su longitud, que es completamente relativo, según
las palabras de Hegel ya citadas..." "¿Cómo medimos esta distancia, o más propiamente,
estos lapsos de tiempo histórico? Partiendo evidentemente del tiempo subjetivo (Ich-Zeit),
del concepto Tiempo que cada hombre se forma frente a su espacio geográfico y frente a
las condiciones objetivas de vida individual y social que en este espacio dado se producen,
o sea el específico tiempo económico"15(15).
"Tiempo histórico no es el Tiempo cronológico, ni el Tiempo biológico, ni exclusiva
mente el tiempo subjetivo (Ich-Zeit) individual. Es el Tiempo so c ia l que surge de la tra m a
de relaciones -para acogernos a la precisa definición de Leibnitz-, entre el hombre como
parte de la colectividad y su espacio histórico determinador de lo que podríamos llamar su
LEGALES EDICIONES
grado de conciencia cultural. Por eso -repetimos-, Espacio y Tiempo históricos son insepa
ra b le s y no e s p o s ib le siq u ie ra c o n c e b irlo s o p re se n ta rlo s a isla d a m e n te co m o no s e p u e d e
concebir o presentar ya el tiempo y el espacio separados en el campo de los fenómenos
físicos. Releamos las palabras ya citadas de Minkowski, que Einstein ha hecho suyas: "Los
conceptos de Espacio y Tiempo... tienen sus fundamentos en la Física Experimental. En ello
14 V ICTO R RAÚL HAYA DE LA TORRE: “Enfoque aprista de Imperialismo, Antimperialismo y Marxis

mo". “Espacio-Tiempo-Histórico en palabras sencillas” en “Obras Completas”, tomo I, pag. 322, Librería
Editorial Juan Mejía Baca, Lima, 1977.
15 V ICTO R RAÚL HAYA DE LA TORRE: “Espacio-Tiempo Histórico”, en “Obras Completas”, tomo 4, pag.
402-403, ed. cit.
288
estriba su fortaleza. Desde ahora el Espacio por sí solo y el Tiempo por sí solo pasan al o -
vido y solo una especie de unión entre ambos conservará existencia independiente". "Este
nuevo concepto científico se eleva ahora a la categoría de generalización filosófica. Y a i
fundamos nuestro enunciado del Espacio-Tiempo Histórico como la trama de relaciones de
cada fenómeno social -inseparable de su escenario-, y del conjunto de ellos, expresado e i
la Historia".
"Pero surge asimismo una estimativa de velocidad, diversa en ei proceso de evolució i
histórica de los pueblos, comparando los más avanzados con los que marchan con grad
menor o con ¡os que los sajones llaman backwardpeoples o pueblos de retaguardia. En efet -
to, cuando decimos pueblos avanzados establecemos una estimativa de veiocidad".16(16)
Confróntese, además: HEDWIG CONRAD MARTIUS: "El tiempo", Editorial Revista d ?
Occidente, Madrid, 1958; sobre el tiempo jurídico, confróntese a LORENZO CARNELL:
"Tiempo y Derecho", Librería Jurídica Valerio Abeledo, Editor, Buenos Aires, 1952; GINO
CAPOZZI: "Temporalitá e norma", Jovene Editore, 2000; GINO CAPOZZI: "L' individuo, I
tempo e la storia", Jovene Editore, 2000; MANUEL GARCIA AMIGO: "Instituciones de Dere
cho Civil I", Parte General, Lección 33, “El tiempo en el Derecho”, págs. 882-910, Editorial de
Derecho Reunidas S.A., Madrid, 1979; CARLOS COSSIO, "La Teoría Egológica del Derecho',
págs. 319-125,1964); ANTONIO LUIZ MACHADO: "Fundamentación egológica de la Teoría
General del Derecho", págs. 95-97, 1974; GERHARDT HUSSERL: Recht und Zeit”, 1955; ve'
referencias sintéticas a esta obra fundamental en Karl Larenz, Metodología de la ciencia del
Derecho, págs. 137-138, 2aed., 1980; BERNHARD WINDSCHEID, Tratado de Derecho Civ.l
alemán, Tomo I, vol. I, 31, págs. 107 y 116, 1987; BERNHARD WINDSCHEID: “Diritto delle
Pandeóte", con interesantes anotaciones y referencias de los profesores CARLO FADDA w
PAOLO EMILIO BENSA, vol. I, págs. 86-93, U.T.E.T., Tormo, 1930; LUDWIG ENNECCERUS ¿i
HANS KARL NIPPERDEY, "Tratado de Derecho Civil, Parte General", Tomo II, págs. 463-469.
Editorial Bosch., Barcelona,1950; ENRICO MOSCATI: "Tempo", en "Novísimo Digesto Italia
no", Tomo XVIII, págs. 1115-1118, U.T.E.T., Tormo, 1971.
Por los efectos revolucionarios y paradójicos de todo lo que se ha establecido acere:
del tiempo físico y de la cosmología reciente, léase el paradojal libro de ANGEL GONZALEL
HERNANDEZ: “Teoría que demuestra la inexistencia del tiempo y presenta un nuevo mode
lo cosmológico del universo", 2006.
LEGALES EDICIONES
16 Ibid., tomo 4, pag. 438-439.
289
LA TEORÍA DE LOS VALORES
INTRODUCCIÓN.- Como hemos visto, la doctrina de Max Scheler encierra la exposición

más nítida y brillante acerca de los valores, su fundamento emocional y o priori y su cla
sificación. Empero, ya antes de la aparición de su obra fundamental,1 el problema acerca
de la naturaleza del valor fue debatida ardorosamente por dos posiciones antagónicas -a
una de las cuales, la objetivista, él se adhirió- polémica a la que, por supuesto, él no pudo
poner fin y, antes bien, parece que arreció después de su muerte, acaecida en 1928.
En efecto, a la muerte de Max Scheler, acaecida en Frankfurt en 1928, nuevos visos de
tormenta parecieron avizorarse en torno a la teoría de los valores. La intuición emocional
del a priori axiológico no parecía darnos una fundamentación rotunda del valor; ¿qué ha
cer frente a las intuiciones contradictorias de dos o más personas e, incluso, de una misma
persona?, ¿cómo explicarnos la divergencia de gustos en dos o más personas?; más aún,
¿cómo explicarnos la divergencia de gustos y de valoraciones de una misma a través del
tiempo y de la vida? ¿Es cierto aquello de que "De gustibus non disputandum" o, coma
dice el popular refrán: "en gustos y en colores no han escrito los autores"?
Finalmente, los valores -la justicia, la injusticia, la fealdad y la belleza, la buena fe /
la mala fe, lo agradable y lo desagradable, etc - son el producto de un juicio subjetivo, da
una valoración personal supeditada a determinados factores y circunstancias, o tienen s j
propia realidad: ¿existen más allá del tiempo y del espacio? Y, si admitiéramos que existen,
¿cuál será la modalidad de su existencia? ¿Cuáles serán las peculiaridades de su ser? ¿O es
que no "son", acaso...?
Estamos, pues, frente a un gran dilema, los valores son o bien el producto de nuestros
íntimos deseos -sencillamente valen o no para nosotros sin poseer existencia y consis
tencia propia- o bien, tienen existencia propia, la misma que se manifiesta en mayor o e i
menor grado a través de nuestras emociones y aprehensiones. Dicho en otras palabras:
¿Tienen valor las cosas porque las deseamos, o las deseamos porque tienen valor?
La pregunta, así expuesta, la formula Risieri Fronoizi en su famoso manual de Axiolc-
gía.2Y agrega: "¿Es el deseo, el agrado o el interés lo que confiere valor a una cosa o, por t I
contrario, sentimos tales preferencias debido a que dichos objetos poseen un valor que es
previo y ajeno a nuestras reacciones psicológicas u orgánicas? O, si se prefieren términos
más técnicos y tradicionales, ¿son objetivos o subjetivos?".3
De acuerdo con estas interrogantes vamos a examinar, seguidamente, las diversas te
sis, posiciones o actitudes que se han adoptado para solucionar el problema del funda
mento del valor.
LEGALES EDICIONES
POSICIÓN SUBJETIVISTA: ARGUMENTOS Y REPRESENTANTES
Para los subjetivistas, cuya argumentación empieza a desenvolverse a partir de Het-

mann Lotze, los valores valen porque los deseamos. Los valores no tienen existencia en sí v
1 M A X SCHELER: Der Formalismus in der Ethik und die Materiale Wertethik (El formalismo en la Ética y 1 1
Ética material de los valores). Obra traducida al español por la Editorial Revista de Occidente Argentin;,
2 tomos, Buenos Aires, 1948.
2 RISIERI FRONDIZI: ¿Qué son los valores?, pág. 19. Fondo de Cultura Económica
3 Ibíd; pág. 19.
291
por sí, sino que están en función de nuestros deseos, inquietudes, vivencias y emociones.
Los valores, pues, según esta posición, no tienen autonomía e independencia ontológicas:
son solo expresiones o actitudes psíquicas de nuestra subjetividad; en suma, los valores
dependen del sujeto valorante. Los argumentos en que se basan los axiólogos subjetivistas
parten de la afirmación de Lotze de que "los valores no son, simplemente valen". Su forma
de ser es justamente eso: valer. Después de las investigaciones de Lotze (1817-1881), ex
presiones como "tablas de valores", "transmutación e inversión de los valores" son expre
siones que se popularizan, sobre todo por obra de Federico Nietzsche (1844-1900), quien
se propone llevar a cabo una crítica de la moral europea sobre la base del superhombre y
de una nueva moral situada más allá del bien y del mal, mediante una total transmutación
de los valores en que se dejaron atrás ideas, profundamente subjetivas de Nietzsche, y que
sirvieron de inspiración a J. M. Guyau (1854-1888) quien, en su obra Equisse d' una moral
sans obligation nesanction (1885) propuso una superación de la moral común teniendo en
cuenta el comportamiento de la vida inconciente sobre la actividad moral.
Pero es especialmente con Brentano y, sobre todo, con Meinong y con Ehrenfels, cuan
do la posición subjetivista expone y fundamenta sus puntos de vista de acuerdo con los
siguientes argumentos:
1®.- El valor no puede ser ajeno a la valoración ni tener existencia posible aislada e inde
pendientemente del sujeto que los capta. En efecto, ¿qué sentido tendría la existencia
de valores que escapan a toda posibilidad de ser valorados, apreciado y estimados
por el hombre? ¿Cómo sabríamos que existen tales valores si estuvieran condenados
a mantenerse fuera de la esfera de las valoraciones humanas? ¿Qué sentido pueden
tener los valores estéticos para un ciego o para un sordo que no los puede captar?
2e.- Los valores, en consecuencia, no pueden ser considerados como entidades o prlori
-como sostiene Max Scheler-; los valores, al deber su existencia a los juicios de valor
de un sujeto valorante, dependen de su mayor o menor sensibilidad emocional o ex
periencia sensible y, por lo tanto, son a posteriori.
3®.- No solo los valores no son a priori, como sostenía Max Scheler, sino que tampoco la
famosa "intuición emocional" nos proporciona una fuente segura de percepción para
captar la naturaleza del valor. Por el contrario, la intuición emocional, lejos de llevar
nos a buen puerto, nos conduce a una tremenda relatividad, dependiendo del mayor
o menor grado de espiritualidad, cultura o emoclonalidad del sujeto valorante. Este es
en verdad el punto neurálgico de la tesis axlológica del filósofo alemán, que nos lleva
a una serie de contradicciones de las cuales ni el mismo Scheler se ha librado.
4®.- Ejemplifican este argumento con el famoso caso de las estampillas de correo que R¡-
sieri Frondizi describe en su obra antes citada de la siguiente manera: "Hay casos con
cretos que demuestran claramente la subjetividad de los valores. Los sellos de correos
constituyen uno de esos casos. ¿Dónde está el valor de los sellos de correo? ¿Hay algo
en la calidad del papel o en la belleza del dibujo o en la impresión, que explique el
valor que tienen? Sin los filatélicos, no tendrían ningún valor. Si se pierde ese interés,
el valor que se les ha conferido desaparece ¡psofacto".
LEGALES EDICIONES
Con este ejemplo concreto, como hay muchos, los subjetivistas concluyen afirmando
que, si no fuera por la existencia de un determinado grupo de individuos llamados fila
télicos que se dedican a la colección de estampillas, estas no gozarían de ningún valor,
pues ni la calidad de su papel, ni los impresos que tienen, ni ninguna otra cualidad
intrínseca de ellas, les garantizarán el valor ininteligible (pág. 175) por los partidarios
del objetivismo. Se demuestra, pues, que el valor de dichos sellos es extrínseco, o está
dado fuera de su circuito propio en relación directa con el interés o deseo del hombre.
5®.- El subjetivismo asevera que los valores del espíritu están regulados por determinadas
condiciones subjetivas de hombres, pueblos o civilizaciones. Así, por ejemplo, el valor
"justicia" es captado en forma adversa según los hombres, según los pueblos o según
el mayor o menor grado de evolución espiritual del individuo o de la comunidad. Así,
292
tenemos que en la Antigüedad era legítimo el reducir un hombre a la esclavitud ;

incluso dar muerte a un esclavo, así porque sí. En el Derecho Romano todavía subsis
tían estas formas de injusticia, como la "venta transtiberü", por la cual se reducía a D
esclavitud a los deudores que no cumplían con pagar sus deudas. Todavía imperaba 11
concepción según la cual las obligaciones entre acreedor y deudor eran personales /
no "reales", es decir, entre las cosas y entre los patrimonios de las partes. Pero, aún si i
remontarnos a aquella época fatídica en que imperaba la Ley de las XII Tablas, todaví a
es posible rastrear en nuestros tiempos decisiones atávicas y fallos Injustos y anacró
nicos que no guardan relación con el adelanto científico y cultural de nuestra époct.
Esto demostraría, pues, que la captación de los valores reside en lo subjetivo y, po'
tanto, que los valores son de naturaleza subjetiva y que están en función del tiempc,
del espacio y la cultura.
REPRESENTANTES DEL SUBJETIVISMO AXIOLÓGICO

I®.- HERMANN LOTZE (1817-1881).- Para Lotze, los valores carecen de sustrato ontoló ■
gico. A él pertenece la célebre afirmación según la cual, "los valores no son, simplemente
valen. Su forma de ser es justamente eso, valer".
29.- FRANZ BRENTANO (1838-1917).- Para Brentano, el valor se funda en un acto de
"referencia intencional" y, específicamente, en un juicio de valoración existencial basad;
en el sentimiento de nuestra propia existencia.
39.- ALEXIUS VON MEINONG (1853-1921).- En su obra Investigaciones psicológico
éticas para una teoría del valor, demuestra que lo que interesa fundamentalmente en I;
Teoría del Valor es la posición que se adopte ante este objeto. Y esta posición es de natu
raleza psíquica. Pero es necesario, previamente, antes de valorar, estar convencidos de I;
existencia del valor, en tanto objeto.
Para gozar de la belleza estética, esta debe existir realizada en alguna forma dentro de
una obra artística.
No obstante la enunciación inicial que Alexius von Meinong hizo de la tesis subjetívis
ta, según la cual "una cosa tiene valor cuando nos agrada y en la medida en que nos agra
da", esta tesis fue abandonada posteriormente por su autor quien, convertido al campe
del objetivismo, como se pudo ver, hubo de sostener con Christian Ehrenfels una ardorosa
polémica, que ha pasado a la historia como un ejemplo de debate filosófico bien fundade
y sostenido acuradamente.
49.- CHRISTIAN EHRENFELS (1850-1932).- Discípulo de Meinong, con quien entable
una célebre polémica en cuanto a la naturaleza del fundamento psicológico del valor. Se
gún Ehrenfels, la captación del valor radica en el deseo del valor, y no en su sentimiento
Su tesis es la de que "la magnitud del valor es proporcional a la intensidad del deseo, as
como la distancia que separa a los dos sentimientos".
59 - Otros representantes del subjetivismo en la Teoría del Valor han sido O. Krüger, H
LEGALES EDICIONES
Siebeck, O. Westphal, R. Müller-Freienfels y, en los últimos tiempos, los autores neoposlti-
vistas, entre los cuales debemos mencionar especialmente al profesor Alfred J. Ayer.
62.- ALFRED JULIUS AYER nació en Londres en 1918, fue un brillante profesor en la
Universidad de Londres entre 1946 y 1959 y en la Universidad de Oxford hasta 1978. Mu
rió en 1989. Para Ayer, quien enuncia un juicio de valor está meramente expresando, sin
afirmar ni negar nada, un determinado sentimiento. Y la expresión de un sentimiento no es
ni verdadera ni falsa, como no son falsos ni verdaderos una carcajada o un grito de terror.
Por ejemplo, quien dice "¡qué bello es este cuadro!" no está afirmando nada sobre
el cuadro -como pretenden los objetivistas; ni sobre su estado de ánimo, como quieren
los subjetivistas-, sencillamente está expresando un estado de ánimo. Podría igualmente
haber dado un grito de alegría o haber pronunciado una interjección.
293
POSICIÓN OBJETIVISTA
Los objetivistas desenvuelven sus puntos de vista afirmando que:
l9 Argumento.- No se puede identificar ni confundir el valor con el deseo del valor, como
no podemos tampoco identificar a una cosa con el deseo que de ella tengamos. Así,
entonces, no podría decirse que el deseo del valor confiere validez a esa entidad de
seada si antes esta misma entidad no preexistiera al deseo. El valor es anterior a la
valoración, porque fácil es deducir que, si no hubiera valores preexistentes, qué cosa
habríamos de valorar. No podemos confundir a la valoración con el valor porque,
mientras la primera es acto, el segundo es una entidad, susceptible también de ser
confundida con este mismo acto.
Confundir la valoración con el valor es como confundir el objeto percibido con la per
cepción misma. Y si tenemos en cuenta que la percepción no crea al objeto sino que
lo copia y lo aprehende, podemos afirmar, entonces, que lo mismo sucede con la va
loración, captadora del valor, pero no creadora. Según esto, lo subjetivo se reduciría,
entonces, a un mero proceso de captación del valor. El subjetivismo solo tiene razón
cuando arguye sus planteamientos en lo que a la captación valorativa respecto, pero
nunca en lo que se refiere a la naturaleza íntima del valor.
2- Argumento.- El segundo argumento objetivista en realidad no es más que un corolario
del punto anterior. Afirma él que no podemos confundir el hecho psíquico de la inten
cionalidad de la conciencia con las esencias, que son el resultado final de ese proceso
de captación. Hüsserl dice que los subjetivistas yerran cuando afirman o, mejor dicho,
cuando identifican a la noesis con las esencias a las cuales esa noesis se refiere.
Lo mismo que acontece con la noesis y las esencias, acontece también con el deseo de
valor y el valor mismo, porque mientras el primero (el deseo, que podríamos Igualar
a la noesis) no es más que la vía psíquica a través de la cual viajamos, el segundo (el
valor, que asimismo podríamos igualar a la esencia que constituye la realidad última o
la meta hacia la cual llegamos, después de haber recorrido por el camino que el deseo
y la noesis nos señalan).
39 Nuestras apreciaciones de agrado y desagrado, de gusto o de disgusto, se hallan subor
dinadas a determinados imperativos o a ciertos valores fundamentales que regulan los
vaivenes de nuestra caprichosa subjetividad. Así se explica cómo hacemos cosas que
inclusive nos disgusten como, por ejemplo, el no dormir o el no comer por el cumpli
miento de un deber o la realización de un valor superior. A nadie le agrada pasarse
una mala noche, pero si se hace eso por adquirir sabiduría se explica esta conducta.
Esto demuestra, pues, que hay determinadas valoraciones, de carácter objetivo, que
supeditan a nuestras tendencias y apreciaciones subjetivas.
4e En cuanto a la relatividad de los valores en el tiempo y el espacio, puede decirse que
la objetividad de los valores queda confirmada en cuanto a una época o un pueblo
determinados o para un individuo esos valores que él realiza tienen plena objetividad
y conforme a ello supedita su conducta y la de los demás.
LEGALES EDICIONES
REPRESENTANTES:
I 9.- ALEXIUS VON MEINONG.- Nació en 1853 en Lemberg (Galizia) y
jfc, murió en 1920. Fue profesor en la Universidad de Graz y allí fundó un
laboratorio de Psicología, ampliado luego a un instituto que, integrado
S|jJ||j¿}*r con su cátedra, se conoce con el nombre de Escuela de Graz. Es uno de
l° s primeros representantes del objetivismo sistemático. Recordemos
■ P lk S p " que, en un principio, anduvo por los caminos del subjetivismo pero
lls If c P k % que, posteriormente, se convirtió al objetivismo. Meinong decía que
no hay que confundir al objeto del conocimiento con el conocimiento
mismo: que una cosa es que podamos valorar los valores y, otra, qué son los valores en sí.
294
2®.- MAX SCHELER.- Es uno de los filósofos más carlsmáticos del mun
do contemporáneo. Nació en Munich en 1874 y murió en Frankfur:
en 1928. La intuición emocional de los valores lo caracteriza y defino
como uno de los dos mayores representantes de la Fenomenología. Es
quizá, el objetivista por excelencia: él nos da la más cabal explicaciói
de la tesis objetivista. Habiendo expuesto con anterioridad su pensa
miento, nos remitimos a lo ya dicho en lecciones anteriores.
Filósofo fecundo y vario, escritor prolífico; la Filosofía perdió a uno de los más grande
maestros de la Filosofía que ha conocido el siglo, Max Scheler, cuando más podía espera
de su genio.
3®.- NICOLAI HARTMANN.- Nació en Riga en 1882; después de estudia
Medicina se dedicó a la Filosofía, empezando su carrera docente er
la Universidad de Marburgo en 1909, continuándola, luego, en Colo
nía, Berlín y Gotinga, en donde falleció en el mes de octubre de 1950
Las influencias más importantes que recibió Hartmann fueron las de
Aristóteles, Kant, Hüsserl y Max Scheler, por eso es que su producciór
y todas sus doctrinas tienen gran parentesco con estos geniales pen
sadores.
Bibliografía fundamental.- Las principales obras de Nicolai Hartmann son:
Grundzuge einer Metaphysik der Erkentniss (Fundamentos para una metafísica del co
nocimiento, 1921).
Ethik (Ética, 1926. Existe una traducción castellana).
Die Philosophie des deutschen idealismus, 2 vol. (La filosofía del idealismo alemán
1923 y 1929).
Ootología- 4 vol.:
I- "Zur Grundlegung der Ontologie" (Berlín, 1934. Traducida al castellano en 1954
Ontología, I. Fundamentos).
II- "Moglichkeit und Wirklichkeit" (1837, Posibilidad y efectividad).
III - "Der Aufbau der realen Welt" (1939, La fábrica del mundo real).
IV. - "Philosophie der Natur- Abriss der speziellen Kategorienlehere". (Filosofía de le
naturaleza. Teoría especial de las categorías. Traducida en 1960).
V. - "Abriss der speziellen Kategorienlehre" (Conclusión. Traducida en 1960).
Neue Wege der Ontologie (La nueva Ontología, 1954).
Procedente de la Escuela de Marburgo, Nicolai Hartmann ha concitado la atenciór
mundial por sus brillantes investigaciones ontológicas, a tal punto que puede ser conside
rado como un innovador en la materia.4
Como lo señala en el prólogo a la primera edición de su Ontología, nos hallamos hoy
LEGALES EDICIONES
en medio de una vuelta a la problemática del ser.5 "¿Por qué debemos, en suma, retornar
4 Innovador en cuanto a la metodología analítica y problemática del ser en cuanto nos conduce a nuevas
perspectivas, sobre la vieja temática de Platón y Aristóteles: innovador en cuanto, con la ayuda del método
fenomenológico, descubre problemas que se les escaparon a los clásicos; aun cuando, contrario sensu, Mi-
chele Federico Sciacca haya sostenido que: “aún queda por construir la Ontología quizá incluso utilizando,
los análisis particulares de Hartmann, algunos de los cuales son verdaderamente profundos y magistra-
les”...Cfr. Sciacca: “La filosofía hoy”. T. I. pág. 280, 3“ edición, Barcelona, 1961. Entre nosotros el profesor
LUIS FELIPE ALARCO de la Universidad de San Marcos, el primero en exponer el pensamiento del gran
maestro de Riga, ha formulado algunas objeciones bastante discutibles a la metafísica de Hartmann. Cfr.
Luis Felipe Alarco: “Nicolai Hartmann y la idea de la metafísica”. Lima, 1950; págs. 77, 78, 79.
5 N ICO LAI H ARTM ANN: Ontología T.I. Fundamentos; pág. X V (Prólogo).
295
a la Ontología?",6 es la cuestión inicial con la que nos aborda en la primera página de su

introducción. Y, en La nueva Ontología nos dice, finalizando su exposición, que "solo me
diante la actitud ontológica que entiende al sujeto como un ente entre otros se puede...
llegar a la verdad trascendente".7
A partir de esta fundamentación ontológica, Nicolai Hartmann desarrolla su teoría de
los valores ubicando su naturaleza entre las modalidades del ser. En efecto: Nicolai Hart
mann considera que hay dos formas del ser; el ser real y el ser ideal. El ser real se carac
teriza: 1).- por su individualidad en oposición a las esencias que son siempre universales
y, por lo tanto, no reales; 2).- por su existencia; 3).- por su temporalidad; 4).- por su proce-
sualidad, esto quiere decir que la realidad siempre es cambio, proceso, devenir; 5).- por su
identidad, es decir que siempre hay aspectos permanentes en esta procesualidad. Es tarea
de la Ontología investigar a fondo cada una de las características de este ser real y las leyes
categoriales que las rigen.
Mutatis mutandis, la otra forma del ser que se enfrenta a lo real es el ser ideal, que
se caracteriza por su carencia de individualidad, es universal; por su carencia de existen-
cialidad, es esencia pura; por su carencia de temporalidad, es intemporal y por su antipro-
cesualidad, en cuanto no rigen para este ser ideal las leyes del devenir. Tal es el ser ideal,
entre cuyas especies más conocidas están el reino de las esencias puras, el de "los valores"
y el mundo de las Matemáticas.
Los valores son puros, seres ideales y, como tales, tienen su propio sustrato ontológico
en la esfera de lo ideal. Por tener sus propias características, que son todo lo contrario
de las del ser real, se dice que estos entes, los entes ideales, pertenecen a la esfera de la
"irrealidad".
Los valores tienen, pues, según Hartmann, un ser de naturaleza ideal, independiente
mente de su reconocimiento y de su "realización" en el mundo real.
Pero tienen, también, un "deber ser" ideal, una "tendencia a la realidad", a "realizar
se". El sujeto valorante es el encargado de encarnarlo; y de ahí la dignidad del hombre,
mediador entre "el mundo ideal de los valores" y "el mundo de lo real". Sin su cooperación,
los valores permanecerían como irreales, la tarea del hombre es, pues, realizarlos; y en
tanto es portador de valores, el hombre se define como persona.
El requerimiento específico de los valores, que manda al hombre obrar en forma dis
tinta a sus inclinaciones e impulsos naturales, hace que choquen en él dos determinacio
nes diferentes: la natural y la valorativa. El hombre es el escenario de esta contienda, que
no es la única. También luchan las leyes psicológicas en contra de las lógicas, porque aún
en el pensar no se está forzado a seguir estas leyes. El hombre realiza los valores de cierta
manera, pero también podría no realizarlos en absoluto; por eso es libre. Sin libertad no
sería posible la vida moral.
Pero si bien la voluntad es libre para realizar o no realizar a los valores, no sucede lo
mismo con el sentimiento del valor. "El sentimiento del valor no es libre en este respecto,
una vez que ha captado el sentido de un valor no puede sentirlo de modo diferente. No
LEGALES EDICIONES
puede considerar la buena fe como mala, o el engaño y el fraude como honorables. Puede
ser ciego para los valores, pero esto constituye un asunto por entero diferente; en tal caso
no responde a los valores, y no los entiende en modo alguno".
4°.- FRITZ JOACHIM VON RINTELEN- El profesor von Rintelen nació en Stettin en 1898
y murió en 1979. Fue profesor de Filosofía en Bonn y en la Universidad de Maguncia.
Contratado por algunos años en la Universidad de Córdoba (Argentina), participó en el
XIII Congreso Internacional de Filosofía realizado del 7 al 14 de septiembre de 1963 en la
I 6
7
Id. T. I. Introducción, págs. i y 2.
Id. La nueva ontología; últimos párrafos, pág. 259.
296
Universidad Nacional Autónoma de México. Dicho Congreso tuvo cinco symposia, estando
destinado el tercero, exclusivamente, a la problemática de los valores (valor in genere y
valores específicos).
Las producciones filosóficas del profesor von Rintelen pueden dividirse en tres grupos:
el primero comprende el análisis del pensamiento filosófico de otros autores, entre los
que destacan su estudio sobre Eduard von Hartmann y el pesimismo en la Filosofía de la
Religión de la actualidad (Pessimistische Religions Philosophie der Gegenwart (E. von Hart
mann), 1924); sobre Ernst Troeltsch y la experiencia histórica (Der Versuch einer Ueberwin-
dung des Historismus bei Ernst Troeltsch, 1929); sobre Alberto el Magno y nosotros (Albert
der Deutsche und W\r, 1935); en fin, sobre Goethe como hombre de Occidente (Goethe ais
beadlandischer Mensch, 1945-1947).
El segundo grupo de obras de von Rintelen condene trabajos dedicados al problema
axiológico, entre los que destacan:
Die Bedeutung des philosophischen Wertproblems (Sentido de la problemática de los
valores, 1931).
Der Wertgedanke in der Europaischen, Geistesentwicklung I. Altertum und Mittelalter
(La idea de valor en el desenvolvimiento espiritual de Europa, 1932).
El tercer grupo, finalmente, se ocupa de nuestra situación espiritual contemporánea
y abarca una serie de meditaciones entre las que acaba de publicarse, felizmente traduci
da ya al castellano, su obra La finitud en el pensamiento actual y la infinitud agustiniana
(1959). Esta obra recoge gran parte de los estudios arriba mencionados y muestra las más
valiosas características del pensamiento de von Rintelen: profundidad metafísica, rigor
mental, sentimiento poético, afán de infinitud...
Para el profesor de Maguncia, la Filosofía debe estar vinculada con la época y, a la
vez, debe estar por encima de toda época. Las filosofías que se abandonan a la época,
a aquello que se ha venido a denominar, alguna vez, el mal du siécle, son filosofías se
cundarias, aquejadas de una falta de plenitud espiritual que no las deja trascender y las
limita a analizar lo efímero, lo temporal, lo finito. Tal es lo que sucede con la filosofía de
Fleidegger y la poesía de Rainer María Rilke, cuyo pensamiento se caracteriza por ser un
pensamiento de "finitud". El apego radical al mundo finito hace desaparecer lo sólido y lo
eterno. Así, con Heidegger, solo lo perecedero entra en nuestro campo de visión. La vida
es un ir "hacia la muerte". La esencia del hombre es su temporalidad, cuya expresión es
el sentimiento de la angustia.
Contra esta manera de pensar, contra estas limitaciones del espíritu, con la filosofía de
von Rintelen se plantea un vigoroso contraataque.
Inspirándose en San Agustín y en Goethe, von Rintelen nos incita a una meditación
personal, proponiéndonos nuevos criterios de comprensión a la luz de la teoría de los va
lores y de la infinitud agustiniana.
Según von Rintelen, el redescubrimiento de los valores del espíritu ilumina la existen
LEGALES EDICIONES
cia humana, despejando las tenebrosas filosofías de la angustia y del "ser para la muerte",
como sucede con las doctrinas de Martin Heidegger, cuyo pensamiento gira alrededor de
ciertos disvalores que tornan sombría la existencia.
Von Rintelen señala, junto con la angustia, el peligro, la muerte o la noche, la posibili
dad de una vida gozosa, de una plenitud diurna y de la alegría sustancial de vivir motivada
por la vivencia de los valores y la conciencia de la infinitud divina. Lo alegre tienen la pro
fundidad de lo claro, de lo liberador. Toda dicha nos remite a algo "valioso", y lo valioso en
el mundo parece desempeñar el papel de ángel que nos eleva y nos arranca de las tinie
blas. Pero, el descubrimiento de los valores a su vez nos remite a la plenitud ideal del valor
de todo valor, del valor de los valores que es Dios y que se expresa en el amor. "El amor A.
-cumbre de todos los valores personales- nos lanza hacia la patria eterna del espíritu". Los *
297
valores tienen, pues, consistencia objetiva y determinan, en el hombre que los capta y que
es su portador, su manera de ser y su mayor o menor confianza en el futuro.
LA TERCERA POSICIÓN: HACIA UNA SOLUCIÓN TRASCENDENTAL DEL PROBLEMA

AXIOLÓGICO
Como acabamos de ver, la posición de von Rintelen -que es bastante reciente- tiende
a situar a la Filosofía de los Valores más allá y por encima de cualquier discrepancia ac-
tualista, incitándonos a trascender las posiciones unilaterales y las efímeras filosofías de
circunstancia y finitud.
Consideramos, hoy más que nunca, necesario buscar un nuevo método que trascienda
los antagonismos existentes y encarrile la búsqueda de la verdad, del ser y del valor sobre
pautas más rigurosas y precisas. Como dice Risieri Frondizl, "en los últimos tiempos ha ido
creciendo la impresión de que el problema de la naturaleza última del valor ha entrado en
un impasse". "Ante la imposibilidad de poner fin a la disputa entre subjetivistas y objetivls-
tas, muchos han pensado que ha llegado el momento de postergar ese problema para dar
prioridad al problema metodológico...". "¿Qué criterio utilizaremos para decidir quién está
en lo cierto?, ¿cuál es el método más apropiado para descubrir la naturaleza última del
valor?". John Dewey es uno de los pensadores que cree que el problema metodológico es
hoy el principal. Después de haberse preocupado por cuestiones axiológicas durante varias
décadas, escribe Dewey, a ios 90 años: "En la situación actual del problema de los valores,
la cuestión decisiva es de orden metodológico". Y Dewey no está solo; hay muchos que
sienten, como él, que la Axlología no saldrá del estado en que se encuentra si no se aclara
previamente el problema del método".3
De acuerdo con estas consideraciones expondremos, a continuación, lo métodos que
postulan una solución trascendental en la teoría de los valores. En consecuencia, nos ocu
paremos de:
1°. el método de la razón vital;
2°. el método culturalista;
3°. el método lógico estructural.
LEGALES EDICIONES
I 8 RISIERI FRONDIZI: ¿Qué son los valores? Breviarios del Fondo de Cultura Económica; 1 “ ed„ México,
1958; pág. 28. Cfr. en la nueva edición el capítulo II, párrafo 4°
298
EL MÉTODO DE LA RAZÓN VITAL Y EL PENSAMIENTO DE ORTEGA Y GASSET
27
Representado por José Ortega y Gasset, sus discípulos y continuadores, agrupados en
torno a la llamada Escuela "Raciovitalista", la cual hoy día trasciende los ámbitos de la pura
hispanidad y, con mayor razón, los de la llamada Escuela de Madrid.1
El pensamiento de Ortega y Gasset,2 profesor de Metafísica en la Universidad de Ma
drid, engrandece el espíritu hispanoamericano dotándolo de aquella profundidad y de
aquella fe filosófica que tanta falta le hacían, y sin más recursos que un cabal empleo del
estilo y de la semántica profunda y vernacular que encierra el alma castellana.
JOSÉ ORTEGA Y GASSET nació y murió en Madrid y es, por así decirlo,
j| la reactualización espiritual y metafísica de las antiguas tradiciones fi-
« C _ jl. losóficas de España. En efecto; desde la muerte de Francisco Suárez,
acaecida en 1617, no se había vuelto a registrar en los anales de la
|. B c l . Filosofía española una mentalidad tan brillante ni un pensamiento tan
, Mit,. original como para descartar la convicción de que España no era más
S, H que una provincia intelectual de Europa o, a lo sumo, una buena plaza
colonial, pero inerte y receptiva, a donde se exportaban los productos
de la Filosofía griega y alemana. Por ello, el mérito de Ortega reside en haber operado el
milagro de la resurrección del alma hispánica, produciendo una filosofía nacional de ins
piración vernácula.
Como ha dicho Julián Marías en un estudio sobre la filosofía de Xavier Zubiri, "cuando
España llevaba tres siglos de ausencia filosófica irrumpió en su área intelectual Ortega, que
había de crear desde su propia filosofía y gracias a ella, un ámbito en que esta pudiera vivir.
Dentro de este ámbito ha vuelto a producirse, por segunda vez en tan corto plazo, la mani
festación de la más rigurosa actividad filosófica dentro de nuestras fronteras". Y Luis Reca-
sens Siches, estudiando la personalidad de Ortega, ha dicho que: "Nadie, absolutamente
nadie, contribuyó en tal altísimo grado a prestigiar la cultura española de nuestra época
como José Ortega y Gasset. Ya hacia 1925 circulaba en Alemania, usada por los más ilustres
proceres del pensamiento filosófico, la frase "das Spanien von Unamuno und Ortega", para
enaltecer lo mejor del pensamiento español. Y agrega "...se había descrito a Ortega corno
el hombre que mejor hablaba y escribía en castellano, como el mejor académico del mun
do entero, como uno de los más grandes filósofos de nuestro tiempo, como un magnífico
catador de todas las otras ramas de la cultura".
Nacido, como hemos dicho, en Madrid, un 9 de mayo de 1883 y muerto en la mis
ma ciudad el 25 de octubre de 1955. Ortega no ha dejado, aparte de un brillante grupo
de discípulos (entre los que merece destacarse a Manuel García Morenta, Xavier Zubiri,
José Gaos, Luis Recasens Siches, Antonio Rodríguez Huéscar, Manuel Granell, José Ferrater
LEGALES EDICIONES
Mora, Julián Marías, Pedro Laín Entralgo, Paulino Garagorri, José Luis Aranguren y otros
más no menos célebres), no ha dejado, repito, una obra de tratación sistemática de su
1 JULIÁN M ARIAS: La Escuela de Madrid, estudios de Filosofía española. Biblioteca de la Revista de Oc
cidente. Emecé Editores. Buenos Aires, 1959. En contra, cfr. Eduardo Nicol.- El problema de la Filosofía
hispánica. Editorial Tecnos, Madrid, 19 61; especialmente, pág. 62: “El orteguismo es, en México y en
Hispanoamérica una filosofía extraña y asincrónica”. Surgió en España “de una situación de crisis carac
terizada por el desaliento...”.
2 Además de las obras citadas anteriormente cfr. JULIÁN M ARÍAS, Historia de la Filosofía-, él mismo, La
Filosofía en sus textos, vol. III, págs. 529 y ss.: Manuel Granell, Ortega y su filosofía, Ed. Rev. de Occ. Ma
drid, 1960.
299
filosofía, sino un conjunto de ensayos y de obras menores, a través de las cuales fluye el
pensamiento, su método y sus puntos de vista.
Obras de Ortega.- Las más Importantes de ellas son:
Meditaciones del Quijote (1914).
El espectador, 8 vol. (publicados entre 1916 y 1934).
España invertebrada (1921).
El tema de nuestro tiempo (1923).
¿Qué son los valores? (1924).
Ni vitalismo ni racionalismo (1924).
Kant. Reflexiones de centenario (1924).
Las Atlántidas (1924).
La deshumanización del arte (1925).
Espíritu de la letra (1927).
La rebelión de las masas (1929).
Misión de la universidad (1930).
"Pedagogía y anacronismo" (publicado en Revista de Pedagogía, enero de 1923; inser
to en Misión de la universidad, pág. 69).
"En el centenario de una universidad" (Conferencia en el Paraninfo de la Universidad
de Granada, publicada en 1940 e inserta en Misión de la Universidad, pág. 79).
Sobre el estudiar y el estudiante (inserto en la ob. cit., pág. 99).
Sobre las carreras (ibíd., pág. 115).
Prospecto del instituto de Humanidades (ibíd., pág. 143).
Guillermo Dilthey y la idea de la vida (1933).
En el centenario de Hegel (1931).
Goethe desde dentro (1934).
En torno a Galileo (1933).
Historia como sistema (1935).
Estudios sobre el amor (1939).
Meditación de la técnica (1939).
Ideas y creencias (1940).
El libro de las misiones (1940).
Apuntes sobre el pensamiento: su teurgiaysu demiurgia (1941).
Del imperio romano (1941).
LEGALES EDICIONES
Esquema de las crisis (1942).

Teoría de Andalucía y otros ensayos (1942).
El hombre y la gente.
La idea de principio en Leibnitz y la evolución de la teoría deductiva.
Meditación de pueblo joven.
Una interpretación de la Historia Universal.
Meditación de Europa.
Origen y epílogo de la Filosofía.
Obras completas, 9 vol. (1946).
300
En el tema que estamos estudiando, la tercera posición respecto de los valores, nos
interesa, más que la propia doctrina axiológica de Ortega, expuesta en su opúsculo de
1924 ¿Qué son los valores?, el método general propugnado por el gran filósofo español, en
cuanto método que nos va a proporcionar la pauta para solucionar el impasse entre sub-
jetivistas y objetivistas. En efecto, su estudio mencionado acerca de los valores se inclina
a una decidida solución objetivista y scheleriana. En cambio, el método, su método de la
razón vital, nos lleva a una solución trascendental del problema en referencia.
Creemos necesario destacar la importancia del método, por cuanto, consideramos
que es esto, más que la solución final que se propugna, buena o mala, la que define y da
su colaboración propia y peculiar al pensamiento filosófico. Como dice Julián Marías al
empezar sus reflexiones finales a una de sus últimas obras (La Filosofía en sus textos, vol.
III, pág. 766): "La Filosofía, como hemos visto a lo largo de toda la Historia, es inseparable
de su método, y queda definida por él".
Pues bien; el método de la razón vital constituye el aporte decisivo de la filosofía de
Ortega y Gasset. Con ayuda de este método, creemos posible solucionar el problema de la
fundamentaclón de los valores.
Este método consiste, en lo fundamental, en una superación del objetivismo y del
subjetivismo o, dicho en otros términos, del realismo y del idealismo. Por la época en que
comienza a escribir Ortega -hacia 1904, aproximadamente-, campeaba el racionalismo
europeo acentuando el predominio del pensamiento sobre el objeto pensado y afirmando
la prioridad y primacía del sujeto sobre el objeto. Frente a estas pretensiones del subje
tivismo, Ortega comenzó a desenvolver su tesis programática de ir a una superación del
subjetivismo mediante una afirmación del "valor y sentido de las cosas", entendiendo por
tales el conjunto de situaciones y de circunstancias vitales que nos rodean y circundan. Así,
pues, lo exterior a nosotros es denominado, por Ortega, nuestra circunstancia vital. "Pero
tampoco se puede desconocer la realidad y presencia de nuestro yo ante las cosas, ante
nuestra circunstancia vital". No puedo hablar de cosas sin yo; pero tampoco de un yo sin
cosas. Yo no me encentro nunca solo, sino siempre con las cosas, haciendo algo con ellas;
soy inseparable de las cosas y si estos me necesitan, yo las necesito, a mi vez, para ser. "Yo
soy yo y mi circunstancia". Y no se trata de dos elementos -yo y cosas- separables, sino
que la realidad radical es ese quehacer del yo con las cosas, que llamamos la vida. Lo que
el hombre hace con las cosas es vivir. Por tanto, no hay prioridad de las cosas, como creía el
realismo-objetivismo, ni tampoco prioridad del vo sobre ellas, como opinó el subjetivismo-
idealismo. La realidad primaria v radical es el íntimo quehacer del vo con las cosas dentro
de esa totalidad que es nuestra vida.
Estas ideas de Ortega expuestas va en su obra de 1914 Meditaciones del Quijote cons
tituyen el argumento fundamental de su pensamiento filosófico v. a su vez, vienen a ser la
trama v el hilo conductor que nos habrá de llevar a una nueva fundamentación de los va
lores. En efecto, de acuerdo con el método orteguiano, consideramos que el fundamento
de los valores no puede establecerse únicamente sobre una base objetiva, pues, como ¡o
han puesto de manifiesto los autores subjetivistas, hay suficientes elementos y argumen
tos como para afirmar la existencia de ciertos factores de orden subjetivo en la captación LEGALES EDICIONES
de los valores. Pero también el subjetivismo parte de una posición unilateral. El error de
ambas posiciones consiste en tomar en consideración tan solo un aspecto de la cuestión.
Nosotros afirmaremos con Ortega: "Ni las cosas solas, ni el vo solo, sino el quehacer
del vo con las cosas". Hav un conjunto de circunstancias que determinan la captación de
los valores. La sociedad, la cultura, la época histórica en que vivimos son factores deter
minantes en nuestra apreciación de los valores. El medio v la circunstancia vital que nos
rodea influyen, pues, decisivamente, en nuestras estimaciones v apreciaciones axioiógicas.
Además de ello está el factor subjetivo; así, nuestra constitución caracterológica influirá,
en gran medida, en la apreciación de los valores. Por ejemplo, hay personas mayormente i.
propensas a la influencia ajena; hay también las personalidades psicopáticas y los diversos »
301
tipos de alineación mental que determinan, en la psicología del sujeto, una transformación
completa de las condiciones subjetivas para la captación del valor. La Criminología, por
ejemplo, tiene muy en cuenta estas condiciones especialísimas para la captación del valor.
Así, por ejemplo, hay determinados sujetos, los psicópatas y los locos morales, que tienen
una tabla de valores muy original. En ellos se produce, inclusive, una inversión o transmu
tación completa de los valores y, por ello, se ha hablado de un "daltonismo moral".
De manera, pues, que hay siempre, una determinada circunstancia o conjunto de cir
cunstancias subjetivas y objetivas que determinan la Índole peculiar del valor. El valor no
está ni fuera de nosotros, ni dentro de nosotros; no es ni puramente objetivo, ni puramen
te subjetivo, sino que está en una determinada relación del yo con nuestra circunstan
cia objetiva. Se trata, pues, de una determinada "situación relaciona!". Esta es la posición
adoptada por los discípulos de Ortega y por Risieri Frondizl.
Risíeri Frondizl ha adoptado también una posición trascendental. En el último capítulo
de su obra, tantas veces citada, considera que los valores están "en situación", más allá del
subjetivismo y más allá del objetivismo. Sus últimas palabras son estas: "Si se denomina
'situación' al complejo de elementos y circunstancias individuales, sociales, culturales e
históricas, sostenemos que los valores tienen existencia y sentido solo dentro de una situa
ción concreta y determinada" (ob. cit., pág. 136).
LEGALES EDICIONES
302
EL PENSAMIENTO DE LUIS RECASÉNS SICHES
28
Entre los discípulos de Ortega es sumamente interesante el punto de
vista adoptado por LUIS RECASÉNS SICHES, profesor de Filosofía del
Derecho en la Universidad Autónoma de México, quien también estu
vo entre nosotros, en octubre de 1957, con ocasión de dictar unas con
ferencias en la Facultad de Derecho de la Universidad de San Marcos.
El profesor Recaséns Siches ha expuesto brillantemente su pensamien
to en varias obras publicadas desde 1927, pero, especialmente, en su
última obra, titulada Tratado general de Filosofía del Derecho (1959).
El maestro Luis Recaséns Siches nació en Guatemala el 19 de junio de 1903, y murió
en México el lunes 4 de julio de 1977. Hizo sus estudios en Madrid, en donde fue discípu
lo de José Ortega y Gasset, en cuya filosofía de la razón vital se inspiró pero, además, se
inspiró en la filosofía de Brentano y en la Escuela Axiológica de Badén, con Windelband
y Rickert pero, además, también en la axiología de Max Scheler y de Nicolai Hartmann,
así como en el tridimensionalismo culturalista de Emil Lask y Gustav Radbruch, los gran
des maestros de la Escuela Sudoccidental alemana. Su pensamiento acusa, además, la
influencia de Del Vecchio, cuyas lecciones de Filosofía del Derecho tradujo al castellano
con brillantes adiciones, editadas en dos tomos por la Unión Tipográfica Editorial Hispa
noamericana (UTEHA, México, 1946). Se ha inspirado además en el pensamiento mar-
burguiano de Rudolf Stammler y, por supuesto, en el pensamiento normativista de Hans
Kelsen. Estas doctrinas las ha expuesto brillantemente en su Tratado general de Filosofía
del Derecho; también en su Panorama del pensamiento jurídico en el siglo XX (1963);
asimismo, en su Introducción al estudio del Derecho (1977); también en su Tratado ge
neral de Sociología (4§ ed., 1961); Vida humana, sociedad y Derecho. Fundamentación
de la Filosofía del Derecho (3- ed., 1952); Direcciones contemporáneas del pensamiento
jurídico. La Filosofía del Derecho en el siglo XX (1929); Experiencia jurídica, naturaleza de
la cosa y lógica razonable (1971), etc. Sus investigaciones escritas en castellano, alemán,
francés, inglés, italiano y portugués ascienden a más de 180 libros, que evidencian una
personalidad enciclopédica y un pensamiento que abarca todos los confines del Derecho
y la Filosofía.
A los 24 años de edad ganó por concurso la cátedra de Filosofía del Derecho en la
Universidad de Santiago de Compostela. De allí pasó a la Universidad de Salamanca,
donde cultivó la amistad de don Miguel de Unamuno. Luego concursó en la Universidad
de Madrid, en donde ganó brillantemente y por unanimidad la cátedra de Filosofía del
Derecho ante un jurado integrado por los egregios maestros don José Ortega y Gasset,
LEGALES EDICIONES
don Luis Jiménez de Asúa y don José Xirau, todos los cuales dieron fe de su erudición,
su talento y dominio de la materia, así como de su manejo del alemán, el francés y el
italiano.
Acaso avizorando los horizontes incendiados que provocaría la trágica Guerra Civil
Española, viajó a México y allí se quedó, en la Universidad Autónoma de México, desde
el mes de junio de 1937, cuando contaba 32 años, hasta el día de su muerte, el lunes 4
de julio de 1977, rodeado del afecto y la estimación de todos sus discípulos y colegas.
Yo tuve la suerte, el honor y el privilegio de escucharlo personalmente cuando visitó
nuestra gran Universidad de San Marcos, en donde dictó una serie de conferencias, al
término de las cuales tuvo la fineza de obsequiarme su libro, del cual es un testimonio
su dedicatoria:
303
Nueva filosofía de la
interpretación del Derecho
LUIS RECASÉNS SICHES
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FONDO DE CULTURA ECONÓMICA

México - Buenos Aires
En el Libro Homenaje a Rómulo E. Lanatta, nuestro maestro, el Doctor Mario Alzamo-

ra Valdez escribió una genial síntesis titulada "El pensamiento filosófico de Luis Recaséns
Siches" (1986, pág. 19 y ss.), en la que concluye que "Las tres dimensiones del Derecho
implican que puede ser estudiado como valor, como norma o como una clase especial de
hechos sociales. Las disciplinas son, en primer plano, la Axiología o estimativa jurídica y,
en el orden empírico, la Política del Derecho, la Teoría General del Derecho y la Ciencia
LEGALES EDICIONES
Dogmática o Ciencia del Derecho y, finalmente, la Culturología Jurídica, la Historia y la

Sociología del Derecho". "El Derecho como obra humana apunta hacia los valores, y entre
ellos, a la justicia" (pág. 30, in fine). "El Derecho nace al conjuro de la seguridad que debe
entenderse como garanda irrefragable que tiene su más honda raíz en la vida humana, al
decir de Recaséns Siches, y como la corteza, no basta por sí sola, sino que 'debe darse en
formas justas', lo que la hace verdaderamente esencial (pág. 31 in fine). El pensamiento
del maestro Recaséns Siches discrepa con el pensamiento logicista. Nos habla más bien de
'la lógica de lo razonable y de la razón vital e histórica' que es, en definitiva, la dimensión
jurídica del pensamiento de Ortega y Gasset.
"Según el profesor Recasens Sichés, los valores no son meras proyecciones psicológi
cas, no son el simple resultado de unos mecanismos mentales, sino que, por el contrario,
304
tienen una consistencia objetiva; bien que esta objetividad no es de tipo abstracto; sino que
está incardinada dentro de la vida humana".1
Al hacer la pregunta, "¿quién debe realizar los valores?, habremos de contestar, desde
luego, que el hombre. Pues, de todos los seres que encontramos en el Universo, el hombre
es el único que entiende la llamada ideal de los valores, que es permeable al deber ser que
ellos llevan consigo y es capaz de orientar hacia ellos su conducta. La naturaleza, que es un
conjunto de mecanismos regidos por las conexiones de la causalidad, es sorda a la llamada
de los valores; está Inexorablemente prisionera de leyes que son ¡nafectables por los impe
rativos de los valores. Por el contrario, el hombre es el ser que entiende la llamada de los
valores y puede acomodar a ellos su comportamiento. El hombre es el elemento gracias al
cual el deber ser puede convertirse en una tendencia real actuante en los hechos. Y, así, el
hombre se nos ofrece como una especie de Instancia intermedia entre el mundo Ideal de
los valores y el mundo real de los fenómenos: escucha la llamada de los valores, y, a través
de su conducta, puede realizarlos o dejarlos de realizar. De esta guisa, el hombre actúa
como una instancia de transformación de la realidad, como un reelaborador de la misma,
desde puntos de vista estimativos.
"Así pues, resulta obvio que es el hombre la instancia de cumplimiento o Incumpli
miento de los valores. Y, por tanto, la pregunta ¿dónde se realizan los valores?, debe ser
contestada diciendo que los valores se realizan en la vida humana"2
"En conclusión, para el profesor español Luis Recaséns Siches los valores, al cobrar
actualidad y realizarse en la vida humana, trascienden a la mera posición objetivlsta y el
caduco subjetivismo. Los valores solo tienen sentido dentro de la vida humana, pero esto
no quiere decir que el hombre haya creado los valores. Lo que pasa es que en la teoría de
Recaséns Siches hay una profunda conexión entre los valores y la existencia humana. Por
esto, tal vez, me atrevo a calificar la doctrina del Prof. Recaséns Siches como una axiología
existencial".
Una posición antagónica a la adoptada por el Prof. Luis Recaséns Siches en lo que se
refiere a la fundamentaclón del valor es la adoptada por el jusfilósofo argentino CARLOS
COSSIO, creador de una teoría en la Filosofía del Derecho, que se ha denominado Egología
o Teoría Egológica del Derecho (de ego = yo y logos = tratado): posición, esta, ultrasubjeti-
vista en la Filosofía del Derecho y, también, subjetivista en lo que se refiere a la Teoría del
Valor. Páginas más adelante hago la exposición y crítica del pensamiento egológico, tema
que constituye otro de los grandes capítulos fundamentales del pensamiento filosófico y
jurídico contemporáneo.
LEGALES EDICIONES
1 LUIS RECASENS SICHES: Tratado general de Filosofía del Derecho ; pág. 71 ( ia ed., Editorial Porrúa,
México, 1959).
2 Al respecto, véase para ampliar, otras obras del mismo autor: cfr. Especialmente: Vida humana, sociedad y
Derecho; 3a ed., Editorial Porrúa, México, 1952 (2a ed., a cargo del E de C. E.) cfr. Además N ueva filosofía
de la interpretación del Derecho de: UTEHA, México, 1946. cfr. Además “La objetividad de los valores
condicionada por la vida humana y por sus situaciones” en el Symposium “Sinn und Sein” en honor del
Prof. Rintelen, Maguncia, República Federal Alemana, 1959.
305
LA TEORÍA DE LOS VALORES EN LA POSICIÓN CULTURALISTA
29
También se puede abordar el estudio de la fundamentación de los valores desde una
tercera posición, ecléctica y trascendental. Me refiero a la posición culturalista, según la
cual los valores son "espíritu objetivado", son "cultura" y, desde este punto de vista, son
objetos culturales. En este sentido son objetivos, para recalcar su radical contradicción con
la subjetividad. Ahora bien; se debe entender tal objetividad como inmanente a la cultura
que, a su vez, es una expresión de la espiritualidad del hombre y, como tal, está más allá
de cualquier posición objetiva o subjetiva. Aclarando conceptos decimos, en fin, que la
posición culturalista fundamenta a los valores en una dimensión metaobjetiva y metasub-
jetiva; el mundo de la cultura ha superado, totalmente, las discusiones entre subjetivístas
y objetivistas, asignándole el valor de una naturaleza espiritual y trascendental.1
La posición culturalista que ha dado lugar, inclusive, a una Filosofía culturalista. fue
desenvuelta merced a las brillantes elaboraciones de la Escuela Sudoccidental alemana
o Escuela de Badén, la misma que fue, junto con la Escuela de Marburgo. la dirección
predominante del Neokantismo alemán desde principios del siglo hasta 1914, aproxima
damente.2
Así, pues, fueron los principales representantes de la Escuela de Badén quienes, a par
tir de una primera distinción entre el mundo de la naturaleza y el mundo de la cultura, y
entre ciencias naturales y ciencias culturales, elaboraron una sistemática de la cultura por
medio de una referencia continua a los valores. Estos valores han sido considerados por
esta Escuela como realidades trascendentales, es decir, como realidades que estaban más
allá de cualquier concepción completamente objetivista o absolutista de los valores o en
teramente subjetivista de los mismos. De este modo, la Escuela de Badén logró, primero,
mediar entre las posiciones en conflicto y, luego, superándolas, tornó ociosa y anacrónica
la polémica. Entre los principales representantes de la Escuela de Badén que se ocuparon
de este problema debemos destacar, preferencialmente, a Heinrich Rickert, Wilhelm Win-
delband, Bruno Bauch, Emil Lask, Max Ernesto Mayer, Gustavo Radbruch, los tres últimos
destacados representantes de la Filosofía del Derecho.
Otros filósofos que se han ocupado, asimismo, de los problemas referentes a la cultura
en relación con las llamadas ciencias culturales, son: Alfred Weber en su Historia de la cul
tura (Kulturegeschichte ais Kultursoziologie, 1935; hay varias ediciones en español); León
Frobenius: La cultura como ser viviente (Paideuma. Umrisse einer Kultur und Seelenlehre);
Eduardo Spranger: Ensayos sobre la cultura; Max Scheler: "El saber y la cultura" (inserto
en su obra Metafísica de la libertad, 1960, pág. 133 y ss.); Johan Huizinga; El hombre y la
cultura (Der Mensch und dle Kultur, 1938); Erich Rothacker: Problemas de Antropología
LEGALES EDICIONES
cultural (1957); Ernst Cassirer: Zur Logik der Kulturwissenchaften (1942).
1 Los términos “trascendente”, “trascendental” y “trascendencia” se prestan a una múltiple significación

de la Filosofía, especialmente a partir de Kant. Nosotros, dejando de lado interpretaciones unilaterales y
confusionistas, nos ceñimos rigurosamente al significado que de estas palabras nos da el Diccionario de
la Real Academia Española de la Lengua. Según Kant, lo trascendente es lo que está más allá de la expe
riencia. Nosotros tomamos el término en su sentido de pasar por encima (de una antinomia, como en el
caso examinado), de exceder (las posibilidades o limitaciones de una tesis).
2 El Neokantismo, movimiento filosófico que surgió en Alemania a partir de 1860 y que tenía como objeti
vos un retorno a los estudios de Kant y a la profundización y continuación de sus doctrinas, estuvo repre
sentado por dos escuelas: la Escuela de Badén o Escuela Sudoccidental alemana y la Escuela de Marbur
go. La primera de tipo axiológico-culturalista y la segunda de tipo formalista-logicista-gnoseologicista.
307
Mención aparte merece el notable filósofo hispano-argentino FRAN

B CISCO ROMERO, de quien tantas veces nos hemos ocupado en nuestro
curso. Francisco Romero nació en Sevilla en 1891 y murió en Buenos
Aires el 7 de octubre de 1962. Fue un militar de carrera; luego de reti
rarse del ejército argentino con el grado de mayor, se dedicó a la Filo
sofía para ser profesor en las universidades de La Plata y Buenos Aires,
en la que sucedió a Alejandro Korn en la cátedra de Metafísica. Su pen
samiento se inspira en la filosofía de Dilthey, Windelband, Rickert, Nicolai Hartmann, Max
Scheler y José Ortega y Gasset. Desde su cátedra y a través de sus libros contribuyó a la
difusión del pensamiento europeo con la idea de preparar el camino para la formación de
una filosofía americana. Sus obras principales son: Filosofía de la persona y otros ensayos
(1944); Filosofía de ayer y de hoy (1947); Papeles para una filosofía (1945); Lógica (en cola
boración con E. Pucciarelli); El hombre y la cultura (1950); Teoría del hombre (1952); Sobre
la Filosofía en América (1952); ¿Qué es la Filosofía? (1953); Filosofía contemporánea (3-
ed., 1953); Estudios de historia de las ideas (1954); etc.
He aquí algunos párrafos de Romero acerca de qué es la cultura y el papel que en ella
juegan los valores:
"Como lo que denominamos espíritu es lo que crea la cultura y la vive, los productos u
objetos culturales debemos considerarlos como encarnaciones o realizaciones del espíritu,
esto es, como espíritu objetivo". "Hegel fue el primero que aplicó esta designación de espí
ritu objetivo a ciertos productos culturales, no a todos. Con su teoría del espíritu objetivo
echó una de las bases más sólidas de la Filosofía de la Cultura".
"La interpretación de los objetos y fenómenos de la cultura como casos de objetiva
ción espiritual, plantea un problema importante que se le escapó a Hegel".3
"El problema esencial en la cultura es, pues, en general un problema de significación
de sentido".4
"Por su parte, la nueva filosofía de los valores, que se inicia a fines del siglo pasado,
reviste una importancia excepcional para la comprensión del mundo cultural. La Filosofía
se había preocupado hasta entonces principalmente del problema del ser, y había dejado
en la sombra la cuestión del valor, del puro valor. La reflexión sobre esta cuestión, la acla
ración de la esencia del valor es indispensable para la ajustada interpretación de la cultura,
porque los procesos culturales se realizan en vista de valores, y lo propio de los objetos
culturales es incorporar valores. Desde el punto de vista de los valores, ha establecido su
filosofía de la cultura HEINRICH RICKERT, ya citado antes. Para Rickert, la cultura se divide
en dominios, presidido cada uno por un valor: en cada uno de estos dominios hay un bien
o producto o función en que el valor se encarna y realiza; una peculiar actitud del sujeto y
una concepción típica del mundo que responde a la preponderancia del valor correspon
diente. Por ejemplo, en el dominio estético el valor es la belleza, el producto o función en
que el valor se encarna es el arte, la actitud del sujeto es la intuición estética, y la concep
ción del mundo dominante cuando predomina este valor es el esteticismo. Y así para los
otros valores. Todo esto dicho así parece elemental y de sentido común, pero los análisis
LEGALES EDICIONES
de Rickert descubren mucho aspectos insospechados, inesperados, que arrojan mucha luz
sobre la contextura y la dinámica de la cultura".5
"El problema de la cultura, tal como lo hemos esbozado, vemos que apenas comienza
a plantearse y que, para su total esclarecimiento, requerirá aún el esfuerzo plural y conti
nuado de unas cuantas generaciones de investigadores. Algunas de las más importantes
3 FRANCISCO ROMERO: “Los problemas de la filosofía de la Cultura” en Filosofía contemporánea. Ed.

Losada, 1953; pág. 118 .
4 Id., pág. 119 .
5 Id., págs. 125-126.
308
cuestiones que implica apenas han sido vistas hasta nuestros días. El problema de la com
prensión de los objetos culturales, el de los valores, que proporcionan su base a la aclara
ción de lo cultural, datan de ayer, por decirlo así, no llevan más de medio siglo de Indaga
ción consecuente, período extremadamente corto si se lo compara con los siglos a lo largo
de los cuales se han indagado otros problemas filosóficos, por ejemplo, el de la sustancia o
el de la causalidad. Y, con todo, la cuestión reviste aun mayor complejidad si se la pone en
función de otra que todavía no ha tomado en cuanto, y de la que no se puede prescindir".6
"Con el planteo de los problemas de la cultura en la Filosofía actual, se le abren nue
vos y dilatados horizontes. Indagadas largamente por el pensamiento tradicional (lo que
no quiere decir que están resueltas las cuestiones referentes a la naturaleza), se Inicia el
examen de un nuevo orden de temas, apasionantes y vírgenes; temas que no son los más
próximos y entrañables, los que más de cerca tocan a nuestra vida y a nuestro destino.
Nuestro país va reclamando su sitio entre los pueblos que trabajan en las grandes tareas
del pensamiento, y debemos esperar y desear que aporte su contribución a la profundiza-
ción y aclaración de estas cuestiones".7
La naturaleza trascendente de los valores, que está más allá de cualquier posición
unilateral en materia axiológica, se reafirma, pues, en la doctrina de Francisco Romero,
para quien "el valor viene a ser la medida de la trascendencia y por lo tanto de la efectiva
realidad del ser";8en efecto, "la trascendencia es para nosotros el ser mismo en su verdad,
en su vida".9Aceptamos, pues, la objetividad del valor; pero refiriéndola estrechamente a
la entraña metafísica de lo que es (cultura)" (véase lo que a propósito de cultura ha escrito
Francisco Romero en párrafos anteriores).
"Dividimos los valores en espirituales y no espirituales; llamamos a los primeros abso
lutos, en cuanto no consienten otros más altos, y a los segundos, relativos. Esta relatividad
de los valores no espirituales no debe entenderse en el sentido de subjetividad u ocasio-
nalidad, en el de cualquier variabilidad acarreada por motivos circunstanciales; significa
que comportan grados y matices en la magnitud y dignidad, sin que, por mucho que esa
magnitud y dignidad se eleven, lleguen a aparearse con los de los valores absolutos".
"Los valores espirituales son los absolutos, porque solo en el espíritu se da la absoluta
trascendencia. Los valores absolutos son realizados y captados por el sujeto espiritual en
actos espirituales, esto es, absolutamente valiosos. El sujeto espiritual capta también los
valores relativos en actos absolutamente valiosos. En situaciones especiales, de las que se
hablará después, el sujeto no espiritual puede realizar creaciones espirituales: esto es, el
acto, sin ser puramente espiritual puede obtener logros espirituales. Y a la inversa: el acto
espiritual puede obtener logros no espirituales. Esta aparente incongruencia se funda en
la diversidad de sujeto y cultura; la trascendencia para el sujeto consiste en la índole de la
intención, no en la calidad del resultado, mientras que el producto cultural es un resultado
subsistente por sí y válido Independientemente de las intenciones subjetivas que le dieron
origen".10
LEGALES EDICIONES
6 Id., pág. 150.

7 Id, pág. 15 1.
8 FRANCISCO ROMERO: Teoría del hombre, Capítulo VII: “Los Valores” 1.- Sobre el valor en general:
Editorial Losada, 1958; pág. 17 1.
9 Id., pág. 17 1.
10 Id., pág. 172.
309
LA AXiO LO GÍA CIENTÍFICA DE ROBERT S. HARTM AN
El profesor Robert S. Hartman ha efectuado un intento, verdaderamente revoluciona

rio, dentro de la Axiología tradicional, para introducir el pensamiento ordenado sistemáti
camente en el campo de las disciplinas morales. Él mismo nos dice en la introducción a su
obra fundamental titulada La estructura del valor. Fundamentos de la Axiología científica
(1959), que:
"Por pensamiento ordenado se entiende un procedimiento que ofrece una explicación
de un máximo de objetos con un mínimo de conceptos". Y agrega:
"De tal suerte, concibe una teoría de los valores análoga a una ciencia que, a partir de
un mínimo de suposiciones axiomáticas, deriva una multitud de conclusiones en un patrón
variado y detallado que sus rasgos corresponden a la multitud de rasgos que se hallan en
la esfera de los valores".
Robert S. Hartman se ha propuesto analizar los fundamentos axiomáticos y las estruc
turas lógicas del valor, con el objeto de constituir la ciencia del valor.
Considera que, hasta el momento, no se ha constituido todavía una real y verdadera
ciencia de los valores. Solo ha habido hasta el momento "coleccionistas de valores", de la
misma manera que hay coleccionistas de estampillas o coleccionistas de mariposas, "al
gunos de los cuales hacen un método de la falta de método y, por otra parte, están los
metafísicos y los fenomenólogos que derivan patrones de sí mismos". "Pero, no hay cien
tíficos del valor; e incluso son pocos los que creen en la posibilidad de una secuencia dei
valor". Solo hay los que Hartman denomina, en frase bastante gráfica, "los metodólogos
del muestreo".1
Como dice Hartman, "sucede que el conocimiento del valor se encuentra todavía en el
estado natural. La valoración se lleva a cabo; y no hay expertos o profesionales. Hay obser
vadores y probadores de valores silvestres. Hay naturalistas que coleccionan valores, salen
a los bosques y recogen muestras. Una buena parte de la teoría del valor en nuestro tiempo
es un resultado de tales excursiones en el campo de la valoración, en las que los valores son
escogidos, clasificados, clavados con alfileres, puestos a secar, adobados y conservados. Los
tratados sobre el valor son las mochilas llenas de tales muestras, informes sobre las expe
diciones de los seleccionlstas, ¡as condiciones de la caza, el equipo de los cazadores, etc.
Son pocos los que intuyen que hay un patrón aplicable a todo el campo, y muchos los que
piensan que la belleza del campo radica en que este no tienen ningún patrón...".2
Por esas consideraciones, Hartman dice que "una ciencia del valor no solo es posible,
sino necesaria. Y habrá de iniciar una nueva era en la teoría del valor".3
El descubridor de esta ciencia fue George F. Moore. Él se aproximó incluso a la enuncia
ción de la estructura de esta ciencia, e hizo bien clara su naturaleza axiomática. "Desgracia LEGALES EDICIONES
damente, ni los coleccionistas de muestras ni los metafísicos del valor lo tomaron en serio'’.4
"La ciencia del valor, pese a que su axioma fue sugerido ya por G. F. Moore desde 1903
y propuesta en 1922... es, todavía, una ciencia no escrita".5
1 ROBERT S. HARTM AN: La estructura del valor, pág. 17 1.

2 Id., pág. 16 in fine y 17.
3 Id., pág. 18.
4 Ibíd., pág. 18.
5 Id., pág. 19.
311
¿En qué consiste la ciencia del valor según Robert S. Hartman?

En el análisis lógico de las estructuras del valor. En la aplicación de la Lógica, especial
mente de la llamada "Lógica Modal", a los juicios de valor y a los conceptos de valor. Se lla
ma Lógica Modal a aquella que estudia losjuicios modales o juicios según la modalidad, se
gún la clasificación de Manuel Kant. Pero, especialmente, la Lógica Modal se ocupa de los
juicios apodícticos o juicios deónticos; de allí que también se la llame "Lógica Deóntica".6
Pero no solo la nueva ciencia del valor o Axiología científica recurrirá a la Lógica Modal,
Lógica Deóntica o Lógica del "deber-ser".
También recurrirá a la llamada Lógica Cuantificacional. ¿Qué cosa es la Lógica Cuan-
tificacional? Es una rama de la moderna Lógica Simbólica que, valiéndose de determina
dos símbolos, llamados "cuantificadores" u "operadores", simboliza expresiones que en
el lenguaje vulgar, conversacional o cotidiano resultarían ambiguas e imprecisas: "todos",
"cualquiera", "cada" y análogas para el cuantificador universal que se simboliza así: (x); y,
"algunos", "este", "ese", "aquel", "el", para el cuantificador particular o existencial que se
simboliza así: (3x).
Así, tendremos que el cuantificador universal simbolizado por (x), colocado antes de
una fórmula con una constante A y las variables y, y' y", y"', etc. expresaría que A vale
tanto para y como para y ’" o yn.
El cuantificador particular, simbolizado por (3x), colocado antes de una fórmula lógica
A que contenga la variable libre y, expresa que A funciona solo para algunos, por lo menos
uno de los valores de y.7
También Robert S. Hartman se muestra inclinado a reconocer el método de la Lógica
Dialéctica para explicar e interpretar los valores sociales (pág. 195-197 de la ob. cit.).
En fin, a partir del capítulo V (pág. 200 y ss.) de la obra citada, Hartman fundamenta el
sistema de la Axiología científica en base a una cuantificación y calificación lógica y axioló-
gica de las estructuras del valor. Hay una triple estructura del valor y así tenemos valores
intrínsecos, extrínsecos y sistémicos.
Esta manera de enfocar la teoría de los valores convierte a esta disciplina en una "me-
ta-axiología" por cuanto se trata de fundamentar (lógicamente) los fundamentos de la
teoría del valor, se trata de dar una solución trascendente que vaya más allá de los funda
mentos mismos del valor.
LEGALES EDICIONES
6 La Lógica Modal ha sido desarrollada, principalmente por los estudios de GEO RG H. VON W RIGHT
en su obra A n essay in M odal Logic (North Holland Publishing Company; Ámsterdam, 19 51) y UL-
TRICH KLUG: Juristische Logik (en 19 6 1 se ha traducido al castellano por la Universidad Central de
Caracas, Venezuela).
7 Cfr. W ILLAR QUINE: E l sentido de la nueva Lógica. Ed. Nueva visión. Buenos Aires, 1958. Ferrater
Mora y Hughes Leblanc: Lógica Matemática.
312
LA TEORÍA EGOLÓGICA DEL DERECHO
El profesor Carlos Cossio: Su vida y su pensamiento

Carlos Cossio nació en Buenos Aires en 1903, y murió en 1986.
Profesor de Filosofía del Derecho en la sección doctoral en la Universi
dad Nacional de La Plata, es recordado como uno de los más brillantes
profesores argentinos de todos los tiempos. Sus clases eran un pro
digio de claridad y de elegancia. Acaso era más brillante como ora
dor que como escritor. Exigente al grado máximo con sus alumnos, los
incitaba una y otra vez a la reflexión dialéctica y polémica. Entre sus
grandes alumnos cabe recordar a Ambrosio L. Gioja, Remo Fernando
Entelmann, Genaro Carrió, Julio César Cueto Rúa, Mario Alberto Copello, José Vilanova,
Saúl Litvinoff, Julio Gottheil, etc. No precisamente alumnos, pero integrantes de su círculo
y de su grupo fueron Enrique Aftalión, Amilcar Mercader, Juan Francisco Linares, Laureano
Landaburu, Ernesto J. Ure, Enrique Ramos Mejía, Lorenzo Carnelli, Ramiro Podetti, Barto
lomé A. Fiorini, etc.
Cossio fundó el instituto Argentino de Filosofía Jurídica y Social, que tan brillantes
publicaciones ha efectuado, divulgando el pensamiento ya clásico de Hans Kelsen, a quien
invitó a dictar una serie de conferencias en la Universidad de Buenos Aires en 1949, las
mismas que, con la polémica Ideológica entre Kelsen y Cossio, fueron publicadas por la
Editorial Guillermo Kraft en 1952.
Los libros fundamentales del gran maestro argentino constituyen una lectura obligada
para todo curso de Filosofía del Derecho, de Teoría General del Proceso, de Hermenéutica
Jurídica o de Pensamiento Jurídico y para toda investigación sobre la Teoría de la Sentencia
o de la Casación Civil.
Así, pues, deben leerse: La Teoría Egológica del Derecho (1964); "Panorama delta Teo
ría Egologica del Diritto" en los Scrítti giurídici ¡n onore di Francesco Carnelutti, vol. pri
mo (p. 139-176, 1956); El Derecho en el Derecho Judicial (1945); La valoración jurídica
y la ciencia del Derecho (1954); La plenitud del ordenamiento jurídico (1939); Teoría de
la verdad jurídica (1954); "Teoría Egológica y Teoría Pura: balance de la visita de Kelsen
a la Argentina" en el volumen Kelsen-Cossio: Problemas escogidos de la Teoría Pura del
Derecho (1952); La Teoría Egológica del Derecho. Su problema y sus problemas (1963);
Antonio Luiz Machado Neto: Fundamentación egológica de la Teoría General del Derecho
(1974); Enrique R. Aftalión, Fernando García Olano y José Vilanova: In tro d u cció n al D e re
cho (11? ed., 1980, p. 49 y passím, p. 853-865); Enrique R. Aftalión, José Vilanova y Julio
Raffo: Introducción al Derecho. Nueva versión (3a ed., 1999, p. 306 y passim, p. 318, 320
LEGALES EDICIONES
y passim, p. 334 y passim, p. 413, 415 y passim); José M. Vilanova: Filosofía del Derecho
y Fenomenología Existencial (1973, especialmente p. 68 y ss., 109 y ss., 147 y ss., p. 312
y ss.); Enrique R. Aftalión: Crítica del saber de los juristas (1951); Enrique R. Aftalión: "Los
principios generales del Derecho y la reforma del Código Civil", publicado en La Ley, tomo
XV; Enrique R. Aftalión: "El saber de los juristas como saber por comprensión", publicado
en La Ley, tomo XLIX, 1948; Enrique R. Aftalión: "El juez Marshall, la historia del Derecho
argentino y la creación judicial del Derecho", publicado en el volumen Temas y ensayos
(1963); Ambrosio L. Gioja: Ideas para una Filosofía del Derecho, 2 t. (editado por Sucesión
de Ambrosio L. Gioja, 1973), etc.
Son miles los libros que se han escrito sobre Cossio. Con este serán mil y una las obras
que recepcionan el brillante pensamiento del gran maestro argentino, quien sostenía que
313
para analizar el pensamiento jurídico, es tarea previa el saber Filosofía y conocer a fondo
el Derecho.
La esencia del pensamiento de Cossio radica en su postulado axiomático: el Derecho
es Conducta. Para desarrollar esta tesis el maestro partía de la teoría de la interpretación v
del análisis de la sentencia como acto jurídico fundamental.
En su libro La plenitud del ordenamiento jurídico, publicado por la editorial Losada (2?
ed¡., 1947; 1^ ed., 1939), sostiene que "no hay lagunas en el Derecho, pero sí las hay en la
LeyC (pág. 38).
"No hay lagunas porque hav jueces, es decir, viendo al juez como estructura Integran
te del ordenamiento jurídico, puesto que es el Juez quien Interpreta, y, precisamente, al
sentenciar" (pág. 62).
"Para nuestro punto de vista no hav lagunas, porque hav interpretación; o más exacta
mente, que no hav laeunas porque lo que hav es interpretación" (pág. 62).
"Esa estructura del Derecho, de la cual es un tramo la función jurisdiccional, es una
estructura totalizadora" ... "Ningún caso judicial cae fuera del ordenamiento jurídico, por
la sencilla razón de que no hay partes fuera del todo" (pág. 62 in fine y 63).
En su obra El Derecho en el Derecho Judicial (1945). el profesor Carlos Cossio ha des
envuelto brillantemente la Teoría de la Interpretación Jurídica. Este libro surgió con motivo
de un ciclo de conferencias dictadas en julio de 1944.
Al presentar al conferencista, el Juez del Crimen en Buenos Aires, doctor Laureano
Landaburu (h), pronunció las siguientes palabras:
"La Interpretación judicial de la ley constituye, sin duda, uno de los problemas funda
mentales del Derecho, cuyo carácter constante e ineludible para el juez en cada caso so
metido a su decisión, no se discute más en la actualidad. Las viejas doctrinas que tendían
a evitar la Interpretación de la ley como un medio de impedir su aplicación extensiva y la
arbitrariedad de los jueces, han sido ya definitivamente abandonadas en virtud de haberse
demostrado que la resolución judicial no se adopta contra la ley o fuera de ella, sino, pre
cisamente, dentro de la ley y que no es posible dictar normas legislativas, por casuísticas
que sean, que no dejen algún margen de apreciación".
Pero el referido problema tiene, además de ese carácter constante e ineludible, la
siguiente particularidad, destacada por Carlos Cossio, y es la de dejar al jurista que lo in
vestiga librado a sus solas fuerzas, pues ordinariamente la ley no establece cómo se la ha
de interpretar ni prescribe como legítimo ningún método en particular.
Tales dificultades pueden ser apreciadas con toda evidencia en la práctica, con solo
leer cuidadosamente cualquier colección de fallos judiciales. En efecto: frente a un caso
concreto, el juez debe interpretar la ley. Si existen con respecto al punto discutido pre
cedentes judiciales más o menos análogos, el magistrado, a veces por comodidad o por
exceso de trabajo, hace fe en la interpretación dada anteriormente y resuelve su caso en el
mismo sentido. Pero si el asunto ofrece interés y no existen precedentes judiciales, o aun
LEGALES EDICIONES
habiéndolos, si el juez desea fallar con plena conciencia y conocimiento, entonces trata de
desentrañar la llamada 'voluntad de la ley' manejando un abundante material interpreta
tivo. Busca los antecedentes históricos de la norma, las opiniones de los parlamentarios
que intervinieron en su sanción, recopila la legislación comparada y la doctrina nacional y
extranjera, analiza la letra de la ley y su conexión o armonía con otras dispocisiones legis
lativas, estudia el bien jurídico tutelado por aquella y hasta las consecuencias sociológicas
que pueden derivar de las distintas soluciones posibles.
Esto explica cómo es posible que un mismo Tribunal observe actitudes contradictorias
al interpretar conceptos de la misma clase y que mientras en ciertas hipótesis se afana por
mantener vivo el deseo de los autores y la ley, en cambio, en otras hipótesis, desdeña la
f opinión del legislador para adecuar la ley a las necesidades del momento en que vive. Pero
314
estos no son los únicos escollos. Hay muchos más, entre los cuales merece señalarse el su
puesto no poco frecuente de que el resultado obtenido por el juez no esté de acuerdo con
su ideal de Justicia, en cuyo caso solo le queda la alternativa de aplicar con repugnancia la
ley, o de sentirse émulo de Magnaud y apartarse a sabiendas de ella.
Esquematizado así el panorama ofrecido por la experiencia judicial, se advierte sin
esfuerzo que el juez más erudito, el más inteligente, el de más penetrante sentido jurídico,
está expuesto a naufragar en su intento de interpretar adecuadamente la ley por carencia
de un método correcto y del conocimiento de los principios sistemáticos que rigen la ma
teria. Y esa carencia se explica, sin desmedro de la prepararción científica del juez, porque
ese método y esos principios no se encuentran en las ramas particulares de la ciencia jurí
dica, sino en la Filosofía del Derecho.
La precedente comprobación y el reconocimiento práctico de aquellas dificultades,
hizo nacer en un grupo de magistrados y funcionarios de la Justicia de la Capital, la ¡dea de
organizar un cursillo de Filosofía Jurídica, que nos suministrara, a la luz de las más moder
nas teorías, aquel conocimiento tan necesario y también la plena conciencia del papel que
cumple el juez en el Derecho. Lanzada la idea, no hubo vacilaciones acerca de la persona
a quien debíamos encomendar el ciclo de conferencias. Ella no podía ser otra que Carlos
Cossio, no solo por sus títulos sobresalientes y porque a sus afanes se debe en parte prin
cipalísima el actual resurgimiento filosófico en nuestro país; sino, también, porque des
de hace años se dedica, precisamente, al estudio de los problemas que hoy nos acucian,
habiendo dado origen sus desvelos, a una verdadera teoría filosófica sobre los métodos
Interpretativos.
"Aclarado así, dejo en posesión de la tribuna al profesor Carlos Cossio".
Buenos Aires, 13 de julio de 1944.
LAUREANO LANDABURU1
(Juez del Crimen de la Capital Federal)
"Antes que nada, quiero cumplir con una cuestión de previo y especial pronunciamien
to: es la de agradecer al doctor Landaburu las amables frases que acaba de pronunciar:.."
(Siguen las palabras de rigor que la tradición académica exige para todo conferencista).
"La razón del éxito de esta reunión reside en el tema general elegido: el Derecho en e!
Derecho Judicial" ... "Para quienes administran justicia, este examen de conciencia significa
un retorno a la Filosofía del Derecho.
"He creído Indispensable ¡nielar este cursillo explicando las ideas filosóficas de la épo
ca contemporánea, descubiertas, difundidas y fundamentadas por las figuras más egregias
de la Filosofía actual; y que además son de un interés directo y de una fecundidad tangible
para aclarar los problemas del Derecho, en particular este que a todos nos reúne: el pro
blema de la interpretación judicial de la ley.
LEGALES EDICIONES
"La primera de esas ¡deas filosóficas se Inspira en las investigaciones de EDMUNDO
HÜSSERLy se conoce en Filosofía con el nombre de la teoría de los objetos.
l En mi estudio tituiado “Fundamentos de Derecho Penal”, publicado en la revista Juris, editada por el Pro
grama Académico de Derecho de la Universidad de San Marcos, 1982, pág. 16, he dicho que “el concepto
de estructura pertenece a uno de los más recientes capítulos de la Filosofía contemporánea”. El primero
en plantear este concepto en el campo del Derecho Penal fue LAUREANO LANDABURU, en un estudie
titulado justamente “El delito como estructura”, publicado en la Revista de Derecho Penal, año I, 1945
número 3, págs. 429-482. Mérito grande el de Laureano Landaburu fue el de desarrollar este concepto
estructural, no obstante las disidencias del profesor Jiménez de Asúa, prejuiciado contra las concepciones
totalitarias del delito por haber triunfado estas durante la época del Tercer Reich alemán.
315
"Tenemos, pues, en primer término, que elucidar qué se entiende por objeto, ya que
toda ciencia tiene un objeto a conocer''.2
"Las investigaciones de Hüsserl nos llevan a distinguir cuatro familias de objetos".
"En primer lugar tenemos los objetos ideales".
"Estos objetos son aquellos de los que tratan la Matemática y la Lógica; por ejemplo,
el triángulo o la estructura del juicio".
"Los objetos ideales son irreales".
"Los objetos ideales son neutros al valor".
"Los objetos naturales son aquellos que son estudiados por la Física, la Zoología, la
Botánica, etc." ... "los objetos naturales tienen existencia" ... "están en la experiencia" y
"son también neutros al valor".3
"Un tercer grupo de objetos es estudiado por las ciencias culturales; son aquellas cosas
que hace el hombre actuando según valoraciones"... "Por ejemplo la famosa Venus de Milo".
"Los objetos culturales tienen existencia, están en la experiencia y son valiosos".
"Hay una cuarta familia de objetos que son los objetos metafíslcos: tienen existencia,
no están en la experiencia y, además, son valiosos. El caso típico para poner de ejemplo,
sería el de Dios".4
"Dijimos que los objetos culturales son reales: tienen existencia; están en la experien
cia, están en el tiempo; pero además son valiosos. Y allí está el problema. Respecto del
Derecho, ya SAVIGNY comprendió las dos primeras cosas; pero en lo que concierne a la
última, el jurista tiene que pagar un fuerte tributo a la Filosofía contemporánea".
"Los objetos culturales se caracterizan por tener un substrato y un sentido que se de
nomina comprensión. Dilthey dice al respecto: explicamos la naturaleza, comprendemos
la cultura".
"Podemos definir la comprensión diciendo que es un ver con la inteligencia un sentido,
pero poniéndolo al propio tiempo que se lo ve" ... "la comprensión se parece a la intelec
ción en cuanto es un ver con la inteligencia; pero se diferencia en cuanto es ver un sentido
que se lo pone al propio tiempo que se lo ve".5
"Cuando el juez dicta sentencia ejercita un conocimiento por comprensión; el juez
va a partir de las circunstancias que forman el caso, luego vivenciará el sentido él mismo;
volverá después a considerar el caso para ver si el predibujo de la sentencia se acomoda
al sentido de la ley; volverá después al sentido que vivencia a través de las normas, desta
cando acaso algún detalle de los hechos que no había tenido en cuenta antes; una vez más
regresará al caso y sus circunstancias, quizás valorando otro precepto legal pero siempre
ya con un mayor afinamiento del sentido jurídico del caso; y así, en una forma circular,
pasando de los hechos al sentido de conducta de estos hechos, el juez se va formando su
¡dea, por comprensión, de lo que es el sentido del caso".6
"De lo que acabamos de decir resulta que el problema de la interpretación judicial de
LEGALES EDICIONES
la ley, que implica un conocimiento por comprensión de los sentidos jurídicos (por ejem
plo, el sentido de la justicia), no se parece en nada a la famosa teoría del silogismo judicial,
divulgada con error metodológico por los autores cuya filiación intelectual viene del siglo
pasado, en el sentido de que la ley fuera la premisa mayor, las circunstancias de hecho la
2 CARLO S COSSIO: El Derecho en el Derecho Judicial, Editorial Guillermo Kraft, Buenos Aires, 1945,
pág. 19.
3 Ob. cit., págs. 22-23.
4 Ob. cit., págs. 24-25.
4 5 Ibíd, págs. 33 y 35.
w 6 Ibíd, pág. 38.
316
premisa menor, y la sentencia la consecuencia obligada. En realidad, la interpretación de

la ley se parece mucho más a la interpretación de una partitura musical, dentro de la cual
caben diferentes interpretaciones".7
La Lógica Jurídica y el juez.- "Trataremos ahora de exponer y aclarar en lo esencial el

segundo de estos problemas filosóficos que nos preocupan, para terminar también con
una nueva aproximación al problema de la interpretación judicial de la ley. Me refiero al
descubrimiento de la Lógica Jurídica, realizado por Hans Kelsen en la época actual".8
"Para Kelsen, lo que a una norma la hace ser norma es la circunstancia de que, siendo
la norma un concepto con el que se mienta una conducta humana como conducta, el juicio
en que consiste ese concepto está constituido por un verbo nuevo que llamamos 'deber
ser', en oposición al verbo ser, nervio de la lógica del ser. En lugar de decir 'a es b', emplea
mos un verbo nuevo, una nueva cópula lógica, y decimos 'a debe ser b'; y en esta nueva
cópula lógica no está de por medio el valor intrínseco de lo que debe ser según esa norma.
De modo que a la norma la hace ser norma el hecho de que el juicio en que consiste la
norma se constituye con el verbo deber ser".
"Conviene insistir en que la norma es un concepto con el que mentamos o nos referi
mos a una conducta como conducta, es decir a una conducta en su libertad".9
"Aquí la novedad de Kelsen es grande. En contra de una opinión tradicional, se advier
te que la sentencia es una norma porque se conceptualiza con el verbo 'deber ser'; pero
es una norma individual, es uno de los tipos de normas individuales con que concluye la
pirámide jurídica por abajo. El análisis que buscó, ancestralmente, la esencia de la norrrta-
tividad en la generalidad y no en la cópula, llevó al prejuicio de que toda norma tiene que
ser general, con lo cual la sentencia, vista como hecho o situación, quedaba extramuros del
pensamiento dogmático que es un pensamiento normativo. Gracias a Kelsen podemos hoy
recolocar la sentencia dentro del ordenamiento jurídico y considerarla como siendo ella,
no ya una consecuencia apendicular de lo jurídico, sino lo jurídico mismo por excelencia. Al
aplicar la ley, se crea esto más concreto que es la sentencia; pero de ello resulta que todo
el ordenamiento tiene, en cierto sentido, un mero alcance preparatorio de la sentencia y
demás normas individuales. Las leyes no tienen otra existencia que la de las normas indivi
duales; la ley solo existe en la sentencia y demás normas individuales; fuera de ellas es un
pensamiento nada más".1011
El tiempo existencial.- "Y por último, en forma breve, nos referimos a la tercera de ¡as
ideas filosóficas contemporáneas que tiene un interés fundamental para hacer Filosofía
del Derecho: el problema del tiempo existencial".
"El tiempo es la dimensión o el factor definitorio de todo aquello que nosotros llama
mos real en sentido propio e indiscutible".
"Ahora bien, si el Derecho pertenece a la realidad, se impone elucidar el nexo que
puede haber entre el Derecho y el tiempo. Justamente aquí es donde la Filosofía contem
poránea, por intermedio de dos de sus más augustos príncipes, Bergson y Heidegger, ha
LEGALES EDICIONES
llegado al descubrimiento del problema del tiempo existencial, aunque no diremos que en
forma virginal, porque ya en la Edad Antigua hubo quienes lo avistaron (Plotino, San Agus
tín); pero son estos dos filósofos contemporáneos quienes han hecho de ese problema el
tema de su filosofía".
7 Ibíd, pág. 39.

8 Ibíd, pág. 40.
9 Ibíd, pág. 41.
10 Ibíd, págs. 52-53.
11 Ibíd, pág. 54. Es fundamental leer “La fenomenología de la Sentencia” en “La Teoría Egológica del Dere
cho”. Además, cfr. lo escrito a continuación en la p. 327 y ss. de este mi libro.
317
"¿Cómo caracterizaríamos el tiempo cronológico o físico para distinguirlo de este que

he anunciado como tiempo existencial? Este tiempo físico que medimos con el reloj y en
el cual se desenvuelven las cosas, es un tiempo uniforme. Todas sus partes son iguales:
las horas son de la misma longitud hoy que mañana y que hace muchos años. Pero este
tiempo físico dentro del cual creemos ingenuamente que vivimos, presenta sorpresas, di
ficultades de comprensión".12
"Hay, desde luego, muchas maneras posibles de sentenciar. Se puede concebir que el
juez sentencie por interés, se puede concebir que sentencie por pasión, se puede concebir
que sentencie por una razón de orden, respetando una jurisprudencia admitida. Todos
estos modos de sentenciar los dejaremos de lado".13
"Queremos elucidar otro problema, el de la sentencia que se presenta con una íntima
fuerza de convicción, esa fuerza de convicción que llamamos verdad y que se impone al
espíritu de todos. Es decir, vamos a circunscribirnos al análisis del aspecto científico funda
mental en la interpretación de la ley, que es este: qué sentido de verdad puede tener, en
una sentencia, interpretar la ley".
"En el siglo XIX, y todavía hoy es la idea dominante en los teóricos del Derecho, se
creyó que este problema: ¿cómo ha de interpretarse la ley?, era una cuestión de método".
"Comenzamos por hacer un ligerísimo examen de los métodos más típicos aparecidos
en el curso del siglo XIX. En primer lugar, hay que recordar el método gramatical que, por
cierto, es anterior al siglo XIX. En este método gramatical se consideran las palabras o fra
ses en su autonomía gramatical. Alcanzó este método, en las escuelas de los Glosadores
y Comentaristas, un esplendor que es ya clásico. Se componía, en rigor, de dos partes".14
"La primera de ellas es la estrictamente gramatical: se recurría, por ejemplo, a sinóni
mos. Además de esta técnica, se utilizaba en gran escala la etimología, también se recurría
a ejemplos fraseológicos y, por último, se recurría a los llamados textos paralelos, opera
ción que consistía en tomar frases de libros célebres, para hacer ver que en esos textos
de gran autoridad la palabra iba empleada como quería el intérprete; es cierto que en las
escuelas de los Glosadores y Comentaristas surgieron atisbos de lo que serían en el siglo
XIX los métodos jurídicos. Trataron de interpretar, no ya por palabras o frases aisladas,
sino desentrañando el nexo entre los diferentes títulos y a esto llamaron continuationes
titulorum; o formularon a esa técnica, brocarda; o hicieron resúmenes claros y concisos
de las leyes para penetrar mejor en su espíritu, a lo que llamaron Súmulas- o, finalmente,
llegaron algunos audaces a tener alguna visión general de alguna institución y llamaron a
esto apparatus”.15
"Pongamos, pues, como primer método dentro de los que la ciencia jurídica presen
ta, el método gramatical. Los juristas que lo manejaron no llegaron a comprender que el
ordenamiento jurídico es una totalidad y que un caso nunca se resuelve por la totalidad
del ordenamiento jurídico; aunque haya una mención legal expresa, esa mención legal
expresa está comprimida por el conjunto de la misma manera como todo el peso de una
esfera gravita sobre la superficie en que reposa, a pesar de tomar contacto con ella solo
LEGALES EDICIONES
en un punto".
"El método exegético".
"Gény ha echado a perder el alcance de esta palabra englobando en la Escuela de la
Exégesis a todos sus predecesores, lo que no es correcto. Este método exegético se carac
teriza porque hace sinónimos la ley y la intención del legislador que la sancionó; pero son
12 Ibíd, pág. 55.

13 Ibíd, pág. 108.
14 Ibíd, págs. 108-109.
I 15 Ibíd, pág. 110 .
318
conocidas las dificultades que presenta esta identidad que postula el método exegético.
Por ejemplo, si la ley se sanciona en un cuerpo colegiado y los votos están divididos, ¿qué
significan, respecto de la interpretación de la ley aquellos votos de la oposición que son,
sin embargo, necesarios para integrar el quorum? Se presentan, asimismo, dificultades en
los casos conocidos en que los legisladores, al estar disciplinados en grupos políticos, solo
asienten a lo que el gobierno del partido determina, sin saber siquiera de qué se trata".161 7
"De manera que existe un conjunto de inconvenientes teóricos intrínsecos a este mé
todo exegético. Pero, por otra parte, este método no está confirmado universalmente por
la vida del Derecho en los tribunales de los países civilizados, porque sabemos que el juez
resuelve con acierto a veces en contra de la intención expresa del legislador".
Casi simultáneamente con este método exegético, que se jalona con los Comentaristas
del Código de Napoleón, en Francia, y que tanto influyó en la República Argentina, apare
ce también el método dogmático, en sentido estricto. Este método se caracteriza porque
hace a la ley sinónima de una significación; no ya sinónima de un hecho real, sino que con
sidera que la ley, una vez sancionada, se desprende del legislador y tiene en cierto sentido
una existencia propia. A esa significación trata de explicitar el método dogmático, primero,
como la ratio legis que se extiende y apoya en ¡a concordancia sistemática de todas las
disposiciones; luego, al llegar a mediados del siglo XIX, se hace más vigorosa la noción de
finalidad de la ley, siendo así su finalidad la ratio legis-, y después, se entronca en este mé
todo la noción evolutiva, con aquella idea de Saleilles de la evolución histórica. Nombres
como los de SAVIGNY, JHERING y SALEILLES, jalonan la historia de este método, y bastará
referirme a ellos para comprender la importancia que el mismo puede haber tenido.
Es claro que estas tres etapas del método dogmático no son etapas lógicamente su
bordinadas, de modo que una vez producida la segunda desapareciera la primera, sino que
pueden coexistir representantes de las tres formas; en Saleilles hay la evidente sensación
de que el Derecho tiene temporalidad: cuando habla de la evolución histórica, plantea
la exigencia de que la ley se temporalice; solo que siendo la del Derecho una ciencia del
deber ser, esta temporalidad no sirve mucho por la sencilla razón de que lo que debe ser
no se funda en lo que será.
"En la época contemporánea, algunos discípulos de Hüsserl han hablado de la posioi-
lidad de utilizare/métodofenomenológico para el Derecho".0
"El método fenomenológico sostiene que cualquier figura jurídica tiene una especie
de núcleo contituido por verdades de razón; núcleo esencial, habría de inferirse, que po
dría servir de punto de apoyo para la interpretación de la figura concreta. Así, por ejempio,
algunos de estos autores, como ADOLF REINACH, dicen que la circunstancia de que el pago
extingue la promesa, es una verdad de razón que no la sancionó el legislador positivo; ella
es como una verdad matemática".
"Sin embargo, es evidente que este método, si fuera llevado a la interpretación, aun
que fuera manejado mejor de lo que lo han hecho REINACH y SCHAPP, no es suficiente
para el problema del juez, porque el juez no resuelve el caso con el núcleo esencial sino que
LEGALES EDICIONES
necesita llegar a la realidad; necesita un procedimiento de individuación que lo coloque de
lleno en los hechos; y con este método nos quedamos todavía lejos de la individualidad".18
"También corresponde señalar la famosa tentativa de GÉNY, llamada método de la
libre investigación científica. En Gény hay una mezcla de exégesis y metafísica".
En efecto, es común ver que en el prólogo o en las primeras páginas de ciertos libros,
sus autores hacen, como discípulos, un cálido elogio de Gény, pero luego, cuando entran
16 Ibíd, págs. 1 1 1 - 1 1 2 .
17 Ibíd, pág. 113 .
18 Ibíd, págs. 1 1 3 in fine y 114 .
319
a las figuras positivas del Derecho, la libre investigación no aparece por ninguna parte,
habiéndose quedado por lo tanto en pura exégesis.
"A este respecto, Gény acepta la tradición grecoescolástica y dice que hay un núcleo
jusnaturalista metafísicamente dado, que es la fuente de la libre investigación científica
que el jurista debe investigar".19
"Estos son los métodos más importantes que aparecen en la historia de la ciencia ju
rídica durante el siglo XIX y comienzos del XX y corresponde destacar que ellos surgen en
la historia del Derecho en forma espontánea, debido a sus insuficiencias prácticas, porque
cada método fracasa en el propósito de origen común a todos ellos. Efectivamente, todos
estos métodos tienen un programa que no lo cumplen en los hechos".20
"De allí que ante la insuficiencia con que ellos se presentan en la realidad práctica,
vayan surgiendo en forma espontánea otros métodos para reemplazarlos.
"En este sentido hay un movimiento que, por gran paradoja, es antimétodico y que
sin embargo integra este moviemiento de los métodos. Me refiero a la llamada Escuela del
Derecho Ubre, que es antimetódica y en la que todo queda librado a la conciencia del juez:
las sentencias deben depender solo de la conciencia del juez. Es claro que el científico tie
ne que sentir una decidida alarma y rechazar esta postura de la Escuela del Derecho Libre,
porque ella importa hacer desaparecer nada menos que la seguridad jurídica, quedando la
ley reducida a poco menos que nada".21
"Los principales expositores de la Escuela del Derecho Libre sostienen que las sen
tencias pueden clasificarse en tres grupos: sentencias que resuelven con arreglo a ley,
sentencias que resuelven en defecto de la ley y sentencias que resuelven en contra de la
ley. Y el hecho de que ellos hicieran de las sentencias que resuelven en contra de la ley su
capítulo fundamental, hace ver cómo esta gente... comprendió que había que dar marcha
atrás ante la resistencia que encontraron en la teoría".22
"Todavía, como lo más moderno, tenemos que recordar la Teoría Pura del Derecho de
Hans Kelsen. Para Kelsen, la interpretación de la ley es un fenómeno ametódico; no dire
anti pero sí ametódico, porque la interpretación consiste en escoger, dentro de un marco
de posibilidades, alguna de ellas, por un acto de voluntad del juez. De manera que Kelsen
presenta el problema de la interpretación de la ley como el señalamiento de un marco
de varias posibilidades, por lo menos de dos. Aquí pareciera que se fuera a reproducir
en pequeño la historia de la Escuela del Derecho Libre, porque algo decisivo depende de
la descisión del juez. Hay que preguntarse, entonces, frente a esta posición kelseniana,
¿cómo elige el juez la especie dentro del género legal?" ... "Sobre esto la Teoría Pura del
Derecho no nos dice nada".23
"Justamente en este punto se inserta la solución de la Teoría Egológica".
"Lo singular respecto de aquellas dos últimas posiciones, la Escuela del Derecho Libre
y la Teoría Pura del Derecho, es que una es antimetódica y la otra es ametódica".24
Llegado a este punto voy a pasar a daros cuenta de la que, acaso, es la obra fundamen
LEGALES EDICIONES
tal del profesor Carlos Cossio. Me refiero a La Teoría Egológica del Derecho y el concepto
jurídico de libertad (2- ed., 1964; la primera edición de este libro se publicó por la Editorial
Losada en 1944). Las citas que siguen a continuación corresponden a la segunda edición
en referencia.
19 Ibíd, pág. 115.

20 Ibíd, pág. 115
21 Ibíd, pág. 116.
22 Ibíd, págs. 116 i n f i n e y 117.
23 Ibíd, pág. 117.
24 Ibíd, págs. 117 i n f i n e y 118.
320
"La sentencia judicial constituye el hecho jurídico por antonomasia".25

"La sentencia judicial, en tanto que dato jurídico, es luego reducida fenomenológica
mente a su esencia genérica, a la par que a su esencia específica, y de ahí sale ya que e
Derecho es conducta en su interferencia intersubietiva".26
Luego, Cossio hace suya "la fundada censura dirigida por Jerome Hall a Hans Kelser
para exhibir las impurezas de su pureza metódica cuando se toma la obra kelseniana cor
todo lo que en ella es pretemático y se la lleva a la inteligencia que comúnmente se le
da (incluso por el propio Kelsen), excediendo del significado legítimo a que se la puede
reducir".27
"Nada de esto cabe objetar al camino que sigue la Teoría Egológica con su fenomeno
logía de la sentencia. Este camino es absolutamente neutral respecto de todo presupueste
teorético latente. Por eso la Teoría Egológica no se siente, en verdad, sometida a crítica s
no se le discute, como cuestión previa, el carácter jurídico de la sentencia judicial o si no se
la acusa de algún error fenomenológico en su análisis de la sentencia".28
"Nada nos impide hacer de la conducta en su interferencia intersubjetiva el objete de
una investigación".29
"Esta fenomenología de la sentencia no es una mera fenomenología de la senten
cia sin más y sin menos. Ella -como el resto del libro- supone alguna familiaridad con e
pensamiento de Kant, Hüsserl, Heidegger y Kelsen, amén de las incitaciones legadas oor
Dilthey".30
"Sin embargo, corresponde a mi lealtad declarar que para llegar a la total inteligen
cia de la concepción egológica del Derecho creo necesario un adecuado conocimiento de
Kant, Hüsserl y Heidegger -además de Kelsen- que, desgraciadamente, por razones de
espacio, no puedo poner en este libro al alcance de los juristas, pero que ha de encabezar
el tratado que alguna vez he de escribir".
"Estoy muy lejos de las concepciones filosóficas de Max Scheler v Nicolai Hartmann. a
pesar del predicamento que han alcanzado en Sudamérica y en especial en la Argentina,
donde han tenido muy distinguidos cultores. Reconozco en esos filósofos innumerables
aciertos de detalle, pero considero en conjunto a su obra inaceptable por el carácter h¡-
postático de que adolece. No pienso lo mismo del terceto Kant, Hüsserl v Heidegger por
donde pasa, a mi juicio el nervio vivo del actual pensamiento filosófico de Occidente. Esta
confesión viene a cuento ya que todo escritor escribe desde la altitud histórica en que se
encuentra colocado y ya que la teoría egológica arraiga de verdad en esos pensadores'...
"Ninguno de los tres ni ningún discípulo de ellos ha abordado el problema del Derecho
bajo la luz de una adecuada conjunción de ellos tres".31
"Acaso interese saber que ya planteé al soslayo el problema del Derecho como con
ducta en una juvenil Fundamentación crítica de la religión, escrita en el año 1925".
"El ligamen de continuidad que hay entre Hüsserl v Heidegger es de todos conocido".
"Sobre el ligamen de continuidad que hay entre Kant y Heidegger es el propio Heide
gger quien ha dicho la palabra definitiva (Heidegger: Kant y el problema de la Metafísica)".
LEGALES EDICIONES
"Pero algo debo decir sobre el ligamen de continuidad entre Kant y Hüsserl" ... "Es in
dudable que al cotejar la obra de dos grandes pensadores, quien los compara puede llegar
25 CARLOS COSSIO, prefacio de la 2a ed., p. 12.

26 Ibíd, pág. 13.
27 Ibíd., pág. 13.
28 Ibíd., pág. 13
29 Ibíd., págs. 13 in fin e y 14.
30 Ibíd., pág. 14.
31 Ibíd., pág. 14.
321
a cabo su tarea acentuando sus diferencias o acentuando su concordancias. Fue la primera

actitud la que predominó cuando se hicieron los balances iniciales de la obra de Hüsserl,
en parte como reacción al Kant totalmente unilateralizado que la Escuela de Marburgo
presentaba como auténtico y en parte por la indebida limitación con que el propio Hüsserl
entendió y expresó sus propósitos en las Investigaciones lógicas".
La verdadera vuelta a Kant proclamada en 1870 se está operando en nuestros días por
obra de Hüsserl y Heidegger. A tal efecto bastaría tener presente lo siguiente:
a) . Sobre el método: Como método parecen y son, sin duda, cosas muy diferentes el mé
todo crítico trascendental y el método reductivo de la reflexión fenomenológica. Pero
que esta diferencia no nos sorprenda ni nos despiste porque ambos filósofos se diri
gen a objetos diferentes: Kant apuntó a las ciencias constituidas, que son objetos his
tóricos y como tal cambiantes por aniquilamiento o crecimiento, en tanto que Hüsserl
apunta al ser ideal, que redescubre con amplitud platónica. Por eso a Hüsserl, como lo
dice en las Meditaciones cartesianas, más que las ciencias constituidas, le interesa la
pura idea de ciencia como esencia.
b) . Sobre la intuición: La intuición fenomenológica es la intuición intelectual, pero es pre
cisamente esta misma la intuición pura del espacio y del tiempo que maneja Kant en
la Estética Trascendental.
c) . Sobre la Lógica Trascendental: Sobre este punto nadie discute hoy en día el hilo de
continuidad que va de Kant a Hüsserl.
d) . Sobre el Yo Trascendental: Aquí Hüsserl, después de su primer libro fenomenológico,
donde el Yo no aparece como actividad de la conciencia, llega expresamente a la po
sición kantiana: el Yo, residuo fenomenológico que escapa a toda reducción y a toda
intuición, es componente activo, selectivo y objetivante el acto de conciencia, con la
función categorizadora que le asigna el idealismo, al cual se ascribe la investigación de
la Fenomenología Pura.*2
"La importancia de Hüsserl y Heidegger para la total comprensión de la Teoría Egoló-
gica está a la vista constantemente en este libro, razón por la cual huelga toda insistencia
preliminar. No ocurre lo mismo con Kant, cuya importancia, por ser también muy grande,
ha de ser precisada para que no se le exagere, tratándose de una nueva reflexión sobre el
Derecho como ocurre en este libro".
"Valor propedéutico general que tiene Kant para el jurista ayuno de Filosofía".
"La teoría egológica transmuta la Filosofía del Derecho en una Filosofía de la ciencia
del Derecho; Kant inauguró en Occidente este cambio de actitud haciendo de la Filosofía,
no una ciencia, sino una Filosofía de la Ciencia".
"La gran enseñanza kantiana surge por contraste y es, en rigor, una investigación origi
nal; no se puede dar a esta expresión (experiencia jurídica) todo el alcance que tiene si no
se la contrasta con la experiencia natural tal como esta surge nítidamente de la analítica
kantiana". "Dentro de esta problemática, la Filosofía del Derecho nace como disciplina
autónoma por obra de los iusfilósofos neokantianos".33
LEGALES EDICIONES
"Todo autor escribe no solo desde la altura espiritual alcanzada por el tiempo histórico
en que vive, sino que también en una cierta actitud. Para el jurista occidental esta actitud
fue definida por Savigny ya en 1803 cuando escribió su Tratado de la posesión y acentuada
más tarde al asumir la jefatura de la Escuela Histórica, en razón de que deriva el menester
del jurista hacia un nuevo cauce, a saber: conocer el Derecho como verdad empírica, es de
cir, el Derecho que es y tal cual es, sobre la base de la ontologización del Derecho positivo.
Tal es la actitud científica frente al Derecho, que los juristas no han dejado de refirmar ni
32 Ibíd., pág. 15-18.

I 33 Ibíd., pág. 19.
322
un instante desde Savigny hasta nuestros días. Tal es también la actitud de que participa e
presente libro, como se notará desde la fenomenología de la sentencia que lo encabeza".
"La ciencia del Derecho -nuestra ciencia dogmática con su conocimiento normaíivc
según hoy puede ya apreciarse-, como intención definida y esfuerzo reiterado, nace, pues
condicionada por la ontologización del Derecho positivo".
"Parece que queda en jaque la ¡dea de trasmutar la Filosofía del Derecho en Filosofí;
de la ciencia del Derecho, en cuanto que esto supondría una ciencia jurídica ya constituida
y el esfuerzo de los juristas aborta en una ciencia frustrada; Kant pudo hacer una filosofí;
de la Matemática y de la Física porque tuvo los sistemas de Euclides y de Newton come
fuente de problemas y campo de verificación".34
"Sin embargo, la dificultad no es insuperable. Ya nos hemos referido a la noción kan
tiana de 'idea' como a una de las grandes notas definitorias de la continuidad entre Kan :
y Hüsserl. Pues bien, es Hüsserl precisamente quien ha hecho ver que la Filosofía de I;
Ciencia no trabaja en rigor con la ciencia, sino con la idea de ciencia en el sentido kantiano
pues la ciencia se constituye, como todo objeto, sobre su esencia inmanente y la esenci;
de ciencia es aquella ¡dea. Así, el mismo Kant habría venido a trabajar, sin saberlo, sobre
las ideas de ciencia matemática y de ciencia física".
"La Teoría Egológica aborda el problema del Derecho -ya desde la fenomenología de
la sentencia- con la inquietud científico-jurídica nacida en el siglo XIX, la cual inquietud
aunque no alcanzó a efectivar ciencia, se mueve con la idea de ciencia dogmática. ¿Cuál e:
la idea? Explicitarla es la tarea del presente libro".
"La Teoría Egológica no pretende inventar el Derecho ni la decisión judicial, ni crea ■
nada nuevo en uno u otra. Pretende tan solo esclarecer por explicitación qué es, en ver
dad, lo que hace el Juez; las ideas científicas del siglo XIX contienen error al darnos la teorí;
de aquel fenómeno jurídico".35
"Con el conjunto de reflexiones que hasta aquí se han efectuado, se entenderá pues
por qué, en el prefacio de la primera edición, se decía lo siguiente: Tengo para mí que le
Filosofía del Derecho tiene casi toda su tarea por hacer. La circunstancia del nacimiento
en el siglo pasado, de ese tipo de conocimiento que los juristas llaman ciencia dogmáticc
del Derecho es, a mi juicio, un hecho decisivo para la reflexión jusfilosófica. A sí como le
ciencia físico-matemática fue el gran tema de la crítica kantiana, así creo yo que la ciencic
dogmática tiene que ser el tema en cuyo torno gire la Filosofía del Derecho. Y si la obre
de Kant tiene algo inconmovible, es porque operó sobre una ciencia constituida que le
servía de firme punto de partida. Por eso resultan tan vacías e infecundas las filosofías de'
Derecho que no son Filosofía de la ciencia del Derecho; y por eso fracasa constantemente
la tentativa de una Filosofía jurídica escolástica, empeñada en remozar ideas jusfilosófica:
que se originaron mucho tiempo antes de que la dogmática naciera. El ajuste entre ciencic
y Filosofía presupone la existencia de la ciencia porque la Filosofía trabaja sobre la ciencia
y no a la inversa; y solo cuando la Filosofía reflexiona sobre la ciencia puede abrigarse It
esperanza de que el conocimiento filosófico le resulte de algún provecho al científico. Acast
la mentada vuelta a Kant, de que tanto se alardeó en 1870, recién se esté cumpliendo er
LEGALES EDICIONES
nuestros días al advertir que Kant trabajó con intuiciones puras y al comprender que propu
so una metafísica existencia!. De cualquier manera es gracias a Kant, comenzando tan des
de el comienzo como él, que no ha de aceptarse como válida ninguna Filosofía del Derechc
constituida antes de que existiera la ciencia dogmática o prescindente de esta ciencia".36
"Antes de cerrar este prefacio debo enmendar también una visible deficiencia de I;
edición primitiva concerniente al vocablo epónimo de la doctrina, 'egológico' y 'egología
34 Ibíd, pág. 20.

35 Ibíd, pág. 2i.
36 Ibíd, pág. 22.
323
habrían de sonarían sorpresiva y desusadamente al oído de los juristas, que acaso la mera
palabra fuera por anticipado un obstáculo para toda aproximación simpática".
Egología (de ego: yo y de logos: conocimiento) significaba tanto como conocimiento
del yo.
Para decir verdad, con el adjetivo egológico se me solucionaban dos problemas, uno
terminológico y otro conceptual. El problema terminológico consistía en que me era in
dispensable un adjetivo que correspondiera al sustantivo 'sujeto'. Si de acuerdo a la con
cepción egológica el Derecho es conducta y el objeto del conocimiento dogmático es la
conducta en interferencia intersubjetiva".37
''Encontrándome siempre con el sujeto actuante como objeto a conocer, necesitaría a
cada momento el adjetivo correspondiente a sujeto. Etimológicamente este adjetivo está
dado por el vocablo 'subjetivo'. Pero el desarrollo del pensamiento filosófico ha gravitado
de tal manera sobre el vocablo 'sujeto' y, en sentido divergente -y con mayor vigor aun-
sobre el adjetivo 'subjetivo', que hoy en día este adjetivo tiene múltiples acepciones, to
das ellas independientes ya de su correspondiente sustantivo. Imagínese la confusión que
hubiera acarreado decir Teoría subjetiva del Derecho. Casi lo mismo hubiera ocurrido si,
derivando del substantivo 'persona' más o menos como acaba de hacerlo Niño Nava con su
'Juspersonalismo', hubiera dicho Teoría personalista del Derecho. Es así que la necesidad de
permanecer al margen de todas las resonancias filosóficas sedimentadas hoy en el adjetivo
'subjetivo', al par que la necesidad de recurrir a la calificación originaria que a este vocablo
corresponde, me llevó al vocablo 'egológico' de flamante y exclusivo cuño. El problema con
ceptual era más delicado y el vocablo 'egológico' lo resolvía con irreemplazable justeza, en
cuanto que se hace gramaticalmente cargo de que en el Derecho algo es lo que es solo cuan
do se conoce qué es lo que es. Así, nadie es ladrón mientras el juez no lo condene por ello".
"La Teoría Egológica sostiene que la norma solo es un concepto apto para mentar la
conducta como conducta en tanto que esta es el objeto del conocimiento jurídico y que
este concepto integra sin embargo la propia conducta de la que él mismo hace mención.
Esto significa, diciéndolo con otras palabras, que la conducta se integra con el pensamien
to de sí misma, aunque por cierto, se requiera una conducta reflexiva para que este pen
samiento de sí misma llegue a ser un conocimiento de sí misma. En esta tesis, acaso por
su novedad, hay algo difícil de entender. Que la conducta ya cosificada, en cuanto serie de
sucesos acaecidos en el mundo y aprehendidos entitativamente en su existencia bruta,
sea algo susceptible de hacerse un objeto de conocimiento, es cosa de la que no se puede
dudar en presencia de la tarea que cumplen la Historia, la Sociología y la Psicología".38
"La conducta como conducta, en su fieri que es un factum de libertad, pueda también
convertirse en un objeto de conocimiento y que el pensamiento, sea, además, una parte
integrante de la propia conducta. Tal vendría a ser, como proyecto temático, el pensamien
to de sí misma que integra la conducta se g ú n la idea egológica".
"Ni la Sociología jurídica, ni la Historia jurídica, ni la Psicología jurídica son ciencia
dogmática del Derecho".33
"En un primer momento se entendió que la ciencia jurídica es normativa porque su
LEGALES EDICIONES
ministra normas".
"En un segundo momento se llegó a entender que la ciencia jurídica es normativa
porque conoce normas".
"Acontecimiento decisivo que hoy llega a culminación con Hans Kelsen: comienza la
crítica gnoseológica de la ciencia jurídica".40
37 Ibíd, pág. 26.

3» Ibíd, págs. 27 in fin e y 28.
Ibíd, pág. 28.
Ibíd, págs. 32-33.
324
"El Positivismo filosófico fue muriendo lentamente a medida que moría el siglo; con
ello se seca la fuente donde la Escuela Exegética hubiera podido abrevarse y el racionalis
mo dogmático va a quedar dueño de todo el campo continental, a la espera de la crisis,
poderosa pero insuficiente a la vez, que le produciría la Sociología, ya desde su propio seno
(Derecho libre, Heck y la jurisprudencia de intereses, etc.), ya desde las ruinas de la Escuela
Exegética (Gény, Duguit, Hauriou), ya desde la crisálida del historiclsmo refugiado en el
mundo anglosajón (Holmes, Pound, etc). Pero en ese lapso la crítica gnoseológica de una
ciencia jurídica racionalista, hoy todavía entre nosotros dominante, ha avanzado sin tregua
para afirmar con decisión que la ciencia jurídica es normativa porque conoce normas, no
porque las suministra".
"Como un tercer momento llega hoy la Teoría Egológica a entender que la ciencia jurí
dica es normativa porque conoce mediante normas; no porque conoce normas, ni porque
las suministra, sino porque conoce mediante normas la conducta humana en su interfe
rencia intersubjetiva".41
"El problema de la interpretación jurídica, y en especial el de la interpretación judicial,
se presenta en la actualidad como una inquietud vernácula y espontánea en todo el con
tinente latinoamericano".
"La interpretación de las leyes es obra judicial".42
"Interpretación de las leyes procesales en vez de hablar de la ley procesal en el proble
ma de la interpretación o de la interpretación en el Derecho Procesal".43
"Desde que la Teoría Egológica ha conectado el problema de la interpretación jurídica
con el problema filosófico del conocimiento, hay un hecho Irremediable al que el jurista
no puede escapar. Es ese hecho que señala con elocuencia el prefijo 'pre' cuando usamos
palabras tales como prekantiano, prehusserliano, precolombino. Así habrá a este respecto
juristas preegológicos cada vez que se hable de la interpretación jurídica prescindiendo de
la problemática de la Teoría del Conocimiento".44
"Ya no es posible hablar de la interpretación jurídica desconectándola de la problemá
tica filosófica del conocimiento sin incurrir en superficialidad, debido al decisivo reconoci
miento egológico de que esa interpretación es conocimiento".
"Acaso convenga insistir sobre este punto para dejar las cosas bien en claro, pues las
perspectivas de la situación son contadas y precisas. La Teoría Egológica ha conectado la
problemática filosófica del conocimiento con la interpretación que ejercita el jurista al co
nocer; esto es un hecho Irremediable para todo jurista".45
"La Teoría Egológica considera que la ciencia dogmática del Derecho es una ciencia
de realidades, por lo tanto una ciencia de experiencia; solo que de experiencia cultural
o humana y no de experiencia natural o causal. El racionalismo cree que el objeto a co
nocer por el jurista son las normas, con lo cual la ciencia dogmática sería una ciencia de
objetos ideales. El empirismo, a la inversa, se opone a esta idealidad del Derecho y acepta
su realidad interpsicológica, de modo que el conocimiento jurídico se fundamentaría en
LEGALES EDICIONES
lo que la experiencia psicofísica revela, pues el empirismo no reconoce otro contacto con
la experiencia que la Intuición sensible (externa o interna) que nos sirve para conocer la
naturaleza; con lo cual el conocimiento jurídico disolvería el conocimiento de su dato por
su remisión a otro hecho, sea el hecho en que la norma se origina, sea el hecho en que la
norma se aplica: allí, por ejemplo, interpretando una ley por la intención real de quienes la
41 Ibíd, pág. 3 3 -
42 Ibíd, pág. 3 8 .
43 Ibíd, pág. 3 9 -
44 Ibíd, pág. 4 1 -
45 Ibíd, pág. 42.
325
sancionaron, y aquí considerando únicamente el hecho ejecutivo en tanto que ha de moti

varlos de un Juez (de estas motivaciones no han de excluirse ni el estado hepático del juez
ni su dolor de muelas, como muy consecuentemente lo expresa Jerome Frank en Courts on
trial, p. 155: También las simpatías y antipatías dei juez respecto de los testigos de un pleito
son igualmente operantes. Su propio pasado puede haber creado mayores o menores re
acciones hacia las mujeres, o hacia las mujeres rubias o los hombres barbudos, o hacia los
sudistas o italianos o ingleses, o hacia los plomeros, o hacia sacerdotes o compañeros de
universidad o afiliados del Partido Demócrata",46
"Por último el Historicismo acepta una realidad social del Derecho donde los datos
nuevos (leyes y sentencias) no son puntos de partida que ponen fin a algo anterior, sino
que las instituciones antiguas se confunden con las modernas en cuanto que estas supo
nen un cuerpo de Derecho no escrito que les es preexistente y que no está en sus manos
suprimir y donde las leyes solo serían, según la expresiva frase de Geldart, las adeudas y
las erratas del libro del Common Law".‘il
"En contra del racionalismo jurídico, la Teoría Egológica considera que el objeto a co
nocer por el jurista no son las normas, sino la conducta humana. De la misma manera que
el objeto del conocimiento del astrónomo son los astros y no las leyes de Kleper y Newton,
porque estas solo son conceptos con los que los astros son conocidos, así también en la
ciencia dogmática el objeto del conocimiento no son las normas sino la conducta humana
en su interferencia intersubjetiva, porque las normas jurídicas son solo conceptos con los
que aquella conducta es conocida como conducta".48
"Las normas son simplemente los conceptos con los que pensamos esa conducta.
Ellas, en sí, en tanto que conceptos, son objetos ideales de tipo lógico como todos los con
ceptos; de ahí que el estudio de las normas en su normatividad esté a cargo de la Lógica
jurídica formal, sobre lo cual las investigaciones de Kelsen que se conocen con el nombre
de Teoría Pura del Derecho contienen los lincamientos y fundamentos generales. Pero
la ciencia dogmática, en tanto que ciencia de realidades, contiene un plus respecto de la
lógica jurídica, que proviene directa e inmediatamente de la experiencia humana" ... "En
contra del empirismo jurídico, la Teoría Egológica considera que la conducta humana es un
objeto de experiencia radicalmente diverso de los objetos naturales" ... "Es por esto que a
la conducta como conducta, es decir, a la conducta en su libertad, no la podemos pensar
como un ser, sino como un deber ser existencial. Y únicamente poseyendo conceptos que
mienten o representen a la conducta en su deber ser, puede haber una ciencia dogmática
que sea ciencia de realidades como sostiene la Teoría Egológica".49
"Por eso la Teoría Egológica acepta la Lógica normativa de la Teoría Pura del Dere
cho, que nos ha mostrado que las normas son precisamente tales conceptos. Pero agrega
la intuición específica del Derecho, que es intuición de la libertad -y por tanto intuición
a x i o l ó g i c a — " . 50
"En contra del Historicismo jurídico, la Teoría Egológica considera que, siendo el De
recho conducta y la conducta siendo libertad, la experiencia jurídica a que ha de atender
el jurista no está en la Historia, sino en su propia vida presente en cuanto que solo en el
LEGALES EDICIONES
presente del tiempo existe realmente la libertad".51

"No es posible dar a la Historia el primado de la comprensión cultural sin invertir la
esencia del ser histórico en una magna falsificación, hablándonos, con ello, de una Historia
46 Ibíd, pág. 50.

47 Ibíd, pág. 50.
48 Ibíd, pág. 5 1 -
49 Ibíd, pág. 5 1, infine.
50 Ibíd, págs ■ 51-52.
5i Ibíd, pág. 52.
326
que tendría pasado, presente y aun futuro. Esto ya no es Historia, sino Metafísica. La His
toria, para la ciencia, solo es pasado. Y por mucho que las apetencias del presente estén
condenadas a amasar su masa con las aguas del pasado, la Metafísica historicista cae sin
réplica, doblegada por la Metafísica existencial de la libertad, con solo considerar que todo
lo histórico entró a la Historia por la estrecha puerta del presente; con lo cual el pasado,
a pesar de ¡a arrogancia rectora que le asigna el Historicismo jurídico, lejos de provenir
indefinidamente en la línea recta desde atrás empujándonos por la retaguardia, toma su
medida, en rigor, a partir de un centro ajeno a su recorrido, que le impone un movimiento
curvilíneo de cerrado horizonte. Por eso la Teoría Egológica, para desviarse del Historicis
mo jurídico, insiste en que el presente no es Historia, en cuanto que metafísica mente la
trasciende y la sobrepasa con el plus de creación posible inherente a la libertad".52
"Y como esta exposición tiende no solo a destacar las novedades con que la concep
ción egológica enriquece la teoría jurídica, sino también a mostrar su fecundidad para el
jurista, ha de ser una exposición en concreto; es decir, una exposición que esté tan próxima
a la labor que desenvuelve el jurista práctico (juez o abogado), que pueda servirle inme
diatamente para conocer mejor qué es lo que él hace" ... "Por esto se ha elegido como
caso ejemplar para la exposición egológica, el tema de la sentencia judicial, que es no solo
concreto e inmediato para todo hombre de Derecho, sino también el más dramático v
decisivo, sea que se lo mire desde la teoría, sea que se lo mire desde la práctica. Ya que la
sentencia judicial se ofrece como el fenómeno jurídico por antonomasia, ningún hecho es
más indicado que ella para la eooié fenomenolóeica".53
"Hemos de ver que la sentencia como hecho es la conducta del juez interfiriendo
con la de las partes, con el sentido axiológico conceptualmente formulado en las normas
procesales".54
LA INSERCIÓN ONTOLÓGICA DEL JUEZ EN EL DERECHO. LA PSICOLOGÍA JUDICIAL Y EL
ANÁLISIS DE LAS VIVENCIAS EMOTIVAS DEL JUEZ.-
"El Derecho es el propio hecho del juez. Pero, en conexión con esto lo que ahora no
puede desatenderese es que el Juez es plenariamente un hombre, un hombre de carne y
hueso, como los demás con quienes convive; y que el hombre que el juez es no se cons
tituye con su aislada existencia, sino con la dimensión coexistencia! que lleva en su ser".55
"Mediante la intuición emocional, queda al descubierto cuánto y cómo entra en la
constitución del fenómeno jurídico todo el mundo axiológico que vive en el espíritu del
juez. Precisamente cabe a Jerome Frank la gloria de haber insistido sobre este punto con
más rigor, con más valentía, con más profundidad que nadie y, por cierto, con sobrada
razón. La ciencia jurídica racionalista no disponía de oios para este problema. Pero tam
bién la ciencia jurídica empirista mantúvose cerrando los oios, a pesar de su dirección in
tencional hacia la experiencia jurídica porque prejuicios causalistas tomados de la ciencia
física, por un lado, y por otro, errores gnoseológicos de conceptuaron provenientes de la
propia Historia del Derecho (Teoría de las fuentes del Derecho, etc.), llevaron a concebir
la experiencia jurídica como determinada por la génesis de la regla de Derecho, en vez de
explorarla directamente en la aplicación de esta.
LEGALES EDICIONES
"Pero desde 1930 Jerome Frank viene insistiendo, con razón, que si se habla de expe
riencia jurídica, esta no consiste en nada distinto de lo que se da de presencia, de modo
que la existencia del Derecho se determina por su aplicación en los tribunales; con lo cual
el punto de partida empírico se ubica en la grada más baja de la pirámide jurídica, en vez
de colocarse en las gradas más elevadas y altas".56
52 Ibíd, pág. 52.

53 Ibíd, pág. 53.
54 Ibíd, pág. 54.
55 Ibíd, pág. 127.
56 Ibíd, págs. 127-128.
327
"La siguiente frase es definitoria en el análisis de lerome Frank: también las simpatías
y antipatías del juez respecto de los testigos de un pleito son igualmente operantes. Su
propio pasado puede haber creado mayores o menores reacciones hacia las mujeres o
hacia las mujeres rubias, o hacia los hombres barbudos, o hacia los sudistas o italianos o
ingleses, o hacia los plomeros, o hacia los sacerdotes, o a los compañeros de la universidad
o a los afiliados del Partido Demócrata. Alguna mueca facial, o tos, o gesto puede desper
tar recuerdos penosos o placenteros. Aquellos recuerdos del juez del juicio, mientras está
escuchando a un testigo con semejante mueca facial o tos o gesto, puede afectar la aten
ción auditiva inicial del juez, o el subsiguiente recuerdo, respecto de lo que dijo el testigo
o del peso o credibilidad que el Juez asignará al testimonio... Muchas de estas influencias,
sin ninguna duda, son desconocidas para cualquiera excepto para el juez. Y a la verdad, el
juez mismo frecuentemente no tiene conciencia de ellas" (Jerome Frank: Courts on tria!,
pág. 151). La misma frase corre en Law and the modern mind (p. 106), que es del año
1930; y ello no está solamente referido a los testigos sino también a los abogados y a los
litigantes.P
"Frank se ha quedado sin criterios científicos para saber cuáles motivos deben ser
motivos suficientes de una sentencia para que esta aparezca con fuerza de convicción. Y en
esto está todo el asunto, a saber: presentar la fuerza de convicción de una sentencia como
doctrina metódica de la verdad jurídica".5 58
7
"Es claro que al talento jurídico de Jerome Frank no se le podía escapar del todo que e!
nudo de la cuestión estaba en saber cuáles motivaciones judiciales deben ser las motiva
ciones suficientes de una sentencia. Él mismo roza implícitamente el tema cuando protes
ta, con razón, por la forma caricaturesca con la que han presentado sus ideas ciertos juris
tas livianos. 'Muchos estudiosos, en vez de prestar una consideración seria a este asunto,
recurren a la burla. Amontonando absurdamente a la par todos los elementos irracionales,
ilógicos, y describiéndolos como el estado de la digestión del juez, estos estudiosos hablan
risueñamente, a menudo, de jurisprudencia gastronómica. Bajo el título de perturbacio
nes gastronómicas no se pueden englobar todas las irracionalidades de los jueces... Desde
luego, nadie, salvo por broma, ha propuesto jamás explicar todas o la mayor parte de las
decisiones en términos de las perturbaciones digestivas de los jueces. A pesar de ello siem
pre tiene un profundo efecto la condición emocional o física de un juez'" (Jerome Frank:
Courts on tria!, págs. 161-162).59
"En esta fundada protesta contra la liviana desnaturalización de una idea profunda,
está patente el reconocimiento de que hay motivaciones judiciales con intrínseca fuerza
de convicción y otras que carecen de ella. Precisamente el error de Jerome Frank está en
haber clausurado totalmente el acceso científico a esa distinción jurídica en razón de haber
proyectado la experiencia jurídica como un tramo de la experiencia de la naturaleza".60
"Para esclarecer la inmanencia oncológica del juez en el Derecho hay que tener pre
sente que el juez es un hombre de carne v hueso, con ello se pone en primer plano la hu
manidad del juez. Este es el mensaje que Jerome Franck documenta con inigualable rigor
LEGALES EDICIONES
científico. Por eso resulta grávida de consecuencias para la intuición emocional del juez la
siguiente frase de Jerome Frank: 'La creencia del juez respecto de los hechos emerge del
impacto de numerosos estímulos, incluyendo entre estos las palabras, gestos, actitudes
y muecas de los testigos sobre su peculiar personalidad; esta personalidad, a su vez es
un producto de numerosos factores, incluyendo sus padres, su educación, sus profesores
v compañeros, las personas que ha encontrado, la mujer con quien se ha casado (o con
57 Ibíd, pág. 128.

58 Ibíd, pág. 129.
59 Ibíd, págs. 129-130.
60 Ibíd, pág. 130.
328
guien no se ha casado), sus hijos, los libros v artículos que ha leído' (Jerome Frank: Courts
on tria!, pág. 152)".61
"En el punto a que hemos llegado, crítico para el empirismo de Jerome Frank, la inma
nencia ontológica del juez en el Derecho se esclarece decididamente con la fundamental
investigación de proyección eeológica de Werner Goldschmidt titulada La imparcialidad
como principio básico del proceso. Esta investigación encaja de lleno en el problema del
canon del sujeto cognoscente a que antes nos hemos referido, iluminando por dentro todo
su alcance axiológico. Pues no bien se la proyecta sobre ese problema, esta investigación
alcanza una totalidad de proyecciones que acaso su propio autor no haya sospechado".62
"Goldschmidt distingue, con razón, entre partialidad (ser parte) y parcialidad (ser par
cial). El juez es parte del proceso jurisdiccional; y lo es necesariamente. Pero ser parte no
significa que haya de serlo con parcialidad; solo significa que participa con una ineludible
toma de posición. Renace sobre una nueva base el viejo asunto de la imparcialidad del
juez. La imparcialidad no quiere decir que el juez está situado fuera de la controversia,
como se entendió secularmente por el intelectualismo jurídico en un mundo extraño v
ajeno a aquel sobre cuya configuración va a decidir precisamente con el acto que ejecuta
re. Por el contrario, la imparcialidad que se reclama del juez denota a las claras que el juez
ocupa un lugar privilegiado dentro de la controversia misma. La imparcialidad solo da el
calificativo axiológico de ese lugar canónico.
"La imparcialidad es, en la esfera emocional, lo que la objetividad es en la órbita in
telectual" (Discurso de recepción de Werner Goldschmidt como Miembro de Número del
Instituto Español de Derecho Procesal. Madrid, 1950. Coincidimos así con Víctor Faverio
quien, comentando este trabajo de Goldschmidt, dice: "independientemente, pues, de su
contribución para la doctrina de la dualidad de ordenamientos jurídicos y de la existencia
en el Derecho Procesal -como fase dinámica del Derecho- de categorías nuevas y propias,
en relación con el Derecho Material, se puede plantear el problema de saber si las valiosas
consideraciones del profesor Werner Goldschmidt deberán limitar su reflejo a la relación
procesal, o si no se da la imparcialidad, cuando es comprendida como un concepto para
lelo o derivado de la seriedad de la vida, una exigencia general del Derecho, uno de sus
principios fundamentales, sea en el aspecto procesal, sea en el aspecto material"). Golds
chmidt ha dado aquí con la expresión más precisa y adecuada para aludir a la neutralidad
que define la tarea científica, pero es un puro prejuicio creer que no hay neutralidad axio-
lógica dentro de la Axiología, y que la neutralidad significa evadirse del mundo que se juzga
para contemplarlo desde afuera. Más correcto es hablar de dos neutralidades diferentes,
la del espectador y la del protagonista, pero ambas igualmente adecuadas para definir ¡a
tarea científica dentro de las peculiaridades propias de la esfera de cada cual. Lo indudable
es que un juez inhumano va no es un juez imparcial: v el juez se vuelve inhumano no solo
si es un reaccionario en el mundo del Derecho, sino también cuando vive en ese mundo
con la insensibilidad de una estatua v el automatismo de una máquina (por eso resulta tan
formidable este pasaje del gran juez de la Suprema Corte de los Estados Unidos, Benjamín
Nathan Cardozo, en su célebre prolusión The nature of the judicial process (pág. 133):
"existe una antigua leyenda de que Dios oraba cierta vez y su oración era: que sea mi
voluntad que mi justicia esté regida por mi clemencia. Esta es una oración que nosotros, LEGALES EDICIONES
todos, necesitamos pronunciar cuando el demonio del formalismo tienta al intelecto con
la seducción de un orden científico").63
Las doctrinas que anteceden impresionaron profundamente a los juristas de todo el
mundo por la profundidad del análisis, la audacia extraordinaria de sus conclusiones y lo
dilatado de sus perspectivas. Así lo sostuvo el profesor Luis Loreto, el patriarca de la Es-
61 Ibíd, pág. 130.

62 Ibíd, págs. 13 0 -13 1.
63 Ibíd, pág. 13 1- 13 2 .
329
cuela Procesalista venezolana en una reseña al pensamiento jurídico del profesor Carlos
Cossio. Como estamos viendo, según Cossio, el Derecho en tanto que objeto egológico es
distinto de la norma jurídica. Según el profesor Luis Loreto: "Todo investigador realmente
serio y responsable debe despojarse de sus idola theatri "para tratar la materia estudiada
con objetividad y pulcritud de método".64
"La sentencia que pone Schiller en boca de Franz Moor en Los bandidos, según la cual
el Derecho pertenece al más poderoso, y nuestras leyes son los límites de nuestra pujanza,
no podía, ciertamente, ser colocada por la teoría egológica en los labios de un juez. Basta
ría este trabajo del maestro argentino para demostrarlo"... "Solo quien escrute con devo
ción serena y silenciosa los misterios del cosmos y la integridad de su propia vida, en noble
y desinteresado afán de superación científica, está colocado en posición de descubrir el
sentido recóndito de la existencia y las creaciones eternas del espíritu".65
(Luis Loreto. Caracas, 25 de mayo de 1948. Citado por Carlos Cossio como anexo en la
págs. 319-325 de su libro Teoría de la verdad jurídica).
Llegado a este punto, debo dar cuenta, con brevedad, del otro gran libro del maesto
Carlos Cossio: Teoría de la verdad jurídica (1954).
Dedicado al gran juez Laureano Landaburu y al profesor Esteban Ymaz, este libro ofre
ce el punto central de la investigación egológica sobre el Derecho, y contiene las conferen
cias dictadas en febrero de 1952 en la Universidad Autónoma de México; y dice así: "Mis
argumentos se apoyan exclusivamente en los hechos; me parece que allí está la fuerza
de la Teoría Egológica y su poder de expansión. Pues debo declarar que no me interesa
la Filosofía del Derecho; me interesa únicamente la Filosofía de la ciencia del Derecho.
No quiero decir que me desligo de la Metafísica, porque el hombre mismo es un animal
metafísico, como ya dijera Aristóteles. Esto solo quiere decir que mi interés filosófico no
apunta a la nebulosa... sino al fenómeno concreto que es el que preocupa al jurista" (pág.
9). "Aunque la mayor parte de mi análisis se refiere a la sentencia, aquí explico con lujo
de detalles cómo este juez maneja efectivamente una ley para poder hacer, al final de
cuentas, lo mismo que hace un juez del Common Law con tanta simplicidad. Ningún ju
rista angloamericano dejará de ver al juez del Common Law como el telón de fondo de
sus análisis. Y sobre este telón de fondo resalta por todas partes su experiencia jurídica"
(pág. 11).
"Esta ambición de universalidad es inherente a toda teoría, sin duda. Pero hay teorías
jurídicas que llegan a negar los hechos, tratando de presentarlos como una ilusión cuando
esos hechos no encajan en sus desarrollos construccionistas... Pero hay otras teorías que
no sacrifican los hechos, sino que se apoyan constantemente en ellos. La Teoría Egológica
pertenece a estas últimas, y creo que dentro de esta intención alcanza un grado de univer
salidad y de coherencia hasta ahora desconocidos..." (pág. 15).
"La afirmación de que la ciencia dogmática del Derecho es una ciencia normativa es
una de aquellas que gozan de firme predicamento" ... "Según unos, la ciencia del Derecho
es normativa porque suministra normas" (pág. 19).
LEGALES EDICIONES
"Sin embargo, respaldada por la gran obra de crítica epistemológica que caracteriza
al pensamiento filosófico del último tercio del siglo XIX, poco a poco va afianzándose la
opinión de que la ciencia del Derecho es normativa porque conoce normas; no porque las
suministra. Se ha hecho clara la idea de que la ciencia no se estudia a sí misma; de que la
ciencia examina objetos que no son ella misma; de que la actitud científica es contemplati
va y neutral respecto de los objetos que investiga y de que, por lo tanto, la ciencia suminis-
64 LUIS LORETO: Reseña al pensamiento de Carlos Cossio que figura como “Anexo” a la obra Teoría de la
verdad jurídica del gran maestro de la Escuela Egológica, págs. 321, 323, 325, Editorial Losada, Buenos
Aires, 1954.
65 LUIS LORETO: Ibíd, págs. 323-325.
330
tra conocimientos pero no suministra el objeto que conoce. Esta nueva posición culmina
en nuestros días con el nombre, verdaderamente olímpico, de Hans Kelsen" (pág. 20).
"A primera vista, estas dos significaciones de ciencia normativa parecen cerrar un hori
zonte completo donde no cupiera una tercera posibilidad: o la ciencia dogmática del Dere
cho es ciencia normativa porque suministra normas; o lo es porque conoce normas"... "La
Teoría Egológica del Derecho da, de la expresión 'ciencia normativa', un tercera versión:
la ciencia jurídica es ciencia normativa porque conoce su objeto mediante normas" ... "El
objeto a conocer por el jurista sería la conducta humana" (pág. 20).
"Con esta tercera versión podrá apreciarse desde un comienzo la intención renovado
ra de la Teoría Egológica del Derecho y el rango al que aspira en el ámbito en crisis de las
ideas jurídicas. La Teoría Egológica del Derecho no ha nacido como una ocurrencia aislaaa,
desconectada de todo entronque con la historia de la ciencia jurídica. Por el contrario, ella
recoge una problemática científica universal; también creo que ella toma esa problemática
desde una mayor hondura que lo que hasta ahora se ha hecho" (pág. 21).
"Desarrollo inicial de la ciencia jurídica - Federico Carlos de Savignv, que sus primeros
contemporáneos definieron por la posición adversa de sus ideas frente al problema de
la codificación v que, luego, con mavor hondura, fue comprendido como el creador de la
gran escuela jurídica que puso fin a las pretensiones científicas de la escuela del Derecho
Natural, hizo todavía algo más importante: Savignv advirtió el significado ontológico del
Derecho Positivo. Savignv percibió, por primera vez, con claridad completa, la existencia de
una experiencia jurídica: s u p o que esa experiencia era de tipo histórico: v comprendió que
el conocimiento científico del derecho solo podía basarse en esa misma experiencia. La
propia Escuela Histórica, en resumidas cuentas, no era nada más que la primera respuesta
que se ensayaba sobre esa nueva base científica" ... "La ontologización del Derecho Positi
vo da a Savignv el titulo de fundador de la ciencia dogmática v sigue siendo todavía el único
punto de partida para el conocimiento científico del Derecho" (págs. 21-22).
"A Savigny, es cierto, le bastó la circunstancia de que se tuviera experiencia del Dere
cho Positivo para proceder a su ontologización, y para comprender el fundamento empí
rico del conocimiento jurídico, como lo exige todo conocimiento de realidades. En esto,
a través de Hugo, era deudor de Kant, que había enseñado que nuestro conocimiento no
podía tener otra fuente que la experiencia. Acaso hoy, en forma rigurosamente ontológica,
se pueda radicar más hondo la positividad esencial del Derecho. Ha de reconocerse que
la intuición jurídica de Savigny excedió holgadamente la base gnoseológica del kantismo".
"La expansión universal a que estaba destinada la intención científica de aquel jurista
genial echó a andar de inmediato" (pág. 23).
"Este paso hacia el racionalismo jurídico fue dado ya por el propio Savigny con un
despliegue monumental. Savigny extraviaba así la ruta hacia la ciencia, por él mismo des
cubierta. Lo que por aparato científico ya había presentado en 1803 en su Tratado de la po
sesión, aparece en su Sistema de Derecho Romano actual en forma muchas veces retocada
por la posteridad, pero todavía no superada. Precisamente la articulación que Savigny da al
LEGALES EDICIONES
problema de la interpretación de las leyes, con ser la más antigua, todavía es la más presti
giosa y la más utilizada por los juristas. Todas las teorías europeas posteriores apenas son
retoques con que se ha querido mejorársela" ... "No puede despistarnos el hecho de que
volcara su trabajo sobre el Derecho Romano, cual si esto desvirtuara su racionalismo lógico
e hiciera de s u ciencia una ciencia historicista. Pues él va al Derecho Romano según lo ex
plica en La vocación no porque él lo creyera vigente, ni porque lo considerara un Derecho
Natural sancionado, sino por el carácter científico que encuentra en el modo de razonar
de los jurisconsultos clásicos. Es decir, porque ellos razonaron sobre un Derecho Positivo
y con argumentos exclusivamente intelectuales. Reconoce que su ciencia es deficiente, al
señalar la imperfección de sus definiciones, pero trabajan sobre los hechos captándolos en
toda su historicidad. Este modelo de pensamiento no podía encontrarse entre sus contení- i.
poráneos iusnaturalistas. Este modelo de pensamiento facilitaba su tarea. Savigny podía ¡i
331
mostrar dogmáticamente sobre el Derecho Romano, mejor que en ninguna otra parte,
que el Derecho es un fenómeno histórico. Era un campo de experiencia para la abstracción
científica" ... "y aquí se ve su racionalismo lógico, pues fue al Derecho Romano a buscar
conceptos fundamentales y principios jurídicos de validez universal" ... "Su creencia episte
mológica era la de que el Derecho fenoménico derivaba con necesidad de tales conceptos
básicos. El objeto es histórico, pero el conocimiento de este objeto es racional, no histo-
ricista. Esta ciencia es programa en La vocación y obra en el Sistema. Ibañez de Aldecoa,
que ha meditado luminosamente a Savigny, dice: cuando la Escuela Histórica investiga las
instituciones romanas, el saber jurídico se hace ciencia". ... "Para ser ciencia del Derecho,
nada mejor que operar el fecundo campo del Derecho Romano. La elección no es ligera, el
método histórico no podía encontrar material más adecuado que un Derecho con vigencia
de trece siglos" (pág. 26).
"El racionalismo jurídico desencadenado por Savigny se posesiona incontrarrestable
de la ciencia alemana del Derecho. Con el Jhering del Espíritu del Derecho Romano, la si
tuación se ha volcado irrevocable, y las pretensiones del Racionalimo se muestran en toda
su plenitud. La significación fundamental de Jhering consiste en que sus investigaciones
sobre la construcción jurídica enseñaban que todas las figuras jurídicas empíricas pueden
reducirse a construcciones jurídicas y, con ello, que cualquier trozo de la experiencia jurídi
ca puede ser llevado a la teorización. Desde aquí, es decir, desde la posibilidad de construir
teorías jurídicas para cualquier institución, a la petición de una teoría única para toda esa
experiencia jurídica, susceptible de ser teorizada fragmentariamente en todas sus partes,
no media más que un paso".
"Luego viene la ilustre Escuela de los Pandectistas que, con Planck, culmina dando a
luz al Código Civil alemán de 1900" ... "Y así el objeto a conocer por el jurista son las nor
mas" (pág. 27).
LA CRISIS DE SOCIOLOGIZACIÓN:
"Se acusa al racionalismo dogmático en Alemania de que no logra describir la expe
riencia jurídica según pretende" ... "Por la propia espiritualidad contenida en el Historicis-
mo podría creerse que, en este ámbito, la virulencia de la protesta científica habría apa
recido atemperada. Pero no fue así: con claridad superlativa, se advirtió de pronto que el
Derecho era un fenómeno social de viviente realidad y que tanto la dimensión social como
la viviente no conseguían su adecuada representación descriptiva en las teorías racionalis
tas. empiristas e historicistas".
"Así, encabezada por Phillip Heck, e invocándose la sombre postrimera de Jhering.
nace en Alemania en 1886 la Escuela de la Jurisprudencia de Intereses, como una gran
escuela que agrupa lo más graneado de las nuevas generaciones (Rümelin, Fuchs, Stóll.
Müller-Erzbach) y que al doblar el siglo tienen en jaque perpetuo al pensamiento tradicio
nal a pesar de su posición dominante. El contacto con lo social es nítido v definitorio en la
Jurisprudencia de Intereses; su apetencia por lo viviente es categórica..." (pág. 33).
"El Derecho es, desde este punto de vista, el producto de los intereses... la verdad
LEGALES EDICIONES
fundamental desde la cual debemos avanzar, es que cada mandato del Derecho perfila
un conflicto de intereses; se origina a partir de una lucha entre opuestos intereses y se
presenta como si fuera la resultante de estas fuerzas opuestas. Esto vale sin excepción"
(pág. 34).
"Huelga agregar que en todo esto se reconoce la función creadora de los jueces dentro
de los marcos trazados por la legislación, y si, todavía se considera que a la par de este gran
esfuerzo doctrinario, explota en 1906 la Escuela del Derecho Libre (Kantorowicz) y aparece
en 1913 la Sociología Jurídica (Ehrlich), ambas con la misma apetencia por lo social v por
lo viviente, y ambas de tremenda repercursión, se podrá apreciar recién debidamente la
magnitud de la crisis en que se debatía el Racionalismo jurídico en el mundo alemán" (pág.
f 34 in fine y 35).
332
"También en Francia pasó algo sorprendente. En 1892 se comenzó a publicar el último

comentario al Código de Napoleón, a la vieja usanza, como para marcar el contraste con la
inquietante figura de Raymond Saleilles que ya entraría en acción, dominada por la noción
de la temporalidad histórica y de la evolución social, pero el derrumbe definitivo se produ
jo con tres grandes explosiones que lo arrasaron todo: Gény, Duguit y Haoriou" (pág. 35).
"Frente a este panorama es de toda certeza que el jurista contemporáneo se orienta
hacia la experiencia jurídica y que busca un contacto auténtico con esa experiencia.
Nadie duda de que el Derecho es un fenómeno social ni discute su viviente calidad
histórica. Pero se ha vuelto manifiesto que aquel contacto estuvo igualmente falsificado,
de diversa manera, por el Racionalismo dogmático, oor el Empirismo exeeético v por el His-
toricismo casuístico. Y precisamente, por esa dirección hacia el fenómeno social que lleva,
no cabe otra denominación mejor que llamar "sociologización de la Ciencia del Derecho"
a la crisis en que está sumida la teoría jurídica desde hace miedo siglo. A mi juicio, la razón
última de esta crisis científica radica en la inautenticidad del contacto que se creía haber
tomado con la experiencia jurídica, pues se estuvo hablando de esa experiencia pero sin
poner al hombre plenario en el centro mismo de ella" ... "Hoy el jurista se ha lanzado a la
búsqueda del hombre de carne v hueso que cada uno de nosotros es. aunque tengo para
mí que todavía no ha sabido encontrarlo" (pág. 38).
"El Derecho es norma o el Derecho es hecho: tal es el dilema. Y si consideramos la
firmeza y la coherencia con que cada tesis ha sido llevada al extremo, ha de decirse que Ja
ciencia jurídica contemporánea está suspendida de los nombres de Hans Kelsen vJerome
Frank, como toma base un puente colgante por las dos torres de sus extremos" (pág. 39).
"Para Kelsen el Derecho es norma y nada más" (pág. 40).
"La esperanza culturalista

Desde 1914 Radbruch ha estado llamando la atención acerca de que el Derecho, como
objeto, es cultura. Radbruch repiensa su problema sobre el trasfondo considerable de Ric-
kert v Lask. por un lado, v de Dilthev por el otro" ... "Pronto la idea sería tocada por la Fi
losofía de los Valores que Max Scheler desarrolla en primer plano. Así la idea de Radbruch
alcanza esa sorprendente universalidad con que la vemos en nuestros días y a la que ha
llegado sin rozamientos, como por madurez histórica".
"Sin ningún riesgo de error se puede afirmar que reina hoy una unimidad de pareceres
acerca de que el Derecho es un objeto cultural".
"Sin embargo, esta verdad no ha pasado de ser una verdad filosófica. Ninguna reper
cusión técnica ha tenido en el seno de la ciencia dogmática del Derecho, capaz de remo
delar a esta como una ciencia cultural, La ciencia jurídica todavía no es una ciencia cultural
en posesión de sí misma; todavía la ciencia de los juristas sigue siendo lo que hace un siglo
y medio ya era la verdad filosófica de que el Derecho es un objeto cultural, resulta, así,
una verdad bloqueada para la tarea científica para la que cumplen los juristas. Lograr su
desbloqueo ha sido la faena de la Teoría Egológica, es decir, haber hecho una verdad de los
LEGALES EDICIONES
juristas, la verdad de los filósofos de que el Derecho es cultura" (pág. 45).
C rític a de la T e o ría P u ra d e l D e re c h o
Del 2 al 25 de agosto de 1949 el profesor Hans Kelsen, quien por entonces enseñaba
en la Universidad de Berkeley (California), fue invitado a dar un ciclo de conferencias en
la Universidad de Buenos Aires. Dichas conferencias y la controversia que ellas suscitaron
han sido publicadas en el libro Kelsen-Cossio: Problemas escogidos de la Teoría Pura del
Derecho. Teoría Egológica y Teoría Pura (1952).
En la página 83 de este volumen, dijo Cossio: "El magno acontecimiento espiritual que
la reciente visita de Hans Kelsen ha significado para los juristas argentinos y, en general, A
para los juristas de habla española, nos obliga a ir tamizando, desde ahora, los resultados »/
333
perdurables del acontecimiento, pues el maestro, instalado en la cátedra de la Facultad de

Derecho de Buenos Aires desde el 2 al 25 de agosto próximo pasado, se puso en contacto
con el público argentino ante un clima de expectativa sin precedentes en nuestros ambien
tes jurídicos".66
"Kelsen trajo sus conferencias en francés, totalmente redactadas desde Berkeley, y
con la primera de ellas, intacta, comenzó su curso el día 5".67
FILOSOFIA DEL D ER E C H O , P ¿¿
Según Cossio, el balance de estas conferencias arrojó las siguientes conclusiones:
l 9) "El axioma ontológico. Kelsen declaró su total adhesión al planteamiento egoló-
gico que concierne al principio "todo lo que no está prohibido, está jurídicamente
permitido".68 En la página 38 del volumen del que estamos dando cuenta, dijo Kelsen:
"Es la teoría egológica de Cossio la primera que ha mostrado la importancia teórica del
mencionado principio, a saber: que todo lo que no está jurídicamente prohibido está
jurídicamente permitido".
29) "La Lógica del deber ser. No menos categórico fue el pronunciamiento de Kelsen acer
ca del carácter lógico-formal del nexo imputativo o cópula del deber ser. En la cuarta
conferencia se le oyó decir que, en este sentido, la Teoría Pura del Derecho era Lógica
y solamente Lógica".69
"Pero en el drama de Buenos Aires, el papel polémico habitual de Kelsen quedó in
vertido: por primera vez Kelsen ha estado en una polémica a la defensiva. Aquí, Kelsen
ha aparecido como el antifilosófico, como el ciego para los puntos de vista vigentes en los
actuales tiempos filosóficos, y a cuyo contacto se desenmascaraba en retraso la marchita
lozanía de su horizonte intelectual del mundo jurídico".70
"El problema ontológico del Derecho tenía atenazado a Kelsen en su cotejo con la Teo
ría Egológica. La pregunta sobre si el Derecho, en tanto que objeto a conocer por la ciencia
jurídica, era o no era conducta, flotaba en el ambiente con penetrante perfume, y Kelsen
no podía eludirla. La afrontó en sus conferencias de la Facultad con una ambigua solución
de compromiso, recurriendo a su vieja división entre estática v dinámica del Derecho tal
como la ha presentado rejuvenecida en su General theorv of Law and State". Y dijo con
visible eclecticismo:
"El Derecho, estáticamente considerado, es norma: las normas en cuanto que deter
minan la conducta, pero solo las normas y nada más que las normas. En cambio, el Dere
cho dinámicamente considerado es conducta: la conducta en cuanto está determinada por
las normas, conducta que sin esta referencia normativa no sería Derecho".71
"La Teoría Egológica rechaza totalmente esta distinción, en primer término, porque
con su dual afirmación destruye la unidad del objeto de conocimiento".72
"LA CRÍTICA ECOLÓGICA.- Kelsen sufrió la crítica de su tesis la noche del 15 de agos
to, después de cenar en mi casa, y la tarde del 16 de agosto, en una conversación de
LEGALES EDICIONES
mesa redonda en la Facultad, donde él salpicó el diálogo con algunas boutades. Comen
cé recordando la necesidad epistemológica de la unidad del objeto de conocimiento
66 KELSEN-COSSIO: Problemas escogidos de la Teoría Pura del Derecho. Teoría Egológica y Teoría Pura,
pág. 83, Editorial Guillermo Kraft, Buenos Aires, 1952.
67 Ob. cit., pág. 84.
68 Ob. cit., pág. 88.
69 Ob. cit., págs. 89-90.
70 Ibíd, pág. 98.
71 Ibíd, págs. 146-47.
72 Ibíd, pág. 147.
334
como exigencia científica inexcusable: una misma ciencia no puede conocer dos objetos
heterogéneos",73
Crítica de la Teoría Egológica dei Derecho.- La Teoría Pluridimensional del Derecho:
Aun cuando el profesor Cossio sostiene que la Teoría Egológica del Derecho se des
pliega sobre una fenomenología existencial de la cultura, no llega a plenitud a desarrollar
dialécticamente las vastas dimensiones del mundo de la cultura.
Era preciso, por ello, atisbar v desenvolver la Teoría Tridimensional del Derecho para
llegar a plenitud a desarrollar esta ecuación jurídica. Y luego fue preciso advertir que ja
misma teoría tridimensional se quedaba corta en un mundo de tres dimensiones. Fue
preciso, por ello, atisbar un mundo más vasto que hemos denominado desde hace muchos
años con el nombre de Teoría Pluridimensional del Derecho v que la expusimos por prime
ra vez en Chiclayo en 1979, y la desarrollamos plenamente en una conferencia sustentada
en la Universidad Autónoma de México en 1998.
La Teoría Pluridimensional del Derecho recoge v hace suvo el análisis fenomenológico
de la sentencia del maestro Carlos Cossio v el principio de la inmanencia ontológica del
juez en el Derecho. Al evocar la vida del gran maestro argentino, hago mías también las pa
labras y el pensamiento del profesor de Buenos Aires Julio César Raffo quien, en un breve
pero brillante estudio titulado "Carlos Cossio, el ¡usfilósofo de los nuevos horizontes", pu
blicado en la Revista Jurídica del Perú (1984, p. 5 y ss.), nos ha recordado que "como todos
aquellos que defienden sin claudicaciones su verdad. Cossio. también, fue víctima de la
persecución política. En 1956 fue arbitrariamente despojado de su cátedra por el Gobierno
militar de entonces, e incluido en la nómina de personas a las cuales no se les permitía
presentarse a los futuros concursos. Pasarían largos años antes de que Cossio volviese
a entrar en la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires. Esto sucedería en
forma definitiva cuando en 1973 el recién instalado Gobierno democrático reparó el agra
vio inferido a la universidad argentina, reincorporándolo. Estos episodios muestran cómo
su vida no fue ajena al destino de los grandes hombres; estos siempre deben soportar la
animosidad de los pequeños Pilatos y de los pequeños Robespierre. Más allá de aquellos
episodios biográficos está el impacto de sus ideas en el mundo del pensamiento iusfilosó-
fico. La primera cuestión que la Egología aborda es la pregunta ontológica que indaga por
el ser del Derecho. Esta interrogante fue respondida con una descripción fenomenológica
que encuentra al Derecho en la conducta, en su interferencia intersubietiva, dando así
fundamento filosófico a la anticipada intuición de Del Vecchio. Son los hechos de conducta
los que constituyen el objeto conocido por el juez, el abogado o el jurista".
LA ELIMINABILIDAD DE LA LÓGICA DEL DEBER SER Y LA CRÍTICA DEL PROFESOR

FRANCISCO MIRÓ QUESADA CANTUARIAS
Un aspecto polémico que incide sobre la Teoría Pura del Derecho de Hans Kelsen y so
bre los planteamientos egológicos del profesor Carlos Cossio fue puesto en evidencia por
el doctor Francisco Miró Quesada Cantuarias en 1951, con motivo del Congreso Interna
cional de Filosofía organizado por la Universidad de San Marcos para conmemorar el cua-
tricentenario de su fundación. En dicha oportunidad, el profesor Miró Quesada Cantuarias LEGALES EDICIONES
sostuvo que la lógica del deber ser es eliminable. Y dijo así:
"Para terminar, quisiéramos recordar las circunstancias que nos indujeron a presentar
una ponencia de Lógica jurídica al Congreso de Filosofía de San Marcos. La motivación
principal fue la lectura de la famosa obra de Kelsen La Teoría Pura del Derecho. Iniciamos
la lectura de dicha obra con gran ilusión, pues no habían informado que en ella se desarro
llaba una teoría profunda de la Lógica jurídica. Encontramos la obra, desde luego, de gran
interés. Pero desde las primeras líneas nos dimos cuenta de que Kelsen no tenía ninguna
73 Ibíd, pág. 148.
335
información lógica y que abordaba el tema de la Lógica jurídica con gran superficialidad. Y
nos dimos cuenta, también, de que utilizando la Lógica Matemática se podrían formalizar
las normas jurídicas y los razonamientos jurídicos de manera rigurosa y sistemática. Luego,
la lectura de las obras de Cossio nos convenció de que había una gran confusión respecto
del contenido y del método de la Lógica jurídica y que era urgente aclarar el panorama. Fue
por eso que, como estaba cercano el Congreso de San Marcos, decidimos presentar una
ponencia sobre Lógica jurídica. Fue muy interesante intervenir en la Sección de Filosofía
del Derecho, pues asistieron a la reunión las dos más renombradas figuras de la Filosofía
jurídica en América Latina, Carlos Cossio de Argentina y Eduardo García Máynez de México.
Recuerdo que Cossio hizo la objeción a Kelsen de que la 'proposición' jurídica no era, como
sostenía el profesor vienés, ¡mplicativa, sino disyuntiva con la primera alternativa negada.
García Máynez defendió la posición de Kelsen. Nosotros, entonces, hicimos la observación
de que la discusión era ociosa, porque podía demostrarse que ambas proposiciones eran
equivalentes. En efecto, es una ley muy conocida de la Lógica de las proposiciones que:
p q X -p V q. Fue para nosotros una sorpresa observar el desconcierto que provocamos.
Las respuestas de Cossio fueron más bien vagas, pero García Máynez, con su objetividad
característca, reconoció que la objeción era de peso y que valía la pena analizarla con más
cuidado. Han pasado muchos años desde este Incidente académico. Ha sido, por eso, muy
grato para nosotros ver reproducida nuestra ponencia, que considerábamos perdida".74
LEGALES EDICIONES
74 FRANCISCO M IRÓ QUESADA CANTUARIAS: “La lógica del deber ser y su eliminabilidad”, en su
libro Ensayos de Filosofía del Derecho, pág. 123, Universidad de Lima, Instituto de Investigaciones Filosó
ficas, Lima, mayo de 1986.
336
EL CÓDIGO CIVIL BRASILEÑO
El nuevo Código Civil Brasileño promulgado el 10 de Enero del 2002 derogó al viejo
Código de 1916 cuyo autor, el profesor Clovis Bevilacqua, se había forjado en las rudas
canteras de la escuela de los Pandectistas Alemanes, lo que explica su germanofilia y ¡a
inspiración de su Código en la sistemática y en la ideología del B. G. B.
Dos anteproyectos se tuvieron a la vista, que fueron los anteproyectos de Código de
las Obligaciones de 1941 y el de 1965, así como el anteproyecto de Código Civil de 1963
elaborado por el profesor Orlando Gomes.
Los anteproyectos de Código de las Obligaciones de 1941 y el de 1965 fueron elabora
dos por los profesores Orosimbo Nonato, Presidente, Caio Mário da Silva Pereira, Relator-
General, Sylvio Marcondes, Orlando Gomes, Theophilo de Azevedo Santos y Nehemias
Gueiros.
El nuevo Código Civil Brasileño fue elaborado por una comisión presidida por el pro
fesor MIGUEL REALE en su calidad de Supervisor de la Comisión Redactora e integrada
por los profesores JOSÉ CARLOS MOREIRA ALVES, AGOSTINHO DE ARRUDA ALVIM, SYLVIO
MARCONDES, EBERT CHAMOUN, CLÓVIS DO COUTO E SILVA e TORQUATO CASTRO, quie
nes elaboraron, respectivamente, las materias relativas a la Parte General, Derecho de las
Obligaciones, Negocio Jurídico, Derecho de las Cosas, Derecho de Familia y Derecho de las
Sucesiones, respectivamente.
Esta es la sistemática del nuevo Código Civil Brasileño del 2002:
PARTE GENERAL:
LIBRO I - De las Personas
LIBRO II - De los Bienes
LIBRO III - De los Actos Jurídicos
PARTE ESPECIAL
LIBRO I - Del Derecho de las Obligaciones
LIBRO II - Del Derecho de la Empresa
LIBRO III - Del Derecho de las Cosas
LIBRO IV - Del Derecho de Familia
LIBRO V - Del Derecho de Sucesiones
LIBRO COMPLEMENTARIO: Disposiciones Finales y Tránsitorias
LEGALES EDICIONES
I
337
LOS GRANDES JURISTAS PERUANOS
Esta escuela ha tenido, a mi modo de ver, tres grandes fases o momentos, a saber: la
fase auroral, iniciada con el temple y el ardor de don MANUEL LORENZO DE VIDAURRE: allí
está su obra y su pensamiento pujante y tormentoso, apasionado y contradictorio, cuyo
Proyecto de Código Civil de 1834 constituyó el primer trabajo de Codificación nacional. El
Código de Santa Cruz de 1836, de vida efímera, inspirado en el Código Boliviano de 1830 y
en el Código de Napoleón, tenía que dar paso a una obra de envergadura auténtica como
lo fue el Código de 1852, obra de don MANUEL PÉREZ DE TUDELA, don FRANCISCO JAVIER
MARIÁTEGUI, don MANUEL LÓPEZ LISSON, don MARIANO CARRERA, don JOSÉ JULIO ROS-
PIGLIOSI, don JOSÉ LUÍS GÓMEZ SANCHÉZ y don JOSÉ MANUEL TIRADO.
El Código de 1852, ha dicho RÓMULO LANATTA "es considerable mérito por la claridad
de sus disposiciones, por la perfecta concordancia entre ellas y por la minuciosa previsión
con que resolvió la difícil problemática del régimen sucesorai"1
La segunda fase de la escuela peruana, fase o período de transición, corresponde a
una primigenia búsqueda de interpretación de la realidad jurídica peruana, cuyas carac
terísticas han sido expuestas, primero en el famoso discurso de don MANUEL VICENTE
VILLARAN de 1900 sobre las profesiones liberales y en su tesis de 1908 sobre "La educa
ción nacional y la influencia extranjera", así como en ''El Perú contemporáneo" de García
Calderón; pero, sobretodo, en el pensamiento de JOSÉ CARLOS MARIÁTEGUI, de VÍCTOR
RAUL HAYA DE LA TORRE, de VÍCTOR ANDRÉS BELAUNDE y de JORGE BASADRE. Se trata de
establecer cuáles son las esencias de esta realidad multiforme, poliédrica, pluridímensio-
nal y de contrastes en su espacio-tiempo histórico y jurídico que es el Perú costeño, el Perú
serrano de las comunidades de Rumi y de Uchuracjay y el Perú selvático de "Sangama" o
de la "Serpiente de oro" y de la "Yacumama".
Este Perú diacrónlco y dialéctico ha pretendido ser regulado por los juristas que han
influido, a través de sus obras, de sus doctrinas y sus Códigos, a esta época multiforme y ele
contrastes. Es la obra de don TORIBIO PACHECO, es el "Derecho Civil Común" de don CESA
REO CHACALTANA de inspiración liberal, es el "Tratado de Derecho Civil Peruano" de don
RICARDO ORTIZ DE ZEVALLOS Y VIDAURRE, inspirado en los planteamientos del Colmet
de Santerre, su maestro y son los "Comentarios al Código Civil" de don ANGEL GUSTAVO
CORNEJO, publicados en Chiclayo en 1921.
La tercera fase de esta escuela la denomino clásica y corresponde a la del Código Civil
de 1936, inspirado en la sistemática del Código Suizo y en las doctrinas imperantes de
PLANIOL y VELEZ SARSFIELD. La crítica mordaz de RIVA-AGÜERO en su famoso Discurso
pronunciado el 8 de Marzo de 1937 al dejar el Decanato del Colegio de Abogados de Lima,
no fue lo suficientemente profunda para acallar el mérito de sus virtudes sistemáticas, ia
LEGALES EDICIONES
elegancia escultórica de su estilo apolíneo y su indiscutible claridad, que hicieron de sus
grandes redactores prototipos clásicos del Renacimiento, cuyos perfiles eran como los de
la estatuaria griega, semejante a los jurisconsultos clásicos del Derecho Romano o como
los grandes profesores de Bolonia, de los que la Brocárdica decía: "Nemo bonus iurista msi
sit bartolista", o : "Qui non gnossit glossa non gnossit iura".
Tres grandes figuras doctrinarias constituyen, a mi modo de ver, los prototipos caris-
máticos de esta época: don MANUEL AUGUSTO OLAECHEA, don ANGEL GUSTAVO CORNE
JO y don JOSÉ LEON BARANDIARÁN.
i ROMULO LANATTA: “Derecho de Sucesiones”, tomo I, pág. 118 in fine, Segunda Edición, Editorial
Desarrollo, Lima 1981.
339
Parco escritor, OLAECHEA prefirió dejar a la posteridad la labor de interpretación y

exégesis doctrinaria de su obra legislativa, condensando su pensamiento en luminosos
memorándums, en la exposición de motivos y en el articulado del Código Civil; CORNEJO,
en cambio, en su voluminosa producción formuló los principios sistemáticos de nuestra
escuela civilista; entre los dos, LEON BARANDIARÁN, en su enciclopédica producción se
convierte en el maestro por antonomasia del Derecho Civil en el Perú con una obra que,
por su mole y por la amplia vastedad de su contenido, merece recibir en ediciones poste
riores el nombre de "Obras Completas" u "Opera Omnia" en la que se incluyan sus ensayos
y conferencias.
Prolongación y desarrollo de este pensamiento es la nueva fase de la escuela, que yo
la califico de humanista y ontológica, por convertir al hombre y a su acto jurídico en el eje
y centro del sistema; fase áurea del momento clásico, representada por el Código de 1984
y sus autores que, cual constelación de estrellas, son las luminarias de un firmamento
científico en el cual refulgen y brillan con luz propia JOSÉ LEÓN BARANDIARÁN y ROMULO
LANATTA, el otro gran patriarca venerable de la escuela y también sumo maestro a quien
hoy rendimos homenaje como "lucerna iuris" conjuntamente con los grandes maestros de
la segunda y tercera generación.2
Lo hacemos desde lo mejor y más profundo de nuestro corazón e Intelecto, porque,
como profesor y como magistrado, al citar en mis sentencias o en mis clases algún párrafo
de antología de estos grandes maestros -como aquel en el que ROMULO LANATTA com
batiendo el sistema de la herencia del cónyuge supérstite en el Código del 36 fustigaba
su absurdo artículo 704 que lo convertía en "un legitimarlo sin legítima y en un heredero
sin herencia"3-, me asemeja estar escuchando, por su estilo clásico a una de esas frases
escultóricas de Horacio o de Virgilio o a alguna de esas lapidarias sentencias de los grandes
maestros de Bolonia, de los que la brocárdica decía "chi non ha Azzo non vada a Palazzo".4
2 A saber CARLOS FERNANDEZ SESSAREGO, autor del Libro I, sobre Derecho de las Personas; HEC
TOR CORNEJO CHAVEZ, autor del Libro II sobre Derecho de Familia y autor de un notable “Derecho
Familiar Peruano”, en dos tomos, última edición, Lima, 1986; M AX ARIAS SCHREIBER PEZET autor
del Libro VII sobre Fuentes de las Obligaciones; FELIPE OSTERLING PARODI autor del Libro VI que
trata de las Obligaciones; JORGE AVENDAÑO VALDEZ, autor del Libro V que trata de los Derechos
Reales; FERNANDO VIDAL RAM ÍREZ autor del Libro III que trata de la Prescripción y de la Caduci
dad; DELIA REVOREDO M ARSANO autora del Libro X que trata del Derecho Internacional Privado,
debe tenerse en cuenta a los profesores y juristas que integraron la Comisión Revisora tales como CESAR
FERNANDEZ ARCE y JACK BIGGIO CHREM . Entre los que aportaron doctrina y ciencia del Derecho,
sugerencias normativas y legislación comparada, jurisprudencia, instituciones y proyectos de articulado
debe recordarse fundamentalmente a los profesores JORGE V EG A GARCÍA, JORGE EUGENIO CAS
TAÑEDA y LUCRECIA M AISH VON HUMBOLDT brillantes profesores fallecidos cuando la ciencia y
la escuela esperaba aún tanto de ellos; SUSANA ZÜ ZM A N TINM AN por sus aportes en materia de Acto
Jurídico; M ANU EL DE LA PUENTE Y 1.AVALLE por sus decisivos aportes al Derecho Contractual y
al Acto Jurídico; ROBERTO M AC LEAN UGARTECH E en el Libro X (Derecho Internacional Priva
do) : JOSÉ ANTONIO SILVA VALLEJO en el Título Preliminar (artículo VII); CARLOS CARDENAS
LEGALES EDICIONES
QUIROS y AN G ELA ARIAS SCHREIBER MONTERO en el Libro VII (Fuentes de las Obligaciones),
FERNANDO DE TRAZEGNIES GRAND A por sus aportes en materia de Responsabilidad Civil, JOR
GE V EG A VELASCO, CARLOS CARDENAS QUIROZ Y JORGE M U Ñ E SICHES, notables civilistas
y profesores universitarios.
3 ROMULO LANATTA: ‘‘Nota sobre la supresión del artículo 704 del Código Civil de 1936”, en el Código
Civil Parte III, tomo V, pág. 69 in fine, de la Compilación de Delia Revoredo de Debakey, Lima, 1985.-
Véase además ROMULO LANATTA : “Derecho de Sucesiones”, tomo II, pág. 255, en la que el maestro,
citando a León Barandiarán, sostiene que la interpretación del artíclo 704 constituía “el problema más
difícil de la hermenéutica jurídica”. Véase su juicio crítico en las páginas 276-277-278-279, Editorial De
sarrollo, Lima, 1981.
4 Aludo aquí al eximio AZÓN, gloria y luminaria de la escuela de los Glosadores, muerto hacia 1230, que
representa la cumbre de la escuela cuyo ciclo cierra ACURSIO, antes del advenimiento de los Comenta
ristas o Post-Glosadores.
340
Como gran jurista y profesor que es, yo veo en la vida y en el pensamiento de ROMU-
LO LANATTA, a una gran vida, paralela en su más elevado sentido plutarquiano, a la de ios
grandes jurisconsultos clásicos o a la de los grandes "professorenrecht".
Pero, como los Códigos empiezan a descodificarse desde el mismo día de su promul
gación, porque, no es posible que hayan previsto, de antemano todos los casos posibles,
es preciso que la escuela civilista se renueve en una dinámica de la creación constante por
vía doctrinaría y jurisprudencial, que ha de construir y, de hecho, ya constituye, una fase
ulterior, la ultimísima, la actual, en el desenvolvimiento histórico del Derecho Civil y que
denomino la fase hermenéutica o pluridimensional, en evidente alusión, primero, a que el
Derecho es fundamentalmente una ciencia interpretativa y, segundo, a que el Derecho es
una ciencia pluridimensional.
Lo primero, porque, como el propio maestro ROMULO LANATTA ha demostrado en su
estudio "La justicia en la interpretación de la ley", publicado en el Libro Homenaje a León
Barandiarán, pág. 295, "el problema de la interpretación de la ley es cuestión fundamental
de técnica técnica jurídica. Suplir los vacíos de la ley en los casos de silencio de ésta, preci
sar el sentido de los textos oscuros y definir el valor relativo, que aún en los casos de apa
rente claridad tienen las normas legales, frente a las múltiples situaciones que presenta la
realidad, es difícil y delicada tarea". "Un Código, añade ROMULO LANATTA, queda librado
a la sagacidad, a la prudencia y al criterio jurídico del magistrado".
Lo segundo, porque, superando los estrechos límites del normativísimo puro y del le-
galismo a autrance y trascendiendo los demás infra-dimensionalismos de carácter uni, bi
e, incluso, tridimensional, la Ciencia del Derecho se despliega y desenvuelve integralmen
te mediante una declinación dialéctica que fluye y discurre intra-sistemáticamente y se
inserta mediante la interpretación en un análisis integral de las normas, hechos, valores y
principios que se dan en un espacio-tiempo jurídico determinado.
Así, pues, la última fase de la escuela civilista peruana es la que está surgiendo en la
doctrina y en la jurisprudencia merced a las investigaciones teóricas y a las reflexiones
hermenéuticas que hacemos en el Poder Judicial los jueces en nuestra labor de aplicación
y creación jurisprudencial del Derecho.
LOS "PATRIARCAS" DE LA ESCUELA CIVILISTA PERUANA
Yo veo en la obra de don ANGEL GUSTAVO CORNEJO al gran inicia

dor, al gran patriarca de la escuela civilista peruana. Cornejo fue el ini
ciador de la corriente sistemática con la exposición de su Derecho de
las Personas, con su Teoría del Acto Jurídico, así como del Derecho de
las Obligaciones y del Derecho Contractual Peruano, tanto en su obra
de conjunto como, en especial, en aquella obra tan hermosamente
dedicada a don Manuel Augusto Olaechea, maestro insigne de Obli
gaciones y Contratos y autor del libro V del Código Civil de 1936. La
dedicatoria de don Angel Gustavo Cornejo, dice así: "Dedico a Manuel Augusto Olaechea
LEGALES EDICIONES
egregio Abogado, propulsor de la reforma del Código y Catedrático titular del Tercer curso
de Derecho Civil (Derecho de Obligaciones) en la Universidad de San Marcos. El escaso
valor de mi homenaje se compensa con el sano propósito de testimoniarle mi cordialísima
amistad y mi sincera admiración. Lima, julio de 1938".
Don Angel Gustavo Cornejo nació en Arequipa en 1875 y murió en Lima en 1943. En
1896 dirigió con don Francisco Mostajo "El Torneo". Luego, en 1907, fue elegido Diputado.
Al término de la legislatura fue designado Juez de Primera Instancia en Chiclayo y allí se
hizo muy amigo de mi abuelo, don Nicanor Silva Villarreal. En Chiclayo, además, ejerció la
docencia de Historia Universal en el Colegio Nacional de San José en el cual fue profesor
de José León Barandiaran a quien sugirió que escogiera la carrera de Derecho, en la cual
destacaría, años más tarde, primero como ayudante del doctor Cornejo en su cátedra de
341
Derecho Civil y en la que, finalmente, brillaría con luz propia como uno de los grandes
maestros de la escuela civilista peruana. En 1916 don Angel Gustavo Cornejo sustituyó a
don Bernardino Salcedo en su calidad de Senador Suplente por el Departamento de Lam-
bayeque; y, por efecto de sucesivas reelecciones, permaneció en el Congreso hasta 1926.
En 1918 hasta 1919 fue Ministro de Justicia en el Gabinete presidido por don Germán Are
nas y en 1926 fue Presidente de la Delegación Jurídica nombrada por el gobierno peruano
para cautelar el Plebiscito de Tacna y Arica. Luego fue nombrado Vocal de la Corte Supre
ma entre 1926 a 1930 y en 1928, hasta su muerte, fue catedrático de Derecho Civil y de
Derecho Penal en la Facultad de Derecho de la Universidad de San Marcos, llegando a ser,
en 1934, Decano de esta Facultad de Derecho. Entre las obras escritas por el doctor Angel
Gustavo Cornejo debemos recordar: "Comentarios al Código Civil de 1852", Imprenta Dio
nisio Mendoza, Chiclayo, 1921; "Comentarios al nuevo Código Penal" 1926; "Derecho de
las Obligaciones", 1928; "Introducción a las Ciencias Jurídicas y Políticas", 1936; "Parte Ge
neral del Derecho Penal", 2 vols. 1936; "Código Civil. Exposición Sistemática y Comentario",
tomo I, Título Preliminar, Derecho de las Personas-Actos Jurídicos"?; Librería e Imprenta
Gil S.A., Lima, 1937: tomo II, Derecho de Obligaciones, volumen I, De las Obligaciones en
sí mismas. Trasmisión de las Obligaciones. Extinción de las Obligaciones, segunda edición,
Librería e Imprenta Gil S.A., Lima, 1939; tomo II, volumen II, "De los Contratos en General",
Librería e Imprenta Gil S.A., Lima, 1939.
La otra gran figura patriarcal de la civilística peruana fue don MANUEL AUGUSTO
OLAECHEA quien nació el 20 de marzo de 1880 y murió el 3 de mayo de 1946 a los 66 años
de edad.
Don Víctor Andrés Belaunde dijo de Olaechea que “fue entre nosotros el ejemplo del
abogado completo. En rara síntesis unió la sutileza y profundidad del jurisconsulto, la habi
lidad y finura del polemista y la fluidez elegante del orador".
Otro ¡lustre maestro, don Ismael Bielich Flores, lo recuerda así: "Era extraordinario en
sus clases. Olaechea 'vivía' sus clases. Su agilidad mental se traducía en sus gestos ner
viosos y rápidos. Volaba el libro del Código y Olaechea lo cazaba en el aire. Los alumnos
seguíamos la clase con la vista y el oído. Pero, i qué claridad en la expresión!".
"Se tenía la impresión al oirlo del deslizarse de un pez en aguas profundas, siguiendo
una dirección, volviendo luego rápidamente a retomarla. Olaechea parecía improvisar to
das sus clases por la espontaneidad de la palabra y del ademán".
“Sus alumnos no sabíamos qué admirar más en él, si el completo dominio de la materia
que dictaba o la sencillez con que exponía las más difíciles instituciones del derecho. Las
materias más áridas y más desabridas adquirían con él lozanía y sabor".
"Pero es que Olaechea era singular desde su figura hasta su pensamiento. Ya cuando
fuimos sus alumnos había adoptado el modo de vestir que distinguía a todos. No era un
extravagante, era tan sólo una manera de expresar su personalidad".
"Casi no podemos comprender cómo pueda traducirse una persona, sobre todo un
LEGALES EDICIONES
h o m b re , en las p re n d a s que lleva, pero en los tiempos en que el vestirse era un arte, cada
cual escogía su manera y Manuel Augusto Olaechea era un artista".
"No recuerdo que nadie haya visto este aspecto del maestro, para él el derecho fue un
arte. Antes de que Carnelutti escribiera su preciosa obra 'El Arte del Derecho', ya Olaechea
había descubierto ese secreto y con amor de artista ejercía de abogado, dándose por ente
ro a su obra. Y como todo artista vivía insatisfecho de su producción y buscaba superarse".
"Siempre descontento, ensayaba y ensayaba y nunca creía haber logrado la perfec
ción".
"Olaechea era un perseguidor de la perfección. Su cultura francesa, de donde derivaba
la gran claridad de su expresión, te empujaba hacia formas pulidas, claras, limpias, lumi
nosas".
342
"Decía Maurtua con razón que la Exposición de Motivos del Libro Quinto del Código
Civil, parecía hecha con buril sin que sobraran o faltaran palabras, y pensaba que era de
fectuosa la redacción de los artículos".
"Sólo hay dos Códigos, me decía una vez, casi perfectos: el Francés y el Alemán; noso
tros no hemos tenido bastante claridad".
"Pero si en la palabra escrita alcanzó Olaechea un dominio completo aunque él no lo
creyera, donde llegó a la cumbre de su genio fue en el informe oral. El lugar que ocupara
como orador forense ha quedado vacío desde su muerte, porque nadie se ha acercado
siquiera a la perfección que lograra Olaechea que hizo del informe una verdadera obra de
arte. Sabía dar a su voz el tono necesario para cada palabra y su estilo preciso, rotundo,
elegante se armonizaba con su mímica nerviosa y expresiva".
"Constituía un espectáculo verle en la tribuna de la defensa, cuando sin alardes, pero
sin vacilaciones desmenuzaba los argumentos contrarios. Un espectáculo corto porque
este maestro, este artista de la defensa odiaba los informes largos. 'La más difícil de las
defensas puede hacerse, decía, en tres cuartos de hopra. No hay nada que no pueda expli
carse en ese lapso, porque después de tres cuartos de hora ni el que habla sabe lo que dice
ni el que lo oye lo escucha ya'. Insista usted, decía también, en los argumentos centrales,
preséntelos de diversos modos, eso es esencial".5
Parco escritor, Olaechea prefirió dejar a la posteridad la labor de interpretación y exé-
gesis doctrinaría de su obra legislativa, condensando su pensamiento en luminosos merrio-
rámdums, en la Exposición de Motivos y en el articulado del Código Civil; Cornejo, en cam
bio, en su voluminosa producción formuló los principios sistemáticos de nuestra escuela
civilística. Entre los dos, León Barandiarán, en su enciclopédica producción se convierte en
el maestro por antonomasia del Derecho Civil en el Perú con una obra que, por su mole y
por la amplia vastedad de su contenido, ha de recibir en ediciones posteriores el nombre
de Tratado. El Código de 1936 y sus grandes personajes constituyen otra de las grandes
vivencias para los estudiantes de Derecho de todos los tiempos. La figura carismática por
excelencia de tal Código lo fue y lo es, con un magnetismo histórico indiscutible, don Ma
nuel Augusto Olaechea, gran señor y gran jurista de temple inmortal.
Viendo la foto de don MANUEL AUGUSTO OLAECHEA esta semblanza
surge rauda a la vista de sus ojos agudos de gran inteligencia, con su
gran corbatón y un alfiler de oro incrustado en nácar que lo perfilan tal
cual era, como un joyel en un palacio de zafiros. Hablo pues, así, de lo
que acaso fue el producto más notable de su pensamiento: la teoría
del acto jurídico, que encabeza la Sección Primera del Libro V del Códi
go Civil de 1936 que fué su gran obra maestra.
Don José León Barandiarán al escribir la "Semblanza del doctor Manuel
Augusto Olaechea" publicada en la Revista del Foro, año XLI, N2 2, mayo - agosto de 1954,
pag. 210, dijo al respecto que: "Se comienza con la consignación de los requisitos, que
son por ende las notas lógicas del acto jurídico: agente capaz, objeto lícito y respeto a la
exigencia formal. No se habla de la causa adredemente, pues se acoge la toma de posición
LEGALES EDICIONES
que ve en tal noción una a la vez inútil y falsa. Pero aquí pueden empezar las discrepancias.
Indudablemente se está bajo la seducción de Planiol. En Francia han polemizado fragoro
samente causalistas y anticausalistas. Como se sabe, esto de colocar entre paréntesis la
causa como elemento estructural del acto jurídico patrimonial no se ha presentado en Ale
mania, donde los civilistas imbuidos de la firme concepción de los pandectistas, han mirado
la necesidad irrecusable de la causa debendi en el negocio patrimonial, asumiéndose in
nuce el mismo punto de vista que el de la enseñanza domatiana, en cuanto la causa repre-
5 ISM AEL BIELICH FLORES: “La personalidad del Dt: Manuel Augusto Olaechea", Semblanza publicada
en la Revista del Foro, año XLVII, Nos. 1-2, enero - agosto de 1960, pág. 40,41.
343
senta una categoría tipificante de la razón de ser de la relación obligacional. Por lo demás
el Código Alemán es causaUsta, insertando simplemente la clase de actos abstractos para
efectos inmediatos de la facilidad del tráfico; pero sin desconocer a la derrería la existencia
del mencionado elemento negocional".
"En lo que hace a la intimidación, cual vicio del consentimiento, se anota como se dila
ta considerablemente la directriz tendente a amparar al paciente de la metus. La violencia
física o moral merece un juicio peyorativo, pues destruye lo primordial en la Constitución
del consentimiento válido: la libertad; cabiendo recordar que conforme prevenía Epitecto,
nadie puede ser tirano ni ladrón de voluntad ajena. "La coacción -se escribe- no asume
caracteres preconstituídos. De acuerdo con la tendencia moderna, gradúa su intensidad y
efectos psicológicos, atendiendo a la edad, al temperamento de la víctima, al sexo, la pro
fesión habitual y otras circunstancias que pueden afectar su gravedad".
"Se destacan algunas notables modificaciones traídas en comparación con el Código
anterior: la equiparación de los actos Ínter vivos y los mortis causa en cuanto a la nulidad
descendente por la inserción de una condición ilícita o jurídicamente imposible; la irre-
troactividad de la condición, siguiendo las soluciones de los Códigos alemán y suizo; la
reducción de las nulidades a dos especies: la absoluta y la relativa, en vez de la criticable
división tripartita de la doctrina francesa".
"En lo que atañe a los actos ilícitos, se alude al elemento subjetivo y al objetivo como
determinantes de responsabilidad; manifestándose que las disposiciones sobre el particu
lar se orientan en el sentido de coordinar prudentemente ambos. El asunto ha dado origen
a disímiles interpretaciones y a pareceres antinómicos. De la lectura cuidadosa de la expo
sición de Olaechea como de su articulo aparecido en la Revista de Jurisprudencia Peruana
del año 1944, se llega a la conclusión que la responsabilidad con culpa y la responsabilidad
por el hecho de las cosas intervienen, lado a lado, para generar la responsabilidad aqui-
liana. La culpa es noción irrecusable, pues de otro modo el acto no podría ser calificado
como ilícito; pero la proliferación de situaciones riesgosas ha conducido a buscar en ciertos
casos una solución más expeditiva que la del régimen tradicional. Se vive peligrosamente,
como decía Nietzsche. Hoy puede decirse que se impone una conciliación entre las dos po
siciones. Dialécticamente puede plantearse así el asunto: primero, la tesis de que la culpa
es elemento causativo de la responsabilidad extracontractual; después la antítesis de que
ha de ser eliminada la culpa; por último, la síntesis en cuanto la culpa es en general factor
determinante, pero cuando se trata de daños ocasionados por actividades o uso de medios
en si riesgosos, se responde sin que sea preciso que se demuestre la culpa, porque ya se
está previamente, por presunción legal, incurso en ella, en virtud de dedicarse el agente a
tales actividades o de emplear tales medios".
Las nuevas generaciones no tuvimos la suerte de escucharlo en sus alegatos magistra
les. Algunos si hemos leído sus informes tan brillantes. Cito, por ejemplo, el caso de mi tía
abuela doña Victoria Silva viuda de Dall'Orso vs. la Compañía del Ferrocarril y Muelle de
Pimentel, en donde, la cuestión en debate era el valor de la promesa de contrahendo que
LEGALES EDICIONES
hoy, bajo la Influencia norteamericana, llamamos "carta de intención" y en donde se alega

magístralmente sobre la consensualidad. Yo he estampado, también en los considerados
de muchas de mis sentencias, la opinión de don Manuel Augusto Oleachea sobre la con
sensualidad de los contratos, como cuando la comparaba con el "idilio de las voluntades".
En su alegato ante la Corte Suprema en el caso de doña Victoria Silva viuda de Dall'Orso
vs. la Compañía del Ferrocarril y Muelle de Pimentel, don Manuel Augusto Oleachea, en
señaba lo siguiente: "El consentimiento es el alma y la vida de los contratos y sólo en el
consentimiento reside la fuerza obligatoria de las convenciones humanas".6
i 6 M AN U EL PABLO O LAECH EA DU BOIS: “.Estudio Olaechea” 1878-1978, pág. 2 15, penúltimo párrafo,
segunda edición, Lima, 1983.
344
"El consentimiento de las partes, es decir, el acuerdo de sus voluntades -enseña Pía-
niol- es el elemento esencial del contrato. Y agrega: este acuerdo debe ser completo, este
es, debe referirse a todo lo que forma el objeto del Contrato; si alguno de los contratantes
- sigue Planiol- formula objeciones respecto de alguna cláusula particular, el contrato nc
se forma hasta que se decida a aceptar la cláusula impugnada. El acuerdo de voluntades,
concluye el eminente autor citado, debe ser unánime, es decir, que todos los interesada
deben estar de acuerdo en el contrato. (Droit Civil, tomo II, pág. 316)".
"La palabra consentimiento, consensus -dicen Baudry Lacantinerie- viene de la voces
cum y sentiré cum alio. El consentimiento, en efecto, es el acuerdo de dos o más personas
sobre un mismo punto; es la resultante de dos o más voluntades que se ligan. Consentiré
est in unam eam sententiam concurrere. Se ve -añaden los insignes autores citados- que
el consentimiento es necesariamente un acto bilateral, a dierencia de la votuntad que es
un acto unilateral. (Baudry Lacantinerie. Droit Civil, 1.1, pág. 53)".
"Foignet, con su admirable claridad de exposición sintetiza la noción jurídica del con
sentimiento en los siguientes términos: el consentimiento -d ic e - es el acuerdo de la vo
luntad de las partes sobre todos los puntos del contrato: duorum vel plurium in ídem
placitum consensus. (Droit Civil, Tomo II, pág. 12)".
"El concurso de voluntades -dice Machado, distinguido exégeta del Codigo Civil argen
tino- sólo existe a condición de que la aceptación corresponda exactamente a la propuesta
en cuanto la cosa, precio, naturaleza del contrato y modalidades a que estuviera sujeto.
(Comentario al C.C Argentino, Tomo II. pág. 4441)".7
En el libro de Centenario del Estudio Olaechea se nos recuerda -pág, 141- que "don
Manuel Augusto nunca permitió que en su estudio o delante de él se hablase mal de los
jueces, y en especial de la Corte Suprema. Pudo alguna vez en una conversación privada
lamentarse de algún fallo o de la conducta de determinado magistrado, pero su adhesión
por el Poder Judicial era absoluta. Pensaba, como todos los que estamos familiarizados
con la defensa del Derecho, que el Poder Judicial es el que protege a los que carecen de
fuerza política y económica y que fortalecerlos y dignificarlos es deber de todo abogado."
A su fallecimiento, un gran periodista, Federico More, dijo: "Ha descendido el nivel
de la inteligencia en el Perú. Lo triste, lo incuestionable, es que ha muerto. Valemos y
sabemos muchísimo menos que antes... su muerte es algo así como la protesta de la in
teligencia. Al evocarlo aquí, hoy día, en la Facultad de Derecho de la Universidad de San
Marcos, lo recuerdo como uno de nuestros grandes clásicos de todos los tiempos, como
uno de los grandes maestros de la escuela sanmarquina, gran Señor, gran jurisconsulto,
gran abogado.8
Don ALFREDO SOLF Y MURO.
Otro gran clásico de la escuela sanmarquina fue don Alfredo Solf y
Muro. Nació en Lambayeque el 15 de Marzo de 1872 y murió en Lima
el 14 de Agosto de 1969. Fue el ponente del Libro IV del Código Civil de
LEGALES EDICIONES
1936 que trataba sobre los Derechos Reales. Ilustre profesor en la vieja
Casona en los cursos de Derecho de Agricultura, Derecho Minero y De
recho Industrial, llegó a ser Rector de la Universidad San Marcos. Pero,
además, fue Ministro de Relaciones Exteriores y autor del Protocolo
7 MANUEL PABLO OLAECHEA DU BOIS: “Estudio Olaechea”, pág. 2 16 ,2a edición corregida y aumen
tada, Lima, 1983.- En la 3a edición corregida y aumentada, Lima, 1998, esta cita corre en la pág. 196.
8 JOSE ANTONIO SILVA VALLEJO: (Discurso como Decano de la Facultad de Derecho de la Universi
dad Nacional de San Marcos en la inauguración del Año Académico el 1° de abril de 1997). Publicado
en la Revista de Derecho y Ciencia Política de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, volumen
precedentemente citado 52, 53, 54 (N° i), años 1995-1996-1997, págs. 471-472.
345
de Río de Janeiro con el que se resolvió la cuestión limítrofe con el Ecuador no obstante
todos los sofismas de los que se valía maquiavélicamente el molesto vecino del Norte en
su argumentación falaz. Debemos reconocer, hoy en día, con toda lucidez la brillante nor-
matividad contractual con la que se solventa esta aporía.
Fue un triunfo indiscutible de don Alfredo Solf y Muro y, hoy todos los discípulos testi
moniamos al maestro, a don Alfredo Solf y Muro, la consagración de la tesis peruana en el
Derecho Internacional Público.
JOSÉ LEÓN BARANDIARÁN

El pensamiento de José León Barandiarán, a quien todos evocamos,
encarna a lo más representativo del talento jurídico peruano del siglo
XX. Fue mi mas brillante maestro de Derecho en San Marcos y sigue
siendo "il caposcuola", el gran maestro del Derecho Civil en el Perú, y
no sólo de San Marcos, su alma máter, en la que había sido Decano de
la Facultad de Derecho en 1955 y Rector en 1957. Fué el mas grande
comentarista del Código Civil de 1936 y el gran patriarca del Código
Civil de 1984.
El maestro León Barandiarán nació en Lambayeque el 8 de diciembre de 1899 y murió
en Lima el 24 de julio de 1987.
Todas las generaciones del Perú le rendimos culto a su enseñanza, a su magisterio y
a sus doctrinas, largas de exponer. Su pensamiento historiográfico del Derecho Civil está
planteado en su "Curso Elemental de Derecho Civil Peruano. Parte General del Derecho
Civil Título Preliminar del Código Civil, El Derecho de las Personas", Lima, 1970, págs, 22
a 33. Sus doctrinas fundamentales están expuestas en sus "Comentarios al Código Civil
Peruano. Derecho de Obligaciones", tomo I - Acto Jurídico, (2- edición), Ediar soc. anón.
Editores, Buenos Aires,1954. La tercera edición fue impresa en Lima, en Enero de 1999 por
Gaceta Jurídica Editores'S.R.L, en cuya Presentación nos decía el Doctor Walter Gutiérrez
Camacho que " El presente libro, nos demuestra una vez mas que José León Barandiarán
es un autor irrenunciable en el estudio del pensamiento jurídico nacional. Su obra ha in
fluenciado de manera importante el desarrollo de la civilística nacional, contribuyendo a
crear las bases de lo que algunos de sus discípulos han denominado la Escuela Peruana del
Derecho Civil...".
Desde el saque, nos impacta su estilo brillante e inconfundible :"EI hecho jurídico es
un a priorí: lleva en si su determinación ontológica. Definirlo es incurrir en una tautología.
En el mundo de los hechos, unos caen dentro del reino del Derecho, otros no. La elección
o discriminación es la realizada por el hombre, que asi no crea ex novo el Derecho; sólo lo
organiza, lo describe y lo instituye con jerarquía normativa."
En otro de sus libros geniales, en su "Manual de Acto Jurídico" editado por la Librería
e Imprenta Gil, S.A., Lima 1950, el maestro nos enseñaba que: “Por su generalidad concep
LEGALES EDICIONES
tual se incurre al definir el hecho jurídico en una tautología: hecho jurídico es el capaz de
generar una consecuencia en el mundo del Derecho. No cabe sino procederá una distinción
según que un hecho produzca o nó una repercusión en el mundo jurídico. Pues hay hechos
neutros, indiferentes al derecho; hechos ajurídicos. El mundo del Derecho no es afecto en lo
absoluto por ellos. Asi, al mismo es indiferente que dos personas se saluden o no al encon
trarse en la calle, que la luna gire alrededor de la tierra. En estos casos ninguna consecuen
cia sobreviene, que altere al mundo del derecho". Pero, por el contrario, hay otros hechos
que tienen la acusada virtualidad de acarrear consecuencias en el mundo del derecho y
son, por ello, hechos jurídicos (pues son jurígenos).
Sus obras, su pensamiento y sus doctrinas han sido reseñadas en el "Libro Homenaje
a José León Barandiarán", Cultural Cusco S.A., Lima, 1985, así como también en el "H o m e -
346
naje a José León Barandiaran", patrocinado por el Fondo Editorial del Congreso del Perú,
Lima, 2000.
Con profética clarividencia, su carisma de gran profesor ya lo había vislumbrado, otro
genial maestro, don ANGEL GUSTAVO CORNEJO (1875-1943), patriarca de la escuela ci
vilista peruana, quien antaño, había sido su profesor de Historia Universal en el Colegio
Nacional de San José de Chiclayo, en la época en que Cornejo era Juez en Lambayeque y
era muy amigo de su padre, don Augusto León Paredes y también de mi abuelo don Nica
nor Silva Villarreal, con quienes formaban un círculo amical muy estrecho, que las gene
raciones posteriores hemos desarrollado con profundo afecto. Mi padre recordaba de su
niñez una magistral explicación que don Ángel Gustavo dió, en la sala de su casa, sobre la
condición suspensiva; y yo, por mi parte, recuerdo mucho antes de entrar a la Universidad,
una conferencia de José León Barandiarán en Chiclayo, sobre "La verdad, la no verdad y la
mentira vital en los dramas de Ibsen". Citaba un párrafo de "Hedda Gabbler" y otro párrafo
del acto quinto del "Pato Salvaje".
En la Universidad de San Marcos, José León Barandiarán escuchó con gran fervor las
clases de Derecho Civil de don Ángel Gustavo Cornejo quien lo nombró su ayudante en el
curso. Así se trabó la empatia entre estos grandes juristas, que ya había nacido en el en
torno vernacular de Lambayeque, "la ciudad evocadora" y de Chiclayo el terruño amado
del afecto y la amistad.
Bajo el estímulo y las sugerencias de Cornejo, que era el gran patriarca y el iniciador,
León Barandiarán viajó a Alemania, para conocer de cerca a los grandes maestros, que
citaba Cornejo en sus clases de San Marcos, en sus “Comentarios al Código Civil de 1852"
(imprenta Dionisio Mendoza, Chiclayo, 1921) y en su "Exposición Sistemática y Comentario
del Código Civil", tomos I, II y III, Librería e Imprenta Gil S.A., (2§ edición corregida), Lima
1937-1939.
Bachiller en Derecho, en 1925, con una tesis sobre "El error en los actos jurídicos" ins
pirada, fundamentalmente, en las doctrinas de Pothier, "el Padre del Código Civil Francés".
Todos podemos evocar con vivida emoción la influencia que ejercitara en su pensamiento,
sobre el error obstativo, la cita puntual que hacía el maestro en sus clases del inmortal
"Tratado de las Obligaciones" de Pothier y de su famoso ejemplo de los candelabros de
bronce.
Así, pues, el pensamiento de León Barandiarán se había gestado en la admiración ha
cía POTHIER, y en la lectura de los grandes clásicos de la escuela Francesa de la Exégesis:
DURANTÓN, DEMOLOMBE, LAURENT, BAUDRY-LACANTINERIE, AUBRY y RAU, que eran
los ídolos del foro y de las cátedras en el siglo XIX en Europa, en América y, por supuesto,
en la Universidad de San Marcos, en donde la admiración hacia los geniales profesores de
Estrasburgo y, luego, consejeros de la Corte de Casación, no tenía límites por su admirable
“Cours de droit Civil" cuya primera edición era la traducción del "Manual de Derecho Civil
francés" de ZACHARIAE pero, que, desde la segunda hasta la cuarta edición, constituyó e
desarrollo de las doctrinas de Aubry y Rau, a quienes todos seguimos citando con admira
ción. Ellos fueron los precursores de la "science du droit civil" y los inspiradores de VELE2
LEGALES EDICIONES
SARSFIELD, de ANDRES BELLO, de MANUEL AUGUSTO OLAECHEA y de todos los grandes
civilistas del mundo.
Mas, luego, el fervor hacia Aubry et Rau y los grandes clásicos de la Escuela de la
Exégesis9 tomó un nuevo giro hacia los maestros de la nueva generación, que JULIEN BO-
9 La expresión “escuela de la exégesis” fue acuñada por JULIEN BONECASSE en uno de los más bellos
libros sobre el humanismo jurídico: “La Escuela de Exégesis en el Derecho CiviT’, traducción de José M
Cajica, Puebla-México, 1944. Según Bonecasse, esta escuela tuvo tres grandes periodos: lera. Fase (1804
1830): Fundación de la escuela de la Exégesis período de instauración con Delvincourt, Proudhon, Tou
llier, Merlín, Maleville y Chabot de 1 'Allier. 2*. Fase (1830-1880): Apogeo de la Escuela.- Los grandes co
mentaristas del code Napoleón: Durantón, Aubry y Rau, Demolombe, Demante y Colmet de Santerre
347
NECASSE ha denominado la "Escuela Científica del Derecho Civil Francés",*10 en la que se

ubican los grandes maestros que, desde FRANCOIS GENY y RAYMOND SALEILLES, impo
nen todo un nuevo giro de conceptos y una nueva metodología que encuentra en PLANIOL
(1853-1931), JOSSERAND (1868-1940) y CAPITANT (1865-1937) a los más insignes maes
tros de la "science du droit civil".
Así, por ejemplo, José León Barandiarán, inspirándose en la escuela francesa nos en
señaba, al comentar la teoría general del contrato, que "el Acto Jurídico puede consistir
bien en un acuerdo de dos o más voluntades, en una convención, en un negocio jurídico
bilateral o plurilateral, bien en una manifestación de voluntad unilateral. El contrato en
cuanto contiene un acuerdo de voluntades; es, pues, una convención. Pero, entre uno y
otra, hay la misma diferencia que existe entre especie y género: El contrato es uno de los
tipos de convención, por el cual se puede crear, modificar, transferir o extinguir obligacio
nes. 'Una convención es el acuerdo de dos o más personas sobre un objeto de interés ju
rídico' (Aubry et Rau); y el contrato 'es una especie de convención cuyo carácter propio es
el de ser generador de obligaciones' (Planiol). Es lo mismo que enseñaba Pothier cuando
expresaba: "El contrato debe ser definido como una convención por la cual las dos partes
recíprocamente, o solamente una de ellas, promete o se obliga hacia la otra a dar, hacer o
no hacer alguna cosa". Pero en el lenguaje moderno, un contrato puede tener por objeto
no sólo crear, sino también modificar, transmitir o extinguir una relación jurídica patrimo
nial; de suerte que desaparece el interés de la distinción entre contrato y convención. No
obstante, el Código mejicano califica como convención 'el acuerdo de dos o más personas
Troplong, Marcadé, Laurent, Bugnet y Valerte, Mourlon. Después de haber brillado con resplandor sin
igual, el nombre de Bugnet habría sido olvidado por completo si la historia o la leyenda, lo ignoramos, no
hubiera transmitido a las generaciones una fórmula, para siempre célebre, que une la Escuela de la Exége-
sis al recuerdo de este ilustre Profesor. “No conozco el Derecho Civil, solo enseño el Código de Napoleón”,
declaró un día Bugnet desde lo alto de su Cátedra. 3era. Fase: (1880-1900) Período de la Decadencia:
Hacia 1880, la Escuela de la Exégesis brilla con un resplandor insuperable, pero la decadencia no tardará
en hacerse sentir. El éxito obtenido, tanto por el “ Précis” del Decano Baudry-Lacantinerie, como por
los “Traités” particulares de sus colaboradores, prolongó la influencia de la Escuela de la Exégesis. Pero,
según ley fatal, la fuerza de la escuela ya estaba debilitada. Es entonces cuando sus admiradores piensan
en una tentativa de renovación. En el dominio del Derecho Civil, la obra de Labbé, Bufnoir, Saleilles y
Beudant, representó una tentativa de renovación, que fue vana.
10 JULIEN BONECASSE, Profesor en la Universidad de Burdeos, ha sido uno de los grandes divulgadores
del pensamiento jurídico francés. Véase sus obras: “La pensée juridique francaise de 1804 á l'heure pre-
sent”. Bordeaux, Delmas, 1933, 2 vols.; “Elementos de Derecho Civil”, editorial Cajica, Puebla-México,
1944, Tomo I, N° 107, pág. 14 1 y ss.; “Suplément au Traité théorique et pratique de Droit civil, par Bau
dry-Lacantinerie et divers collaborateurs”. París, Librairie du Recueil Sirey, 1. 1, 1924; t.II, 1925; t. III, 1926;
“La Science du Droit privé en France au debut du X IX siécle”; “La Themis, 18 19 -19 3 1; son fondateur
Athanase Jourdain”. París, Librarte du Recueil Sirey, 2a edición 19 14; “La Faculté de Droit de Strasbourg.
Ses maitres et ses doctrines. Sa contribution a la science juridique francaise du X IX siecle”. Toulouse,
19 17 , “L'enseignement du Droit privé en France au XIX siécle. Ses lacunes au point de vue scíentifique”.
“L'histoire moderne du Droit privé francais, la question de son enseignement” (Revue critique), 1919,
LEGALES EDICIONES
“Problémes du Droit et science belge du Droit civil”. París, 19 3 1; “Science du Droit civil” Cahiers de
la Nouvelle Tournée, 1925; “Les destinées de l'oeuvre de Demolombe au temps présent”. Librairie du
Recueil Sirey, 1929; "Science et tradition en Droit civil. A propos de la these de doctorat de M. Jean Car-
bonnier: Le régime matrimonial et sa nature juridique”. Bordeaux, Delmas, 1932; “Le Droit des obligations
et son évolution. A propos de la thése de doctorart de M. Soury”; “Essai sur les principes directeurs du Droit
des obligations dans son étatprésent”. Bordeaux, 1939 (préface); “Science du Droit et romantisme. Le conflit
des conceptions juridiques en France de 1880 a l 'heure actuelle”. París, Librarte du Recueil Sirey. 1919,
“Humanisme, classicisme, romantisme dans la vie du Droit”. París, 1920; “A la recherche dufondement
du Droit. Y a-t-il un romantisme juridique. Reponse á M. Leprofesseur Cuche”. París, Librarte du Recueil
Sirey, 1919, “ Qu 'est-ce qu 'une Faculté de Droit”, París, 1929; “La notion de Droit en France au XLK siécle”;
“La science juridique francaise. Quelques aspectsfondamentaux de I ’oeuver de León Duguit”; “Romantisme
et Droit civil'. “ Tendances actuelles en matiere de Droit privé”, “L 'etudiant. Sa psychologie”, I br. In 8° 1937,
“Le Droit et la désillusion humaine” 1934.
348
para crear, transferir, modificar o extinguir obligaciones'. El Código italiano en su artículo

1337, indica que el contrato es el acuerdo de dos o más personas para constituir, regular o
extinguir una relación jurídica patrimonial".11
Otro ejemplo, que se inspira en la doctrina de Baudry-Lacantinerie, explica, con gran
claridad, la cuestión del límite temporal de la ley: "Ocupémonos ahora del límite temporal
de la ley, que es la cuestión que señala el artículo I, éste sólo se detiene en el momento
en que la ley deja de tener valor, por su derogativa. No en lo que se refiere al momento
en que ella entra en vigor. El límite temporal de la ley, está marcado, de una parte por el
día de su promulgación y publicación, o inmediatamente después y, de otro lado, por su
derogativa mediante otra ley. 'La promulgación es el acta de nacimiento de la ley' (Baudry-
Lacantinerie).12
Pero, definitivamente, la influencia decisiva en el pensamiento de José León Baran-
diarán está constituida por la gran ciencia jurídica alemana y por los grandes profesores
de Derecho, los "Professorenrecht", que han deslumbrado al mundo por su talento, por
su genialidad de sabios, por su profundidad filosófica e histórica, así como por su rigurosa
metodología en el manejo de la heurística y de las fuentes doctrinales y por su entrañable
amor a los valores del espíritu, que han hecho de esta escuela y sus maestros un luminoso
ejemplo de sabiduría jurídica y un clásico exponente de la investigación científica.
Alemania y sus maestros siempre han constituido, al menos hasta antes del adveni
miento de la barbarie nazi, una metrópoli pedagógica, un santuario de los intelectuales,
una meca de los peregrinos de Oriente y occidente, cuyos institutos y cuyas legendarias
universidades deslumbraron en su época por la perfección de su ciencia, por la brillantez
de sus sabios maestros y por la continuidad de la tradición renovada en sus discípulos, que
es el material con el que se forja la escuela. Esta acepción académica se integra tridimen
sionalmente por a) el maestro o un grupo de maestros, b) por una constelación de discí
pulos y c) por una tradición de principios e ideales. Así se habla, por ejemplo, de la escuela
de Bolonia, de la escuela histórica, de la escuela de los pandectistas, etc.13 A esta escuela
viajó León Barandiarán, atraído por el carisma de los "Professorenrecht" y de su alma
"fáustica", simbolizada en el gran Código Civil alemán, en la gran música de Juan Sebastián
Bach, de Brahms, de Beethoven y de Wagner, en la poesía de Hólderlin y Rilke, en la mag
nética influencia de Goethe, del "Círculo de Weimar" y del "Sturm und Drang" (tempestad
de pasiones)14 pero, también, por la popularidad de los grandes maestros alemanes del
ajedrez, cuya influencia, una y otra vez, nos la hacía evidente, reproduciendo las grandes
partidas inmortales de Lasker, Steinitz, Zukertort y Tarrasch, entre otros grandes maestros
de la época, así como del cubano José Raúl Capablanca, cuya genialidad admiraba, como
11 JOSÉ LEÓN BARAND IARÁN, “Comentarios al Código Civil Peruano”, tomo III ( de los Contratos); pág.
4, Librería e Imprenta Gil S.A., Lima, 1944.
12 JOSÉ LEÓN BARAN D IARÁN , “ Comentarios al Código Civil Peruano”, tomo IV (del Título Preliminar y
del Derecho de las Personas), pág. 6, Librería e Imprenta Gil S.A., 1952.
LEGALES EDICIONES
13 JOSÉ ANTONIO SILVA VALLEJO, “L a C ien cia del Derecho Procesar, Editora y Distribuidora “FECAT”
E.I.R. LTDA; Primera Edición, 19 9 1, Lima-Perú.
14 Acerca de la traducción de “Sturm und Drang” reproduzco la nota de pié de página N° 1 1 , en la página
519 de mi obra “La Ciencia del Derecho Procesal’. Dije entonces que EUGENIO IM AZ: la traduce como
“ataque e ímpetu” RODOLFO M ONDOLFO: como la “ tempestad y el asalto” y W ERNER GOLDSCH-
M ID T: como “tempestad de pasiones y pujanza”. Véase, al respecto: W ERNER GOLDSCHMIDT; “Los
quehaceres del historiador de la Filosofía”, en el volumen Filosofía, Historia y Derecho, pág. 20, nota 4,
Editorial Abeledo, Buenos Aires, 1953. Acerca del movimiento “Sturn un Drang”, véase RENE WELLEK:
“Historia de la Crítica Moderna” (1750-1950), tomo I; “La segunda mitad del siglo X V III”, Capitulo IX;
“el Sturn und Drang” y HERDER: pág. 205 y ss; editorial Credos, Madrid, 1959; W ERNER GOLDSCH-
M IDT: “Goethey la axiología jurídica”, en el volumen Conducta y Norma, pág. 1 15 , Ed. Abeledo, Buenos
aires, 1955.
349
admiraba también la poesía de Vallejo,15 la de Rllke y la de José Eufemio Lora y Lora y los
dramas de Ibsen, sobre los cuales disertó un día al tratar sobre "la verdad y no la verdad"
en la obra "El Pato salvaje" de Henryk Ibsen.
José León Barandiarán viajó a Alemania becado por la fundación Alexander von Hum-
bolt Stiftung, y allí fue discípulo de Gustav Radbruch, Hans Tehr, Georg Müller, Theodor
Sternberg y August Knerr.
Hablar de la ciencia jurídica alemana es hablar de la recepción del Derecho Romano
y de la tradición romanista. Allí están las clases de Theodor Sternberg, que hoy podemos
leer en castellano en un precioso libro titulado "Introducción a la Ciencia del Derecho",
editorial Labor, Barcelona 1930, que es la que subyugó al maestro y de la que hay poste
riores ediciones.
Pero, además, hablar de la ciencia jurídica alemana es hablar de la filosofía; es decir
de la "razón pura" de KANT, del racionalismo ¡lustrado en el siglo de las luces, tal como fue
elaborado por los juristas de la "Aufklárung; es decir, por la escuela prusiana de LEIBNITZ-
PUFFENDORF- WOLFF-NETTELBLADT.
GOTTFRIED WILHELM LEIBNITZ, filósofo, matemático, jurista, teólogo, un sabio, naci
do en Leipzig en 1646 y muerto en 1716, genial matemático, sentó las bases de los prin
cipios generales del Derecho en su tesis de 1667, titulada "Nova Methodus discendae do-
cendaeque jurísprudentiae", en la que plantea una nueva ciencia jurídica exacta, lógica y
sistemática a partir de ciertos postulados axiomáticos: los principios generales del Dere
cho. El "princlpiallsmo" de Leibnitz ha sido puesto en evidencia en un brillante ensayo de
Ortega y Gasset titulado "Godofredo Guillermo Leibnitz y la evolución de la teoría deducti
va", en el cual sostiene que "Leibnitz era el hombre de los principios generales".
SAMUEL FREIHERR VON PUFFENDORF (1632-1694), fue profesor en Heidelberg, en
Lund y en Berlín y es considerado "el Padre de la Parte General" por haber desarrollado en
su "De ¡ure nature et Pentium libri octo", 1672, el primer sistema de una Teoría General del
Derecho, un sistema que se corresponde con el casi contemporáneo sistema ontológico de
Spinoza y con el del físico Newton; su sistema perdura hasta hoy en el Código alemán con
el nombre de Parte General, cuyo núcleo central es la teoría del Negocio Jurídico.16
CHRISTIAN WOLFF, (1679-1754) es considerado "el caudillo de la Filosofía de la Ilus
tración" y "representa el intelectualismo de la gran tradición aristotélico-tomista de la baja
escolástica".17
Con WOLFF y su discípulo DAVID NETTELBLADT (1719-1791) se desarrolla la dirección
que bien puede denominarse, siguiendo a Paul Koschaker, la escuela del "mos geometri-
cus iura docendi".18
A Leibnitz le debemos el poder de remontarnos a la contemplación de los principios
generales; a Puffendorf la génesis en la elaboración de la Parte General, por eso lo llama
mos "el Padre de la Parte General". A Wolff y a su escuela, el "Wolffismo", es decir, la ideo
logía o, mejor, la metodología "lógico-matemática" o "more geometricus", basada en la
elaboración de un sistema deductivo de conceptos desarrollados a partir de los principios
LEGALES EDICIONES
contenidos en la Parte General. David Nettelbladt fue, acaso, el más insigne representante
del "Wolffismo" y del racionalismo prusiano.
15 En torno a Trilce: El País. Chiclayo, 1923. El Homo Juridicus en la Literatura: La Prensa. Lima, 1938, En
torno a la Poesía de Vallejo: La Prensa, Lima, 1948. Retorno a Vallejo: La Prensa, Lima, 1948, Humorismo
en Trilce: La Prensa, Lima, 29 de octubre de 1970. Recordando la polémica sobre Trilce; Lundero, Suple
mento Cultural de la Industria. Chiclayo, 27 de agosto de 1978.
16 FR A N Z W IEACKER, “Historia del Derecho Privado de la edad Moderna”, págs. 271-272, Ed. Aguilar,
Madrid 1957.
17 W IEACKER, Ob. cit. págs. 284-286.
18 PAUL KO SCHAKER, “Europa y el Derecho Romano” pág. 394.
350
Contra este racionalismo a ultranza insurge el movimiento irracional del "Sturm und
Drang" (Tempestad de pasiones), representado en la poesía de Schiller y en la músi
ca del romanticismo de BEETHOVEN, BRAHMS, SCHUMANN, FRANZ USZT y WAGNER,
que equivalen en el Derecho al surgimiento de la escuela histórica de GUSTAVO HUGO y
SAVIGNY.
Como es sabido, el programa de la escuela histórica está fijado en la réplica a Thibaut,
= formulada por Savigny en su opúsculo de 1814: "De la vocación de nuestro siglo, para
3 la codificación y la ciencia del Derecho", cuyo leit-motiv está dado por el "Volksgeist" o
2 espíritu del pueblo, que hunde sus raíces en la historia, que las encuentra de una parte en
l la costumbre y el Derecho Consuetudinario, y, de otra parte, en el Derecho Romano. Por
j tanto: no a la codificación y menos al modelo francés hasta que no se descubran las raíces
del "Volksgeist", que surgen en el hontanar de la historia.
o a / Gi ijju :
Germanistas y romanistas contribuyeron así a la investigación de nuestro tema, que

se concentra en un órgano dialéctico de difusión del pensamiento de la escuela histórica:
la célebre "Revista para la ciencia histórica del Derecho", (Zeitschrift für geschichtliche Re-
chtswissenschaft), fundada en 1815 por SAVIGNY, EICHHORN y GOSCHEN.
En el núcleo semántico de esta dirección simbolizada en la Revista, hay un neologismo
patentado por Savigny: "Rechtswissenschañ”, es decir, la ciencia del Derecho entendida a
la luz de la historia. No hay pues, ciencia sin "razón histórica". No la ciencia de la razón pura
dogmáticamente considerada a la manera del "mos geometricus iura docendi", tal como
lo entendían los racionalistas prusianos de la escuela de Leibnitz-Wolff-Nettelbladt, sino la
"razón histórica", que es la clave para formular la ciencia del Derecho en el sentido de una
cabal "Rechtswissenschaft".
Ésta es la clave para entender la ciencia jurídica alemana y distinguirla cabalmente
de la "science du droit civil" aun cuando ambas tienden a integrar la historia y el sistema,
como se advierte, por ejemplo en el "Tratado elemental'' de Planiol, con su gran claridad
francesa; pero, definitivamente, fue la escuela de los pandectistas, que era una filial de
la escuela histórica, la que encarnó y simbolizó a la "Rechtswissenschaft". Empero, esta
escuela tenía una carga genética del Wolffismo o racionalismo puro "more geométrico"
a la prusiana y, por ello, devino en "Begriffjurisprudenz": jurisprudencia de conceptos o
escuela de conceptos. La escuela de los pandectistas toma su nombre de su fuente de
inspiración: las Pandectas de Justiniano, tal como lo entendían los profesores alemanes del
siglo XIX con arreglo a su estilo: el "usus modernus pandectarum".
Según el profesor GIOVANNI PUGLIESE, bajo la denominación de pandectistas se de
nomina "a los juristas que hicieron de las pandectas justinianeas el objeto preferido de
su estudio y que vieron en ellas la principal fuente de enseñanza que impartieron en las
universidades de su tiempo, aplicando sus reglas en los Tribunales y denominando a sus
obras "Derecho de Pandectas" (Pandektenrechts).19
Según PAUL KOSCHAKER, la escuela de los pandectistas constituyó un Derecho profe
soral por excelencia, una escuela de "professorenrecht".20
LEGALES EDICIONES
Según el profesor FRANZ WIEACKER, "la ciencia pandectística desde la cumbre de su
prestigio ha dado a Alemania un número brillante de clásicos en la ciencia del Derecho Civil
cuya gloria sobrevivió a su época".21
Fueron, pues, ios grandes pandectistas alemanes del siglo XIX ios que caracterizarían
clásicamente a esta escuela que, tuvo sus precursores en el siglo XVIII. Pero sus grandes
19 GIOVANNI PUGLIESE, “I Pandettisti fra tradizione romanística e moderna scienza del díritto”, en volu
men I; “Laformazione stórica del diritto moderno in Europa”, pág. 29, Firenze, Editora, M CM LXXVII.
20 PAUL KO SCHAKER, “Europa y el Derecho Romano”, pág. 382, Madrid, 1955.
21 FR A N Z W IEACKER, (1908-1994), acaso el más grande historiador alemán de nuestro tiempo, véase su
fundamental “Historia del Derecho Privado de la Edad Moderna”, pág. 390, Madrid 1957,
351
clásicos fueron: CHRISTIAN GLUCK (1755-1831), cuyos "Comentarios a las Pandectas", en

34 volúmenes, fue un monumental tratado y que es repertorio ¡nsuperado de la tradición
romanística desde la escuela de los Glosadores; VANGEROW (1808-1870), profesor en
Heidelberg, autor de un célebre "Tratado de Pandectas"; GEORG F. PUCHTA (1798-1846),
sucesor de Savigny en su cátedra de Berlín, autor de dos obras fundamentales: "El Derecho
Consuetudinario" (Das Gewonheitsrecht) y "Tratado de Pandectas" con el que se consagra
la metodología de conceptos racionalista y deductiva que, por ello, convierte a esta escue
la en una "Begriffjurisprudenz", objeto de las burlas y críticas de Ihering, por su abstraccio
nismo a ultranza; REGELSBERGER (1831-1911), profesor en la Universidad de Gottingen,
autor de otro célebre Tratado de Pandectas; HEINRICH DERNBURG (1829-1907), profesor
en Berlín, autor de otras famosísimas "Pandectas", muy citadas por José León Barandiarán,
quien tenía en altísimo aprecio a los maestros de esta escuela y cuyo pensamiento está in
discutiblemente asociado a la "Rechtswissenschaft"; KARL CROME: nacido en Dusseldorf
en 1859, fallecido en Bonn en 1931, profesor en la Universidad de Bonn desde 1898 hasta
su muerte, enseñó Derecho de Pandectas y Derecho Procesal Civil. Sus obras son citadas
a menudo por el gran maestro de san Marcos. Aludo especialmente a su "Parte General
de la moderna ciencia del Derecho Civil francés", "El Derecho de las Obligaciones", 1894,
en cuatro volúmenes y, sobre todo, a su muy citado "System des deutschen Burgerlichen
Rechts", en cinco tomos, publicados entre 1900 a 1912.
Las citas de Crome y las de Dernburg, desfilaban una y otra vez en sus inolvidables
clases y en casi todas las páginas de sus "Comentarios al Código Civil".
Así también el "príncipe de los pandectistas", Bernhard Windscheid, cuyo "Tratado de
Pandectas" (Lehrbuch des Pandektenrechts), era el comentario anticipado del gran Código
Civil alemán y, por ello, bien puede ser llamado "el padre del B.G.B.", conjuntamente con
Planck, el otro gran pandectista, procesalista y coautor del B.G.B.
El Lehrbuch, de WINDSCHEID (1817-1892), fue la obra más representativa e influyente
de la escuela de los pandectistas. Ha sido traducida al italiano por CARLO FADDA y PAOLO
EMILIO BENSA con el nombre de "Diritto delle Pandette" por la editorial U.T.E.T. de Turín
en 1930 (Unione Tipográfico Editrice Torinese) y, recién, tardíamente, al castellano, con el
impropio nombre de Tratado de Derecho Civil Alemán, por la Universidad Externado de
Colombia, Bogotá, 1987. Así empieza Windscheid su luminoso Tratado: "entiéndase por
Derecho de Pandectas, el Derecho Privado Común Alemán de origen romano".
Y añade, líneas adelante, que "los juristas se definieron por el poder espiritual sub
yugante con que se les presentó el Derecho Romano como un derecho vernáculo, tan
perfecto en su forma y en su contenido, que no fue considerado ya como un Derecho entre
varios, sino como el Derecho por antonomasia", (párrafo 1 y passim).
Otros grandes maestros clásicos de esta escuela fueron, y los citaba con emocionada
evocación nuestro gran maestro en la Casona: GOTTLIEB PLANCK (1817-1910), conside
rado por Enneccerus como "sin duda el más grande de los autores del Código Civil, (Padre
del Código Civil)"; ERNST ZITTELMANN (1852-1923), profesor en Bonn, investigador del
LEGALES EDICIONES
negocio jurídico: "Irrtum und Rechtsgeschaft" (Error y Acto Jurídico), 1879; "Gewonheis-
trecht und Irrtum" (Costumbre y Error), publicado en la Revista Archiv für die Civilistische
Praxis, vol. 66, p. 323 y ss.; "Luckem ¡m recht." (Las lagunas del Derecho), 1903; "Interna
cionales Privatrecht" (Derecho Internacional Privado), 1912, etc.
Una de las citas más frecuentes en las clases de León Barandiarán era la de von Tühr. El
profesor ANDREAS VON TÜHR nació en San Petersburgo, Rusia, el 14 de febrero de 1864
y murió en Zürich el 16 de diciembre de 1925. Brillante catedrático de Derecho Civil en la
Universidad de Estrasburgo de 1898 a 1918 y luego en la Universidad de Zürich desde 1920
hasta su muerte, fué autor de una célebre y muy citada, "Teoría General del Derecho Civil
Alemán", en seis volúmenes, traducción castellana con Prólogo del maestro Tullio Ascarelli,
f editorial Depalma, Buenos Aires 1946, hay una nueva edición, Madrid, 1999. El profesor
352
von Tühr escribió también un "Tratado de las Obligaciones" traducido al castellano en doi
volúmenes, editorial Reus, Madrid, 1934, traducción de Wenceslao Roces.
Toda reflexión sobre el Derecho de las Obligaciones y sobre el Acto Jurídico supone
una referencia ineludible al B.G.B. y al Z.G.B.
El gran autor del Código Civil Suizo de 1907 o Z.G.B., siglas de "Zivilgezetsbuch", fue
el profesor EUGEN HUBER, quien nació en Zürich, el 13 de Julio de 1849 y murió en
Berna el 23 de abril de 1923. Profesor de Derecho Civil en Basilea, Halle y Berna, fué au
tor de un "System und Geschichte des Schweizerisches Privatrechts", cuatro volúmenes,
que le valió ser nombrado Ministro de Justicia, proyectando el famoso Código Civil Suizo
(Zivilgezetsbuch) (Z.G.B.), que es el gran filtro que depura las abstracciones pandectístas
del B.G.B., y cuya estructura sirvió de modelo para el Código Civil Peruano de 1936, a
sugerencia de don Manuel Augusto Olaechea. Por tanto, el pensamiento de Hüber en
tra de lleno en el pensamiento jurídico de León Barandiarán y así lo demuestra en sus
reiteradas citas del gran maestro de Zürich, como la de otros ilustres comentaristas del
Código Civil Suizo, entre los que debemos mencionar a Rossel y Mentha, autores de
un "Manuel de Droit Civil Suisse", Lausanne, 1909. Así también debemos mencionar a
Wieland: "Kommentar zum Schweizerische Z.G.B."; a Schneider und Fick en su "Derecho
de Obligaciones suizo", 1896 y a Eugéne Curti-Forrer, en su "Commentaire du Code Civil
Suisse", Neuchatel, 1912.
El genio alemán influyó decisivamente en el pensamiento de José León Barandiarán.

LUDWIG ENNECCERUS (1848-1928), profesor en Marburgo, autor de un magistral
"Tratado de Derecho Civil", cuya Parte general fue revisada por Hans Nipperdey, profesor
en Colonia, cuya Parte Especial revisada por Martín Wolf, fué otra de las obras cumbres de
la escuela alemana en las que se inspiró el pensamiento de José León Barandiarán.
Enneccerus tiene, además, el mérito de haber intervenido personalmente como Re
lator de la Segunda Comisión en la reforma del Código Civil Alemán y, por ello, su versión
posee el mérito de ser un testimonio personal o el de una evocación en las vibrantes pági
nas en las que se trata sobre el tema.
La escuela italiana también fascinó con su hontanar maravilloso, ai pensamiento
de León Barandiarán. Mezcla de la profundidad metafísica de los "professorenrechf y de
la luminosa claridad de los maestros de la "science du droit civil", la “scuola italiana del
diritto" tuvo en VITTORIO SCIALOJA (1856-1933) a su líder. La escultórica apolínea de sus
grandes maestros, de sus grandes revistas y de sus geniales investigaciones la he tratado
profundamente en páginas anteriores, a las que me remito. (Cfr. retro, pág. 191).
JOSÉ LEÓN BARANDIARÁN no podía escapar a esa influencia y, consecuentemente,
en sus citas alude a de Ruggiero, a Messineo y al gran Código Civil Italiano de 1942, de
cuya génesis e ideología he tratado en mi discurso de incorporación como Miembro de
Número de la Academia Peruana de Derecho, titulado "Reflexiones sobre la Historia de
LEGALES EDICIONES
la Codificación Civil", al que me remito, así como también a lo que he escrito en páginas
anteriores.22
He tenido el privilegio excepcional de haber sido discípulo de grandes maestros de los
que debería escribir algún día con fervor, el luminoso contrapunto de sus vidas paralelas.
A la cabeza de todos ellos, indiscutiblemente, José León Barandiarán, el maestro nuestro y
de todos, por su carisma humano y pedagógico, por la bondad e inteligencia, que siempre
irradia de su espíritu, por su ansiosa fe en un ideal que él encarna, como "lucerna juris" y
como "homo juridicus".
22 Cfr. Retro, pág. 339 y ss. t

353
EL PENSAMIENTO JURÍDICO DE MAX ARIAS SCHREIBER PEZET23
MAX ARIAS SCHREIBER PEZET, (1923-2004) El 4 de marzo del 2004

falleció una de las mayores glorias de la escuela civilista peruana y uno
de los más grandes maestros sanmarquinos de todos los tiempos. Au
tor del Libro Vil del Código Civil Peruano de 1984, fue Presidente de
la Academia Peruana de Derecho, Ministro de Justicia en 1984, tie
ne una serie de semblanzas y ha escrito su fundamental libro "Luces
y Sombras del Código Civil", 2 tomos, Librería Studium, Lima, 1991;
"Homenaje al Dr. José León Barandiarán en el centenario de su naci
miento" en el Anuario de la Academia Peruana de Derecho, 1999, pág. 71 y ss.; "Exégesis",
Comentarios al Código Civil Peruano de 1984, etc.
Brillante profesor de Contratos, maestro nuestro y de todos, Max Arias-Schreiber Pe-
zet, es una de las glorias de la Escuela Sanmarquina del Derecho Civil.
San Marcos: Escuela legendaria de grandes maestros en todas las áreas del Derecho,
de la historia y de la filosofía.
San Marcos: nombre glorioso que inmortaliza, con el espíritu del gran evangelista,
las sublimes enseñanzas del divino maestro, en el austero camino para alcanzar la justicia
social e individual.
San Marcos: Casona del recuerdo de los grandes maestros legendarios y también de
las burlas joviales del vejamen con la que los estudiantes de todas las épocas revivían las
antiguas tradiciones de la escuela con el optimismo y la juvenil alegría saludable, que se
aúna a la austera rigurosidad metodológica, en las recitaciones del Digesto o en las contro
versias dialécticas de la ideología.
San Marcos: faro luminoso que enaltece al intelecto y que das glorias al Perú des
de nuestras aulas, buenas para el esfuerzo y para la tarea investigatoria, todo horizontes
como la esperanza, toda caminos como la libertad...
He aquí la escuela. He allí el maestro.
Gran educador, Max Arias Schreiber Pezet ha formado a una serie de generaciones de
juristas enseñando fundamentalmente "Contratos" cátedra en la que tuve el honor y el pri
vilegio de ser su discípulo en 1957, allá en la vieja casona inmortal de los recuerdos; pero,
Max ha enseñado después, todos, absolutamente todos los cursos de Derecho Civil, ¡Qué
fenómeno! Como profesor emérito de la Universidad de San marcos, profesor extraordi
nario de la Universidad de Lima, como profesor ordinario de la Universidad Católica, como
Miembro de Número de la Academia Peruana de Derecho y como "amauta" que es la gran
condecoración del Ministerio de Educación que otorga el gobierno en el Perú a los grandes
maestros que han destacado en la ciencia, en la educación y en la cultura. Laureado con
el Premio de Fomento a la Cultura "Javier Prado" por la mejor tesis universitaria dei año
1950 y el primer premio del Colegio de Abogados de Lima en 1981, reelegido en 1982,
desempeñó la Cartera de Justicia en 1984 durante el gobierno constitucional de Fernando
LEGALES EDICIONES
Belaúnde Terry. Fué miembro fundador de la comisión encargada de la revisión y estudio

del Código civil de 1936 (Comisión reformadora). Actuó como ponente en esa comisión en
la parte relativa a la contratación. Firmó en unión del Presidente Belaúnde Terry el Decre
to Legislativo número 295 por el cual se promulgó el Código Civil de 1984. Fue miembro
de número de la Academia Peruana de Derecho y su Presidente hasta su muerte, el 4 de
marzo del 2004, de la Academia Inter Americana de Derecho Internacional y Comparado,
de la Federación Internacional de Abogados y de la Academia de Derecho y Ciencias So-
23 Palabras de homenaje a Max Arias-Schreiber Pezet pronunciadas durante mi Decanato en la inaugura

ción de la sala de conferencias de la facultad de Derecho de la Universidad Mayor de San Marcos, el 1 1 de
Diciembre de 1997.
354
cíales de Córdoba, República Argentina. Autor de "Luces y Sombras del Código Civil" en í
tomos, "Exégesis" en 6 tomos y de brillantes estudios en los Libros Homenaje, a José Leór
Barandiarán, Rómulo Lanatta, Mario Alzamora Valdez, Ulises Montoya Manfredi, Cario:
Rodríguez Pastor y de notables semblanzas de juristas como las de Hernando de Lavalle
Ernesto de la Jara y Ureta, Jorge Vega García, Raúl Ferrero Rebagliatti, Jorge Eugenio Cas
tañeda, Félix Navarro Irvine, Luís Echecopar García y Luís del Valle Randich, entre otros.
"Homo Jurídicus", ha encarnado como prototipo emblemático el estilo de vida que hí
exaltado Eduardo Spranger en un libro famoso: "Formas de Vida" al establecer los tipo;
de idiosincrasias humanas. Maestro por antonomasia, encarna un tipo ideal íntimamente
coherente y claramente determinado.
WERNER JAEGER ha dicho en su obra clásica: "Paideia: Los ideales de la Cultura Grie
ga", que: "La educación no es posible sin que se ofrezca al espíritu una imagen del hombre
tal como debe ser. Lo fundamental en ellas es la imagen anhelada del ideal". Así Sócrates
encarna clásicamente la gran figura ideal del maestro que prefiere antes morir que trai
cionar sus ideales. Romano Guardini lo ha evocado en su hermoso libro "La muerte de
Sócrates", encarándose a sus jueces y al destino.
Y así como Sócrates es la encarnación del ideal apolíneo, Jesucristo, centro del cosmos
y centro de la historia, es la encarnación de Dios y el redentor del hombre, como nos le
evoca Juan Pablo II en su luminosa encíclica "Redemptor Hominis", o es el "rabbí", el gran
maestro de las parábolas, según el evangelio de San Marcos, o "es la luz del mundo", "el
verbo encarnado", como dice la visión johánica, en el luminoso prólogo del cuarto evange
lio de San Juan, el discípulo a quien Jesús amaba.
Así, pues los grandes maestros irradian una luz inefable, como Irnerio, el célebre "lu
cerna iurls" de la escuela de Bolonia, cuya primera visión historiográfica se la debemos al
glosador Odofredo, allá en el siglo XIII y cuya última referencia que tengo se la debemos
a Piero Fiorelli en su estudio "Clarum Bononiensium Lumen" en el libro "Per Francesco
Calasso. Studi degli allievi", Bulzoni, editore, Roma, 1978, pág. 413 y ss.
Y si Irnerio y los Glosadores de Bolonia fueron los fundadores de la ciencia jurídica mo
derna, Savigny, y, luego, los pandectistas, grandes profesores de Derecho, fueron la gloria
del siglo XIX, forjadores de la "Rechtswissenschaft", como los maestros de la "Exégesis" ¡os
grandes Comentaristas del Código de Napoleón, fueron los forjadores de la "Science du
Droit Civil", así como Vittorio Scialoja fue el gran Patriarca de la "Scuola italiana del diritto",
en las que nos hemos formado todos investigando y estudiando a la luz de la gloriosa "R¡-
vista di diritto processuale" fundada y dirigida por Chiovenda, Carnelutti y Calamandrei, ¡os
célebres "caposcuolas" de la escuela clásica Italiana del proceso; o, estudiando, también
en la gloriosa "Rivista del diritto commerciale e del diritto generale delle obligazioni" que
fundaran Sraffa y Vivante y que años más tarde dirigiera Alberto Asquini, el autor del Libro
V del Código Italiano que trata "del lavoro", y leyendo la famosa "Rivista di Diritto Civile" la
fundada por Alfredo Ascoll en 1909 y, nuevamente, en 1954 por Walter Bigiavi o estudian
do a Franceso Messineo, el gran profesor de Milán, cuya "Teoría General del Contrato" y
LEGALES EDICIONES
cuyas doctrinas planteadas en su famoso "Manual del Derecho Civil y Comercial" son caras
a nuestro espíritu y al de Max Arias-Schreiber, quien lleva, también, la italianidad del De
recho en su mente, en su corazón y en su bibliografía, en la que, una y otra vez, resuenan
las citas de Barassi, Barbero, Messineo, De Ruggiero, Luzzato, Salandra, Trabucchi, y sobre
todo, lo que fluye como fuente del gran Código Civil Italiano de 1942 en su libro IV, que
trata de las Obligaciones y Contratos, cuyas doctrinas han sido fuente de inspiración de
nuestro Código.
En base a esta inspiración de origen franco-italiana y pandectista, forjada aquí en la
escuela sanmarquina, es oportuno recordar que su genial temple de jurista se puso de ma
nifiesto ya en su famosa tesis de bachillerato, encaminada al comentario del Libro Cuarto
del Código Civil de 1936, obra que está dedicada en su reedición de 1991, a la memoria de
355
los maestros Eleodoro Romero Romaña y Jorge Eugenio Castañeda y a su discípula Lucrecia
Maisch von Humboldt.
Es oportuno recordar lo que dijo Jorge Eugenio Castañeda al dictaminar esta tesis no
table, el 15 de julio de 1950. Dijo así:
"Señor:
Don Max Arias - Schreiber Pezet ha presentado un trabajo notable, por su
contenido y por su desarrollo, con el propósito de optar el grado de Bachiller
en esta Facultad.
Lo titula "Exposición y Comentario de los Derechos Reales del Código Civil
de 1936" y consta de cinco volúmenes, varios de los cuales exceden varias ve
ces la extensión que es usual y conocida y exigióle en las tesis elaboradas para
graduarse por nuestros alumnos.
Hace ya mucho tiempo, cuando el alumno Arias - Schreiber Pezet hubo
de consultarme el tema elegido, -los derechos reales- me pareció demasiado
ambicioso. Sin embargo, la lectura de esa obra ha satisfecho cualquiera exi
gencia mía en cuanto a la labor de investigación, a la doctrina que contiene y
a las conclusiones a que arriba. Conviene advertir que Arias - Schreiber ha sido
alumno distinguido del curso de Derecho Civil que dicto, como se comprueba
de las notas alcanzadas cuando era estudiante; y como maestro tiene que
producirme explicable satisfacción que la enseñanza que imparto haya produ
cido un libro de trabajo realmente excepcional no ya entre los estudiantes sino
entre los abogados mismos.
La tesis en cuestión supera con exceso, no sólo por la doctrina que se ex
pone, sino en extensión, a las breves monografías que los alumnos acostum
bran presentar para elegir el Bachillerato. Es frecuente que los estudiantes
confección un opúsculo, lo más reducido posible, a tal punto que la Facultad
se ha visto en la necesidad de reglamentar el tamaño y la extensión de es
tas elaboraciones, con el cual tiene el propósito de salvar, en el menor tiem
po posible, lo que a ellos se les aparece como obstáculo innecesario y previo
para la obtención del título de Abogado. Es así que entonces estos estudios
se han caracterizado siempre por su ninguna importancia, salvo muy pocas
excepciones. Han sido elegidos, investigados y redactados apresuradamente;
y, ciertamente, a los alumnos más les ha preocupado decidir cual de los temas
propuestos les habría de demandar menos esfuerzo.
Por fortuna, esto no ocurre con la tesis de Arias - Schreiber Pezet. La re
dacción de la misma ha demandado evidentemente un largo periodo; y por lo
que hace al trabajo de investigación se tiene que presumir fundamentalmente
que ha exigido varios años de riguroso esfuerzo.
Es evidente que esta obra de Arias - Schreiber Pezet merece ser conocida
y difundida entre los estudiantes, ya que la misma, por su claridad y sistemá
LEGALES EDICIONES
tica ha de servir para la mejor enseñanza de los derechos reales. Asimismo,

parece conveniente que la Facultad dé a conocer tesis que como la presente,
constituyen la prueba fehaciente de la bondad de la enseñanza que ella impar
te. Ahora los alumnos consultan asiduamente el libro excelente del catedrá
tico que me antecedió en el curso de Derechos Reales, el ilustre profesor don
ELEODORO ROMERO ROMAÑA; convendría que en adelante pudiera también
revisar el trabajo de Arias - Schreiber Pezet. Por ello me permito recomendar
su publicación en la Revista de la facultad.
Atendida la extensión y el contenido de la tesis, considero indispensable
que la exposición que haga el autor se lleve a cabo, sin que sea seguida de la
exposición de otra tesis o de un examen de abogado.
356
Por lo que dejo expuesto, la tesis cubre todas las exigencias docentes para
ser considerada apta para colacionar el bachillerato.
Salvo más ilustrado parecer.
Jorge Eugenio Castañeda, Catedrático Titular".
Sustentada esta tesis ante el Jurado presidido por el doctor EMILIO F. VALVERDE, Voca
de la Corte Superior de Lima y profesor de los cursos de Familia y Sucesiones, en cuya:
cátedras dejó escritos sendos libros de Exégesis sobre su especialidad, el Jurado la apro
bó por unanimidad, recomendando su publicación. Esta notable tesis fue laureada con e
Premio de Fomento a la Cultura "Javier Prado" por ser la mejor tesis universitaria del añc
1950.
En 1955 el maestro José León Barandiarán fue nombrado Decano de esta Facultaa de
Derecho. Uno de sus primeros actos fue el de nombrar nuevos profesores, recayendo ta
designación en tres jóvenes brillantes: LUÍS BRAMONT ARIAS en Derecho Penal, CARLOS
FERNÁNDEZ SESSAREGO en Derecho Civil 12 Curso y MAX ARIAS - SCHREIBER PEZET er
Derecho Civil III: Contratos.
Yo tuve el privilegio de ser discípulo de los tres. De Carlos Fernández Sessarego fu
discípulo en la sección Doctoral en el curso de Derecho Comparado. De Luís Bramont Arias
fui discípulo en Derecho Penal II y de Max Arias Schreiber - Pezet en el curso de Contratos
Tengo, pues, el privilegio de dar un testimonio personal de los tres brillantes catedrá
ticos, mis maestros; y, por lo tanto, de hacer el enfoque comparado de estas tres grandes
vidas paralelas: un tridimensionalismo biográfico de la gloriosa escuela sanmarquina.
Bramont Arias, continuador de Abastos, ahondó así la dogmática escultórica de von
Liszt, Binding, Beling, Mayer, Mezger, von Hippel, y en el finalismo primigenio de la escuela
de Marburgo representado por el pensamiento de Leopoldo Zimmerl y Erich Schwinge,
cuyas doctrinas fueron recepcionadas por Juan del Rosal, Sebastián Soler y Luís Jiménez de
Asúa, -quien quiso enseñar en San Marcos, como el gran maestro español me lo contara
un día, allá en Chiclayo-,
Así la doctrina de la antijuricidad y de la culpa nos permitieron unificar, como a través
de un arco voltaico, los grandes polos contrapuestos del delito y del acto jurídico, cuya
teoría general unificada vislumbráramos escuchando las clases geniales de José León Ba
randiarán, tan llenas de virtuosismo pandectístico evocando siempre a Crome y a von Tühr
y a los otros grandes maestros de la escuela de los pandectistas.
Los maestros alemanes construyeron, no sólo los cimientos de esta teoría general del
campo unificado, que es la teoría del acto jurídico sino, básicamente, el "almafáustica" del
B.G.B., del Z.G.B., del "Códice Civile Italiano" y de la escuela civilista peruana.
CARLOS FERNÁNDEZ SESSAREGO, desde su tesis de bachillerato fue un pionero del
tridimensionalismo jurídico, pero su feudo y su reducto ha sido, incuestionablemente, el
Derecho de las Personas, cuyo análisis lo hace desde sus clases magistrales que se consa
LEGALES EDICIONES
gran en el Libro Primero del Código Civil.
MAX ARIAS - SCHREIBER PEZET, prestancia señorial, palabra rauda, y dominio concep
tual de la doctrina clásica.
Lo considero, pues, un clásico del pensamiento jurídico en el Derecho Civil, corno
cuando uno escucha la gran música de Mozart, tan clara, tan lu m inosa, ta n h e rm o s a .
En mi opinión, su pensamiento jurídico expuesto sistemáticamente en sus tomos de
"Exégesis" consagran a uno de los más formidables comentaristas del Código Civil Peruano
quien sigue programáticamente los lineamientos del Código Civil Peruano de 1984, del
cual fue uno de sus más notables redactores como ponente del Libro Vil que trata de las
fuentes de las Obligaciones, regulando la Teoría General del Contrato así como su Teoría
especial, e introduciendo contratos no previstos ni legislados en el Libro V del Código Civil
357
de 1936; tal es el caso de la "Cesión de Posición Contractual" que sustituye de manera

Innovadora a la clásica "Cesión de Créditos"; tal es el caso también de la "Excesiva One-
rosidad de la Prestación" que, como dice Arlas - Schreiber en sus "Luces y Sombras del
Código Civil", está inspirado en un elemental principio de equidad, en concordancia con lo
dispuesto en el inciso 12 del artículo 2 de la Constitución.
"Nuevamente se nota aquí la filosofía del Código en materia contractual, dice el ¡lustre
profesor y codificador san marquino, cuando se coloca en una posición ostensiblemente
distinta a la tradicional. En efecto, si es exacto que como regla general el contrato nace
para ser cumplido, existen situaciones en las que, por excepción y para evitar que la justicia
más rigurosa se convierta en la mayor de las Injusticias, puede y debe ser revisado. Con
ello se evita la ruina económica o el enriquecimiento desproporcionado y se conserva, en
suma, aquello que se conoce como el equilibrio contractual".
"La esencia de la institución bajo comentarlo radica en la proporcionalidad de las pres
taciones y en la modificación de su equivalencia, debido a factores que alteran radicalmen
te el equilibrio primitivamente convenido a mérito de la prestación y la contraprestación".
En la doctrina contractuallsta del profesor Arias - Schreiber-que Informa la Ideología
del Código Civil- se regulan los presupuestos procesales de la excesiva onerosldad. Así en
la "Lectio Sentenclorum" del artículo 1440 se establece: que "quien se perjudique con la
alteración del equilibrio contractual tenga el derecho de solicitar ante el Juez que reduzca
la prestación o aumente la contraprestación, a fin de hacer cesar la excesiva onerosldad".
"El magistrado viene a ser así el árbitro de la readaptación. Sólo en la hipótesis que
esto no fuese posible debido a factores que el mismo artículo 1440 señala, el Juez dis
pondrá entonces la resolución del contrato; pero, solo con respecto al futuro, ya que las
prestaciones ejecutadas constituyen hechos consumados".
El artículo 1388 constituye otra innovación del Código y se refiere a lo que en doctrina
se conoce como la oferta al público, ejecutada mediante avisos o simple exposición de la
mercadería a la vista de un consumidor potencial.
El artículo 1390 contiene otra de las formas significativas novedades del Código Civil y
constituye una evidencia de la transformación que se ha producido en el mundo contrac
tual. En efecto, al lado del sistema clásico de la negociación paritaria o, de otro lado, pre
liminar, ha surgido una formula distinta, según la cual el esquema queda preestablecido y
la contraparte ya no puede regatear, teniendo solo la opción de aceptarlo en su totalidad
o rechazarlo.
Estamos, pues, en presencia de la contratación en masa, que es, a su vez, consecuen
cia de las grandes transformaciones habidas en el mundo de la producción, al Impulso de
los avances tecnológicos, el incremento de los mercados y la competencia a nivel nacional
e Internacional, con la consiguiente necesidad de reducir los costos, entre los factores. Su
origen se remonta a comienzos del siglo y ya existía cuando se promulgó el Código Civil de
1936, el cual, empero, no asumió posición alguna frente a ella.
De acuerdo con la filosofía a la que nos hemos referido con anterioridad, fue preo
LEGALES EDICIONES
cupación apremiante evitar el abuso de quien establece el esquema e impone sus reglas
a la contraparte. Esta o se adhiere o simple y llanamente no celebra el contrato, lo que
agranda la brecha existente entre la parte fuerte y débil de la relación obllgaclonal. Habría,
en suma, que defender al consumidor y los artículos 1390 a 1401 están Inspirados en este
propósito, incluyendo las denominadas cláusulas generales de contratación.
Con posterioridad a la promulgación del Código hemos continuado Investigando este
complejo aspecto de la contratación para llegar a una conclusión fundamental: no bastan las
normas que figuran en el Código y se hace indispensable la dación de una ley del consumidor.
En el artículo 1402 existe otra regla que no contempla el Código derogado y de cuyo
contenido se desprende que el contrato, una vez cumplida su función de crear la obliga
f ción, deja de existir y lo que se mantiene en pie es la obligación ya generada.
358
Larga y fascinante es la enumeración de ¡os aportes innovadores de la teoría contrac

tual en el Código Civil peruano de 1984 confrontado a la luz del Derecho Comparado y de
la Historia General del Derecho.
Lo ha hecho magistralmente el propio Arias - Schreiber Pezet en su obra "Luces y Som
bras del Código Civil" y, también magistralmente, Fernando Vidal Ramírez, tanto en su fa
mosa "Introducción al Derecho Civil Peruano", cuanto en un hermoso Prólogo a la edición
oficial del Código Civil.
Las innovaciones esenciales están referidas a la doctrina de los contratos-leyes, enca
minadas a crear alicientes a la inversión interna y externa (artículo 1357); a la reserva de
estipulación "encaminada a ponerle freno a los contratos eternos", a la oferta al publico
ejecutada mediante avisos o simple exposición de la mercadería a la vista de un consumi
dor potencial, a los "contratos masa", a los contratos preparatorios, a la excesiva onerosi-
dad de la prestación, a la reestructuración de la lesión como causal rescisoria del contrato,
en fin, a los contratos no considerados por el Código anterior, como el de suministro y el
de secuestro; a la cesión de arrendamiento, entre otras interesantísimas figuras, incluso
en sus grandes omisiones como son los nuevos contratos, que ahora están de moda - y de
los que ya se ha ocupado el maestro Arias - Schreiber en sus dos últimos volúmenes-; así
como en la unificación de las obligaciones civiles y comerciales, el maestro sigue siendo
uno de los más grandes civilistas contemporáneos y, por eso, su imagen, completada con
el perfil de legislador y humanista, se asemeja a uno de esos grandes cuadros del Renaci
miento, como el que vamos a develar dentro de unos instantes.
Para terminar, considero que, si bien la obra decisiva del maestro ha sido la de codifi
cador de las fuentes de las obligaciones y la promulgación, durante su gestión ministerial,
del Código Civil, más todo el aporte doctrinario que fluye raudo de sus libros, de sus con
ferencias y sus clases de Derecho Civil en la cátedra universitaria, una sutil grieta se perfila
amenazante. Tal es la descodificación del Código Civil y la necesidad de actualizarlo.
Por ello, parafraseando a Josserand, diría: "A tiempos nuevos, instituciones nuevas".
Es preciso que la escuela civilista se renueve en una dinámica de la creación constante,
por vía doctrinaria normativa y jurisprudencial que ha de constituir la fase ulterior; la ac
tual, en el desenvolvimiento histórico del Derecho Civil, fase a la que yo denomino la fase
hermenéutica o jurisprudencial. Pero, habida cuenta, de las crisis que, a todos nos consta,
urge una "aceleración de la historia" en la que, parafraseando a Benedetto Croce digamos
"Vivamos la historia como pensamiento y como acción".
Sólo así, encarando nuestra responsabilidad vital y generacional, estaremos en condi
ciones de estrecharnos, fraternalmente, los viejos maestros y las nuevas generaciones de
maestros.
Sólo así, quizás, algún día, podremos decirle a las augustas sombras de los viejos maes
tros, como don José León Barandiarán, como don Ángel Gustavo Cornejo, o como a usted,
maestro Arias - Schreiber : ¡Hemos cumplido! ¡Esta es nuestra labor! ¡Esta es su escuela!
i Esta es su cátedra!.
POST - SCRIPTUM LEGALES EDICIONES
Después de asumir la Presidencia de la Academia Peruana de Derecho, de la que era

miembro de número y, luego, Vice-Presidente en la Directiva que presidiera el Dr. Javier
Vargas, tras escribir su postrera obra "Contratos Modernos" (Gaceta Jurídica. Editores,
Lima, 1999), en la que analizó los contratos de tarjeta de crédito, facturación, franquicia,
riesgo compartido, arrendamiento financiero, fideicomiso, know-how, underwriting, etc,
Max Arias - Schreiber falleció el 4 de marzo del 2004.
Desapareció con él, uno de los últimos grandes clásicos de la escuela civilista peruana
y uno de los más grandes maestros del Derecho Civil en el Perú.
359
CARLOS FERNANDEZ SESSAREGO
Uno de los más brillantes profesores de la escuela civilista peruana

cuyas clases en la Universidad de San Marcos, en la Universidad Cató
lica y en la San Martín de Porres congregaban a inmensos auditorios
de estudiantes, de doctorandos y de abogados que querían estudiar
Derecho Civil, Derecho Comparado y Teoría General del Derecho. Yo
tuve la suerte y el honor de ser uno de los discípulos predilectos de
Carlos Fernandez Sessarego en su cátedra de Derecho Comparado que
dictara en la Sección Doctoral de la Facultad de Derecho de la Universidad de San Marcos
allende la Casona inmortal de los recuerdos, allá por 1960.
Jusfilósofo brillante, comparatista, es una de las glorias de la escuela civilista peruana
y uno de los coautores del Código Civil Peruano de 1984. Su vida y su pensamiento, su
cátedra y sus libros hacen de él a uno de los grandes clásicos del Derecho Civil de todos los
tiempos; pero, además, es uno de los grandes clásicos de la Historiología ya que debutó
en la docencia universitaria enseñando Filosofía de la Historia. Al evocarlo con profundo
afecto de discípulo y al recordar a las grandes figuras patriarcales como José León Baran-
diarán, Mario Alzamora ValdezyJorge Eugenio Castañeda, me inspiro en la Primera Epís
tola a los Corintios, 13,1 y siguientes,14,1 y siguientes; pero, sobre todo, y al evocar a los
grandes maestros del espíritu, hago mias las palabras del Evangelio de San Lucas, capítulo
6, versículo 40: "Ningún discípulo está sobre su maestro; para ser perfecto ha de ser como
su maestro".
Carlos Fernández Sessarego nació en el Callao el 7 de marzo de 1926, estudió en el
Colegio Italiano "Antonio Raimondi", e ingresó con el primer puesto a la Facultad de Le
tras y, luego, pasó a la Facultad de Derecho de la Universidad de San Marcos, en la que se
graduó en 1950 con la Tesis de Bachillerato intitulada: "Bosquejo para una determinación
ontológica del Derecho", en la que se plantea la teoría tridimensional. Permaneció inédita
hasta 1987, en la que se publicó como libro bajo el titulo de "El Derecho como Libertad",
con estudios preliminares de los profesores David Sobrevilla y Domingo García Belaunde.
Se recibió de Abogado, en 1951, en la Universidad de San Marcos y de Doctor en Dere
cho, en 1961, con la tesis "Derecho de la Personas", la misma que fuera publicada en
1962 con el título de "La noción jurídica de persona".
Profesor de "Filosofía de la Historia" en la Facultad de Letras de la Universidad de San
Marcos (1952-1953).
Profesor de "Sociología Peruana" en la Facultad de Lertras y en la de Economía de la
Pontificia Universidad Católica" del Perú (1951-1956).
Profesor Principal de "Derecho Civil Comparado" en la Sección Doctoral de la Facultad
de Derecho de la Universidad de San Marcos (1956 a 1970).
Profesor Principal de "Titulo Preliminar, Acto Jurídico y Derecho de las personas" en la
LEGALES EDICIONES
Facultad de Derecho de la Universidad de San Marcos (1957 a 1991).

Profesor Principal de "Derecho de las Personas" en la Facultad de Derecho de la Uni
versidad Católica (1966 a 1977).
Profesor de "Temas de Derecho Civil" en la Facultad de Derecho de la Universidad
Católica (2001).
Profesor de "Teoría General del Derecho Civil" y de "Derecho Comparado" en la sec
ción de Post Grado de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San
Marcos.
Profesor Principal de "Derecho Privado Comparado" en la Facultad de Derecho de la
Universidad de Lima (1984 a 1996).
360
Profesor Principal de "Derecho de las Personas" en la Facultad de Derecho de la Uni

versidad de Lima (1984 a 1996).
Profesor Principal de "Introducción al Derecho" en la Academia Diplomática del Perú
(1971).
Eventualmente ha enseñado el curso de "Derechos Reales" en la Facultad de Derecho
de la Universidad de San Marcos.
Profesor fundador de la Facultad de Derecho de la Universidad Particular San Martín
de Porras donde enseñó los cursos de "Introducción al Derecho" y "Derecho de las
Personas" desde su fundación hasta 1975 y, luego, de 1998 al 2001. Enseñó también
los cursos de "Responsabilidad Civil" y de "Derecho de las Personas" en la Maestría de
Derecho Civil y Comercial.
Eventualmente ha sido Profesor de "Derecho Comercial" en la Facultad de Economía
de la Universidad del Pacífico.
Profesor Visitante contratado de la Facultad de Derecho de la Universidad de Siena,
donde dictó "Derecho Civil Comparado" (1988-1989).
Profesor Visitante contratado en la Universidad de Nápoles en el curso de "Derecho
Civil Comparado" (1988-1989).
Profesor Visitante contratado en la Universidad Autónoma de Madrid en el curso de
"Responsabilidad civil por daño a la persona" en la sección Doctoral de la Facultad de
Derecho (abril-junio de 1994).
Profesor invitado en la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional de Buenos
Aires en el I y II Curso Intensivo Internacional de Post-grado sobre Derecho Privado
( 2000- 2001).
La vida y el pensamiento de Carlos Fernández Sessarego se ha desarrollado básica
mente en la cátedra universitaria. Es, pues, un profesor de intensa vida académica. Al dar
cuenta de sus investigaciones debo dejar establecido que concibió, en la segunda mitad
de los años cuarenta, casi simultáneamente con Miguel Reale, la Teoría Tridimensional del
Derecho, la que se expuso en 1950 mediante su Tesis de Bachillerato intitulada: "Bosque
jo para una determinación ontológica del Derecho", en la que se planteó, a través de un
grado académico la reflexión tridimensional del Derecho. Sin embargo su reflexión per
maneció inédita hasta 1987, cuando se publicó con el titulo de "El derecho como libertad"
primera edición, Studium, Lima, 1987, segunda edición por la Universidad de Lima, 1994;
tercera edición, Ara editores, Lima 2006.
La reflexión tridimensional se volvió a plantear en el libro “Derecho y persona" (1-
edición, Lima, 1990, y cuarta edición ampliada, Grijley, Lima, 2001).
La investigación jusfilosófica de Fernández Sessarego aflora nuevamente cuando inci
de sobre la naturaleza de la persona humana con la finalidad de fundamentar el "Derecho
de las Personas" precisando, las características del ente a ser protegido por el Derecho. La
doctrina de Fernández Sessarego es la de que el ser humano es "una unidad psicosomática
LEGALES EDICIONES
constituida y sustentada en su libertad". Esta nueva concepción del ser humano, conjunta
mente con la teoría tridimensional del derecho, sirve de sustentación a todos los trabajos
del autor y se refleja en la normatividad del Libro Primero del Código Civil Peruano de 1984
que trata sobre el "Derecho de las Personas" y que constituye la consagración normativa
del pensamiento de Carlos Fernández Sessarego como gran jurista y gran legislador.
Esta investigación se desarrolla básicamente en sus libros "El derecho como libertad" y
en "Derecho y Persona" antes citados, así como en diversos libros y ensayos editados tanto
en el Perú como en el extranjero como es el caso, entre otros, del ensayo "Daño al proyec
to de vida" publicado en. "Derecho PUC", Ne 52, Pontificia Universidad Católica del Perú,
Lima, diciembre de 1996 y "Nuevas reflexiones sobre el daño al proyecto de vida" publica- A
do en "Revista Jurídica del Perú", año Lll, Ns 38, Trujillo, septiembre del 2002. Además, "El V
361
derecho: instrumento de liberación", en San Marcos Vox Juris, Lima, 1988 y reproducido
como el Capítulo I del libro "Libertad, Constitución y Derechos Humanos", publicado por la
Corte Superior de lea, editado por la Editorial San Marcos, Lima, 2003.
La reflexión sobre el concepto de persona se inicia con el libro "La noción jurídica de
persona", Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Lima, 1- edición 1962, 2- edición
en 1968. Se desarrolla y amplía en los siguientes trabajos: "Sujeto de derecho y persona
natural" en "Libro Homenaje a Rómulo Lanatta", Cultural Cuzco, Lima, 1986; "La persona
y el derecho" en "Estudios jurídicos en homenaje al Dr. Rubén Guevara Manrique", Gráfi
ca Horizonte, Lima, 1999 y en la "Revista Jurídica del Perú", Ne 17, octubre-diciembre de
1998; ¿Qué es ser persona para el derecho? en el volumen "Derecho Privado. Homenaje
a Alberto J. Bueres", editorial Hammurabi, Buenos Aires, 2001 y en "Derecho PUC", N®
53, Universidad Católica, 2002; "Persona, personalidad, capacidad, sujeto de derecho: un
reiterado y necesario deslinde conceptual en el umbral del siglo XXI" en la "Revista Jurídica
del Perú", N2 28, Trujillo, febrero del 2002.
Sostengo que el pensamiento de Carlos Fernandez Sessarego constituye una antro-
posofía jurídica tridimensional inspirada en la Ontología existencial de Heidegger, en la
egología de Cossio, en la axiología de Max Scheler y en la hermenéutica de Gadamer y Paul
Ricoeur. El mismo maestro Fernandez Sessarego ha admitido en su libro "Nuevas Tenden
cias en el Derecho de las Personas" Universidad de Lima, 1990, pág. 143 y passim, que:
"Jamás, antes de ahora, se ha reflexionado tan intensa y profundamente sobre el hombre
como en el siglo XX. Bajo el influjo de la llamada filosofía de la existencia el hombre se ha
convertido en un problema para sí mismo. El ser humano ha vuelto su dispersa mirada,
originalmente dirigida hacia el mundo, sobre su única e instransferible realidad personal.
Se erige así en el centro de la reflexión filosófica contemporánea",24
"La filosofía exsitencial redescubre al hombre como ser libre. Libertad que hace de
la persona un ser creativo y responsabl, en continuo movimiento. No es algo compacto,
cerrado sobre sí mismo, acabado, como las 'cosas' que están en el mundo, fuera de su
contorno, que aparecen en la circunstancia del ser humano. No es un objeto. La libertad,
la comunicación, la interioridad, el sentido histórico-temporal de la existencia humana, se
constituyen en temas de meditación".
"Renace la fe filosófica y con ella, insurge la esperanza como fe cardinal. La vida se
presenta como un quehacer, como una tarea insosegable que recomienza cada día sin so
lución de continuidad, como un proyecto enderezado hacia la perfección, enrumbado al
futuro a partir del pasado. Se hace también posible la capacidad de redención inherente
al ser libre, que permite la aparición del hombre-nyevo que potencialmente existe en cada
uno de nosotros".25
"La historia nos demuestra que existen dos caminos para aproximarse al hombre. Uno
de ellos, que a nivel filosófico fue exclusivo del pasado, trataba al aser humano como un
o b je to de in v e stig a ció n p a ra las cien ica s, ta le s co m o la a n a to m ía la sico lo g ía , la fis io lo g ía
o la historia. Se aprehendía del hombre sólo aquello que lo enraiza en la naturaleza. Una
LEGALES EDICIONES
segunda vía, que reconquista y afirma el existencialismo, es la de considerar al hombre en

su radical dimensión existencial de ser libertad".
"No obstante esta nuea visión del hombre que nos ofrece la filosofía de la existecia, no
puede sostenerse que sea posible agotar la comprensión del ser humano en general o de
cada uno en particular. Si bien es verdad que se ha avanzado de modo superlativo en esta
dirección cognoscitiva, los resultados son y serán insuficientes. La persona es un ser impre
visible, capaz de las más grandes hazañas o de actitudes que la degraden".
24 CARLOS FERNANDEZ SESSAREGO: “N u eva s Tendencias en el D erecho d e las P ersonas ”, pág. 143,
Universidad de Lima, Lima, 1990.
25 Ibíd., págs. 143-144.
362
"La libertad, constitutiva de la persona, es incognoscible e indemostrable. El hombre se

aproxima a ella en un infrecuente proceso de interiorización. Esta experiencia, este 'sentir'
la libertad, no es comunicable en tanto ella no es objetiva. Corresponde a cada persona, si
lo logra, ser consciente de esta raigal posibilidad existencial que permite a cada uno cons
tituirse en un ser único y espiritual".
"Ninguna teoría filosófica que se formule sobre el hombre es capaz de comprender ni
explicar total y absolutamente su dimensión existencial. Los intentos registrados ponen de
manifiesto sólo aspectos o funciones de la existencia, pero no dan cuenta de la plenitud del
ser-libre. Así, el sicoanálisis freudiano o el marxismo, no obstante sus indiscutibles aportes,
no ofrecen una respuesta totalizante y satisfactoria. Ambas dejan de lado, o en la penum
bra, otras facetas del ser humano".
"La compleja estructura existencial hace que el hombre, como Jaspers sostiene con
convicción, sea más de lo que sabe sobre él. 0, como metafóricamente anota Mounier, mil
fotografías combinadas no conforman un hombre que camina, que piensa, que quiere".262 8
7
"La filosofía de la existencia, a pesar de haber contribuido a brindar una noción más
rica y profunda sobre el ser humano, no logra disipar en definitiva el misterio que el hom
bre representa para sí mismo".
"Un misterio que a veces se pretende resolver en la 'nada' sartriana, en tanto el ser
radica en el futuro, o en un ser temporal heideggerianamente enderezado hacia la muerte.
Como nos recuerda Jaspers, los seres humanos conocemos mejor todo lo que 'no somos', lo
que está en el mundo exterior, que lo que cada quien es".
"El ser humano se convierte para sí mismo 'en el máximo misterio cuando vislumbra
que en su finitud parecen extenderse hacia el infinito sus posibilidades'. Ello, en tanto la
libertad es el núcleo primario y radical de todas sus posibilidades "de ser guiado por la
trascendencia, por lo Uno, a su propia unidad".
"Débese a Heidegger haber planteado como cuestión previa para acceder al ser en ge
neral, el preguntarse sobre el ser de aquel ente que conoce, es decir, el hombre. Preguntar,
nos dice Heidegger, es buscar 'qué es' y 'cómo es' un ente. Ente es todo aquello de 'que
hablamos, que mentamos, relativamente a lo que nos conducimos de tal o cual manera'.
Pero, como anota el mismo filósofo alemán, “ente es, también, aquello que somos nosotros
mismos y la manera de serlo".
"El ente que en cada caso somos nosotros mismos es, según Heidegger, el 'ser-ahí'
(Dasein). El ser mismo, 'relativamente al cual puede conducirse y se conduce siempre de
alguna manera el ser-ahí', es la existencia. La pregunta que interroga por el sentido del
ser en general reclama "el previo y adecuado análisis de un ente (el 'ser-ahí') poniendo
la mira en su ser". La analítica ontológica del 'ser-ahí' se constituye así en una ontología
fundamental, lo que significa, como explícita el propio Heidegger, que el 'ser-ahí' funciona
como "el ente al que hay que preguntar sobre su ser con fundamental anterioridad". Una
analítica del 'ser-ahí' resulta, necesariamente, una previa tarea filosófica antes de plantear
la pregunta que interroga sobre el ser en general".17
"El tiempo es, para Heidegger, aquello desde lo cual el 'ser-ahí' comprende e interpre
ta, en general, lo que se mienta como "ser". El tiempo se constituye en "el genuino horizon
te de toda comprensión y de toda comprensión del ser".2S
"La filosofía existencial, y el personalismo en particular, se yerguen como un movi
miento que coloca en un primer plano la reflexión sobre el sentido de la existencia humana,
como producto de un estado de crisis originado por el desencadenamiento de la violencia y
26 Ob. cit, pag. 144-145.

27 Ob. cit, pag. 145-146.
28 Ob. cit, pag. 146.
363
la subsecuente degradación del valor de la persona. Se presenta como una respuesta a una
creciente tendencia de 'despersonalización' que se advierte en nuestro tiempo".
"La filosofía de la existencia representa, de este modo, un útil y necesario esfuerzo del
pensamiento contemporáneo por comprender al hombre como un ser libre y creador, en
estructural comunicación con los demás seres, estimativo y comunitario. Representa un
despliegue fundamental por revalorizar a la persona como bien supremo".
"La filosofía de la existencia, que tiene como solitario antecedente en el siglo pasado
las inquietantes meditaciones de Kierkegaard y Nietzche, suscita en el presente siglo re
flexiones que trascienden al derecho. Ellas permiten comprender a lo 'jurídico' como un fe
nómeno cultural, como una extraordinaria creación humana destinada a asegurar, dentro
de la vida comunitaria, una justa, solidaria y pacífica convivencia. El derecho, para lograr
este propósito, debe tutelar los intereses existenciales, a fin de garantizar, a cada persona,
un espacio de libertad para el desarrollo de su personalidad en armonía con el interés
social".
"En lo que concierne al derecho, la filosofía de la existencia nos ha mostrado que es im
posible comprenderlo como una unidad totalizadora si es que no consideramos como sus
ineludibles supuestos a la libertad en cuanto ser del hombre, a la coexistencialidad como
dimensión estructural del ser humano y a la solidaridad como valor a realizar en la vida co
munitaria. La vivencia de la solidaridad, junto con la seguridad, propician el advenimiento
de la justicia y de la paz".29
"La filosofía de la existencia, en síntesis, ha facilitado la visión de los juristas en cuanto
a la centralidad de la persona en el derecho, a reconocerla como un fin en sí misma. Al
mismo tiempo, como corolario de lo anterior, a redimensionar el rol del patrimonio en
tanto indispensable instrumento con que cuenta el ser humano en su incesante proceso de
autocreación".
"Se debe también a la filosofía de la existencia el que se haya podido apreciar que en
la experiencia jurídica se integran, en dinámica unidad, en recíproca esencial exigencia, la
vida social humana -en tanto intersubjetividad- las normas como reglas de convivencia y
los valores como criterios para la regulación de la vida comunitaria. Es decir, para el desa
rrollo de lo que se conoce como la teoría tridimensional del derecho".
"Supuesto jusfilosófico de la identidad personal.- La filosofía de la existencia, decep
cionada por la jusfílosofía, ha permitido en tiempos recientes poner en evidencia un im
portante 'modo de ser' de la persona, el mismo que, como interés existencial, exige ser
jurídicamente tutelado. Se trata de la "identidad" del sujeto consigo mismo".
"La peculiar estructura del ser humano hace posible que éste, sin dejar de ser idéntico
a sí mismo, sea también, simultánea y estructuralmente, un ser coexistencia!. Es decir, un
ser que sólo puede ser aprehendido y comprendido dentro de la sociedad. Ambas dimen
siones se hallan presentes en la estructura del hombre".
"La persona es única, no obstante ser igual a todas las demás. La persona, cada per
so n a , es idéntica a sí misma. Ello es posible p o r el hecho de que su ser es 'ser libertad'. La
LEGALES EDICIONES
libertad que somos permite a cada persona elaborar su propio proyecto existencial, su
programa de vida, de acuerdo a valores, bajo el dictado de su personal vocación".90
Otro libro apasionante del maestro Fernández Sessarego que debería siempre leer
se por todos nosotros como lectura obligatoria es : "Mis maestros, mis amigos". Editora
Jurídica Grijley, Lima, 2007, en el que hace las semblanzas de Manuel Gonsalez Prada, de
Carlos Pareja, de Rafael Altamira, de Fernando Tola y en el que da cuenta de "El Aleph"
de Jorge Luís Borges, de Francisco Miro-Quesada Cantuarias, de Carlos Cossio, de Mario
29 Ob. cit, pag. 146-147.

30 Ob. cit. pág. 147.
364
Alzamora Valdez; de Raúl Ferrero Rebagliatti, de José Luís Bustamante y Rivera, del perfil
humano de Raúl Porras Barrenechea y, entre otros grandes, de José León Barandlarán,
quien "rompe con la tradición de que los juristas peruanos son, en su mayoría, nativos de
Arequipa; Lambayeque lo cuenta entre sus hijos predilectos, desde un mes de diciembre de
1899" ( pág. 397j. Discípulo de don Angel Gustavo Cornejo quien "fue, a nuestro entender,
el ser biográfico que encarnó el modelo de proyecto vital que escogió José León Barandia-
rán en el transcurrir de sus realizaciones valorativas" (pág. 398).
"Cornejo descubrió, en el trato hogareño, las altas dotes del joven León Barandiarán,
las mismas que consagró al llevarlo, en 1928, como catedrático auxiliar en el curso de
Derecho Civil que, con el carácter de principal, dictaba en la Facultad de Derecho de la Uni
versidad Nacional de San Marcos". "León Barandiarán ha estado permanentemente unido
al espíritu sanmarquino desde sus tiempos de estudiante" (pág. 399).
"José León Barandiarán ha sido el más eminente y destacado tratadista de Derecho
de nuestro país en los últimos cincuenta años. Durante este dilatado lapso se dedicó, con
admirable ahínco y ejemplar entrega a la investigación y a la docencia. El Derecho Civil
constituyó su constante pasión. León Barandiarán ocupa un lugar de privilegio entre los
más importantes juristas que ha conocido el derecho nacional a través de los tiempos"
(pág. 404).
"Léon Barandiarán, nuestro maestro y amigo, fue, sin embargo, mucho más que el
mayor y más ilustre de los civilistas peruanos de la generación que nos precedió. Su preo
cupación por el hombre, su honda vocación intelectual, su curiosidad científica, su calidad
humana, hicieron, de él un humanista cabal"(pág. 404).
“Su fina y excepcional sensibilidad, su amor por la lectura y la reflexión, lo llevaron a
otros campos del saber. Fue un hombre de exquisita cultura. Su vasta y polifacética obra
así lo acredita" (pág. 405).
"Una de las últimas y decisivas tareas de la fecunda vida de León Barandiarán fue la
de haber intervenido en la redacción del Código Civil...El Código Civil de 1984 pretendió
plasmar, a través de su articulado, una nueva visión del Derecho, empeño difícil de lograr a
plenitud si se tiene en cuenta las circunstancias históricas y políticas en las que se redacta
este nuevo Código. No obstante, más allá de los aciertos técnicos de las nuevas institucio
nes que incorpora, de su sistemática, lo más importante del Código Civil de 1984 es, como
seguramente lo recogerá la historia, su afán por superar una concepción individualista y
patrimonialista del derecho, la misma que impera en el mundo jurídico desde la promulga
ción del extraordinario Código Civil de los franceses de 1804" (pág. 421).
"La tradicional visión de lo jurídico, cuya vigencia se cuestiona en nuestro tiempo, deja
paso, paulatinamente, a una nueva óptica de raíz personalista y solidaria, en la cual el ser
humano, en tanto sujeto de derecho, se convierte en el eje y centro indiscutido del quehacer
ju ríd ic o . La persona humana, en su doble e inescimdible vertiente de ser individual, idéntico
a sí mismo, y simultáneamente ser coexistenciaI o comuniatrio, no se reduce a la limitada
e irreal visión propia de un mero individuo, aislado de lo social, encerrado en sí mismo,
LEGALES EDICIONES
prescindiendo egoístamente de los demás, de los otros. El ser humano se presenta tal cual
efectivamente es: un ser personal y solidario, donde lo individual y lo social son aspectos
indesligables de su ser. El patrimonio, dentro de este planteamiento, es tan solo un indis
pensable instrumento del que se vale la persona humana para realizarse integralmente, en
armónica concordancia con el interés social del cual participa" (pág. 421).
“La nueva concepción del Derecho que insurge con fuerza en este nivel de la historia se
traduce, en alguna medida, en ciertos Libros del Código Civil de 1984, con más intensidad
en unos que en otros. Tal vez esta comprobación se hace más patente, más elocuente, en el
Libro Primero, dedicado al Derecho de las Personas, en el Libro de Fuentes de las Obligacio
nes y en el Derecho de Familia. Esta desigual influencia es explicable si se considera tanto A
el hecho de que no todos los miembros de la Comisión Reformadora participaban de dicha H¡
365
posición, como que en aquellos Libros es más notoria que en otros la concreción normativa
de los nuevos principios" (págs. 421-422).
"El Código Civil de 1984 es, a nuestro entender, la expresión de una época de transición
entre un largo período, en el que se hizo patente la crisis del derecho, y otro que recién aflo
ra, y es por ello apenas perceptible para un buen número de hombres de derecho. Es decir,
entre una época en que los juristas, a través de varios decenios, van tomando conciencia
de las insuficiencias y limitaciones de una concepción jurídica que no reflejaba más la cam- f
biante realidad del mundo y otra que surge cuando los jusfilósofos y los juristas empiezan £
a comprender la necesidad de superar una óptica puramente individual y patrimonialista j
por otra concepción que dé razón de la experiencia histórica y jurídica tai cual ella es" (
(pág. 422). £
Para mi es altamente significativo que quien constituye uno de los más grandes repre- f
sentantes de la escuela civilista peruana y, acaso su caudillo, muertos León Barandiarán,
Rómulo Lanatta y Max Arias Schreiber-Pezet, nos diga que la escuela peruana del Derecho
Civil "empieza a bosquejarse como fruto del actual nivel histórico-cultural, tiende también 5
o sustituir las tradicionales visiones unidimensionales del Derecho, que privilegian alguna
de sus tres dimensiones con exclusión de las otras, por una que concuerda con la experien
cia jurídica. En ésta se advierte que el fenómeno jurídico se presenta como la interacción
dinámica de tres elementos insustituibles como son la conducta humana, los valores y las
normas jurídicas. Es decir, se opta por una concepción global y totalizante del Derecho"
(pág. 428).
Para terminar debo dejar constancia que la gran fuente de inspiración en el pensa
miento de Carlos Fernandez Sessarego y, en general, de la escuela civilista peruana está
constituida por la fecunda doctrina italiana y de sus grandes clásicos -d e los que he dado
cuenta en el capítulo 21 de este libro-, a los que me permitiría añadir los libros del profe
sor Adriano de Cupis: "i diritti della personaiitá", 2 vols., Ed. Giuffré, Milano, 1959; "Teoría
e pratica del diritto civile" Ed. Giuffré, Milano, 1967; "II danno. Teoría generóle della res-
ponsabilitá civile", Giuffré Milano, 1970; así como también el luminoso pensamiento de
don Dalmacio Vélez Sarsfield, a través de sus esclarecedoras notas al Código Civil Argentino
de 1869 en su edición de La Pampa de 1883 y de su ulterior desarrollo por la gran escuela
civilista argentina.
FELIPE OSTERLING PARODI
M p p p p H M FELIPE OSTERLING PARODI: El día sábado 30 de agosto del 2014, mu-

y ; I g j rió Felipe Osterling Parodi, un hombre genial, cuya simpatía afloraba
f iL , - ¿ i en la conversación, en la chispa de su inteligencia política y social, en
HMnr**'' H el ingenio de su personalidad atractiva y jovial. Un notable jurista de
mi generación a quien admiraba desde hace muchos años por su inte-
ligencia y su talento personal, como lo dije, por escrito, hace 40 años,
s i ¿fe ■ al dedicarle un estudio publicado en la revista "El Foro" de Chiclayo, de
LEGALES EDICIONES
1967-1968, pp. 43 a 76 intitulado "Introducción al estudio de la Teoría

General de las Obligaciones", que, ahora rememoro, como testimonio de mi homenaje al
gran profesor de Obligaciones, quien encarnaba el lema de la Universidad Católica, inspi
rado en el Evangelio de San Juan: "et lux in tenebris lucet"; (Yla luz brilla en las tinieblas) y
así brillan los grandes maestros como los que ya se fueron.
Felipe Osterling Parodi nació en Lima el 14 de mayo de 1932. Estudió en la Universi
dad Católica escuchando las brillantes clases de Ismael Bielich Flores, de Rosendo Badani,
de Luís Echecopar García, de Andrés León Montalbán, de Jorge Vega García y de Aníbal
Corvetto Vargas, entre otros insignes profesores. Su vocación por el Derecho de las Obli-
gaciones fluye rauda yá desde su tesis doctoral intitulada "Inejecución de las Obligaciones
f contractuales en el Código Civil de 1936. La indemnización de daños y perjuicios".
366
Felipe Osterling fué uno de los más brillantes profesores de Obligaciones a nivel mun
dial. Por ello es que desde 1957 se desempeñó hasta su muerte como Profesor Principal en
la Universidad Católica en la que fue Decano de la Facultad de Derecho entre 1970 a 1972.
Fué Profesor Honorario en la Universidad San Agustín en Arequipa, en la Universidad Ca
tólica Santa María de Arequipa y en la Universidad Femenina del Sagrado Corazón (UNIFE);
fué Profesor Visitante en las Universidades de Notre Dame, Harvard, Georgetown, Nueva
York y Columbia. Por todo esto es que sus amigos, sus colegas y nosotros los magistrados
votamos por él para el Decanato del Colegio de Abogados de Lima, que lo fue en 1995.
Decía Felipe en la pag. 369 y ss. de su libro de memorias "Páginas del Viejo Armario" que:
"Si alguna vez me ha invadido una felicidad plena y total fue el día en que resulte elegido
Decano del Colegio de Abogados de Lima, el inolvidable 10 de diciembre de 1994. Rebo
sante de alegría, no sabía que hacer conmigo mismo. Sentí que era todo cuanto podía y
debía esperar como compensación en mi carrera profesional y la entrega de mi vida a los
valores morales, intelectuales y cívicos por el Derecho".
Su amor por el Derecho lo expresó, tanto en su tesis como desde su primer día de cla
ses, en las aulas universitarias según su propia evocación en un cautivante libro de memo
rias que intitula "Páginas del Viejo Armario" y en el que, en la p. 73, nos dice: "ya alumno
de la facultad, me encandiló el Derecho y lo introduje en mi vida con la misma vehemencia
que hasta entonces había sentido solo por los deportes. Desde aquella inolvidable primera
clase en la que se nos planteó el debate sobre la pena de muerte, los cursos, la compleji
dad de las materias, el universo inexplorado de los Códigos, los principios y la doctrina, los
profesores y los nuevos amigos, me cambiaron la vida para siempre".
Nos narraba también su práctica en el estudio de su tío el doctor Félix Navarro Irvine
y de los desafíos que esa práctica implicaba: "los estudios de abogados no tenían secre
tarías y el trabajo consistía en el mecanografiado de informes y documentos consagrados
a tipear, en una pesada, ruidosa maquina mecánica. Bajo las indicaciones de los aboga
dos y respetando el estilo de los escritos jurídicos, se preparaban los borradores. Una vez
corregidos por el abogado, había que tipearlos nuevamente"... "Los abogados corregían
nuestros escritos, añadían comentarios, disposiciones procesales u opiniones jurídicas y
nos devolvían el documento para volver a tipearlo en papel sellado y en limpio. En el ca
mino aprendíamos los misterios de la ciencia del Derecho y los secretos del ejercicio de la
profesión... pienso que también tuve mucha suerte... porque sucede que no era solamente
amanuense y mecanógrafo, era además telefonista y conserje. Me ocupaba de recibir y
transmitir los mensajes telefónicos, comprar los cigarrillos de los abogados, el papel sella
do que se usaba entonces y las ocasionales coca colas, amén de cumplir gestiones o encar
gos personales en la calle. Lo único que no hice fue barrer el estudio". "La segunda función
más importante consistía en llevar los escritos y documentos del estudio a los escribanos
de aquella época..." "Tengo muy gratos recuerdos de los escribamos que trataban a los
amanuenses con gran simpatía y cordialidad. A los 17 años y hasta los 20 me llamaban
'doctorcito'. Luego me graduaron y pasé a ser 'doctor', mucho antes de que la Universidad
me otorgara título alguno".31
LEGALES EDICIONES
Largas las evocaciones y recuerdos en un libro ya clásico de antología que es "Páginas
del viejo armario".
Acaso, nadie mejor que LUÍS BEDOYA REYES, gran estadista, gran jurista, gran caudillo,
líder del Partido Popular Cristiano -(el Perú se perdió con él a quien debió ser el Presidente
de la República más notable del siglo XX, y no lo fue porque Basadre ha definido al Perú
como "el país de las oportunidades perdidas")-, sintetizando lo mucho que habría que
decir de Felipe, ha dicho en la página 13 del Prólogo a este cautivante libro: "Sostiene
Felipe que en cada trance de su vida una especie de hada protectora lo ha ayudado a re-
31 FELIPE OSTERLING: “Páginas del viejo armario”, pág. 77, fundación M.J. Bustamante de la Fuente,
Lima, 2005.
367
solver problemas y escalar posiciones. Pretextos de modestia verbal. Creo que su carácter
sereno pero firme, tenaz pero sin porfía, libre de fundamentalismos siempre sectarios,
abierto para escuchar y lúcido para resolver, ha sido, independiente o concretamente, el
imán que lo ha aproximado a sus metas. Pero también la seguridad en sí mismo con cierto
arrebato audaz: llamado la víspera de iniciarse el año 1971 por su maestro universitario
y Vocal de la Corte Suprema de Justicia don Andrés León Montalván, recibe la noticia de
que la Corte Suprema de la República lo ha designado su representante en la Comisión
Reformadora del Código Civil, instalada años atrás, pero detenida en sus trabajos. Menudo
privilegio. La Corte Suprema, en vez de nombrar a uno de sus miembros, lo había escogido
a él. Tardó en percatarse que el representante de la Corte Suprema presidía la Comisión
Reformadora, ia que estaba integrada por eminencias que habían sido sus maestros y sus
jefes en el trabajo profesional: José León Barandiarán, Félix Navarro Irvine, Jorge Eugenio
Castañeda, Max Arias Schreiber Pezet, Jorge Vega García. Osterling tenía entonces treinta
y ocho años y pasaba a presidir en tareas concretas de jurista al más esclarecido grupo que
en ese momento tenía el Perú. No se amilanó. Catorce años duró su tarea que culmina con
la promulgación del Código Civil de 1984".
Mucho se ha escrito y se escribirá aún sobre su monumental "Tratado de las Obliga
ciones" escrito en colaboración con su discípulo y hoy gran profesor de Obligaciones y de
Contratos en la Universidad Católica, en la Universidad de Lima y en la Universidad Feme
nina, Mario Castillo Freyre.
Luís Bedoya Reyes en el Prólogo citado nos recuerda las palabras de Fernando de Tra-
zegnies Granda, en la nota del editor y las del maestro Guillermo A. Borda, el ilustre caudi
llo de la escuela civilista argentina, cuyo juicio - que enaltece no solo a Felipe Osterling sino
a la escuela civilista peruana -, es digno de recordar.
"A juicio de Max Arias Schreiber 'la Teoría General de las Obligaciones' es en opinión
de quien hace esta presentación, el trabajo más logrado que se ha escrito en el Perú sobre
una materia ordinariamente abstracta y fundamentalmente técnica y que no tiene nada
que envidiar a los tratadistas extranjeros, en la segunda parte del Tratado, la más extensa,
se hace el análisis de cada uno de los artículos del Código Civil Peruano en materia de
Obligaciones logrando un acabada exégesis del Libro VI. El método empleado ha sido nove
doso al tiempo que completo. Nunca se habían desmenuzado los dispositivos de un Código
tan profundamente. Partiendo de las fuentes nacionales de cada precepto, se pasa a las
fuentes y concordancias extranjeras. Luego se analiza cada dispositivo y, finalmente, las
concordancias; llegando a plantear, en ciertos supuestos, una redacción para una eventual
modificación de ciertos preceptos... El Tratado de las Obligaciones de Felipe Osterling Pa-
rodi y Mario Castillo Freyre se ubica, como una de las más extraordinarias contribuciones
al Derecho Civil a nivel mundial. Enriquece con generosidad la doctrina civilista peruana y
extranjera y constituye un aporte que consagra en forma definitiva a sus autores, demos
trando plenamente la existencia y avances de la escuela peruana del Derecho Civil"
A modo de antología, permitidme extractar unos párrafos inmortales de la página 58
y passim del tomo I de esta obra luminosa: "el principio fundamental de los redactores
del Código Napoleón fue el de la primacía absoluta de la autonomía de la voluntad... Pero

los tiempos cambian... Dicen Henri, León y Jean Mazeaud, que después de siglo y medio
de aplicación, si todavía subsisten los principios establecidos por los redactores del Có
digo Civil, han perdido su alcance... Por una parte, se han multiplicado las obligaciones
extracontractuales. Por otro lado, los contratantes encuentran restricciones cada vez más
numerosas a su libertad de crear obligaciones; se ha advertido que la autonomía de la vo
luntad, lejos de hacer que reinen en el orden y la justicia en el comercio jurídico, permitió
el aplastamiento del más débil por el más fuerte; y que de ello resultaban graves desórde
nes que inflingían ataques al grupo por entero... Se ha llegado, afirman, hasta hacer que
ceda el principio del respeto de los compromisos libremente consentidos, para liberar al
f deudor de obligaciones que, según se estimaba, se habían tornado por demás gravosas".
368
"Agregan los Mazeaud que el liberalismo del siglo XIX, que se apoyaba sobre los Có
digos Napoleónicos, condujo al aplastamiento de los más débiles por los más fuertes. ,.a
clase obrera, sin organización todavía, fue reducida a miserables condiciones de vida que
le eran impuestas por el patrón, sometido a su vez al régimen de la libre competencia. La
intervención del Estado, añaden, apareció como necesaria para reaccionar contra los exce
sos del liberalismo. Los intereses del grupo, el bien común, no deben ser sacrificados a los
interes egoístas del individuo. La libertad contractual, dicen los Mazeaud, apareció con fre
cuencia como un simple engaño, por no tener en realidad, y en ciertas situaciones, libertad
alguna el contratante. El obrero, el pasajero transportado, el asegurado, están obligados,
por la fuerza de las cosas, a contratar sin poder discutir las condiciones que se le imponen.
Los redactores del Código Civil sólo habían considerado el contrato nacido de una libre dis
cusión, concluido de mutuo acuerdo por dos contratantes situados en plano de igualdad.
La ruptura del equilibrio que se produjo en los contratos de adhesión -aquellos a que se
adhiere una parte sin poder discutir- forzaron al Estado a intervenir para fijar las tarifas
y las condiciones del transporte, las reglas esenciales de los contratos de seguros, las de
los contratos de arrendamiento rústico o urbano". "En realidad, puesto que el contrato de
adhesión no es acuerdo libremente consentido, pues sus cláusulas son impuestas a una de
las partes, ya que en esta discusión es casi total la quiebra de la libertad, resulta normal
que algunas reglas imperativas, trazadas por el legislador, restablezcan el equilibrio y la
libertad rotos, que el contrato sea 'dirigido' por el legislador''.32
"El 'legislador de emergencia' no puede, sin embargo, prever todas las circunstancias
suscitadas. Las leyes se dictan para casos generales, no para casos concretos".
"El Poder Judicial carece frecuentemente de normas expresas, de 'leyes de circuntan-
cias', que le permiten revisar todos los contratos vigentes de prestaciones diferidas, perió
dicas o continuadas, en los que se hayan producido severos desequilibrios económicos".
"Y apela entonces a la teoría de la imprevisión, a esos principios olvidados por los
codificadores del siglo XIX, que actuaron influenciados por la fórmula concluyente del ar
tículo 1134 del Código Napoleón. La imprevisión es la tesis que lo faculta a intervenir en el
contrato en curso cuando "las circunstancias existentes en el momento de su celebración
han variado".
"Es el principio rebus sic stantibus, considerado por los canonistas de la Edad Media
y los post-glosadores como implícitamente incorporado en cada contrato. Es la excepción
a la regla pacta sunt servanda, al permitir la revisión del contrato cuando se modifican las
situaciones de hecho existentes en la época de su celebración".
"Sobre esta materia, la primera resolución importante de la Corte de Casación France
sa es dictada en el año 1876 en el caso Capronne. Esta resolución inspiró permanentemen
te a la Corte de Casación Francesa y constituyó el pensamiento definitivo de este Tribunal".
"Capronne, un famoso ingeniero, recibió el encargo de contribuir un canal de rega
dío para ser aprovechado por los propietarios de los predios colindantes. El plazo para el
pago de las cuotas periódicas que debía abonar cada uno de esos propietarios era muy
amplio. En el curso del contrato surge una cinscunstancia imprevista, la guerra de 1870, LE G A LE S ED ICIO N ES
que produjo una notable desvalorización monetaria. Capronne recibiría en cada cuota,
moneda desvalorizada. Ello determinó que reclamara judicialmente un aumento de las
cuotas pactadas".
"La Corte de Aix declaró fundada la demanda de Capronne, considerando que en los
contratos de tracto sucesivo se admitía su modificación cuando ya no existía una correla
ción equitativa entre las prestaciones. La Corte de Aix llegó aún más lejos. Sostuvo que el
32 FELIPE O STERLING PARODI - M ARIO CASTILLO FREYRE: “ Traído de las obligaciones” tomo I,
pág. 5 9 -
369
artículo 1134 del Código Francés, donde se dispone que los contratos tienen fuerza de ley
entre las partes que los han celebrado, no era aplicable a los contratos de tracto sucesivo".
"Este fallo modificado por la corte de Casación Francesa, quien declaró que los tribu
nales no estaban facultados, ni aun en los contratos de tracto sucesivo, para modificar los
pactos entre las partes".
"El precedente del caso Capronne determinó que, al estallar la Primera Guerra Mun
dial, transformándose las condiciones económicas y los precios, multiplicándose las alzas y
las bajas imprevistas, los tribunales franceses se resistieran a aplicar la teoría de la Imprevi
sión, considerando que ella no había sido consagrada, ni implícitamente ni explícitamente,
por el texto legal".
"En Francia fue preciso que después de apasionados debates se promulgara la ley Fa-
lllto el 21 de enero de 1919, que permitía a un comerciante sustraerse a las consecuencias
de sus compromisos cuando no había podido prever lo oneroso que se tomarían por obra
de la guerra, para que los tribunales revisaran los contratos de ejecución diferida, conti
nuada o periódica. Fue pues necesaria la dación de una "ley de emergencia".
"Caso contrario ocurrió con los tribunales alemanes e italianos, en especial con los pri
meros, que elaboraron una copiosa jurisprudencia acerca de la teoría de la imprevisión".
"Los tribunales alemanes, usando un Código más flexible y moderno que la ley fran
cesa, y sin el texto riguroso del articulo 1134 del Código Napoleón, consideraron que el
legislador había sancionado implícitamente, en distintas normas legales la teoría de la im
previsión".
"El Poder Judicial italiano trabajó activamente con los mismos conceptos. Justamente
la jurisprudencia y doctrina italianas conducen al legislador de 1942 a consagrar con una
expresión afortunada -'excesiva onerosidad de la prestación'- la formula legislativa de la
teoría de la imprevisión".
"Este texto legal significa, en buena cuenta, la correción de un importante desequili
brio sobreviviente entre las prestaciones, pues la prestación excesivamente onerosa supo
ne, correlativamente, otra prestación insuficientemente onerosa. Y autoriza la revisión del
contrato en curso cuando concurren las circunstancias que la ley señala. Es este principio
italiano el que, con la misma denominación, ha sido incorporado en el nuevo Código Có
digo Civil Peruano de 1984. El permite a los jueces, en los contratos conmutativos de eje
cución continuada, periódica o diferida, si la prestación llega a ser excesivamente onerosa
por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, reducir o aumentar la contrapresta
ción, a fin de que cese la excesiva onerosidad".
"En suma, la plena autonomía de la voluntad, de Inspiración francesa, acogida legis
lativamente por el artículo 1134 del Código Napoleón, tiende a restringirse. Ello obedece
a la inspiración del Código Alemán, al auge de los contratos de adhesión y de trabajo, a la
Intervención del Estado en los contratos en curso y al desarrollo de la teoría de la impre
visión, que se plasma en los nuevos Códigos con el instituto de la "excesiva onerosidad de
LEG A LES E D IC IO N ES
la prestación"!33
El "Tratado de las Obligaciones", tomos I al XVI, escrito conjuntamente con un brillante
joven profesor, Mario Castillo Freyre, fue publicado entre 1994 y el 2003 por el Fondo Edi
torial de la Pontificia Universidad Católica.
Recientemente, Felipe Osterling y Mario Castillo Freyre, han escrito una obra de sínte
sis Intitulada "Compendio de Derecho de las Obligaciones", con la colaboración de Veróni
ca Rosas Berastaín, editada por Palestra Editores, Lima - 2008, 1002 páginas.
I 33 FELIPE O STERLING PARODI - M ARIO CASTILLO FREYRE: “ Tratado de las obligaciones”, tomo I,
págs. 63 a 66.
370
"Las Obligaciones", 8§ edición, 286 páginas, Editorial Grijiey, Lima, febrero del 2007, es
otro brillante libro de síntesis de este gran maestro a quien todos admiramos.
Pero Felipe Osterling ha dedicado a este brillante tema una serie de estudios e inves
tigaciones que abarcan más de ciento diez publicaciones, a cual más profunda y luminosa:
"Manual de las Obligaciones". Libro sobre el método de enseñanza del Derecho de
Obligaciones publicado por la Pontificia Universidad Católica del Perú para los estu
diantes de esta materia.
"Retos y Logros". Publicado en abril de 1981 por el Ministerio de Justicia.
"En Justicia". Publicado en marzo de 1983 por el Centro de Documentación e Informa
ción Andina (CDI). En este libro se relatan las experiencias del autor sobre la reinstau
ración de la democracia en el Perú, luego de haber sido Ministro de Justicia entre los
años 1980 y 1981.
"Las Obligaciones". Publicado en ocho ediciones entre 1985 y 2007, las siete primeras
por el Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Católica del Perú y la última por Edi
tora Jurídica Grijiey E.I.R.L. Este libro constituye, en rigor, la exposición de motivos del
libro sobre las obligaciones en el Código Civil de 1984.
"Tratado de las Obligaciones"Tomos I al XVI. Publicados entre 1994 y 2003 por el Fon
do Editorial de la Pontificia Universidad Católica del Perú.
Estudio sobre las Obligaciones Dineradas en el Perú. Publicado en México, en 1995,
por la Universidad Nacional Autónoma de México.
"Compendio de Legislación Civil". Publicado en marzo de 2002 por el propio autor. "La
Mora". Publicado en el año 2004 por Editorial San Marcos.
"Páginas del viejo armario". Publicado por la Fundación Manuel J. Bustamante de la
Fuente en el año 2005. Este libro es autobiográfico.
"La revisión de los contratos por el Poder Judicial". Revista del Foro del Colegio de Abo
gados de Lima. Nuevas Orientaciones del Derecho. Lima, 1965.
"Inmutabilidad de la cláusula penal". Derecho. Órgano de la Facultad de Derecho de la
Pontificia Universidad Católica del Perú, n.° XXIV, Lima, 1965.
“Elpago con efectos de cambio". Thémis. Revista de Derecho editada por estudiantes
de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú, n.° 1, año 1,
octubre a diciembre de 1965.
¿Cómo opera la compensación en el Derecho Civil comparado?. Thémis. Revista de De
recho editada por estudiantes de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad
Católica del Perú, n.° 5, año 3, Lima, segundo semestre de 1967.
"Inejecución de las obligaciones contractuales en el Código Civil Peruano de 1936: la
indemnización de daños y perjuicios". Tesis para optar al grado de Doctor en Derecho
en la Pontificia Universidad Católica del Perú, 1967.
"De las obligaciones y de sus modalidades y efectos. Anteproyecto". En: Proyectos y LEGALES EDICIONES
anteproyectos de La reforma del Código Civil. Tomo II. Lima: Fondo Editorial de la Pon
tificia Universidad Católica del Perú, 1980.
“De las Obligaciones con Cláusula Penal. Materiales de enseñanza del curso de obli
gaciones." Recopilación de lecturas de diversos autores. Lima: Pontificia Universidad
Católica del Perú, 1982.
Draft Civil Code of Perú. Lawyers ofthe Americas. The University of Miami. Journal of
International Law. vol. 14, n.° 3,1983.
"Inejecución de obligaciones". Biblioteca Para leer el Código Civil. Vol. I. Lima: Fondo
Editorial de la Pontificia Universidad Católica del Perú, 1984.
371
"De las Obligaciones divisibles e indivisibles y de las obligaciones mancomunadas y

solidarias". Biblioteca Para leer el Código Civil. Vol. II. Lima: Fondo Editorial de la Pon
tificia Universidad Católica del Perú, 1985.
"La indemnización de daños y perjuicios". En: Libro homenaje al doctor José León Ba-
randiarán. Lima: Cultural Cuzco Editores, 1985.
"Inejecución de obligaciones: dolo y culpa". En: Libro homenaje al doctor Rómulo La-
naita Cuilhem. Lima: Cultural Cuzco Editores, 1986.
"La mora del deudor". Thémis, Revista de Derecho editada por estudiantes de la Fa
cultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú, n9 8. Segunda Época,
Lima, 1987.
"Inejecución de obligaciones. El caso fortuito o fuerza mayor y la ausencia de culpa"
En: Libro de estudios jurídicos en honor de los profesores Carlos Fernández Sessarego
y Max Arias-Schreiber Pezet. Lima: Cultural Cuzco Editores, 1988.
"Las obligaciones". Biblioteca Para leer el Código Civil. Vol. VI. Lima: Fondo Editorial de
la Pontificia Universidad Católica del Perú, 1988.
"Obligaciones con cláusula penal". En: Libro Homenaje al Doctor Mario Alzamora Val-
dez. Lima: Cultural Cuzco Editores, 1988.
"Contratación contemporánea. Efectos de la inflación. Nominalismo y valorismo". Po
nencia presentada en el Congreso Internacional celebrado en Lima del 5 al 7 de sep
tiembre de 1988, organizado por el ¡lustre Colegio de Abogados de Lima y la Associa-
zione di Studi Sociali Latinoamericani (ASSLA). En: Tendencias actuales y perspectivas
del Derecho Privado y el sistema jurídico latinoamericano.
"Inejecución de Obligaciones en el Código Civil Peruano de 1984". En: Derecho Civil.
Ponencias Presentadas en el Congreso Internacional celebrado en Lima del 16 al 18 de
Noviembre de 1989, organizado por la Facultad de Derecho y Ciencias Políticas de la
Universidad de Lima.
En colaboración con Mario Castillo Freyre ha escrito “Tratado de las obligaciones".
Tomos I al XVI publicado entre 1994 y el 2003 por el Fondo Editorial de la Pontificia
Universidad Católica.
"Estudio sobre las Obligaciones Dineradas en el Perú" (en co-autoría con el Doctor
Mario Castillo Freyre).
México: Instituto de Investigaciones Jurídicas de la Universidad Nacional Autónoma de
México, octubre, 1995.
"La Controversia sobre las Obligaciones Naturales". En: Derecho Civil Patrimonial. Al
fredo Bullard y Gastón Fernández. Lima: Fondo Editorial de la Pontificia Universidad
Católica del Perú, 1997.
"Responsabilidad Civil: costo comercial y costo social". En: Responsabilidad por daños
LEGALES EDICIONES
en ci tercer milenio. Libro en homenaje a Atilio Aníbal AiterinL Alberto José Bueres y
Afda Kernelmajer de Carlucci (directores). Buenos Aires: Abeledo-Perrot, 1997.
“La pérdida en las obligaciones de dar bienes ciertos y la teoría del riesgo". En. Normas
Legales. Legislación, Jurisprudencia y Doctrina. Tomo 286, marzo, 2000.
"Algunos Conceptos sobre la Teoría General de las Obligaciones", (en co-autoría con
el Doctor Mario Castillo Freyre). En: "Homenaje por el Centenario del Nacimiento del
Doctor José León Barandiarán". Tomo II, Fondo Editorial del Congreso del Perú, Lima,
2000 .
"Las Obligaciones de Hacer y de no Hacer" (en co-autoría con el Doctor Mario Castillo
Freyre). Academia Peruana de Derecho, Libro en Homenaje a Javier Vargas y Vargas,
Lima, 2000.
372
"La Compensación", (en co-autoría con el Doctor Mario Castillo Freyre). Revista Scri-
bas, n9 4, año II, Arequipa, 1998.
"La Condonación" (co-autoría con el Doctor Mario Castillo Freyre). Jus et Ventas, Re
vista editada por estudiantes de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad
Católica del Perú, n9 18, año IX, Lima, 1999.
"El Mutuo Disenso" (en co-autoría con el Doctor Mario Freyre). Cathedra, Revista de
los estudiantes de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, n9 4, año
III, Lima, mayo, 1999.
"La Transacción" (en co-autoría con el Doctor Mario Castillo Freyre). Derecho, Revisca
de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú, n9 57, corres
pondiente a diciembre de 1997, publicado en octubre de 1999.
"Algunas Consideraciones sobre la Responsabilidad Contractual y Extracontractual
en el Contexto del Código Civil de 1984" (en co-autoría con el Doctor Mario Castillo
Freyre). Cathedra, Revista de los estudiantes de Derecho de la Universidad Nacional
Mayor de San Marcos, n9 5, año III, Lima, 1999.
"La Pérdida en las Obligaciones de Dar Bienes Ciertos y la Teoría del Riesgo" (en-auto-
ría con el Doctor Mario Castillo). Normas Legales, Revista de Legislación, Jurispruden
cia y Doctrina, Tomo 286, Trujillo, marzo, 2000.
"El Incumplimiento en las Obligaciones Indivisibles y Solidarias" (en co-autoría con al
Doctor Mario Castillo Freyre). Revistas de Abogados, n9 4, año III, Lima, mayo, 2000.
"La Transferencia de Propiedad en el Perú" (en co-autoría con el Doctor Mario Castilio
Freyre). "lus et Praxis". Revista de la Facultad de Derecho y Ciencias Políticas de ¡a
Universidad de Lima, correspondiente a enero-diciembre de 1999, publicado en no
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"El Derecho Sucesorio y las Obligaciones de Sujeto Plural" (en co-autoría con el Doctor
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"Los Intereses Compensatorios y Moratorios" (en co-autoría con el Doctor Mario Cas
tillo Freyre). Notarius, Revista del Colegio de Notarios de Lima, n9 10, año X, Urna,
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"Las Obligaciones de dar Bienes Inciertos" (en co-autoría con el Doctor Mario Castillo
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"Las Relaciones Internas entre los Deudores y entre los Acreedores de Obligaciones
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"El Tema Fundamental de las Obligaciones de Medios y de Resultados frente a la Res
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co-autoría con el Doctor Mario Castillo Freyre). Revista Jurídica del Perú, n9 18 a ñ o Li,
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"Las Obligaciones Conjuntivas", (en co-autoría con el Doctor Mario Castillo Freyre).
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373
"Consideraciones Generales Acerca del Pago de Intereses" (en co-autoría con el Doc
tor Mario Castillo Freyre). Advocatus, Revista de los alummos de la Facultad de Dere
cho de la Universidad de Lima, 2001.
"El Nominalismo y el Valorismo en el Perú (Primera Parte)" (en co-autoría con el Doc
tor Mario Castillo Freyre). Revista Jurídica del Perú, n2 20, año Ll, Trujillo, marzo, 2001.
"El Nominalismo y el Valorismo en el Perú (Segunda Parte)" (en co-autoría con el Doc
tor Mario Castillo Freyre). Revista Jurídica del Perú, n2 21, año Ll, Trujillo, marzo, 2001.
"El Nominalismo y el Valorismo en el Perú (Tercera Parte)" (en-co-autoría con el Doc
tor Mario Casrtillo Freyre). Revista Jurídica del Perú, n.° 22, año Ll, Trujillo, mayo, 2001.
"Algunos Conceptos Generales sobre el Pago por Consignación" (en co-autoría con el
Doctor Mario Castillo Freyre). Folio Real, Revista Peruana en Derecho Registral y Nota
rial, n2 5, año II, Lima, junio, 2001.
"La Dación en Pago" (en co-autoría con el Doctor Mario Castillo Freyre). Ipso Jure,
Revista de la Facultad de Derecho y Ciencias Políticas de la Universidad Tecnológica del
Perú, n2 1, Lima, junio, 2001.
"La Transmisión de las Obligaciones a los Herederos" (en co-autoría con el Doctor Ma
rio Castillo Freyre). Abogados, n2 6, año III, Lima, julio, 2001.
"Quién puede efectuar el Pago y quién está en aptitud de hacerlo" (en co-autoría con
el Doctor Mario Castillo Freyre). Derecho y Sociedad, Revista editada por estudiantes
de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú, n2 16, año XII,
Lima, agosto, 2001.
"La Imputación del Pago" (en co-autoría con el Doctor Mario Castillo Freyre). Revista
Bibliotecal, del Colegio de Abogados de Lima. N2 3, año 2, Lima, noviembre, 2001.
"Algunas Consideraciones acerca del Pago" (en co-autoría con el Doctor Mario Castillo
Freyre). En: Cathedra, Revista de los estudiantes de Derecho de la Universidad Nacio
nal Mayor de San Marcos, n2 8, año V, Lima, noviembre, 2001.
"La Subrogación Legal o de Pleno Derecho" (en co-autoría con el Doctor Mario Castillo
Freyre). Abogados, n2 7, año IV Lima, enero, 2002.
"Historia del Sistema Francés de Transmisión de la Propiedad Inmueble" (en co-auto-
ría con el Doctor Mario Castillo Freyre). Lumen, Revista de la Facultad de Derecho de
la Universidad Femenina del Sagrado Corazón, n2 1, año 1, Lima, enero, 2002.
"El Pago Indebido y quien lo recibe de buena fe" (en co-autoría con e¡ Doctor Mario
Castillo Freyre). Revista Jurídica del Perú, n2 36, año LlI, Trujillo, julio del 2002. Este
artículo fue publicado nuevamente en el libro Doctrina Contemporánea, publicado por
Editora Normas Legales S.A.C., Trujillo, mayo, 2003.
"La Novación Objetiva" (en co-autoría con el Doctor Mario Castillo Freyre). Revista
Jurídica del Perú, n2 37, año Lll, Trujillo, agosto, 2002.
"Clases de Compensación" (co-autoría con el Doctor Mario Castillo Freyre). Revista
LEGALES EDICIONES
Actualidad Jurídica, Lima, Gaceta Jurídica, Tomo 106, septiembre, 2002.

"Algunas consideraciones acerca de la novación" (en co-autoría con el Doctor Mario
Castillo Freyre). lus et Praxis, Revista de la Facultad de Derecho de la Universidad de
Lima, n2 33, Lima, diciembre, 2002.
"El deporte y la Responsabilidad Civil: Responsabilidad Civil derivada de actividades
deportivas en general (Primera Parte)" (en co-autoría con el Doctor Mario Castillo Fre
yre). Revista Jurídica del Perú, n2 40, año Lll, noviembre, 2002.
"El deporte y la Responsabilidad Civil: Responsabilidad Civil derivada de los daños su
fridos por un jugador frente a un contendor o competidor (Segunda Parte)" (en co
autoría con el Doctor Mario Castillo Freyre). Revista Jurídica del Perú, n2 41, año Lll,
diciembre, 2002.
374
"Indemnizando la Probabilidad: acerca de la llamada pérdida de la chance o pénda

de la oportunidad" (en co-autoría con Alfonso Rebaza González). Revista Jurídica del
Perú, ne 39, año LfI. Lima: Editora Normas Legales S.A.C. octubre, 2002, págs. 5 1-65.
"El deporte y la Responsabilidad Civil: Responsabilidad Civil derivada de los espectá
culos deportivos, respecto de daños sufridos por los espectadores". Tercera Parte (en
co-autoría con el Doctor Mario Castillo Freyre). Revista Jurídica del Perú, ng 42, año
O
} Lili,1enero, 2003.
o - "Responsabilidad Civil derivada del Divorcio" (en co-autoría con el Doctor Mario Casti-
> lio Freyre). Revista Jurídica del Perú, ne 44, año LUI, marzo, 2003.
-1 - "Responsabilidad Civil de las personas jurídicas por actos de sus administradores o
t] dependientes" (en co-autoría con el Doctor Mario Castillo Freyre). Revista Jurídica del
| Perú, año Lili, 47, junio, 2003.
- "Responsabilidad Civil por transmisión de enfermedades: SIDA y responsabilidad" (en
.( co-autoría con el Doctor Mario Castillo Freyre). Revista Derecho y Sociedad, n5 20,
julio, 2003.
"La Responsabilidad de los Profesionales" (en co-autoria con el Doctor Mario Castillo
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El proyecto del Código Civil y el derecho de obligaciones. Revista Themis, No. 1. Junio
1984.
De la reforma del Código Civil de 1984. Derecho de Obligaciones. Revista Themis.
Mayo 1997.
Supuestos en que no se permite la compensación. FOP. III Congreso Nacional de De
recho Civil y Comercial organizado por la Facultad de Derecho de la LJNMSM. 26 NOV
1998.
La concurrencia de acreedores de bienes muebles e inmuebles. (En co-autoría con el
doctor Mario Castillo Freyre) Revista Jurídica de la Facultad de Derecho Ciencias Políti
cas de la Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo. Lambayeque. Marzo 2000.
Algunas consideraciones conceptuales acerca de los intereses. (En co-autoría con el
doctor Mario Castillo Freyre) UNMSM. Abril 1999.
Las cláusulas generales de contratación y los contratos por adhesión en el Código Civil
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Algunas reflexiones en torno a la usura. (A propósito de un Proyecto de Ley presenta
do para atenuar sus consecuencias) (En co-autoría con el doctor Mario Castillo Freyre).
Noviembre 1999.
Las Obligaciones Facultativas. Libro Responsabilidad Profesional, Gaceta Jurídica. Se
tiembre 2000.
Algunas consideraciones acerca del pago con subrogación. Colegio de Abogados de
Puno. Diciembre 2000.
Algunas consideraciones relativas a las obligaciones indivisibles y solidarias. Revista lus LEGALES EDICIONES
et Ventas No. 22. Junio 2001
Ofrecimiento de pago previo a ia consignación. Revista de los Estudiantes, Facultad de
Derecho y Ciencias Políticas UNMSM. Agosto 2001.
Novación Legal. Revista Magíster de Derecho Civil de la PUCP. Agosto 2002.
Análisis de la Funcionalidad de la Cláusula Penal. Agosto 2002.
Conceptos Clasificatorios de la Mora. (En co-autoría con el doctor Mario Castillo Fre
yre). Revista Jurídica del Colegio de Abogados de La Libertad.
La Mayoría de Edad del Código Civil de 1984. Revista Actualidad Jurídica Noviembre
2002.
375
La Responsabilidad Civil por Accidentes de Tránsito. (En co-autoría con el doctor Mario
Castillo Freyre). Libro homenaje al doctor Jorge Avendaño Valdez. Noviembre 2002.
Algunas Reflexiones sobre los Actos Discriminatorios y la Responsabilidad Civil. Libro
homenaje doctor Enrique Rávago Bustamante. Marzo 2003.
El Daño Moral. (En co-autoría con el doctor Mario Castillo Freyre). Revista Bibliotecal
del Ilustre Colegio de Abogados de Lima. Marzo 2004.
Del pago con Títulos Valores, La Cancelación de los Títulos Valores y el Efecto del Pago.
Tratado de Derecho Comercial.
Algunas Consideraciones sobre la Condonación. (En co-autoría con el doctor Mario
Castillo Freyre).
A Doscientos Años del Código Napoleón. Academia Peruana de Derecho, homenaje
doctor Max Arías-Schreiber Pezet. Setiembre 2004.
Todo prescribe o caduca, a menos que la ley señale lo contrario. (En co-autoría con el
doctor Mario Castillo Freyre). Revista Sociedad y Derecho de la PUCP. Setiembre 2004.
El rol de los abogados ante los poderes del Estado. Revista La Toga, Fluanuco. Noviem
bre 2004.
Apuntes sobre la reducción de la pena obligacional y el replanteamiento de sus funcio
nes. (En co-autoría con el doctor Alfonso Rebaza Conzález). Revista lus et Ventas. Año
2005.
Notas acerca de la frustración de expectativas; la configuración de la pérdida de una
chance como daño emergente y su cuantificación. (En co-autoría con el doctor Alfonso
Rebaza González). Revista de Derecho Universidad Católica de Santa María, Arequipa.
Mayo 2005.
Notas sobre la ruptura injustificada de tratativas y algunos elementos para su indem
nización. (En co-autoría con el doctor Alfonso Rebaza González). Libro homenaje Dr.
Mosset Iturraspe. Julio 2005.
El Arbitraje Nacional e Internacional en el Perú. Libro homenaje maestro sanmarquino
doctor Jorge Eugenio Castañeda. Setiembre 2005.
Resolución por incumplimiento, penas obligacionales y fraude a la ley. (En co-autoría
con el doctor Alfonso Rebaza González). Libro homenaje doctor José León Barandia-
rán. Setiembre 2005.
La equidad y su función cuantificadota de los daños de imposible probanza. A propósi
to del artículo 1332 del Código Civil. (En co-autoría con el doctor Alfonso Rebaza Gon
zález). Primer Volumen Colección de Estudios de Derecho Patrimonial. Agosto 2006.
Temas sobre derecho de obligaciones: ideas para una reforma. Libro Temas actuales
de Derecho Civil. Editora Normas Legales. Año 2006.
Damocles y el fundamento de la sanción del artículo 1233 del Código Civil. En co- au
toría con el doctor Alfonso Rebaza González). Libro homenaje doctor Fernando de
LEGALES EDICIONES
Trazegnies Granda. Abril 2007.

Mora del acreedor, fundamentos y alcances sobre los mecanismos de liberación. (En
co-autoría con el doctor Alfonso Rebaza González). Revista Jus-Doctrina & Práctica No.
5. Mayo 2007.
La pérdida de la oportunidad o chance en la jurisprudencia. Revista Jus Jurisprudencia.
Junio 2007.
En su última y más reciente edición de "Las Obligaciones", edición actualizada, edito
rial Grijley, Lima, 2007, págs. 38 a 40, el profesor Osterling trata un tema de gran vigencia
procesal: las "Astreintes" que corresponde a una de las facultades de todo Juez en la
dirección del proceso. Veámoslo: "Condenada una persona al cumplimiento de una obli-
376
gación mediante resolución judicial, el juez impone al obligado una pena o multa por vía de
retardo. El deudor se encuentra así en la necesidad de ejecutar la obligación o de incurrir
en una pena que por su acumulación puede llegar a representar suma importante".
"Este sistema, rezago pretoriano en el Derecho Francés, es recogido, entre otras legis
laciones, por el artículo 666 bis del Código Civil Argentino, incorporado por la ley NQ. 17711
del 22 de abril de 1968; por los artículos 5 a 8 de la ley francesa N2. 72-626 del 5 de julio
de 1972 y por la ley uruguaya N?, 14978 del 14 de diciembre de 1979".
"En cuanto a su naturaleza jurídica, cabe indicar que durante muchos años, particu
larmente en Francia, las condenas conminatorias fueron presentadas en forma encubierta
como una modalidad de indemnización de daños y perjuicios, a fin de superar el obstáculo
que se derivaba de atribuirles la calidad de pena privada, ya que se consideraba que ello
era contrario al principio nulla poena sirte lege praevia puesto que no existía precepto legal
que las consagrara. Sin embargo, su naturaleza es distinta, tal corno lo aclaró la Corte de
Casación Francesa en su sentencia de fecha 20 de octubre de 1959 y según la cual:
1°. La «astreinte» es una medida compulsiva enteramente diferente de los daños y perjui
cios.
2°. Es un medio de vencer la resistencia opuesta a la ejecución de una condena y no tiene
por fin compensar el daño por el retardo".
"Las condenas conminatorias pueden ser dejadas sin efecto o modificadas, tanto para
aumentarlas como para disminuirlas; ellas se fijan arbitrariamente, sin relación o propor
ción con el monto de los perjuicios. Tales condenas están más bien destinadas a que ¡os
deberes jurídicos impuestos en una resolución judicial sean cumplidos, y mediante ello,
que lo sean las decisiones judiciales".
"Las 'astreintes', en conclusión, son arbitrarias, conminatorias y provisorias. Son arbi
trarias por la desproporción de la condena pronunciada contra el deudor; es precisamente
la exageración lo que puede decidirlo a cumplir la sentencia. Son conminatorias porque
constituyen una amenaza que no se convierte de inmediato en deuda definitiva. Son pro
visorias porque no se imponen sino a título de amenaza. La condena no es definitiva; ella
puede ser reducida o aumentada y aun suprimida, según las circunstancias. Por eso su
fundamento se ha extraído del Derecho Civil para ubicarlo en la legislación procesal".
"Las 'astreintes', en suma, no desempeñan una función de resarcimiento ni constitu
yen una indemnización de daños y perjuicios. Son una amenaza de sanción, más que una
sanción en sí misma. Tiene esta figura jurídica un efecto intimidatorio -ejercitar presión
psicológica sobre el conminado-, más que uno punitivo. Se trata de una condena pecuniaria
de carácter provisional pronunciada para asegurar la ejecución de una decisión del juez".
"Por las consideraciones que anteceden, el Libro VI del Código Civil de 1984 no ha
regulado la institución de las 'astreintes'. Si se quiere adoptar esta institución, ella deberá
incorporarse en el Derecho Procesal".
(Felipe Osterling Parodi: "Las obligaciones" 8¿ edición págs. 38 a 40, editorial Grijley,
Lima, febrero del 2007).
LEGALES EDICIONES
"El Código Procesal Civil Peruano de 1993 reguló el tema de las 'astreintes' en el ar
tículo 53: Facultades coercitivas del Juez.- En atención al fin promovido y buscado en el
artículo 522, el Juez puede: 1. Imponer multa compulsiva y progresiva destinada a que la
parte o quien corresponda, cumpla sus mandatos con arreglo al contenido de su decisión.
La multa es establecida discrecionalmente por el Juez dentro de los límites que fija este
Código, pudiendo reajustarla o dejarla sin efecto si considera que la desobediencia ha te
nido o tiene justificación".
En atención a sus brillantes investigaciones en el Derecho de las Obligaciones Osterling
fue propuesto para integrar la Comisión Reformadora del Código Civil de 1936. La propues
ta fue formulada por la Sala Plena de la Corte Suprema el 31 de diciembre de 1970. Nos
narra Felipe en la página 119 y passim de su libro de memorias "Páginas del viejo armario"
3 77
que el 31 de diciembre de 1970 horas antes de celebrar el año nuevo recibió en su casa una
llamada telefónica de la Corte Suprema. Era el doctor Andrés León Montalván, Vocal de la
Primera Sala Civil y Profesor de Derecho Comercial en la Universidad Católica quien había
sido maestro de Felipe Osterling en la Facultad de Derecho. Cuenta Felipe que el doctor
León Montalbán le dijo:
"Vea Felipe, estamos en Sala Plena de la Corte Suprema de Justicia y nos tiene muy
preocupados el tema del Código Civil. Hace muchos años que se ha formado la Comi
sión Reformadora y no ha avanzado absolutamente nada. El trabajo está literalmente
empantanado. La dificultad está en que mientras sea un vocal supremo quien la pre
sida, sucederá lo mismo: no tendrá tiempo para ocuparse del código ni para hacer
trabajar a los demás".
"Me explicó luego que la Sala Plena había resuelto que el delegado de la Corte no
tenía por qué ser un vocal supremo, ya que la ley la facultaba a designar un "delegado",
no necesariamente uno de sus vocales. El acuerdo era nombrar a un abogado distinguido
y de prestigio profesional, que estuviera dispuesto a trabajar en la mentada reforma. En
atención a lo cual la Sala había acordado hacía algunos minutos invitarme a que me incor
porara a la Comisión Reformadora en condición de representante de la Corte Suprema de
la República. Deseaba saber si yo estaría dispuesto a aceptar la designación".
"La noticia me cayó como un piano del quinto piso, pero me llenó de felicidad. Con
toda honestidad debo confesar que la idea de integrar esta comisión me parecía suma
mente atractiva, tal vez por mi inocultable vocación por el Derecho, tan antigua como mi
primer día de clase en la facultad. Desde su creación me dije a mí mismo y en secreto que
si me hubieran elegido, habría podido ofrecer un importante caudal de trabajo a la comi
sión, particularmente en el campo del Derecho de Obligaciones, especialidad sobre la cual
dictaba clases desde hacía seis años".
"Un 'adolescente' dijo sí".. "De inmediato cumplí ante el doctor Andrés León Montal
bán el ritual de la gratitud por haber sido elegido y la modestia por mis escasos mereci
mientos, agregando que estaba dispuesto a trabajar con todo el empeño y capacidad de
que fuera capaz para que el país contara con un Código Civil ejemplar".
"Fina compartía mi alegría exultante de aquella noche y nos fuimos a recibir el Año
Nuevo a una fiesta, tal como teníamos previsto antes de la llamada. Pero una gota de
ajenjo se mezcló muy pronto con el alegre espumante de los brindis. Conté a varios amigos
abogados mi ya decidida designación como delegado de la Suprema y la felicidad que me
embargaba. Me abrazaban, brindábamos y me sentía en la gloria. Hasta que uno de ellos,
con evidente preocupación, me advirtió:
Felipe, ¿te has dado cuenta de que te corresponde presidir la comisión...? De acuerdo
con la ley, el delegado de la Corte Suprema es quien la preside, sea o no vocal. La Corte
te está entregando la presidencia. ¿Cómo les sentará a los demás...?
"Lo que me cayó esta vez desde el quinto piso fue un baidazo de agua helada. No
había advertido que mi nombramiento no era solo para incorporarme a la comisión como
un miembro más: tendría la obligación de encabezarla. Lo cual quería decir que presidiría
LEGALES EDICIONES
a notables abogados de la estatura de don José León Barandiarán, probablemente el más

importante jurista en el Perú del siglo XX, y a maestros de la talla de Félix Navarro Irvine;
Jorge Eugenio Castañeda, veterano en la enseñanza de su especialidad; Max Arias-Schrei-
ber, mi gran amigo, es cierto, pero diez años mayor que yo en edad y experiencia; Jorge
Vega García, abogado principal y maestro en el Estudio Olaechea..."
"¿Cómo recibirían todas estas distinguidas personalidades del Derecho, la cátedra, el
foro y el ejercicio profesional la noticia de que iban a ser regidas por un abogado de 38
años? Una edad casi inverosímil para un cargo designado por el Pleno de la Corte Suprema
y para semejante responsabilidad."
"Casi todos los miembros de la comisión habían sido mis maestros en la Facultad de
Derecho o en el Estudio Olaechea. ¿Aceptarían sin irritación o molestia que la Suprema
378
hubiera designado a un "adolescente", si lo comparaban con sus propias trayectorias, para

que presidiera el trabajo del equipo? ¿Cómo se me había ocurrido aceptar? ¿Qué pasaría
si todos o la mayor parte renunciaban y me quedaba sin comisión...?"
"Comprensivas amistades..."Aquella madrugada del Año Nuevo de 1971 y los prime
ros días de enero los pasé presa de una extraña mixtura de felicidad y pavor, en la que se
mezclaban angustias, preguntas fatídicas y premoniciones inquietantes. Me parecía muy
halagadora y estimulante la designación, al mismo tiempo que una brillante imprudencia
haberla aceptado y me sentía en la antesala de un desastre del que quedaría memoria.
Recuerdo que encontré para mi ánimo una metáfora correcta: me habían regalado un be
llísimo ejemplar pura sangre, pero tenía que montarlo yo mismo en todas las carreras...
"El 2 de enero, día laborable, estaba en el Estudio Olaechea el doctor Jorge Vega Gar
cía, uno de los socios principales y miembro de la comisión. A primera hora de la mañana le
conté lo ocurrido y le expliqué que me parecía una grave imprudencia de mi parte el haber
aceptado. Con gran generosidad y afecto logró tranquilizarme: no debía preocuparme ya
que no habría problema. A pesar de la diferencia de edades y experiencias, sería bienve
nido a la comisión y nadie lo tomaría a mal. También se lo conté a Max Arias-Schrelber, mi
íntimo amigo de tantos años. Repitió que no veía problema alguno y que él estaba encan
tado de que yo hubiese sido designado, manifestando su disposición a colaborar con el
nuevo presidente, sin condición alguna y con el mayor interés".
"El nombramiento se publicó en el diario El Peruano pocos días después. No había re
troceso posible. Con la nerviosidad propia de una debutante, convoqué a la primera sesión
y recibí felicitaciones y respaldo casi unánime. Casi, porque dos de los miembros no concu
rrieron. Sus nombres no vienen a cuento. Serían los mismos que, sin haber renunciado a la
comisión, jamás concurrieron a las sesiones a lo largo de los años que demandó el arduo
trabajo y tampoco justificaron sus ausencias".
"Compensaba con creces esta mezquindad el hecho de que alguien con el talento y
prestigio del maestro José León Barandiarán jamás faltó a una sola sesión. Otros dos gran
des juristas, Jorge Vega García y Max Arias-Schreiber, concurrieron con absoluta regulari
dad y puntualidad a cada reunión y debates de la Comisión Reformadora".
"Bajo cuatro mil volúmenes"... "Con autorización de los socios, comenzamos a trabajar
en el Estudio Olaechea, en una confortable sala y con una espléndida biblioteca especia
lizada a nuestra disposición, formada fundamentalmente por el doctor Manuel Augusto
Olaechea y que por entonces debía reunir ya algo así como cuatro mil títulos en tratados,
colecciones, diccionarios y obras de Derecho. Resultaba muy cómodo tener tan importan
te biblioteca actualizada y a la mano, ya que los debates, desacuerdos y propuestas en ios
artículos del código que eran motivo de nuestras eventuales discusiones tenían el rápido
respaldo de la consulta a especialistas que hubieran tratado los temas".
"La rutina que establecimos consistía en reunimos una vez por semana, entre 6:30 y
9:30 o 10 de la noche, para revisar o discutir lo que cada uno y por su cuenta había traba
jado durante la semana, como ponencias sobre los temas, títulos y materias que teníamos
LEGALES EDICIONES
entre manos. Cada uno llevaba cuatro o seis y quizás hasta diez artículos de una materia o
institución del Derecho para la discusión en común".
"Un Código de Derecho, a diferencia de un ensayo, biografía o novela, se prepara en
aparente desorden, diseñando los artículos como 'fichas' individuales de un gran rompe
cabezas que luego hay que armar como conjunto. Podía ocurrir que un solo artículo nos
tomara dos sesiones consecutivas. Podía haber desacuerdos en temas muy complejos".
"A pesar del ritmo de trabajo que nos habíamos impuesto y de la puntualidad en la
concurrencia -con las dos penosas excepciones anotadas-, me di cuenta claramente de
que estábamos empantanados por culpa del sistema de trabajo que aplicábamos. No era
posible que empleáramos hasta seis horas en debatir un artículo de un futuro código que 4
al final tendría 2,070 artículos. En un cálculo sencillo de la tarea por delante, advertí que V
379
me tomaría los próximos 40 años de mi vida, al cabo de los cuales aún no tendríamos el
nuevo Código Civil".
"Previa consulta y acuerdo con los miembros de la comisión, me dirigí al gobierno, que
para entonces presidía el general Francisco Morales Bermúdez, a fin de que permitiera am
pliar el número de componentes con especialistas en temas de Derecho, incorporando a
ilustres juristas que podían ayudarnos, de acuerdo con los requerimientos y exigencias del
trabajo. Entre ellos, los doctores Manuel de la Puente y Lavalle y Fernando Vidal Ramírez,
por citar dos nombres. Ello nos ayudaría a avanzar con mayor celeridad. El gobierno aceptó
de inmediato, lo que nos permitió incorporar nuevos miembros, además de algunos jóve
nes abogados en condición de asesores e investigadores".
Bajo la dinámica conducción de Felipe Osterling la Comisión Reformadora del Código
Civil concluyó sus labores el 15 de julio de 1981 en la que se entregó el anteproyecto con
ocasión de la V Conferencia de Ministros de Justicia de los Países Hispano-Luso-America-
nos y de Filipinas en una ceremonia llevada a cabo en el llamado "salón de los pasos perdi
dos" de la Corte Suprema, en el hal principal del Palacio de Justicia, siendo Presidente de
la Corte Suprema el doctor Alvaro Chocano Marina y Presidente del Senado y del Congreso
el doctor Oscar Trilles. El proyecto constaba de 2070 artículos. En el ínterin Felipe Osterling
fue nombrado Ministro de Justicia el 28 de julio de 1980 durante el régimen de Fernándo
Belaunde Terry.
En el capítulo 89 de sus "Páginas del Viejo Armario" Felipe nos ha contado las vicisi
tudes de su ministerio y de lo que se llamó "el amanecer de la democracia" y de cómo
recibió el apoyo de los "tres mosqueteros" de Pescadería: Mario Pasco Cosmópolis gran
laboralista y brillante profesor de Derecho del Trabajo en la Universidad Católica, hombre
de convicciones morales y cívicas exepcionales y, además excelente amigo mió y de Felipe;
Jorge Muñiz Ziches, abogado talentoso y dinámico, otro jurista brillante en esta constela
ción notable. Hay que añadir a Nicanor Silva Salgado, egregio jurista, asesor de Felipe Os-
terlíng durante su gestión ministerial, un hombre de principios como él solia autodefinírse,
un sabio en todas las áreas del Derecho que dominaba por igual. Nos narra Osterling todas
sus vicisitudes y singularmente el inigualable apoyo que le brindaron Jorge Vega Velazco
y Carlos Cárdenas Quiroz, otro notable jurista, hoy miembro de número de la Academia
Peruana de Derecho, en el problema de la restitución de los medios de prensa a quienes
habían sido despojados por la dictadura de Velasco. Nos narra también "la noche de las
tijeras largas", "la justicia herida", "los muñones de la justicia", de cómo "sometida sin mi
sericordia, una y otra vez, la Corte Suprema fue mutilada sucesivamente para suprir a sus
magistrados". Hoy las vicisitudes son las mismas, largas de contar.... Básteme al dar cuenta
de estas "Páginas" que las vivencias y las vicisitudes se repiten una y otra vez, cual "corsi e
ricorsi" de la historia y como el mito de "Sísifo" del personaje legendario...
La trayectoria intelectual y los éxitos de Felipe Osterling me enorgullecen porque están
escritos en el libro del Destino. Me alegra sentir todos y cada uno de los triunfos perso
nales, intelectuales y profesionales de este gran jurista, hoy Presidente de la Academia
Peruana de Derecho y mañana, como siempre, uno de los más grandes hombres que he
conocido en mi vida.
LEGALES EDICIONES
JORGE AVENDAÑO
Nació en Lima el 24 de mayo de 1933 y después de estudiar en el Cole

9 gio Santa María y en la Universidad Católica se recibió de Abogado en
1956. Ha sucedido desde abril del 2008 a Felipe Osterling Parodi en la
Presidencia de la Academia Peruana de Derecho en la que se incorporó
el 16 de julio de 1993. Es un brillante profesor universitario en la Facul
tad de Derecho de la Universidad Católica en la que dicta desde 1957
el curso de Derechos Reales, habiendo dictado esporádicamente Su
cesiones, Derecho Registral, Personas, Procesal Civil y Garantías. Pero
380
aparte de su brillantez en la docencia, carisma que le ha merecido el desempeñar por dos

veces el Decanato de la Facultad de Derecho (1964-1970) y (1987 a 1993), es un brillante
Abogado, virtud suprema que le valió ser elegido y reelegido Decano del Colegio de Abo
gados de Lima en 1993 y 1994. Pero, además, ha sido un notable Congresista integrando el
movimiento político Unión por el Perú (U.P.P.) juramentando el 28 de julio de 1995 hasta
el 2000, gestión de la que nos da cuenta en su libro "A la luz del Derecho. Cinco años en el
Congreso de la República", primera edición, octubre del 2000.
Pero además de Legislador y Congresista es Codificador. Es el ponente del libro V del
Código Civil Peruano de 1984 que trata sobre los Derechos Reales, desde el artículo 881
hasta el 1131.
Entre sus evocaciones de los grandes juristas merece destacarse su discurso "La per
sonalidad de Manuel Vicente Villarán", publicado en la Revista del Foro, mayo de 1963, Ne
3; "En memoria al doctor Luís Echecopar García", publicado en la Revista de Derecho, año
1964, NQ 23; "In memoriam, Ismael Bielich Flórez", publicado en la Revista Themis, N£ 3,
primera época, julio de 1966. Entre sus publicaciones hay que ameritar una serie de libros,
estudios, investigaciones y apuntes que todos hemos leído y estudiado:
"Apuntes de Derecho resgistral", publicado en la Revista de Derecho, N5 19, año XVII,
(diciembre de 1960); "La prenda", publicado en la Revista de Derecho, N- 23, año XXI,
(dicembre de 1964); "Título supletorios y acción declarativa de prescripción”, publicado en
la Revista Themis, N® 1, año I, primera época, 1965; "Los títulos valores", publicado en la
Revista Themis, Ns 5, primera época, 1967; "Nuevos conceptos en la enseñanza e investi
gación del Derecho" publicado en la Revista de Derecho, N£ 27, 1969; "Derechos Reales",
(materiales de enseñanza), primera edición, Lima, 1971; "La posesión en el Código Civil de
1984", publicado en el Libro Homenaje a José León Barandiarán, pag. 27 a 39; Cultural Cus
co S.A., Lima, 1985; "La posesión ilegítima o precaria", publicado en la Revista Themis, N£
4,1986; "Garantías", (materiales de enseñanza), primera edición, Lima, 1989; “El registre
Predial y la seguridad jurídica en los previos rústicos", publicado en la Revista Themis, l\F
26,1993; "El Derecho de propiedad en la Constitución", publicado en la Revista Themis, N£
30, 1994; etc.
Hace 41 años cuando nadie aún había pensado en un Libro Homenaje a su persona
publiqué un estudio intitulado "Teoría General de los Derechos Reales", con la siguiente
dedicatoria: "A Jorge Avendaño, gloria de la escuela civilista peruana, en testimonio de m
más alto aprecio intelectual y a la memoria de Jorge Eugenio Castañeda, mi inolvidable
maestro en la vieja Casona de San Marcos", publicado en la "Revista de Derecho y Ciencia?
Políticas y Sociales", Trujillo, 1967, págs. 176 a 234 y reeditado en mi libro "La Ciencia de
Derecho procesal", pag. 477 a 510, editorial Fecal, Lima, 1991".
En el año 2004 el Fondo Editorial de la Universidad Católica publicó el Libro - Home
naje a Jorge Avendaño en 2 tomos con el cual se rindió culto a un gran profesor, a un grar
legislador y a un célebre jurista.
FERNANDO VIDAL RAMÍREZ, es uno de los más grandes juristas de
nuestro tiempo. Nació en Lima el 23 de agosto de 1934. Ha sido pro
LEGALES EDICIONES
fesor de Derecho Civil en la Universidad de San Marcos, en la Univer
sidad Femenina del Sagrado Corazón y en la Universidad Católica de
Lima. Alterna la cátedra con el foro, con el Colegio de Abogados de
Lima - del que fue Decano en el periodo 1987 - 1989 y en la Academi;
Peruana de Derecho de la que es Miembro de Número, de la que fue
su Secretario y, luego, Presidente de la Junta Directiva (2004-2005).
Fernando Vidal Ramírez, es uno de los grandes autores del Código Civil peruano de
1984; ha dedicado notables páginas a la historiografía en su libro "Introducción al Derecho
Civil Peruano", Walter Gutiérrez, editor, Lima, 1992, del cual es una luminosa síntesis si:
Prólogo a la edición oficial del Código Civil editado bajo los auspicios del Ministerio de 4
Justicia, Lima, 1996; debe leerse, asimismo, su libro fundamental: "El Acto Jurídico", cuarta ff
381
edición, reimpresión primera, Gaceta Jurídica Editores, Lima, Mayo de 1999 ; debe citarse
asimismo su estudio "El Derecho Civil Peruano posterior al Código Civil de 1984" en el
"Libro-Homenaje a José León Barandiarán", en el tomo III, pp. 921 a 950, fondo Editorial
del Congreso del Perú, Lima, 2000.
Su vida representa el símbolo del arte del derecho- en el sentido con el que Francesco
Carnelutti aludía en fervorosa evocación a Vittorio Scialoja, el célebre "caposcuoia" de la
"escuela italiana del Derecho", "pues su vida representa la solución ejemplar del problema
de las relaciones entre la actividad teórica y la actividad práctica del jurista en que consiste
el secreto del arte".34
Los discípulos del maestro José León Barandiarán, (que lo somos todos), le hicimos un
famoso "Libro Homenaje" que se publicó por la Editorial Cultural Cuzco S.A. en Lima en el
año 1985. En dicho "Libro Homenaje" Fernando Vidal Ramírez escribió: "El Derecho Sub
jetivo y la Acción", en la página 525 a 554. En ese mismo libro escribió una luminosa sem
blanza, intitulada: "In honorem tanti festi, Maestro" que corre de la página 595 a la 596.
Debe citarse asimismo su estudio "El Derecho Civil Peruano posterior al Código Civil de
1984 en el "Homenaje a José León Barandiarán", págs. 921 a 950, en el tomo III, editado
por el "Fondo Editorial del Congreso del Perú", Lima, 2000.
Además ha escrito: “El Testamento como Acto Jurídico", en el "Libro Homenaje a Ró-
mulo E. Lanatta Guilhem" págs. 507 a 533, Cultural Cuzco S.A. Editores, Lima-Perú, 1986.
En el "Anuario de la Academia Peruana de Derecho" ( 2000-2001), publicó un notable
estudio intitulado “Velez Sarsfield en la Codificación Civil Peruana", pág. 245 y siguientes,
en el que sostuvo que el Proyecto de Texelra de Freltas de 1865, el artículo 944 del Código
Civil Argentino y el artículo 82 del Código Civil Brasileño de 1916 constituyeron la fuente
del artículo 1075 del Código Civil Peruano de 1936, especialmente la fórmula del Código
Brasileño, cuya redacción fue adoptada por don Manuel Augusto Olaechea. Decía el Códi
go de Clovis Bevilacqua que " A validade do ato jurídico requer agente capaz, objeto licito
e forma prescrita ou ñau defesa em lei".
Por su parte, el artículo 944 del Código de Velez Sarsfield establecía lo siguiente: "Son
actos jurídicos los actos voluntarios lícitos, que tengan por fin inmediato, establecer entre
las personas relaciones jurídicas, crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar dere
chos."
A la luz de estos antecedentes el Código Civil Peruano de 1936 consagraba su conoci
dísima fórmula del artículo 1075 con la que empezaba el famoso Libro V que trataba de las
Obligaciones y con la que empezaba la Sección Primera que trataba del Acto Jurídico: "Para
la validez del acto jurídico se requiere agente capaz, objeto licito y observancia de la forma
prescrita, o que no esté prohibida por la ley".
Las reflexiones de Fernando Vidal Ramírez las he visto desarrollarse no solo en el pa
trocinio forense sino, sobre todo, en sus discursos como Presidente de la Academia Perua
na de Derecho y como Decano del Colegio de Abogados de Lima, en la presentación de al
LEGALES EDICIONES
gunos de los más notables miembros de número de la Academia, en reseñas bibliográficas

y en su argumentación siempre brillante y siempre amena. Doy fé de que lo he escuchado
informar oralmente como Presidente de la Sala Civil Permanente de la Corte Suprema en
númerosas causas - y en todas ellas- su estilo era sumamente clásico y elegante; por ello y
atendiendo a que "l'estile c ’est l'homme meme" yo ubico a Fernando Vidal Ramírez entre
nuestros grandes clásicos. Debo dar cuenta aún de algunas de sus investigaciones, tales
como:
34 FRANCESCO CARNELU TTI: “Arte del Derecho (En memoria de Vittorio Scialoja)”, Discurso pro
nunciado en la Universidad de Padua el 13 de enero de 1934, publicado en sus “Estudios de Derecho
Procesal”, tomo I, pág. 14, E.J.E.A., Buenos Aires, 1952.
382
"Los Valores Negociables en la Bolsa", en el “Libro Homenaje a Mario Alzamora Val-

dez", págs. 627 a 672, Cultural Cuzco S.A. Editores, Lima-Perú, 1988.
"La Bolsa de Valores. Un Ensayo de Derecho Bursátil”, Cultural Cuzco Editores, Lima,
1988.
"La Noción del Acto Jurídico en el Código Civil”, en el "Libro Homenaje a Ulises Monto-
ya Manfredi", págs. 725 a 746, Cultural Cuzco S.A. Editores, Lima-Perú, 1989.
FILOSOFIA DFI n F R .FC H O '
"El Proceso Histórico de la formación del Derecho Civil Peruano", en el "Libro Homena
je a Carlos Rodríguez Pastor" págs. 765 a 779, Cultural Cuzco S.A. Editores, Lima-Perú,
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"Elogio de Max Arias Schreiber Pezet", en el "Libro Homenaje a Max Arias Schreiber
Pezet" págs. 5 a 17, Gaceta Jurídica, Lima-Perú, 2005.
"Semblanza y elogio del Maestro José León Barandiarán", págs. 167 a 174, Gaceta
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término prescriptorio?", en la Revista del Instituto Peruano de Derecho y Técnica Ban
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"Memoria del Presidente de la Academia Peruana de Derecho" en el Anuario de la
Academia Peruana de Derecho 2004 - 2005", pág. 13 a 19.
"La importancia del conocimiento de la teoría general del derecho y de los derechos
fundamentales para el ejercicio profesional" en Anuario de la Academia Peruana de
Derecho 2004 - 2005" pág. 103 a 107.
"Semblanza y elogio del maestro José León Barandiarán" en Anuario de la Academia
Peruana de Derecho 2004 - 2005" pág. 167 a 174.
"Incorporación a la Academia peruana de Derecho del Dr. Fernando Hinestrosa", pa
labras de recepción por el Académico Dr. Fernando Vidal Ramírez, en Anuario de la
Academia Peruana de Derecho 2006 - 2008", pág. 189.
"Incorporación a la Academia Peruana de Derecho del Dr. Julio César Rivera" palabras
de recepción por el Académico Dr. Fernando Vidal Ramírez, en Anuario de la Academia
Peruana de Derecho 2006 - 2008", pág. 217.
"Cuadragésimo aniversario de la Academia Peruana de Derecho", palabras del ex-
Presidente de la Academia Dr. Fernando Vidal Ramírez, en Anuario de la Academia
Peruana de Derecho 2006 - 2008", pág. 291.
"Al Académico Dr. Augusto Mansilla Novella" en recuerdo de César Augusto Mansilla,
en Anuario de la Academia Peruana de Derecho 2006 - 2008", pág. 307.
"Temas Diversos" Prólogo del libro "Responsabilidad Civil de los Médicos" del Dr. Luís
Lorenzetti, en Anuario de la Academia Peruana de Derecho 2006 - 2008", pág. 339.
"Invitación para investigar la historia de la Academia Peruana de Derecho", en Anuario
de la Academia Peruana de Derecho 2006 - 2008", pág. 341.
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"La importancia del conocimiento de la teoría general del derecho y de los derechos
fundamentales para el ejercicio profesional", en Anuario de la Academia Peruana de
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"Semblanza y elogio del maestro José León Barandiarán", en Anuario de la Academia
Peruana de Derecho 2004 - 2005", págs. 167 a 174.
Reseña bibliográfica al "Tratado de las Obligaciones" de Felipe Osterling Parodi y Ma
rio Castillo Freyre en "Anuario de la Academia Peruana de Derecho 2000 - 2001", pág.
295, Lima, 2002.
Reseña bibliográfica al "Derecho Internacional Privado" de Jorge Basadre Ayulo en
"Anuario de la Academia Peruana de Derecho 2000 - 2001", pág. 303.
386
Reseña bibliográfica a "La Institución de los Registros Públicos en la Exégesis del Códi
go Civil" de Max Arias-Schreiber en Anuario de la Academia Peruana de Derecho 2000
- 2001", pág. 309.
Reseña bibliográfica a "La responsabilidad por daños" de Jorge Mosset Iturraspe, en
Anuario de la Academia Peruana de Derecho 2004 - 2005", pág. 185.
Reseña bibliográfica a "Prescripción" de Luis Moisset de Espanés, en Anuario de la
Academia Peruana de Derecho 2004 - 2005", pag. 189.
Reseña bibliográfica a "Historia General del Derecho" de José Antonio Silva Vallejo, en
Anuario de la Academia Peruana de Derecho 2004 - 2005", pág. 193.
He dado cuenta así, sintéticamente, del pensamiento de uno de los más grandes juris
tas peruanos, legislador, maestro y paradigma de la abogacía en el Perú, el Dr. Fernando
Vidal Ramírez, a quien sus amigos, sus colegas, sus discípulos y todos quienes les guarda
mos un sincero afecto y nuestro más alto aprecio intelectual le dedicamos un "Libro Home
naje" publicado en dos tomos, por la Editorial Idemsa, Lima, Febrero del 2011.
LEGALES EDICIONES
387
EVOCACIÓN DE LOS GRANDES MAESTROS DEL PENSAMIENTO
34
JURÍDICO PERUANO
VÍCTOR ANDRÉS BELAUNDE
EI maestro Víctor Andrés Belaunde nació en Arequipa el 15 de di

0 ciembre de 1883. Con su muerte, sobrevenida en Nueva York el 14 de
diciembre de 1966, se extinguió no solo la vida de un notable inter
nacionalista, filósofo y ensayista sino, también, la del último gran re
presentante del Positivismo peruano que fue la "generación del 900",
llamada también por Luís Alberto Sánchez la "generación arielista", en
evocación a "Ariel", el gran personaje de José Enrique Rodó.
No obstante el sentido peyorativo con el que el maestro Luis Alberto empleó el térmi
no en su "Balance y Liquidación del Novecientos ¿Tuvimos maestros en nuestra América?",
yo dije al inaugurar el Seminario de Derecho Penal Luis Bramont Arias, el día sábado 8 de
octubre de 1966, en la Universidad de Lambayeque, aludiendo a "Los motivos de Proteo"
de José Enrique Rodó, que "aquél sabio mago de "La Tempestad" shakesperiana, tenía
una voz que se escuchaba por los jóvenes como se graba el cincel en el mármol o como la
alondra cuando surcando el aire en raudo vuelo, se dirige en pos del sol".1
El mismo Víctor Andrés Belaunde, aludiendo a la generación novecentista, ha dicho
en "Peruanidad" que se trataba de "una tendencia neo-humanista que buscó la inspira
ción del generoso movimiento espiritualista francés de fines del siglo XIX. José Enrique
Rodó encarnó ese movimiento en sus estudios críticos magistrales sobre Rubén Darío y
sobre todo en sus ensayos como "Ariel" y "Los motivos de Proteo". "Este neo-humanismo
empeñado en una reacción espiritualista anunciada por Fouillé, Tarde, Boutraux y Guyau,
debería encarnar la figura egregia de Bergson". "El Perú tenía que figurar con honor en
esta orientación literaria, sociológica y filosófica a la vez. Con el testimonio del propio Rodó
me he permitido afirmar que sus mejores discípulos se encontraron en el Perú. Aquí se
destaca la personalidad de Francisco García Calderón injustamente preterida por su larga
ausencia o por prejuicios demagógicos que rechazan el reconocimiento generoso de toda
superioridad. Los lectores tardíos de "El Perú Contemporáneo", "Las Democracies Latines
de la Amerique"y “La Creación de un Continente" descubrirán que García Calderón superó
en la visión de nuestros problemas a Alberdi a Lastarria o a Sampere; y por sus ensayos
filosóficos como "Hombres e Ideas de nuestro tiempo" y "Profesores de Idealismo" ante
cedió e inspiró a los mejores escritores de América como Alfonso Reyes, Pedro Flenríquez
Ureña y Gonzalo Zaldumbide. En su "Europa Inquieta" palpita ya la profunda crisis de la
cultura occidental. Es pues justo que coloquemos a García Calderón al lado de los penates
LEGALES EDICIONES
de nuestra literatura republicana, Palma, Prada y Chocano, como representativo de una de
las etapas más interesantes de la evolución literaria de América".
"Contemporáneo de García Calderón, hermano por la formación espiritual y por la
doble influencia francesa y española, José de la Riva-Agüero, cultor de la historia y de la
crítica literaria, preferirá concentrar su juvenil y ardiente entusiasmo en la tierra y la his
toria peruana sin descuidar el criterio filosófico y el sentido universalista que caracteriza
i Palabras del doctor Silva Vallejo, Decano de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional de Lam
bayeque, en la Inauguración del Seminario de Derecho Penal Luís Bramont Arias, en la “Revista de Cien
cias Jurídicas, Organo de la Facultad de la Universidad Nacional de Lambayeque”, pág. 478, Año 1, N° 1,
1965 -1967. I
389
esta etapa del pensamiento americano. Esta feliz vocación vernácula de Riva-Agüero apor
tó dos valores inmensos en la evolución de nuestra cultura: una nueva visión del paisaje
peruano con toda su áspera grandeza en contraste con sus notas de delicada ternura, una
más exacta y más justa y por lo mismo más optimista interpretación de nuestra historia.
Discípulo de Taine y de Menéndez y Pelayo tuvo de ellos el afán de exactitud y la largueza
de percepción y de criterio. No le permitieron sus viajes y sus afanes políticos escribir una
historia integral del Perú, pero nos dejó el método, el sentido valorativo, y, sobre todo, el
amor entrañable a la vida nacional en todo lo que ella encarna del espíritu".
"El movimiento de renovación histórica que Riva-Agüero ha iniciado nos reivindica
del cargo que se nos ha hecho de que siendo los poseedores del más rico pasado no ha
yamos tenido cultivadores y descubridores de él a una altura condigna. En Riva-Agüero no
cabe ignorar dos aspectos al parecer inconciliables: el del crítico sereno y estudioso que se
deleita en descubrir las bellezas de los maestros de la literatura castellana o de cumbres
excelsas de la literatura universal, como Goethe, y el del apasionado, vehemente y pugnaz
orador y escritor político de fuerza polémica incontrastable"... . "La generación que bien
podíamos llamar novecentista, reaccionó contra el sentido anatópico y antinacional de la
desviación radical, y contra la coherencia mental imitativa de la desviación positivista. Son
rasgos que caracterizan la etapa novecentista de nuestra cultura: el retorno espiritualista
en metafísica, el resurgir de los estudios filosóficos que habían de culminar en el reen
cuentro con el cristianismo y el propio catolicismo de muchos intelectuales y un profundo
espíritu nacionalista por lo que se refiere a la historia, la geografía, los problemas econó
micos y políticos del Perú. Se mezclan en este movimiento cultural el sentido humanista,
el amor a la tierra y a las tradiciones vernáculas de la primera etapa de nuestra cultura; la
aptitud para reflejar la inquietud intelectual europea; la tendencia a preferir a la sociología
general con sus difíciles y claudicantes generalizaciones, la sociología peruana con el estu
dio directo de sus fenómenos y la visión inmediata de nuestra realidad. A esta tendencia
respondieron libros como "Problemas Sociológicos" de Oscar Miró Quesada y los ensayos
del autor "La Crisis Presente", "Meditaciones Peruanas" y "La Realidad Nacional". Oscar
Miró Quesada, poeedor de un auténtico saber enciclopédico, ha convertido al periodismo
en el instrumento de la difusión de la cultura en todos sus aspectos. La Vida intelectual de
la Colonia fue estudiada por Felipe Barreda Laos en su brillante tesis doctoral, que luego
amplió. Luís Antonio Eguiguren hizo magníficos hallazgos documentales que son la base de
la historia de la Universidad de San Marcos. En materia de Economía, Geografía e Historia
Económica aparecieron los meritorios trabajos de Carlos Ledgard, Ricardo Madueño y Cé
sar Antonio Ugarte, que colaboraron en el movimiento nacionalista que hubo de culminar
en la fundación del “Mercurio Peruano" en 1918. En las mismas disciplinas se destacaron
posteriormente Emilio Romero, Rómulo Ferrero, Pedro Beltrán, Mario Polar Ugarteche,
Ernesto Alayza Grundy, José Pareja Paz Soldán y Emilio Castañón Pasquel."2
Insigne peruanista, el pensamiento de Víctor Andrés Belaunde representa, según el
decir de Tristán de Athayde (Alceu Amoroso Lima), "un símbolo viviente de la más bella
aristocracia del espíritu"3. Pero el sentimiento de la peruanldad, del cual Belaunde es uno
LEGALES EDICIONES
de los más notables pensadores, debe remontarse al Inca Garcilaso de la Vega. Ya en la

pluma melancólica de Garcilaso aflora este sentimiento, raudo y nostálgico, añorante de la
patria lejana y de las glorias del incario, en una síntesis étnica y literaria de quien fuera el
primer gran peruano, cuya crónica, bajo la denominación de "Comentarios Reales de los
Incas", constituye, ontológicamente, el primer gran estudio literario, étnico e histórico de
2 VÍCTOR ANDRÉS BELAUNDE: “PeruanidacT ]Segunda edición, págs 383, in fine a 387. Ediciones Li
brería Studium, Lima, 1957.
3 TRISTÁN DE ATHAYDE: "U n hidalgo de los A n d es ” en “L ibro Ju b ila r de Víctor A n drés B ela u n d e en su
octogésimo aniversario", en Mercurio Peruano, Revista mensual de Ciencias Sociales y Letras. Homenaje
de la Pontificia Universidad Católica del Perú y del Mercurio Peruano, Lima, 1963, pág. 36.
390
la peruanidad. Como dice Raúl Porras Barrenechea "el Inca Garcilaso de la Vega, hijo de
un conquistador español y de una ñusta Incaica es, no solo uno de los primeros mestizos
americanos sino que es, espiritualmente, el primer peruano. En él se funden las dos razas
antagónicas de la conquista, unidas ya en el abrazo fecundo del mestizaje, pero se sueldan,
además, indestructiblemente y despojadas de odios y prejuicios, las dos culturas, hoscas
y disímiles, la del Tahuantinsuyo prehistórico y la del renacimiento español. La síntesis ori
ginal y airosa de este sorprendente connubio histórico son los "Comentarios Reales de los
Incas". Con ellos, nace, espiritualmente, el Perú. La Crónica seca y notarial de la Conquista,
vindicativa y laudatoria, se alumbra en las páginas llenas de ternura y suave emoción del
Inca Garcilaso, en las que apunta, por prim era vez, el sentimiento, hondo y subyugante,
de una patria peruana."4
Acaso podemos rastrear el sentimiento de la peruanidad, desde el punto de vista jurí
dico, en otro gran cronista indígena, como lo fue Huamán Poma de Ayala en su gran obra
"Nueva Crónica y buen Gobierno".
Pero es hoy, al cumplirse los cien años de la publicación de "El Perú Contemporáneo",
publicado originalmente en francés en 1907, donde debo aludir al pensamiento jurídico,
historiológico y sociológico de uno de los más notables filósofos de la peruanidad: Fran
cisco García Calderón, nacido en Chile en 1883, cuando su padre, entonces presidente del
Perú, fue llevado como prisionero a Chile, por negarse a aceptar las vergonzosas condi
ciones de paz, que se nos querían imponer tras la Guerra del Pacífico. Fue bautizado en
Buenos Aires, porque de cumplirse la ceremonia en Chile, hubiera tenido que perder su
nacionalidad peruana. Traído a Lima al cumplir los tres años, estudió en el colegio de La Re
coleta, dirigido por los padres franceses, se graduó en San Marcos y viajó luego a Europa,
viviendo en Francia hasta su muerte en 1953. Como dice Rafael Ojeda "a cien años de El
Perú Contemporáneo de Francisco García Calderón, es justo hacer un reconocimiento al im
portante aporte del escritor peruano. Su libro es el primer esfuerzo moderno y sistemático
por interpretar la realidad peruana".5 Ahora bien, los hermanos Francisco y Ventura García
Calderón, desde sus ensayos "El Perú Contemporáneo" y "Semblanza de América", respec
tivamente, nos dan las primeras grandes visiones integrales de la problemática peruana y
sudamericana, desde una óptica aristocrática y afrancesada; en tanto que el pensamiento
de José Carlos Mariátegui, representa la interpretación marxista de la realidad peruana,
principalmente, en sus "7 Ensayos de Interpretación de la Realidad Peruana". Entre una y
otra posición, la síntesis dialéctica nos la da Víctor Andrés Belaunde en sus "Meditaciones
Peruanas", "La Realidad Nacional", "La crisis presente", "El debate constitucional" y "Pe
ruanidad", cuyas páginas, tan densas de emoción social, constituyen la síntesis viviente
de la nacionalidad; en tanto que la prosecución dialéctica de esta contemplación nos la da
Víctor Raúl Haya de la Torre, cuya ideología se inspira en la interpretación política del es
pacio - tiempo histórico, bajo la inspiración de Hegel, Heisenberg, Vasconcelos y Toynbee,
en el contrapunto social, político e historiológico del espacio - tiempo indoamericana que
aflora, raudo y carismático en sus "Obras Completas", que es la expresión de una filosofía
indoamericana de la historia.
Con esta visión plutarquiana de las grandes vidas y pensamientos paralelos en el tema
LEGALES EDICIONES
de la peruanidad, planteo el desarrollo del pensamiento pluridimensional en la Historio-
logia peruana, inspirada en la interpretación de nuestros clásicos. Para ello, parto de las
ideas fundamentales sostenidas por Víctor Andrés Belaunde las que, en esencia, se pue
den agrupar en cuatro grandes categorías:
1 - .- El Positivismo primigenio;
2 - .- La filosofía de la vida;
4 RAUL PORRAS BARRENECHEA: “ Cronistas del P erú ”, pág. 307, Ed. Grace y Cía., Perú, 1962.
5 RAFAEL OJEDA: “ Interpretando al P e rú ” Homenaje publicado en el semanario “Variedades”, Lima, 10
de setiembre del 2007. Año 99 / 3“ etapa / N 0 37. pág. 19.
391
35.- La sociología peruana;

42.- La Cristología y el Social-Cristianismo.
Sus ideas primigenias son el producto de la recepción del pensamiento filosófico en
la Universidad de San Agustín de Arequipa en la que recibe la influencia del padre Nicanor
Porcel, su maestro de Metafísica, de inspiración escolástica: "maestro puntualísimo, de
mente clara y precisa, afectuoso con los alumnos, de fe impoluta y de irreprochable con
ducta sacerdotal"6, quien propiciaba las "disputaciones" como metodología clásica para
llegar a la verdad.
"Puede decirse que la afición filosófica se despertó en mi en el Colegio del Padre Du-
hamel por las enseñanzas de la apologética y que se reafirmó con las lecciones magistrales
del Padre del Olmo y mis lecturas de Balmes, se acentuó en la Universidad con las libres
discusiones en las clases del padre Nicanor Porcel. Consultaba dos libros: La Filosofía de
Janet y la Historia de la Filosofía, del propio Janet, que conservo todavía con cariño"7.
"Nuestra juventud era impetuosa y aspirante. No nos bastaba el trabajo universita
rio. Siguiendo el ambiente familiar, deberíamos formar parte de la propaganda cristiana.
Los padres Jesuítas fundaron en esa época el Círculo de la Juventud Católica. Y los viejos
hidalgos que formaban la Unión Católica, bajo la presidencia de mi padre, ofrecieron a
los jóvenes hospitalidad en su propio local, con el uso de su bien nutrida Biblioteca. Fui
nombrado bibliotecario y me propuse, audazmente, a arreglarla y catalogarla. Recuerdo
esta tarea con emoción y gratitud. Fue en realidad mi primera aventura en el mundo de los
libros''... "El Colegio del Padre Duhamel tenía para los alumnos que seguían el noviciado,
una magnífica colección de libros, que incluía la Patrología de Migne, muchas obras de la
literatura francesa y un compartimientos con rejillas, llamado el infierno, en que estaban
los libros prohibidos"... "A los alumnos no se nos permito el acceso a aquella valiosa colec
ción. Pero aquí, en la Unión Católica, tuve a mi disposición un verdadero conjunto de libros
de cultura universal"... "De esta aventura bibliográfica conservo recuerdos que han influido
en mi vida"... "No todo era para mi inteligible, pero me habitué a la precisión y rigor del
razonamiento. Me engolosinaba con la lectura de El Tratado de la indiferencia religiosa de
Lamennais, cuyo estilo era una mezcla de la elocuencia de Bossuet y del sentimiento de
Rousseau y por ende correspondía a mi temperamento romántico. El genio del cristianis
mo de Chateaubriand, del cual conocía desde el colegio y en francés, trozos selectos, con
su sortilegio poético me absorbió, muchas tardes demorando mis tareas de bibliotecario.
Encontré también en tres volúmenes, las Conferencias de Lacordaire en Notre Dame; llevé
el libro a mi casa para leerlo por las noches o en las temporadas de Jesús. Para mi, Lacor
daire era la revelación de la verdadera elocuencia y asimilé su concepción grandiosa del
Cristianismo y de la misón providencial de Francia."
"Se hallaban también, en esa biblioteca, los Discursos de Donoso Cortés; algunas ve
ces, en el polvoriento recinto, leí en voz alta el vibrante himno a la Biblia. Debo confesar
sin embargo, que en esos días, en una de mis visitas a la librería Albareda, en busca de
nuevos libros, llegó a mis manos un folleto publicado con motivo de la muerte de Castelar,
LEGALES EDICIONES
con la selección de sus discursos desde el primero en la plaza de Oriente, en 1854, hasta
el último pronunciado, antes de su muerte, en 1899, pleno de sagacidad política. Castelar
tenía magia insuperable para la juventud. En este momento de mi vida universitaria, era
mi ídolo literario"8.
Fie aquí, pues, las fuentes espirituales e ideológicas en la juventud del pensamiento de
Víctor Andrés Belaunde.
6 VÍCTOR ANDRÉS BELAUNDE: “ Trayectoria y destino. M em o ria s C om pletas ”, Tomo I, pág. 195, Edi
ciones de Ediventas S.A., Lima, 1967.
7 Ibíd., pág. 196.
8 Ibíd., pág. 197.
392
El tema lo ha narrado en el tomo primero de sus "Memorias Completas" que constitu

ye la evocación en el recuerdo de la "Arequipa de mi Infancia".
"Mi separación de Arequipa en 1900 fue dolorosa"9. La llegada a Lima para estudiar
en la Universidad de San Marcos supuso la confrontación con los grandes maestros en el
claustro de la vieja Casona del recuerdo y con los grandes abogados que se encargaron de
la defensa de su padre, don Mariano Belaunde de la Torre, procesado injustamente por un
caso económico. "La justicia de nuestra causa encontró en el insigne jurista don Francisco
García Calderón un vocero egregio. Con dignidad y valentía proclamó en todas las formas
su convicción acerca de la honradez de mi padre y su absoluta Inocencia".10.... "Tuve opor
tunidad en esos días de tratar a don Francisco en las visitas que con espíritu cristiano hacía
a mi padre. ¡Que sencilla dignidad en el porte! ¡Que claridad en el pensamiento! ¡Que
insuperada precisión en la frase! ¡Que ponderación en el juicio! ¡Que prudencia y acierto
en el consejo!. A su lado, la atribulada familia sentía un apoyo providencial"11
"Con motivo de la defensa de su padre trató a otros insignes abogados, el doctor Ma
nuel Seoane y el doctor Manuel Augusto Olaechea quien informó en la Corte Suprema con
su habitual brillantez, destacando la teoría jurídica del carácter de la operación comercial
realizada por mi padre, incompatible con la responsabilidad penal, aún la atenuada de la
simple imprudencia temeraria".12
"El ingreso a la Universidad era mi gran esperanza".13 El viejo claustro de San Carlos
conservaba allá por 1901 su perfil y ambiente coloniales. "La Facultad de Ciencias Polí
ticas ocupaba los bajos del primer claustro con la histórica pila. La Facultad de Derecho
funcionaba en los altos".14... . "Eran nuestros profesores en el primer año de Derecho los
dos Villarán y don Cesáreo Chacaltana. Don Luís Felipe enseñaba Derecho Constitucional.
Manuel Vicente, en el momento ascencional de su vida se estrenó como profesor de Dere
cho Natural o Filosofía del Derecho. Chacaltana dictaba con gran autoridad el primer curso
de Derecho Civil".15... . "Manuel Vicente Villarán tenía la claridad y nitidez mental de su
padre, pero con un temperamento contenido, sobrio y reservado. Dotado de un gran sen
tido realista y bajo la influencia antiescolástica y antikrausista abandonó las doctrinas del
derecho natural, adoptando el positivismo de Comte y de Spencer y más directamente el
sociológico de Durkheim. Emprendió la audaz hazaña de darnos una filosofía del derecho
sin una vinculación con la ética profesional. La moral de Guyau, sin obligación ni sanción,
se compaginaba en él con las influencias de la realidad social"16.... "No nos trasmitió Villa
rán una concepción sólida y profunda que no estaba en la ruta que él adoptó, pero sí nos
puso al corriente de muchas ideas útiles del positivismo reinante y nos inspiró el amor a ia
expresión sencilla, precisa y elegante. Fue en realidad mi maestro preferido; a pesar de su
temperamento retraído y distante llegó a unirme a él una amistad cordial, que ha durado
toda la vida".17
Las palabras autobiográficas que anteceden nos explican la recepción Ideológica del
positivismo recibido de su maestro don Manuel Vicente Villarán que, por lo demás, era
la ideología predominante de la época. Fruto de esta recepción fue su tesis para optar el
grado de Bachiller en Derecho en la Universidad de San Marcos intitulada "La Filosofía
LEGALES EDICIONES
9 Ibíd., pág. 225.
10 Ibíd., pág. 258.
11 Ibíd., págs. 258 in fine - 259.
12 Ibíd., pág. 263.
13 Ibíd., pág. 267.
14 Ibíd., pág. 268.
15 Ibíd., pág. 269.
16 Ibíd., págs. 270-271.
17 Ibíd., pág. 271.
393
del Derecho y el método positivo", Lima, 1904. Esta tesis fue editada por la Tipografía El
Lucero, Lima, 1904, reimpresa luego en los Anales de la Universidad Mayor de San Mar
cos de Lima, tomo XXXII, Lima, 1906. Reeditada en la Revista "lus et Praxis", Órgano de la
Facultad de Derecho de la Universidad de Lima, nro. 4, 1984. Vuelta a reeditar en "Obras
Completas", tomo I, Lima, Edición de la Comisión Nacional del Centenario de Víctor Andrés
Belaunde, 1987.
Se trata de una tesis inspirada totalmente en el método positivista que constituía la
ideología imperante de la época. Fueron decididamente positivistas los maestros de San
Marcos de la segunda mitad del siglo XIX. Así,el doctor ADOLFO VILLAGARCÍA, quien sos
tuvo en 1884 que "en contraposición a la filosofía alemana eminentemente metafísica y
abstracta, se levanta en Francia, especialmente, la filosofía positivista, cuyo jefe es Augusto
Comte. En su bandera están la Inaccesibilidad de lo absoluto, la imposibilidad de la metafí
sica, la exclusión de todo ser teológico. Para el positivismo la ciencia consiste en observar
los hechos particulares y fijar por inducción las leyes que presiden y determinan su existen
cia. El movimiento positivista, que parece simboliza el espíritu del siglo, va tomando con
siderable incremento: sus principales representantes, fueron de Bolunes, el médico amigo
de Comte y de Littré, en Francia; son Stuart Mili, Bain y el mismo Herbert Spencer, a pesar
de sus protestas, en Inglaterra; Adrigo en Italia y otros que sería largo enumerar". Fueron
positivistas, don MARIANO H. CORNEJO (1866-1942), don ISAC ALZAMORA (1850-1930),
autor de "La Verdad", su tesis doctoral sustentada en 1877; don JAVIER PRADO UGAR-
TECHE (1871-1922) desde su tesis "El Genio", 1888 y "El Método Positivo en el Derecho
Penal", Lima 1889; don MANUEL VICENTE VILLARÁN (1873-1858), profesor de Filosofía
del Derecho; don FEDERICO VILLARREAL (1850-1923), gran profesor y genial matemático,
sostuvo este método desde su tesis de bachillerato: "Las fórmulas y métodos que deben
complementarse en las matemáticas puras", autor de más de 500 obras sobre matemáti
cas, física y astronomía.18
Así lo sostiene desde la pág. 6 de la edición principe que tenemos a la vista: "Todo lo
dicho lleva a conclusión de que el único método verdadero, el único método científico, es
el método positivo, que parte de los hechos para elevarse a las doctrinas, que parte de lo
concreto para llegar a lo abstracto, de lo particular, a lo general; método al cual debemos
todos los progresos en las ciencias naturales y hoy, por lo menos, la orientación firme y
segura de las ciencias que estudian al hombre y a la sociedad".19
Así, pues, bajo la influencia del Positivismo y de sus profesores en San Marcos, for
jados todos en dicha ideología, Victor Andrés Belaunde sustentó en 1904 su tesis para el
bachillerato en Jurisprudencia intitulada "La Filosofía del Derecho y el Método Positivo",
sosteniendo que:
"El Derecho no ha podido sustraerse al movimiento que hoy llevan todos los estudios
científicos y ha entrado de lleno en el método positivo".20
"No sólo estas ramas del Derecho siguen hoy el método positivo y han experimentado
esta tra n sfo rm a c ió n ; ta m b ién la rama llamada Derecho Natural o Filosofía del Derecho,
LEGALES EDICIONES
en que se estudia el derecho en general, ha sufrido una verdadera reforma. Muy diversa
extensión y disciplina se ha dado por los autores al llamado Curso de Derecho Natural o
Filosofía del Derecho. Algunos autores hacen de él una verdadera Enciclopedia Jurídica.
Estudian en la primera parte la ley moral, después, de una manera general, el derecho que
hacían derivar de aquella, y en la segunda parte las diversas ramas del Derecho. Tal ha sido
18 Véase “ H o m en a je a Federico V illarreal en el Sesquicentenario de su nacim iento”, Universidad Nacional

Mayor de San Marcos, Facultad de Ciencias Matemáticas, Lima, Agosto del 2000.
19 VICTOR ANDRES BELAUNDE: “ L a Filosofía d el D erecho y el M étodo Positivo”, p. 6, Tip. de “El Lucero”,
Lima, 1904.
20 Ibíd., pág. 10.
394
el método seguido por los autores escolásticos con el P. Taparelli en su curso elemental de
Derecho Natural, Rafael Fernandez Concha en su curso de Filosofía del Derecho".21
"Los metafísicos derivan la idea del derecho, la más trascendental e importante en
toda la ciencia jurídica, de la concepción de una ley moral eterna e inmutable que rige
en su totalidad los actos humanos y de la concepción de un fin trascendental atribuido
dogmática y apriorísticamente al hombre; y sobre esta idea del derecho obtenida por la
lógica deducción de principios que se cree evidentes y que se alejan tanto de la realidad,
c o n stru ye n todo e l e d ific io de la Ju risp ru d e n c ia . Lo s p o sitivista s, p re scin d e n en lo a b so lu to
de todo prejuicio sobre ley moral, cuya inmutabilidad y eternidad están desmentidas por
la experiencia y la historia y delfín trascendental del hombre. Estudian el derecho tal como
se presenta en la realidad; en la época actual, por medio de la observación y a través de su
evolución en el tiempo, por la historia".22
Bajo la misma influencia del Positivismo reinante debe interpretarse el sentido de su
tesis para el doctorado en jurisprudencia: "El Perú Antiguo y los Modernos Sociólogos.
Introducción a un ensayo de sociología jurídica peruana" editada por la Imprenta y Libre
ría de San Pedro, Lima, 1908, reeditada en "Obras Completas", tomo I, Lima, Edición de la
Comisión Nacional del Centenario de Víctor Andrés Belaunde, 1987.
Esta tesis doctoral empieza sosteniendo que: "Ningún fenómeno social más ligado a la
vida que el fenómeno jurídico. La convivencia social, la esencia de la sociedad reposa sobre
el derecho. Por eso el derecho no es una creación artificial, y el Estado, idea inseparable de
la del derecho, no es el fruto de la voluntad del hombre. El derecho y el estado surgen es
pontáneamente; aparecen allí donde empieza a dibujarse cualquiera agrupación humana.
Si el derecho es la condición de la vida social, si entraña la solución del problema que encie
rra el secreto de la evolución humana, si nada existe más ligado a la vida que el fenómeno
jurídico ¿dónde debemos estudiar el derecho? Es evidente que debemos estudiarlo en la
vida misma, en la existencia real. No siempre la parte esencial, ni la más importante del
derecho ha encontrado su traducción en las leyes; ni son éstas creaciones artificiales de la
voluntad legisladora de los pueblos. Las leyes son eficaces cuando depuran o perfeccionan
las instituciones producidas espontáneamente por la virtualidad social. Y son ineficaces,
caen en el desuso, cuando apartándose de la realidad, ordenan o prescriben aquello que
no puede tener asiento en la vida efectiva de los pueblos. El derecho es un fenómeno que se
produce naturalmente. La acción legislativa, la acción consciente de la voluntad nacional,
no lo crea, pero sí lo puede depurar; lo puede enaltecer".23
En su Conclusión la tesis doctoral de Belaunde dice así:
"Hemos expuesto ligeramente el concepto tradicional y el concepto moderno sobre
el Perú pre-hispánico y la evolución de las ideas al respecto, desde los cronistas hasta ios
sociólogos. No nos hemos detenido especialmente en los cronistas y en los historiadores
antiguos que constituyen las fuentes de la historia peruana, porque sus ideas de conjunto,
s u c o n ce p to so b re e l im p e rio incaico, d e sd e e l p u n to d e vista ju ríd ic o y p o lítico , se ha re
flejado en los llamados historiadores de nuestra civilización. Nos ha bastado referirnos a
LEGALES EDICIONES
éstos, en ligeros apuntes críticos, haciendo resaltar en ellos las viejas ideas sobre el Perú. El
aspecto más importante de los cronistas, no es el de sus apreciaciones, sino el de sus datos,
numerosos, confusos, desordenados. Exigen un examen detenido, pero a la luz de las nue
vas doctrinas. Frente al concepto tradicional y optimista, invívito en las antiguas crónicas,
expuestos en páginas terminantes en los historiadores del siglo XIX, hemos colocado la
labor analista y comparativa de los sociólogos: las doctrinas de Spencer, las explicaciones
de Letourneau, las teorías revolucionarias de Cunow y De Greef la tesis patriarcalista del
21 Ibíd., pág. ii .
22 Ibíd., pág. 12.
23 VICTOR ANDRES BELAUNDE: “E l P erú antiguo y los M o d ern os Sociólogos” p. 1-2, Lima, 1908.
395
señor Saavedra, las hipótesis sobre la formación y desarrollo del imperio de José de la Riva
Agüero. El nuevo movimiento ha traído nuevos puntos de vista y ha dado relieve a muchos
datos y a muchos hechos, antes perdidos y olvidados. No basta tener datos y noticias;
hay que tener los puntos de vista, ei criterio. Esa es la fecunda labor de las teorías y de las
hipótesis. Se dice que los hechos y los datos hablan por sí; gran error. Hablan, prueban,
cuando son iluminados por un criterio ó por una doctritia. Claro está que no debemos lle
var una idea preconcebida, ni proyectarla sobre los datos para que les dé el color que nos
convenga, ni debemos someter los hechos a la tortura de Procrustes a fin de que confirmen
las doctrinas establecidas a priori. Pero debemos mirar la realidad objetiva sin perder de
vista las tesis contrarias que se han forjado para explicarla. No tina idea preconcebida hay
que llevar al estudio de las fuentes; pero sí la luz encontrada de las distintas hipótesis. Más
completo será el conocimiento de la realidad, mientras más sean los puntos de vista desde
los cuales se le contempla. Hay que penetrar en el mundo obscuro, multiforme y contradic
torio de las fuentes primitivas, pero con la linterna de proyector poliédrico que constituye
el conocimiento de las teorías diversas y contrarias. Y bien, la labor de los modernos soció
logos e historiógrafos nos ha venido a dar hipótesis y explicaciones. Ya hemos visto que en
muchos puntos son felizmente contrarias".24
"El estudio general y definitivo de las instituciones pre-hispánicas exige dos cosas: l? e l
conocimiento pleno, la discusión desde un punto de vista general de las modernas teorías
de sociología, jurídica y política; y, 2- la verificación de esas teorías en la compleja realidad
de los datos históricos y arqueológicos. En esta introducción hemos hecho un bosquejo
imperfecto del primer punto de que hablamos; hay que completarlo y es menester realizar
el segundo punto".25
“Ante todo predíquese la serenidad en estas materias, la frialdad, la imparcialidad.
Dos cosas pueden perturbar el criterio al juzgar la vieja civilización: las ingenuas exaltacio
nes de un nacionalismo retrospectivo; y el deseo de encontrar en el viejo Perú barato arse
nal de razones a favor de la tesis socialista, o en contra de ella, por la cruel supresión de la
libertad humana. No coloquemos muy en la entraña de nuestro sentimentalismo patriótico
la organización pre-hispánica y, sobre todo, no moralicemos sobre ella".262 7
"Antes de terminar voy a hacer un bosquejo del programa que podría seguirse en el
estudio de las instituciones jurídicas del antiguo Perú".
"El estudio de las factores debe preceder al estudio de las instituciones. Respecto de los
factores podría seguirse la magnífica clasificación y enumeración que ha hecho el doctor
Cornejo en su "Sociología." Como factores internos hay que considerar el lenguaje, la moral
y el mito. Sobre estas materias existen nuevos estudios respecto del Perú. Como factores
externos, habría que estudiar el territorio, (entiéndase bajo este rubro la posición, la con
figuración, el clima, la flora y la fauna), la herencia, la raza, la población, la imitación y la
educación, la división del trabajo y la guerra".22
"Determinada la influencia que han podido tener en la sociedad peruana, desde el
p u n to de vista de la e vo lu ció n ju ríd ic a y política, los anteriores factores, habrían que estu
LEGALES EDICIONES
diar a la luz de los datos arqueológicos e históricos:

l 9- La aparición de los primeros grupos humanos.
29- Forma de las agrupaciones dedicadas al pastoreo, a la agricultura o a la pesca; origen
y evolución de los ayllus, aparición de las comunidades o marcas.
S-- Aparición de las tribus guerreras. Distintas civilizaciones anteriores a la incaica.
24 Ibíd., págs. 115-116 .

25 VICTOR ANDRES BELAUNDE: ob. cit., págs. 116 -117 .
26 Ob. cit., p. 117 .
27 Ob. cit., p. 117.
396
45- Los ayllus y las comunidades antes de la formación del Imperio.

5e- Formación y desarrollo del imperio incaico.
6e- Instituciones del imperio. Instituciones domésticas, económicas, políticas y eclesiásti
cas.
"Naturalmente este programa podría modificarse. La nueva sociología ha expuesto
diversas doctrinas sobre todos esos puntos del programa que dejamos bosquejado. Falta
verificar esas d o ctrin a s282
9
Bajo la influencia del Positivismo y de la Sociología Belaunde escribió sus "Medita
ciones Peruanas" de la cual tengo a la vista su segunda edición editada por los Talleres
Gráficos, P.L. Villanueva S.A., Lima, 1963.
La primera parte incluye los Ensayos de Psicología Nacional que se remontan a 1912:
/.-Nuestra incoherencia: "Contrastes en el medio físico y discontinuidad en nuestro
desenvolvimiento histórico, han despojado a nuestro espíritu colectivo de la armonía en el
pensamiento y de la necesaria congruencia en la acción".19
"La incoherencia es la multiplicidad, amorfa y anodina, desacompasada y estéril".30
"Creemos que es rebajarnos admirar y seguir, y entonces, en parte por vanidad, en
parte por torpeza incomprensiva, criticamos e ironizamos. Pero más allá de la crítica y de la
ironía, hijas de la media ciencia, está la admiración consciente, profundamente compren
siva, que perdona los detalles, que se atiene a fondo de las cosas y que colabora oscura y
generosamente en toda buena obra. Es la incoherencia la que nos explica la inferioridad de
nuestra vida colectiva; esa especie de desnivel que existe entre mucho de nuestros hombres
e instituciones y ia vida de nuestro pueblo considerado en conjunto".31
"Todo nuestro anhelo debe ser dar a nuestra vida cohesión y altura".32
II.- Nuestros Rencores.-"Todos nuestros entusiasmos, todos nuestros aplausos quedan
reservados para las frases sonoras y agresivas, para la adjetivación virulenta, para la críti
ca acerba y lapidaria. Nuestra psicología, en lo extrínseco, como en el temperamento visual
y de los pueblos primitivos, sólo puede apreciar las coloraciones fuertes y los contrastes
bruscos. Y por lo bajo de esa formidable y chillona algarabía, se agitan la murmuración
intencionada y el chisme tendencioso. Las fuerzas negativas no actúan a la luz del sol; se
deslizan suave y calladamente en los íntimos corrillos en que los hechos no necesitan ser
apreciados con el habitual convencionalismo. Allí la reticencia, el rumor anónimo e impre
sentable, la suspicacia sutil, tejen la urdimbre que ha de oponer a los hechos un obstáculo
más serio, que las polémicas acres y los golpes rudos".3334
VI- Nuestra Pobreza Sentimental.- "La incoherencia domina en nuestra vida individual
y colectiva, nuestros espíritus se nutren de mezquinos rencores, nos arrastra un frívolo afán
de burla y de chachara, nuestra ingnorancia es cerrada y agresiva, la preocupación de la
vida exterior y aparencial dirige por entero nuestra existencia. ¿Por qué somos incoheren
tes, burlones, rencorosos, estrechos de criterio y dados por completo a la vanidad y a la
LEGALES EDICIONES
apariencia?".3*
28 Ob. cit., p. 117 -118 .

29 VICTOR ANDRES BELAUNDE: ” M editaciones P eru a n a s”, pág. 15, segunda edición editada por los
Talleres Gráficos, P.L. Villamieva S.A., Lima, 1963.
30 VICTOR ANDRES BELAUNDE: “ M editaciones P eru a n a s”, pág. 17, segunda edición editada por los
Talleres Gráficos, P.L. Villanueva S.A., Lima, 1963.
31 Ibíd., pág. 18.
32 Ibídem, pág. 18.
33 Ibíd., pág. 19.
34 Ibíd., pág. 43.
397
Los hombres superiores - "Y volvamos sinceramente al culto del hombre superior. Ne
cesitamos fuerzas creadoras. El ideal es lo único que puede salvarnos, y éste casi siempre
se encarna en un hombre representativo, en un héroe. Si hay alguna idolatría perdona
ble -dice Anatole France- es la idolatría de los grandes hombres. Los fines secundarios
e interesados en la política aparecen en el reinado de las mediocridades. Detestemos al
antiguo caudillo que representa sólo el golpe de fuerza; detestemos al nuevo caudillo que
emplea la mentira y el engaño, como el otro, la violencia; detestemos al demagogo, que sin
el prestigio de las facultades geniales y de las empresas heroicas, cifran su omnipotencia
en las propagandas corruptoras, halagando las pasiones populares con promesas falaces
y perspectivas engañosas; pero anhelemos sinceramente, el advenimiento en cada gene
ración de los verdaderos "Leaders" que representen el título de la inteligencia esclarecida,
de los sentimientos puros y de los arrestos de la voluntad creadora; de los que tengan un
ideal; de los que quieran luchar por él sin cuidarse de la vida y de la hacienda; de los que a
él se entreguen, si no por altruismo, siquiera por el egoísmo santo y sublime de la gloria".3'-
Bajo la influencia del positivismo Belaunde trató el problema de "La Vida Universita
ria". Así se intituló precisamente un folleto publicado por Belaunde en 1917 cuyo subtítulo
dice "Ensayos sobre la Universidad y los estudios nacionales. Conferencia dada en la fede
ración de estudiantes y algunos discursos". Imprenta y encuadernación de E.R. Villarán,
Lima, 1917, cuya segunda edición se publicó por el maestro en su libro "Meditaciones Pe
ruanas", de la cual tenemos a la vista su segunda edición editada por los Talleres Gráficos
de P. L. Villanueva, S.A., Lima, 1963.
Los temas planteados en "La Vida Universitaria" se inician cuando Belaunde participó
en el Primer Congreso Internacional de Estudiantes en Montevideo de 1908 que consti
tuye un antecedente de la Reforma Universitaria de 1919. Tiene razón Domingo García
Belaunde cuando en la "Nota Preliminar" a "La Vida Universitaria" sostuvo que "los arie-
listas (y Belaunde entre ellos) fueron partidarios de la Reforma Universitaria cuando ella
se instaló en 1919 e incluso la apoyaron. “Es decir, ni los novecentistas, entonces profeso
res jóvenes de San Marcos y menos aún Belaunde, tenían nada contra esta reforma pues
no sólo la preludiaron sino incluso la acompañaron en sus realizaciones. Esto se confirma
cuando se recuerda que Belaunde, siendo profesor universitario, disertaba en el local de la
Federación de Estudiantes y esto incluso hasta 1921, época en que salió deportado del país.
Téngase presente por lo demás, que cuando Belaunde sale de gira a los Estados Unidos en
1920, la federación universitaria lo invita a una conferencia especial y el presidente de ella,
Víctor Raúl Haya de la Torre, lo presenta al público con palabras elogiosas (cfr. Mercurio
Peruano, abril de 1920)".3 363
5 7
"La Vida Universitaria" empieza con el tema de "La Desviación Universitaria" texto en
el cual Belaunde nos plantea una primera cuestión de orden historiográfica: "los periodos
de la historia universitaria": hay tres periodos en la Universidad: el primero que se extien
de desde su fundación hasta el establecimiento del Real Colegio de San Carlos; el segundo
que abarca hasta 1861, comprendiendo los últimos días coloniales y las primeras décadas
de la República; y el tercero que va hasta su organización actual, Según Belaunde la orien
LEGALES EDICIONES
tación ideológica de la Facultad de Letras ha sido filosófica; ello es un error, porque "no ha
dedido ser filosófica, sino sociológica; de sociología aplicada"31 en tanto que los estudios
en la Facultad de Derecho han estado orientados por el internacionalismo, "Así como en
la Facultad de Letras ha predominado el filosofismo, en la Facultad de Ciencias Políticas ha
predominado el internacionalismo...la dirección intemacionalista entraña, como la filosó
fica, un ideal humanitario; el ideal nacionalista exige una dirección económica y una direc-
35 Ibíd., pág. 112 .

36 VICTOR ANDRES BELAUNDE: “L a V ida U niversitaria ”, Nota Preliminar, p. XIV - XV, Okura Editores,
S.A., Lima 1987.
37 Ibíd., pág. 10.
398
ción política. "Los hechos internacionales son generales, y, por lo mismo, representan la
cultura general humana; los fenómenos económico-políticos reflejan la tierra, el ambiente,
son particulares y locales; el economismo debió, pues, predominar sobre el internacionalis
mo en la Facultad de Ciencias Políticas".38
En los años posteriores el pensamiento de Victor Andrés Belaunde evolucionó del Po
sitivismo hacia la fe filosófica. Incentivó a ello la asunción de la cátedra de Filosofía Mo
derna en la Universidad de San Marcos y en el Instituto de Lima. Instrumento de ello fue la
lectura y comentario a los textos de Pascal y de Baruch Spinoza. "Cada lectura atraía para
mi un nuevo descubrimiento y no sólo con los discípulos de esos años, sino con los de años
anteriores, como Mariano Ibérico. Pascal influía cada vez más en mi posición espiritual.
No sólo en el orden metafísico y psicológico sino también en el religioso. Su concepción
de Cristo me pareció más conforme al temperamento y orientación de los intelectuales.
Coincidiendo con mis estudios pascalianos en 1916, leí la "Vida de Jesús" de Renán. Por
encima de la seducción y de la magia del estilo, me produjo un efecto curioso e inespera
do. Las páginas sobre el sermón de la montaña, el dialogo entre la samaritana y Jesús y,
sobre todo, la invocación final, me dieron la impresión en que Renán tenia en el fondo la
convicción de la divinidad de Jesucristo. Y así se explicaba la posición única que atribuía a
Jesús en la historia y la influencia de su personalidad en la humanidad futura. ICuánto rr,e
satisfizo saber, años más tarde, por declaración de León Berard en "Los amigos de Pascal,
basada en el testimonio de muchos sacerdotes, de que algunos lectores de Renán habian
vuelto a la fe bajo la influencia de su pintura de Jesús. No me atrevería a decir tanto de
mí, pero sí puedo afirmar que habiendo pasado del agnoticismo positivista a mi posición
afirmativa de lo absoluto por la influencia de de Pascal, Spinoza y Kant, Renán contribuyó
a mi aproximación al punto de vista de que Cristo era la manifestación suprema de Dios.
El propio Spinoza me llevaba por ese camino pues, en el “Tratado Teológico Político" llama
a Cristo: Verbo de Dios. Más que esta visión intelectual, me ponían en el camino de la fe,
la angustia y las meditaciones pascalinas. Sólo Cristo encierra la clave del misterio de Dics
y del misterio del hombre. Las palabras de Renán, admirador de Spinoza, afirmaban que
Jesús era la más alta aproximación humana a la divinidad. ¿No era más lógico y consola
dor considerar a Jesús como el hombre que ha recibido la plenitud de Dios asumiendo la
naturaleza humana? Estaba, pues, en el camino de aceptar la divinidad de Jesucristo".39
La dimensión cristológica en el pensamiento de Victor Andrés Belaunde es decisiva
para interpretar el desenvolvimiento de su espíritu y la maduración de su perspectiva
sociológica, política y jurídica. Es por ello, una cuestión previa y fundamental, antes de
adentrarnos en sus ensayos sobre la realidad nacional y en su peregrinar hacia el Derecho
Internacional Público y a las Naciones Unidas en la que culminó su trayectoria.
Decisivo es, por ello, hacer una breve antología de su reflexión cristológica cuyo cul
men se centra en "El Cristo de la fe y los cristos literarios", publicada por la editorial
Lumen en 1935. Con tal motivo la misma editorial Lumen antecedió al Prólogo con estas
palabras liminares: "Con este libro profundo y armonioso de Victor Andrés Belaunde, edi
torial Lumen inicia la Biblioteca Christus.... El hombre moderno escucha hablar y habla con
LEGALES EDICIONES
frecuencia de Cristo; pero lo conoce poco y muy mal. El libro de Belaunde, precisamente,
se propone aclarar la personalidad verdadera de Jesús de Nazareth, la histórica, la objetiva,
la que con destreza desenvolvió su vida humana y sobrehumana y cambió, con su prédica,
el rumbo de los sucesos del mundo, hace 2000 años; y diferenciarla, con exactitud de la
otra personalidad de Jesús, que ha inventado la ensoñación de poetas, novelistas y toda
clase de Imaginativos. En el saber corriente de las gentes se mezclan a menudo ambas
siluetas y no es raro encontrar la real y efectiva escamoteada por la otra. Cristo fue uno, f
38 Ibíd., pág. 11.

39 VICTOR ANDRES BELAUNDE: “ T ra yectoria y Destino. M em o ria s C om pletas ”, tomo II, págs. 501 a 505,
Ediciones de Ediventas S.A., Talleres Gráficos P. L. Villanueva, S.A., Lima, 1967.
399
una su vida y su doctrina. Sobre unidad tan sublime cabe, sin embargo, analizar aspectos
múltiples, llenos de los más variados matices, todos ellos de la más fecunda trascendencia
en la sociedad humana. Dar a conocer, con la imparcialidad de la ciencia, a la vez que con
su método, tal unidad y tales aspectos, es el propósito de la Biblioteca que hoy se inaugura.
Su finalidad es de una hermosura incomparable, porque tiene por única ambición estable
cer, esplendorosamente, la supremacía de lo verdadero. Pero será además generadora de
grandes bienes morales: conocer bien a Cristo supone de inmediato amarlo con rectitud.
Y tal hecho, si se propaga en una sociedad, terminará por restablecer los altos valores que
el amor de Cristo despierta en las almas y, especialmente, los valores de la paz, la caridad
y la justicia".
"La conciencia de la filiación divina".- "La crítica seria no puede sostener que Cristo no
se tuvo por hijo de Dios". El texto nos hace ver que desde el comienzo Jesucristo tuvo clara
conciencia de su filiación divina, como cuando el famoso episodio de Jesús perdido y halla
do en el templo disputando con los doctores de la ley. Al reproche de sus padres Jesús les
contestó: "¿Cómo es que me buscábais? ¿No sabíais que yo debo emplearme en las cosas
de mi Padre?" (San Lucas II, 49) Jesús tenía la edad de 12 años según el texto evangélico".
..."Cristo no sólo se revela como el Mesías anunciado, sino que se define como el Hijo de
Dios, enviado por el Padre y conocedor del Padre"... . "Nadie conoce al Hijo sino el Padre,
ni conoce ninguno al Padre sino el Hijo y aquél a quien el Hijo habrá querido revelarlo" (San
Mateo XI, 27; San Lucas X, 22).40
"La conciencia de su misión divina".- "Reitera Jesús en diversos pasajes su misión

divina, su obra redentora, su conocimiento del Padre y la identidad de su doctrina con la
de Dios. "Yo sí que le conozco, porque de Él tengo el ser y Él es quien me ha enviado" (San
Juan Vil, 29), "Mi doctrina no es mía, sino de aquél que me ha enviado" (Ibid, Vil, 16)..."No
hemos de extrañarnos, pues, que instando por Felipe para que le mostrase al Padre, Jesús
respondiera: "Felipe quien me ve a mi, ve también al Padre" (San Juan XIV, 9).41
"Nada puede probarse, con mayor certeza, que la conciencia de la filiación divina de
Jesús. En esto coinciden, absolutamente, los Sinópticos con el Cuarto Evangelio. No hay,
pues, evolución en esta conciencia".42
"Sólo en el cristianismo la esencia de la Divinidad es amor. Deus chantas est".43

Anticipándose en setenta y un años a la refutación de la blasfemia, producto de una
novela satánica que hoy está de moda y que está queriendo ver entre Cristo y Magdalena
una relación sexual, claro, los endemoniados y los libidinosos creen que todos son de su
misma condición, Víctor Andrés Belaunde dijo: "En Jesús el amor a los hombres no es ni
puede ser sino el reflejo del amor del Padre hacia sus hijos.- La moral cristiana establece
una vinculación profunda entre el amor que une a Dios con el hombre y el que debe unir
al hombre con Dios y con el hombre".... "Ved esta respuesta de Jesús al fariseo que le
LEGALES EDICIONES
pregunta, cuál es el más grande precepto de la Ley: "Respondióle Jesús: amarás al Señor
Dios tuyo de todo tu corazón y con toda tu alma. Este es el máximo y primer mandamiento,
el segundo es semejante a éste, amarás a tu prójimo como a ti mismo" (San Mateo XXII,
37, 38 y 39): Y el pasaje en San Marcos agrega esta otra frase significativa: "No hay otro
mandamiento que sea mayor que estos" (XII. 30). ¿Y quién es el prójimo? En el Evangelio,
40 VICTO R ANDRES BELAUNDE: “El Cristo de la Fe y los Cristos Literarios”, págs. ío, 1 1 , editorial Lumen,
Lima, 1 9 3 5 -
41 Ibid., pág. 15.
42 Ibid., pág. 16.
f 43 Ibid., pág. 17.
400
el prójimo no es ni el hermano por la sangre, por la raza o por la patria; es el desconocido

y, sobre todo, el desconocido en miseria y en dolor".44
"Si la caridad me falta, todo lo dicho no me sirve de nada. La caridad es sufrida, es
dulce y bienhechora. La caridad no tiene envidia, no obra precipitada ni temerariamente,
no se ensoberbece, no es ambiciosa, no busca sus intereses, no se irrita, no piensa mal, no
se huelga de la injusticia, complácese sí en la verdad. A todo se acomoda, cree todo, todo
lo espera y lo soporta todo".45
La interpretación Sociológica y Crística de la realidad peruana.- Las reflexiones crísti-

cas de Belaunde, más la recepción agustiniana y tomista de la filosofía, aunada a su admi
ración por Spinoza y a la angustia pascaliana, constituyen los presupuestos para la inter
pretación de su sociología que aflora rauda y carismática en "La realidad Nacional", libro
escrito en París en 1931 cuando el maestro había sido deportado. La obra, de la que hay
siete ediciones, debe entenderse a la luz de su perfil dialéctico con la sociología de José
Carlos Mariátegui. Nuestra reseña bibliográfica se contrae a lo dicho por el maestro en el
capítulo Vil de la obra citada con respecto al pensamiento de José Carlos Mariátegui:
"Me llega la nocticia de la muerte de Mariátegui en momentos en que meditaba mi
ensayo final sobre su libro. La triste desaparición del gran escritor socialista me estimula a
concluir mi estudio"... . "Admiraba, como todos, en Mariátegui el heroísmo intelectual, el
milagro de espíritu que le permitió erguir su inteligencia, penetrante y fecunda, sobre el dé
bil apoyo de un organismo mutilado y enfermo. Admiraba también de un modo particular
su realismo, su rara aptitud para ver y describir las cosas tales como son. Me separaba de
él la ideología dogmática materialista y cerrada, a la que se adhirió en los últimos años"...
"El materialismo histórico que sirvió relativamente al autor de "Siete Ensayos de Interpre
tación de la Realidad Peruana" para penetrar en algunos aspectos de la vida económica
y de la vida política, en conjunto y, sobre todo, aplicando al fenómeno religioso y cultural,
debería producir una verdadera deformación. Ello explica porqué los capítulos más débiles
de su libro son los que dedica al problema religioso y a lo que él llama el proceso de nuestra
literatura. Al precisar este último, francamente confiesa que este proceso no describe, sino
que enjuicia y que, en ese juicio, no es Juez, sino acusador o parte. Cree que todo estudio
imparcial es imposible y, en curiosa contradicción con el pretendido objetivismo materia
lista, trata de enfrentar la antítesis izquierdista a la defensa o tesis colonialista, hecha,
según él, por Riva-Agüero en su "Carácter de la literatura del Perú independiente"46.... "Al
error esencial en el marxismo de reducir el fenómeno literario al fenómeno económico,
agrega Mariétegui el de contemplar y apreciar la producción literaria con un criterio po
lítico. Confirma el caso de Mariátegui lo que podríamos llamar la doble esclavitud a que
la literatura y el arte están sometidos, dentro de la mentalidad comunista: una esclavitud
objetiva"...."Nosotros, que creemos en la irreductibilidad jerarquizada de lo económico,
lo político, lo estético, lo meramente lógico y lo ético-religioso, sentimos como una recon
fortante sensación de libertad y de ascensión, frente al criterio, rígido y descendente, de
la filosofía materialista"... . “La primada de lo espiritual no es absorción por lo espiritual,
LEGALES EDICIONES
y cabe dentro de la concepción religiosa tradicional un arte vario, rico y múltiple y una
política flexible y de realismo independiente. Dentro de la mentalidad católica, que es la
única en que se estructura la independencia y jerarquía de los diversos aspectos de la rea
lidad, han vivido los artistas más libres: Dante, Cervantes, Claudel. Y podíamos agregar
Shakespeare, pues, aunque no fuese católico, su formación era católica".... "Miramos con
verdadero pavor el período humano, en que toda manifestación de pensamiento y de arte
44 V ICTO R AN DRES BELAUNDE: “El Cristo de la Fe y los Cristos Literarios”, págs. 22 y 23, editorial Lu
men, Lima, 1935.
45 Ibíd., pág. 27
46 V ICTO R ANDRES BELAUNDE: “La Realidad NacionaP, pág. 97, Editorial Horizonte, Lima, 1991.
401
girarán alrededor del maquinismo o de una sociocracia esclava de éste"™..."Mariátegui era

demasiado inteligente para no comprender lo absurdo del esquema marxista: aparenta
descartarlo para sustituirlo por otro esquema, según el cual el proceso literario atraviesa
por tres períodos: colonial, cosmopolita y nacional™. Lo cierto es que este esquema, históri
camente falso, puesto que siempre en una literatura se mezclan influencias cosmopolitas a
reflejos de la vida nacional, no es sino la fórmula disimulada y novedosa de encubrir el viejo
e insostenible cuadro marxista. Mariátegui identifica la literatura colonial con la literatura
feudal, literatura cosmopolita con literatura burguesa y literatura nacional con literatura
proletaria".™ "Para él, la literatura es colonial, feudal y de carácter puramente hispánico
en el Perú, hasta la aparición de González Prada, que encarna la literatura cosmopolita
e inicia, a su vez, la literatura proletaria. A este esquema a la vez lógico e histórico, hace
solamente algunas excepciones, abrumado por realidades evidentes: el nacionalismo de
Gracilazo, en la iniciación de la literatura colonial, y la nota indígena de Melgar en la au
rora de la República. El siglo XIX es para Mariátegui la continuación política y literaria de
la Colonia"... "Nada más arbitrario que poner sobre nuestra literatura, desde el descubri
miento hasta fines del siglo XIX, una sola etiqueta: colonial, y calificarla como cerradamen
te aristocrática y exclusivamente hispánica. Mariátegui repite su concepto simplista de la
Colonia. Hay en ésta la época heroica, la época jurídica, la de consolidación, la de decaden
cia y la de reforma. De modo que hay una literatura épica, una literatura jurídico-política,
una literatura cortesana y devota y una literatura social, La verdad es que colonialismo en
el sentido de falta de élan propio, sometimiento mental y político, imitación servil de las
escuelas hispánicas, ausencia de color local, sólo existe en los períodos de consolidación y
decadencia y sólo puede aplicarse a la literatura burocrática, cortesana, devota, degene
radamente gongorista desdefines del siglo XVII al principio del XVIII".4 50
9
8
4
7
La síntesis a estos contrastes dialécticos están resueltos en las conclusiones de "Perua-
nidad" la gran obra de historiología de Víctor Andrés Belaunde, que nos ofrece un estudio
integral del Perú trascendiendo al marxismo y al racismo que tanto daño han hecho y
siguen haciendo para la superación de nuestros grandes problemas:
"La peruanidad supera al hispanismo puro y al indigenismo puro. El primero prescinde
del factor espacio, el segundo del factor tiempo. El hispanismo puro es anatómico, el puro
indigenismo es anacrónico. Hispanismo e indigenismo se integran en la peruanidad: a) te
lúricamente, por la influencia del paisaje o del medio físico; b) biológicamente, por el cruce
de sangre; c) económicamente, por la necesidad de la producción que une en toda empresa
a empleados y dirigentes; d) políticamente, por la influencia del régimen republicano que
ha suprimido las barreras de color en las esferas burocráticas y sociales; ejreligiosamente,
por el catolicismo, cuya liturgia modela las mentes más altas como las más sencillas y pri
mitivas"... . "La integración se produce en la costa y en la sierra y por lo mismo es falsa la
oposición entre ellas. Hay elementos mestizos, mulatos e indígenas, en la costa. La sierra
tuvo desde la Conquista grandes núcleos hispanos con los Cabildos más importantes"51...
"El indigenismo radical importa la mutilación de la peruanidad. El mestizo y el mulato
gravitan espiritualmente hacia lo hispano. Es imposible revivir aún en la propia masa indí
LEGALES EDICIONES
gena la e stru ctu ra eco n ó m ica , p o lítica y so c ia l e xtin g u id a n i r e s u c ita rlo s d io se s m u erto s. El
movimiento indigenista radical reviste el carácter de una rebelión de masas con un sentido
negativo, regresivo y destructor".... "El hispanismo radical y el indigenismo radical coinci
den en una afirmación racista. La orientación peruanista es principalmente espiritual y lle
va a la integración de las razas con un ideal universalista. Suprimido este concepto superior
47 V ICTO R AN DRES BELAUNDE: “La Realidad Nacionat] págs. 97-98, Editorial Horizonte, Lima, 1991.
48 Ibíd., pág. 99.
49 Ibíd., págs. 99-100.
5o Ibíd., pág. 50.
Í 51 V ICTO R AN D RES BELAUNDE: “Peruanidad”, pág. 476.
402
que se encarna en la fe, no quedarla, lógicamente, sino el predominio racial cualitativo o

cuantitativo afirmando una superestructura europeizante o laimposible restauración de las
estructuras aborígenes. La peruanidad se aparta de estos dos extremos y basa la organi
zación social en principios éticos, intelectuales y estéticos sin discriminaciones étnicas52"...
"La peruanidad es una síntesis creada por el espíritu católico. El proceso de esta síntesis
ha tenido los siguientes obstáculos: inmensidad y contrastes territoriales; introducción de!
negro; errores del régimen colonial que mutiló al Perú por ia agregación de Quito a Nueva
Granada y de Charcas a Buenos Aires; esfuerzo de la reacción española en el Perú que re
tardó la victoria patriótica; ineficacia del movimiento emancipador del sur para consumar
la independencia, que hizo necesaria la intervención del movimiento del norte, que era
incomprensivo de la situación y misión histórica del Perú; posición central del Perú, cor: la
dificultad consiguiente de las presiones periféricas".535...
4
"Hay gradación en la síntesis. La peruanidad integra el hispanismo y el indigenismo
sin negarlos ni limitarlos. Esa integración tiene la siguiente tabla de valores: la hispaniaad
nos ha dado los elementos del ethos, del iogos y de un nuevo thecné y es compatible con la
conservación de muchos aspectos de ia morfología social indígena y dei aporte valiosimis-
mo de su estethos. El arte peruano ha fundido armoniosamente los elementos indígenas
e hispanos. Esta armonización se ha dado ya en la literatura, en los motivos pictóricos y
arquitectónicos y en la música por la inspiración indígena de nuestras obras maestras. Esa
integración tiene que realizarse de un modo espontáneo por influencia moral, intelectual
y religiosa y no por obra de la coerción. Supone grados distintos que parten de la coexis
tencia de distintas formas sociales pasando por una efectiva convivencia hasta llegar a
una plena asimilación. La unidad se afirmará por los mismos valores espirituales"..."La
peruanidad es una síntesis comenzada pero no concluida. El destino del Perú es continuar
realizando esa síntesis. Ello da un sentido primaveral a nuestra historia. Todo lo que cons
pira contra esa síntesis es condenable por ser contrario a nuestra clara vocación. La gran
fuerza aglutinante es la de los valores espirituales. El indio necesita vivir en un medio litúr
gico. El mestizo tiene que reemplazar su desorientación moral por una intensa disciplina
ético-religiosa. El elemento hispánico no puede conservar su propia fisonomía moral si no
realiza su misión cristofóríca".5i
EL PENSAM IENTO DEL M AESTRO M ARIANO IBERICO RODRÍGUEZ
Mariano Ibérico Rodríguez nació en Cajamarca el 11 de abril de 1892 y

murió en Lima el 4 de julio de 1974. Ha sido uno de los más brillantes
profesores de Filosofía de la Universidad de San Marcos en la que lle
gó a ser Rector de 1952 a 1955, cultivando asimismo, la magistratura
como Vocal de la Corte Superior de Lima y la enseñanza de la Historia
en la Escuela Militar de Chorrillos y en la Escuela Superior de Guerra.
Tuve el honor, la emoción intelectual, la vivencia estética y el privile
gio universitario de escuchar sus grandes clases; y me quedé con la
impresión de que estaba escuchando a un gran poeta inmerso en una profunda reflexión
LEGALES EDICIONES
sobre los filósofos contemporáneos, o en una genial clase de Estética o de Lógica Jurídica o
sobre el poema de Parménides, las aporías de Zenón de Elea, la muerte de Sócrates, y sus
geniales interpretaciones del "Eutifrón", del "Critón", del "Fedón", de la "La República", de
la "Apología" de Sócrates y de la "Metafísica" de Aristóteles, clases de Filosofía que eran
y seguirán siendo toda una evocación en mis recuerdos de uno de los más grandes profe
sores universitarios que he escuchado... Oigámoslo dar cuenta de un tema magistral en su
poema intitulado "Heraclito el oscuro":
52 Ibíd., pág. 477.

53 Ibíd., págs. 477-478.
54 Ibíd., págs. 4 7 8 -4 7 9 -
403
Oh tú vetusta Efeso a la orilla del Jónico,

Heráclito el oscuro bajo tu sol vivía
y sus palabras eran de un resonar armónico
a pesar de que en ellas sólo enigmas decía
Pensador milagroso del fuego metafísico,

y de la ley divina que informa el devenir
Pensador milagroso Heráclito el magnífico
sabio, profeta, mago del vivir y el morir.
Cuando en las noches tibias del verano contemplo

el fluir de la vida con su bien y su mal
pienso que tú, Efesio, allá en el blanco templo
Pedirás con vehemencia al liróforo Orfeo

que te trasmita al fin el secreto fatal
para pasar sin vuelta las aguas del Leteo.55
Francisco Miró Quesada Cantuarias - que fue su discípulo más brillante - nos ha dicho
algo semejante al evocarlo en la página 24 del "Homenaje a Mariano Ibérico", impreso por
la Universidad de San Marcos, Lima, 1973:
"Su voz dorada llenaba la clase, no con palabras retumbantes sino con
rítmicas modulaciones poéticas. Era como si una suave corriente marina
arrastrara nuestro barco sin esfuerzo hacia nuevos derroteros. El silencio del
auditorio era absoluto. Era imposible no escucharlo. Hablaba por inspiración a
pesar de que nos comunicaba conocimientos. Nunca había escuchado ni visto
algo semejante: comunicar la ciencia por medio de la poesía. Parménides, Em-
pédocles, los presocráticos, y luego Platón. Cuando abordamos al más grande
de los filósofos, el curso llegó a alturas zenitales. El mundo increíble de Platón
se desplegó ante nosotros como una sinfonía de ideas. La crítica de los sofis
tas, la crítica del conocimiento sensible, la ascensión al mundo de los eidos,
la mimesis, la metaxis. La alegoría de la caverna, el transcurrir de las som
bras, el trabajoso camino hacia la luz, el deslumbramiento del gran mediodía,
cuando refulge la verdad, la liberación final. Y así, día tras día, avanzábamos
por un sendero de maravilla, envueltos en ideas y en poesía, ebrios de forma,
asombrados por el fondo que se revelaba, abismático. Un curso sin nubes, sin
oscuridades, en el que se vivía plenamente la aventura del filosofar y se bebía
LEGALES EDICIONES
con avidez la diáfana revelación de un mundo de belleza deslumbrante y de

profundidad insondable. Era imposible pasar por el curso de Mariano Ibérico
sin recibir una influencia definitiva. Sobre todo si se escuchaba al maestro en
la edad de las primeras vocaciones..."
Su pensamiento estuvo orientado, desde su tesis doctoral por la filosofía de Bergson

a la que "la sutil y penetrante mentalidad de Ibérico se hallaba apercibida para compren
der y sentir el prodigioso sistema del gran pensador francés..." como dijo Víctor Andrés
* 55 M ARIANO IBERICO : “Poemas”, Lluvia, editores, Instituto de Cultura de Cajamarca, 1990, publicación
inédita del maestro que aparece gracias al esfuerzo de Fernando Silva Santisteban.
404
Belaunde en el Prólogo a su gran tesis doctoral:56 "Ibérico Rodríguez ha experimentado la

seducción imponderable de esta filosofía en que las más profundas ideas se traducen en
vivientes imágenes, y que tiene la atracción de los pensamientos fecundos y el encanto
envolvente de la forma y del estilo".57
El mismo Henri Bergson en carta fechada el 21 de Julio de 1917 dijo que "¡I me semble,
autant que j'en puis juger, que vous étes arrivé a donner de la doctrine un exposé non
seulement exact, mais encore vivant".58
Tengo a la vista el original de su tesis doctoral intitulada "La Filosofía de Enrique Berg
son" publicada por San Marti y Cía, Imprenta y Librería de San Pedro, Lima, 1916; reedita
da por la Biblioteca del Mercurio Peruano, con el nombre de "Una Filosofía Estética", San
Marti y Cía Impresores, Lima, 1920, en la que, en su Prefacio, Mariano Ibérico nos dice que
"este libro contiene tres ensayos animados por una inspiración progresiva..." "La actividad
estética aparece de esta suerte, como una dilatación indefinida del yo o como una contrac
ción de la realidad entera en el seno de aquél. La conciencia es de tal manera el centro de
la agitación universal; de ella parten y a ella vuelven todas las existencias y su luz suscita en
el seno insondable del misterio, las visiones innumerables de la realidad".59
Dice Mariano Ibérico iniciando su tesis doctoral: “Nadie discute ya que el pensamiento
contemporáneo se orienta de un modo incontenible hacia la profundización de las discipli
nas del espíritu. En esta gran corriente, que impregna de su idealidad todas las formas de
la cultura, es fácil notar que la importancia que toma el valor de la libertad como caracte
rística esencial de la conciencia y de la evolución. Pero este esfuerzo implica la tendencia a
independizar la especulación de los marcos que proporciona una ciencia totalmente mecá
nica, excluyendo de toda espontaneidad, por lo tanto, de toda vida. Se trata precisamente
de vivir; de dar un valor y un significado a las exigencias superiores del espíritu, más para
ello es menester sobrepasar la ciencia" (...).60
Bergson es el gran representante de esta aspiración que agita el pensamiento de la
hora presente. Por la fecundidad de sus intuiciones, por la originalidad de su genio, por la
brillantez extraordinaria de su estilo animado y viviente, como la evolución cuyo proceso
desenvuelve, la cultura actual le deberá más de un valor fundamental, más de una impul
sión generosa hacia el verdadero idealismo que, según la elegante expresión de nuestro
filósofo, «es la única forma de ponerse en contacto con la realidad».
"Así, esta filosofía profunda y generosa viene a impulsar los anhelos superiores del es
píritu que, exasperado en el frió formulismo que puede aprisionar la materialidad de nues
tro ser, pero nunca la ansiedad inconmesurable de nuestra vida interior, busca una fuente
más pura de la vida y de la acción. Filosofía esencialmente valuadora viene a decir que en
medio a los documentos de una enorme elaboración científica que tiende a erigir con más y
más confianza un raciocinio material en criterio último de certeza, se yergue legítimamente
el sentimiento, inspirador inagotable de toda creencia y de toda fe. Inclinaciones y tenden
cias que hacen la historia y que mantienen siempre alerta el sentido de la realidad contra
los peligros escépticos o dogmáticos de una cultura exclusivamente intelectual".
LEGALES EDICIONES
"Para estudiar la filosofía de Bergson es necesario libertarse de la serie de prejuicios
derivados de la constitución y del destino de la inteligencia, que vician la concepción del
56 M ARIANO IBERICO RODRÍGUEZ: “La filosofía de Enrique Bergson” Tesis para el Doctorado en Le
tras, Prólogo de Víctor Andrés Belaunde, pág. 1, Lima, Sanmartí y Cía., 1916.
57 V ICTO R ANDRÉS BELAUNDE, Prólogo, pág. II de la obra citada.
58 CARTA D E H ENRI BERGSON, fechada en París, en 3 1 Rué d'Erlanger, el 2 1 julliet de 19 17 , publicada
en la pág. XI de “Una Filosofía Estética” por Mariano Ibérico Rodríguez, Sanmartí y Cía - Impresores,
Lima, 1920.
59 M ARIANO IBERICO RODRÍGUEZ: “ Una Filosofía Estética”, Prefacio en la edición citada.
60 M ARIANO IBERICO RODRÍGUEZ: “ Una Filosofía Estética”, ed. cit., pág. 1.
405
universo y que sitúan todos los problemas fundamentales de la filosofía, en un terreno en el

que son evidentemente irresolubles. Desarrollada con el objeto de asegurar al ser humano
una creciente acción sobre la materia, la inteligencia ha tomado algo de la estabilidad y
de la inercia mecánica de aquella, condiciones que traducen las ciencias perfectamente al
pretender explicar la evolución por leyes inmutables y reducir a un mecanismo necesario el
proceso creador de la vida".61
La filosofía de Bergson inspiró, pues, el pensamiento de Mariano Ibérico. Ahora
bien; el pensamiento del ilustre profesor de San Marcos es un pensamiento estético,
pleno de inspiración y poesía. Por ello, "La intuición estética" es el otro gran estudio del
maestro que forma parte conjuntamente con "La filosofía de Bergson” de su áureo libro
"Una Filosofía Estética”. Y dice a s í :
“Definir He ahí una extraña necesidad del espiritu. Buscar lo que las cosas no son para
saber lo que son. Investigar lo que una realidad ha sido antes de ser lo que es".61
“El espiritu es todo; el único enigma y la única clave. El conjunto de visiones de senti
mientos y de impulsos que constituyen la realidad estética y que se ofrecen en el arte, en
la naturaleza y en la vida más íntima y más inexpresable no pueden recibir una explicación
fuera del espíritu mismo. Más si, como dicen los lógicos "explicar es deducir" la palabra
está mal empleada y debemos reemplazarla por otra que signifique intuición, comprensión
integral, indecible, como la propia naturaleza espiritual" 63
"La poesía es como el asombro del espíritu ante su propia vida. Sentirse vivir, sentir
se amar, sentirse sufrir, sentirse feliz; he ahí la poesía. Ser poeta es tener una emoción
siempre fresca para las inagotables contribuciones de la existencia. Es tener una alma tré
mula e ingenua, capaz de decir lo que siente con la candorosa semi-inconsciencia de un
niño".64
"La poesía hace decir a la palabra algo que la palabra no está hecha para expresar,
y lo consigue mediante procedimientos musicales. Mas ya hemos dicho que toda contem
plación es un movimiento. Lo cual equivale a decir que es como una danza interior. Para
adaptarnos al contorno de las figuras plásticas, al vaivén de la inspiración poética o musi
cal, debemos efectuar una íntima evolución rítmica. Debemos, en una palabra, danzar, ser
los inconscientes bailarinas de una música profunda".65
Pero, además, el pensamiento de Ibérico se nutrió de las doctrinas filosóficas de
Dilthey, Croce, Heidegger y Klages y de la poesía de Rilke, Mallarmé y Vallejo.
"L'style c'est l'home méme" ; y este es el estilo luminoso del inmortal maestro de San
Marcos en su estudio sobre "El sentido del tiempo en la poesía de Cesar Vallejo”:
Esta investigación nos permite “una iluminación en la tremenda problemática del
tiempo, una viva intuición en la hondura más autentica de la realidad poética, toda vez que
el tiempo, como estructura esencial de la Ontologia humana, está en la base, en la raíz, de
toda obra del hombre y, por ende, de la poesía..."
"D o b le in te re s m e ta físico y e stético q u e se a ce n tú a cu a n d o se tra ta de la o b ra d e C e sa r
LEGALES EDICIONES
Vallejo, poeta genial cuya vivencia llega a niveles de una sorprendente profundidad y cuyo
lenguaje en su desconcertante libertad, encierra extraordinarios poderes de conmoción
anímica...".
61 Ob. cit., pág. 2-3.

62 M ARIANO IBERICO RODRÍGUEZ: “E lproblem a estético” en el volumen <<Una Filosofía Estética», edb
ción citada, pág. 117 .
63 M ARIANO IBERICO RODRÍGUEZ: "E l problem a estético", en el volumen "U na Filosofía Estética ” edi-
ción citada, p. 12 1.
64 Ibíd., pág. 146.
406
"...La obra poética de Vallejo... (es)... Una vasta y compleja sinfonía, llena de grandes
acordes y de agudas y desgarradoras disonancias que son como fisuras en la continuidad
de la emoción..."
Ibérico nos habla del tiempo de la derelicción en la poesía de Vallejo. (Según el Dic
cionario de la Real Academia de la Lengua, "Derelinquir" es "abandonar, desamparar" ;
derelicción es, pues, abandono, desamparo). En la filosofía de Ibérico el tiempo de la dere
licción es todo lo contrario del tiempo pasado, maternal e infantil.
"Los poemas en que Vallejo evoca este tiempo maternal están llenos de delicado liris
mo, de honda y nostálgica emoción. Algunos como la poesía LXV de 'Trilce' en que llama a
la madre 'muerta inmortal', son sencillamente admirables".
Contrario sensu, Ibérico llama "tiempo de la derelicción" a aquellos otros momentos
en que "el poeta, desprendido de la matriz que lo abrigaba y lo nutria, cae en el desamparo
en que, solo, abandonado, huérfano, tendrá que afrontar los "golpes", las injustas agresio
nes del destino, de la vida:
Le pegaban todos sin que él les haga nada
le daban duro con un palo y duro
también con una soga, son testigos
los dias jueves y los huesos húmeros
la soledad, la lluvia, los caminos.
(Poemas Humanos)
"Dos son, a mi entender, las características de este tiempo de la derelic

ción: el esperar sin esperanza y el sentimiento de la muerte, la cual no es úni
camente el término final de la vida, sino algo contemporáneo, inserto, como
una oscura palpitación, en el propio devenir del ser humano".
La analítica del tiempo en la poesía de Vallejo nos lleva a una exégesis en la filosofía
de Ibérico en el que "la superposición de planos de tiempo, nos muestra la estructura
vertical del tiempo, la misma que Bachelard considera como una dimensión del espíritu.
Pero existe también un aspecto lineal, horizontal del tiempo, aquel en que se sitúan por
orden sus distintas regiones: pasado, presente, futuro. En esa perspectiva horizontaí a
que el poeta alude en su poema "Yeso" de los Heraldos Negros, encontramos también
expresiones de una temporalidad compleja, no euclidiana, constituida por fenómenos
de interversión en que el recuerdo es esperado como si perteneciera al futuro (Poemas
Humanos), en que se dice c o n e v id e n te c o n tra d ic c ió n ló g ic a "en cuanto sea tarde, tem
prano" en fin, expresiones en que el futuro aparece inserto literalmente en el pasado
como la que se contiene en estos versos premonitorios:
LEGALES EDICIONES
M e m o r ir é e n p a r ís co n a g u a c e r o
un día del cual tengo ya el recuerdo.
En Trilce (VI) leemos:

El traje que vestí mañana
Versos... que el pasado retrocede de su dirección natural y se instala en
el futuro o que el futuro avanza tanto que llega a convertirse en pasado"...
"estas transposiciones derivan directamente de una vivencia real del poeta"...
"nuestro estudio versa justamente sobre el sentido del tiempo en la poesía de
Vallejo"... "porque toda expresión poética, cuando es verdaderamente inter-
407
na, a alguna experiencia anímica, tal vez oscura o confusa que sólo la poesía
puede revelar”.66
En mi opinión el pensamiento filosófico de Mariano Ibérico constituye, en esencia,
un pensamiento estético de la temporalidad, a diferencia de otras reflexiones que pue
den ser consideradas como un pensamiento fenomenoiógico de la temporalidad, tal el
caso de la ontologia fundamental de Heidegger, o la reflexión psicológica del tiempo,
que es la de Bergson y la del mismo ibérico, o la reflexión física del tiempo, que es la de
Einstein o la de Stephen Hawking, o la reflexión historiológica del tiempo, que es la de
Spengler, la de Toynbee, Ortega o Raymond Aron, o la reflexión política del tiempo, que
es la de Víctor Raúl Haya de la Torre, o la reflexión jurídica del tiempo, que es la que yo
mismo he propuesto al fundamentar la teoría pluridimensional del Derecho.
En otro de sus admirables libros intitulado "Perspectivas sobre el tema del tiempo",
editado por la Universidad Nacional Mayor de San marcos, Lima, 1958, sostiene, el maes
tro, en su Introducción que "Los antiguos consagraban la primada de la eternidad; los
modernos proclaman el primado del tiempo. Pero ni los antiguos pueden prescindir del
tiempo, ni los modernos de lo eterno, y así la mística, la filosofía y la poesía se nos ofrecen
en todas las épocas como una suerte de tensión entre las dos grandes formas o direccio
nes del anhelo espiritual: el Eros del retorno que consagrando la suprema excelencia de lo
eterno quiesiera abolir el tiempo, y el Eros del viaje que postulando la hondura ontológica
del tiempo, se delecta en las cambiantes perspectivas del tránsito o se exalta ante la incier
ta posibilidad de la aventura. Los místicos hablarían de la subida y del éxodo o quizá del
círculo temporal y eterno que prescribe a todo retorno la partida y a todo viaje el retorno.
La identificación de lo eterno con lo perfecto y su institución como fundamento ontológico
y fin supremo del anhelo espiritual, constituyen el motivo dominante en las doctrinas de la
metafísica griega676, en el pensamiento de Leibnitz58 y en la filosofía de Bergson69. Pero es
8
también el tiempo en la mentalidad de Don Quijote70, en el mito de la Atlántida y el senti
miento del pasado (Homenaje al doctor Honorio Delgado)71 en la poesía de Jorge Manri
que, "el poeta de la añoranza"72, de Mallarmé, "en cuya extraña arquitectura se contiene
la más sutil metafísica"73y en la poesía de Rilke, cuya metafísica del canto en los sonetos a
Orfeo constituye una "idea de la vocación del ser hacia el aparecer, confirma la doctrina de
que todo ser aparece, de que todo ser está hecho para la contemplación y de que así, en el
fondo, todo cuanto existe aspira a la transfiguración poética".74
"El espacio humano" constituye otro de los hermosos libros del maestro Ibérico edita
do por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Lima, 14 de abril de 1969.
66 M ARIANO IBERICO RODRÍGUEZ: “El sentido del tiempo en la poesía de C e s a r V a lle jo ” luminoso
estudio en el volumen “La aparición histórica. Ensayos y notas sobre los temas de la historia y el tiempo”,
pág. 143 y passim; Universidad de San Marcos, Lima, 19 71.
67 M ARIANO IBERICO RODRÍGUEZ: “Perspectivas sobre el tema del tiempo”, Introducción, pág. 8, sobre
la metafísica griega: pág. 14 : “Todo el drama de la metafísica griega puede resumirse en el contraste y en la
LEGALES EDICIONES
indisoluble unión entre la inmovilidad y el movimiento. Los eleáticos quieren alcanzar el ser eliminando el
movimiento y la multiplicidad. Heráclito quiere alcanzar el devenir eliminando toda inmovilidad”. Univer
sidad Nacional Mayor de San Marcos, Lima, 1958.
68 M ARIANO IBERICO RODRÍGUEZ: “La etica leibniziana y el problema de la libertad”, en “Perspectivas
sobre el tema del tiempo” cit. pág. 47 y ss.
69 M ARIANO IBERICO RODRÍGUEZ: “La vida y el tiempo en la filosofía de Bergson”, en “Perspectivas
sobre el tema del tiempo” cit., págs. 88 a 98.
70 Ob. cit., págs. 120 a 139.
71 Ob. cit., págs. 140 a 149.
72 Ob. cit., págs. 153 a 170.
73 Ob. cit., pág. 17 1 y passim.
74 Ob. cit., págs. 182 a 193.
408
En el Prólogo nos dice que "las expresiones o las realizaciones más profundas o más
elevadas de la vida humana no se cumplen precisamente en el tiempo que es fugaz, inciei -
to y que acaba finalmente en la muerte, sino en un espacio espiritual que es perenne y qu ?
posee una ontología exenta de toda impureza. Por todo lo cual este libro aspira a mostrar»
dentro de mis limitados alcances más que la temporalidad del alma, que es un incesante
aparecer y desaparecer, su espacialidad, que es perennidad, lejanía, vuelo. Añadiré que no
ignoro la existencia de una problemática concerniente a la relación entre el espacio y e/
tiempo. Yo he preferido, empero, concederle cierta autonomía. Lo he hecho así por razone ;
de claridad en el análisis y en la exposición y en la idea de que esta forma de tratamiento
facilitará, alguna vez, el estudio conjunto, unitario y orgánico de estas formas de la sens¡ ■
bllidad, tiempo, espacio, que algunos autores pretenden fundir o mezclar en un mixto sii >
consistencia alguna ni en la psicología ni en la metafísica".
En la "Introducción" sostiene Ibérico que hay "un espacio extrahumano, despojado
de todo contenido psicológico, de origen afectivo o instintivo"... "La dificultad consiste ei
que la consideración del espacio exento por hipótesis de toda contaminación humana, no.
planteaba la exigencia de abordar en toda su extensión el problema de lo "en sí" como-
cuestión previa... según eso, debíamos revisar la doctrina de Kant, de internarnos en toda:
las implicaciones gnoseológicas y metafísicas de esa tremenda problemática"...Empero..
"el concepto geométrico, formal del espacio es, al fin y al cabo, una creación del espíritu
Cloncluiremos que ese espacio es también humano solo que abstracto y vacio, al pase
que el espacio que estudiamos es concreto, viviente y vivido por el ser humano, según la:
modalidades de las situaciones vitales en que está colocado como ser en el mundo"... "Se
han propuesto muchas y a veces muy profundas definiciones de este espacio ideal. Las har
formulado grandes filósofos, matemáticos, físicos: Aristóteles, Leibnitz, Newton, y figurar
en todos los tratados de historia de la filosofía".
"Siguiendo las articulaciones naturales del tema, dice Ibérico en la pagina 12 ¡n fine de
"El Espacio Humano" que "lo hemos dividido en tres partes, a saber:
1 - “El Espacio de la Percepción, en el cual comprendemos no sólo la percepción exte
rior, cuyos objetos intencionales son los cuerpos materiales, sino la percepción interior,
cuyos objetos intencionales son los estados de conciencia, principalmente los que co
rresponden a la actividad representativa de la mente. (Es evidente que la navegación
en el espacio cósmico, en aeronaves tripuladas por seres humanos, plantea nuevos
problemas a la descriptiva y a la concepción del espacio humano)".
2 - "El espacio mítico, en que estudiamos las características de la vivencia del espacio,
propia de la mentalidad primitiva, arcaica".
3 - “El espacio de la imaginación onírica, en que estudiamos la vivencia del espacio en ei
sueño y, a la vez esbozamos la idea del origen onírico de la poesía".
"EL ESPACIO DE LA PERCEPCIÓN"75. - '^ suele escribir muy profundamente sobre el

tiempo humano, pero a mi parecer, no se escribe con la misma abundancia sobre el espacio
LEGALES EDICIONES
humano que no siempre coincide con el espacio geométrico euclidiano y que no sólo en
cuanto perspectiva visual, sino en cuanto vivencia concreta, plantea a la psicología y a la
estética problemas de sumo interés. Desde este punto de vista la concepción abstracta y
meramente especulativa que no contiene referencias a la verdadera psicología de la expe
riencia espacial. Y así, a nuestro entender sería, Bergson el primer filósofo occidental que
expone la idea de un espacio concreto -animal y humano- que no coincide de modo cabal
con las determinaciones estrictamente geométricas del espacio. En nuestros días, Merleau-
Ponty, entre los psicólogos y filósofos más recientes, ha escrito páginas muy profundas
75 M ARIANO IBERICO RODRÍGUEZ: “El espacio Humano” pág. 13, Universidad Nacional Mayor de
San Marcos, Lima, 1969.
409
sobre la conciencia viva del espacio. A cuyas referencias debemos añadir la del libro de
Otto Friedrich Bollnow, "Mensch und Raum" que reúne en estructura unificante los varios
y numerosos aspectos del espacio humano".76
"EL ESPACIO DEL PAISAJE"77.- "Uno de los aspectos más encantadores del espacio es el
paisaje, que podemos definir aproximadamente diciendo que es la disposición armónica o
discorde de los objetos naturales (árboles, ríos, lagos, montañas, etc.), en el espacio cósmi
co, disposición ofrecida como un cuadro a la contemplación humana. La índole psicológica
del sentimiento del paisaje es, principalmente, proyectiva. El contemplador transfiere sus
propios estados anímicos a los objetos de su contemplación y luego los mira y participa en
ellos como si se tratara de una nueva subjetividad. Así participamos efectivamente de la
serenidad del cielo y del mar, asistimos al esfuerzo ascensional de las montañas vivimos,
aunque sólo sea con la vista, el horror de los abismos que el sol parece horadar en los inter
valos de las rocas. Sentimiento de simpatía universal que los alemanes llaman Einfühlung y
que entre otros eminentes psicólogos, Teodoro Lipps ha estudiado en forma tan exhaustiva
y admirable".78
"EL ESPACIO MÍTICO"79.- "El mundo mítico es en suma un ambiente de impregnación

en que lo externo accede sin perder su esencia al ámbito de la vida interior y en que a la vez
los objetos de esta última son vividos y considerados por el alma como expresiones de su
propia exterioridad. El alma vive lo externo como si fuera interno y recíprocamente, toma
en consideración sus estados internos, contemplándolos en un cierto espacio interior como
ve y considera los objetos del mundo que le rodea".80
"EL ESPACIO ONIRICO"81 "El espacio en el sueño profundo".- "El estado de sueño, se
gún la expresión castellana de esta palabra, plantea dos problemas a la psicología y a la
biología del espacio humano, porque existe un sueño profundo con ausencia de imágenes
y en gran medida, exento de conciencia, existe el sueño poblado de imágenes y de varia
dos estados afectivos. Mundo imaginario al que los franceses llaman "reve" en alemán
"traume" debido a que en esos idiomas, al contrario de lo que acontece en el castellano se
distinguen netamente los dos aspectos: inconsciente (someil, schlajf) y el semiconsciente
(reve, traume) del ámbito onírico".82
"Si como afirman algunos psicólogos, aunque la actividad consciente se atenúa, no
se extingue del todo en el sueño profundo, es evidente que en ese estado tiene que mani
festarse en alguna forma la conciencia del espacio. Quizá ciertas posiciones forzadas del
cuerpo con relación al espacio, transtornos de la circulación, tensiones musculares, etc.),
tengan, alguna repercusión sensorial en la oscuridad del estado onírico; quizá se traduzcan
en sentimientos de incomodidad, de desadaptación, de desequilibrio u otras semejantes; o
acaso en sensaciones corpóreas penetradas de terror o de angustia. De todos modos pare
ce que la actividad consciente volitiva o racional funcionan en el sueño profundo como una
latencia, o como un sentimiento de alerta pronto a despertar, más que por la intensidad,
LEGALES EDICIONES
por la calidad anímica o espiritual de los estímulos".83
76 M ARIANO IBERICO ROD RÍGUEZ: ”El espacio Humano”, págs. 13-14 , Universidad Nacional Mayor
de San Marcos, Lima, 1969.
77 Ibíd, obra citada, pág. 27 m fine y passim.
78 Ibíd, obra citada, pág. 28.
82 Ibíd, obra citada, págs. 37-38.
410
J
"Se ha especulado mucho sobre, la significación metafísica y mística del sueño en sus
dos aspectos: sueño profundo sin imágenes y sueño poblado de ensueños; y son los escri
tores, artistas y filósofos, del romanticismo alemán quienes han ponderado, a veces en
términos de extremada exaltación, la importancia humana y cósmica de aquel fenómeno.
Según estos escritores, entre los cuales Novalis y Tiek ocupan lugar destacado, en el sueñe,
especialmente en el sueño profundo el alma se reintegra a las fuentes originarias de la
vida, personal y cósmica. La actividad del pensamiento lógico y de las formas artificíale;
utilitarias y mecánicas de la existencia despierta, desaparecen en el océano de la vida, en la
insondable hondura de sus dinamismos elementales, vida que engloba en un único ritmo el
mundo animado e inánime. De donde proviene cierta analogía entre sueños sin imágenes f
el estado místico -a lo menos en su sentido hindú- y también con la muerte, como el última
sueño, como el dormir eterno del que no se despierta nunca. Todo lo cual, acaso podría
sintetizarse en este breve pensamiento de Hamann, "el mago del norte": "En el profunda
sueño yace nuestra alma original y su movimiento es cual una danza frenética". Aludiendo
al sentido místico y de revelación de la noche, y al sueño profundo que ella protege, escribe
Novalis: "una duración limitada le ha sido concedida a la luz, pero el reino de la noche es
capa al tiempo y al espacio. Eterna es la duración del sueño; sagrado sueño".84
"EL ESPACIO DE LA IMAGINACIÓN ONÍRICA"85.- "Al confrontar el problema de la im a

ginación onírica, creemos pertinente y aun indispensable fijar los límites que ponemos a la
ambición de este trabajo. Y haciéndolo diremos que no intentamos ensayar una explicaciói i
genética detallada de las formaciones oníricas; y ello porque ese intento desvirtuaría el
motivo inicial y verdaderamente genuino de nuestro estudio dirigido de modo primordiaU\
bosquejar en forma clara y estricta la estructura del espacio humano en los diversos plano ;
en que es vivido, sin complicar nuestros análisis con la interposición de supuestos teórico
extraños a la materia misma y referentes, no a sus formas y modalidades intrínsecas, sino
al proceso de su causalidad fisiológica o psíquica. Lo que no nos impedirá empero, admití'
como hipótesis general la existencia de una causalidad, de una génesis subconsciente dt •
raíz instintiva para todas las formaciones no reflexivas de la conciencia, ya se trate de tv
conciencia despierta o de la conciencia onírica. Hipótesis general, válida en su globalidad
como un postulado, para la comprensión de las configuraciones anímicas, pero del cuc¡!
es aventurado deducir determinaciones específicas para todas y cada una de esas expre
siones de la subjetividad, no reflexiva. En todo caso nos parece que algunas intuiciones
de alcance general de Freud y las admirables aportaciones de Jung al conocimiento de le
psicología profunda, pueden servir de orientación a los exploradores que se aventuren ei
el laberinto de la selva onírica"86
"Otra admisión conexa es la que se refiere a la vigencia en el sueño de la mentalidad
arcaica, prelógica. En el mundo onírico se suspende la vigencia del principio de no contra
dicción y esa suspensión entraña la derogación, a lo menos transitoria, de nuestros hábito:
espaciales de tipo euclidiano que son hábitos lógicos. Sustituciones, superposiciones, con
fusiones de los planos y de las dimensiones espaciales son frecuentes en el mundo onírico
Y lo curioso es que el durmiente contempla y aun más, vive directamente esos fenómeno.>
con la mayor naturalidad, ajeno al absurdo y a la contradicción que ellos entrañan. Li
que quizá nos indique que la psique humana en su oscura profundidad no es lógica, sinc
prelógica y oriunda de otros mundos en que no rigen las coordenadas de nuestra geome
tría. Todos podemos certificar, por propia experiencia la realidad de estos fenómenos di
la fantasía onírica, pero los cuentos nos ofrecen de ellos una versión, no por estilizada j
encantadora menos veraz. Recordemos tan sólo los cuentos de Aladino de las mil y una no

411
ches, donde vemos palacios, jardines, salas de banquete, tesoros variadísimos surgir, desa
parecer, transformarse, pasar, en fin en un ambiente de fantasmagoría de la mas extrema
inverosimilitud. Bella transformación de lo onírico en lo poético que encierra una profunda
lección de psicología estética y que confirma en forma elocuente el conocido pensamiento
de Dilthey que dice: "el sueño es el más antiguo de todos los poetas"). Lo que nos autoriza
a afirmar del sueño poético -e n francés se diría de la revene poetique- en su relación con el
espacio, todo lo que afirmamos de la conciencia onírica, sólo que con una ligera atenuación
en el as pero meramente prelógico de aquella".87
"Un fenómeno muy curioso y frecuente en el estado onírico, consiste en un raro sen
timiento de Ievitación, en un espacio vago, sin contorno preciso. El durmiente se siente
volar, y lo hace en sueños con una agilidad, facilidad y levedad que le parecerían increíbles
si no los viviera con evidencia. Este sueño imaginario es, según la acertada observación de
Nodier un vuelo sin alas, es decir con exclusión de todo dispositivo mecánico; un sueño en
que los cuerpos se elevan por su mera, intrínseca virtud levitacional. En este estado desa
parece la estructura hodológica del espacio de la vigilia, y así el vuelo onírico es un vuelo
sin rumbo, sin más intención que el goce en la plena libertad dinámica. Los especialistas:
fisiólogos, psicólogos de la profundidad, explicarán seguramente este fenómeno por fac
tores orgánicos o por tendencias psíquicas de naturaleza instintiva. Pero es imposible no
pensar que en él se trasunta una como reminiscencia metafísica de un cierto pasado en
cierto modo anterior al tiempo y en el cual la vida anímica y espiritual no reconocían límites
a su posibilidad, al pleno disfrute de una libertad sin obstáculos".88
"CONCLUSIÓN"8'3.-"Llegados al final de esta disertación, nos parece pertinente y útil

una comparación entre el espacio y el tiempo, entidades metafísicas inseparables, y a la
vez, simétricas y opuestas que son objeto de vivencia sin ser jamás captadas con plena
claridad por la avidez definitoria del pensamiento lógico. Desde luego, empero, no intenta
remos desarrollar un análisis formal de sus respectivas estructuras que nos llevaría dema
siado lejos, más allá de nuestra intención y de nuestro proyecto, contentándonos con una
comparación de tipo anímico, si preferimos axiológico, según su relación vital con nuestro
sentimiento de la existencia y con nuestra concepción sobre sus fines y formas ideales. Y
en esa perspectiva lo primero que diremos, fundándonos en los escritos de los grandes
filósofos y en nuestro propio sentimiento de la vida, es que el tiempo es angustia, cuidado,
zozobra, al paso que el espacio es serenidad y paz, y algo así como una solemne y mara
villosa compañía en la soledad, según lo prueba el hecho de que siempre buscamos en la
contemplación de las grandes extensiones cósmicas: el cielo, el mar, el desierto, la pampa,
un refugio inviolable contra la inquietud, y la angustiosa problemática del tiempo. Pero
hay más: el tiempo está intoxicado por los detritus de la pasión humana que arrastran las
corrientes históricas por siglos de siglos; en cambio el espacio es inocente, santo porque
siempre vierte el bálsamo de su in m e n sid a d y d e su sile n c io so b re to d a s las h e rid a s de la
historia. El espacio, el gran espacio, es el amigo del ser, declara Gastón Bachelard; del ser,
LEGALES EDICIONES
es decir de algo que formalmente se opone al mero devenir torrencial del tiempo). Y aun
que el tiempo en fulguraciones instantáneas como relámpagos nos trae las grandes reve
laciones de lo eterno, esas revelaciones se cumplen en lugares sagrados del espacio que es
el escenario universal de la aparición. Por todo lo cual, terminaremos estas páginas sobre
el espacio humano con las breves proposiciones que siguen y que aspiran a ser no sólo un
resumen, sino la culminación iluminante de nuestro estudio".90

89 Ibíd, ob. y loe. cit.
90 Ibíd., obra citada, pág. 42.
4 12
"El tiempo pulsa en la propia raíz ontológica de la realidad humana, y así, en términos
abstractos, se puede decir que el hombre es tiempo; pero cuando el hombre respira en
las más elevadas y puras regiones del espíritu, especialmente en las regiones de la alte
contemplación religiosa y estética, el hombre no es tiempo, sino que, en la más auténtico
plenitud de su vocación espiritual, el hombre es espacio"91
El pensamiento de Mariano Ibérico sobre "El Espacio Humano" constituye una tri
logía estructural con "Notas sobre el Paisaje de la Sierra" y "El sentimiento de la vida
cósmica".
"Notas sobre el Paisaje de la Sierra” se publicó por la Editorial Lumen S.A., Lima, 1 9 3 7
Dijo el maestro en la "Introducción" a este libro, pág. 3 que : "Yo no pretendo en estas
páginas, obra literaria. Más exactamente, el propósito que las inspira no es principalmente
literario. Mi deseo es más bien suscitar el sentimiento que, a falta de otro nombre mejor,
podríamos llamar metafísico o religioso del paisaje serrano".
"El paisaje, como todo espectáculo estético, tiene algo de irreal porque lo que se ve,
no son cosas sino imágenes es decir, presencias, formas que valen por si mismas y que nos
encantan como una poesía o como una música".92
"Más en esa contemplación o mejor, en la contemplación de esa irrealidad, se nos
entrega algo que no es ni cosa ni imagen: el alma, la vida. No es cosa porque la cosa es
exterior e indiferentes: no es imagen porque no es visible; pero está en la imagen como un
rayo que parte de ella. El alma, la vida, es como el ultra violeta de la pura visión".939
4
"Y todo paisaje es lejano e inaccesible".
"Und kein Wanderer noch durchquerte das Abendrot": "Y ningún caminante atravesó
jamás la roja fulguración de la tarde (Klages)".
"Las imágenes del paisaje resplandecen inaccesibles y puras como una visión de fanta
sía, son la fantasía de la materia y se despliegan en un escenario de donde nos separa un
velo sutil pero infrangibie".91'
"Y sin embargo, lejanas como las estrellas, las imágenes del paisaje están en nosotros.
Son nuestra propia lejanía, y por eso nos suscitan junto con el sentimiento melancólico de
la distancia, la inexplicable impresión metafísica de que en la zona encantada de la con
templación, las distancias a la vez que se mantienen, se borran, y de que al propio tiempo
que se alejan, se tocan los extremos en que se polariza la vida del espacio y del alma".
"Las imágenes son el cuerpo del espacio, y la vida de las imágenes, su alma. En el mun
do de las imágenes, que conponen el paisaje, el espacio no es el medio vacio y homogéneo
de que nos hablan los filósofos. Al contrario, el espacio es la luz en que fotlan las figuras
de la visión, el espacio es el color que las viste, la lejanía en que se pierden y el lugar en
que brotan. El espacio es el más alia donde nunca estaremos, el abismo del que vuelven las
voces ignotas y el licor de nostalgia y de anhelo que los ojos absorven. En fin, el espacio dei
paisaje es siempre una plenitud, aunque esa plenitud sea la de la soledad y de la nada".95
LEGALES EDICIONES
"De esta suerte el paisaje es un mundo de presencias lejanas pero íntimas, y reales
pero vivas, y un espacio pleno cuyas innumerables perspectivas proponen itinerarios de
maravilla al vuelo imaginario".96
91 Ibíd., ob. y loe. cit.

92 M ARIANO IBERICO RODRÍGUEZ: “Notas sobre el paisaje de la Sierra’’, pág. 4, Editorial Lumen, S.A.,
Lima, 1937.
93 Ibíd.: pág. 4.
94 Ibíd.: págs. 4-5.
95 M ARIANO IBERICO RODRÍGUEZ: “Notas sobre el paisaje de la Sierra”, pág. 5, edición citada.
96 Ibíd.: pág. 6.
413
"Pero hay algo más en la vida de las imágenes; un algo que ya no viene del espacio sino
de las más distantes regiones del tiempo; porque en el paisaje fulge el pasado con una luz
extraña que confiere a sus visones una como inmaterial profundidad y que las hace más
lejanas todavía''... . "De este modo en la figura inadsecible de la Lira palpita, en la noche,
honda y misteriosa como el tiempo, el alma de una ayer sin retorno. Y así al llenarse de
nostalgia toda la basta esfera de los cielos, pensamos en las palabras de Novalls: "La na
turaleza es puro pasado".97
"L'style c'e st l'homme meme". Este es el gran estilo de un gran poeta y filósofo.
En "El sentimiento de la vida cósmica" publicado por la editorial Losada S.A., Buenos
Aires, 1 9 4 6 , aflora una vez más el lenguaje poético del inmortal maestro sanmarquino.
"Si la elección de un tema indica ya una preferencia, y si la preferencia, como fenó
meno afectivo, es en el fondo inexplicable, parecería innecesario y hasta contradictorio
que expusiéramos razones en apoyo de las exigencias espirituales que nos han inducido a
escribir este trabajo".
"Ya ha desaparecido la reverencia cósmica. Ya la naturaleza no vierte en el corazón
de los hombres su misteriosa confidencia. Ya no brillan en el cielo del alma los admirables
símbolos con que los grandes poetas han expresado el secreto -inviolable- y difundido el
mágico prestigio de la naturaleza. Ya la nueva poesía no hace sino proyectar en un espacio
indiferente las frías imágenes de un disimulado aunque meticuloso artificio".9*
"El tiempo ha perdido su duración, su calma, su cadencia, y es reemplazado por un
nuevo tiempo uniforme y mecánicamente dividido. La velocidad, la rapidez, la instantanei
dad caleidoscópica han destruido la lenta maduración creadora del alma, y de este modo
un algo devorante y trágico siega, con premura, los verdes campos de la vida".99
"Heraclito, cuya alma participaba en el secreto de la perenne renovación cósmica, de
cía que en cada amanecer nace un nuevo sol; y el alma nostálgica y romántica de Lawren-
ce, en quien revive el sentimiento primaveral de la vida, siente que "cada alba se levanta
sobre un universo enteramente nuevo y que cada domingo de pascua inaugura el esplen
dor de una gloria nueva e ilumina un mundo surgiendo en su primera flor".
"Es lo que no siente ni ve el espíritu moderno para el cual nada es nuevo en la naturale
za sino que todo se reproduce y se repite como los productos de sus fábricas o el monótono
tic tac de sus relojes".100
"Alpropio tiempo que este abandono o que esta absurda emancipación de los vaivenes
cósmicos, va produciéndose una progresiva abolición de la visión y si se quiere, una progre
siva anulación de la vida estética del hombre".101
"Es el pálido ocaso de la poesía. Y es en el fondo la pobreza, la monotonía interior de la
vida moderna, que proyecta sobre el mundo su propia desteñida opacidad".
"Sin reverencia cósmica lleno, por el contrario, de un sentimiento de propia suficiencia
el hombre reemplaza la obra de la naturaleza por la obra de sus maquinas o, lo que es lo
LEGALES EDICIONES
mismo, sustituye a la creación en que la naturaleza se prolonga por la fabricación en que la

naturaleza se destruye y se muere. Y en relación con este prurito fabril y con este olvido de
las grandes oscilaciones cósmicas, el hombre moderno ha llegado a la nefasta convicción
de que es posible construir una sociedad sometida a reglas de precisión matemática y don
de el individuo acabará por perder toda espontaneidad y todo valor para ser incorporado
97 Ibíd.: pág. 6.
98 Ibíd.: pág. 1 1 .
99 M ARIANO IBERICO RODRÍGUEZ: “El Sentimiento de la vida cósmica”, pág. 12.
I 100 Ibíd.: pág. 13.

10 1 Ibíd.: ob yloc. cit.
414
como una función abstracta; como un dispositivo técnico en el formidable engranaje de la

maquinaria del Estado".102
"Y he aquí una de las mas graves consecuencias de este alejamiento constante y pro
gresivo... la desaparición, de la auténtica alma popular. El alma popular es la que crea los
mitos, inventa las leyendas, forja los provenios; el alma popular es el alma agraria primiti
va, que ama trabaja y sueña al compaz de las estaciones; es el alma de los pequeños oficios
primorosos; es, literalmente el alma encantada y anónima donde habita con su poesía y su
misterio la maravilla del mundo. Y bien, esa alma popular ha sido o tiende a ser disuelta
por la acción política, por la formación de partidos y de clases cuya unidad ya no proviene
de esa filiación metafísica entre los grupos y la naturaleza, que era el fundamento y el ori
gen del alma popular, sino de la admisión de una idea o de la sujección voluntaria o forzada
a un interés o a una ambición".103
"El hombre de hoy padece de una malsana ignorancia, cuya pobreza interior se revela
claramente cuando se la compara con la vieja ignorancia llena de respeto por lo que se
ignora... la antigua ignorancia tenía silencios plenos, la nueva no tiene más que palabras
vanas".104
En "El Nuevo Absoluto" publicado por la editorial Minerva; Lima, MCMXXVI se re
copilan una serie de ensayos como "El Problema de la Educación Nacional", "La Obra de
don Alejandro 0. Deustua", "Gonzales Prada, Pensador", "La Filosofa de Rousseau", "El
Romanticismo", "La Estética de Witasek", "El Bovarysmo (Ensayo sobre la Filosofía de Jales
de Gaultier)", "Las Ideas Religiosas de G. K. Chesterton" "La Personalidad y la Obra de Blas
Pascal", "El Nuevo Absoluto", "A Proposito del "Oscurantismo" Contemporáneo".
Decía el maestro en la "Introducción" que estos ensayos "son diversos en sus motivos
y también en sus alcances. Sin embargo los vincula un cierto dogmatismo, una confian
za inexperta en la realidad dominadora del espíritu. Al escribir esta palabra "espíritu", sé
que me van a acusar de vagedad metafísica. La empleo sin embargo porque ninguna otra
puede servir como ella para designar ese algo irreductible y tenaz que afirma el imperio
universal del hombre, la fuerza que, rompiendo en beneficxio de lo impredicible y de lo
nuevo, el mecanismo de la materia, abre para los sueños de la imaginación y para el anhelo
infinito de la voluntad, un horizonte de posibilidades inagotables".
En “El Problema de la Educación Nacional” (págs. 1 3 a 2 3 ) nos dice que "lo que co
munica dinamismo al espíritu, no es la inteligencia, sino la intuición; no es la constatación
inerte, sino la constante ansiedad de la vida sentimental. La inteligencia, prisionera de la
lógica, jamás podrá salir de sus silogismos infecundos, sin la rebeldía de una inspiración ca
paz de romper con la mecánica deductiva y de imponer, ante la consciencia deslumbrada,
una nueva verdad", (pág. 16)
"Y es que el espíritu es libertad, vida, vida, creación; y la inteligencia abandonada a
sí misma, es inercia, repetición, necesidad. La inteligencia no podrá, pues, comprender la
a n sie d a d qu e Im p u lsa a n u e stra vida hacia las supremas afirmaciones con las cuales nos es
dable enriquecer la evolución, y que traducen la obra moral y la obra de arte. Y su incom
prensión que desconoce la libertad - y por lo tanto, la actitud interior de desinteresarse y de
LEGALES EDICIONES
amar- acabará por dar razón al egoismo y por mirar como una vana agitación la mística
inquietud del alma".(pág. 17)
"Incomprendidos existen, empero, el sacrificio moral, la belleza profunda; y se mantie
ne indestructible el sentido religioso de la vida. Algo significarán sin duda, estas rebeldías
que trasfiguran como una luz, siempre nueva y siempre secularmente venerable, la fisono
mía de la humanidad".(pág. 17)
102 Ibíd.: pág. 14.

103 Ibíd., ob. cit., págs. 14-15.
104 Ibíd., cit., pág. 15.
415
"La educación filosófica se distingue de la estrictamente científica por su contenido y

por su método. Mientras la ciencia -apta para tratar de la materia- petrifica el espíritu
cuando de él se ocupa, la filosofía -apta para penetrar en la vida del espíritu- idealiza,
transfigura la materia", (pág. 18)
"La filosofía se encarga, dice Eucken, de este movimiento hacia la iluminación interior
de la realidad. Es el espíritu que penetra, purifica, ennoblece las cosas; es la mirada de sim
patía que alumbra la existencia; es la fe que realiza milagros; es, en suma, la libertad que se
afirma y avanza, incorporando en su marcha todos los esfuerzos aislados e impulsándolos
en el sentido de una síntesis vital. La filosofía condena estas aspiraciones, reúne estos es
fuerzos, recoje estos estímulos, no para fijarlos en un sistema muerto, sino para vivificarlos
con una comprensiva intuición. "Su principal función no es, escribe el ya citado Eucken,
proporcionar doctrinas bien definidas, sino elevar interiormente el proceso de la vida, au
mentar lo que hay en nosotros de autónomo y de original, hacernos capaces de ver las
cosas más en conjunto, con más interioridad, con más esencialidad". (Rudolf Eucken: "Les
grands courants de la pensée contemporaine". Traducción francesa, París, 1912, p. 129).
"Esta visión inmediata e interior de la realidad nos la ofrece, sobre todo, el arte, creando un
ideal de vida y hundiendo en las profundidades de las cosas, una mirada de adivinación. De
aquí la preponderante significación del arte en la labor educativa", (pág. 19)
"Tiene don Alejandro Deustua el mérito de haber sido entre nosotros, el primero que
reclamara una orientación desinteresada y filosófica para la cultura nacional. "Sólo con
una educación, escribe, en la cual predomine el factor moral de la solidaridad efectiva,
desarrollada como consecuencia de un amor desinteresado por la libertad ideal, podrá
llegarse a un régimen de confianza en el poder de los demás, sin el que, el pesimismo disol
vente, fruto de la ambición desatentada de unos pocos y de los sufrimientos permanentes
de los demás, continuará agotando las energías dirigidas hacia el porvenir, que son las que
engrandecen a los hombres y a los pueblos". Palabras que formulan un programa y que
revelan la observación de una doloroso realidad", (pág. 21)
"Otro maestro, el doctor Manuel Vicente Villarán, profesa también la creencia de que
la educación, antes que instructiva debe ser moral. Por eso se establece en el proyecto de
ley de Instrucción, que él ha inspirado, una etapa de cultura general universitaria, que los
estudiantes deberán recorrer antes de ingresar en la especialización, por lo común utilita
ria, de enseñanza profesional. Así se conseguirá desenvolver los espíritus en un ambiente
de educación desinteresada, que controle, más tarde, el exclusivismo de disciplinas mera
mente técnicas", (págs. 21-22)
"Nosotros conceptuamos que es indispensable acentuar esta corriente, darle la ener
gía y la suficiente riqueza de contenido que requiere para ganar los espíritus y dirigirlos
hacia una preparatoria actitud de recogimiento y de meditación. Veamos si en medio de
la indescriptible confusión de la hora presente, nos queda, todavía, algo que salvar y algo
que amar, y ofrezcamos a esa realidad sagrada, que nuestro empeño descubra, todas las
abnegaciones", (pág. 22)
El ensayo sobre Deustua se intituló “ l a que trans
LEGALES EDICIONES
O b ra d e d o n A le ja n d r o 0 . D e u stu a "
cribe la palabra alada del maestro Ibérico en el discurso pronunciado en el salón de actos
de la Facultad de Letras el 1 4 de julio de 1 9 2 3 inserto en la pagina 2 4 a 4 2 de "El Nuevo
Absoluto":
"Rara vez le es dado a un hombre suscitar una gran revolución intelectual y presidir por
largos años su proceso con el espíritu siempre vigoroso y la mentalidad constantemente
renovada y ágil. Quienes realizan labor de tal aliento deben ser doblemente celebrados:
por la conquista del ideal que consumaron y por el noble esfuerzo con que supieron acre
centarla y defenderla. Así fué la tarea que le tocara cumplir al doctor Deustua y tal es por
lo mismo la doble significación de este homenaje. Hace más de treinta años que el maestro
promovió en la Facultad de Letras de esta Universidad una profunda renovación en los
f estudios filosóficos; son más de treinta años de actividad educativa e ideológica. Por eso
416
en la persona del viejo profesor saludamos, no sólo al iniciador de la reforma fecundísimo,

sino al trabajador ingatigable, al pensador de extraordinaria vitalidad intelectual, al mae: -
tro que en cada lección puso un nuevo atractivo y despertó un nuevo interés, que ai pe r
que alimentaba por modo eficiente, la curiosidad de los discípulos, dilataba por grados, el
círculo de su panorama intelectual", (pág. 25)
"Hay en la historia intelectual del doctor Deustua, una bella progresión de perspect -
vas. De los estudios psicológicos elévase a las concepciones morales y obtiene dentro d?
ellas, una visión cada vez más penetrante y comprensiva de nuestras aspiraciones supe -
riores"... . "El doctor Deustua inicia su intervención en nuestra vida cultural el año 186 9
en que fue nombrado Profesor Adjunto de Filosofía en la Facultad de Letras. En 1882 se /?
eligió Profesor Adjunto también de Literatura General y Estética. En 1884 fue ya catedrc-
tico principal de la misma asignatura y finalmente, en 1902 entró a regentar el curso d i
Filosofía Subjetiva. Desde entonces no ha dejado de prestar a la Facultad de Letras, cuy o
Decanato ejerce desde 1921, a la Universidad y al país, el valioso concurso de sus luces y de
su absoluta consagración a los trabajos del espíritu", (págs. 26-27)
"Llamado a dictar los cursos de Estética y Filosofía Subjetiva en momentos de crisi >
Universitaria, dedicó a su enseñanza, al par que una fuerte inteligencia, una poco común
laboriosidad. Cuando ingresó a la Facultad de Letras, lo que podríamos llamar el pensó -
miento filosófico se bifurcaba entre un positivismo anémico y un racionalismo decrépito, A
estas actitudes sin virtualidad hubo de oponer la inspiración de una filosofía animada p o '
el sentimiento de la vida libre y creadora, y por la confianza inquebrantable en la eficacia
de los valores morales en la evolución social. Nombres hasta entonces desconocidos, idear,
nunca explicadas, orientaciones ni siquiera presentidas, vinieron a suscitar un gran entu -
siasmo entre la juventud de aquellos días llena de fervor intelectual y seriamente trabaja -
dora y optimista. Brillante generación donde la rica materia de la erudición y del análisis
alienta la fuerza transfiguradora del espíritu filosófico, y donde a la intuición de la realidad
se acompaña la nota constante de un fundamental idealismo", (pág. 27)
"En un ambiente de sorpresa fueron apareciendo Hoffding, Fouillée, Wundt, Guyai
Bergson y se popularizó el libro de Guido Villa, "La Psicología Contemporánea", que todo:
hemos estudiado y discutido. Todos los autores eran calurosamente comentados y aún lo:
antiguos, volvían a cumplir, dentro del nuevo espíritu, su obra de fecundación intelectual'
(págs. 27-28)
"El problema de la educación es en nuestra patria, un problema siempre actual y ur
gente"... . Existen en nuestra ideología educativa dos prejuicios igualmente nocivos y que
por efecto de su común origen, se prestan mutua ayuda: el prejuicio intelectualista y e
prejuicio económico. Postula el primero la suprema dignidad de la inteligencia y erige e
conocimiento como el ideal más alto de la vida. Proclama el segundo el desarrollo materia
como la más importante finalidad educativa. Más como al fin y al cabo, la facultad intelec
tual ha sido conformada para la utilización práctica de la materia y no para la obra especu
latíva, suele suceder que resbalando por su pendiente natural, pénese al servicio del eco
nomismo y se convierte de esta suerte, en una actividad instrumental sinfines propios, sir
LEGALES EDICIONES
elevación y sin desinterés. Facultad formal, elabora indiferentemente cualquier contenido
y lo mismo sirve al ideal que al interés, al altruismo que al egoísmo, a la grandeza que a le
pequeñez. Frente a una tendencia materialista y económica, la inteligencia proporcionara
los elementos de acción y de este modo la misma verdad sera objeto de cálculo en manos
del egoísmo utilitario", (págs. 36-37)
"Y es que sólo una inspiración moral puede fundamentar una alta educación. Una
educación moral que estimule y dirija los sentimientos superiores, las inclinaciones des
interesadas, los impulsos capaces de elevar al hombre por encima de la animalidad y dei
egoísmo", (pág. 37)
"Falta de profesores competentes, falta sobre todo de profesores conscientes de su
función social, sin elementos materiales de desarrollo", (pág. 37-38)
4 17
"Toda educación es ideal y, luego, disciplina, dirección. ¿Y cómo hemos de educar si no

tenemos ideal, si ignoramos las energías, las fuerzas, las corrientes que debemos encauzar
y dirigir? Precisa pues, antes que todo, la formación de los educadores, de quienes han de
forjar el ideal y realizarlo, más que con las luces de la inteligencia, con la energía generosa
de su corazón"... . "Y es la universidad quien debe formarlos. A ella corresponde pues la
concepción ideal de nuestro destino, la inteligencia profunda e incansable de la propia
realidad, la actividad ordenadora y sintética de la vida nacional", (pág. 38)
Sabias palabras de un gran educador. El pensamiento de Mariano Ibérico es de gran
actualidad para quienes vivimos y especiamos la profunda crisis de la educación nacio
nal.
Así pues el pensamiento del maestro Ibérico debería ser leído hoy día nuevamente
por todos los educadores de todos los niveles y por todos los que integramos el claustro
universitario. Su teoría del conocimiento simbólico sintetizó la relación entre la expe
riencia estética y la metafísica del nuevo absoluto. Su palabra es la de un poeta de la
reflexión profunda, como lo hemos puesto en evidencia al hacer una breve recopilación
de sus doctrinas y una antología de su pensamiento.
"La Aparición Histórica" fue el último libro genial del gran maestro. Lleva como sub
título "Ensayos y Notas sobre los Temas de la Historia y el Tiempo". Fue editado por la
Universidad Nacional Mayor de San Marcos, en Lima en 1971.
El maestro nos introduce a su reflexión diciendonos que “siempre me ha preocupado
el problema del pasado, y por ello siempre ha excitado mi interés metafísico la pregun
ta: ¿Qué es el pasado?. Pregunta paradójica, porque si como es evidente la característica
esencial del pasado es el 'sido', no puede convenirle el ‘es’ como tiempo presente del verbo
ser. A aclarar en lo posible esta dificultad se contrae la primera parte de este libro".
En esta obra fundamental Ibérico analiza "La concepción de la vida histórica según
Dilthey" (págs. 185 a 193) y "El pensamiento histórico de Benedetto Croce" (págs. 194 a
206) sosteniendo en lo fundamental lo siguiente:
"La historia como vocación espiritual del hombre aparece coetáneamente con la ra
cionalidad que destrona al mito para erigir su propio imperio. Mas la racionalidad, por
esencia temporal, es ahistórica, niega perentoriamente la historia".105
"la ciencia pura aspira a suprimir -teóricamente- la concreta individualidad de los
entes. Frente a ella, la historia reivindica la variedad ontológica y apariencial de la vida".106
"Cuando se piensa en la historia, conviene distinguirla de la historiografía y disipar
así el equívoco en que incurrieron en el pasado siglo algunas escuelas alemanas. La his
toriografía puede ser definida como la disciplina o el conjunto de disciplinas cuyo objeto
es realizar la historia. Y según eso, la historia es en parte una obra de la historiografía,
pero la trasciende. Y así cuando nos referimos a la historia, no aludimos ni al pasado in
forme en su cruda materialidad ni a la historiografía como obra meramente literaria o
científica: hablamos de la historia como de una eminente vocación ontológica del hom
LEGALES EDICIONES
bre, cuyo ideal no es el conocimiento puro, sino la asunción del pasado en la propia vida
espiritual".107
"Para explicar la 'apetencia histórica' no basta subsumirla en el concepto de curiosi
dad. Hay algo más profundo en esa apetencia. Acaso se conjuga con la exigencia metafísica
del pasado que lo impele hacia la aparición... Y de esta suerte la función del historiador no
consiste tan sólo en suscitar la aparición del pasado para los fines del conocimiento teoré-
105 MARIANO IBERICO RODRÍGUEZ: “L a a p arición histórica. Ensayos y notas sobre los tem as de la histo
ria y el tiem po”, pág. 13, Universidad de San Marcos, Lima, 1971.
106 Ibíd: Ob. cit., pág. 14.
107 Ibíd: Ob. cit., pág. 16.
418
tico, sino con mirar a su contemplación estética y al enriquecimiento anímico y espiritual

del hombre".108
"Convergencia metafísica entre la vocación ontológica del pasado hacia la presencia y
el acto suscitador del contemplador histórico, del historiador".109
"De esta suerte la historia se nos da, al igual que la vida cósmica y la poesía como ur a
de las grandes formas del aparecer universal".110
"El ser de la historia no es el devenir heracliteano ni la inmovilidad desértica, mera
mente racional de Parménides. El ser de la historia es algo que cambia siendo el mismo y
que siendo el mismo cambia, siempre nuevo".111
"Comprender esto, mediante una iluminación, digamos délfica... es la gran lección o i-
tológica de la historia y, a lo menos para mi, el fruto espiritual de esta meditación".112
"Según la doctrina de Bergson el pasado no se agota en su representación, no es ur a
mera especie... Constituye pues una cierta región misteriosa".113
"Había, pues, que considerar un pasado que, en cierto modo, se altera al acumularse
sobre sí mismo".114
"El pasado es un horizonte de ausencia a donde acceden las presencias reiteradas. Ese
horizonte a veces nos atrae hacia sí, y suscita en nosotros la nostalgia; otras somos noso
tros quienes pretendemos atraer el pasado hacia el presente cuando hacemos historia ..
Mas esto en realidad es mis bien una impresión",115
"¿Qué es el pasado?... también puede considerarse el pasado como causa, orige i,
preparación del presente... el pasado a la vez engendra y devora el presente. El presente
es el futuro del pasado, y el "es" es el inexorable futuro del "fue"; la infancia es el pasaco
de la juventud y aspira a ella, la juventud es el pasado de la madurez y tiende a ella, yen
fin la madurez a través de la ancianidad tiende a la muerte, que cancela la vida y precipi a
su totalidad a ese misterioso Hades que es el gran futuro donde reposará para siempre ;l
pasado".116
"En una palabra; el pasado es el objeto intencional del conocimiento histórico".117
"Sócrates puede influir en Heidegger, pero no Heidegger en Sócrates".118
"En qué consiste la vivencia histórica?. En primer lugar, consiste en la evocación o
representación de la región del tiempo que llamamos pasado y que, no siendo perceptib e
va por los sentidos, debe ser representada o reconstruida mediante los procedimientos
técnicos de la historiografía, con la ayuda indispensable de la facultad imaginativa y de a
intuición".119
"La vivencia histórica requiere... inteligibilidad o sea la integración del hecho... en la tra
ma que enlaza los diversos contenidos de un espacio de tiempo más o menos extenso".110
108 Ibíd: pág. 16.

109 Ibíd: pág. 16.
LEGALES EDICIONES
110 Ibíd: pág. 17.
111 Ibíd.: pág. 17.
112 Ibíd.: pág. 17.
113 Ibíd.: pág. 19.
114 Ibíd.: pág. 19.
115 Ibíd.: págs. 25 - 26.
116 Ibíd.: págs. 26 - 27.
117 Ibíd.: pág. 27.
118 Ibíd.: pág. 27.
119 Ibíd.: pág. 35.
120 Ibíd.: pág. 35.
419
"La vivencia histórica es, en gran parte, un vivir estados psíquicos ajenos".121
"El fundamento ontológico de la historia en cuanto ignora las grandes aporías del
saber histórico y entre ellas la principal: la que consiste en la necesidad de establecer la
objetividad de un pasado en sí mismo inasequible, porque es pasado, y en aspirar, no
obstante, a describir y a interpretarlo sin afectar su autenticidad".122
"Esas proyecciones establecen la historicidad de los hechos que son materia de la vi
vencia. La historia no se mueve en el mundo de lo invisible puro, porque no es una ciencia
de lo abstracto".123
Una brillante, por lo sintética, reseña bibliográfica del libro de nuestro inmortal maes
tro nos la dió FRANCISCO MIRO QUESADA CANTUARIAS en una reseña bibliográfica publi
cada en "El Comercio", en julio de 1971, en donde dijo que:
"Este libro nos da una sorpresa: desarrolla de manera sistemática una epistemolo
gía de la historia. La sorpresa no se debe a que la pluma de Ibérico no se haya ocupado
nunca de estos menesteres, Muy al contrario, en muchos de sus libros, el maestro toca
temas de epistemología. En su importante libro: La aparición, al abordar el tema del ser
que emerge en la epifanía de la presencia, del ser que aparece, hace numerosas y agudas
observaciones epistemológicas. Pero hasta el momento, Mariano Ibérico no había escrito
nada sistemático sobre teoría del conocimiento. En La aparición histórica, obra que publica
en la plenitud de su vida espiritual, pero habiendo recorrido va un buen trecho del sende
ro de la vida, rompiendo con su tradición de pensador orientarlo estéticamente, aborda
un tema técnico, complicado, lleno de refinamientos y rigores conceptuales. Pero desde
luego, la ruptura es sólo en relación al contenido. Desde el punto de vista formal, el estilo
es el mismo: terso, transparente, transido de una sutil e inimitable vibración que nos
produce una sensación que no sabemos si se parece más a la nostalgia o a la suave luz
de la experiencia mística. Asombra la capacidad del autor para escribir en este estilo tan
inconfundiblemente suyo, sobre abruptos y descarnados temas, como la vivencia históri
ca, la inteligibilidad del acontecer, causalidad, estructura y sentido de la historia. Asombra
la síntesis perfecta, la complementariedad total entre el riguroso fondo y la exquisita
forma, La belleza del estilo contribuye a iluminar el contenido y la profundidad del con
tenido intensifica el matizado perfil de la forma".
La parte principal del libro es sobre la vivencia histórica. Aunque se titula “P sic o lo g ía
d e la v iv e n c ia h istó rica '', es, además, una verdadera teoría del conocimiento histórico.
A esta parte sigue una serie de temas conexos, siendo la mayoría sobre el tiempo, tema
íntimamente vinculado al de la historia.
La Primera Parle, la más importante del libro desde el punto de vista filosófico (aun
que en los temas conexos se encuentren numerosos aportes), comienza fijando la historia
frente al mito y a la actitud racional. El mito, esa prehistoria de la historia, afirma ibérico,
remite al pasado. Pero no a un pasado irremediablemente ido, sino a un pasado vivo,
actual. El mito expresa, relatando sucesos primigenios, la unidad fundamental entre el
LEGALES EDICIONES
hombre y el Cosmos, El hombre es parte del Cosmos, esta integrado en él, y refleja en su
vida comunitaria, a través de imágenes y de vivencias profundas, la unidad fundamental
del gran todo. Pero en un cierto momento de su trayectoria, el hombre sufre una doble
separación: frente al Cosmos y separación del individuo frente a la cerrada comunidad
social que reproduce la unidad cósmica. Y nace, así, un sentimiento de soledad. En esta se
paración se encuentra el germen de la conciencia histórica porque la historia se funda en la
visión del devenir exclusivamente humano, a cósmico, y porque, para colmar el vacío que
12 1 Ibíd.: pág. 35.

f i22 Ibíd.: pág. 39.
123 Ibíd: pág. 39.
420
ha dejado su separación de la vida jónica, el hombre busca una experiencia rica y vibrante,
una aventura existencial que le permita reencontrar el sentido de la vida.
La individualidad producida por el corte con la existencia cósmica, se logra a través
de la razón. La razón es el instrumento del hombre como individuo, es lo que le permito
recuperar la universalidad perdida al diferenciarse frente a la totalidad cósmica. La razón
es universal, pero abstracta. Si todo fuera racional, no habría historia puesto que la historio
es diversidad y la universalidad racional abstrae de los detalles para llegar a categorías o
tipos que reducen los casos individuales a meros casos típicos.
Nos encontramos ante un proceso profundo y paradójico que une la razón con la his
toria, El individuo al asumir la actitud racionalista supera el mito y logro separarse de si¡
participación totalitaria en el grupo primitivo. Más al hacer esto, se toma sujeto, se llena a
la autoconciencia y aparecen el tiempo corno sucesión irreversible de instante y la memo
ria como posibilidad de conservación del pasado en la imagen. La razón, instrumento de
individuo, genera la historia, que la historia es más que la razón, la rebasa en la plenituc
del instante que fluye.
Una vez mostrado el hontanar de donde emerge la historia. Mariano Ibérico hace
un análisis de la esencia del pasado. Esta parte se distingue por su riqueza expresiva y si
rigor conceptual.
El autor llega a la conclusión de que el pasado, si se pretende que el saber historia
tenga sentido, debe existir como un objeto en sí mismo, mas, a pesar de esto, toda re
construcción del pasado es subjetiva tanto la que hace la memoria individual como la de
historiador. Porque esta reconstrucción no puede hacerse a la manera ole la ciencia exactr
sino a través de un lenguaje que permite expresar las sutilezas psicológicas de los perso
najes que se trata de comprender. La vivencia histórica consiste en vivir estados anémico:
ajenos, de seres que fueron, que no volverán a ser y que se distinguen por completo de
quien los estudia,
En esta aprehensión de vivencias ajenas, asumimos siempre una actitud valorativa. Y í
través de esta valoración tratamos de captar un objeto, que aunque irreductible a nosotros
tiene sin embargo la misma naturaleza que nosotros. De aquí la diferencia con el contenidc
de la ciencia natural. El objeto de esta ciencia no es humano, mientras que el objeto de le
historia es el hombre mismo, es un objeto que, es, a su vez, sujeto pero no abstracto sinc
personal y único. Por eso el conocimiento histórico está lleno ole contradicciones, de para
dojas o aporias. Así, la historia estudia algo que no existe, el pasado, pero cuya existencia
debe afirmarse, pues si el pasado no existiera la historia no podría constituirse. Por otra
parte, el tiempo histórico es irreversible, lo que fue no volverá nunca más a ser. Empero, s
no existiera cierta lev en la sucesión de los hechos históricos, no podríamos compararlo?
ni comprenderlos nunca. Asimismo, el conocimiento histórico persigue la objetividad, e
mismo resultado para todos los sujetos que conocen, pero tiene que valerse de medio?
no objetivos para alcanzar este fin, como la interpretación, la simpatía, la valoración, etc.
A pesar de estas dificultades la historia se constituye como saber y es posible alcanzai
una comprensión ole su objetivo. Esta comprensión no se logra, como en el caso de las
LEGALES EDICIONES
ciencias naturales, mediante el establecimiento de relaciones causales, sino mediante Is
captación de fines subjetivos, de las direcciones de los hechos, del sentido que se descubre
en la marcha de los acontecimientos. Todo este proceso se realiza dentro de un marco ole
totalidades, en los que cada hecho expresa el todo, y el todo es siempre más que la mera
reunión de los hechos. La no causal de la estructura, es decir ole la forma que tiene un
dinamismo propio, que impone una conexión a todos los elementos, a todas las h orna;
históricas que parecen, dirigirse hacia una configuración final.
Es lástima que la pequenez del espacio disponible nos impida hablar sobre el conte
nido de la segunda parte. En "Temas conexos" y en "Estudios sobre el tema del tiempo",
Mariano Ibérico, desarrolla una serie de tópicos, diversos en apariencia, pero íntimamente
ligados y que contribuyen a esclarecer diversos tópicos de la exposición central. Merece
421
especial mención un capítulo sobre la relación entre lo fugaz y lo eterno en un poema de

Quevedo y otro sobre el sentido del tiempo en la poesía de Vallejo".124
En el "Homenaje a Mariano Ibérico", publicado por la Universidad de San Marcos,
Lima, 1973, el doctor ANTONIO PEÑA CABRERA, Director de su Programa Académico de
Filosofía dijo en la pág. 12 que "La Filosofía de Ibérico es una consonancia entre el senti
miento del paisaje y la comprensión de la cultura ante una fina reflexión filosófica. De allí
que sus metáforas estén transitadas de lirismo y su expresión tenga siempre una cierta
musicalidad".
"Ibérico es un pensador que siente el paisaje y la naturaleza como una animación de
formas y colores, de luces y sombras, de superficies y profundidades, pero que a la par
aprecia la elaboración conceptual occidental con cuya apropiación su meditación se afina
y agudiza"... . "Nadie en nuestro medio ha sabido alimentar la reflexión filosófica con el
sentimiento vivo de la naturaleza. Allí está como testimonio su bellísimo libro: "Notas sobre
el paisaje de la sierra".1251
6
2
"La obra de Ibérico significó en nuestro país, en primer lugar, la superación del positi
vismo comtiano y spenceriano reinante a comienzos del siglo en nuestros círculos universi
tarios.■ J. Prado y Villarán eran los más claros exponentes de esta dirección".
"No obstante que el bergsonismo se difundía entonces en los cenáculos universitarios
con Deustua y sus discípulos: Dulanto y Borja García, es Ibérico el que tiene en esta línea
de pensamiento mayor y mejor eco en el medio cultural peruano, latinoamericano y hasta
europeo"... "La elegante, profunda y exacta exposición del pensamiento de Bergson que
hace Ibérico, despierta hacia él voces de elogio y admiración".
"Ibérico es el representante más notable e importante de ese movimiento filosófico
peruano que Solazar ha denominado "La reacción espiritualista".
"En la obra de Ibérico, sobre todo en el "Sentimiento de la Vida Cósmica (1939) se
hallan advertencias proféticas de los efectos deshumanizantes del desarrollo mecanicista,
desvitalizado e impersonal, a tal punto de convertirse en uno de los riesgos más grandes
de la civilización occidental. Para Ibérico el desarrollo del orden "mecánico" es más grave
porque nos distancia del sentimiento vivo de la naturaleza y del paisaje".125
"El tercer rasgo es la novedad de su doctrina sobre el aparecer. Ibérico rechaza por
estériles y abstractos los reduccionismos, sean materialistas o idealistas".
"El cuarto rasgo es el de afirmar, en superación del bergsonismo, la vocación plástica
de la vida, su tendencia a la forma y a la perennidad".127
"Quinto rasgo es la ¡dea de creación. La creación decían los escolásticos es la unión de
la esencia y la existencia. Para Ibérico es la unión del ser y del aparecer. Es en la conjunción
ligativa donde se oculta el misterio de la unión, de la separación y del tránsito. En la "y"
está el alto misterio de la creación".
"Los libros de Ibérico no se leen como un cuerpo de doctrina, aunque la contienen, ni
LEGALES EDICIONES
como un conjunto de lucubraciones abstractas y secas, sino más bien como el testimonio
de poderosas vivencias en un mundo mágico, animado y poético...la verdad para Ibérico
no es la escolástica "adaequatio rei et intellectus", sino la armonía entre la expresión y el
124 Reseña bibliográfica de FRANCISCO MIRÓ QUESADA CANTEARIAS, publicada en el diario “El
Comercio”, en julio de 1971.
125 En el libro “ H o m en a je a M a ria n o Ib érico”, pág. 12, Dirección Universitaria de Bilioteca y Publicaciones,
Lima, 1973.
126 En el libro “ H o m en a je a M a ria n o Ib érico”, pág. 13, Dirección Universitaria de Bilioteca y Publicaciones,
Lima, 1973.
127 Ibíd., pág. 14.
422
sentido, entre el símbolo del aparecer y el sentimiento del destino: la realidad está en 1 1
alma y en el todo que se le aparece".128
A su vez, el Embajador JORGE GUILLERMO LLOSA PAUTRAT, (nacido en 1925, muerto
el 23 de octubre del 2007), diplomático y miembro de la Sociedad Peruana de Filosofía,
dijo: "Si la pregunta por el ser es lo universal en la filosofía, las respuestas de Ibérico cons
tituyen su contribución personal al diálogo inextinguible de los filósofos".129
“La Universidad debe proveer una cátedra de estudios ibericanos para tomar el relev¡ >
e investigar las vías que él ha abierto. Nuestra juventud, desde la edad escolar, debería fa -
miliarizarse con algunas páginas, tan universales y tan peruanas, de su obra. Que este act >
de homenaje no sea el saludo a una obra inmovilizada en su perfección sino, a ejemplo d>?
sus enseñanzas, "algo que viene de la vida y se dirige a la vida".130
El doctor VICTOR Ll CARRILLO, (1929-1998), Profesor de Filosofía Antigua en la Univer ■
sidad de San Marcos, en el ya citado "Homenaje a Mariano Ibérico", dijo : "La historia de
la filosofía, de ordinario abstracta y erudita, se transfiguraba con la palabra de Ibérico en
una historia viviente, dramática y exaltante, como es en realidad la confrontación persone.!
de cada filósofo con los problemas eternos del pensamiento".131
"Siguiendo las reglas de la historiografía moderna, Ibérico restituía al pensador en
su contexto biográfico, histórico, ideológico, bosquejando grandes figuraciones periódicas
que ponían de relieve la profundidad de su cultura, su escrupuloso conocimiento de hecho.:
y de ideas, su familiaridad con los grandes filósofos, pero al mismo tiempo su sensibilidad
de artista y su poder de evocación poética. Merced a esta orientación interdisciplinaria, h 1
clase de historia de la filosofía constituía así no solo un curso de especialización filosófica
sino al mismo tiempo una lección de cultura general, en el más noble sentido de la expre
sión; una revelación de los grandes nombres y de los libros, que representan y traducen h
inspiración del humanismo".132
“La filosofía aparecía así Integrada en el vasto mundo de la cultura, conviviendo coi
la poesía y el arte, con la mitografía y la historia de las religiones, con la etnología y la psl
cología, con la biología y el derecho, no como una disciplina entre las otras, sino como ui
saber dominante y, como quería Aristóteles, hegemónico"133
Debemos a DAVID SOBREVILLA ALCAZAR - el más brillante filósofo peruano de lo:
últimos tiempos, nacido en Huanuco el l 9 de Marzo de 1938134, muerto el 17 de Agoste
del 2014, profesor en la Universidad de Lima y en la San Martín de Porres y antes profeso:
128 Ibíd., pág. 15.

129 Ibíd., pág. 20.
130 Ibíd., pág. 22.
13 1 Ibíd., pág. 36.
132 Ibíd., págs. 36-37.
13 3 Ibíd., p á g . 37-
LEGALES EDICIONES
134 DAVID SOBREVILLA se recibió de Doctor en Filosofía en la Universidad de Tübingen con una tesis
intitulada “D er Ursprung des Kulturbegriffs. D er Kulturphilosophie und der Kulturkritik”. Es autor de ‘‘Es
critos Kantianos. En torno a Kant, su obra e influencia” Prólogo de Francisco Miro Quesada Cantuarias
Universidad Ricardo Palma, Editorial Universitaria, Lima, 2006; “L a filosofía alemana: desde Nicolás dt
Cusa hasta nuestros días ”, Universidad Ricardo Palma, Editorial Universitaria, Lima, 1978; “L a estética dt
la A n tigü edad’, Universidad de Carabobo, Valencia, 1981; “ Repensando la tradición occidental. Filosofía
historia y arte en el pensamiento alemán: exposición y crítica”, Amaru Editores, Lima, 1986; “Repensando
la tradición nacional I: estudios sobre la filosofía reciente en el Perú, 2 vols. Editorial Hipatia, Lima, 1988-
89; “César Vallejo, poeta nacional y universal y otros trabajos vallejianos” (1994); “Introducción bibliográ
fica a César Vallejo” (1995); “La filosofía contemporánea en el Perú” (1996); “Repensando la tradición de
nuestra Am érica” (1999). Ha compilado además, solo o con otros estudiosos, libros como “Introducción
a la literatura alemana: de Goethe a Thomas M ann” (1976); “Historia, problema y promesa, homenaje a
Jorge Basadre (2 vols., 1978); “Lógica, razón y humanismo, homenaje a Francisco Miro Quezada” (1992);
423
principal en la Universidad de San Marcos desde 1971 hasta 1995, la más completa inves
tigación sobre el pensamiento de Mariano Ibérico planteada en su libro fundamental que
es necesario leer y releer: "Repensando la tradición nacional I. Estudios sobre la filosofía
reciente en el Perú" Editorial Hipaba, Lima, 1988.
Dice el profesor SOBREVILLA que "En su estudio La filosofía humanista de Mariano
Ibérico (1952), Jorge Guillermo Llosa no se refiere explícitamente al problema de la evolu
ción de la filosofía de Ibérico, aunque implícitamente la divide en las siguientes etapas: 1.
Primer ciclo de su vida filosófica que comprende El carácter, La filosofía de Enrique Berg-
son, Una filosofía estética, y que se "define y redondea" (op. Cit., pag. 19) con El Nuevo
Absoluto y La unidad dividida. 2. Segunda ciclo que abarca Notas sobre el paisaje de la sie
rra, El sentimiento de la vida cósmica y La Aparición. Llosa no ofrece razones para justificar
estos cortes. En un artículo posterior, "Un notable filósofo peruano" (en: Humbolt, 1961;
págs. 58-62) resume el estudio enteriormente citado y en relación al nuevo libro de Ibérico
"Perspectivas sobre el tema del tiempo" que por entonces había aparecido (1958), señala
que "La filosofía de la Aparición encuentra en el estudio del tiempo una nueva y férfil di
rección" (pág. 61; la cursiva es nuestra), esto es, que las Perspectivas no abrirían un tercer
ciclo, sino que sólo representarían un desarrollo de las ideas contenidas en La Aparición".
"Augusto Solazar Bondy tampoco ha encarado expresamente el problema de la evo
lución del pensamiento ibericano en su "Historia de las ideas en el Perú Contemporáneo"
(1967; II, págs. 234-266). No obstante, ha sido el primero en reparar que hay una primera y
muy breve etapa positivista en el pensamiento de nuestro autor, la cual está representada
por su tesis para obtener el Bachillerato en Letras "El caráter". En cuanto a la producción
posterior, Solazar la coloca bajo el título "Bergsonismo", con el que se refere a la tesis de
Ibérico para obtener el Doctorado,"Vitalismo Idealista" en lo concerniente a los ensayos
sobre "La intuición estética" y "La intuición moral" y "Un absoluto dinámico" en lo tocante
al libro "El Nuevo Absoluto" y al ensayo "El viaje del espíritu". Solazar señala que en los
trabajos de Ibérico de los años 20 al 26 hay un desplazamiento de la preocupación esté
tica a la religiosa. Esta última preocupación también se encontraría en las Notas sobre el
paisaje de la sierra y el" El sentimiento de la vida cósmica". Sobre La Aparición piensa que
se mantiene cerca del idealismo espiritualista esbozado desde las primeras obras (op. Cit.,
265). Finalmente, Francisco Miró Quesada distingue en su libro "Despertar y proyecto del
filosofar latinoamericano" (1974; págs. 197-207) las siguientes etapas en la evolución de la
filosofía de Ibérico: 1. La concepción temporalista que se encontraría en "Una filosofía esté
tica" "El Nuevo Absoluto y La unidad dividida" 2. "La concepción más integral y metafísica
de las ideas de Ibérico, la cual se hallaría en germen en "Notas sobre el paisaje de la sieera
y El sentimiento de la vida cósmica" -obras en que Ibérico descubriría el paisaje-, y en una
forma sistemática en La Aparición que sería una metafísica poética".
"Por nuestra parte, dice el profesor SOBREVILLA, nosotros dividiríamos la evolución
de la filosofía de Mariano Ibérico en tres etapas. 1 - La positiva ya observada por Solazar y
representada solitariamente por la obra "El carácter", 2.- La etapa bergsoniana que com
prende: a) La fase estetizante de Una filosofía estética (1920, libro en que Ibérico incluyó
LEGALES EDICIONES
La f ilo s o f ía d e E n r iq u e B e r g s o n (1912), "La in tu ic ió n m o r a l " (1919) y "La in t u ic ió n estética"

(1920), y b) La fase religiosa representada por El Nuevo Absoluto, 3 - La etapa de la madu
rez en que distinguiríamos cuatro fases: a ) la del descubrimiento de la contradicción en la
unidad, que abarca el artículo "El viaje del espíritu" y La unidad dividida; b) la del descubri
miento del ritmo cósmico, sobre todo en el paisaje, que comprende las Notas sobre el pai
saje de la sierra y El sentimiento de la vida cósmica - y cronológicamente los "Principios de
Lógica Jurídica", que aunque no se encuentren en la línea de esta evolución no puede dejar
de considerarse en este lugar-; c) la filosofía de "La Aparición"; y d) las obras tardías que
“¿Q u é m o d ern id a d deseam os ? E l conflicto entre nuestra tradición y lo n u evo ” (1994), y “ Filosofía de la
C ultura Ed. Trotta, Madrid, 1998.
424
son "Perspectivas sobre el tema del tiempo" El espacio humano y La Aparición histórica,
obras en que se bosqueja una filosofía del tiempo, del espacio y de la historia, pero que no
llegan a configurar una etapa aparte, ya que el propio Ibérico vincula las consideraciones
expuestas en ellas a La Aparaición (Cf. Por ej. La aparición histórica, pág. 6)".
"El criterio que empleamos para separar la segunda de la tercera etapa -pensamos
que Solazar ha demostrado con claridad la distancia que va de la primera a la segunda
(cf.su "Historia de las ideas... II, págs. 235-237)- es el progresivo alejamiento de Ibérico
de la ortodoxia bergsoniana. Este alejamiento comienza a manifestarse claramente en el
artículo de 1928 (en su publicación original) "El viaje del espíritu", en que Ibérico critica de
modo expreso a Bergson su aparente ignorancia de "que la vida no se concibe sin la muer
te, es decir un elemento que al negarla la promueve" (en: Letras. Lima, 1929; pág. 71). Esto
representa el hallazgo de que el absoluto no está privado de contradicción sino que, antes
bien, la alberga en sí. Posteriormente, Ibérico haría de este problema el motivo de sus re
flexiones en La unidad dividida que apareció en 1932".
"Podría pensarse que en verdad no hay ninguna solución de continuidad entre "El
Nuevo Absoluto" (1926) y "La unidad dividida" (1932), que el segundo libro es sólo una
continuación del primero, pero en realidad no es así. La noción del nuevo absoluto se halla
todavía dentro de la ortodoxia bergsoniana: de lo que aquí se trata es de reemplazar el
antiguo absoluto que era inmóvil por uno inédito que es por el contrario fluyente, pero que
no entraña la contradicción. Esta es la línea divisoria entre los dos libros".
"En estas dos obras se habla fugazmente de que la última realidad -e l nuevo absolu
to, la unidad dividida- posee un ritmo sin fin (cf. "El Nuevo Absoluto", p. 277; "La unidad
dividida", pág. 18 ). Este tema solo habría de ser elaborado detenidamente por el autor
en sus "Notas sobre el paisaje de la sierra" y, especialmente, en "El sentimiento de la vida
cósmica". El mismo Ibérico quien años más tarde ha subrayado que otra de sus críticas a
Bergson -así como a otros pensadores y corrientes- es, precisamente, el haber desatendido
el problema del ritmo cósmico (cf. "Perspectivas sobre el tema del tiempo" (1958), pág. 97;
"El espacio humano", (1969), pág. 119). En opinión del filósofo peruano, Bergson tuvo la
genial intuición de la música inexpresable del tiempo,
"pero... un cierto prurito abstractivo, heredado acaso de Descartes, inhibe
en él, bajo el imperio de una claridad de tipo lógico, el surgir de otras clari
dades más concordes con la inspiración central de su doctrina" (El espacio
humano" pág. 48)".
"Por último, una tercera crítica que separa a Ibérico de Bergson, aunque no tan radi
calmente como las dos anteriores, es que el autor de "Materia y memoria" no concede la
suficiente importancia a la capacidad, a la vocación plástica de la vida; que por identificar
la vida con la absoluta movilidad "desdeña", sobre todo en cuanto a las creaciones plás
ticas de la naturaleza, aquelloas que parecen aprisionar para siempre su fluir creador"
("Perspectivas sobre el tema del tiempo", pág. 97)".
"Pero todos estos reparos no deberían hacer olvidar que aun en la etapa de la madu
LEGALES EDICIONES
rez, cuando Ibérico logró elaborar su propia filosofía, siguió reconociendo su deuda para
con Bergson y su pensamiento. Es así como manifiesta que sus observaciones a la doctrina
bergsoniana las realiza porque son necesarias para comprenderla en su conjunto, pero
"no con un propósito de rectificación sino en la creencia de cumplir la pro
pia intención del filósofo, para quien su filosofía no era un todo acabado sino
algo así como un esquema dinámico capaz de prolongarse y perfeccionarse
indefinidamente" ("Perspectivas", págs. 96-97);
Las últimas palabras son una paráfrasis del párrafo penúltimo de la carta de Bergson a
Ibérico del 21 de julio de 1917, (cf. "Una filosofía estética", p. XI). La deuda de Ibérico para
con Bergson se siguió evidenciando luego de las criticas indicadas por la desconfianza que
el filósofo peruano tuvo de por vida en la inteligencia como medio para captar la realidad
425
última de las cosas -desconfianza que adquirió de Bergson- y que se pone de manifiesto
en múltiples pasajes de su obra; en su aprecio por la metáfora como medio expresivo; en
su concepción del espacio vital que corresponde al que Bergson denominaba extensión
concreta ("El sentimiento de la vida cósmica", pág. 80); en la idea bergsoniana del tiempo
como una melodía, que Ibérico trae a la memoria muchas veces (así en "El espacio hu
mano", págs. 48, 118); en el planteo del filósofo francés sobre el pasado que Ibérico hace
suyo y elabora ("La Aparación histórica", pág. 19 y ss); en la consideración de Bergson,
que Ibérico recuerda, de que la evolución debería ir de lo homogéneo a lo heterogéneo,
consideración de la que el filósofo peruano deduce que la vida actual representa un em
pobrecimiento, porque muestra una uniformidad creciente ("La Aparición histórica", pág.
110). La admiración del pensador nacional por el francés se revela sobre todo en su artícu
lo "El pensamiento histórico de Bergson" ("La Aparición histórica", págs. 180-184) en que
Ibérico no sólo hace una exposición sobre este tema, sino en que defiende a Bergson de la
crítica de E. Nicol, quien sostenía que existiría una discontinuidad inherente a la doctrina
bergsoniana de la novedad radical en la historia. En ese artículo Ibérico termina manifes
tando que
"La filosofía de Bergson representa, en su profundidad más auténtica la
historicidad de la vida, y en ella como bien se comprende, la historicidad del
hombre" (op. cit., pág. 184)".
"Las consideraciones de Llosa y de Solazar, sobre la evolución de la filosofía de Ibérico>
creemos que no realizan correctamente los cortes que hay que hacer dentro de ella. Esto
también sucede con el esquema propuesto por Miró Quesada, quien además emplea un
criterio poco sostenible para separar la segunda de la tercera etapa: el viraje de "la pura
concepción temporalista hacia una concepción más integral del universo y de la vida inte
rior" (Francisco Miró Quesada, "Despertar y proyecto del filosofar lationamericano" pág.
198), caracterizando esta última concepción por el descubrimiento del espacio y del paisaje
(op. cit., págs. 199-200), y por la incorporación de ambos a ella como "elementos vivos
y como medios reveladores de la realidad última". Esta consideración no es correcta. Ya
en el trabajo "La intuición estética" (1920), incluido en el volumen "Una filosofía estética
(1920), había tratado Ibérico de la vivencia de la naturaleza (Una filosofía estética, págs.
151-159) como una de las formas de la conciencia estética. Allí se encuentran anticipadas
muchas de las observaciones que sobre el espacio y el paisaje se formulan posteriormente
en las "Notas sobre el paisaje de la sierra" y "El sentimiento de la vida cósmica", de modo
que no es lícito utilizar el criterio mencionado para separar la segunda de la tercera etapa
de la evolución de Ibérico. Además, poco sentido tiene que Miró Quesada manifieste que
el espacio es en la filosofía de Ibérico un nuevo medio para captar la realidad última, si al
mismo tiempo reconoce que para el pensador peruano él es sólo una realización del tiempo
("Despertar y proyecto" pág. 206)".135
EL PENSAMIENTO JURÍDICO DE MARIANO IBERICO.- Mariano Ibérico fue un gran ma
gistrado. Vocal en la Corte Superior de Junín y en la de Lima, en la que llegó a ser Pre
sidente en 1945 encarna por su notables reflexiones filosóficas y jurídicas, a uno de los
LEGALES EDICIONES
"hombres simbólicos" del pensamiento peruano. Como gran filósofo y gran historiólogo
Ibérico aplicó al Derecho Judicial sus concepciones filosóficas.
El concepto del Derecho y la teoría de la interpretación jurídica de Mariano Ibérico la
ha extractado el profesor David Sobrevilla en un notable estudio intitulado "Los principios
de Lógica Jurídica de Mariano Ibérico: Exposición y crítica", publicado en el "Libro Home
naje a José León Barandiarán", págs. 495 a 505, en el cual sostiene que "Los Principios de
Lógica jurídica (Lima, 1944; pág. 74) constituyen la versión taquigráfica del curso de Lógi
ca Jurídica dictado en el año 1943 por Mariano Ibérico. El derecho es según el autor una
forma del espíritu y sus leyes persiguen por esencia un deber-ser. Por lo tanto, el derecho
135 DAVID SOBREVILLA, ob. cit., págs. i a 5.
426
implica un sistema de exigencias ideales, o sea, que radican o se fundamentan en una idea.
"Si prescribo que los actos jurídicos deben realizarse dentro de tales o cuales condiciones,
es porque deduzco esas condiciones de la idea formada sobre la esencia del acto jurídico"
(pág. 4). El derecho es pues un pensamiento, un pensamiento jurídico. La teoría del pen
samiento jurídico no se confunde con la filosofía del Derecho. La primera establece y defi
ne las formas esenciales del pensamiento jurídico: sus marcas categoriales, los conceptos
inherentes a su esencia y constitutivos de su estructura íntima. En cambio, la filosofía del
derecho es una concepción integral del derecho, que no lo toma sólo como pensamiento,
sino además como objetivación social y estudia su fundamento metafísica. En el pensa
miento jurídico distingue Ibérico su materia y su forma. “La materia... está constituida por
todos los modos de conducta social y de las relaciones intersubjetivas de los hombres a ¡as
cuales se refiere o se dirige la forma jurídica" (págs. 4-5). La forma constituye la esencia
del derecho. "La teoría del pensamiento jurídico es un estudio de la sistemática formal del
derecho" (pág. 5)".
"La lógica es según Ibérico la ciencia del pensamiento y estudia sus leyes, su ordena
ción y las normas generales a las que está sujeto. "Si, pues, el derecho en cuanto estructura
mental, en cuanto conjunto de ideas y de exigencias es un pensamiento, es claro que el
derecho no solamente tiene una relación con la lógica, sino que en un cierto sentido el de
recho es ya una lógica (pág. 6)". Pero además de que el derecho se relaciona con la lógica
desde el punto de vista de la ordenación del pensamiento jurídico, se vincula con ella desde
el punto de vista metodológico. La lógica en cuanto ordenación del pensamiento jurídico
tiene importancia y eficacias decisivas como teoría de la definición, como teoría de la cla
sificación y como teoría de la deducción. La lógica como método tiene principalmente dos
formas de aplicación en el ejercicio de la actividad jurídica: la teoría de la prueba y la de la
interpretación. "El concepto inspirador de todo este conjunto de consideraciones y de sus
aplicaciones prácticas", dice Ibérico, "se fundamenta en el sentimiento de la objetividad del
derecho" (p. 8). "Esa autonomía trascendental, ontológica y metafísica del Derecho, que se
coloca por encima de la simple legislación y que se ofrece a las miradas de los asociados
con una estructura que tiene en sí misma una validez y un sentido, constituyente una de
las más admirables fundamentaciones del orden, de la estabilidad y de la vida armónica
y equilibrada del hombre... Establecer, al estudiar el derecho, esta que puede llamarse la
majestad objetiva de sus formas, esa será la máxima pretensión de este curso" (pág. 8)".126
"Ibérico define al Derecho del siguiente modo: "El Derecho es una forma, o para mejor
decir, un sistema de formas o de normas que pertenece al mundo espiritual y que en con
secuencia implica un sistema de exigencias ideales, de direcciones hacia lo que debe ser"
(pág. 4). Esta definición no es clara y además presenta una tendencia reduccionista. No es
clara, porque el autor no distingue rigurosamente entre el derecho como sistema de for
mas o normas y el derecho como sistema de exigencias ideales o direcciones hacia lo que
debe ser, y tampoco muestra cuál puede ser la unidad de estas dos concepciones. Presenta
una tendencia reduccionista, ya que Ibérico no toma en cuenta en esta definición a los com
portamientos humanos involucrados en el fenómeno jurídico. En cambio, si lo hace en oira
LEGALES EDICIONES
definición contenida en su Memoria como Presidente de la Corte Superior de Lima leída en
la apertura del Año Judicial de 1944 (Lima, 1944). Allí dice: "El Derecho, como disciplina de
la conducta social de los hombres, es esencialmente forma, es decir que es un modo de la
existencia independiente en cierta medida de la materia y que se imprime en ella haciéndo
la servir a determinadas intenciones o finalidades de la vida" (Memoria, pág. 8)".
"La idea de Ibérico de que el derecho es forma, finalidad ideal o valor no se encuentra
suficientemente fundamentada. El se explica así: "Cuando decimos exigencias ideales, que
remos decir que las exigencias implícitas en la norma jurídica son exigencias que radican o
se fundamentan en una idea. Si prescribo que los actos jurídicos deben realizarse dentro de1 6
3
136 DAVID SOBREVILLA, obra citada, págs. 497-498.
427
tales o cuáles condiciones es, porque deduzco esas condiciones de la idea formada sobre el
acto jurídico" (Lógica Jurídica, pág. 4). En principio, obsérvese que el autor no aclara cómo
de una idea procede un deber ser. Lo hace en cambio Husserl en los parágrafos 14 y 16 de
sus "Investigaciones Lógicas" en cuanto muestra que lo teórico funda lo normativo, que
solamente en base a un concepto de "buen" guerrero podemos enunciar un juicio como
"un guerrero debe ser valiente". En segundo lugar, Ibérico no aclara la diferencia entre las
ideas que se refieren al mundo teórico y las del mundo de la práctica -suponiendo que las
ideas existan- No puede tener el mismo status la idea de hombre que la de la acción de un
padre de familia. Por último, y esto es en verdad lo más decisivo: el autor parte del planteo
platónico-aristotélico de que hay formas a las que corresponden cosas. Pues bien, buena
parte de la filosofía contemporánea, y en especial la analítica, han puesto en cuestión esta
concepción. Es así como algunos filósofos del derecho sostienen que antes que buscarse
una definición (la forma segunda según aristóteles) del derecho o la naturaleza (la esencia)
jurídica de la letra de cambio, sería preferible atenerse a los usos del lenguaje jurídico y a
su textura abierta (cf. H.L.A. Hart, "El concepto del Derecho" 1968; Eugenio Bulygin, "Na
turaleza jurídica de la letra de cambio, 1961). De acuerdo a esta postura no tendría sentido
reflexionar sobre la idea del acto jurídico para deducir de ella las condiciones en que debe
realizarse, como propone Ibérico, sino que lo único que cabe es determinar cuáles son los
hechos condicionantes que según la ley lo caracterizan y cuáles las consecuencias jurídicas
que de él se siguen. Esto por una razón muy simple: no hay ningún referente de la expresión
"acto jurídico" sino tan solo aquellos hechos condicionantes y consecuencias jurídicas".
"Probablemente, una de las consideraciones más interesantes de este trabajo de Ibé
rico sea su distinción entre la teoría del pensamiento jurídico y la filosofía del Derecho.
La primera establece y define las formas esenciales del pensamiento jurídico, esto es, sus
marcos categoriales, los conceptos inherentes a su esencia y constitutivos de su estructura
íntima. La segunda es una concepción integral del derecho que no solo lo toma como pen
samiento, sino además como objetivación social y en su fundamento metafísico. En suma,
la filosofía del derecho sería la disciplina más amplia y comprensiva y la teoría del pensa
miento jurídico formaría parte de ella. Lamentablemente, el autor no ha desarrollado lo
suficiente esta vislumbre y no ha efectuado las diferenciaciones que serían imprescindibles,
como veremos en relación al caso concreto de la lógica jurídica".
"La lógica jurídica estudia según Ibérico la forma del pensamiento jurídico. "Si, pues,
el derecho en cuanto estructura mental, en cuanto conjunto de ideas y de exigencias es un
pensamiento, es claro que el derecho no solamente tiene una relación con la lógica, sino
que en cierto sentido el derecho es ya una lógica" (pág. 6). Ibérico tampoco ha desenvuelto
este punto de vista, que bien entendido lo hubiera debido haber llevado a la elaboración de
una lógica jurídica trascendental, esto es, a una teoría de las condiciones de posibilidad de
lo jurídico, tal como la ha planteado por ejemplo Hans Kelsen".
"El autor concibe a la lógica jurídica tan solo como una teoría de la definición jurídica,
de la clasificación jurídica y de la deducción jurídica, esto es, como una mezcla de lo que
F r a n c is c o Puy d e n o m in a ló g ic a ju r íd ic a p r im e r a y ló g ic a ju r íd ic a s e g u n d a - y q u iz á s ta m b ié n
LEGALES EDICIONES
metalógica- (cf. El esquema de clasificación de Puy de los distintos planos en que puede
situarse la ambigua "Lógica jurídica" en M. Sánchez-Mazas, "Cálculo de las normas", 1973;
pág. 59). Este contenido de la obra de Ibérico es más bien modesto, tradicional y tiene poco
de rescatable, es decir, que posee un valor casi puramente histórico, por lo que prescindi
remos de considerarlo en detalle. N o se olvide sin embargo que las lecciones que comenta
mos proceden de 1943 y que la lógica deóntica contemporánea tiene su punto de partida
en el trabajo de Georg H. von Wright "Deontic Logic" que apareció en la revista "Mind" solo
en 1951. Más de otro lado, tampoco puede silenciarse que la lógica jurídica de Ibérico ado
lece de algunos errores que ya en su época hubiera podido evitar, como el presuponer que
el razonamiento jurídico es puramente lógico, cuando por entonces ya se había observado
A que consta también de factores extralógicos. Prueba de lo que decimos en relación a Iberi-
m co la constituyen las siguientes líneas: "Algunos teóricos matemáticos discuten el carácter
428
deductivo de las matemáticas; no nos interesa entrar en el dédalo de estas discusiones

Lo único que nos interesa decir es que el mecanismo del pensamiento jurídico, en su tarea
de aplicar la ley, es un mecanismo esencialmente deductivo" (Lógica Jurídica, pág. 43)".137
El pensamiento de los grandes maestros de la escuela peruana está inmerso en medie
de una crisis que nos ronda, época de tiempos revueltos, en la que el jurista debe ser e
instrumento de la justicia social y el arquitecto de la sociedad y del destino.
Manuel Pablo Olaechea Du Bois ha comparado al abogado "ante cuyos ojos desfilar
todas la miserias humanas, con el cisne que se desliza majestuoso por los pantanos, sir
mancharse, siempre mudo y siempre blanco. El paralelo es significativo"138.
LA VIDA Y EL PENSAMIENTO DEL MAESTRO DOMINGO GARCÍA RADA
Don DOMINGO GARCÍA RADA, nació en Lima el 20 de diciembre de

1912 y murió el 9 de junio de 1994. Es una figura emblemática en e
Poder Judicial cuyo nombre lleva el nuevo local de la Biblioteca de
la Corte Suprema de Justicia inaugurada el 6 de agosto del 2007. E
doctor García Rada fué una de las glorias de la magistratura peruana y
además, fue también un brillante profesor en la Facultad de Derechc
de la Universidad de San Marcos y en la Facultad de Derecho de la Uni
versidad Católica en la cual llegó a ser su Decano dictando, con brillan
tez, el curso de Derecho Procesal Penal en la Universidad Católica y en la Universidad de
San Marcos dictó el curso de Historia del Derecho, curso en el cual tuve el honor de ser se
discípulo. Lo evoco con honda emoción intelectual por haber sido uno de los más grande;
maestros que he tenido. Su trayectoria como magistrado de carrera es un modelo emble
mático y una incitación para quienes cultivan la acendrada mística de los valores del espíri
tu y la incorruptible línea de carrera que debe tener todo magistrado la que lo llevó hasta
la Presidencia de la Corte Suprema y a la Presidencia del Jurado Nacional de Elecciones.
Ha publicado los siguientes libros: “El Poder Judicial" (tesis doctoral 1944); "Institucio
nes de Derecho Procesal Penal", 1965; "La Instrucción" tomos I y II; "Manual de Derecho
Procesal Penal", "Sociedad Anónima y Delito" "El delito tributario", "Memorias de un Juez".
Alguno de estos libros se han reeditado por sus hijos Domingo, José Antonio y Víctor An
drés García Belaúnde con el título de "Instituciones de Derecho Procesal Penal" (2a. edición
revisada y corregida, Fondo Editorial Asociación Civil "Mercurio Peruano", Lima, 2008, 499
págs.); "Instituciones de Derecho Procesal Penal. La Instrucción". I a. Parte: El inculpado.
(2a. Edición, revisada y corregida, Fondo Editorial Asociación Civil "Mercurio Peruano",
Lima, 2009, 449 págs.).
La pureza y la honestidad absoluta de su vida pública y privada, el estudio de los expe
dientes y de la ciencia procesal, su imitación de Cristo quien nos dijo: "Tú ven y sígueme",
hacen de él a un santo y un sabio cuyo trato con los hombres y los más célebres casos judi
ciales están narrados con estilo fascinante en las páginas de un libro Inmortal: "Memorias
LEGALES EDICIONES
de un Juez" Editorial Andina, Lima, 1978.
"Considero un privilegio que me ha deparado la Divina Providencia el haber permane
cido doce años en la Corte Suprema, trabajando con personas de gran calidad intelectual y
de honestidad no discutida". Así leemos en la p. 251 y passim cómo era don CARLOS SAYAN
ALVAREZ; don ROBERTO GARMENDIA, don RICARDO BUSTAMANTE Y CISNEROS, don JOSÉ
IGNACIO TELLO VELEZ, don ALFREDO MAGUIÑA SUERO, don NAPOLEON VALDEZ TUDELA,
don ALBERTO EGUREN BRESANI, don ERNESTO VIVANCO MUJICA, don MANUEL SEGUN-
137 Ibíd., págs. 501 a 504.

138 MANUEL PABLO OLAECHEA DU BOIS: “ Estudio O laechea” 1878-1978, pág. 215, penúltimo párrafo,
segunda edición, Lima, 1983.
429
DO NUÑEZ VALDIVIA, entre otros muchos más célebres Magistrados, Fiscales, Relatores y
Secretarlos a quienes también yo he tratado -sobretodo, dá cuenta de expedientes, de su
despacho y de casos célebres como el famoso "Habeos Corpus" del Dr. José Luís Bustaman-
te y Rivera, de la resolución denegatoria por mayoría y de su interesantísimo Voto Singular
en la célebre discordia suscitada a raíz del brillante informe oral del Dr. LUÍS BEDOYA REYES
del que dá cuenta, así como también de las presiones ejercidas por el mismo general Ma
nuel A. Odría: "Empezó diciéndome que me molestaba para preguntarme qué había del
FILOSOFIA DEL DERECHO / P 28

Habeos Corpus presentado por el Ex-Presidente Bustamante y Rivero. Le conté con deteni
miento el recurso y su fundamentación, la tramitación, lo que habían dicho los Ministros y
que se encontraba pendiente de resolución. Entonces se interesó por saber cuál iba a ser la
solución fina!, contestándole que al Presidente de la República podía decirle cual era hasta
el momento nuestro parecer, lo que opinaba cada miembro del Tribunal y precisé que mis
compañeros Santa Gadea y Pagador eran de parecer que el recurso era infundado y estos
d o s v o to s f o r m a b a n re s o lu c ió n " .
-"Y usted, doctor García Rada, ¿cuál es su voto?", me dijo.
-"Yo señor, creo que es fundado".
Noté en su cara la indignación contenida de quien no tiene por costumbre ser contradi
cho ni oír nada contra su voluntad. Me pidió que explicara mis razones y contesté:
-Creo, Señor Presidente, que todo peruano tiene derecho de vivir en su país y el ex
trañamiento es pena que sólo puede ser impuesta mediante sentencia dictada por juez
competente; que la deportación, como medida política, se explica en casos excepcionales y
cuando se trata de sujetos cuya actividad política es activa y puede hacer peligrar el orden
público, lo que no es el caso del ex-Presidente, hombre que siempre ha sido respetuoso de
las leyes y en su gobierno dio ejemplo de acatamiento a la voluntad de la ley".
"No existe ninguna razón válida para que se impida el ingreso del doctor Bustamante
y Rivero al país y por eso creo que el recurso interpuesto es fundado".
-"Pero -m e dijo Odría- existe una ley que autoriza a prohibir el ingreso de determina
das personas".
-"Señor -le contesté- la Ley de Seguridad Interior de la República establece una tra
mitación administrativa previa, lo que en realidad constituye un fuero privativo, seguido
ante la autoridad política del Departamento y lo que resuelva puede ir en apelación ante
el Señor Ministro de Gobierno y como sanción que se dice, puede extrañarse del país a
una persona; pero en este caso no ha habido ninguna investigación ni se ha dictado la
resolución que hubiera justificado legalmente denegar el habeas Corpus. El Ministro de
Relaciones Exteriores ha manifestado que el Gobierno ha creído conveniente no autorizar
el ingreso del doctor Bustamante y el de Gobierno agrega que no se permitirá su retorno;
eso es todo lo que hay. Como usted verá, señor Presidente, esta medida no se apoya en la
ley citada. Si el Gobierno hubiera presentado la resolución administrativa que disponía esa
medida, hubiéramos podido legalmente desestimar el Habeas Corpus, pero tal resolución
no se ha dictado ni existe". -"Ah -m e contestó el Presidente- nosotros no podemos mentir y
LEGALES EDICIONES
decir o presentar una resolución que no se ha dictado". "-Pues yo tampoco puedo ir contra
mi conciencia", le dije".
"Entonces Odría, en tono admonitorio, me dijo:
-"Recuerde usted esto bien, Señor Doctor, yo no perdono a quienes no me sirven".
"Ante esta amenaza -que la repitió dos veces más y en iguales términos- le dije:
-"Señor, yo no tengo dinero y vivo de mi sueldo de la Corte, no voy a dejar a mis hijos
sino mi nombre; mi honor es mi único patrimonio y no lo pierdo; si se lo doy a usted señor,
¿con qué me quedo? No puedo señor Presidente, mi conciencia es lo primero. No tengo
nada y espero el sexto hijo en estos días, pero quiero dejarles mi nombre tan limpio como
lo recibí. Créame Señor Presidente que lamento no servirlo, pues no olvido que usted me
nombró para la Corte, pero en este caso primero es mi conciencia y a ella obedezco".
430
-"No me debe usted nada, señor doctor, lo nombré porque lo merecía".

-"Muchas gracias, Señor Presidente, pero yo he usufructuado de su benevolencia y poi
eso quisiera servirlo, pero no puedo ir contra lo que me dicta mi conciencia".
Insistió nuevamente y me dijo: -"Fíjese doctor, Usted preside un tribunal de alta jerar
quía en la capital de la República y debe tener en cuenta los intereses del país a quien nc
le conviene que ingrese el doctor Bustamante. En nombre del Perú yo le pido que vote en
contra del ingreso del ex-Presid ente".
-"No Señor -le contesté- el país me pide honradez y dedicación, la política se la dejo
a usted. Yo he adquirido con el país compromiso de administrar justicia con rectitud y lo
cumplo; quiero que el día de mañana en que usted deje la Presidencia, mi nombramiento
sea una de las cosas buenas que usted ha hecho y deseo que usted mismo esté convencido
que como simple particular y aún sin el favor político, pues no sabemos cómo irán las cosas,
esté seguro que cuando recurra a mí, siempre encontrará justicia, sea a favor o en con tra
del poderoso. Yo sólo puedo ejercer justicia recta, no impuesta ni dictada". Ante esto, Odría
volvió a decirme: -"Piénselo usted doctor y mañana me contesta".
-"Es inútil, Señor Presidente, hace muchos días que venimos conversando y pensando
en la resolución y estoy convencido que el doctor Bustamante tiene razón; el decir que lo
voy a pensar sería engañarlo y creo que un Vocal de la Corte de Lima no puede engañar al
Presidente de la República. Lo que puedo hacer, Señor Presidente -concluí- es demorar la
resolución, pues está lista para salir hoy y puedo dejarla hasta el viernes".
-"Y qué gano yo con eso?, me dijo.
-"Gana que el jueves se clausuran las Cámaras y el fallo no tendrá repercusión política".
-"Ah bueno, muchas gracias". Y me despedí".139
Concluye sus "Memorias" el Dr. García Rada elucubrando una serie de "REFLEXIONES
SOBRE LA JUSTICIA" de la cual extracto lo sostenido a fs. 394: "Puedo afirmar con la seriedad
que he puesto en todos los actos de mi vida, que el Poder Judicial entre 1930 y 1969 -años
que he tenido la honra de pertenecer a él- ha sido ejemplar en el discernimiento de la jus
ticia, con imparcialidad y rectitud. Era inevitable que también existieran jueces deshones
tos, pero estaban en abrumadora minoría. La Corte Suprema no necesitaba ni permitía que
organismos extraños intervinieran en el campo disciplinario que ella cumplía a cabalidad,
sancionando y separando jueces. Todo esto ha sido destruido. La culpa recae principalmente
en los asesores civiles que prepararon los decretos-leyes necesarios para dominar a la ins
titución judicial. Es fácil destruir pero más difícil reconstruir. La labor tesonera de los jueces
peruanos que durante casi ciento cincuenta años forjaron un Poder Judicial independiente
del poder político, ha sido abatida y el Gobierno Revolucionario nos ha dado una institución
dominada por la política y atemoriza por el Consejo Nacional de Justicia".
"Ante este sometimiento del poder jurisdiccional, ¿podemos tener alguna esperanza?
Creo que sí. Debemos tener esperanza en el Perú y en los peruanos. Pasados los luctuosos
años de la dictadura velasquista, regresarán las aguas a su nivel. El tie m p o de OSCUreCh
LEGALES EDICIONES
m ie n to d e las libertades públicas pasará y ya se vislumbra un amanecer".
"Tengamos fe en nuestro Poder Judicial. Volverán a imperar la honestidad y la rectitud
y los jueces peruanos podrán cumplir con su función de discernir justicia, con imparcialidad
y sin temor a represalias o sanciones injustas. Volveremos a tener tribunales de justicia
cuyo limpio origen constitucional inspire confianza a los litigantes. No olvidemos que sin
justicia el país no puede vivir. Se dice que la injusticia es un veneno tan fuerte que aún ad
ministrad en dosis homeopáticas es mortal140.
139 DOMINGO GARCÍA RADA: “M emorias de un Juez”, pag. 179 a 180, Editorial Andina, S.A., Lima,
1978.
140 DOMINGO GARCÍA RADA: “M emorias de un Juez”, pag. 394-395, Editorial Andina, S.A., Lima, 1978.
431
"La selección de los jueces es uno de los más graves problemas de la administración de
justicia que no está resuelto, porque aún no se ha encontrado el sistema perfecto. Aunque
la honestidad reside principalmente n la persona, es indudable que un buen sistema para a
elección de jueces ayudará mucho a lograrla. El peligro que acecha a los jueces es múltiple:
por un lado el poder político que quiere dominar a la judicatura, como complemento del
que ejerce en los demás aspectos de la nación; de otro lado el poder económico pretende
que la magistratura se incline ante sus exigencias. Los sistemas oscilan entre uno y otro ex
tremo; sólo quedaría el llamado de Cooptación -elección por el propio poder judicial- pero
presenta el indudable peligro de establecer castas judiciales y de designar a quienes con-
cuerden con el conservadorismo que es innato en el órgano judicial; impediría el ingreso de
elementos renovadores, que son indispensables. La solución parece encontrarse en la crea
ción de un organismo extraño a la política que tenga a su cargo la designación de jueces.
Italia, la patria del derecho, ha creado el Consejo de la Magistratura que preside el propio
Presidente de la república. Aprovechando esta experiencia creo que la solución podría ser
el establecimiento del Consejo de la Magistratura que estaría presidido por un delegado -
no parlamentario- del Senado de la República y delegados de la Corte Suprema, facultades
de Derecho y Colegios de Abogados. Los representantes de los poderes políticos estarían
en minoría frente a los delegados de los grupos profesionales. Además de los requisitos del
caso, insistiría en uno que considero principal: que los integrantes sean abogados sin ejer
cicio profesional al tiempo de su elección y de no haber tenido estudio abierto durante los
últimos cinco años. De este modo se alejaría toda sospecha de interés en la designación de
jueces relacionado con el ejercicio de la profesión, lo que puede ocurrir si el estudio fuera
cerrado en ese momento"141.
Debo concluir y, para terminar he de referiré a mis propias ideas que son éstas: pri
mera: el Consejo Nacional de la Magistratura cuyo rol está vinculado al enjuiciamiento de
los magistrados, debe estar integrado en su totalidad por juristas, probadamente indepen
dientes y de espíritu amplio y democrático que rechacen enérgicamente toda consigna
política y toda influencia partidarista o de algún grupo de presión que se infiltre sutilmente
a través del periodismo. Todas las resoluciones del Consejo Nacional de la Magistratura
deben estar debidamente fundamentadas y su quorum debe reflejar democráticamente
la expresión calificada de la mayoría a la luz de la ciencia del Derecho; segundo, todos los
miembros del Consejo Nacional de la Magistratura deben ser juristas, no simples aficio
nados ni leeos en Derecho ni. menos, ignorantes de la ciencia jurídica que es una ciencia
interpretativa. Juristas son quienes saben Derecho, porque han estudiado la Ciencia del
Derecho y han reflexionado e investigado doctoralmente sobre la interpretación jurídica.
Ni siquiera simóles abosados. Deben ser Doctores en Derecho, con título Doctoral, debi
damente acreditado. Solo así se puede cortar de plano el aventurerismo v el oportunis
mo de quienes sin saber Derecho pretenden juzgar pasionalmente o bajo inconfesables
prejuicios a los Fiscales y a los Jueces. Tercero.- La reforma de la Constitución, la reforma
Procesal y la crítica de la legalidad vigente deben ser filtradas y depuradas en nuestras
Salas Plenas a fin de recoger los aportes de toda nuestra magistratura y hacer del Perú un
LEGALES EDICIONES
verdadero Estado de Derecho; Cuarto.- La transformación y renovación del Poder Judicial

supone no solo moralidad y conocimientos de ciencia jurídica e interpretación a la luz de
la Filosofía del Derecho, que tanta falta hace en el Poder Judicial y entre los miembros del
Consejo Nacional de la Magistratura sino, fundamentalmente, Jueces y Vocales con fuerza
de carácter, con personalidad para imponerse ante todos los grupos de presión que tanto
nos acosan diariamente. Solo así la ciudadanía podrá decir del Poder Judicial lo que Luís
Loreto, el gran procesalista venezolano, dijera hace muchos años: "La grandeza de una
Nación reposa en última instancia sobre la idea que se hayan formado los Magistrados
14 1 Ibid., pag. 397 a 398.
432
Judiciales de su misión y de su honra, así como en la confianza que tengan los ciudadanos
en la rectitud e integridad de sus jueces"142.
LA VIDA Y EL PENSAMIENTO DE MARIO ALZAMORA VALDEZ143
Al haberse cumplido en el 2009 el centésimo aniversario de su naci

miento permítaseme evocar aquí a uno de los más grandes maestros
del Derecho y de la Filosofía en el Perú a quien lo califico como un pro
totipo del «homo juridicus», por su talento, por su genio, por su cultu
ra y por su magisterio en las universidades de San Marcos, la Católica
y la San Martin de Porres, en las que dictó brillantes clases durante 40
años, llegando a ser Decano del Ilustre Colegio de Abogados de Lima,
Presidente de la Federación Nacional de Abogados del Perú y fundador
de la Academia Peruana de Derecho.
MARIO ALZAMORA VALDEZ nació en Cajamarca el 16 de octubre de 1909. Hizo sus
estudios en el colegio San Ramón de Cajamarca y luego ingresó a la Universidad de San
Marcos en donde estudió en la Facultad de Letras y en la Facultad de Derecho. La reforma
universitaria del año 1932 propició la diáspora de profesores y estudiantes. Muchos de
ellos se fueron a Arequipa, otros al Cuzco y otros a la Universidad Católica. Allí se recibió
de Abogado en 1936 pero, ya antes, en San Marcos, había sustentado la tesis "Elsuicidio en
su aspecto jurídico". Su tesis doctoral en filosofía se intituló “El aspecto filosófico del mar
xismo''. Ingresó a la docencia en la Facultad de Letras de la Universidad Católica en donde
dictó los cursos de Psicología, Lógica y Metafísica. Su pensamiento filosófico era de neta
inspiración tomista y en sus últimos tiempos fue tridimensional. En la Universidad de San
Marcos nos enseñó Introducción a la Ciencia del Derecho, Derecho Procesal Civil y Filosofía
del Derecho en la Sección Doctoral.
Mario Alzamora Valdez, me incitó al estudio de los grandes clásicos. Al evocarlo hago
mias las palabras de Salvatore Satta: "Todo pensamiento, cuando es verdadero, es filo
sófico; y tal es sobre todo el pensamiento, que se desenvuelve de la observación del
proceso. En todo procesalista hay un filósofo oculto".144
Forjador de vocaciones e ideales fue en la Universidad un «lucerna magister». Sus
clases en las viejas casonas de la Plaza Francia y del Parque Universitario solían congregar
enfervorizadas multitudes de estudiantes atraídas por su profunda exposición de arduas
cuestiones que han hecho de él no sólo a un gran maestro, sino, sobre todo, a un verdade
ro «caposcuola» en la Ciencia del Proceso y en la Filosofía del Derecho.
Los que bien lo queríamos, le dedicamos un "Libro - Homenaje" publicado por la edi
torial Cuzco en 1988. En dicho Libro - Homenaje, quien os habla, dijo entonces que, "como
Juan Cristóbal, el célebre personaje de Romain Rolland, «estamos escribiendo una obra
de fe», fe en el futuro y fe en el maestro que nos supo inspirar este ideal desde el primer
día en que nos vimos, hace ya tantos años, y dedicábamos este estudio a Mario Alzamora
Valdez, nuestro maestro en los cursos de Psicología y Metafísica en la Facultad de Letras de
la Universidad Católica y en los cursos de Introducción a la Ciencia del Derecho, de Derecho LEGALES EDICIONES
Procesal Civil en la Facultad de Derecho de la Universidad de San Marcos y de Filosofía de!
142 JOSÉ ANTONIO SILVA VALLEJO: “La Ciencia del Derecho Procesal”, pag. 1578 a 1579, Ediciones Le
gales, Lima, 2014.
143 Con el “addendum” introductorio, reproduzco, aquí, en versión corregida, el Discurso pronunciado por
el autor de este libro (J.A.S.V) en el Ilustre Colegio de Abogados de Lima, con motivo del día del Aboga
do, en 1999; publicado en la Revista de Derecho y Ciencia Política, Vol. 56 (N° 1 - N° 2), Año 1999, págs
2 1 a 45.
144 SALVATORE SATTA: “ Dalla procedura civile al Diritto Processuale Civile”, en Rivista Trimestrale di Di-
ritto e Procedura Civile, 1964, N° 1, pág. 39.
433
Derecho en la Sección Doctoral. Se lo dedicamos pensando en Juan Cristóbal y en los hé

roes beethovenianos, es decir, en quienes fueron grandes únicamente por el corazón, por
la inteligencia y el espíritu.1451
6
4
En dicho Libro - Homenaje al gran maestro, muchos profesores y abogados aquí pre
sentes, han escrito páginas memorables, dignas de leerse en todo momento, como las
que escribiera otro gran maestro, Max Arias Schreiber Pezet, el gran civilista de la escuela
sanmarquina, al reseñar la vida y la obra de Alzamora.
Según el profesor Arias Schreiber, "la vida y obra de Mario Alzamora Valdez, están pro
fundamente arraigados a la cultura jurídica y filosófica del Perú. Son pocos quienes pueden
manejar temas tan disímiles como la Filosofía del Derecho, el Proceso Civil y la Legislación
Municipal, que son los que han merecido preferencia en su trato académico y que domina
con impecable soltura". Añadía Arias Schreiber que "sus libros y sus conferencias fueron
extraordinarias lecciones. Como profesor de la Facultad de Derecho, nos enseñaba a los
profesores más jóvenes cómo debe comportarse un docente frente a las exigencias y retos
de la educación universitaria".1*6
Para mí, Alzamora debió haber sido evocado por CARLYLE en su famoso libro sobre
«Los Héroes y el culto de héroes», en donde se sostiene que «La historia consiste en la
biografía de los grandes hombres».
"Los hombres geniales forman la médula de la historia. La historia es el campo de
acción de las grandes personalidades" o, como decia RALPH WALDO EMERSON en su
obra 'Hombres simbólicos', 'la historia es la obra individual de los grandes hombres repre
sentativos'. No es la historia de masas amorfas e irracionales que solo rinden culto al odio,
a la violencia, a sus complejos y a las bajas pasiones, sino una historia de hombres geniales.
"El genio, allí donde aparece, dice Emerson, concentra las energías dispersas de su medio,
desencadena las tendencias difusas y las pone en manifiesto. Es, como un fermento o
como un catalizador, que pone en marcha los acontecimientos. Cada ser tiene su propia
ley, un modo de existir en cuya fidelidad radica, su verdadera plenitud. La cuestión radica
en el descubrimiento de ésta ley fundamental que nos permitirá realizarnos plenamente.
La historia es así, la obra individual de hombres representativos."
Esta es la cuestión: rastrear a los grandes hombres representativos o simbólicos. No es
incitar a las marchas o a las bullas de las masas amorfas de irresponsables, sino es, buscar
en el horizonte, la luz que brota de las fuentes luminosas del espíritu. Este es, pues, nues
tro tema.
SUS CLASES DE PSICOLOGÍA, LÓGICA Y METAFÍSICA EN LA UNIVERSIDAD CATÓLICA.-

En sus clases de Psicología, Alzamora Valdez, nos impactó, desde el primer momento, al
hacernos la historia de la Psicología, al desarrollarla desde los planteamientos fundacio
nales del estagirita, que la concebía como una "ciencia del alma", hasta la grave pregun
ta de si hay dos Psicologías: así la Psicología de Wundt, Brentano y Oswald Külpe, que
se proponía construir una Psicología según el modelo de las ciencias experimentales o el
LEGALES EDICIONES
«behaviorismo» de Watson, Borlng Colé y Paul Janet, cabiendo una tercera vía que es la
extraordinaria cuestión del psicoanálisis con Freud y sus discípulos de las escuelas vienesa,
húngara y americana.
La Lógica de Alzamora nos hizo un desarrollo que, partiendo de la silogística de Aristó
teles, desarrolló los argumentos para la demostración de la verdad, trazando los esquemas
de inferencia, propios de la escuela megárica y el árbol de Porfirio, para los cuadros de
145 JOSÉ ANTONIO SILVA VALLEJO, “Reforma o Revolución Procesal en el Perú” en el Libro - Homenaje
a Mario Alzamora Valdez, págs. 571 in fine y 572, Editorial Cuzco, Lima, 1998.
146 M A X ARIAS SCH REIBER PEZET: MARIO A LZAM O RA VALDEZ, “El hombre y su obra” en el Libro
- Homenaje a Mario Alzamora Valdez págs. 4 1 y 42, Editorial Cuzco, Lima, 1998.
434
oposición lógica; inspirándose, luego, en el desarrollo de la lógica clásica para finalmente

trazar la síntesis con la "Lógica" de Pfánder.
En la Metafísica, las magistrales clases de Alzamora, parten, de los «Presocráticos»
con la indagación en torno al problema de la última causa o del primer principio, que ios
presocráticos denominaban el problema del «arjé»; y así, nos planteaba el pensamiento
de Tales de Mileto, de Anaximandro, de Anaxímenes, de Pitágoras de Samos y de Heráclito
de Efeso, llamado también Heráclito «el oscuro», por su estilo sibilino y esotérico, para
quien la esencia de las cosas está constituida por el eterno fluir y devenir: todo está en
movimiento. Por eso, la realidad es como el fluir del agua, eternamente mutable y en per
petua discordia, la guerra, decía Heráclito, es el padre de todas las cosas, de manera que la
contrariedad, la lucha de contrarios, engendra la verdad.
Frente a ésta dialéctica de Heráclito, Alzamora Valdez, gustaba recordarnos el pensa
miento de Parménides de Elea, para quien el descubrimiento de la verdad se realizaba de
la misma manera que se descorren los velos de las sombras. La verdad es un desvelar o
un descubrir el ente; así, pues, el conocimiento de la verdad implica el conocimiento del
ser estático e inmóvil: el ente es un eterno presente; el ente es uno y esférico; el ente es
lleno, sin vacíos, el ente es eterno e imperecedero, el ser y el conocer son una sola cosa y
lo mismo.
Zenón de Elea, discípulo de Parménides, combatió a los adversarios de sus doctrinas
mediante una serie de argumentaciones llamadas «aporías», que consistían en reducir al
absurdo, el concepto de la inmutabilidad del ente; tal es el caso de la aporía de Aquiles y
de la tortuga, según la cual, si Aquiles, el atleta más veloz de toda Grecia y el más rápido
de todos los hombres, le concede a la tortuga, el más lento de todos los animales, alguna
ventaja inicial en su carrera, jamás podrá alcanzarla.
Después de reseñarnos Alzamora Valdez, el pensamiento de otros grandes presocráti
cos, como Empédocles de Agrigento, como Anaxágoras de Clazomene y como los «atomis
tas», y de plantearnos la cuestión de los sofistas; se deleitaba el maestro, en enseñarnos la
vida y la muerte de Sócrates, aquel gran maestro que con su muerte dió un gran ejemplo
para la humanidad y de cómo un hombre debe ser leal en todo momento y en cualquier
circunstancia de la vida, leal a sus principios y a sus doctrinas filosóficas. Y nos inducía a
leer una y otra vez la «Apología» de Sócrates, según la narración inmortal de Platón, su
gran discípulo; pero también a leer el hermoso libro de Romano Guardinl, Intitulado «La
muerte de Sócrates» y el otro, no menos famoso de Rodolfo Mondolfo, titulado «Sócra
tes», con los cuales nos hacía una bella semblanza del inmortal maestro ateniense, hijo de
Sofronisco, escultor y de Fenareta, su madre, partera, de quien decía que había aprendido
el arte obstétrico de ser partero de los pensamientos, para arremeter contra la arrogan
cia y la acción corrosiva y destructora de los sofistas, grandes retóricos, capaces de llegar
a la demostración de la no verdad mediante una oratoria brillante y, contra quienes, en
suma, planteaba la ironía y la mayéutica, a través del método constante de las preguntas
y respuestas, esto es, el "Diálogo", que constituye el género literario y la metodología por
LEGALES EDICIONES
antonomasia de la filosofía platónica.
La Metafísica de Platón, se encuentra expuesta en sus famosos "Diálogos", especial
mente en «La República» y en el «Parménides», en el «Fedón» y en el «Critón». El pen
samiento de Platón, muestra una evolución que parte de las doctrinas de Parménides y
Sócrates, llega a su genial descubrimiento de las "ideas" y culmina en la discusión de los
problemas planteados por su gran discípulo Aristóteles.
Platón busca el ser de las cosas ¿Cuál es el ser de las cosas?
En primer lugar, encuentra Platón que, las cosas sensibles, aquellas que captamos a
través de la experiencia sensible, es decir, del conocimiento ingenuo o vulgar, o como decía
Platón, de la «doxa», son efímeras, mutables y engañosas pero, por encima y más allá de A
este mundo de experiencias efímeras y de falsas ilusiones hay otro mundo, el mundo de »
435
las formas puras, que es el mundo de las ¡deas en donde se da el único auténtico ser de las
cosas y en donde ellas existen en su prístina pureza y en su radiante plenitud.
Hay, pues, dos mundos: el mundo de las cosas sensibles y el mundo de las ideas o de
las formas puras. Platón ilustra su teoría de los dos mundos con el mito de «la caverna»
que expone en su Diálogo «La República».
La Filosofía de Platón, al escindir en dos mundos a las cosas, abre la ruta de la meta
física idealista. Pero, además, considera, así lo leemos en el sexto libro de «La República»,
que la actividad política nos lleva paradojalmente al mundo de la injusticia y de las apa
riencias. Ahora bien, el estado ideal nunca se podrá realizar hasta que los filósofos decidan
tomar parte en la Política. Planteado en estos términos, el dictamen platónico acerca del
Rey Filósofo, deviene en un gran ideal pero, también, en apona. Es otro tema de una de las
magistrales lecciones de Alzamora Valdez que ha sido planteado brillantemente en un libro
reciente de Roberto Aramayo, intitulado «La Quimera del Rey Filósofo», Taurus, Madrid,
1997; pero que Alzamora Valdez, resolvió magistralmente a través de su vida, ejemplar en
la conducta y luminosa en la investigación, consagrada en cuerpo y alma a la enseñanza de
la Filosofía y del Derecho, singularmente del Derecho Procesal Civil.
Profesor de Filosofía en el Colegio Universitario de San Marcos, surgido de la reforma
universitaria del año 1932 y que es fruto de la inspiración de José Antonio Encinas y de los
jóvenes maestros que allí empezaron a enseñar, como lo fueron Jorge Guillermo Leguía,
Raúl Porras Barrenechea, Jorge Basadre Grohmann, Mario Alzamora Valdez, Raúl Ferrero
Rebagliatti, Nicanor Silva Salgado, Manuel G. Abastos, Estuardo Nuñez, entre otros.
Profesor de la Facultad de Letras de la Universidad Católica, en donde enseñó Psico
logía, Lógica y Metafísica y en la que más tarde, sería Decano de la Facultad de Letras y en
cargos públicos de singular relieve, como lo fue el de ser diputado por Cajamarca, Director
de Gobierno en el régimen del Doctor José Luis Bustamante y Rivera, Asesor Político del
Presidente de la República, Embajador en Francia y Delegado del Perú ante la UNESCO,
entre muchos otros cargos más que nos confirman que, por su cultura y la vastedad de
sus conocimientos, fué uno de los más brillantes maestros e investigadores de todos los
tiempos.
En su pensamiento destaca la importancia de las doctrinas de Aristóteles, que par
te del realismo, frente al idealismo platónico. Pero además de ser un gran expositor y
comentarista de Aristóteles el maestro Alzamora Valdez fué uno de los más notables
difusores del pensamiento de Santo Tomás, cuyas doctrinas las expuso no sólo en su libro
de Metafísica en los capítulos 14 al 21 sino, también, en su estudio “La Filosofía Tomista"
publicado en la revista de la Universidad Católica del Perú correspondiente a los meses
de Octubre - Noviembre y Diciembre de 1938, págs. 292 - 302; así como también en otro
brillante estudio: "El Ser y el Valor en la Filosofía de Santo Tomás" en el volumen conjunto
escrito con José León Barandiarán y con el Padre Jesuíta Enrique López - Dóriga S.J.: "La
aventura intelectual de Santo Tomás" Universidad del Pacífico, Lima, 1975.
La Metafísica de Aristóteles constituye una de las claves fundamentales para desci
LEGALES EDICIONES
frar el pensamiento de Alzamora Valdez; porque el método de Aristóteles consiste en una

investigación de la realidad sobre la base sólida de la experiencia y de la observación y
que nos lleva al estudio de la verdad, planteada en el libro segundo o libro Alfa mayor
de su libro sobre la Metafísica y que, ha sido comentada por Alberto Wagner de Reyna,
embajador y filósofo en su interesantísimo libro: «El concepto de verdad en Aristóteles»,
Mendoza, 1951.
Según Aristóteles, la Filosofía es la ciencia teórica de la verdad, y la Metafísica, es la
disciplina que investiga al ser y a los primeros principios. Así se estudian las cuatro causas:
causa material, causa formal, causa eficiente y causa final. Y al Ser, se lo distingue desde
á, cuatro puntos de vista, vías o caminos que son, primero la sustancia, segundo la potencia
í¡ y el acto, tercero la esencia y la existencia y cuarto, las categorías.
436
A su vez, la teoría de la causa final, se encuentra desarrollada en las obras éticas de

Aristóteles que son tres : primero, la ética a Nicómaco, segundo, la ética a Eudemo y ter
cero, la Magna Ética.
Y el gran tema de la Etica es la teoría de la Justicia, «dikaiosine» o «diké» que ha sido
desenvuelta magistralmente por Aristóteles en el libro quinto de su Ética a Nicómaco y se
gún la cual la justicia es la virtud por excelencia. La Filosofía de Aristóteles, sirve de funda
mento para entender las doctrinas de Santo Tomas llamado, también, «Doctor Angélico»,
«Doctor Communis», «Doctor Universal», "el apóstol de la Verdad", cuyo pensamiento
está plasmado en su obra cumbre «La Suma Teológica» y también en sus "Quaestiones
quod-libetales"147
«Ha sido considerado como el filósofo cuya 'Filosofía es, universal'. No hay problema
filosófico importante que no haya tratado con agudeza y solidez admirable, con un orden
en todas y en cada una de sus partes y con un método, una limpidez y una precisión de
fórmulas y de pensamiento que hacen de él un maestro insuperable».148
"Santo Tomás de Aquino" nació en 1225 en Roccasecca y murió en Fossanova en el
año 1274. Estudiante, después profesor de la Universidad de París, fue en su siglo el inte
lectual más importante de la cristiandad. Metafísico y teólogo, unió la doble herencia del
pensamiento griego y de la tradición patrística en esa enciclopedia del saber que se llama
"Suma Teológica". Especialista en las cuestiones polémicas, se convirtió pronto en el siste
mático que impuso verdades eternas. Santo Tomás no es un revolucionario. Es el hombre
de la continuidad, más bien que de la ruptura. El catolicismo ha acogido su obra como la
culminación ideal de su pensamiento."149
La Metafísica de Santo Tomás y, singularmente, su Ontología, parte de las distincio
nes aristotélicas entre el Ser en si, y el Ser por accidente, entre la sustancia primera y la
sustancia segunda, entre la materia y la forma, entre el Ser en acto y el Ser en potencia y
desenvuelve esta premisa griega a la luz de los evangelios, de las epístolas de San Pablo y
de los grandes Padres de la iglesia, fundamentalmente San Agustín de Hipona, Orígenes
y Tertuliano en una sistemática que puede ser aplicada exitosamente a los más variados
campos de la Ciencia y de la Filosofía, a tal punto que en la lucha de escuelas de la Filosofía
contemporánea el neo-tomismo ha aplicado brillantemente el método y los postulados
del Doctor Angélicus a los más variados problemas de la Filosofía contemporánea, de la
Sociología, de la Economía y de la Teoría General del Derecho.
"Entre estos ilustres representantes del neo-tomismo hay que mencionar, en primer
lugar, los esfuerzos del grupo llamado de "Civiltá Cattolica" (fundada en 1849 en Nápoles
y trasladada a Roma) y los esfuerzos conexos de Luigi Tapparelli D' Azeglio, de Mateo Libe-
ratore y Joseph Kleutgen, movimiento que culminando con la promulgación de la Encíclica
'Aeterni Patris' de León XIII (1879) es el punto de partida para señalar el florecimiento de
esta escuela que tuvo sus centros en la Universidad de Lovaina, con el 'Instituí Superieur
de Philosophie', fundado por el Cardenal Merciery en las Universidades del Sacro Cuore de
Milán, de Le Saulchoir, de Fourviére, de Friburgo, etc. y a sus más ilustres representantes
LEGALES EDICIONES
en nombres de la talla de Jacques Maritain, Ettiene Gllson, Reglnald Garrlgou- Lagrange,
Regis Jolivet, A.D. Sertillanges, L. de Raymaecker, Martín Grabmann, Francesco Olgiatti,
Agostino Gemelli, Paul Vignaux y entre nosotros, Mario Alzamora Valdez".150
El pensamiento filosófico de Mario Alzamora Valdez, se inspira en el tomismo y éste
se nutre y se desarrolla en la Universidad Católica con el apoyo de sus grandes figuras
147 JOSÉ ANTONIO SILVA VALLEJO, “L a vida y el pensamiento de Santo Tomás de Aquino”, suprapág. 703
y ss„ especialmente, pág. 735 a 737 y 739 y passim.
148 JOSÉ ANTONIO SILVA VALLEJO, “Introducción a la Filosofía”, pág. 112 , Chiclayo, 1965.
149 STANISLAV BRETON, “Sto Tomás”, ediciones “Edaf”, Madrid, 1976.
150 JOSÉ ANTONIO SILVA VALLEJO, “ Introducción a la Filosofía”, pág. 114 , Chiclayo, 1965.
437
patriarcales: el Padre Jorge Dintilhac, el maestro Víctor Andrés Belaunde y don José de la
Riva Agüero y Osma.
Fundada el 24 de marzo de 1917 la Universidad Católica empezó a desarrollar, desde
el comienzo, los postulados planteados en la Encíclica «AeterniPatris» de León XIII promul
gada en 1879 bajo la inspiración de Santo Tomás de Aquino.
Los primeros profesores de Filosofía en la Universidad Católica fueron EMILIO HUIDO-
BRO y CARLOS RODRÍGUEZ PASTOR, quien más tarde nos enseñaría Derecho Romano en
la Universidad de San Marcos. Como es sabido, el receso de la Universidad de San Marcos
en 1934 determinó la diáspora de sus intelectuales. Unos fueron a estudiar a la Universi
dad de Arequipa y, luego, al Cuzco como sucedió, por ejemplo, con NICANOR SILVA SALGA
DO y CARLOS CARRILLO SMITH y otros se quedaron en Lima a estudiar en la Universidad
Católica, como sucedió, por ejemplo, con JAVIER VARGAS y MARIO ALZAMORA VALDEZ.
Bajo este sino de la diáspora algunos de los intelectuales de San Marcos se transmu
tan en intelectuales de la Universidad Católica. Tal es el caso de Mario Alzamora Valdez
aunque, luego, sobrevendría el retorno.
Es curioso anotar que la Tesis de Bachillerato de Alzamora Valdez se intitula "El suicidio
en su aspecto jurídico" y se sustentó pocos días antes del receso. Luego empezó a dictar
sus clases en la Universidad Católica bajo la inspiración del neo-tomismo y de la encíclica
«Aeterni Patris». Sus clases de Metafísica que he reseñado precedentemente, se inspiran
en el tomismo enriquecido con la axiología fenomenológica de Max Scheler, como lo ano
tan perfectamente Alberto Tauro del Pino en su obra "Enciclopedia ¡lustrada del Perú" y
David Sobrevilla en su obra «La Filosofía Contemporánea en el Perú», pág. 320 y passim.
Los grandes representantes del neo-tomismo en el Perú fueron: el Padre Luis LITU-
MA PORTOCARRERO, traductor de "Del ente y de la esencia" del eximio Doctor Angélico,
el Padre GERARDO ALARCO, ALBERTO WAGNER DE REYNA, embajador de carrera, profe
sor de Filosofía y especialista en Heidegger: confróntese su formidable obra «La Ontología
fundamental de Heidegger», Editorial Losada, Buenos Aires, 1939, «El concepto de verdad
en Aristóteles», Mendoza 1951; «La Filosofía en Iberoamérica», Lima, 1949; «Analogía y
Evocación». Madrid, 1976: etc.
El padre JESUITA FELIPE MAC GREGOR, nació en el Callao el 20 de setiembre de 1914
y murió en Lima en el 2000. Fue nuestro profesor de Moral y nos hizo estudiar, casi de
memoria, la «Moral a Nicómaco» de Aristóteles. A él le debo, junto con Alzamora Valdez,
una sólida formación aristotélico-tomista. Cuanto les debemos agradecer su exigencia en
aquella época de nuestra formación humanística que, para las nuevas generaciones, es
una felicidad perdida. El padre Mac Gregor llegó a ser Rector de la Universidad Católica
desde 1963 hasta 1977 y su pensamiento, partiendo de la antropología filosófica, desarro
lla el concepto antropológico cristiano y el concepto antropológico de la filosofía de Martin
Heidegger y de Max Scheler, para subrayar la importancia de la reflexión pedagógico cris
tiana, particularmente expuesta en la gran meditación filosófica de Santo Tomás.
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JORGE DEL BUSTO VARGAS, nació en Lima el 15 de febrero de 1916, murió en Lima el
14 de octubre de 1995, fue nuestro profesor de Sociología y escribió unos notables apun
tes de Sociología y un estudio sobre "La filosofía de Oswald Spengler" escrita en 1944;
ENRIQUE TORRES LLOSA, sucedió a Mario Alzamora Valdez en la cátedra de Lógica que se
dictaba en el primer año de la Facultad de Letras de la Universidad Católica y adoptó como
texto de sus clases la «Lógica» de Pfánder... ¿recuerdan?... Su tesis doctoral versó sobre
«La persona en la axiología de Max Scheler», 1945. ANTONIO PINULA SÁNCHEZ-CONCHA,
nacido en Lima en 1924 formado en la Universidad Católica y consagrado posteriormente
en la Universidad de Lima de la que fué su fundador, se doctoró con la tesis «Concepción y
valoración del amor frente al conocimiento en San Agustín y en Santo Tomás de Aquino»,
en donde plantea la formidable oposición entre el aspecto emocional y el aspecto racional
intelectivo del conocimiento, postulando una solución conjunta y no una solución alterna
438
en este formidable problema de la Teoría del conocimiento. "Über den Begriff der indus-
triellen Arbeit" ("Acerca del concepto del trabajo industrial"), publicado en 1958, traduci
do en 1959 con el título de "Trabajo y Política Laboral" En sus estudios posteriores: «El fi
lósofo en la sociedad actual», Universidad de San Marcos, 1959 y "Acción y conocimiento",
1955, obra en la cual desarrolla el Interesante problema del contrapunto entre la sociedad
y la investigación contemporánea, desarrolla un tema fundamental de nuestro tiempo,
como lo es también su "Educación para el Desarrollo", Lima 1956; "Administración, Ciencia
de la Acción Directriz", 1970; "Relaciones Industriales", 1971; "Principios de las Relaciones
Sociales y Administrativas: La interacción Humana, Barcelona, 1972; "Relaciones Humanas
y Laborales en la Empresa", Barcelona, 1972.
Los libros y las investigaciones del maestro Aízamora Valdez en materia filosófica
han sido: Psicología, Lima 1938; Metafísica, Lima 1937; Lógica, 1936, «Principios de Me
tafísica», en Revista de la Universidad Católica, 1936, ¡\!2 4. pág. 21 y siguientes: «ElSignifi
cado de la Fenomenología», en Revista de la Universidad Católica, 1933; «Filosofía de los
valores», en Revista de la Universidad Católica, 1935; «La Filosofía tomista», en Revista
de la Universidad Católica, octubre-noviembre-diciembre, 1938, págs. 292 a 302; «Para
una Filosofía de la cultura», en Revista de la Universidad Católica, mayo-junio. 1939: «La
Ontología del conocer», en Revista de la Universidad Católica, julio-agosto, 1944, págs.
292 a 309; «Reflexiones sobre el problema de la Filosofía», en Revista de la Universidad
Católica, mayo-junio, 1944; «El significado de la fenomenología», en Revista de la Univer
sidad Católica, 1933; «Descartes y el problema de la sustancia», en Revista de la Universi
dad Católica, 1937; «Bergson y el Renacimiento de la Sabiduría», en "Mercurio Peruano",
Lima, marzo de 1941: «La Filosofía de Bergson», en Revista de la Universidad Católica,
mayo-junio de 1941; «Descartes y el pensamiento moderno», en Revista de la Universidad
Católica, abril de 1942; «La aventura intelectual de Santo Tomas», libro intersantísimo
escrito conjuntamente con José León Barandiarán y Enrique L. Doriga. págs. 69 a 106, Uni
versidad del Pacífico, Lima de 1975; «Cultura y Peruanidad», Anales del segundo congreso
Iberoamericano de Estudiantes Católicos, 1939; «La cultura y la vivencia de la tierra», en
"Mercurio Peruano", 1942; «Concepción Racista del Mundo», en Revista de la Universidad
Católica, Lima, 1943; «Reflexiones sobre el problema de la Filosofía», en Revista de la
Universidad Católica, 1944; «Repartición y Desarrollo de la Inteligencia», en Revista de la
Universidad Católica, Lima, 1945; «El Problema de la Filosofía Cristiana», en Revista de la
Universidad Católica, 1945; «Filosofía ExistenciaI y Filosofía Cristiana», Archivos de la So
ciedad Peruana de Filosofía, 1950; «El Pensamiento de Bartolomé Herrera», en "Mercurio
Peruano", 1959; «La Verdad en el Proceso Civil», Jurisprudencia Argentina, Buenos Aires,
5 de noviembre de 1952; «La Verdad en el Proceso Civil», en "Mercurio Peruano", 1952;
«La profesión de abogado», en Revista Jurídica Dominicana. Ciudad Trujillo, 1952; «El
Pensamiento jusfilosófico de Giorgio Del Vecchio», 1953; «Ciudades del Perú: Cajamar-
ca», "Mar del Sur", 1957; «Universidad Técnica y Desarrollo Económico», "La Prensa", 10
de octubre de 1959; «Bases para una política educacional», Revista Peruana de Cultura,
1962; «La Constitución de 1933 a los 30 a ños de su promulgación», 1963; «La economía
LEGALES EDICIONES
municipal», "Expreso", 27 de junio de 1964; «La abogacía como profesión», "La Voz Rota
ría", 6 abril 1967; «El voto del analfabeto. Revista "Mérito", octubre 1969; «La Universidad,
"El Comercio", 16 marzo 1969; «La organización de los estudios de derecho en Francia.
Revista del Foro. Lima, junio 1971; «Derecho Municipal. "El Comercio", 20 setiembre 1972;
«La filosofía de Mariano Ibérico», Boletín de la Universidad de Cajamarca, 1981; «La In
vestigación Científica», Universidad Femenina, Lima, 1981.
SUS CLASES DE INTRODUCCIÓN A LA CIENCIA DEL DERECHO, DERECHO PROCESAL CI

VIL Y FILOSOFÍA DEL DERECHO EN LA UNIVERSIDAD DE SAN MARCOS.- El primer impacto
que recibía el estudiante de Derecho al escuchar las clases de Aízamora Valdez, era la de un
profesor brillante por su gran oratoria, por su gran claridad de ideas, por su gran versación A
doctrinaria, por su profundidad y por su exigencia en el orden y en la puntualidad de los l!
439
estudiantes. Pero trataba mal a quienes irrumpían exabrupto en sus clases ya iniciadas y
esto le causó un choque con los estudiantes del Centro Federado de Derecho en aquella
época delincuencia! de la barbarie y de la oscuridad; época de caos y de libertinaje de la
que, felizmente, hemos salido ya, porque la noche quedó atrás.
Sus clases están consagradas en un libro famoso que todos ustedes han leído: «Intro
ducción a la Ciencia de Derecho», primera edición, Lima 1964; sétima edición, Lima, 1980.
Se trata de una verdadera propedéutica en la que se discute, como una de sus primeras
cuestiones, el carácter científico del estudio del derecho.
Tales razones justifican la necesidad y el contenido de una introducción a la Ciencia del
Derecho, así entendida.
Es sumamente difícil, por decir lo menos, el conocimiento científico de las distintas
ramas del derecho sin investigar los principios generales en que se sustentan, que deben
ser objetos de una disciplina especial, porque de otro modo o se prescinde de ellos, o su
explicación se repite en cada rama, con los inconvenientes que de tal procedimiento pu
dieran derivar.
El contenido de la «Introducción al Derecho» debe comprender: el estudio del dere
cho, de las disciplinas del derecho; el derecho y otras formas de la conducta regulada; de
la norma jurídica: del derecho subjetivo; de las fuentes del derecho; de la Técnica Jurídica;
de los valores y fines del derecho, para terminar con una breve reseña sobre la evolución
del pensamiento jurídico.
La primera parte de la obra, estudia el derecho desde su triple perspectiva: la persona
humana en su dimensión social, la norma y el valor, en pos de su característica como ob
jeto cultural.
La segunda, trata de las Ciencias del Derecho, cuyo objeto es el estudio dei derecho y,
en forma particular, de la Introducción a la Ciencia del Derecho y de sus problemas propios.
La tercera parte tiene como objeto las relaciones entre el Derecho, la Moral y las reglas
de trato social, como medio de precisar los alcances de los preceptos jurídicos en orden a
la conciencia individual y a la vida colectiva.
La cuarta parte constituye una reseña sobre la norma, que es el vehículo a través del
cual se expresa el derecho; la quinta se refiere al derecho subjetivo y al deber jurídico; la
sexta, cuya justificación es obvia, se ocupa de las fuentes del derecho y la sétima es un
breve esquema de los principales problemas de la Técnica Jurídica.
Si bien es cierto que tal exposición comprende las cuestiones generales que constitu
yen el contenido de Introducción al Derecho, la visión de los lectores quedaría incompleta
si se prescindiera de la dos últimas partes: el estudio de los fines y los valores del derecho y
el de la evolución del pensamiento jurídico: Aquella se refiere a lo que debe ser el derecho,
está sus distintas concepciones en los diversos momentos culturales.
La primera y la última parte del libro precisan, con mayor claridad que las otras, su
orientación. El derecho no es una pura esencia universal y abstracta de sistema de reglas
lógicas ni vida humana o conducta, El Derecho es un modo de existencia social del hombre
LEGALES EDICIONES
regida por normas que encarnan valores».151

El Otro gran libro filosófico de Alzamora Valdez, es su «Filosofía del Derecho», editado
en Lima en 1976.
El libro consta de tres partes: primera parte «La Filosofía del Derecho y la Ciencia del
Derecho»: segunda parte: «Evolución del pensamiento Jus filosófico», tercera parte «El
Hombre, la Sociedad y el Derecho».
Aunque no lo dice explícitamente, el pensamiento jusfilosófico de Alzamora Valdez
se inspira en el tomismo y en las clases de quien fuera su profesor en San Marcos, don
15 1 M ARIO A LZAM O RA VALDEZ, “Introducción a la Ciencia del Derecho”, séptima edición, Lima, 1980.
440
JUAN BAUTISTA DE LAVALLE (nacido en Barranco en 1887, muerto en Washington en 197C)

quien había adoptado como texto universitario por entonces la "Filosofía del Derecho" d e
ICILIO VANNI, (1855-1903), insigne maestro de la Universidad de Roma, cuyas "Lezioni ci
Filosofía del Diritto", 4- edición, Bolonia 1920, fue traducida al castellano por el mismo
doctor Juan Bautista de Lavalle con el nombre de "Filosofía del Derecho" Casa editorial \.
y E. Rosay, Lima, 1923. El pensamiento de Vanni se inspiraba, a su vez, en FRAGAPANE (Ca -
tania, 1868-1909) ("Obbietto e limiti della Filosofía del Diritto" 3 volúmenes, Roma, 1897 .
Pero, además de Vanni, quien ejerció una gran influencia en el pensamiento de Alza-
mora Valdez fue GIORGIO DEL VECCHIO quien, a su vez, se inspiraba en el pensamiento do
Rudolph Stammler- de quien ya hemos dado cuenta al exponer las doctrinas y los maestro;
de la escuela de Marburgo. (Confróntese en este mismo libro pág. 1640).
GIORGIO DEL VECCHIO nació en Bolonia el 26 de agosto de 1878, murió en Genova el
28 de noviembre de 1970 y fue profesor de Filosofía del Derecho en las Universidades do
Ferrara, Sassari, Messina, Bolonia y Roma. Combatió el Positivismo dominante adhirién
dose al movimiento iniciado por IGINIO PETRONE (1870-1913), cuyo "idealismo crítico'
se consagra en su libro de 1895: "La Etapa Actual de la Filosofía del Derecho en Alemania '
{“La fase recentissima della filosofía del Diritto in Germania", Pisa, 1895), en la que analizo
críticamente las principales doctrinas alemanas de la segunda mitad del siglo XIX adoptan -
do una posición antagónica al Positivismo dominante, en concordancia con los plantea
mientos asumidos por ICILIO VANNI. Los otros grandes libros de IGINIO PETRONE son: "La
Filosofía del Derecho a la luz del idealismo crítico" (1896); “II Diritto nel mondo dello spirí •
to" Milano, 1910; “El Derecho en el mundo del espiritú" (1910), libros éstos en los cuale ;
el Derecho se inspira en las creaciones del espíritu a través de un proceso dialéctico cuya
idea se funda en el idealismo y en la psicología de JAMES M. BALDWIN en la que "el yo ”
el tú” encuentran su mediación y correlato en "elsocius".
JAMES MARK BALDWIN (1861-1934), fue un brillante profesor de Psicología, de Epis
temología y de Metafísica en las Universidades de Toronto, Princeton, en la Johns Hopkin:.
University y en la Autónoma de México, cuyas doctrinas fueron consagradas en sus libro:
"Handbook of Psychology", 2 vols., New York, 1889-1892; "Story of the Mind", New York
1898, (Baldwin decía de este libro que fué su "única novela"); traducción castellana: "Histo
ría del alma" Madrid, 1901; "Genetic Theory of Reality, Being the Outcome ofGenetíc Logic
as issuing in the Aesthetic Theory of Reality called Pascalism" 1915; "Dictionary of Philoso
phy and Psychology", New York, 1928; "A History of Psychology in Autobiography" 1930.
Según DEL VECCHIO son tres las investigaciones propias de la filosofía del Derecho: I;
investigación lógica, que responde a la pregunta ¿guid ius?, es decir, a la definición lógicr
del Derecho; la investigación fenomenológica, orientada a descubrir cómo ha nacido e
derecho y cómo se ha desarrollado históricamente; y, finalmente, una investigación deon
tológica, la investigación sobre lo que debe o debería estar contenido en el derecho, frente
a lo que realmente está contenido, contraponiendo una verdad ideal (derecho natural) z
una realidad empírica (derecho positivo).
Los libros del profesor Del Vecchio constituyeron, desde sus primeros ensayos ("E
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Sentimiento Jurídico", 1902; "La Ética Evolucionista", 1902; "La Declaración de los dere
chos del Hombre y del Ciudadano", 1903; "Derecho y Personalidad Humana", 1904, unz
vigorosa crítica del Positivismo dominante y una adhesión al idealismo critico de Iginic
Petrone.
Más tarde escribió sus libros fundamentales que hemos leído con fervor: "La justi
cia" en la que desenvuelve el estudio histórico de la idea de justicia y una consideración
sistemática de ésta; "El homo juridicus y la insuficiencia del Derecho como regla de vida"
1936; "La crisis de la ciencia del Derecho", 1933 y, fundamentalmente, su obra clásica, las
"Lezioni di filosofía del Diritto", cuya 45 edición italiana publicada en 1940 fue traducida a:
castellano por el profesor Luis Recasens Siches con el nombre de "Filosofía del Derecho", A
2 tomos, editada por la Unión Tipográfica Editorial Hispano-Americana, U.T.E.H.A., México, */
441
1946 y que ha constituido para nosotros un brevario que lo hemos leído día a día, desde
que escuchábamos las clases de Mario Alzamora Valdez y que nos lo recomendó como
libro de texto en aquellos días, hasta la hora presente en que sigue siendo algo así como la
Biblia, un libro de cabecera, para leerlo a cada instante.
El pensamiento de Del Vecchio es una obra notable que todos debemos repasar: Véa
se en tal sentido el comentario de Luis Recasens Siches en "Panorama del Pensamiento
Jurídico en el siglo XX", tomo I, capítulo 6, págs. 79 a 91 Editorial Porrúa S.A., México, 1963.
Es, precisamente, el maestro Luís Recasens Siches- cuya vida y cuyo pensamiento lo hemos
analizado en la págs. 350 a 354 de este libro quien, a su vez ha influido en el pensamiento
de Mario Alzamora Valdez. Escuchamos personalmente las enseñanzas de Luis Recasens
Siches cuando nos visitara en octubre de 1957. Desde entonces lo admiramos por trans
mitirnos no solo a Del Vecchio y a Stammler, sino a otros grandes maestros como Hans
Kelsen, Félix Kaufmann, Frítz Schreier y sobre todo a José Ortega y Gasset.
Mario Alzamora Valdez no podía escapar a la fascinación que nos deparaba el leer,
estudiar y escuchar las grandes clases de Del Vecchio y de Luis Recasens Siches. Por ello
escribió un estudio sobre "El pensamiento filosófico de Luis Recasens Siches" en el "Libro-
Homenaje a Rómulo Lanatta". Y allí en la páe. 30. se afilia a la teoría Tridimensional del
Derecho concibiendo al Derecho dentro de una conjunción integral que son las normas,
los hechos v los valores. Así lo dice expresamente: «Las tres dimensiones del Derecho
implican que puede ser estudiado como valor, como norma o como una clase especial
de hecho social. Las disciplinas correspondientes son en el primer plano, en el campo
filosófico, la Axiología o Estimativa Jurídica y en el orden empírico la Política del Derecho
en el segundo, la Teoría General o Fundamental del Derecho y la Ciencia Dogmática o
Técnica del Derecho y en el tercero, la Culturología Jurídica, la Historia y la Sociología del
Derecho».
Alzamora Valdez también dedicó a Del Vecchio un estudio intitulado "El pensamiento
jusfilosófico de Giorgio Del Vecchio". 1953.
Mario Alzamora Valdez escribió otro gran libro "La Filosofía del Derecho en el Perú",
Lima, 1968, dedicado a su esposa la señora Mercedes Gamboa.
El libro empieza tratando el jusnaturalismo, singularmente, la filosofía jurídica de Bar
tolomé Herrera, cuyo pensamiento ya había sido tratado precedentemente por el maestro
en la revista «El Mercurio Peruano» de junio de 1950, pág. 213. Trata de la decadencia del
jusnaturalismo y de la influencia del Krausismo en el positivismo peruano, planteado
por FRANCISCO GARCÍA CALDERÓN, así como el pensamiento de Carlos Líson, de JAVIER
PRADO y de don MARIANO H. CORNEJO, así como también en las clases dictadas por don
MANUEL VICENTE VILLARÁN en su Cátedra de Filosofía del Derecho. Mención aparte es la
tesis de don JOSÉ DE LA RIVA AGÜERO y OSMA sobre el concepto del Derecho que, según
Alzamora Valdez, constituyó una afirmación dogmática de voluntarismo, desarrollada den
tro de una severa articulación lógica, bajo la lejana inspiración de Hobbes y Spinoza, y de
sus comentaristas del Siglo XIX.
LEGALES EDICIONES
En las décadas iniciales de este siglo desde la Cátedra de la Facultad de Derecho de

San Marcos y a través de sus escritos, alcanzó notable difusión la enseñanza jusfílosófíca
impartida por el doctor JUAN BAUTISTA DE LAVALLE.
Admirador de la cultura italiana el doctor Lavalle difundió el pensamiento de ICILIO
VANNI, cuya «Filosofía del Derecho» tradujo al castellano, con la colaboración del Doctor
Adrián Cáceres Olazo, alcanzando éxito notable, revelado por las tres ediciones de este
libro que datan de los años 1909,1919 y 1923.152
152 ICILIO VANI, “Filosofía del Derecho”. Primera versión castellana por los Doctores Juan Bautista de Lava
lle y Adrián Cáceres Olazo, Tercera Edición, Casa editorial F. y E. Rosay, Lima, 1923.
442
"ICILIO VAN NI, que denominó a su escuela «positivismo crítico», considera que la F -
losofía es «el complemento y la integración de las ciencias» reunidas en una investigado i
superior y general".153
En el pensamiento de Alzamora Valdez, la filosofía del Derecho contemporánea es
un producto del renacimiento que se opera en Alemania desde 1860; «Desde 186G, e i
que Kuno Fisher, en su obra «Geschichte der neueren Philosophie» preconizó el retorno
de Kant, renace una corriente favorable a la Filosofía del maestro de Kónisberg, repre
sentada por OTTO LIEBMANN y ALBERT LANGE, entre otros.
El neocriticismo que surgió bajo tales influencias, se dividió pronto en dos ramas: l i
escuela de Marburgo de HERMANN COHEN y PAUL NATORP y la de Badén de WILHELM
WINDELBAND y HEINRICH RICKERT. Ambas tendencias influyeron en la filosofía del De
recho la primera por intermedio de RUDOLF STAMMLER, principalmente; y la segunda, a
través de GUSTAVO RADBRUCH.
Fiel a la posición neokantiana de Marburgo, Stammler orientó su investigación haci a
la metodología del Derecho en busca de las categorías jurídicas. Hallar el concepto d i
derecho y con él los «conceptos puros fundamentales» constituye la primera tarea de l
filósofo.
El concepto del Derecho, según Stammler, es un «proceso de ordenamiento mental» /
como tal es «el querer entrelazante, autárquico e inviolable». El contenido del derecho es
condicionado y relativo, de allí la fórmula «derecho natural de contenido variable». Bajo I i
proyección de la misma influencia, pero dirigido hacia la esencia del derecho, el pensador
italiano GIORGIO DEL VECCHIO. considera que el denominador común de lo jurídico es
"el signo o carácter universal de la juricidad" que tiene como fundamento la naturaleza
humana.
Gustav Radbruch, que recogió las tesis de Rickert, sostiene que la idea de derecho «es
el valor» y «el derecho es la realidad referida al valor», y por tanto el concepto de dere
cho es, un «concepto cultural».
La Teoría Pura del Derecho de HANS KELSEN, es, sin duda alguna, la corriente jus filo
sófica de mayor influencia entre los pensadores de América Latina de los últimos tiempo;.
La Ciencia del Derecho, según el iniciador de la Teoría Pura, es ciencia normativa q u ;
trata únicamente del derecho positivo, con un propósito de «pureza» metódica puesto que
elimina de ella todo lo que no sea jurídico.
Tal disciplina pertenece, no al orden de las ciencias del ser que son las que se ocupan
de la naturaleza, sino al ámbito del «debe ser».154
LAS NUEVAS DOCTRINAS EN EL PERU.- "El eminente tratadista del Derecho Civil. Doc
tor José León Barandiarán, maestro preclaro de San Marcos, cuya Rectoría prestigió con
su alta jerarquía moral e intelectual, ha expresado en forma clara su pensamiento bajo la ;
influencias de las nuevas corrientes jusfilosóficas".155
"Para el Doctor León Barandiarán, 'el derecho como categoría gnoseológica y ontolc-
LEGALES EDICIONES
gicamente hablando, pertenece a la dimensión del existente humano'156, corresponde el
hombre que frente a él juega una doble función: por un lado es el agente causante de la ;
reglas jurídicas y, por otro, es su destinatario''.157
153 M ARIO A LZA M O RA VALDEZ: "La Filosofía del Derecho en el Perú”, pág. 110 , Lima, 1968. Confronta :
Icilio Vanni, obra citada, pág. 23 y ss.
154 Ibíd., págs. 116 a 117 .
155 JOSE LEON BARANDIARÁN, “El Derecho como categoría dimensional humana”. Revista del Foro. Año X !.
N° 2. Mayo-Agosto de 1953. Lima. pág. 321. Citado por MARIO ALZAM O RA VALDEZ en ob. y loe. cit.
156 M ARIO A LZAM O RA VALDEZ: «La Filosofía del Derecho en el Perú», pág. 119 .
157 Ibíd. pág. 119 .
443
"No constituyen caminos adecuados para la captación de la esencia de lo jurídico ni la

preferencia normativista que ha primado en los últimos tiempos, ni esa actitud reactiva que
significa el realismo jurisprudencial, sino una concepción integralista del derecho, dice León
Barandiarán, a través de un método que vincule la realidad y el valor, el hecho y la norma".158
"El derecho apunta hacia valores y en forma preferente hacia el valor de la justicia.
León Barandiarán ha dicho que la justicia es 'el valor fundamental'y que el derecho viene
a ser su precipitado histórico, de modo que la conformación jurídica está predibujada por
la idea de la justicia, siendo el derecho para ella como el acto a la potencia".159
"La justicia puede entenderse en dos sentidos: como 'administración dirimente' de
situaciones concretas y, en tal caso, vale tanto como ejercicio o praxis, o como criterio
ideal o paradigma del derecho, esto es, como realidad trascendente e hiperfenoménica
inspiradora de lo jurídico''.160
"En este último sentido, la justicia cuyas notas esenciales, dice León Barandiarán, si
guiendo a Del Vecchio, son la igualdad y la alteridad, constituye un ideal y un dato constan
te de renovación y progreso para el derecho positivo".161
"Debe considerarse, sin embargo, que el derecho se refiere a otros valores como la se
guridad, la cooperación y solidaridad y, por otro lado, existen preceptos legales 'auxiliares,
técnicos o definitorios' que no tienen por objeto determinar la justicia".162
"El distinguido profesor de Derecho Civil de San Marcos, Carlos Fernández Sessarego,
es autor de dos trabajos jusfilosóficos de evidente valor y mérito, inspirados por las nuevas
ideas. 'Bosquejo para una determinación ontológica del Derecho' se denomina el primero;
y 'La Noción Jurídica de Persona', el segundo".163
"La inquietud de Fernández Sessarego se dirige a la búsqueda del ‘ser del derecho', no
como mera conexión formal de conceptos sino como libertad metafísica en su dimensión
de coexistencia pensada en conceptos adecuados a este objeto existencial".164
"Inspirado en tal propósito de evidente radicalidad filosófica, ‘el tema primario de la
filosofía del Derecho -escribe Fernández Sessarego-, que es el ontológico, es la pregunta
por su objeto'165. "Hay que reivindicarle -agrega- a la Ontología Jurídica, esta primariedad
-al par que la tiene la Ontología en la Filosofía-, frecuentemente olvidada".166
"Dentro de este sentido, la Ontología aborda el problema del derecho como objeto
desde dos dimensiones: una específicamente jurídica y en tal carácter vale como una
ontología regional; y la otra como sustento de aquélla, como ontología fundamental".167
"Dada la preeminencia reconocida a la Ontología, se desprende, que los demás temas
de la Filosofía del Derecho, el de la lógica jurídica formal, el de la lógica jurídica trascenden
tal y el de la axiología derivan de aquél".168
158 JOSÉ LEÓN BARAND IARÁN: “El movimiento jurídico europeo" Revista del Foro, Año XL. N° 3, Se
tiembre-Diciembre de 1953, Lima, pág. 421. Citado por Mario Alzamora Valdez en ob. y loe. cit. págs.
12 0 y 12 1.
LEGALES EDICIONES
159 JOSÉ LEÓN HARANDIARÁN : “La Justicia”, editorial “Relieves Americanos”, Lima, 1944, pág. 5. Citado
por Mario Alzamora Valdez en ob. y loe. cit. pág. 12 1.
160 Ibíd., pág. 12 1.
16 1 Ibídem.
162 Ibídem.
163 Ibídem.
164 Bosquejo para una determinación Ontológica del Derecho. (Tesis) Universidad Nacional Mayor de San
Marcos, Lima, 1950, pág. 4. Citado por Mario Alzamora Valdez en ob. y loe. cit. pág. 122.
165 Ibíd., pág. 122.
166 Ibídem.
167 Ibíd., pág. 122.
168 Bosquejo, p. 25. Citado por Mario Alzamora Valdez ob. loe. cit., pág. 122.
444
"La conducta humana -dice Fernández Sessarego- es la Materia de la Ontología

Fundamental, pero "la conducta humana que interesa a la Ontología Jurídica, es la con
ducta humana "jurídica" en relación169 con otros elementos: la norma jurídica y el valor
jurídico".170
"Fernández Sessarego, realiza un examen de las diversas categorías o grupos de obje
tos, para situar el derecho en el mundo de la cultura".171
"El objeto del derecho nos dice -con manifiesta inspiración en la Egología- es conducta
humana -vida viviente- cuya esencia es la libertad que al extravertirse deja un rasgo, que
proporciona al sustracto (la vida misma) su sentido, derivado de un valor".172
"Esta conducta, es conducta jurídica, cuando en su interferencia intersubjetiva, esto
es, en cuanto vida viviente, realiza o deja de realizar valores éticos de comunidad".173
"La tesis que examinamos, se enfrenta no sólo al racionalismo, sino al normati-
vismo y a aquella otra que sostiene que el derecho está constituido por "seres ideales
objetivados".174
"Es interesante precisar, como cuestión ontológica central, que la esencia de la con
ducta radica en la exteriorización de la libertad, afirma el autor comentado, al igual que
Cossio, en la "libertad metafísicamente fenomenalizada. La libertad que aparece en el
mundo fenoménico; hecha acción, entre las cosas".175
"Pero el derecho -y éste es el mayor mérito de Fernández Sessarego que bosquejó
desde su ángulo, en 1950, la teoría tridimensional-, no es sólo conducta, sino que está
formado por tres elementos norma -pensamiento-; conducta humana -objeto-, y valor
-finalidad-. Tres elementos que pertenecen al ámbito del derecho, que se exigen mutua
mente, y que al aparecer vinculados esencialmente constituyen la ciencia jurídica. Ninguno
de los tres está fuera del derecho, mas ninguno por sí, es derecho. Ni el pensamiento del
Derecho es Derecho: ni el objeto del Derecho es Derecho; ni el valor jurídico es Derecho. El
Derecho como ciencia es la integración forzosa, ineludible, de aquellos tres elementos".176
"Las normas constituyen el aparato lógico-gnoseológico del derecho y están constitui
das por los pensamientos con los que nos representamos la conducta humana. Los valores
jurídicos cuya objetividad es "una objetividad en la vida humana"177 son realizados en la
conducta puesto que las normas no tienden hacia los valores, son neutras frente a ellos, ya
que se limitan a representar una conducta que puede ser o no valiosa".178
"De esta tridlmensionalidad del derecho, concluye Fernández Sessarego, con relación
a la Ciencia Jurídica, que ésta, en cuanto estudia la conducta, la norma y el valor, se divide
en tres disciplinas: Ontología, Lógica y Estimativa".179
"Esta tridimensionalidad imbuye también la concepción del autor sobre la persona.
Persona es el hombre en relación con otros hombres "en la interferencia de sus conductas"
LEGALES EDICIONES
169 Ibíd., pág. 128. Citado por Mario Alzamora Valdez ob. loe. cit., pág. 122.
170 Ibíd., pág. 122.
272 Ibíd., págs. 122 y 223.
172 Ibídem.
17 3 Ibídem.
174 LUIS RECASENS SICHES: “ Crítica a la Posición”, pág. 138 . Citado por Mario Alzamora Valdez ob. íoc.
cit., p. 123.
178 Ibíd., pág. 124.
179 Ibíd., pág. 124.
445
(¿quién es persona?) aprehendido a través de una construcción lógico normativa (¿ qué es

persona?), que realiza valores (personalidad)".180
LA VERDAD CONSTITUYÓ OTRO DE LOS GRANDES EJES DEL PENSAMIENTO DE

MARIO ALZAMORA VALDEZ.- El tema lo desarrolló a través de varios folletos: "La Verdad
en el Proceso Civil" pulicado en "Jurisprudencia Argentina", Buenos Aires, 5 de noviembre
de 1952; "La Verdad en el Proceso Civil” publicado en Mercurio Peruano, 1952; "Bases
Jurídicas de la Verdad en el Proceso" Revista del Foro, enero-marzo de 1967.
En el tema, Alzamora cita a los grandes maestros de la escuela alemana que han ge
nerado esta polémica: Joseph Kóhler, Stein-Jonas, Konrad Hellwig, James Goldschmldt y
luego de citar a Kisch y a Carnelutti, concluye sosteniendo que «existe un deber jurídico
de decir la verdad en el Proceso Civil. La infracción unilateral de ese deber debe sancio
narse. La infracción bilateral anula el proceso».
Como se advierte desde el saque, hay una referencia metodológica y epistemológica
a los grandes maestros alemanes e italianos que fueron los constructores de la Ciencia del
Proceso.
Este es lo que caracteriza estilística y metodológicamente a los que hacen Ciencia del
Proceso, a diferencia de los "procedimentalistas" o "procedurlstas" que ignoran los ante
cedentes doctrinarios de un tema dado en el Derecho Comparado, en la Historiografía del
proceso y en su Hermenéutica o teoría de la Interpretación, como ahora lo compruebo a
la luz de los planteamientos de Walter Schónfeld, de Karl Larenz y de Cosslo, etc, doctrinas
que, constituyen la esencia y el punto de partida de la hermeneútica contemporánea y que
me han llevado a exponer y tratar estas doctrinas en paginas precedentes.
En la procesalística contemporánea hay una escuela que bien podría ser calificada de
neo-positivista. Aludo al "eficientismo". Esta escuela, minimiza, ignora, desconoce o no le
interesa mayormente desarrollar en la teoría de la sentencia a la Filosofía del Derecho. Los
así llamados "efidentistas" por razones de simplicidad y concreción o pragmatismo inciden
sólo en la singularidad del caso dado y/o en la concreción de un concepto.
Es pues, en definitiva, casuismo. Tendencia simplista y moda efímera para los prag
máticos, cuyo ideario sería un vademécum de la concreción. Según los representantes de
esta escuela las sentencias y los informes en Sala no deben incidir tanto sobre la doctrina
y el sistema cuanto sobre lo que concretamente resulta de la apreciación de la prueba, a
fojas tal. Claro está; yo estoy de acuerdo con la concreción y la precisión en la técnica de
los informes forenses y con el estilo de redacción breve y preciso en todas las resoluciones
judiciales. Personalmente, al dirigir una audiencia he llamado la atención, más de una vez,
a los señores abogados diciéndoles, para contener sus excesos retóricos; "pase usted a los
hechos, Señor abogado, los Jueces conocen el Derecho".
Y esta, es también, en esencia, a lo que se contrae la moda eficlentista. Por eso es que el
Diccionario de la Real Academia Española de la Lengua, al definir la palabra "eficiencia" dice
que: "Es la virtud y facultad para lograr un efecto determinado", Es obvio que el abogado
LEGALES EDICIONES
ante los tribunales no pretenderá argumentar sobre la verdad o sobre la clentificidad

de una disciplina, llámese la Ciencia del Derecho Procesal o la Ciencia del Derecho Civil, Pe
nal o Constitucional, etc., lo único que le interesa y procede es demostrar que la demanda
o el recurso sea fundado a la luz de los argumento concretos que fluyen del expediente.
Eficientismo es pues, concreción a un esquema lógico dentro de un caso dado y esto
sirve para argumentar judicialmente. Es una teoría para la argumentación y razonamiento
judicial que debe ser breve, preciso, ordenado y concreto.
i 180 “La noción jurídica de Persona”. Editorial San Marcos, Lima, 1962, págs. 178-179. Citado por Mario
Alzamora Valdez ob. loe. cit., pág. 124.
446
Mas, la Ciencia del Derecho tiene otros fines y cuestiones trascendentales y que por
cierto van más allá, mucho más allá, de los limitados horizontes de la metodología eficien-
tista, buena para la praxis pero inidónea para la epistemología del Derecho Procesal que,
científicamente, debe fundamentarse en la Historiografía, en el sistema, en el Derecho
Comparado y en la Hermenéutica.
Y esto es lo que nos enseñó el maestro Alzamora Valdez. Por ello considero que la
moda eficientista ni es sucesora ni es sucedánea de la gran escuela sistemática, a la luz
de la cual escribieron sus hermosos libros los grandes maestros, los grandes clásicos de la
ciencia del proceso.
En su obra cumbre, "Teoría General del Proceso", de la que hay nueve ediciones a
partir de la primera publicada por la editorial Studium, Lima 1955, el maestro estudia la
historia y la naturaleza del Proceso y de la relación procesa!. El tema es tan amplio, tan
vasto, tan hermoso y tan profundo que todos ustedes, Señores, bien podrían decirme,
como los viejos sabios maestros de la escuela de Bolonia: «Advocatus: venite ad factum
iura novit curia», Y ustedes que me están juzgando podrían, de plano, cortarme el uso de
la palabra para exigirme, también, la concreción. Me consuela también el saber que todos
ustedes, distinguidos colegas y amigos todos, han leído a este gran clásico que siempre de
bería estar presente en cualquier meditación procesal, como lo es también su obra "Teoría
General del Proceso Ordinario", Lima 1966.
En su estudio «La celeridad y la oralidad en el Proceso Civil», publicado en la revista
de Derecho y Ciencia Política de la Universidad de San Marcos, Año XXVII!, N2 1, 1964,
pág. 209 y siguientes que «Las dos preocupaciones más importantes de la ciencia Procesal
contemporánea son, sin duda, el mayor acierto en los fallos y la celeridad en la tramitación
de los procesos».
Ambas preocupaciones expresan dos anhelos permanentes del hombre: por una jus
ticia mejor y por una justicia más rápida. La exigencia de celeridad es tan necesaria corno
la del acierto. Bellamente escribió, para justificarla, Couture, una frase que la traduce con
exactitud: "en e¡ proceso, el tiempo no sólo es oro, es algo más: es la justicia misma".
"Enseña Hauriou que el litigio, el conflicto de intereses, para decirlo con frase de Car n-
elutti, es una situación de hecho, que debe canalizarse por los cauces del derecho median
te una sentencia judicial. Esto quiere decir, que el retardo en administrar justicia, perjudica
el orden social, puesto que prolonga la persistencia de ese estado de hecho".
Quienes escuchamos en aquella oportunidad esta hermosa conferencia de! Doctor
Alzamora Valdez, nos propusimos la necesaria tarea de la reforma, habida cuenta que el
viejo Código de Procedimientos Civiles era un Código obsoleto, de inspiración medieval y
que reflejaba la crisis de la administración de justicia en el Perú, es decir, la lentitud y la
falta de reglas morales para sancionar a las inconductas procesales.
Esta crisis es tridimensional: crisis normativa, crisis humana y crisis infraestructura!.
La crisis humana es crisis de hombres, crisis de magistrados. Para resolverla es nece
LEGALES EDICIONES
sario un requisito fundamental: que los jueces sean hombres con recia personalidad y si
saben un poco de Derecho, tanto mejor. Ahora bien, es preciso seleccionar a los jueces con
un drástico criterio y no con criterios políticos que den lugar al aventurerismo y al oportu
nismo político. Para ello es necesario un ente de drástica y rigurosa selección que también
esté integrado por juristas de probada ejecutoria democrática, que sean absolutamente
independientes y que no se inclinen genuflexamente ante las consignas partidarias, ni ante
los grupos de presión. Tal debe ser el Consejo Nacional de la Magistratura, un organismo
al que todos respetemos con singular devoción, por su capacidad, por su probidad, por
su independencia, por su altura y majestad profesional. Es elemental que quienes lo In
tegran sean pues juristas. No basta que sean abogados. Deben ser doctores en Derecho.
Comprobadamente "doctores" o grandes abogados. Paradojalmente lo integran profesio
nales legos en Derecho, advenedizos que nunca han estudiado Derecho y que allí están
447
por oportunismo circunstancial propiciado por la demagogia de los políticos y la debilidad

de quienes deben decir las cosas con claridad y no las dicen, por las tres razones del Oi
dor, que decía don Ricardo Palma en una de sus célebres "Tradiciones Peruanas". Mario
Alzamora Valdez aludió al tema en su estudio intitulado "El Consejo Nacional de Justicia.
Antecedentes en el Perú y Legislación Comparada", Lima, 1973. Lo trágico es que los jue
ces y vocales nombrados por este organismo se vuelven después pusilánimes y títeres del
Consejo, pues, está probado que tienen miedo de enfrentarse a sus inicuas decisiones por
las mismas razones del Oidor según el decir de don Ricardo Palma.
En los momentos culminantes de la consustancial crisis política que afecta al País, se
han propuesto, de modo casi invariable, dos reformas institucionales: la del Poder Judicial
y la de la Universidad. "Reforma Judicial" y "Reforma Universitaria" he aquí dos grandes y
no logradas aspiraciones. Mientras en este último caso se sigue creyendo que la reforma
se agota con la dación de una ley, y se han dictado varias; en el primero no se ha pasado
-hasta hacer poco- de proyectos. Después del largo período de gobierno que se extendió
entre 1919 y 1930, se buscó un sistema que permitiera eliminar la interferencia política en
las designaciones judiciales. A partir de esa época se elaboraron diversos proyectos que
han coincidido en la idea de crear una asamblea independiente, formada por miembros
del propio Poder Judicial o por delegados de éste, de los otros poderes del estado, de los
Colegios de Abogados y de las Facultades de Derecho de las Universidades, que asumiera
tan delicada y grave tarea.181
"La designación de los jueces -delicado prerequisito de la administración de justicia
se realiza en algunos países por los electores o por órganos políticos, aunque no siempre
con criterio político, como en el caso de Gran Bretaña; y en otros, corresponde a cuerpos
técnicos integrados por personas de reconocida calidad moral e independientes frente a
todo compromiso. Cuando prima el factor político, la selección no siempre es adecuada
y el nombrado queda expuesto a todo tipo de presiones e influencias; en los casos en
que intervienen cuerpos técnicos idóneos, se puede llegar a constituir una magistratura
formada por jueces probos, de elevada preparación profesional y con clara conciencia de
su función".
"En el Perú, las designaciones judiciales (salvo las de los jueces de paz: propuestoa por
los de primera instancia y nombrados por las cortes superiores) se han efectuado a través
de los canales políticos. De aquí el reclamo insistente-desde comienzos del segundo tercio
de este siglo- de juristas, de los propios magistrados, de los Colegios de Abogados y de las
Universidades, para que se modifique la Constitución del Estado182 y se establezca un Con
sejo Nacional de Justicia o Consejo Nacional de la Magistratura que realize tan importante
y tan ardua tarea''183
"El estudio concluye a s í: "Tales son los sistemas principales adoptados hasta hoy para
lograr el mayor acierto posible en la nominación de los integrantes de la magistratura.
Tarea aquella delicada y ardua, que exige que quienes la ejerzan piensen, como enseña el
filósofo del derecho W. Sauer, que la función judicial requiere "juicio objetivo e imparcial
sin consideración de personas, clara visión de los hechos, conocimiento seguro de los hom
LEGALES EDICIONES
bres, entereza respecto del superior, benevolencia para con el inferior, inhibición de la per
sonalidad, relegándola a segundo término en beneficio de la cosa misma, y, en definitiva,
de la colectividad o aun de la misma Humanidad, eliminando toda influencia partidista".184
La crisis procesal es, pues, como decíamos, tridimensional: crisis de hombres, crisis
normativa y crisis infraestructura!. La crisis normativa está dada por la obsolescencia y
hasta por la ¡nconstitucionalidad de las normas procesales.
18 1 M ARIO A LZAM O RA VALDEZ: “EL Consejo Nacional de Justicia”, pág. 197.

182 Art. 222 y 223. Citado por M ARIO ALZAM O RA VALDEZ, pág. 19 1.
183 M ARIO A LZAM O RA VALDEZ: “EL Consejo Nacional de Justicia”, pág. 192.
184 Ibíd., pág. 216.
448
El nuevo Código de 1993, como toda obra humana, tiene sus virtudes y tiene sus de -
fectos. Entre sus virtudes está la consagración de la regla moral en el proceso, que es una
recepción de las doctrinas del maestro Alzamora Valdez, consagradas por nosotros en la
Ley Orgánica del Poder Judicial y que de ésta pasó al Código vigente. Entre sus graves
desaciertos están la falta de sistema, de claridad y de orden. Un buen Código está dirlg -
do al pueblo quien lo debe leer como se lee al Código de Napoleón: todo claridad, tod a
luminosidad, todo modelo de estilística- como cuando uno lee una buena obra llterarií,
que todos la comprenden y la admiran. Pero, los códigos no se escriben solamente para
los ¡nielados. No son, pues, obras esotéricas. Tampoco deben ser contradictorios, ni menos
inconstitucionales o antijurídicos, como sucede con el Código de 1993 que, por ello, deb a
ser tarde o temprano reformado, por ser inconstitucional en muchos de sus artículos. A -
zamora Valdez aludió a esto cuando se refirió a los fundamentos doctrinarios del Código
Procesal Civil.
Y en su Homenaje a Eduardo J. Couture, publicado en la Revista de Derecho y Ciencia
Política, año 1956, pág. 18 y siguientes, dijo que: «El proceso debe considerarse no como
en un fin de sí mismo, sino como un simple medio que tiene por objeto la satisfacción de
intereses legítimos del individuo y de las necesidades sociales», (ob. cit. pág. 23. comen •
tando al proyecto).
El hombre, considerado desde el punto de vista jurídico, sabe que está sometido a do ;
círculos, dice el Doctor León Barandiarán: "un límite máximo a su libertad, pues siempre
hay un mínimo de prohibición en lo que atañe a lo que no puede hacer (límite que esa li
bertad no puede superar), y un límite mínimo de libertad, pues siempre lo prohibido ha de
encontrar un máximo (que por lo mismo no puede superar, en cuanto a que en lo persona
puede hacer").
"Ya que el derecho se muestra como un conjunto de normas, expresa el maestro dt
San Marcos, al comentar el nuevo movimiento jurídico europeo, lo que importa es deter
minar la estructura formal de la norma (problema lógico) y su consistencia óntica-onto
lógica debiéndose encontrar aquí, por el propio carácter de lo normativo, una estimador
axiológica,"185
"El problema cardinal sobre la estructura de lo jurídico está pues, en determinar e
"vínculo de adecuación» entre esa forma lógica y esa consistencia ontológica y axiológica"
"El distinguido profesor de Derecho Civil de San Marcos, Carlos Fernández Sessarego,
es autor de dos trabajos jusfilosóficos de evidente valor y mérito, inspirados por las nuevas
ideas. 'Bosquejo para una determinación ontológica del Derecho' se denomina el primero,
y 'La Noción Jurídica de Persona', el segundo".186
"Pero el derecho, y éste es el mayor mérito de Fernández Sessarego que bosquejó oes-
de su ángulo, en 1950, la teoría tridimensional, no es sólo conducta, sino que está formado
por tres elementos norma -pensamiento-; conducta humana -objeto-, y valor finalidad-
Tres elementos que pertenecen al ámbito del derecho, que se exigen mutuamente, y que
al aparecer vinculados esencialmente constituyen la ciencia jurídica. Ninguno de los tres
LEGALES EDICIONES
está fuera del derecho, más ninguno por sí, es derecho. Ni el pensamiento del Derecho es
Derecho: ni el objeto del Derecho es Derecho, ni el valor jurídico es Derecho. El Derecho
como ciencia es la integración forzosa, ineludible, de aquellos tres elementos".187
"Las normas constituyen el aparato lógico-gnoseológlco del derecho y están constitui
das por los pensamientos con los que nos representamos la conducta humana. Los valores
jurídicos cuya objetividad es «una objetividad en la vida humana» son realizados en la
185 “El movimiento Jurídico Europeo”. Revista del Foro, Año XI. N° 3 Setiembre-Diciembre de 1953. Lima,
pág. 421
186 M ARIO A LZAM O RA VALDEZ, «La Filosofía del Derecho en el Perú», p. 12 1. Lima. 1968
187 Ibíd., págs. 123 y 124. Lima, 1968.
449
conducta puesto que las normas no tienden hacia los Valores, son neutras frente a ellos,
ya que se limitan a representar una conducta que puede ser o no valiosa".188
"De esta tridimensionalidad del derecho, concluye Fernández Sessarego, con relación
a la Ciencia Jurídica, que ésta, en cuanto estudia la conducta, la norma y el valor, se divide
en tres disciplinas: Ontología, Lógica y Estimativa".189
"Esta tridimensionalidad incluye también la concepción del autor sobre la persona.
Persona es el hombre en relación con otros hombres 'en la interferencia de sus conductas'
(¿quién es persona?) Aprehendido a través de una construcción lógico normativa (¿qué es
persona?). Que realiza valores (personalidad)".190
EL HUMANISMO DE ALZAMORA VALDEZ.- En su obra "Los Derechos Humanos y su
protección", editorial Edili, Lima, 1977, Alzamora Valdez sostiene que "el humanismo en
tendido como vocación permanente de humanidad pertenece a la esencia del hombre".
En nota de pié de página, nota 1, nos dice que «Humanismo es una palabra reciente.
No se encuentra ni en la Enciclopedia de Diderot, ni en la de Littré que no contiene sino
las palabras "humanista" y "humanidades" (que se refieren, respectivamente, a la persona
que estudia humanidades y a las letras humanas: gramática, griego, latín, poesía, retórica).
Se trata de una actitud, a la vez que concepción que se refleja sobre aquella el humanismo
ha revestido en Occidente las formas del llamado humanismo clásico, del humanismo mar-
xista y del humanismo existencialista.
La obra citada de Alzamora Valdez constituye, a mi modo de ver, la reflexión final de
su pensamiento filosófico y jurídico. Se trata de una verdadera Antropología filosófica y
jurídica en la que ya no Dios, como nos lo enseña el Tomismo, sino, el hombre, se convierte
en centro y eje del sistema.
Esta meditación alzamoriana trata en su capítulo II sobre los derechos de la persona
humana; capítulo III: antecedentes históricos; capítulo IV Declaraciones y Convenciones
internacionales de Derechos Humanos; capítulo V La Declaración Americana de los De
rechos y Deberes del hombre y la Convención Americana sobre los Derechos Humanos;
capítulo VI: La Convención Europea para la salvaguardia de los Derechos Humanos y de
las libertades fundamentales la Carta Social Europea; capítulo Vil: Los derechos y los de
beres del hombre en las Declaraciones y Convenciones internacionales; capítulo: VIII: La
Iglesia y los derechos humanos; capítulo IX: Protección esta tal; capítulo X: Los organismos
internacionales; capítulo XI: Los derechos humanos en la Constitución de 1979 y capítulo
XII: Protección de los derechos humanos, en donde, a la luz de la Constitución y de la Lev
23506 analiza las acciones de amparo y Habeas Corpus.
Habría sido interesante, que el Maestro hubiera insertado en su libro, el razonamiento
judicial en las grandes sentencias de nuestra Corte Suprema, que las hay -y muy brillantes-
por cierto.
PERFILES DE SU PENSAMIENTO PROCESAL Y UBICACIÓN DE SUS DOCTRINAS EN LA

LEGALES EDICIONES
HISTORIA DEL DERECHO PROCESAL PERUANO.- En la ciencia del Proceso, Alzamora Val
dez, no solamente es el gran clásico por antonomasia sino, que es, y así debe constar en
toda reflexión de Historiografía del Proceso como el gran Iniciador y artífice, como el jefe
de escuela del procesalismo en el Perú.
Es lamentable decir -pero hay que decirlo- que los jóvenes que no tuvieron la suer
te de escucharlo y, en general, todas aquellas Facultades de Derecho que no tuvieron la
188 Ob. cit., págs. 123 y 124,

189 Ob. cit., págs. 123 y 124.
190 “La Noción Jurídica de Persona”. Editorial San Marcos. Lima 1962, págs. 178 y 179. Texto de Mario Alza-
mora Valdez.
450
honra de contarlo entre sus profesores de planta no sólo se perdieron a un gran formadnr
intelectual sino, sobre todo, a un gran forjador de vocaciones.
Sus doctrinas se consagraron en el Congreso Internacional de Juristas con el que Sí n
Marcos celebró en 1951 su cuatricentenario.
En tal oportunidad, presentes los maestros Francisco Carnelutti, Hugo Alsina, Dióme-
des Arias Schreiber y Max Arias Schreiber, entre otros notables profesores, planteó su po
nencia intitulada "La verdad y el Proceso Civil" en la cual sostuvo: «El deber de decir la ver
dad en el Proceso Civil, que ha sido discutido con amplitud en otros países, como cuestión
teórica, es nueva entre nosotros».
El planteamiento del problema, en términos generales, se resuelve en estas pregun
tas: ¿tiene carácter jurídico el deber de decir la verdad en el Proceso Civil? ¿Es legítima a
distinción entre la verdad en el proceso, constituida sobre los hechos tales como las parte s
que los presentan y la verdad en si?.
Alzamora Valdez desenvolvió magistralmente este problema que nuevamente lo reco
jo y que debe confrontarse en la revista de Derecho y Ciencia Política, órgano de la Facul
tad de Derecho de la Universidad de San Marcos, 1952, págs. 5 y 10 y siguientes.
"¿Puede ser eficaz un código que adolece de contradicciones?". Esta cuestión era plan
teada una y otra vez en sus conferencias. Por ello y por la vastedad enciclopédica de s is
conocimientos sus discípulos llevamos a Mario Alzamora Valdez al Decanato del Colegio
de Abogados en el que, por unanimidad, fue elegido en 1966 y reelecto en 1967. Mucho
incidió sobre este aspecto su concepción de la abogacía de la que trató en sus «Tres confe
rencias sobre el hombre de derecho», 1) La profesión de abogado, 2) Elogio de un magin-
trado, 3) Elogio de un jurista: Julián Guillermo Romero, Lima 1963, separata de la Revista
de Derecho y Ciencia Política, año 27,1963.
Al tratar sobre la Abogacía, Alzamora nos dice que "El hombre de Derecho, se caracte
riza por su constante afán de justicia".
"La moderna psicología estructural que prescinde de los elementos para llegar a ia
comprensión de formas más generales, considera al jurista, junto con el técnico y el maes
tro, como tipos complejos de vida. En efecto, a menudo se juntan en el espíritu de quien
consagra su vida al Derecho, los rasgos del hombre económico, del teórico, del estético, del
social, y aún del político y del religioso".191
"Sin embargo, al ahondar en el alma del hombre de derecho, encontramos que es la
justicia como anhelo, la que le imprime originales caracteres".192
Su análisis de antropología jurídica continúa dentro de un horizonte fenomenológica
y estructural del "homo jurídlcus", al que me remito confrontando las páginas 118 y 12 D
de la obra citada. Su visión tomista de la Filosofía hace parafrasear, una vez más al Doctcr
Angélico: El hombre como persona, es lo más noble del universo, un mundo espiritual /
libre.193
"No puede restablecerse ningún sistema de derecho que deje de considerar la espir -
tualidad y la libertad de los hombres".194
LEGALES EDICIONES
"Si bien es cierto que la sociedad política, ha surgido de la naturaleza del hombre,
debe ser considerada sólo en servicio del bien común que el mismo Santo Tomás llama
bien ético, perfectio totius comunitatis".195
19 1 M ARIO ALZAM O RA VALDEZ, «La Abogacía.»-. Tres conferencias sobre el hombre de Derecho., edite ■
do por la Facultad de Derecho de la U.N.M.S.M., pág. 117 , Lima 1963.
192 Ob. cit. pág. 18.
193 Ibíd., pág. 123.
194 Ob. cit., pág. 123.
195 Ob. cit., pág. 123.
451
"Tal es la misión y la ambición del abogado: elevar los hechos para lograr el ideal del
derecho".196
"Somos, pues, los intermediarios entre esos dos mundos; uno constituido por las de
bilidades, las flaquezas y las pequeñeces del hombre, que deposita en nosotros hasta sus
más íntimos secretos, y el otro forjado con las imágenes de la Justicia y de la verdad. He
aquí la miseria y la grandeza de esta tarea humana que es nuestra profesión".197
"En su estudio sobre el Doctor Germán Aparicio y Gómez Sánchez intitulado, según
el estilo y el decir de Piero Calamandrei, 'Elogio de un Magistrado', nos enseña que «El
signo verdadero del hombre justo es la probidad. Con hondura y emoción profundamente
sentidas, el maestro florentino Piero Calamandrei en su bello 'Elogio de los jueces escrito
por un abogado' -cuyo espíritu evoco en este momento- dibuja con trazos inimitables la
vida de aquellos".198
"En ciertas ciudades de Holanda -dice Calamandrei- viven en oscuras tienduchas los
talladores de piedras preciosas, los cuales pasan todo el día trabajando en pensar, sobre
ciertas balanzas de precisión de piedras tan raras, que bastaría una sola para sacarlos para
siempre de su miseria. Y, después, cada noche, una vez que las han entregado fulgidas a
fuerza de trabajo, a quienes ansiosamente los esperan, serenos preparan sobre la misma
mesa en que han pesado tesoros ajenos, su cena frugal y parten sin envidia con aquellas
manos que han trabajado los diamantes de los ricos, el pan honrado de su pobreza. Tam
bién el juez vive así".199
"Para juzgar debe el hombre liberarse de afectos, de pasiones, hasta de sentimientos;
vencer intereses, cualesquiera que ellos sean, y situarse en un peldaño más alto que el de
la existencia humana común".200
"Por eso, lo más dramático de la existencia del juez es la soledad y, como si este he
roísmo no bastara, debe realizar otros: depurar su espíritu de todo rencor frente a los que
revelaron falta de fe en la justicia, frente a los que no supieron comprender su misión,
frente a aquellos que lo ofendieron desde las deleznables alturas del poder abusivo o de
la opulencia inmoral".201
"El juez debe razonar con fría imparcialidad: el abogado lleva la voz esperanzada de
la parte; el juez representa el interés de la sociedad: el abogado encarna los derechos del
hombre concreto; el juez pronuncia la palabra de la ley, el abogado, como lo recordó el
maestro Carnelutti en esta misma tribuna es el intérprete que traduce el lenguaje jurídico
las tribulaciones de quienes han menester de justicia".202
Y al comparar la misión del Juez con la del Abogado, nos dice que "El juez imparte la
justicia. El abogado la acerca al pueblo. No son los jueces quienes descienden de su sitial
para mezclarse con el común de las gentes, sino los abogados que representan libre elec
ción y confianza, los que realizan la función de verdaderos «heraldos de la justicia» en el
seno de la sociedad".203
"El juez y el abogado que se identifican en una común aspiración hacia esos mismos
LEGALES EDICIONES
ideales de justicia, se vinculan honradamente en la raíz humana del derecho, que es el
196 Ob. loe. cit., pág. 123.

197 Ob, loe. cit., pág. 123.
198 M ARIO A LZAM O RA VALDEZ, “La Abogacía: Tres conferencias sobre el hombre de Derecho”, editado
por la Facultad de Derecho de la U.N.M.S.M.. págs. 124 y 125. Lima 1963.
199 Ob. cit., págs. 124 y 125.
200 Ob. cit., págs. 124 y 125.
201 Ob. loe. cit., págs. 124 y 125.
202 Ob. cit., págs. 124 y 125.
203 Ibíd., págs. 125 y 126, Lima, 1963.
452
medio para armonizar a los hombres cuando el amor huido de ellos, como reza el hermosc
poema de Schlller".204
A la luz de estas premisas de Antropología Filosófica hace la semblanza de un extraor
dinario magistrado: don Germán Aparicio y Gómez Sánchez, y una frase suya, lo pinta de
cuerpo entero: "Yo no ambiciono otro título que el de Juez"; y esta singularidad de auto
rretrato constituye el más preciado blasón que más de alguno de nosotros hubiéramos
querido resumir con laconismo autobiográfico.
Finalmente, al hacer la semblanza de don JULIÁN GUILLERMO ROMERO sostiene que
éste fue el verdadero precursor de la fase científica del Derecho Procesal en el Perú.
«Los "Estudios de Legislación Procesal" constituyen el puente entre el arcaico proce-
dimentalismo y el nuevo procesalismo: publicado el primer tomo en 1914, antecedió en
cinco años al "Manual de Procedimiento Civil y Penal" de Tomas Jofré, celebrado iniciador
de la ciencia procesal argentina, cuya obra data de 1919».205
«Los Estudios» del maestro de San Marcos, no constituyen obra de pura exégesis;
anuncian ya, bajo la inspiración de Mattirolo y de Mortara los dos más graneles autores de
las teorías científicas particulares -según el decir de Carnelutti-, las bases en que se funda
la moderna disciplina del proceso que irradió el genio de Chiovenda».206
«Para estudiar el derecho positivo debe tomarse como fuente y punto de partida su
historia. De acuerdo con ese método, Romero analiza con minuciosidad ¡nsuperada, ei
camino que ha seguido la evolución de nuestras leyes procesales durante el siglo XIX hasta
el momento en que por iniciativa desinteresada de ilustres juristas se constituye-el 15 de
abril de 1904- el Comité de Reforma Procesal al que se debe el Código vigente».207
«La historia, la legislación comparada, la jurisprudencia de nuestros tribunales, el
pensamiento de los autores nacionales, las obras de tratadistas españoles como Manre-
sa, Caravantes, Valverde, De la Colina, de franceses como: Geny, Garssonet, Glasson y de
los italianos, desde Mattirolo hasta Chiovenda, constituyen otros tantos elementos, que
aprovechó Romero con hondura de criterio, con claridad de comprensión y con envidiable
espíritu de síntesis».208
«Los juristas de esta hora inquieta y atormentada, tenemos el urgente e imperioso
deber de ser fieles a ese pensamiento de quienes nos antecedieron, que exigen firme adhe
sión al derecho, a la justicia, y a la verdad».209
Concluyo. Yo agradezco al Señor Decano y a la Junta Directiva del Ilustre Colegio de
Abogados de Lima la oportunidad de brindaros, en visión panorámica, la vida y el pensa
miento de uno de los más brillantes y talentosos juristas y filósofos peruanos de todos los
tiempos. Su pensamiento va más allá del siglo XX y lo convierte en uno de los líderes del
Tercer Milenio, el que, como dice el Papa, Su Santidad Juan Pablo II en su Encíclica «Tertio
Milennio Adveniente», será una época de plenitud de los tiempos (parágrafo 1), en cuya
dimensión escatológica los creyentes serán llamados a redescubrir la virtud de la esperan
za (parágrafo 46).
E inspirándome en el pensamiento de Alzamora Valdez, yo concluyo citando el lumi
LEGALES EDICIONES
noso prólogo de la última encíclica del Papa, Su Santidad Juan Pablo II intitulada «Fides
et ratio». «La fe y la razón (Fides et ratio), son como las dos alas con las cuales el espíritu
humano se eleva hacia la contemplación de la verdad».
204 Ob. cit. págs. 125 y 126.

205 M ARIO ALZAM O RA VALDEZ: “La Abogacía: Tres conferencias sobre el hombre de Derecho" editado
por la Facultad de Derecho de la U.N.M.S.M., págs. 14 1 a 143, Lima, 1963.
206 Ob. cit., págs. 14 1 a 143.
207 Ob. loe. cit., págs. 14 1 a 143.
208 Ob. loe. cit., págs. 14 1 a 143.
209 Ibídem.
453
La fe y la razón han sido también la clave para comprender el sentido trascendental del
pensamiento filosófico y jurídico del maestro Alzamora Valdez.
EL PENSAM IENTO JURÍDICO PERUANO Y LA ACADEM IA PERUANA DE DERECHO
La Academia Peruana de Derecho encarna, a lo más brillante del pensamiento jurídico

peruano de los últimos tiempos. Fué fundada en 1967 por el maestro Mario Alzamora
Valdez cuando era Decano del Colegio de Abogados de Lima, con el objeto de promover la
investigación y el estudio de las diversas disciplinas jurídicas, contribuir al progreso de la
legislación, al mejoramiento de la jurisprudencia y a la preservación del Estado de Dere
cho, así como difundir la doctrina y el pensamiento de los juristas nacionales y coadyuvar
a la eficiencia de los órganos jurisdiccionales. Estableció un numerus clausus según el cual
los académicos de número no pueden ser más de treinta, pudiéndose invitar a los más
calificados juristas extranjeros como Académicos Correspondientes. La incorporación a la
Academia como miembro de número o como Académico Correspondiente constituye un
reconocimiento a la trayectoria profesional, docente o de publicista del jurista que se in
corpora como miembro. Evoco a continuación la vida y el pensamiento de algunos de sus
más brillantes representantes.
En primer lugar, aludo a los Académicos Fundadores, cuyo primer Presidente fue el
Dr. ALBERTO ULLOA SOTOMAYOR, nacido en Lima el 20 de diciembre de 1892, muerto en
Miraflores el 27 de febrero de 1975, quien fue un brillante profesor de Derecho Interna
cional Público y de Historia Internacional y Diplomática del Perú en la Facultad de Derecho
de la Universidad de San Marcos. Presidió la Sociedad Peruana de Derecho Internacional y
fué Miembro de Número de la Academia Peruana de la Lengua, así como de la Academia
Peruana de la Historia. Su obra principal es un clásico libro de texto que todos hemos es
tudiado: su "Derecho Internacional Público", en 2 volúmenes, Prólogo de! profesor Dr. José
Luís de Azcárraga, (4^ edición, Madrid, 1957; 1¿ edición 1926, edición, 1938, 3^ edición,
1945); así como su "Posición Internacional del Perú", escrito en 1941; "Perú y Ecuador"
1942. Fundó en 1941 la "Revista Peruana de Derecho Internacional" y dirigió, asimismo,
con el maestro Mariano Ibérico, la "Nueva Revista Peruana". Fue autor de una serie de
estudios como "La Doctrina de Monroe", 1923; "Wilson y el Wilsonismo" 1924; "La Liga
de las Naciones y los Grandes Problemas de la Politica Universal", Lima, 1927; "El Fallo
Arbitral del Presidente de los Estados Unidos de América en la Cuestión de Tacna y Arica",
Lima, 1927; "Estudio sobre don José Antonio Barrenechea", 1929; “En Memoria de don
Alberto Ulloa Cisneros", 1944; "Don Nicolás de Piérola. Una época de la Historia del Perú",
Imprenta Santa María, Lima, 1949. No tengo la menor duda de que fue el verdadero autor
intelectual del famoso y célebre Protocolo de Río de Janeiro que estableció los límites del
Perú con el Ecuador en 1941, cuando era Ministro de Relaciones exteriores el Dr. Don Al
fredo Solí y Muro, ex-Rector de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos y ponente
del libro IV del Código Civil Peruano de 1936.
LEGALES EDICIONES
JOSÉ LUÍS BUSTAM ANTE Y RIVERO
Nació en Arequipa el 15 de enero de 1894 y murió en Lima el 11 de enero de 1989. La

figura de Bustamante y Rivero es la de un "hombre simbólico" de la Democracia en el Perú.
Fue profesor de "Filosofía Moderna" y de "Historia de América" en la Facultad de Letras
de la Universidad de San Agustín en Arequipa y de Derecho Procesal Civil y de Obligacio
nes en la Facultad de Derecho de la misma Universidad de San Agustín en Arequipa. Fue
Ministro Plenipotenciario en Uruguay de 1939 a 1942 y luego Ministro Plenipotenciario
en Bolivia de 1934 a 1938 y de 1942 a 1945. En Julio de 1945, siendo candidato del Frente
Democrático Nacional fue elegido Presidente de la República; pero, luego de tres años fue
derrocado por un golpe militar. Exiliado, vivió en Buenos Aires, luego en Madrid y luego
Í en París, regresando a la patria en 1955, en Lima llegó a ocupar el Decanato del Colegio
454
de Abogados en 1960, y en ese mismo año fue designado Juez de la Corte Internacional
de Justicia de la Haya llegando a ser Presidente de dicha alta Corte Internacional, siendo
finalmente, designado Senador Vitalicio de la República.
Entre sus obras merecen relievarse sus "Poemas"; su "Visión del Perú", 1941; "Tratado
de Derecho Civil Internacional", 1943; "La Ideología de don Francisco García Calderón'
París, 1946; "Arequipa" 1947; "Tres años de Lucha por la Democracia en el Perú", 1949
"Panamericanismo e Iberoamericanismo" 1951; "La ONU en el Palacio de Chaillot" 1952
"Las Nuevas Concepciones Jurídicas sobre el alcance del mar territorial", 1955; "Mensaje a !
Perú" 1955; "Discurso de recepción en la Academia Peruana de la Lengua", 1959; "La Cortí
Internacional de Justicia", 1964; "Derecho del Mar" 1972, etc.
Fue Miembro de Número de la Academia Peruana de la Lengua, desde 1956, y de I;
Academia Nacional de la Historia, desde 1968. En 1981 fue galardonado con las Palma:
Magisteriales en el grado de Amauta.
Luego, al asumir las Fuerzas Armadas la conducción del gobierno de nuestra Patria, le
Academia entró en receso, hasta que en 1990, el doctor Fernando Vidal Ramírez, Decanc
del Colegio de Abogados de Lima, propuso la reinstalación de la Academia Peruana dt
Derecho.
Los Académicos Fundadores propusieron, entonces, al doctor Carlos Rodríguez Pastor
quien fuera nuestro maestro de Derecho Romano y de Derecho del Trabajo en la Univer
sidad de San Marcos.
Fueron Académicos Fundadores de la Academia Peruana de Derecho los maestros
Alberto Ulloa Sotomayor, José Luís Bustamante y Rivera, Mario Alzamora Valdez, Cario:
Rodríguez Pastor, Ricardo Elias Aparicio, José León Barandiarán. José Félix Aramburú, Do
mingo García Rada, Andrés Aramburú Menchaca, Napoleón Valdez Tudela, Andrés Leór
Montalván, Rene Boggio Amat y León, Javier Vargas y Vargas, Jorge Basadre Grohmann
Mariano Ibérico Rodríguez, Ulises Montoya Manfredi, Raúl Ferrero Rebagliati, Eleodorc
Romero Romaña. Guillermo García Montúfar, Luís Bramont Arias, Manuel G. Abastos, Ma
nuel Cisneros Sánchez, Juan Thol Pérez, Manuel Sánchez Palacios, Andrés Duany Dulanto,
Ricardo Bustamante Cisneros, Oscar Miró Quesada de la Guerra, Jorge Ramírez Otárola,
Jorge Eugenio Castañeda, Félix Navarro Irvine, Lizardo Alzamora Silva, Manuel García Cal
derón Koechlin y Enrique García Sayán.
CARLOS RODRIGUEZ PASTOR
El maestro Carlos Rodríguez Pastor nació en Lima el 22 de mayo de 1900 y murió el 7

de noviembre de 1998. Su alto espiritualismo se inspiró desde sus estudios de Primaria en
el Colegio de Santo Tomás de Aquino; luego, en la Secundaria, estudió en el Seminario de
Santo Toribio y sus estudios superiores en la Sección de Filosofía del Seminario Conciliar
de Santo Toribio; doctorándose en Teología y Derecho Canónico en la Facultad de Teología
de la Universidad de San Marcos en la que también se graduó como Doctor en Filosofía,
Historia y Letras y, luego, se doctoró en Derecho Privado, también, en la Universidad de
LEGALES EDICIONES
San Marcos. Inició su actividad docente en los Colegios de Guadalupe, Champañat, San
Agustín, Santo Tomás de Aquino y Antonio Raymondi; y, luego, fué profesor en el Semi
nario de Santo Toribio, en la Universidad de San Marcos, en la Universidad Católica, en la
Universidad Villarreal, en la Universidad de Lima, en el Instituto Pedagógico Nacional de
Varones y en otros centros de enseñanza; lo que evidencia su “eros pedagógico", es decir,
su vocación innata por la docencia y por la contemplación en la cátedra de los valores del
espíritu.
Fue Ministro de Educación y Fiscal Suplente de la Corte Suprema, después de haber
sido Juez Suplente de Primera Instancia y Vocal Suplente del Tribunal Correccional de la
Corte Superior de Lima, Director de Conferencias en el Colegio de Abogados de Lima y
Miembro del Consejo Nacional de la Magistratura, entre otros altos cargos. Fué autor de
455
"Prontuario de Derecho Romano", Lima, 1937, segunda edición 1992; "Temas del Derecho
del Trabajo", "Problemas Sociales Contemporáneos" "Casuística Laboral"; "El Derecho del
Trabajo Nacional" etc.
En 1958, bajo su guía y dirección - y bajo la inspiración de Carnelutti -quien ha sido
el "caposcuola" de este tema -, escribí un estudio intitulado "Los accidentes "in ¡tiñere" y
la "infortunística" laboral", estudio que el maestro me sugirió, bajo su patrocinio, que se
convirtiera en mi tesis de bachillerato y que, luego, podría convertirse en toda una gran
tesis doctoral. Tema fascisnante. Empero, ya estaba contaminado por el "pathos" proce-
salístico causado por tres grupos de presión: 1.- mi praxis profesional en el gran estudio
de mi padre don Nicanor Silva Salgado, allá en Chiclayo; 2.- mi praxis profesional en Lima
en el estudio del doctor Luís Echecopar García y 3 - la influencia ideológica de Carnelutti
causada por la lectura de sus grandes defensas en su libro "Contro Vento. Sette arringhe in
difesa di Farinacci, lo sconosciuto diCollegno, Marciano, Graziani, Evola, Piccioni, Fenaroli"
Morano, editore, Napoli, 1961, así como de su hermosa Prolusión: "La lucha del Derecho
contra el mal" que corre en el tomo I de sus "Lecciones sobre el Proceso Penal", tomo I,
E.J.E.A, Buenos Aires, 1950; y, bajo el patrocinio de Mario Alzamora Valdez, sustenté la
tesis intitulada "La Mala Fe en el Proceso Civil". Hoy día, reflexionando sobre todo esto,
bien podría parafrasear a Salvattore Satta, el gran procesalista de Nuoro, cuando dijo en el
Prefacio a uno de sus libros :
Voilá le firmament
le reste est procédure.
Años más tarde, en 1992, sus discípulos, sus amigos y colegas, le dedicamos un "Libro
Homenaje" editado por Cultural Cuzco S.A., oportunidad en la cual, el suscrito, le dedicó
un estudio intitulado "El Derecho Procesal en la Edad Media" el mismo que lo he reedita
do, corregido y aumentado en este mismo libro; véase, supra. pág. y que estaba precedido
de este poema:
A Carlos Rodríguez Pastor
el maestro venerando
que nos hizo vislumbrar
el maravilloso hontanar
de donde emerge la historia del Derecho
y nos enseñó a amar con su carisma didascálico
el arte de interpretar
las Instituías
la dogmática inmortal del "Infortíatum",
la áurea axiomática del Digestum Novum y del Vetus
la s d o ctrin a s
LEGALES EDICIONES
de Quinto Muscio Scaevola y de Ulpiano

y la del Senado-Consulto Juvenciano
y a leer con fervor
a Gayo, a Casio Longino y Papiniano
y a citar a Pomponio, a Modestino y Javoleno
que esculpieron las fuentes doradas
que la Glosa siglos más tarde analizara:
allí están
la "Summula de Pugna" y las "Quaestiones",
456
el "Speculum Judiciale" y las "Partidas"

y la brillante "Palingenesia" de Otto lenel
que el Maestro apasionadamente recordaba
y también a Contardo Ferrini, a Fadda y Bensa
y a Windscheid, Silvio Perozzi y Blondo Biondi
al gran romanista, procesalista y civilista Emilio Betti
y aún al "Flexabiblos" de Flarmenopulos
e incluso al "Tipukeitos" del Juez Patzez.
Esta dedicatoria, en realidad, la inspira
el amor filial y la ternura
de Milagritos, mi hija muy querida,
cuya infancia fue mi edad dorada
y a cuya vera me surgió el ensueño
de tornar al embrujante medioevo....
J.A.S.V.
1970 (allá en "la Ciudad evocadora") -1991.
JAVIER VARGAS
Nació en Lima en 1907 y falleció en el año 2001. Profesor de Historia del Derecho
Peruano y Derecho Constitucional en la Universidad de San Marcos, Profesor de Derecho
del Trabajo en la Facultad de Ciencias Económicas en la Universidad Católica, de la que fue
Decano; Profesor extraordinario de Derecho de Sucesiones en la Universidad San Martín
de Porres y en la Universidad de Lima. Fue Secretario del Consejo de Ministros y asesor
de la Presidencia de la República en el gobierno del doctor José Luís Bustamante y Rivera,
Decano del ilustre Colegio de Abogados de Lima, Vicepresidente del Tribunal de Garantías
Constitucionales, Presidente de la Asociación Peruana de Derecho del Trabajo y de la Segu
ridad Social, de la que fue Miembro Honorario, distinción que también la tuvo de los Cole
gios de Abogados de Madrid, México y Buenos Aires y Presidente de la Academia Peruana
de Derecho de 1996 al 2001. Fue autor de un libro muy enjundioso titulado "Historia del
Derecho Peruano, Parte General y Derecho Incaico" (Historia de los intentos descentralis
tas en el Perú a través de su historia). Entre sus estudios más interesantes debo recordar
algunos de los más significativos: "La Constitución de 1860"; "El Congreso Americano de
1864"; "Normas de trabajo en el Imperio de los Incas" (1981); "Matrimonio, Familia y Pro
piedad en el Imperio incaico" (1988); "La constitución de Huancayo" (1939); etc.
LEGALES EDICIONES
Al asumir la Presidencia de la Academia Peruana de Derecho en 1996 el doctor Javier
Vargas sustentó un brillante discurso en el cual dijo: "La primera Academia que la historia
registra, tuvo un origen griego: una casa jardín donde Platón y otros filósofos prodigaron
su sabiduría. Con el tiempo ha ostentado ese nombre toda sociedad científica, profesional,
literaria o artística establecida con autoridad pública que observa con rigor las normas
clásicas de su conocimiento. La nuestra tiene por fin, el estudio y desarrollo del Derecho
con sus altos fines, que son el logro de la justicia y de la convivencia solidaria de todos los
seres humanos".
"En nuestros Estatutos hemos señalado entre los fines de la Academia, el fortaleci
miento de un Estado de Derecho. Esto no significa que nos mezclemos en actividades de
índole político-partidaria pero tampoco debemos olvidar que es un deber dejar oir nuestra
457
voz en el estudio y solución de los grandes problemas de la nacionalidad. Ello nos obliga ha
precisar conceptos".
Y hablando del Estado dijo que: este "Teóricamente se crea por la voluntad soberana
de constituirse, como lo soñaron Locke y Rousseau y tenemos un ejemplo contemporáneo
con la creación del Estado de Israel. Originariamente pudo formarse por la voluntad de
una élite o de un grupo que eslabonando o subsumiendo agrupaciones humanas indepen
dientes, formaron un Estado. Esta aglutinación pudo ser voluntaria como lo soñó el filó
sofo ginebrino, lo que pocas veces ocurrió, o forzada como tantos casos se han visto en la
Historia. Así aconteció con el Estado Austro-Hungaro desarticulado después de la I Guerra
Mundial o como en nuestros días lo fue en gran parte la Unión Soviética o Yugoeslavia, hoy
fragmentada tras una contienda llena de atrocidades".
"La teoría de que el concepto de Estado es moderno, es una pretensión inaceptable de
tratadistas europeos que vislumbran su aparición a través del tránsito de la época medioe
val cuando la sociedad estaba segmentada por señoríos que desaparecieron por la fuerza
compulsiva de los imperios monárquicos autoritarios de la época moderna hasta llegar
al Estado democrático del Siglo XIX después de la Revolución Francesa, cuyo origen con
sustento popular sufre notables eclipses en la época napoleónica o con la formación de los
estados totalitarios de este siglo, pero ese es el caso de Europa, no de la Historia Universal.
Nadie puede dudar de la existencia de un Estado egipcio o Caldeo-Asirlo y del Estado grie
go en la llamada Historia Antigua, ni puede negarse la vivencia de un listado Incaico o de
un listado Azteca en el continente americano de que Colón y los conquistadores hispano-
lusitanos llegaran a él".
"El concepto de Nación es diferente. Renán, en un magnífico ensayo la define como
la comunidad de personas unidas por la raza, la religión, las costumbres, pero sobre todo,
como elemento nuclear, por el sentimiento colectivo que los enlaza con los recuerdos del
pasado, las necesidades compartidas del presente y los proyectos del futuro. Un típico caso
de nación, sin constituir Estado, pues carecía de territorio y de autoridad vinculante, ha
sido también la del pueblo judío, con su raza, religión, lenguaje preservados tenazmente,
que se mantuvo como nación dispersa durante siglos con el ansia de redención que lo
sostuvo hasta que pudo realizar el sueño de radicarse en el territorio que hoy ocupa. Es
raro que se aglutinen todos los elementos señalados sobre todo en pueblos bi-raciales y
mestizos como el nuestro y por ello mismo necesitamos enraizar ideales que nos vinculen
solidariamente. La guerra con Chile, injusta y nefasta para nosotros, ha tenido un saldo
favorable porque cuatro años de invasión despiadada y de resistencia heroica unió a nues
tro pueblo. Los nombres de Grau, Bolognesi, Alfonso Ugarte, Cáceres, Leoncio Prado, del
nobilísimo ciudadano argentino Saenz Peña y de tantos más, se honran en los pueblos más
distantes de la sierra y de la costa y nos unifican en un sentimiento común”.
"Esta disertación no es vana; representa el anhelo de fortalecer al Perú como nación,
de esforzarnos por conocer su pasado, de recordar sus glorias, penurias y otros episodios
de su historia, de planear un Perú solidario y justo arquitecturando un futuro hermoso que
sea esperanza y realidad para n u e stro s desce n d ie n tes".
"Y ahora preguntémonos que es el Derecho. Todos tenemos una noción de él pero los
filósofos en esta materia han elaborado diversas teorías para explicar su evolución y su
sentido, procurando presentarlo como ciencia; es decir, como un sistema de conocimientos
metódicos y de aceptación general o negando esta calidad por sus transformaciones conti
nuas que se alejan del concepto de lo que es ciencia en el mundo físico o natural".
"Pero ¿dónde está su origen? Me atrevo a afirmar que el Derecho es inmanente al
hombre. Desde el amanecer de la Humanidad surge la norma como un mandamiento di
vino para los que creen en la unidad del género humano. Leemos en las reseñas bíblicas el
primer precepto dado al hombre: De todos los árboles del paraíso puedes comer pero del
iárbol de la ciencia del bien y del mal no comerás en modo alguno porque en el día en que
t comieres ciertamente morirás (Génesis 2:16). Se suman más tarde los preceptos del Decá-
458
logo revelado por Yahvé a Moisés en el Monte Sinaí: "No amarás a otro Dios que a mí... no
matarás, no robarás, no adulterarás" (Exodo 20)".
Después de pasar revista al Derecho en las culturas milenarias el Dr. Javier Vargas, nos
habló del Derecho Natural "que se ha definido como el conjunto de preceptos universales
incrustados en la naturaleza humana y destinados a una convivencia justa. Dicha creencia
que se remonta a las primeras edades tuvo acogida por los sabios helénicos. "Sócrates
afirma que el hombre justo debe obedecer no sólo a las leyes del Estado sino a las leyes
no escritas de los dioses, válidas en todos los pueblos. Aristóteles se refiere a la distinción
entre el Derecho Positivo y el Derecho Natural, expresando, que este último es universal
y no escrito. Entre los romanos, Cicerón afirma la existencia de la ley natural, modelo de
todas las leyes humanas. Por eso haciendo una penetrante distinción entre lo legal (la ley
positiva) y lo jurídico (la justicia), el ilustre pensador observa que es un absurdo creer que
todo lo qu se promulga como ley es justo. Los grandes juristas romanos (Quintiliano, Sé
neca, Gayo, Ulpiano ...) también distinguen entre el Derecho Positivo y el Derecho Natural
(jus gentium o jus natural)".
"Esta filosofía que impregnó el Derecho Romano, la acogieron los glosadores de Bolo-
ña y fueron defendidas con ardor por los padres de la Iglesia (San Agustín, San Ambrosio,
Santo Tomás y sus seguidores) durante la Edad Media y Moderna y prácticamente rigió
hasta los umbrales del Siglo XIX con la dación del Codigo Civil francés que orientó ia codifi
cación de Occidente y de América. En realidad, de verdad, era un Derecho que sólo respon
día en parte a principios ideales de justicia porque existían instituciones antihumanas corno
la esclavitud e intereses egoístas que defender".
"Contra esta escuela dogmática insurge la llamada escuela histórica del derecho con
Carlos Einhorn y sobre todo con Friedrich Kart von Savigny quienes profundizan estudios
sobre el método positivo y apartándose de la teoría imperante de la idea abstracta dieron
valor a la costumbre, a la evolución, considerando que si bien el Derecho persigue la esta
bilidad, que es uno de sus fines, es un producto evolutivo como el lenguaje y reivindica el
valor de la opinión pública y otras manifestaciones sociales”.
"Uno de sus continuadores Rudolph Von Ihering autor de "La Lucha por el Derecho» se
ñala como vertientes que sustentan la paz, la libertad y la lucha contra la injusticia. Ihering
contradice varios conceptos de Savigny a quien sin embargo rinde tributo. Al comenzar la
obra referida, afirma un pensamiento que parece resultar contradictorio. Dice así: 'La fina
lidad del Derecho es la paz, el medio para ello es la lucha. En tanto que! Derecho tenga que
estar preparado contra el ataque por parte de la injusticia y esto durara mientras exista el
mundo no será ahorrada la lucha. La vida del derecho es lucha, una lucha de los pueblos,
del poder del Estado y de los elementos o clases de los individuos".
"Esta escuela tuvo precursores y seguidores famosos como Justur Moser, Gustavo
Hugo y Hugo Grocio, en Holanda; Juan Helden y Mateo Hale y más tarde Palgrave, en
Inglaterra; y a Cujacio en Francia. No podermos olvidar a Fuste! de Coulanges autor de "La
Ciudad Antigua" y a diversos tratadistas como por ejemplo Glasson y Esmein".
"La aparición del socialismo, antítesis del liberalismo, promovió la formación de es
LEGALES EDICIONES
cuelas intervencionistas que manteniendo las estructuras tradicionales auspiciaron la in
tervención del Estado en más o menos grado. Las corrientes extremas dieron origen a los
movimientos fascista en Italia y nazi en Alemania".
"Entre las escuelas intervencionistas debe considerarse a la Social Católica que procla
mando la primacía de los derechos individuales de la persona humana, anterior al Estado,
y defendiendo la propiedad como un derecho natural, que debe usarse en armonía con el
interés social, auspiciaba una intervención reguladora en favor de los menos favorecidos. La
doctrina Social Católica está contenida en la Encíclica Rerum Novarum que el Papa León XIII
dio a conocer al mundo en 1891 y en la de sus continuadores la Quadragesimun Anno de Pío
XI, así como la Pacen in Terris de Juan XXIII, Populorum Progressio de Pablo VI y Centesimun
Anno de Juan Pablo II, dada a conocer al cumplirse cien años de la Rerum Novarum, ana
lizando las experiencias acaecidas en el último siglo y precisando los conceptos católicos".
459
"En la actualidad, nos encontramos en una etapa inquietante pero esperanzada. Los
gobiernos titulados socialistas (llamados generalmente comunistas) en apariencia sólida
mente estructurados, se desarticulan y derrumban porque estaban cimentados, según se
comprueba hoy, en la coerción de los derechos fundamentales de la persona. Pueblos so
metidos por la fuerza de las armas, acallados por el terror del espionaje y del castigo, apro
vecharon la oportunidad de romper sus cadenas y mirar confiados la aurora de un devenir
donde se pueda vivir con tranquilidad, paz y libertad, con absoluta sujeción a un derecho
justo y armónico que no es otro que el que asegure el respeto de nuestros derechos y el
de los demás y elimine para siempre los horrores de las guerras civiles e internacionales".
"En fin, mirar el pasado de la filosofía jurídica es como contemplar al firmamento y ver
estrellas luminosas que brillan un tiempo y luego desaparecen pero que dejan a veces una
estela perdurable. Por ejemplo no podemos menospreciar que la historia y los fenómenos
económicos influyen en la estructura del Derecho aunque no en la forma agobiante que
soñaron sus creadores".
"En el homenaje que el Colegio de Abogados de Lima y la Academia Peruana de Dere
cho tributaron al doctor José Luís Bustamante y Rivera conmemorando el centenario de su
nacimiento, expuse el diagnóstico actual, triste y lamentable, de este noble enfermo que
se llama Perú; pero me referí también a su pasado milenario que serla orgullo de cualquier
pueblo y al potencial de grandeza con el que la Providencia bendijo nuestro suelo que nos
obliga a meditar y ponernos en acción, resueltamente, para colocar a la nación en el sitial
de preferencia que merece".
"Señores: estamos viviendo la agonía del Siglo XX, siglo trágico en muchos aspectos,
de tremendos contrastes. Tiene en su debe dos guerras mundiales en las que murió mu
cha juventud mutilada en su destino, en las que se cometieron matanzas y holocaustos
indignos del hombre, en las que se bombardearon y destruyeron ciudades Indefensas y de
valor histórico; siglo en el que germinaron regímenes totalitarios que oprimían la libertad
y laceraban el alma; en la hora actual, transida de angustia, no podemos negar que hay un
fermento tumultuoso de ansias insatisfechas y de revisión de valores".
"Cumplámos nuestra misión sin la pretensión que nuestra obra será eterna. El mundo
seguirá su camino y mañana -ese mañana de los tiempos- que puede ser corto o muy
largo, nuevos hombres analizarán las circunstancias y las antiguas formas concebidas y
evolucionadas y nuevamente se acuñaran conceptos y se forjará una nueva levadura, por
que el destino del hombre -noble y doloroso destino- es el de ser siempre insatisfecho e
ir trepando la montaña hasta las supremas alturas donde ha de brillar una luz perenne y
redentora".
NICANOR SILVA SALGADO
La Reforma Universitaria de 1930 determinó el receso de San Marcos

y con ello sobrevino la diáspora de los profesores y de los estudian
tes sanmarquinos. Algunos de ellos emigraron a la Universidad de San
LEGALES EDICIONES
Agustín en Arequipa y, otros, a la Universidad Católica de Lima. Entre

éstos debo citar a Javier Vargas y a Mario Alzamora Valdéz. Entre aque
llos a Nicanor Silva Salgado quien nació en Chiclayo el 6 de noviembre
de 1907 y murió en Lima el 14 de abril de 1989. Fue un gran abogado,
un gran profesor y un gran jurista cuyo pensamiento lo sintetizaba el
mismo diciendo que era un hombre de principios.
A los 100 años de su nacimiento, su sangre, sus discípulos, sus amigos, sus paisanos,
el Club Lambayeque y todos los que tuvimos la dicha de tratarlo, de escucharlo y de verlo,
hoy día lo evocamos como quien añora una felicidad perdida; pero su recuerdo nos ins-
pira para proyectarnos al futuro, conscientes de que nuestra época de crisis solo podrá
f salvarse, aunque fuera mas que en parte, si imitáramos a los grandes hombres que hemos
460
conocido como Nicanor Silva Salgado, gran profesor, gran abogado, gran magistrado de
Tribunal Constitucional del cual fue su Presidente entre 1984 a 1986, padre bondadoso \
comprensivo, amigo cordial y hombre sencillo, austero y frugal en sus costumbres, perc
diáfano, luminoso e inteligente al absolver una consulta, al redactar un informe o un con
trato o al dictar una sentencia, brillante en sus defensas como en el caso Sánchez - Cóndor
magistral en sus Dictámenes Fiscales como en aquella Acusación Fiscal por el delito de Ho
micidio Calificado Contra Raymundo Yampufé y contra Felipe Villar Mocarro y Julio Serrate
Mocarro como autores materiales, acusación fiscal, en la que planteó la siguiente cuestiór
jurídica que, en estos días, ha recobrado nuevamente gran actualidad: "Señor: Profundas
convicciones de carácter filosófico, religioso, moral y jurídico, me impiden pedir la pena de
muerte contra los acusados. Pido, pues, contra ellos, la pena inmediatamente inferior que
es la pena de ¡nternamlento no menor a los 25 años, más sus accesorias de Ley".
Hombre de principios, como el mismo solía auto-definirse, en este luminoso dictamen
lo vemos retratado.
Había nacido en Chiclayo el 6 de noviembre de 1907 y por ello celebramos este año el
Centenario de su nacimiento. Por ello este "Libro Homenaje", que es un "Líber Amicorum",
bien puede llamarse "Estudios y evocaciones en memoria de Nicanor Silva Salgado".
Fueron sus padres don Nicanor Silva Villarreal y doña Celinda Salgado Montalvo de
Silva, descendiendo por línea paterna del gran matemático y sabio, don Federico Villarreal
nacido en Túcume el 31 de agosto de 1850 y muerto en Barranco el 3 de enero de 1923,
graduado con una tesis doctoral sobre "la clasificación de las curvas de tercer grado" y
autor de cerca de 600 libros de Matemáticas, Física y Astronomía.
Realizó sus estudios en el Colegio Nacional de San José en donde fue discípulo de tres
grandes maestros, que son todo un símbolo en la historia de la educación de Lambayeque:
- El Dr. Carlos Weiss,
- Don Nicolás La Torre, y
- El Dr. Mariano Pagador.
Del Dr. WEISS podemos dar fe todos nosotros y toda la antigua juventud del depar
tamento de Lambayeque, que evoca en él no sólo su gran sentido de la educación y del
respeto sino, fundamentalmente, su sentido excepcional de la disciplina alemana, de la
puntualidad y del orden en el que fuimos formados "manu militare" y que para las nuevas
generaciones constituye un sistema perdido y que tanta falta hace en este país desordena
do y lleno de tan pésimas costumbres.
Don NICOLAS LA TORRE fue un ilustre profesor de Geografía, nacido en 1860 y muerto
en 1942, quien era reconocido por sus famosas preguntas en las que sacaba a sus alumnos
a hacer viajes y recorridos imaginarlos de una ciudad a otra o de un confín otro de la geo
grafía cercana y lejana de los continentes.
LEG A LES E D IC IO N ES
El Dr. MARIANO PAGADOR, nacido en 1855, muerto en 1939, fue un brillante profesor
de Historia del cual heredó su vocación por la ciencia de Herodoto, de Tucícides y de Jeno
fonte, pero, también de la apasionante disciplina de los Cronistas como Cleza, Montesinos,
el Jesuíta anónimo, Garcilaso y Huamán Poma de Ayala a quienes el Dr. Silva Salgado tanto
gustaba evocar en sus clases inmortales; pero, también solía recordar y con frecuencia a
los grandes maestros de la Historia Peruana como Raúl Porras Barrenechea, Jorge Basadre
Grohmann y Jorge Guillermo Leguía.
En 1926 viajó a Lima para estudiar en la Universidad de San Marcos con el ideal de
encontrar en nuestra "alma mater studiorum" la emoción intelectual de encontrarse con
los grandes maestros del espíritu y con los "hombres simbólicos" de los que hablaba Ralph
Waldo Emerson en aquel su hermoso libro "Los Hombres Simbólicos”.
461
Pero, ¡oh decepción!, las cátedras habían devenido en feudos y ios catedráticos se
habían congelado en doctrinas anacrónicas y en pensamientos anatópicos. Era, pues, ne
cesaria una reforma en la que se pusiera en acción el lema y el pensamiento de Manuel
González Prada. Y vino la Reforma Universitaria en la que un puñado de jóvenes brillantes,
entre los que estaban, Nicanor Silva Salgado, Tomás Escajadillo y Mario Samamé Boggie,
supieron encarnar vibrantemente el "Grito de Córdoba" de Gabriel del Mazo y los plan
teamientos de Víctor Raúl Haya de la Torre. Y aún cuando en los desmanes murió uno de
H L U S O H A U e L U fcR E C H V , / P 3 0
aquellos jóvenes brillantes, Guido Calle, el ideal por nuevos y brillantes profesores se con
sagró con la incorporación de los nuevos talentos que, a la sazón fueron, el maestro José
Antonio Encinas, para el Rectorado de San Marcos y una pléyade de jóvenes maestros que,
por entonces, fueron: Mariano Ibérico Rodríguez, Jorge Basadre Grohmann, Raúl Porras
Barrenechea, Luís Alberto Sánchez, Jorge Guillermo Leguía, Manuel G. Abastos y José León
Barandiarán, todos ellos "hombres simbólicos" como lo diría Emerson; todos ellos una
élite de maestros legendarios, de quienes damos fe los que hemos tenido el privilegio de
escucharlos, cuyas brillantes lecciones aún resuenan en los muros de los viejos claustros
en la inmortal Casona del recuerdo.
Recesada la Universidad de San Marcos por la Reforma de 1930 de la que fue uno de
sus líderes, empezó a ejercer la docencia y, luego, con motivo de la diáspora estudian
til, viajó a Arequipa a continuar sus estudios en la Universidad de San Agustín en donde
fue discípulo del Dr. José Luís Bustamante y Rivero y del Dr. Mostajo entre otros grandes
maestros. Luego viajó al Cusco y finalmente, reabierto San Marcos, retornó a concluir sus
estudios en la vieja Casona en donde se recibió de Abogado en 1936.
A su regreso a Chiclayo, donde lo esperaba su esposa y única compañera de toda su
vida con la que se había casado en 1933, doña Eugenia Vallejo Carrillo (Chorrillos 21 de
septiembre de 1907 - Lima 6 de septiembre del 2011), con quien tuvo dos hijos, José An
tonio Nicanor y Rosa María, nacidos en 1936 y 1942 respectivamente. Ella fue su fuerza
motriz, su única ilusión y quien le dió lealtad, fuerza y fe, como que era hija y hermana
de brillantes militares: el Coronel José Antonio Vallejo Fonseca y el General José Antonio
Vallejo Carrillo y sobrina del inmortal poeta autor de "Los Heraldos Negros" y de "Trilce" y
descendiente de uno de los compañeros de Felipe Santiago Salaverry, el Contraalmirante
Camilo Carrillo, fusilado con Salaverry en Arequipa, después de caer vencido en Socabaya.
Don Nicanor desarrolló después una brillante carrera profesional como asesor legal de
las principales firmas comerciales e industriales del departamento. Por mucho tiempo, fue
destacado Secretario de la Cámara de Comercio, Agricultura e Industrias del Departamen
to de Lambayeque.
Durante el Gobierno de José Luís Bustamante y Rivero fue nombrado Alcalde de Chi
clayo, por Resolución Suprema del 2 de octubre de 1948, realizando importantes obras
en beneficio de la colectividad. Lo acompañaron en esta feliz función edilicia, distinguidos
miembros de ¡a colectividad chiclayana durante su período del 9 de octubre de 1948 al 5
de julio de 1949, entre ellos su Teniente Alcalde el Dr. Juan Manuel Doig Lora y Regidores
don Guillermo del Castillo Muro, don Carlos Williams, el doctor don Manuel Ruiz Rolando,
don Bernardino Salcedo Pastor, don Roberto Baca Burga, don Augusto Mendoza Salazar; el
doctor don Juan Aita Valle, don Pedro Arbulú y Arbulú; don Arturo Rocha Fernandini, don
Jorge Rondón Salas, don Enrique Trint González, don Pedro Kuljevan Ypsic, don Alejandro
Vera Castañeda, don Juan A. Becerra, don Pedro Arbulú Clark y don Luís Orozco Nué.
Es digno de destacar que en este plural cuerpo edilicio le acompañaron cuatro padres
de familia de miembros de nuestra promoción, "Perico" Baca Pagador, el "Bebe" Becerra
García, el "Pichi" Becerra Benites, el "Cholo" Orosco Quiñónez, y Arturo Rocha Felices.
En el libro de reinscripciones del Colegio de Abogados de Lambayeque de fecha 30 de
octubre de 1943 se le asignó el N9 005 de matrícula, siendo en este momento secretario
f de la Junta Directiva del Colegio que presidió como Decano el Dr. don Carlos Doig Lora.
462
Se desempeñó en varias oportunidades como Vocal Suplente de la Corte Superior de

Justicia de Lambayeque, como Juez Instructor Suplente de Chiclayo, como Fiscal Superioi
Suplente y como jefe interino del Registro de la Propiedad Inmueble de Chiclayo. Fue ur
miembro distinguido del Colegio de Abogados, con matrícula Ns 005, y su Decano en va
rios períodos, 1953, 1954 y 1963.
Fue socio activo del Club de la Unión, de la Sociedad de Beneficencia Pública, del Cir
culo Departamental de Empleados, del Rotary Club y de las más prestigiosas instituciones
del departamento.
Participó durante el gobierno de Fernando Belaunde Terry en la discusión de la Ley de
la Reforma Agraria y a finales de la década de 1960, por razones profesionales trasladó su
residencia a la capital de la República, y a raíz de la dación de la Ley de Reforma Agraria
N5 17716 del 24 de junio de 1969, expedida por el Gobierno Revolucionario de la Fuerza
Armada, asumió la defensa de los agricultores lambayecanos y de una serie de empresas
agroindustriales de todo el Perú afectadas por tan injusta ley que determinó el colapso de
nuestra agricultura y la crisis de la economía nacional.
Fue destacado miembro del Club Lambayeque en Lima donde formó parte activa de
varias juntas directivas y su Presidente en los años 1980-1982, donde realizó una brillante
labor institucional. Fue asimismo socio activo de los más importantes clubs sociales de la
capital.
En Lima, desarrolló activa participación en las filas del Partido Popular Cristiano, acce
diendo a la invitación de sus amigos y colegas los doctores Ernesto Alayza Grundy, Roberto
Ramírez del Villar y Luís Bedoya Reyes con quienes se guardaban una entrañable amistad
y una identificación doctrinaria inspirada en los principios fundamentales del Social-Cris-
tianismo.
En 1978 participó en las elecciones de la Asamblea Constituyente, en representación
del Departamento de Lambayeque, convocada por la Segunda Fase del Proceso Revolucio
nario. Retornada la democracia con el régimen de Fernando Belaunde Terry, se desempe
ñó como asesor del Ministerio de Justicia, durante el ejercicio de un brillante jurista: el Dr.
Felipe Osterling Parodi, durante el cual se promulgó la Ley Orgánica del Ministerio Público
cuyo texto y cuya Exposición de Motivos fue obra suya, para cuya investigación y estudio
se levantaba con el alba todas las mañanas para sumergirse en los textos de la legislación
comparada y en las reflexiones que le suscitaban los estudios de Niceto Alcalá Zamora y
Castillo, de Francesco Carnelutti, de Carlos Viada, Miguel Fenech y Aldo Moro quienes
fueron sus inspiradores en la doctrina del Ministerio Público y los forjadores de su "rallo
legis"; luego continuó asesorando al sucesor de Osterling en el despacho del Ministerio de
Justicia que fue otro notable jurista y un gran profesor de "Sociedades" en la Universidad
Católica: el Dr. Enrique Elias. La reforma de la Constitución, del Proceso Civil y del Código
Civil constituyó en esta época para nosotros la obsesión y la discusión de todos los días.
Con tal motivo viajó a la República Argentina y a España, en busca de experiencias jurídicas
constitucionales, que logró recomendar para que sean incluidas en la elaboración de la
Constitución de 1979.
LEGALES EDICIONES
Fue uno de los más destacados impulsores de la creación del Tribunal de Garantías
Constitucionales, siendo elegido como uno de sus miembros, designado por el Poder Ju
dicial, en el primer tribunal que se instaló en Arequipa el 19 de noviembre de 1982, bajo
el gobierno del Arquitecto Fernando Belaunde Terry, junto a distin
guidos juristas como los doctores Alberto Eguren Bressani, Alfredo
Corso Masias, Manuel Aguirre Roca y Javier Vargas Vargas.
El 30 de setiembre de 1983 dictó una conferencia en la Universidad
Nacional Mayor de San Marcos Intitulada "La Función del Tribunal de
Garantías Constitucionales". En dicha oportunidad dijo lo siguiente:
¿Cuál es la función del Tribunal ? Esta pregunta encuentra su res- A
puesta en el artículo 296 de la Constitución según el cual el Tribunal V
463
de Garantías Constitucionales es el órgano de control de la Constitución" o según algunos

autores de la defensa de la Constitución o según otros autores de la jurisdicción constitu
cional. Pero todo esto está relacionado con el fin de defender la vigencia plena de la Cons
titución. ¿Cómo se origina este control de la Constitución?. Conviene recordar que en 1803
en la Corte Suprema de los Estados Unidos se conoció un caso que se ha hecho famoso: el
caso de Marbury vs. Madison. Entonces uno de los jueces de la Corte Suprema Norteame
ricana, el Juez John Marshall, al fundamentar su voto expresó lo que puede ser el funda
mento del control constitucional. Dijo John Marshall: "La Constitución es la ley suprema de
un Estado. El acto legislativo que contraría o viola la Constitución no es una ley. Luego los
jueces cuando se encuentran en el caso concreto, en el dilema de aplicar una norma consti
tucional y una norma legislativa que infrinja la Constitución, están en el deber de aplicar la
norma constitucional y poner de lado la norma legal infractora. Si los jueces no actúan de
esa manera, entonces ha perdido su sentido la Constitución como ley fundamental". En ese
voto está enunciada lo que se llama la doctrina del control constitucional. Este sistema que
se llama el sistema norteamericano o de jurisdicción dispersa o difusa, porque son los jue
ces los que en cada caso discierne justicia aplicando o prefiriendo la norma constitucional a
la norma legal que se aparta de ella o que la infrinje. Ese decidir, ese sistema es el sistema
norteamericano y ha dado lugar a que en los Estados Unidos se hable del gobierno de los
jueces, que se diga que los nueve jueces de la Corte Suprema norteamericana tienen en
jaque a la Cámara de representantes y a la Cámara de Senadores; y se ha hablado incluso,
por ello, del gobierno de los jueces.
"El sistema norteamericano que se ha difundido en América es el sistema que se apli
ca en la mayor parte de los Estados americanos: México, Argentina, etc. En el Perú, la
Constitución de 1856, la cual después de la Constitución de 1867 ha sido la más liberal
que ha tenido el Perú; y la Constitución de 1856 dispuso en su artículo 10 que una ley es
nula en cuanto se oponga a la Constitución. La Constitución de 1860 no repitió esa norma;
la Constitución de 1920 tampoco lo hizo. A la caída de Leguía en 1930 se constituyó una
Constitución que fue realizada por los más distinguidos jurisconsultos de la época bajo la
Presidencia de un eminente profesor de Derecho Constitucional de la Universidad de San
Marcos: don Manuel Vicente Villarán. Esta es la llamada, simplemente, 'Comisión Vitiarán’,
a quien se le encargó la elaboración de un ante-proyecto de Constitución que sirviera de
base para los debates de la constituyente que se debería convocar y que se convocó para
sustituir con una nueva carta a la de 1933. La Comisión Villarán a propósito de esa norma
dijo que era nuestro único precedente constitucional en el Perú: la proposición de que toda
ley opuesta a la Constitución que se dicta ofrece el grave peligro por su forma abstracta de
incitar a una forma anárquica de control sobre el legislador que excluye el imperio de la ley.
La solución que ha dado a este problema la práctica constitucional en los Estados Unidos
consiste en reservar al Poder Judicial la potestad de no aplicar las leyes anticonstitucionales
en los casos sometidos a su jurisdicción. En esa forma nuestro proyecto incorpora el princi
pio de la no aplicación de las leyes Inconstitucionales".
Pero este proyecto de constitución, tan sabiamente, en mi opinión, elaborado por la
Comisión Villarán no prosperó. Las circunstancias políticas, los avatares que padeció la
LEGALES EDICIONES
República determinaron que se diera una Constitución distinta, que fue la Constitución de
1933. Ante este vacío de la Constitución del 33, los juristas que integraron la Comisión re
formadora del Código Civil de 1852, se plantearon el problema de la inconstítucionalidad
de una ley. Entonces el doctor don Alfredo Solfy Muro, lambayecano de nacimiento y Rec
tor de la Universidad de San Marcos, propuso una fórmula que fue recogida en el artículo
22 del Título Preliminar del Código Civil de 1936, que decía: "Cuando hay incompatibilidad
entre una disposición constitucional y una legal se prefiere la primera".
En esta brillante conferencia el doctor Silva Salgado expuso las vicisitudes del control
difuso en la Jurisprudencia de la Corte Suprema y en el Derecho Comparado para, luego,
exponer el llamado control concentrado de la legalidad a partir de los planteamientos de
f Hans Kelsen y de la Constitución Austríaca de 1920 la cual creó para tales efectos la alta
464
Corte de Justicia ("Verfassungsgerichtshot") y sus variables en Francia y, de otro lado, en

Italia y en España, para, luego, entrar a analizar el problema de la legitimidad de los titula
res de la acción: ¿Quiénes son los titulares?. El problema de la legitimidad activa ha tenido
en nuestra historia una serie de variables producto de los avatares políticos. Hoy la Corte
Suprema ya no tiene legitimidad activa por obra y gracia de los dictadores que siempre han
visto en la Corte Suprema un peligro para sus devaneos y sus desbordamientos del poder.
Hoy al evocar esta conferencia brillante del maestro planteo la reinvindicación de esta
facultad cercenada por los políticos y por los demagogos que siempre han querido tener
subyugado al Poder Judicial por los llamados grupos de poder.
Por sus méritos y sus altas dotes de jurista el doctor Silva Salgado fue elegido Presi
dente del Tribunal de Garantías Constitucionales, cargo que lo desempeñó de 1984 a 1986,
planteando siempre en sus discursos, en sus sentencias y en sus luminosos votos singula
res los más profundos temas del Derecho Constitucional.
Posteriormente se retiró a la vida privada, consagrándose por entero a la investigación
jurídica. Fue expositor en numerosas conferencias jurídicas y publicó numerosos trabajos
y obras de su especialidad, tales como: "Los recursos y los remedios procesales en nuestro
proceso civil" en el libro homenaje al Doctor Rómulo Lanatta Guilhelm, (1986); "La crisis de
la administración de justicia y ¡a casación" en el libro homenaje al Doctor Mario Alzamora
Valdez (1988); "Un proyecto de ley reguladora de la Casación Civil" en el libro homenaje al
Doctor Ulises Montoya Manfredi, (1989) editados por la editorial Cultural Cuzco S.A., de
Lima.
Amó su profesión de abogado, en cuyo ejercicio se esforzó por servir a sus clientes con
lealtad y con devoción a la verdad y a la justicia, que son los valores filosóficos y sociales
que inspiran a todos los jueces y abogados. En la "Revista del Foro", órgano del Colegio de
Abogados de Lambayeque, publicó una serie de estudios en evocación de grandes juristas
y abogados. Recordemos así "El Sistema de Derecho Procesal Civil de Francesco Carnelutti
y nosotros los abogados", escrito en 1953; "Evocación de un gran Juez: el doctor Mario N.
Saldada" escrito en la revista "El Foro” Órgano del Colegio de Abogados de Lambayeque,
año IV, tomo IV, l\|2 16 -17, Chiclayo 30 de junio de 1944; “Uso y abuso de las diligencias
preparatorias", escrito en la revista "El Foro", Chiclayo, 30 de junio de 1953; "Homenaje
a don Rómulo Paredes", discurso pronunciado en el Club de la Unión con motivo del ono
mástico de un viejo abogado; "En torno a la Encíclica Rerum Novarum" "Reflexiones sobre
los personajes de Fuente Ovejuna”, "Las grandes partidas de ajedrez de José Raúl Capa-
blanca”, "Evocación de doña Inés Huaylas Ñusta, la pistita"; etc.
Hablando de la Abogacía y evocando a Carnelutti dijo en un gran discurso:
"Dice Carnelutti que el patrocinio, tan estrechamente ligado a la acción en
el proceso, sirve un interés público; y afirma que, cuando reviste la forma de la
defensa activa, el patrocinio adquiere los caracteres de la función pública. De
donde podemos nosotros concluir que la profesión de abogado no constituye
un oficio o un hacer cualquiera, movido solo por la remuneración o el atractivo
de una personal ventaja, sino una función social que alcanza la jerarquía de
LEGALES EDICIONES
una función pública, en cuanto el abogado defensores inexcusable auxiliar de
la justicia".
"Ha escrito el ilustre abogado y eminente procesalista italiano Piero Cala-
mandrei que "esta es la hora en que toda clase que no quiera ser barrida del
porvenir inminente, debe realizar, sin hipocresías, su examen de conciencia y
preguntarse sobre qué títulos de utilidad común podrá fundar su derecho a
existir mañana en una sociedad mejor que ésta".
"A nosotros los abogados nos toca responder que por nuestro saber es
pecializado y por nuestra conducta, que debe sujetarse a severas reglas éti
cas, seremos necesarios en cualquier sociedad futura, y responder también
enarbolando la divisa de Appleton: "Por el cliente, por la ley, por la República,
465
siempre" teniendo muy en cuenta que "República" es, según su vieja acepción
romana, "cosa de todos" República, bien común de la Nación".
"Empero, una desfigurada y grotesca imagen del abogado, por desgracia
difundida en el vulgo de los ignorantes y los semicultos, lo presenta como el
profesional de la viveza y de la cundería, capaz de defender las tesis más con
tradictorias con igual entusiasmo y con la misma elocuencia y cuyo aguzado
ingenio persigue el éxito del Interés actual de su cliente, sin importarle el res
plandecimiento de la verdad ni el triunfo de la justicia".
"Y abundan quienes llegan aún a proyectar esa visión denigrante del abo
gado sobre la ley misma, considerándola como un conjunto de disposiciones
en que se puede apoyar las más opuestas pretensiones y los más divergentes
dictámenes si se la sabe leer con astucia y aplicar con maña".
"Hasta en la literatura se encuentra esta concepción vulgar del hombre de
leyes y de la ley misma, como en esos versos de contrapunto entre el cantor
moreno y Martín Fierro, teniendo como trasfondo el bordoneo de la guitarra,
según el recitar del famoso poema argentino":
Es la ley como la lluvia;
nunca puede ser pareja.
El que la aguanta se queja,
pero el asunto es sencillo;
la ley es como el cuchillo;
No ofiende a quien la maneja.
La suelen llamar espada,
y el nombre le viene bien;
Las que la gobiernan ven
adonde han de dar el tajo;
le cae al que se halla abajo
y corta sin ver a quien.
Hay muchos que son dotores,
y de su cencía no dudo;
más yo soy un negro rudo,
y aunque de esto poco entiendo,
estoy diariamente viendo
que aplican la del embudo.
"Mas para suerte de la humana convivencia, ni esto es la ley, por más que
LEGALES EDICIONES
algunos hombres le tuerzan su sentido, ni aquella es la imagen del abogado,

por más que algunos abogados traicionen su profesión. Sin desconocer los
ejemplos históricos de draconianas y abusivas leyes, propias de estados socia
les felizmente superados; sin ignorar el problema filosófico de la relación de la
ley con el valor de justicia, es lo cierto que el sentimiento de igualdad humana,
dulcemente enunciado por Jesús en tierras palestinas y enérgicamente procla
madas por la Revolución Francesa como fundamento jurídico de la sociedad,
se ha incorporado a la conciencia universal que busca a través del Derecho
escrito la realización del ideal de justicia".
"No, ni la ley es celestina que ampara dobleces, ni el abogado es ese pro
fesional inescrupuloso que pinta la opinión vejatoria del vulgo".
466
"Es abogado el profesional que después de largos estudios, no los ha de

dar por concluidos en toda su vida, porque su destino es la altísima función
de hacer o pedir justicia. "Hacer justicia o pedirla ha dicho ese paradigma de
abogado que fue don Ángel Osorio y Gallardo constituye la obra más íntima,
más espiritual, más inefable del hombre".
"Juez o defensor -comentamos nosotros- es ser leal a la profesión vo
luntariamente escogida, porque el jurista ha de ser bueno, firme, prudente,
ilustrado y experto, según el orden aconsejado por el autor de "El alma de la
toga"
"Y en este afán de pedir justicia jamás ha de olvidar que es un servidor
de la ley y que al mismo tiempo solo ella es su arma y su escudo. Como Don
Quijote voceaba que Dulcinea era su única señora y que no había otra más
hermosa, los abogados proclamamos que solo servimos a la ley como retrato
visible de la Justicia. De aquí que en la diaria pugna social de los intereses
nuestra misión consiste en ponerlos bajo la viva luz de la letra y el espíritu de
la ley y en las inevitables contiendas judiciales el abogado debe contener los
apetitos y las pasiones, dentro del amplio campo del significado y los alcances
del Derecho".210
Tal la evocación del abogado y del jurista en el pensamiento de Nicanor Silva Salgado.
Pero es preciso completar este perfil con su concepto que tenía del juez y de la función
judicial. Para ello debo rememorar su discurso en homenaje al doctor don MARIO N. SAL-
DAÑA quien fué un extraordinario juez en el Chiclayo de los años cuarenta y que luego fue
ascendido a Vocal de la Corte Superior de Piura en la que llegó a ser su Presidente. En el
discurso de despedida al doctor Saldaba dijo don Nicanor:
"Decía San Isidoro que el Juez, que etimológicamente es el vindicador o
restaurador del Derecho, es el encargado de juzgar, examinando y decidiendo
el Derecho conforme a la Justicia. El Derecho y la Justicia, esto es, la ley escrita
y la eterna aspiración espiritual, son pues, dos exigencias para el juzgador
según el santo etimologista. El juez, por tanto, debe considerar y resolver en
cada caso concreto, el viejo problema de la ley y la justicia, que tanto ha preo
cupado a jurisconsultos y filósofos de todos los tiempos. La ley es cuestión de
cono cimiento, de análisis, de facultad intelectiva, pero la justicia a mi enten
der, requiere fina sensibilidad, honda capacidad afectiva y un alma resonante
como una gran caja musical. Porque digan lo que quieran las escuelas y los
sistemas, me quedo con la expresiva frase de San Pablo: "La justicia está es
crita en el corazón".
"Los poetas, que en estas cosas aciertan mejor que los meditativos y ab
sortos filósofos, lo han entendido siempre así. El fallo de Don Quijote, -en el
juicio en que fueron partes el rico Haldudo de Quintanar y el pobre y joven
LEGALES EDICIONES
pastor Andrés-, fue un impulso de su corazón y una intuición de su intelec
to: no podía mentir en su presencia quien era débil y víctima, y su dicho, por
tanto, no necesitaba p ru e b a ; y si bien H a ld u d o le había p a g a d o dos pares de
zapatos que el joven pastor había roto y una sangría que le hicieron estando
enfermo, quédense los zapatos y las sangrías por los azotes que sin culpa le
habéis dado, que si él rompió el cuero de los zapatos que pagásteis, vos le ha
béis rompido el de su cuerpo; y si le sacó el barbero sangre estando enfermo,
210 Discurso del Sr. Decano del colegio de Abogados de Lambayeque, Dr. Nicanor Silva Salgado en celebra
ción del “Día del Abogado”, en la revista “El Foro” Órgano del Colegio de Abogados de Lambayeque, Año
XII, N ° 44-45, Chiclayo 30 de junio de 1953.
467
vos en sanidad se la habéis sacado: así que, por esta parte, no os debe nada",
resolvió en justísima compensación el ilustre Caballero".
"Porcia, el justiciero juez del "El mercader de Venecia" es la mujer ena
morada de Basanio, el amigo por quien el mercader Antonio se convirtió en
fiador y deudor directo del judío Shylock, quien demandaba el cumplimiento
de la cláusula penal conforme a la cual el judío acreedor tenía derecho a cor
tar una libra de carne muy cerca del corazón del deudor veneciano. Pero por
luminosa inspiración de mujer enamorada, Porcia llega, por el temible camino
de la estricta y literal aplicación del contrato, a la sentencia justiciera que no
habían podido encontrar los sapientes jueces de Venecia":
Derecho la escritura no te da, ni a partícula de sangre.
Una libra de carne es lo que dice
atento a tu escritura.
Así, tu libra de carne toma,
más, si acaso viertes cuando cortes
de cristiana sangre
tan siquiera una gota,
confiscadas tus tierras
y tus bienes confiscados quedarán
al gobierno de Venecia,
con arreglo a la ley".
Ni tampoco cortes
ni más ni menos
que una libra justa de carne;
Pues, sí más o menos, te apropiares,
y le falte al peso o sobre la veinteava parte, tan siquiera
un miserable escrúpulo, ¡que digo!
ya vacile un pelo la balanza,
pereces y tus bienes se confiscarán".
"Shakespeare y Cervantes, en consecuencia, están de acuerdo con San

Pablo; la justicia está escrita y brota del corazón".
"Por eso el Rey Sabio decía en Las Partidas que son jueces "Los homes
bonos que son puestos para mandar efazer derecho". ¡Los hombres buenos!".
"Sencillas palabras, tan usuales como el pan de todos los días, que com
pendian y comprenden todas las virtudes morales. Porque los jueces han de
LEG ALES ED ICIO N ES
ser, según eso, hombres que por ser buenos, tengan fe en la justicia, esperanza
en Dios, caridad con sus semejantes, prudencia en sus juicios, fortaleza en el
alma y templanza en el corazón. Viriles virtudes que las Partidas sintetizan en
solo dos elocuentes y precisas palabras: "hombres buenos".
"Si esas exigencias son satisfechas y tales jueces hallados, la sociedad
puede estar tranquila, pues se ha asegurado la humana convivencia dentro de
las normas del Derecho. Y cuando surja la inevitable fricción o el choque de los
intereses, el agravio, el honor, el ataque a la propiedad o a la vida, ahí estará
el juez, con el corazón vibrante y el cerebro lúcido, para restablecer el equili
brio o vindicar y restaurar el Derecho. Pilar de la sociedad, sostén del Estado,
fiador del orden jurídico, garantía viva de la ley, el Juez tiene en sus manos la
468
facultad de decidir sobre la honra de todos, que no solo sobre el patrimonio

y los derechos de familia. Por eso ha dicho cierto inglés que no recuerdo, con
sobrada razón y muy legítimo orgullo, que el Imperio Británico reposa sobre
dos columnas inconmovibles: la escuadra británica y sus grandes Jueces".
"Y todo ello explica por qué, cuando un auténtico Juez se aleja definitiva
mente de su Juzgado, de su jurisdicción, del distrito en que ha ejercido, largo
tiempo, su altísima función; los abogados que tenemos la responsabilidad de
defender con éxito los intereses y los derechos de los miembros del grupo so
cial en que vivimos, no podemos menos que sentir el alejamiento y lamentar
la pérdida. Aunque nos consuele, después de todo, considerar que ese aleja
miento es determinado por merecidísimo ascenso, por acto de justicia que
celebramos y aplaudimos".
"Y lo que estoy tratando de decir, señores, es que el Juez Saldaba es un
hombre bueno, según el concepto alfonsino, que ha sabido juzgar durante
once años de acuerdo con la enseñanza de San Isidoro; examinando y dicien
do el Derecho, conforme a justicia y para esto, para decirlo así, públicamente,
nos hemos reunido los abogados del distrito en esta acción extraordinaria.
Que también sabemos los abogados, llegada la ocasión, hacer justicia a los
jueces".211
Evocamos a don Nicanor Silva Salgado (1907 - 1989), por todas las cualidades que
hicieron de su existencia, ejemplar en la conducta y luminosa en su profesión, un alturado
ejemplo que nos deparaba su talento. Fué un gran abogado, un notable jurista, un hombre
bondadoso, un "hombre de principios" como él solía auto-definirse, por ser la encarna
ción de un gran maestro, como lo fueron, los grandes maestros espirituales de Oriente y
Occidente. Era, como lo enseñaba GANDHI (1869 - 1948), un apóstol de la "no violencia";
enseñó y ejerció la abogacía en Chiclayo y ello me hace recordar a SRI AUROBINDO (1872
- 1950), el gran maestro, que enseñó en Chandernagor y en Pondichery. Su evocación me
hace recordar también a un "samadhi", como YOGANANDA, cuya visión lo abarcaba todo,
inundado por el espíritu luminoso que no es otra cosa sino una felicidad inagotable.
He evocado a algunos de los grandes maestros de Oriente de los que conversaba anta
ño con mi padre allá en mi juventud, allá en Chiclayo. Pero quien siempre estuvo presente
con su infinita espiritualidad en nuestras vidas -y por eso lo evoco en mis recuerdos- era el
gran maestro de todos, el gran "rabbi" de Nazareth, leído y comentado por don Nicanor
en un hermoso texto: "El sermón de la montaña". Y lo interpretaba a la vista del capítulo 5
de San Mateo; pero, también en un libro de cabecera que siempre me lo leía: "El Cristo de
la fe y los cristos literarios" de VICTOR ANDRES BELAUNDE editado por la editorial Lumen,
Lima, 1936, un libro hermoso que debería reeditarse, como acaba de editarse, con gran
publicidad, "Jesús de Nazareth" por Joseph Ratzinger, Benedicto XVI, editorial Planeta, Ma
drid, 2007.
No fue don Nicanor discípulo de don Víctor Andrés Belaunde, pero su nombre y su
LEGALES EDICIONES
espíritu estaba siempre presente entre nosotros, como la evocación que nos hacía de la
"patria", en su "Peruanidad", en sus "Meditaciones Peruanas", en "La Realidad Nacional",
en "Mercurio Peruano", su gran revista y en todos los grandes libros del gran patricio are-
quipeño.
Por eso creo que viajó a Arequipa cuando la diáspora subsiguiente al receso de San
Marcos. Lo escuché siempre evocar con profunda emoción y convicción a don JOSE LUIS
BUSTAMANTE Y RIVERO quien fuera su profesor en la Universidad de San Agustín en Are-
2 i i Discurso del Dr. N ICAN O R SILVA SALGAD O en homenaje al Dr. Mario N. Saldaña, en la revista "El
Foro” Organo del Colegio de Abogados de Lambayeque, año IV, tomo IV, N° 1 6 - 1 7 , págs. 68 y ss. Chi
clayo 30 de junio de 1944.
469
quipa y su eterno ideal. Pero, sobre todo, recuerdo por intermedio suyo la evocación de
las clases de un gran maestro que no pude escuchar: don MANUEL AUGUSTO OLAECHEA,
insigne profesor de Obligaciones y Contratos, con quien estaba vinculado no sólo por la
tradición sanmarquina y por los lazos que se estrechan en toda escuela de juristas entre
maestros y discípulos, sino porque al doctor Olaechea se le encargó que informara ante
la Corte Suprema en el caso de mi tía-abuela doña Victoria Silva viuda de Dall'Orso con la
Compañía del Ferrocarril y Muelle de Pimentel.
La cuestión jurídica, materia del debate, era el valor de la promesa de contrahendo
que hoy, bajo la influencia norteamericana llamamos "carta de intención" y en el cual el
pensamiento jurídico desarrollaba el tema de la consensualidad. El doctor Olaechea al
tratar de la consensualidad de los contratos la comparaba con el idilio de las voluntades.
El idilio surge cuando el comprador y el vendedor están de acuerdo en cuanto al precio y a
la cosa objeto del contrato, aunque el precio no se hubiere pagado y la cosa no se hubiere
entregado. En su alegato ante la Corte Suprema en el caso aludido, el doctor Olaechea,
enseñaba que: "El consentimiento es el alma y la vida de los contratos y sólo en el consen
timiento reside la fuerza obligatoria de las convenciones humanas". "El consentimiento de
las partes, es decir, el acuerdo de sus voluntades -enseña Planiol- es el elemento esencial
del contrato". Y agregaba: "este acuerdo debe ser completo, esto es, debe referirse a todo
lo que forma el objeto del contrato; si alguno de los contratantes - dice Planiol - formula
objeciones respecto de alguna cláusula particular, el contrato no se forma hasta que se
decida a aceptar la cláusula impugnada. El acuerdo de voluntades, debe ser unánime, es
decir, que todos los interesados deben estar de acuerdo en el contrato. (Droit Civil, Tomo
II, pág. 316)".
Paralelamente surge como una evocación plutarquiana su paralelo con Cornejo. Don
Ángel Gustavo había sido gran amigo de su padre en Chiclayo, allá por los años quince
y veinte. Era un dilecto amigo de la casa y estoy seguro que fue él quien indujo al joven
Nicanor a seguir los estudios de Derecho. Mi padre recordaba con gran precisión una ex
posición que hiciera don Ángel Gustavo sobre la condición suspensiva y sobre la condición
resolutoria, sobre la "condictio indebiti" y sobre la doctrina del pago. No me cabe la menor
duda que fue el doctor Cornejo quien indujo a mi padre a seguir los estudios de Derecho.
Debió tener un gran espíritu de persuasión y un gran "eros pedagógico" el doctor Cornejo
quien no sólo fue después un gran maestro de Derecho Civil en la Universidad de San Mar
cos sino que antes ya había sido un gran maestro de Historia Universal en el Colegio Nacio
nal de San José de Chiclayo. Fue él también quien indujo a seguir los estudios de Derecho a
otro joven brillante nacido en Lambayeque el 8 de diciembre de 1899 y que fue hijo de don
Augusto F. León y de doña Margarita Barandiarán de León. Don Augusto León era adminis
trador de la Compañía del Ferrocarril y Muelle de Eten y había sido, también, muy amigo
de don Ángel Gustavo Cornejo y de don Nicanor Silva Villarreal quien era un empresario
en cuya tienda de la Calle Elias Aguirre: llamada "Nicanor & Elíseo Silva" se daban cita a las
seis de la tarde los viejos de aquella época para iniciar sus tertulias vespertinas.
Con José León Barandiarán hubo una gran afinidad espiritual e intelectual, no obs
tante que se llevaban casi ocho años de diferencia. Pero yo los recuerdo siempre juntos
LEGALES EDICIONES
conversando de literatura y jugando al ajedrez. Una de las tantas veces que llegó a Chiclayo
León Barandiarán dió una hermosa conferencia en el Colegio de Abogados intitulada "La
Verdad y la No-Verdad" y se inspiró en Hedda Gabler y en los dramas de Ibsen. Mi padre
era por entonces Decano del Colegio de Abogados y luego nos fuimos a comer al Club de
la Unión con el doctor Santisteban entre otros viejos abogados de la época. Y siguió una
conversación amena en donde se habló también de "Trilce", de "Poemas Humanos" y de
"Los Heraldos Negros". Y surgió la inevitable comparación entre dos inmortales: el autor de
"La Niña de la Lámpara Azul" y de "Los Reyes Rojos" y de aquél que decía que "se habría de
morir en París con agüacero, un día jueves del cual tenía ya el recuerdo"...
Esta evocación me lleva a recordar a "don Nicanor" en sus defensas y en sus grandes
clases de Historia de la Cultura y de todas las Humanidades, allá en el colegio Nacional de
470
San José y, luego, en la Universidad Nacional de Lambayeque, un "maestro", un investiga

dor integral de la mente y del espíritu; quien después de muchos años de su ejercicio pro
fesional y de sus grandes clases, vino a Lima y llegó a ser Presidente del Tribunal Constitu
cional (1982 - 1986). En sus grandes conferencias, como Presidente del Club Lambayeque,
hacía la evocación de su paisaje y de su tierra, como lo hiciera aquel maestro, el Bhagaván
de Arunachala (1880 -1950) quien, inspirándose en sus evocaciones y transportándose en
el espíritu, nos daba "Un discurso desde Arunachala".
Pensaba que la juventud sanjosefina estaba muy bien simbolizada en las vibrantes
notas de nuestro himno que exaltan a un "santuario del saber", "que alumbra a Lamba
yeque" y que "dá gloria al Perú" En sus notas el himno exaltaba a una juventud gallarda y
> así decíamos: "marchemos altivos y solemnes, pensamiento en alto, nobleza y acción". Es
, bueno recordar esto, pensando en los jóvenes actuales tan faltos de ideales e ilusiones. La
juventud debe llevarse en el alma, cualquiera sea la edad que ostentemos, para superar lo
pasado y arribar hacia el triunfo, superando las vicisitudes del presente. Don Nicanor pen-
: saba que el alumno sanjosefino tiene todas las cualidades que caracterizan al adolescente,
con sus inquietudes, sus rebeldías y su agudo sentido de la justicia. Estas apretadas líneas
no permiten, ciertamente, registrar todos los detalles de su brillante y limpia trayectoria.
La promoción de 1952, en reconocimiento a su brillante actividad profesional y calidad
humana se ha honrado en inspirarse en su nombre y apellido para bautizar a nuestra pro
moción con motivo de nuestras "Bodas de Oro".
El Doctor Nicanor Silva Salgado, después de 19 años de servicios a la Educación Na
cional en el año 1952, se retiró acogiéndose a los beneficios de la jubilación, después de
destacar por la brillantez de sus exposiciones, su amplia cultura, su capacidad profesional
y su cariño ejemplar a los numerosos alumnos que egresaron del centenario colegio de
la evocación y del recuerdo. Son muchas las anécdotas que se cuentan en la historia de
San José, en las que se demuestran su nobleza, y el respeto que supo granjearse con sus
alumnos, profesores, personal administrativo y directivo del colegio, donde siempre ocupó
un lugar preferencial en la estima personal de ese otro gran maestro que tuvimos: el Dr.
Carlos Weiss,
Cuando el doctor Weiss tuvo que retirarse de la Dirección de nuestro colegio por la
jubilación obligatoria tuvo que leer su memoria en el proscenio del auditorio empezó a
hablar y no pudo continuar, anudada la garganta y presa de las lágrimas, por la intensa
emoción que le deparaba el ausentarse para siempre de sus hijos que éramos nosotros
los muchachos estudiantes y de sus profesores, que eran también como sus hijos, porque
a todos nos había formado en largos años de ruda disciplina. Al advertir esta situación
emocionante, don Nicanor se paró y tomando el micro dijo que en una ocasión semejante,
cuando Luís Pasteur, el antiguo maestro de Bacteriología de la escuela francesa, hubo de
jubilarse, no pudo hablar ante el auditorio que colmaba los estrados y entonces uno de sus
hijos se paró y leyó por su padre el discurso. Entonces como ahora, dijo don Nicanor, que él
también se paraba para leer el discurso del viejo maestro que ya se iba, porque, también 4!
se sentía como un hijo suyo, un hijo de! espíritu, del viejo maestro que ya se iba.
Aquejado de delicada enfermedad, nuestro guía y maestro, falleció en Lima, el 14 ce LEGALES EDICIONES
Abril de 1989. Hasta los últimos instantes conversó con sus amigos sobre los grandes te
mas y p ro b le m a s de la rea lid ad n a cio n a l. El d o c to r Luís Bedoya Reyes, gran estadista, gran
lucidez de espíritu, ¡que tal Presidente nos perdimos!, nos ha contado que habló con don
Nicanor por más de una hora en torno al problema de la Casación Civil, entre otros temas,
y sintió "la fuerza que venía de su profunda y motivada fé religiosa y del sereno orgullo
que le originaba el balance de su vida"... Y yo os doy cuenta que sus últimas palabras
me las dirigió en tono admonitorio para ponerme en guardia ante una serie de peligros
que él veía con profética clarividencia. Para quienes lo amamos, en nuestro corazón, y en
nuestro intelecto, quisiera parafrasear lo que Tácito escribió al cerrar la vida de Agrícola:
"et si natura suppedidet similitudinem colemus": ...Y si volviera a nacer quisiera volverlo a
471
encontrar para caminar junto a él abrazados como antaño, conversando de la vida, de la

justicia y de la muerte...
DON EMILIO F. VALVERDE quien fuera brillante catedrático de Derecho de Sucesiones
y Derecho de Familia en la Universidad de San Marcos es otra figura cimera en la historia
de los grandes magistrados del Perú. Nacido en Tacna el 5 de julio de 1880, empezó su
carrera como Secretario de la Corte Superior de Lima hasta llegar a ser Vocal de la Corte
Suprema, habiendo escrito los libros "El Derecho de Sucesión en el Colegio Civil" y "Dere
cho de Familia”. Falleció el 15 de noviembre de 1961.
EL PENSAMIENTO DE FRANCISCO MIRÓ QUESADA CANTUARIAS
FRANCISCO MIRO QUESADA CANTUARIAS nació en Lima el 21 de di

ciembre de 1918, estudió en el colegio Antonio Raimondi, en la Univer
sidad Católica y finalmente en la Universidad de San Marcos, en don
de concluyó sus estudios universitarios, siendo discípulo brillante del
maestro Mariano Ibérico Rodríguez y del maestro Julio Chiriboga en el
curso de Metafísica Avanzada. Se recibió de bachiller con la tesis "Crí
tica de la prueba ontológica", Universidad Católica, Lima 1938; tesis
doctoral: "Estudios sobre las categorías. Crítica de la vida psicológica",
Universidad de San Marcos, Lima 1939. Se incorporó a la Sociedad Peruana de Filosofía con
el estudio "Sentido del movimiento fenomenológico", Lima 1941. Se recibió de bachiller
en Derecho con la tesis "Problemas fundamentales de la lógica jurídica", publicada en la
Revista de Derecho y Ciencias Políticas, Lima 1954, páginas 68 a 155. Profesor de Lógica,
Filosofía de las Matemáticas, Filosofía Política y Filosofía de la Ciencia en la Universidad
de San Marcos y de Filosofía del Derecho en la Universidad de Lima en la que escribió sus
"Ensayos de Filosofía del Derecho", Lima 1986. Es miembro de número de la Academia Pe
ruana de Derecho desde el 15 de abril de 1993 pero, mucho antes, ya había sido miembro
fundador y Presidente de la Sociedad Peruana de Filosofía, presidencia que desempeñó
durante tres periodos y miembro de número de la Academia Peruana de la Lengua, así
como miembro honorario de la Sociedad Argentina de Análisis Filosófico y de la Socie
dad Colombiana de Filosofía. Y ha escrito más de 150 libros, estudios y ensayos de larga
enumeración. En mi opinión debe ser considerado como uno de los más graneles filósofos
peruanos de todos los tiempos y el maestro de la lógica por antonomasia.
Casi todos sus razonamientos me parecen perfectos, salvo su agnosticismo con el cual
discrepo porque soy católico con la razón, desde el corazón y por convicción profunda;
pero, en materia ideológica, coincido con sus planteamientos sustentados en su estudio
"Ideología y Derecho": "Una ideología es un sistema cultural que refleja y contribuye a
reforzar la posición del grupo dominante de una colectividad en una época determinada. El
sistema está integrado por la concepción del mundo subyacente, por la filosofía, las cien
cias sociales, el arte, la religión, las vigencias sociales y el ordenamiento jurídico".
LEGALES EDICIONES
"El Derecho es el instrumento fundamental para organizar la colectividad bajo el poder

del grupo dominante. Desde luego, todo sistema jurídico tiene caracteres formales consti
tutivos que, son independientes de las vigencias 'impuestas' por la clase dominante Tiene
además, una serie de aspectos que consagran valores intrínsecos a la condición humana.
Pero, además de estos caracteres, todo sistema jurídico funciona para conservar una deter
minada estructura social y para impedir que se cambie. En el pasado, los juristas los jusfiló-
sofos, los políticos y, en general, los miembros de la colectividad, no tienen clara conciencia
de este hecho. De manera vaga, fué percibido en todas las épocas y ya Platón afirma que
las leyes de los gobiernos oligárquicos favorecen intereses económicos (La República). Pero
es solamente a partir de Bacon que los pensadores de Occidente comienzan a percatarse
de que determinadas formaciones culturales como la religión y el derecho son utilizados
para defender los intereses de los poderosos. En los revolucionarios Ingleses, sobre todo
472
en Winstanley, encontramos una idea clara del condicionamiento ideológico de sisteme

jurídico. Y con los enciclopedistas, como Heivetius y el barón D'hoibach, se llega al plantea
miento teórico. Con Marx este planteamiento se transforma en sistema y con la moderna
sociología del saber, se llega a la posibilidad de la verificación empírica".
"El análisis de los diversos sistemas jurídicos en diferentes tipos de sociedad y épocas
de la historia, revela innumerables aspectos en los que se pueden comprobar su carácter
ideológico".
"El carácter ideológico del sistema jurídico se manifiesta no solo en el aspecto sustan
tivo del derecho sino también en el aspecto procesal. Conocida es la forma de la prueba
durante la edad media, según lo cual el testimonio de un noble valía más que la de un
plebeyo, el del rico más que la del pobre y el de un hombre más que el de una mujer. En
la actualidad el carácter ideológico del proceso se revela sobre todo en los aspectos: la
pasividad de Juez frente a reglas que le imponen mecánicamente la aceptación de ciertos
resultados, aunque él los considere injustos"
"El carácter ideológico del sistema jurídico se revela también con nitidez cuando se
comparan los sistemas legales de los países capitalistas con los de los países socialistas".
"De lo expuesto se deriva que el sistema jurídico, desde el punto de vista ideológico tie
ne una función ambigüa. Porque, una vez establecido tiene una función de afianzamiento
y de perpetuación, se puede también utilizar para forjar un nuevo tipo de estructura social.
Dada una estructura determinada, con un grupo dominante que impone las decisiones co
lectivas, el sistema jurídico es el instrumento que permite realizar las decisiones adoptadas.
Pero cuando nuevos grupos se enfrentan al grupo dominante tradicional y logran despo
jarlos de poder, entonces, para forjar un nuevo tipo de estructura social, están obligados a
cambiar de sistema jurídico imperante".
"Si se concibe la justicia como la no arbitrariedad, se aclara el panorama histórico de
la filosofía jurídica. En el fondo, lo que buscaron siempre los filósofos del Derecho en su
afán de definir la justicia, fué un criterio de no arbitrariedad. El sistema jurídico ideal, es
aquel que impide las acciones arbitrarias dentro del conglomerado social regido por dichos
sistemas".
"Como todos los conceptos que deben aplicarse a situaciones empíricas, el concepto
de no arbitrariedad plantea problemas de difícil solución. Para poderlo aplicar con eficacia
es necesario efectuar ciertos análisis previos. Así, se debe definir con la mayor exactitud
posible el concepto de Acción Arbitraria".
"El Derecho justo es aquél que logra eliminar -normativamente al al m enos- la arbi
trariedad del conglomerado social. El derecho como integrante de la ideología del grupo
dominante es injusto en tanto hace posible la adopción y la imposición de decisiones arbi
trarias. El derecho como eliminación de la arbitrariedad, es racional y justo. No es instru
mento del grupo dominante para justificar sus decisiones y darles eficacia, si no es expre
sión del concierto universal de voluntades, dentro del cual, todos los proyectos individuales
convergen hacia un proyecto colectivo único: evitar que uno o varios sujetos obliguen a los
LEGALES EDICIONES
demás a seguir pautas de conducta que no han elegido libremente".212
Teórico de la razón pura en sus diversas obras de Lógica y Filosofía de las Matemáticas,
Miró Quesada ha planteado una suerte de crítica de la razón histórica en su obra "Razón
e Historia en Ortega y Gasset". El gran filósofo peruano plantea una teoría general de la
razón que está fundamentada liminarmente en sus "Apuntes para una teoría de la razón",
Lima, San Marcos 1963, proyectándose a una visión pluridimensional de la razón en sus
dimensiones creadora, algorítmica y poética de la que es preciso esperar un ulterior desa
rrollo y una ecuación general que debe estar por salir.
212 Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Departamento Académico de ciencias jurídicas y políticas:
“Derecho y Mundo Moderno”, tomo I, págs. 25, 26, 27, 30 y 3 1, Lima, 1972.
473
Las doctrinas historiológicas de Miró Quesada se inspiran en el pensamiento de Orte

ga y Gasset de quien parte y cuyo raciovitalismo es la clave para descifrar su pensamiento.
En su libro fundamental "Razón e historia en Ortega y Gasset" Lima, 1992, página 72
y siguientes, sostiene que "los más grandes historiadores de todos los tiempos, caen des
pedazados ante los fulgurantes dardos orteguianos. Pero Ortega no sólo se atreve a decir
que lo que han escrito estos gigantes de la historia no pasa de la categoría del 'Cronicón',
sino, además afirma que él ha creado un método que permite transformar la historia en
ciencia, es decir, en Historiologia. Y hecha esta afirmación, pasa a describimos cuál es el
método propuesto".213
Dice Miró Quesada que el primer gran filósofo fue Tales de Mileto por haber creado la
Filosofía, la Matemática, la Astronomía y la Física... Aristóteles creó la Lógica. Descartes
la Geometría Analítica, Comte es el creador de la Sociología; Brouwer crea, ex nihilo, una
nueva matemática: la matemática intuicionlsta y punto. No hay más. Salvo Ortega, en caso
de que sus pretensiones sean válidas.
"Ortega seria el segundo filósofo en la historia en crear una ciencia social. En este sen
tido puede compararse a Comte. Pero el hecho de que no pueda negarse que había histo
ria, a pesar de lo que dice Ortega, sugiere que debe comparársele, más bien, con Brouwer,
quien tira por la borda casi toda la matemática clásica (la que estudia en los colegios y en
las universidades) y crea una nueva matemática (con su aritmética, su algebra, su cálculo,
su geometría, su topología, su teoría de los conjuntos, etc.), completamente distinta. Or
tega descalifica toda la historia tradicional y propone la creación de una ciencia histórica
completamente nueva: la historiologia".214
"La creación del concepto de Historiologia para Ortega no significa de ninguna manera
un ensayo más, o una de las tantas consecuencias de su filosofía. Significa, por el contrario,
algo esencial, que expresa de manera especialmente reveladora la clave de su pensamien
to filosófico".215
"Para desentrañar con la mayor claridad posible las motivaciones que llevan a Ortega a
crear el concepto de Historiologia, tenemos que analizar de la manera más ceñida posible
lo que piensa sobre la ciencia histórica. Al hacerlo, nos damos con algunas sorpresas".
La primera es que, contra lo que usualmente se cree, Ortega sostiene que es una cien
cia constructiva. Esto significa que su contenido no se puede reducir a los meros datos. La
crítica que hace de los historiadores, incluso de los más grandes, es que se quedan en los
datos. Utilizan uno cantidad fabulosa de datos pero no hacen auténtica historia, vale decir
no se elevan sobre ellos a un nivel de comprensión. Así afirma: "con la centésima parte de
los que hace tiempo (los datos) están ya recogidos pulimentados, bastaba para elaborar
algo de un aporte científico mucho más auténtico y sustancioso que cuanto, en efecto, nos
presentan los libros de Historia".
"Ahora bien, toda ciencia constructiva (no matemática) es ciencia de la realidad".216
Aquí es donde se opera el empalme del pensamiento orteguiano con la historiologia
LEGALES EDICIONES
de Miró Quesada. El tema surge raudo cuando Miró Quesada nos invita a comprender qué
es la historiologia según Ortega:
“Para comprender pues, lo que pretende hacer Ortega, al proponer la historiologia
como una nueva ciencia y al afirmar que sólo ella merece el nombre de ciencia histórica,
es imprescindible sumergirse a fondo en su teoría de la razón. Y para hacerlo no hay mejor
213 FRAN CISCO M IRÓ QUESADA C.: “Razón en Ortega y Gasset”, Editores Ariel, comunicación para la
cultura, Lima 1992, pág. 72.
2 14 Ob. cit., pág. 73.
2 15 Ob. cit., pág. 74.
216 Ob. cit., pág. 75.
474
método que partir de la concepción orteguiana de la historia y de cómo esta concepciór

fue utilizada por él para escribir textos de historia, es decir, para escribir historia científica
Viendo cómo funciona su razón en la práctica de la ciencia positiva podremos, tal vez
aclarar el sentido último que Ortega dio a los tres conceptos fundamentales de su filosofía
razón narrativa, razón histórica, razón vital".217
"La textura de la historiología. El punto de partida para lograr que la historia ascienda
al rango de ciencia empírica y que sea una verdadera historiología, es estudiar la estructu
ra general de la historia, estructura que, como hemos visto, constituye un núcleo a prior
histórico. El a priori histórico está constituido por las constantes o invariantes históricas
Solo sobre el fondo de estas invariantes es posible diferenciar a las personas concretas que
actúan en la historia y que contribuyen a hacerla".
Determinado el cuadro general de la historiología Ortega señala otros integrantes fun
damentales de la ciencia histórica, integrantes en tanto que a través de ellos se logra cap
tar la realidad de la historia, como sucesión diacrónica y sincrónica de acontecimientos cor
sentido. Uno de ellos, que tiene importancia clave en el pensamiento histórico de Ortega,
es el concepto de generación. La generación nos dice, es una y misma cosa con la estructu
ra de la vida humana en cada momento, es el órgano visual con que se ve en su efectividad
y vibrante autenticidad la vida histórica. No se puede saber lo que de verdad pasó en tal c
cual fecha si no se averigua antes, a qué generación le pasó, esto es, dentro de qué figura
(o estructura) humana aconteció.
Toda generación y, desde luego, todo individuo, se encuentra con un sistema de creen
cias y de vigencias que constituye un integrante de su estructura. Para comprender cómo
y en qué sentido actúa una generación y cómo se caracteriza una época histórica, hay que
hacer un inventario de las creencias que la caracterizan. Sólo así se puede construir de
verdad la historia.
La estructura imperante en una época dada de la historia está integrada por el sistema
de vigencias y la actitud generacional. Esta actitud no hace sino expresar, de manera es
pecialmente reveladora, lo que Ortega llama la sensibilidad vital de una época. La sensibi
lidad vital es una manera de cómo hombres y mujeres de una época sienten su existencia
en su integridad indiferenciada.
Es el fenómeno histórico primario y solo definiéndolo, es decir, caracterizándolo, puede
comprenderse la época correspondiente.
Además de estos integrantes del devenir histórico, ocupan un lugar importantísimo
las condiciones geográficas y económicas, las clases y grupos sociales. Algunos de estos
integrantes son modificables de acuerdo a las posibilidades de la época, otros son inmo-
dlfica bles.
"Hay además, un integrante histórico fundamental que antes de Ortega, había sido
poco estudiado: el azar. La historia es el devenir de la sociedad humana que se produce
como resultado de todos estos factores. Dentro de este gigantesco movimiento, teniendo
en cuenta las constantes y las variables históricas, la estructura absolutamente constante
LEGALES EDICIONES
y la relativamente constante, la dinámica de las generaciones, las vigencias, la sensibilidad
vital y el azar, se pueden comprender los diversos fenómenos históricos, hechos, procesos,
instituciones, caracteres nacionales, civilizaciones; y desde luego, los comportamientos de
los individuos. Para comprender el comportamiento de un individuo, hay que detectar la
estructura general del devenir histórico dentro del que se encuadra su acción individual;
hay que determinar el sistema de vigencias que encuentra en la sociedad en que vive y que
él no ha creado, hay que relacionarlo con la generación que le antecede y con la genera
ción que le sigue; hay que saber cuál es la sensibilidad vital de su época. Estos integrantes
que son incorporados en el individuo, vienen a constituir algo así como el a priori de su
2 17 FRANCISCO M IRÓ QUESADA C.: ob. cit., pág. 84.
475
personalidad. Pero además de estas constantes, el individuo sufre Influencias momentá

neas y encuentra, en su circunstancia, variaciones inesperadas. Su circunstancia, es decir,
el complejo de constantes y variables ante las que se encuentra, le ofrece un repertorio de
posibilidades. La vida del individuo consiste en tener que escoger, inexorablemente, entre
este repertorio. Esta elección es su proyecto vital, su ser consiste en este proyecto. Por eso,
para entender el comportamiento de un individuo es menester analizar sus posibilidades
de elección y meditar sobre las que pudo haber elegido en lugar de elegir las que eligió.
Hay que distinguir muy claramente las elecciones posibles de las imposibles. Y lo mismo
para una generación y para un pueblo, pues así como hay proyectos individuales, hay pro
vectos colectivos".218
"Para comprender a fondo el comportamiento de los individuos y de las generaciones
hay que reflexionar sobre sus posibilidades e imposibilidades de elección y sobre lo que
habría sucedido si sus elecciones hubieran sido diferentes, hace de Ortega un pionero
del razonamiento contrafáctico cuya importancia, tanto para la lógica como para la nueva
teoría de la acción, se ve con mayor claridad día a día, y cuyo estudio, por esta razón, está
progresando tan rápidamente. La concepción orteguiana del razonamiento contrafáctico
en historia ha sido aplicada con brillo por su discípulo más importante julián Marías, quien
lo ha hecho, como era natural esperar, de manera más amplia y sistemática que el maestro
que logró ya muchísimo al vislumbrar el camino. En este sentido son notables los libros de
Marías: "La España posible en tiempos de Carlos III y España inteligible".219
"No cabe la menor duda: la historia, la verdadera, es decir, la historiología, no puede
constituirse sino por medio de la razón histórica. Y para constituirse debe utilizar, como
toda ciencia empírica, hipótesis. Las hipótesis deben explicar los datos y deben ser corro
boradas por ellos. Tanto en uno como en otro caso, tal como ya lo hemos señalado, esto
sólo se puede hacer utilizando la lógica, es decir, la razón pura. Pero no sólo la lógica, pues
Ortega nos dice, como hemos visto, que para entender bien las realidades humanas es ne
cesario utilizar teorías instrumentales (además de las fundamentales). Entre éstas incluye,
asombrosamente para su época, la estadística".220
En otro de sus formidables estudios, al tratar de "La ciencia histórica y el problema de
la objetividad", nos dice que según José Ortega y Gasset, "la historia es la más importante
de las ciencias. La ciencia, nos dice, no es un producto abstracto, un ornamento, un mero
ajedrez, sino la vida íntima humana haciéndose cargo de si misma. Y como la vida es un
proceso que no puede constituirse, y menos comprenderse, sino a través de su historia, sin
la comprensión histórica no puede comprenderse a fondo nada".
"Creo que nadie puede dudar de la importancia de la historia. Y muchos, si no todos los
filósofos del conocimiento, estarían llanos a aceptar la afirmación categórica del filósofo
español de que la historia tiene preeminencia sobre las demás ciencias. Incluso hasta los
más rigurosos, hasta aquellos que se dedican a las más ceñidas y abstractas especulacio
nes lógico-matemáticas. C u a n d o un h o m b re co m o Gódel, el m á s grande de los creadores
de la moderna filosofía matemática, nos dice que es platónico, el filósofo del conocimiento
que quiere elucidar el inmenso problema del significado y de lafundamentación de la cien
LEGALES EDICIONES
cia matemática, no tiene más remedio que releer "La República".

"Platón nos obliga a pasar a Aristóteles, y nuestras posibilidades de comprensión se
amplían aún mas. Y si seguimos la historia, si pasamos luego a Descartes, Leibnitz, Spinoza
y Kant, comenzamos a comprender de verdad por qué hubo un Cantor y sobre todo un
Hilbert y un Tarski y un Gódel. La más abstracta de las ciencias, queda, así, iluminada por
la perspectiva histórica".
218 Ob. cit., págs. 85-86.

219 Ob. cit., pág. 12 1.
220 Ob. cit., pág. 99.
476
"Lo único que empaña este entusiasmo es que si la historia es la más importante de
las ciencias, sin la cual no pueden comprenderse las demás, sin la cual el hombre no puede
comprenderse a sí mismo, debería ser la más rigurosa de todas. Pues si la historia no es
rigurosa entonces nadie puede estar seguro si ha comprendido bien o mal sus múltiples
y complejos desarrollos, y si no se comprende bien la ciencia fundamental, es imposible
comprender bien las ciencias fundamentadas. Es un lugar común que la historia no es una
ciencia rigurosa".
"Este reconocimiento lleva a algunos filósofos del conocmiento a negar carácter cien
tífico al conocimiento histórico, por considerar que no puede cumplir con la exigencia de
objetividad que es constitutiva de toda teoría auténticamente científica. "Ahora bien, si la
historia no puede ser llamada ciencia, ello significa que la disciplina fundamental, aquella
en la que se basa la comprensión última de las demás, es algo subjetivo, de manera que, en
último término, el edificio entero del conocimiento descansa sobre bases que son variables,
sin justificación teórica. La ciencia, en su integridad, se derrumba. Se trataría, en este caso,
de una situación parecida a la que existe entre las disciplinas matemáticas clásicas y la
teoría de los conjuntos. Si esta última no puede ser una verdadera ciencia (debido a las con
tradicciones que se encuentran en su seno) entonces la matemática tampoco es ciencia".
"Si se quiere pues, fundamentar el conocimiento científico sobre bases sólidas, es nece
sario que la historia tenga carácter científico. Si esa disciplina rigurosa que, según Ortega,
debe ser la historia como teoría de la vida humana, no puede brindarnos conocimientos
objetivos, entonces la ciencia en su conjunto no puede ser considerada como sistema de
conocimientos objetivos. El problema de la objetividad del conocimiento histórico se impo
ne como el problema clave de la filosofía del conocimiento. Mas para abordarlo, debemos
comenzar por abordar primero el problema del conocimiento objetivo".221
El pensamiento de Miró Quesada es profundo y ha sido vislumbrado en síntesis didác
ticas por David Sobrevilla Alcázar, por José Ferrater Mora, por Héctor Neri Castañeda, por
Lorenzo Peña, por Ernesto Garzón Valdés, por Carlos Fernández Sessarego, por María Luisa
Rivara de Tuesta, por Domingo García Belaunde, entre muchos otros insignes profesores,
juristas y filósofos, a los que me remito, confrontando básicamente el Libro Homenaje que
se le brindara por la Universidad de Lima, bajo el título de "Lógica, Razón y Humanismo. La
obra filosófica de Francisco Miró Quesada Cantuarias". Libro Homenaje por sus 70 años,
Editores David Sobrevilla / Domingo García Belaunde, Lima 1992. Confróntese, asimismo,
a David Sobrevilla en su formidable libro "Repensando la tradición nacional 1". Estudios
sobre la filosofía reciente del Perú. Volumen II: Peñaloza. Salazar Bondy. Miró Quesada
C., Editorial Hipatia, Lima 1989, págs. 607 a 870.
El último libro del gran historiógrafo de la filosofía peruana, David Sobrevida, (nacido
en Huánuco en 1938) se titula "Repensando la tradición de nuestra América", editado por
el Fondo Editorial del Banco Central de Reserva del Perú, Lima, 1999.
En este magnífico libro el profesor Sobrevilla hace la historiografía de la filosofía en
América y en la página 213 y siguientes analiza tres teorías sobre la razón y la racionalidad:
LEGALES EDICIONES
las de Francisco Miró Quesada Cantuarias, Jesús Monterín y Luís Vllloro, planteando en la
página 218 siete conclusiones sobre la teoría de la razón en Miró Quesada, a las que me
remito. En esencia, establece en su quinta conclusión que "el planteamiento de Miró Que
sada sobre la teoría de la razón está todavía inacabado".
Me reservo el derecho de opinar en torno al último "best seller" del profesor Miró
Quesada Intitulado "Ratio Interpretandi. Ensayo de Hermenéutica jurídica", Universidad
Inca Garcilaso de la Vega, Fondo editorial, Lima 2000.
2 21 FRANCISCO MIRO QUESADA C.: “Hombre, Sociedad y Política,” págs. 149 a 15 1, Ariel, Comunica-
ciones para la Cultura, Lima, 1992.
477
El día martes 17 de octubre del 2000 escuché su discurso en el Centro Cívico de Lima
que empezó a las 8:15 pm. en el que sostuvo la tesis del humanismo como ideología y,
evocando a Belaunde, sostuvo que todo ser humano es un fin en si mismo, con lo cual se
interpreta "el Perú como doctrina" y se plantea "un humanismo situacional".
"Parafraseando a Hegel en su Fenomenología del Espíritu" dijo que "El noble utiliza
el poder para servir a los demás, en tanto que los viles utilizan el poder para servirse de
los demás"; y, continuando con esa dialéctica, comparó 'frente a la oratoria prepotente,
cínica y falaz, la oratoria clara, luminosa y humanista de los grandes demócratas, que
siempre inspiraron a la juventud".
Concluyo esta antología de su pensamiento historiológico recordando que Miró Que-
sada ha dicho: "El hombre no puede vivir sin teoría". "El hombre es un animal teórico por
excelencia". Por eso la sabiduría de los antiguos lo califica de "animal racional", porque
las teorías se hacen con la razón. "Todos los hombres son teóricos. Sólo que unos lo
saben y se distinguen por su afán de profundizar en la teoría, mientras que otros se con
tentan con vivir sumidos en ella y en utilizarla para conseguir sus fines inmediatos, pero
nuestra vida está rodeada de teoría. Todo es fruto de la teoría".222
ULISES MONTOYA MANFREDI. En el centenario de su nacimiento evo

co a uno de los más grandes maestros de la escuela sanmarquina cuyo
legado florece entre las glorias de la escuela comercialista peruana.
’ZS&x- jSBSZí
Nació en Chincha el 16 de noviembre de 1909 y murió en Lima el 6 de
julio de 1994. Ha sido uno de los grandes maestros de todos los tiem
pos en Derecho Comercial. Fue Decano de la Facultad de Derecho de
San Marcos en 1967-70, Ministro de Justicia en 1959, profesor extraor
dinario de la Universidad de Lima y en la Universidad Pedro Ruiz Gallo
de Lambayeque donde laboró dictando el curso de Derecho Comercial.
Su pensamiento hístoriográfico está planteado en el tomo primero, capítulos V y VI
Evolución Histórica del Derecho Comercial, pp. 65 a 94 de su "Derecho Comercial" tomo
I, parte general, Lima, 1973, así como también en sus "Comentarios a la Ley de Títulos-
Valores", 52 edición actualizada por sus hijos, los profesores Ulises y Hernando Montoya
Alberti, Lima, 1997, así como también en sus "Comentarios a la Ley de Sociedades Mer
cantiles", Lima, 1967.
LUIS BRAMONT ARIAS, Brillante profesor sanmarquino de Derecho

Penal y de Derecho Procesal Penal. Nació en Cerro Azul el 25 de agosto
de 1919, profesor en San Marcos, Universidad en la cual sustentó su
tesis de Bachillerato con "El homicidio emocional" (1942) con la que se
recibió de abogado y, luego, de Doctor en Derecho con la tesis "La Ley
Penal" (1950). En 1951 se incorporó a la docencia, dictando el curso de
Derecho Penal (22 Curso) y en 1958 Derecho Procesal Penal. Fue De
cano de la Facultad de Derecho de la Universidad de San Marcos entre
LEGALES EDICIONES
1961 a 1964. Ha ejercido también la docencia en la Universidad Nacional de Lambayeque

desde 1966, San Martín de Porres y Universidad Femenina del Sagrado Corazón en las
que dictó la cátedra de Derecho Penal, además de haber sido Vocal de la Corte Suprema.
Es miembro de Número de la Academia Peruana de Derecho. Ha escrito: "La Ley Penal",
(1950), Prólogo de Luís Jiménez de Asúa, 309 páginas; "Derecho Penal. Parte General"
tomo 1,1- Edición, Lima, 1972; 3§ Edición, Lima, 1978, 441 páginas; es en este pedagógico
Manual en donde el maestro Bramont desarrolla la "Historia General del Derecho Penal",
págs. 85 a 136 y en el capitulo III trata sobre las escuelas penales págs. 49 a 84.
222 FRANCISCO M IRÓ QUESADA C.: “El hombre sin teoría”, en el volumen: “Hombre Sociedad y Política”,
pág. 23, Lima, 1992.
478
El pensamiento del profesor Bramont Arias se Inspira en la escuela de Luís Jiméne;

de Asúa (1889-1970) y por él se remonta a la dogmática clásica de von Liszt - Bindlng
Beling - Mezger - von Hlppel, con Incidencia en la escuela de Marburgo representada poi
Leopoldo Zimmerl y Erich Schwinge y la escuela Italiana de Antollsei - Bettiol y Petrocelll
El Código Penal de 1991 es producto de su pensamiento y de su escuela en la que tantc
han desarrollado LUIS ROY FREYRE y VICTOR PRADO SALDARRIAGA entre otros destaca
= dos penalistas. Véase su "Código Penal anotado", Lima, 1995 y "Temas de Derecho Penal"
? cinco volúmenes, Lima, 1990.
> El 9 de Febrero del 2010, murió el querido maestro Bramont Arias.
1
1
> ROMULO E. LANATTA GUILHEM, Nació en Lima el 28 de Julio de 1905, se graduó de

i Bachiller de Derecho en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos con la tesis "E
¿ problema de la interpretación de la ley en la reforma del Código Civil", Lima 1931. Tesis
3 doctoral: “El Derecho de Sucesiones en el código Civil peruano. Estudio crítico", San Marcos,
i 1961. Profesor de Sucesiones desde 1959, año en el que tuve el honor de ser su discípulo.
El tema historiográfico lo trata brillantemente el Maestro Rómulo E. Lanatta en el tomo I,
capítulo III, IV y V, págs. 65 a 122 de su "Derecho de Sucesiones", editorial Desarrollo S A.,
Lima, 1981, 2§ edición, que es una obra luminosa.
Sus amigos y discípulos le dedicamos en 1986 un libro Homenaje editado por la Edito
rial Cusco S.A., al que me remito para mayor información.
AUGUSTO FERRERO COSTA
Hablar de Augusto Ferrero Costa es para mí tratar de mis tres disci

plinas predilectas que las tengo en el fondo de mi espíritu: la músi
ca, especialmente, nuestra común afición a la música sinfónica y a las
"tres grandes B" : Bach, Beethoven y Brahms; yo tocaba en mi violín,
un "Amati", la "Ciaconne" de Juan Sebastián y recuerdo entre otras
reflexiones que hizo Augusto sobre la música, una exquisitez publica
da en "El Comercio" referente a "la décima sinfonía de Beethoven".
Cultivamos también ambos el Derecho Procesal Civil y el Derecho de
Sucesiones. En ambas, apasionantes disciplinas, Augusto, es un eximio exponente en el
Perú. En el Derecho Procesal Civil fue discípulo de dos grandes maestros: MARIO ALZAMO-
RA VALDEZ (1909-1992), "¡I casposcuola", el sumo maestro del procesalismo científico en
nuestra patria y SALVATORE SATTA (1902-1975), el maestro de Nuoro, que fue su profesor
en la Universidad de Roma allá por 1969 y 1970, cuando Augusto se fue a perfeccionar a la
Universidad de Roma, en la quefué discípulo de “i'enfant terrible"áe la escuela procesalls-
ta italiana, aquel maestro que sucediera a otro genial profesor en la Universidad de Padua,
el "vieux terrible", nacido en Udine en 1879 y muerto en Roma en 1965. Como se sabe,
Satta sucedió a Carnelutti en la cátedra de Padua con una notable "Prolusión" Intitulada
LEGALES EDICIONES
"Las orientaciones publicisticas de la ciencia del proceso" pronunciada el 7 de diciembre
de 1936 que dió lugar a una batalla en la que se enfrentó a los discípulos de Carnelutti,
combates que nos los ha narrado Satta en su libro "Soliloquios y Coloquios de un Jurista"
(traducción de Sentís Melendo, Ejea, Buenos Aires, 1968 ). El doctor Augusto Ferrero viajó
a perfeccionarse a Roma a escuchar las grandes clases del maestro de Nuoro, cuando éste
ya había pacificado su corazón y se inspiraba en el luminoso versículo de Peguy: "Voilá le
flrmament... le reste est procedure", que constituía el leit - motiv de su famoso "Commen-
tario al códice di procedura civile", libro primo, Casa Editrice Dr. Francesco Vallardi, Milano,
1959.
En el Derecho de Sucesiones, la otra de nuestras querencias, fue discípulo de RÓMU- i,
LO LANATTA (1905), el gran maestro de San Marcos, quien, con José León Barandiarán, V
479
ha constituido el eje de sustentación, las dos grandes figuras patriarcales de la moderna

escuela civilista peruana.
Hijo del maestro Raúl Ferrero Rebagllatti, gran humanista y gran profesor en la Facul
tad de Letras y en la Facultad de Derecho de la Universidad Católica, en la Escuela Militar
de Chorrillos, en el Centro de Altos Estudios Militares y ex - Decano del Colegio de Aboga
dos de Lima, lleva en su sangre la vocación por el estudio, por el profesorado y, sobre todo,
por el ejercicio y la enseñanza del Derecho, del cual nos dan una prueba sus libros y sus
cátedras, primero en la Universidad de San Marcos, de la cuál es profesor emérito y, luego,
en la Universidad de Lima en la cual es Vice - Rector, ex - Decano de la Facultad de Derecho
en dos oportunidades (1987-1990) y (1993-1996) y sigue siendo un gran profesor titular,
profesor principal, de Sucesiones.
AUGUSTO FERRERO COSTA nació en Lima el 3 de noviembre de 1944. Estudió en la

Universidad de San Marcos y luego en la Universidad de Roma. Gran profesor y gran abo
gado se incorporó como miembro de número a la Academia Peruana de Derecho el 1? de
setiembre de 1994, oportunidad en la cual disertó sobre "La reforma del libro del Derecho
de Sucesiones" en la cual, en esencia, sostuvo que: "la sanción de suceder ultra vires here-
ditatis constituye un castigo de insospechados efectos, razón por la cual opinamos por su
eliminación. En todo caso, puede optarse por restringir sus consecuencias".
"En la forma como está actualmente planteado en nuestro ordenamiento, ¿Qué ocu
rre cuando unos herederos suceden intra vires hereditatis y otros ultra vires hereditatis
por haber realizado estos actos?. Un sentido de equidad nos impulsa a pensar que éstos
debieran ser responsables por las obligaciones del causante únicamente en proporción a
su participación en la herencia; no así por la totalidad. No obstante, la ley no dilucida el
problema, y podría temerariamente interpretarse que el responsable ultra vires hereditatis
debe obligarse por todas las deudas del causante. ¿Podemos imaginarnos un heredero a
quien le corresponde el 10 % de la herencia que se vea obligado a pagar el 100 % de las
obligaciones del causante? Evidentemente que no".
"Las razones expuestas obligan a considerar una modificación sustancial en relación a
la existencia o forma cómo debe funcionar este instituto".223
Larga la enumeración de los temas abordados por Augusto en su brillante disertación
a la que aludo. Acaso sea en el Derecho de Sucesiones donde el genio jurídico de Augusto
ha llegado a su cénit; y es por ello que el sumo maestro de esta disciplina, nuestro maestro
Rómulo Lanatta, después de hacer una reseña de las principales innovaciones del Código
de 1984 frente a las del Código de 1936 y establecer los puntos de coincidencia con el pen
samiento jurídico de Augusto, concluía así el Prólogo escrito en enero de 1987 a su obra "El
Derecho de Sucesiones en el nuevo Código Civil Peruano": "No he hecho sino reseñar una
obra que tiene méritos suficientes por sí sola, reuniendo las cinco virtudes intelectuales, de
las que hablaba Aristóteles, para que el alma alcance la verdad: arte, ciencia, prudencia,
sabiduría e intuición. Pero, ampliando la aureola del autor, este trabajo ha resultado ga
nador del Undécimo Concurso Jurídico 1985-1986, convocado por la prestigiosa Fundación
LEGALES EDICIONES
Manuel J. Bustamante de la Fuente. Ello significa la consagración de este estudio y de Au

gusto Ferrero. Me siento orgulloso de haber sido su maestro".
De igual manera que Rómulo Lanatta, Carlos Fernandez Sessarego, quien es hoy el
patriarca de la escuela civilista peruana, dijo en el discurso de presentación el día de la
incorporación de Augusto Ferrero Costa a la Academia Peruana de Derecho: "Son pues
múltiples los méritos académicos que ostenta Augusto Ferrero -de los cuales, por razón
de tiempo, hemos destacado sólo algunos de ellos- para ocupar un sillón de Miembros de
Número de la Academia Peruana de Derecho que, en trance de renovación generacional,
í 223 Anuario de la Academia Peruana de Derecho, 1996, págs. 50-51.
480
lo acoge en su seno con beneplácito y simpatía. Estamos convencidos que su presencie

ha de contribuir, al lado de otros valiosos aportes, a que la Academia cumpla, de la mejor
manera, sus fines institucionales dirigidos al mantenimiento y desarrollo de la juridicidac
en el país en que nos ha tocado vivir".
"Reitero complacido, en nombre de los diecisiete académicos que integramos la Insti
tución, la más amical y cordial bienvenida a nuestro colega y amigo el profesor Augustc
Ferrero Costa"22*
Y en el Prólogo a la cuarta edición del Derecho de Sucesiones de Augusto Ferrero dije
el maestro Guillermo A. Borda, acaso el sumo maestro de la escuela civilista argentina
que: "la obra que tengo el honor de prologar está destinada a quedar como un clásico de
la escuela civilista latinoamericana".
"El autor une a una notable claridad expositiva, que hace fácil y atrayente su lectu
ra, un impecable rigor lógico para desmenuzar conceptos y preceptos legales. Todo ello
enriquecido por un pleno dominio de la compleja materia sucesoria y una extraordinaria
erudición".
"Me he referido al rigor lógico del autor; pero ello no lo convierte en un ciego aplicador
de todas las consecuencias que derivan de principios o preceptos legales, sino que tiene
siempre presente la justicia de cada aplicación concreta de dichos principios o preceptos.
Porque el derecho no es solo lógica y simetría sino ante todo y sobre todo, justicia".
Concluye el Prólogo a la cuarta edición el gran maestro argentino sosteniendo que:
"en suma, este Tratado de Sucesiones constituye un magistral aporte a esta rica y com
pleja parte del derecho civil. Honra no sólo a la literatura jurídica peruana, sino también
a la de toda Latinoamérica. En adelante, no podrán prescindir de él juristas, abogados y
estudiantes".
"No puedo concluir este Prólogo, sin referirme a otra faceta del autor: la de distinguido
musicólogo. Estoy persuadido que su amor por la música ha ayudado a definir su persona
lidad de jurista. Porque como bien dice Franck, la interpretación de la ley no es una ciencia
sino un arte. Y en esta obra no sólo está el jurista, sino también el artista".
Me voy a referir ahora al procesalista, al autor de "Derecho Procesal Civil. Las Excep
ciones", 2 a edición, Lima, 1 9 7 4 , en cuya dedicatoria se desliza, cual impromptu, este tema
melódico que explica su dedicatoria : "La vocación, que no es otra cosa que el deber ser del
hombre, se convirtió en mi problema de conciencia. La alternativa la veía clara: la música
o el derecho. Estudiando en nuestra Facultad, cultivaba al mismo tiempo mi amor por la
música. En esta afición me acompañó un muchacho con una gran sensibilidad. De talento
prodigioso, se dedicó por entero al estudio del violín. Mientras tanto, yo me iba interesando
en el estudio del derecho, hasta encontrar en él el foco de mi inquietud mental. Ahora es
toy seguro de haber encontrado mi vocación, y hacia ella pienso orientar todo mi esfuerzo
intelectual. Quizás, más hubiese podido dar en el campo de la música. Quizás no. De todas
maneras, el camino está escogido y lejos estoy de arrepentirme".
Y en el Prólogo a la 12 edición, nuestro maestro, Mario Alzamora Valdez dijo: "El pen
LEGALES EDICIONES
samiento jurídico que ofrece al investigador y al estudioso tantas posibilidades, recorre
dos caminos: uno que parte de la existencia y va en pos de la esencia, mientras que el otro
apunta al derecho formulado desde el ser mismo de las instituciones".
"La escuela exegética, que en el ámbito del derecho procesal sobrevivió en nuestro país
hasta los comienzos de la segunda mitad de este siglo, con obra y enseñanza tan meritoria
como la de Julián Guillermo Romero, Toribio Alayza y Paz Soldán, Diómedes Arias Sxhrei-
ber, Manuel Sánchez Palacios y otros juristas, realizó el primer recorrido. Quienes vinimos
después, guiados por los tratadistas alemanes a partir de Wach, por los italianos desde2 4
224 Anuario Citado, pág. 47.
481
Chiovenda y por los rioplatenses que siguieron sus enseñanzas, nos orientamos por ei se
gundo. Así pudo llegar a nuestros medios jurídicos el conocimiento - y el debate aunque te
nue- sobre la Teoría del Proceso ignorada antes, y sobre temas como la relación procesal,
la acción, los principios procesales, el acto jurídico procesal y tantos otros, y se hizo patente
la necesidad de renovar nuestra arcaica legislación en esta materia".
"Dicho bagaje de enseñanzas ha sido recogido y reelaborado por un grupo de estudio
sos. A este grupo pertenece el autor de la presente obra, Augusto Ferrero".
"Con clara vocación jurídica, alentada por la figura de Raúl Ferrero, su padre, que
realiza la forma más elevada del humanismo, el humanismo jurídico, el autor de este libro
demostró, desde su paso por San Marcos como estudiante, su afán por pensar y repensar
los grandes temas del derecho procesal cuyo estudio ha ahondado en Italia".
"El libro que es fruto de esa vocación, demuestra que el examen de las instituciones
procesales no puede realizarse dentro de los límites estrechos de la letra de la ley. El dere
cho está más allá; más allá de los intereses, de los litigios, de los códigos, en el mundo de
la cultura que requiere mirada amplia y diáfana".
Es conveniente aquí dejar sentado que en el Perú el sumo maestro y fundador del
procesalismo científico lo fue y seguirá siendo Mario Alzamora Valdez para eliminar, de
una vez por todas, las arrogancias de algunos jóvenes que se las dan de "caposcuo las" del
procesalismo peruano y a quienes están dirigidas las palabras del Evangelio de San Lucas,
capitulo 6 , versículo 40: "Ningún discípulo está sobre su maestro; para ser perfecto ha de
ser como su maestro". Pues bien todos debemos recordar y los jó venes deben saber que
los maestros del proceso en Sudamérica fueron en Argentina: Hugo Alsina, en Uruguay:
Eduardo J. Couture, en Venezuela: Luís Loreto, en Colombia: Hernando Devis Echandía y
en el Perú: Mario Alzamora Valdez.
Es bueno decirlo porque el Prólogo a la segunda edición de este libro genial de Augus
to Ferrero fue escrito por Luís Loreto, quien fuera el fundador y el sumo maestro de la es
cuela procesalista venezolana, magistrado de la Corte Suprema y Catedrático de Derecho
Procesal en la Universidad Central de Venezuela.
Dijo Luis Loreto en el prólogo aludido que: "Hace ya mucho tiempo que en la Teo
ría General del Proceso y sus particularismos comenzó un movimiento renovador que ha
elaborado doctrinas y construcciones fecundas y originales. Iniciado en Alemania con la
obra primigenia de Oscar Biilow y sus eminentes discípulos, fue recibido a principios de
siglo e impulsado con calor científico en Italia por Giuseppe Chiovenda, jefe indiscutido
de la floreciente 'Nueva Escuela' que 'lo aclama como iniciador y Maestro', y continuado
luego por sus más egregios representantes. Desde entonces el trabajo de búsqueda y de
sistematización teorética y dogmática de la realidad procesal no ha cejado un momento,
acrecentándose cada día más la inquietud investigadora y ampliándose el ámbito de los
estudios procesales en todas direcciones".
"Las concepciones tradicionales fueron cediendo paulatinamente ante otras que tie
nen de la realidad procesal una visión más exacta y objetiva. Todas las enseñanzas recibi
LEGALES EDICIONES
das de la tradición secular, fueron removidas en sus cimientos y revisadas, sometiéndoselas

a análisis severos y profundos, desbrozadas de su follaje seco y estéril. Nuevas y numerosas
teorías y construcciones se han alzado sobre gran parte de lo que había sido posesión pa
cífica de un vetusto señorío conceptual, que, como un añoso tronco, era impotente para
sustentar la vieja ramazón".
"Ese ingente movimiento científico elevó el estudio del proceso a disciplina particular
y autónoma, formándose un cuerpo de doctrinas distintas y separadas de las del derecho
sustancial. El concepto y la finalidad de la jurisdicción pasó a ocupar su debido y elevado
rango; la acción, enucleada de la pretensión material, fue considerada como derecho au-
tónomo para promover la tutela jurisdiccional, y la defensa en juicio, como una modalidad
f propia de esa tu tela puesta al servicio del demandado. El aspecto publicístico de la función
482
del proceso, de la acción y de la defensa, Ignorado por la escuela clásica y tradicional dt

la exégesls y de los prácticos, cobró el relieve y la significación científica que realmente k
corresponde, elevándose la actividad del Juez, como órgano del Estado, a la condición dt
su jeto primario y fundamental de la relación procesal. Todo el campo de la experiencia
jurídica concreta que se realice en el proceso, ha sido arado con fervor y sembrado cor
nuevas y fecundas simientes".
"La profunda renovación de los métodos y de los principios que se realizaba en Euro
pa, llegó a Iberoamérica por los lados del Sur, donde encontró ambiente propicio para s l
desarrollo en la enseñanza de sus más ilustres maestros, como Alsina, Couture y Machadc
Guimaraes. A esa ardua tarea se incorporan en hora temprana Alcalá Zamora y Castillo >
Sentís Melendo, en la Argentina, Goldschmidt, en el Uruguay y Liebman, en el Brasil, quie
nes trajeron en su conspicua enseñanza los frutos maduros de la admirable floración eu
ropea. Los demás países del continente habían permanecido indiferentes y extraños a esas
corrientes renovadoras, hasta hace poco más de tres décadas en que empezó a sen tirse s l
influencia benéfica. A su influjo una pléyade de juristas inicia con denodado esfuerzo el es
tudio de los fenómenos procesales con singular acierto y entusiasmo. Hoy puede afirmarse
que ese aliento vivificador ha conquistado el panorama doctrinal de América, publicándose
obras sistemáticas, estudios mono grájicos y ensayos jurídicos de auténtico y excepciona,
valor científico. Entre esos ensayos dignos de singular mención por el estudio serio, crítico
y dogmático de la Teoría del Proceso Civil, figura éste que Augusto Ferrero ha dedicado a.
Instituto de las excepciones procesales".225
Para conluir, permítaseme recordar que entre las grandes reflexiones de Augusto Fe
rrero, constituyen lecturas obligadas sus estudios sobre "La representación sucesoria" pu
blicada en el Libro Homenaje a José León Barandiarán, págs. 2 2 3 a 2 5 2 ; "La legitima y la
porción de la libre disposición", publicada en el Libro Homenaje a Rómulo Lanatta, págs.
2 4 5 a 260 ; "La Intervención del tercero en el proceso", publicado en el Libro Homenaje a
Mario Alzamora Valdez, págs. 1 8 5 a 2 0 2 ; "Efectos de las relaciones personales en referen
cia a los títulos valores", publicado en el Libro Homenaje a Ulises Montoya Manfredi, págs.
2 2 3 a 2 2 9 ; "Albaceas", publicado en el Libro Homenaje a Carlos Rodríguez Pastor, pág. 1 9 7
a 2 0 7; "Herederos forzosos", en el "Homenaje a Javier Vargas", págs. 1 2 3 a 1 2 9 ; "Donación
y Colación", en el "Homenaje a Jorge Avendaño", págs. 9 6 3 a 9 7 3 , etc.
Finalmente he de citar a su más reciente libro: "La Música, contexto y pretexto en la
historia", editado y presentado en Madrid en el 2009, por la Real Academia de Ciencias
Morales y Políticas, de la cual es miembro correspondiente. Prólogo de Javier Pérez de
Cuellar. Se trata de un libro para los amantes de la música. Véase una singular reseña de
Francisco Miro Quesada Cantuarias en "El Comercio" del viernes 1 8 de septiembre del
2009, en la página A4, en la sección "Filosofemas" con el título de "Un gran y originalísimo
libro de Augusto Ferrero".
Finalmente, pienso que, al vivir hoy en Italia, como Agregado Cultural a la Embajada
del Perú en Italia, Augusto Ferrero tendrá fundados motivos para escribir nuevas páginas
inspirándose en lo más profundo de la "scuola italiana del diritto" y en lo más genial de la
LEGALES EDICIONES
música italiana a las que tanto admiramos él y yo.
FERNANDO DE TRAZEGNIES GRANDA
El 4 de mayo de 1 9 9 5 se Incorporó como miembro de número de la Academia Peruana

de Derecho el doctor Fernando de Trazegnies Granda quien ostenta largos títulos y reco
nocimientos para figurar como miembro de número no solo de nuestra Academia sino,
también, de la Academia Nacional de la Historia y de la Academia Peruana de la Lengua así
225 AUGUSTO FERRERO COSTA: En el Prólogo a la segunda edición, de su libro intitulado “Derecho
Procesal Civil. Excepciones”, págs. 9 a 1 1, Lima, 1974.
483
como de la Sociedad Peruana de Derecho Internacional, de la Sociedad Peruana de Dere

cho Ambiental, del Instituto Peruano de Arbitraje, del Instituto Nacional Derecho de Mi
nería y Petróleo, del Centro Peruano de Estudios Internacionales entre otras instituciones.
Para mi el mayor titulo que ostenta es el de ser muy amigo mió, mi condiscípulo y amigo
de mi casa y de mis padres, pues en nuestra casa tuvimos una velada en la que hablamos
de Europa y de la guerra, del Derecho Internacional y de la reforma agraria, entre otros
temas. Fernando nació en Lima el 3 de setiembre de 1 9 3 5 . Ha sido Decano de la Facultad
de Derecho de la Universidad Católica y Presidente del Fondo Editorial. Realizó estudios
de post-grado en la Universidad de París y ha investigado en la Universidad de Harvard
y ha dictado conferencias en la Universidad de Bolonia, en Jerusalén y en Wlsconsin. Ha
sido profesor de Filosofía e Historia del Derecho y de Derecho Civil dejándonos dos tomos
de un libro excelente sobre "La responsabilidad extracontractual", publicado por el Fondo
Editorial de la Universidad Católica, cuya primera edición se publicó en setiembre de 1988;
en la que empieza sosteniendo que; "La comprobación de que la responsabilidad extra
contractual es una institución histórica y de que sus principios no son universales sino que
responden a las preocupaciones de una época, nos devuelve la capacidad de juicio"2262 7; y
cuya conclusión, intitulada "Sic et non", dice así: "Este libro está lleno de cosas discutibles.
Pero, afortunadamente, el Derecho es un espacio de discusión, donde todo dogma -salvo el
texto literal de la ley- está fuera de lugar".222
"Como decían los antiguos, 'in negotiis humanis non potest haberi demonstrativa pro
bado'. No hay, pues, un razonamiento puramente deductivo que pueda pretender descubrir
una ‘verdad' jurídica irrefutable por la vía de la demostración. En el campo del Derecho
es reina la prudentia que es "esa investigación flexible que se ejerce en el interior de lo
contingente".228
"La prudencia se desarrolla a través de la dialéctica, es decir, a través del doble discur
so contrapuesto, de la evaluación permanente de argumentos contrarios y la ponderación
de su peso específico en circunstancias concretas: "el dialéctico nunca llega a una conclu
sión definitiva; está siempre listo para sufrir el choque, para tener en cuenta una opinión,
una argumentación nueva, como el maestro medieval frente a una quaestione disputata:
lo mismo sucede en los juicios, donde siempre será necesario escuchar los planteamientos
de ambos abogados".2292 0
3
"La Ciencia del Derecho. Cuando algunos kelsenianos de segunda generación preten
dieron que no solo el texto de la ley era incuestionable sino también su contenido o inter
pretación con el pretexto de darle un espíritu y un método científico al Derecho, estaban
pasando un contrabando absolutista que hubiera sido duramente rechazado por Kelsen.
La idea de crear una ‘Dogmática Jurídica' -e s decir, una interpretación dogmática de las
palabras de la ley para hacer de esa manera una ‘ciencia’ del Derecho- habría repugnado
a los positivistas serios de la primera generación",23°
Kelsen, por ejemplo, nos advierte: "La Interpretación científica no puede hacer otra
cosa ni nada más que establecer las (diversas) significaciones posibles de las normas jurí
dicas. En tanto que conocimiento de su objeto, no puede o p ta r y decidir e n tre las p o s ib ili
LEGALES EDICIONES
dades que hace aparecer; debe dejar la opción y la decisión al órgano jurídico competente
para aplicar el Derecho". Por eso, el juez crea Derecho aunque se encuentre sometido al
marco de la ley. Dice siempre Kelsen: "urge advertir que la antitesis entre legislación y ju
risdicción, esto es, entre creación y aplicación del Derecho, no es absoluta sino relativa". A
2 2 6 FERNANDO DE TRAZEGNIES GRANDA; “La responsabilidad extracontractual”, tomo I, pág. 43,

Pontificia Universidad Católica del Perú, Fondo Editorial, Lima, 1988.
227 Ob. cit., tomo II, pág. 531.
230 Ibíd.> ob. y loe. cit. y pág. 532.
484
pesar de que la doctrina tradicional contrapone la creación y la aplicación de la ley, no ha /

una separación tajante entre la legis latione y la legis executione: legislación y jurisdicción
deben ser vistas como etapas diferentes del proceso de creación jurídica: "el acto de juris
dicción es creación, producción o posición del Derecho como el acto legislativo; y uno y otro
no son sino dos etapas diferentes del proceso de creación jurídica". Es verdad, dice Kelser,
que la norma superior determina "más o menos" el contenido de la norma de grado infe
rior. Pero "todo el proceso de creación jurídica constituye una sucesión continuada de acto.:
de concreción e individualización crecientes del Derecho". Aún la aplicación más estricta e:
siempre creación de Derecho: "Contrariamente a lo que admite la teoría tradicional, esta;
dos nociones no representan una antítesis absoluta; no es justo de distinguir y oponer lo :
actos creadores del Derecho y los actos aplicadores del Derecho...todo acto jurídico es a
la vez aplicación de una norma superior y creación, reglamentada por esta norma, de una
norma inferior".231
"Esto es todo lo que he pretendido en este libro: simplemente abrir posibilidades, mos •
trar que los mismos textos legales desembocan en diferentes interpretaciones entre las que
el Juez deberá optar, denunciar la necesidad de crear Derecho a cada instante para apli
car adecuadamente la responsabilidad civil. Pero, como no soy positivista ni pretendo se ■
‘puro', no he podido resistir a la tentación de cuando menos sugerir algunas líneas de poli
tica jurídica que los jueces acogerán o no. No tiene importancia. Mi misión ha terminado s'
logro que, antes de fallar, los jueces sean conscientes de que existen varias interpretacione.
válidas del texto positivo y, por consiguiente, queden confrontados con su responsabilidad
ineludible y delicada de continuar la obra creativa del legislador e incluso de enmendada:
ahí donde el texto literal lo permite".232
"La doctrina. Por consiguiente, no estamos sino ante una exploración preliminar de la:
inmensas posibilidades significativas de los textos del Código Civil en materia de respon
sabilidad extracontractual. Pudiera incluso parecer que nos hemos solazado en expone,
contradicciones. Al punto que uno se encuentra tentado de terminar estas páginas hetera
doxas como lo hacen los historiadores árabes, luego de plantear las diferentes opinione•
contrarias que existen sobre un hecho histórico, con la frase: 'Pero Dios es el único que
realmente sabe sobre esto'. Porque afirmar una "verdad" indiscutible en materia jurídico
es pretender usurpar la perspectiva de Dios: la idolatría puede convertirse muchas vece:
en una vulgar teomanía",233
MAX ARIAS SCHREIBER PEZET, el gran maestro del Derecho Civil y ex-Presidente de
la Academia Peruana de Derecho, dijo en su discurso de presentación el día que Fernaridc
de Trazegnies se incorporó como miembro de número de la Academia que: "El prestigie
alcanzado por Fernando motivó que con gran acierto fuese llamado a integrar la denomi
nada Comisión Reformadora del Código Civil en 1973 y en ella puso lo mejor de su tálente
p re p a ra n d o una p o n e n cia que en su momento fue calificada peyorativamente de ‘original
y que para muchos y entre ellos yo, era de gran avanzada, pues dejaba atrás los clásicos
y discutidos conceptos de la responsabilidad extracontractual subjetiva y objetiva, para
LEGALES EDICIONES
sustentar una tesis que tarde o temprano prosperaría, cual es la de la responsabilidaa
de la sociedad frente al daño. N o poco esfuerzo costó incorporar la semilla de este nuevo
enfoque de la responsabilidad en el Código Civil de 1984, cuyo artículo 19889 dispone que
",la ley determina el tipo de daño sujeto al régimen del seguro obligatorio"las personas que
deben contratar las pólizas y la naturaleza, límites y demás características de tal seguro".234

234 MAX ARIAS SCHREIBER PEZET: “Discurso de presentación del doctor Fernando de Trazegnies
Granda como miembro de la Academia Peruana de Derecho”, en el Anuario de la Academia Peruana de
485
"Estimo propicia esta ocasión para insistir sobre la materia y en particular; sobre la im
periosa necesidad de establecer la obligatoriedad del seguro automotor, como existe en los
Estados Unidos de América, en casi todos los países de Europa y en varios de América Lati
na. La cantidad de seguros que tendrían que tomarse determinaría una notoria reducción
en el monto de las primas, que es la principal objeción que se hace para la implantación de
esta clase de seguros obligatorios entre nosotros".*235
Y anadió que: "La recia personalidad del doctor de Trazegnies y su vasta cultura jurídi
ca lo llevaron recientemente a integrar el denominado ‘grupo de los veinte notables' para
divulgar en el extranjero la realidad del conflicto entre Perú y Ecuador. Sabemos de sus va
liosas intervenciones en Inglaterra, Francia y Bélgica en defensa de la Soberanía nacional".
"Estos son, a grandes rasgos, algunos de los títulos que respaldan la incorporación de
Fernando de Trazegnies Granda a la Academia Peruana de Derecho".
"El trabajo con el que se incorpora Fernando de Trazegnies a la Academia es una va
liosa reflexión sobre el Derecho y de su lectura se podrá apreciar una vez más, su probada
calidad de ‘ius filósofo'. Me ha impresionado particularmente el trato que le ha dado a la
interpretación del derecho, un tema apasionante y en el que el autor pone los ingredientes
de su gran cultura jurídica y de su famosa imaginación".236
El tema escogido por Fernando para su incorporación a la Academia es uno de los más
hermosos temas de la reflexión hermenéutica: "LA MUERTE DEL LEGISLADOR". De allí
que la interpretación sea el punto de partida de una reflexión teórica del Derecho. "Esta
heterodoxia -dice De Trazegnies- me lleva a comenzar no por los valores (como lo haría un
iusnaturalista) ni por el sistema formal de normas vigentes (como lo haría un positivista),
sino por la interpretación. He señalado ya que me niego a asumir a priori cualquiera de
las corrientes clásicas de la Filosofía del Derecho; pero quizá debería decir que rechazo
en general comenzar el estudio del Derecho por la Filosofa. Si la perspectiva filosófica
es una "reflexión" -e s decir, una indagación de segundo nivel sobre un objeto- debemos
comenzar por el objeto: el punto de partida debe ser la experiencia misma del Derecho, el
fenómeno jurídico en su complejidad".2312 8
3
"Un principio epistemológico que parece obvio y que, sin embargo, muchas veces no
se observa, es que hay que comenzar por el comienzo. Nietzsche lo dijo con una claridad
inigualable: ‘La tarea: ¡ver las cosas como son!'. Y Husserí planteaba el retorno a las cosas
como programa. Por consiguiente, quiero realizar una primera flexión sobre el Derecho
mismo tal como se presenta cotidianamente, esto es, en su aplicación efectiva, integrando
valores y hachos, actuando en la sociedad, acuitando, regulando, prohibiendo u obligando
a realizar conductas reales".233
"LA INTERPRETACIÓN COMO ILUSIÓN.- Desde mi punto de vista, la interpretación es

una ilusión porque, como he dicho, supone una verdad a descubrir, una verdad previa
mente establecida que está ahí, frente al intérprete e Independientemente de él. Pero esa
verdad no existe en el Derecho".239
LEGALES EDICIONES
"La respuesta ius naturalista.- Los romanos, con su indudable genio jurídico, compren
dieron que la interpretación no podía consistir meramente en la intelección de una verdad
escondida, sino que exigía inevitablemente una construcción, una invención de verdades.
Derecho, 1996, pág. 89.

235 Ibídem.
236 Ibíd. pág. 91.
237 FERNANDO DE TRAZEGNIES GRANDA: “ L a m uerte d el Legislador” (Disertación de incorporación
a la Academia Peruana de Derecho). En el Anuario de la Academia Peruana de Derecho, 1996, pág. 94
486
Por eso Pomponio afirma que la interpretación no es otra cosa que el uso de la prudencia,
es decir, usar la razón que crea y no la razón que se limita a comprender; y es esta opciór
por una prudencia creativa que proporciona esa riqueza extraordinaria al Derecho roma
no, impidiendo que se petrifique. Es sólo con Justíniano y su aversión contra la función
creativa de jueces y juristas, que se impone una interpretación meramente esclarecedora,
la cual privilegia de manera decisiva la voz del legislador frente a la voz de los intérpretes".
"Los juristas del Medioevo intentaron escaparse de las ataduras incipientemente positivis
tas de Justíniano, interpretando extensivamente la noción misma de interpretación. Más
tarde, la interpretación medieval se convirtió en un instrumento de lucha de la Iglesia y de
lo que ahora llamaríamos la sociedad civil, contra el poder de los Príncipes. Frente al valor
positivo de la ley basado en la pura autoridad, la Iglesia opone el valor moral: las normas
no valen simplemente porque son mandatos, sino porque son buenas moralmente. Y, ¿cuál
será el criterio moral oponible incluso a un Príncipe? La voluntad de Dios expresada sea a
través de su Palabra, sea a través de la naturaleza por El creada. Ninguna otra instancia si
no era Dios mismo podía restarle autoridad al Príncipe".2*0
"De ahí surgirán dos corrientes iusnaturalistas. Para unos, herederos de San Agustín, el
Derecho Natural está contituido fundamentalmente por la Revelación; para otros, herede
ros de Santo Tomás, el Derecho Natural es un producto de la razón. Los primeros colocan la
verdad directamente en la Palabra de Dios; los segundos toman por verdad ciertas orien
taciones puestas en la naturaleza por Dios como guía de nuestros actos. Para los primeros,
la interpretación deberá proceder a una exégesls estricta del Dogma cristiano. Para los
segundos, la interpretación consistirá en buscar la justicia según la naturaleza; teniendo en
cuenta, como señala Calasso, que el pensamiento medieval hay una ecuación que equipara
la naturaleza a Dios. Como se puede ver, de una manera o de otra, la tarea del intérprete
era la misma: encontrar una verdad elusiva, oculta en el texto religioso o en la naturaleza
de las cosas. Y, una vez establecida tal verdad garantizada por Dios, la interpretación ten
dría un carácter indiscutible".241
"La respuesta positivista.- Por su parte, el positivismo jurídico precisamente plantea
que el iusnaturalismo ha fracasado en su intento de encontrar una verdad del Derecho
en la naturaleza, porque se ha engañado con un espejismo. El conocimiento humano es
siempre relativo, incompleto y circunstanciado; por tanto, no puede aspirar a una verdad
eterna y absoluta".242
"El positivismo, entonces, sobre todo bajo su forma más naif, nos propone que el
elemento objetivo en las normas legales, el criterio de verdad que el intérprete debe en
contrar, está constituido por la intención del legislador. Esto implica que esa intención,
cualquiera que sea su valor moral, es verdad incuestionable para el intérprete -e s dogma-
por el sólo hecho de que el legislador se propuso positivizarla a través de una norma. En
otras palabras, la verdad interpretativa según esta versión positivista, ya no resulta de una
adequatío ¡ntelellecti ad rem sino de una adequatio intellecti ad legislatoris mentem". "
"Semiosis limitada.- Lle g a m o s así a la conclusión de que el intérprete no tiene una
verdad que descubrir detrás del texto: tiene un texto que puede decir muchas cosas".
"Desde esta perspectiva, el intérprete no es un ser pasivo, sometido a la hipotética
voluntad de un hipotético legislador, como si fuera su simple portavoz; el intérprete es,
en realidad, un co-inventor del Derecho, tiene la libertad de agregarle a la norma nuevos
sentidos ajenos a la intención del legislador. De hecho, la norma es, como diría Barthes, un
espacio multidimensional que puede albergar muchos sentidos".244

244 Ibíd., ob. cit, pág. 105-106.
487
"El Derecho como creación permanente.- ‘Quiero plantear, pues, que la verdad no
existe en el Derecho. Y entiendo aquí por verdad la adecuación de lo que pensamos jurí
dicamente, con un mundo previo y superior; ya sea que éste se encuentre en la mente del
legislador o en la estructura de la naturaleza o en ideas presuntamente innatas en la mente
humana. No existe verdad en el Derecho porque no hay ningún mundo previo: el Derecho
no es algo que esté ahí y que hay que descubrir sino, más bien, es algo por hacer que hay
que inventar dentro de los límites Impuestos por el texto de la ley'. Por consiguiente, el
Derecho está siempre en proceso de hacerse a través de la llamada interpretación que es,
en gran medida, un acto de creación. De ahí que esa interpretación que pretende saber
simplemente cómo está hecho el Derecho, qué es lo que manda el Derecho, se equivoca;
porque el Derecho nunca está totalmente hecho".245
"Una filosofía dinámica del Derecho, como la que quiero proponer aquí, tiene por eso
que alzarse irrespetuosamente contra todos los valores establecidos y contra todas las au
toridades paternas, para recuperar la libertad, la originalidad, la capacidad de creación y,
consecuentemente, la plena responsabilidad de sus planteamientos. El jurista no puede ser
el servidor sumiso del legislador o de la Escuela o de la doctrina aceptada sino que tiene
que asumir el papel de héroe trágico y proseguir, a su propio riesgo, la tarea de creación
permanente del Derecho".246
"Inexistencia del Derecho.- Esto nos lleva a plantearnos que el Derecho como tal no
existe; no hay algo ahí afuera, frente a nosotros, y a hecho, que se llame Derecho. Hay
doctrinas, hay jurisprudencia; pero todo ello no es todavía Derecho sino elementos para
construir el Derecho, entendido éste como una concepción siempre nueva, constantemente
en proceso de renovación, cada vez como una invención para el caso específico".247
"Estamos, pues, siempre ante un Derecho por hacerse. Y esto obliga al jurista a inno
var: el buen jurista no se acoge a dogmas sino trata siempre de encontrar una solución
original, una solución creativa, que se adapte más adecuadamente a la peculiaridad de
cada situación. El jurista tiene que intentar y tiene que tentar".246
"El Derecho, por consiguiente, no es un ser sino un devenir, no es algo hecho Sino algo
haciéndose permanentemente; y eso implica que es también algo deshaciéndose perma
nentemente".
"Quizá debiéramos ser más radicales en el planteamiento: si el Derecho no existe ya
hecho, no podemos hablar de interpretación porque no hay nada que interpretar. Tenemos
que hablar de construcción: el juez, el abogado, no interpretan las leyes sino que las usan
para organizar soluciones; no hay simplemente intelección sino c re a ció n 249
CONCLUSIONES.- "He perseguido en esta exposición hacer un experimento con la no

ción de Derecho, ponerla a prueba y observarla desde puntos de vista insólitos. No tengo
la osadía de pretender redefinir el Derecho. Por el momento, me limito a un mero ejercicio
de irreverencia: he querido hacer un esfuerzo de incomprehensión metódico que persigue
volver inaceptable lo que es usualmente aceptable".250
LEGALES EDICIONES
"Y es un simple intento porque no sólo no está completo, no sólo no ha llegado a su

fin, sino sobre todo porque procede de manera incierta y vacilante, como el ciego que va
golpeando su bastón contra un mundo desconocido e inaprensible en su totalidad. Quiero
245 Ibíd., ob. cit, pág. 107.

246 Ibíd, ob. cit, pág. 109.
247 Ibíd., ob. cit, pág. 1 1 1 .
250 Ibíd., ob. cit, pág. 117.
488
pedirles disculpas si quizá mi bastón ha tropezado con las ideas de algunos de los preserite¡
esta noche, debido a mi ceguera intelectual".251
Al evocar a Fernando de Trazegnies de Granda no solo lo he hecho con el afecto y Ie
simpatía que me unen a un antiguo condiscípulo de la Facultad de Letras y a un amigo de
mi familia sino, fundamentalmente, le hagojusticia a un gran profesor, a un brillante jurista
y a un notable miembro de número de la Academia Peruana de Derecho, de la Academia
de la Historia y de la Academia de la Lengua, cuyos libros constituyen obras fundamentales
en la Escuela Peruana del Derecho cuyos textos deben ser leídos, no solo los ya citados
precedentemente sino, además, otros como: "Introducción a la Filosofía del Derecho y a
la Teoría General del Derecho", recopilación de materiales de enseñanza, ( 1 9 7 3 ) ; "El rol
político del juzgador", estudio publicado en la revista "Derecho", Pontificia Universidad
Católica, Ns 3 2 , Año 1 9 7 4 , pag. 2 7 2 a 289 ; "La idea de Derecho en el Perú republicano del
siglo XIX", (19 80); "Semblanza del Dr. Jo sé León Barandiarán" en el Libro Homenaje a José
León Barandiarán, pag. 5 6 7 a 580, editorial Cuzco S. A., Lima, 1 9 8 5 ; "Ciríaco de Urtecho:
litigante por amor, Reflexiones sobre la polivalencia táctica del razonamiento jurídico", Se
gunda edición, Pontificia Universidad Católica del Perú, Fondo Editorial, 1 9 8 9 ; "Indemni
zando sueños: entre el azar y la probabilidad", en el Homenaje a Jorge Avendaño, págs. 8 6 5
a 8 9 1 ; "Reflexiones sobre la sociedad civil y el Poder Judicial", (19 96).
MARIO PASCO COSMÓPOLIS
El día sábado 1 ° de Marzo del 2 0 1 4 , murió Mario Pasco Cosmópolis,

quien había sido uno de los más brillantes laboralistas que haya habido
en el Perú y quien fuera Ministro del Trabajo y autor de la Ley Proce
sal del Trabajo y cuya característica vital era la fuerza, garra y temple
vital en la oratoria; gran claridad, gran lucidez y genial coherencia en
la argumentación cuya estilística se inspiraba en la inigualable g e o m e
tría del conceptualismo puro; en la precisión del petitorio al concluir,
lo que supone, ni pedir de menos, ni pedir más, ni fuera de lo que se
arguye ; por eso y porque lo escuchaba siempre, digo que era un orador fascinante, un
brillante abogado, un notable académico y un gran jurista. Mario, nació en Chiclayo el 6 de
enero de 1 9 4 0 , y era cuatro años menor que yo. Recuerdo, haberle prestado mis libros de
Derecho Romano -al Jórs- Künkel y a Arias Ramos- y haberle recomendado, hace 5 0 años,
que un abogado que domine Acto Jurídico, Derecho Romano e Introducción al Derecho tie
ne la "piedra filosofal" para la técnica jurídica y la llave maestra para ingresar al maravilloso
recinto donde se cultiva el arte, la ciencia y la poesía del Derecho.
A Mario lo conocí muy de cerca desde hace más de cincuenta años, porque, de mucha
chos, ju gábamos fútbol y nadábamos en la playa de Puerto Eten. Luego, andando los años
fue mi compadre, porque era padrino de uno de mis hijos, ya que, por razones familiares,
había un parentesco por "agnación" entre nosotros. Recuerdo que a su madre, doña Elena
Cosmópolis de Pasco, que está en el cielo, la besaba yo en su frente con filial respeto, por
LEGALES EDICIONES
su bondad y su comprensión conmigo; y su padre, don Mario, debe seguir conversando,
como antaño, allá en el cielo con mi padre, don Nicanor, pues fueron compañeros de car
peta en el Colegio San José de Chiclayo.
Así, pues, esta evocación de Mario fluye con emoción y con vivido recuerdo, como
cuando escuchábamos el profundo "Réquiem alem an" de Johannes Brahms en la versión
de van Karajan con la Orquesta Sinfónica de Berlín en un disco de la "Deutsche Gramo-
phon" ; y la comparábamos, en nuestro comentario, con la del mexicano Herrera de la
Fuente dirigiendo la Orquesta Sinfónica Nacional que, por esos días, se había estrenado en
el Teatro Municipal de Lima. Qué tiempos aquellos.
2 5 1 Ibíd., ob. y loe. cit.
489
En nuestros días ya se nos fué su hermana, la "nena" Pasco, pero seguimos y seguire
mos conversando con su cuñado, que también es mi compadre por ser padrino de otro de
mis hijos, Jorge Escuza Lora, con su hermano Jorge Pasco y con su hijo, "Marito", todo un
gran profesor, como su padre.
Coincido con Jorge Avendaño cuando al presentarlo en la ceremonia de incorporación
a la Academia Peruana de Derecho, el 10 de octubre de 1995, dijo: "Muchos atributos tiene
Mario Pasco como hombre y como jurista. Deseo destacar inicialmente un aspecto impor
tante de su personalidad. Se trata de su claridad mental. Si esta virtud pudiera expresarse
en colores, a Pasco le correspondería el blanco inmaculado, en contraposición a los negros
e incluso grises de las mentes confusas, complicadas o indescifrables. Limpieza mental que
en términos abstractos no necesariamente se identifica con un razonamiento correcto. Son
dos cosas diferentes, que a veces coinciden pero no siempre. No es ciertamente que Pasco
no razone impecablemente. Lo hace habitualmente. Pero lo que destaca e impresiona más
es la diáfana claridad de su manera de pensar, que se expresa tanto por escrito como oral
mente, en especial esto último. Muy probablemente este singular atributo esté privilegiado
por habilidades adquiridas y desarrolladas durante los años de su contribución al Teatro de
la Universidad. Pasco tiene por cierto una sólida formación jurídica, que ha cultivado con
esfuerzo y esmero. Su campo de especialidad es, como sabemos, el derecho del trabajo,
en el que destaca indiscutidamente. Pero no sólo sabe Derecho Laboral. También conoce
Constitucional, Administrativo y Derecho, en general, lo que es muy importante a pesar de
lo que piensan y expresan algunos especialistas, especialmente los jóvenes. Es imposible
ser un buen laboraiista, tríbutarista o comercialista si no se conoce y domina el Derecho
como ciencia y arte: sus principios, reglas de interpretación y mecanismos de aplicación".
"Pasco es profesor en la Católica desde 1968 y catedrático principal a partir de ene
ro de 1977. Ha enseñado cursos de todas las ramas del Derecho Laboral: Introducción al
Derecho Laboral, Derecho Individual del Trabajo, Derecho Colectivo del Trabajo, Derecho
Procesal del Trabajo, Derecho Administrativo y Procesal de Trabajo, Seguridad Social y Te
mas de Derecho Laboral. Este hecho, aparte de ratificar su amplia versación en la materia,
me hace recordar el caso de algunos profesores chilenos que dictan todas las materias del
Derecho Civil. Comienzan con Personas y van acompañando a sus alumnos en el análisis de
todos los libros del Código".
"La vocación universitaria de Mario Pasco no se ha limitado a la cátedra, en la cual
como queda dicho ha sido particularmente generoso. Fue miembro del Consejo de Facultad
y del Comité Asesor del Departamento de Derecho. Tuvo además una destacada participa
ción en la asamblea Universitaria que elaboró y aprobó el actual Estatuto de la Universi
dad".
"Pero además de profesor universitario Mario ha sido y es abogado. Abogado en el
más amplio sentido de la palabra. Asesor, consultor y litigante. A su formación jurídica
agrega el sentido común, la amplitud de criterio, la discreción, prudencia y pertinencia,
todo lo cual configura un consejero ideal. Pero también litiga, lo que le permite estar actua
lizado no sólo en el plano doctrinario y legal sino también en el de las decisiones judiciales.
LEGALES EDICIONES
Más de una vez lo hemos dicho: cuando el abogado emite una opinión lo que hace es antici
par lo que sería una eventual sentencia judicial sobre el punto consultado. En definitiva eso
es lo que nos pide: que indiquemos y sustentemos cómo resolverían los jueces el asunto en
cuestión. Es indispensable por tanto tener un conocimiento actualizado de la forma como
piensan y resuelven los magistrados".
"Mario Pasco ha contribuido en varias oportunidades en tareas de carácter público.
Fué Vice-Ministro de Justicia entre 1980 y 1981 y en tal condición le tocó coordinar numero
sas comisiones que produjeron 217 decretos legislativos que el Ejecutivo promulgó en Julio
de 1981 en ejercicio de facultades legislativas delegadas por el Congreso. Ha sido redactor
principal de la Ley de Fomento del Empleo (D. Leg. Ns 728) y de la Ley de Relaciones Co
Í lectivas de Trabajo (D. L. A/° 25593). Participó también en la redacción de la Ley del Poder
490
Ejecutivo (D. Leg. Ns 217). Presidió Comisiones Redactoras de la Ley de Acción Popular y dt
la Ley de la Acción Contencioso Administrativa",
“A lo largo de su desempeño como abogado, Mario Pasco ha ocupado la Presidencit
de varias instituciones vinculadas a su materia: la de la Asociación de Relaciones Industria
les, la del Instituto Andino de Relaciones Industriales, la de la Federación Interamericanc di
Administración de Personal, la de la Asociación Peruana de Relaciones de Trabajo y actual
mente de la Sociedad Peruana de Derecho el Trabajo y de la Seguridad Social".
“Hay un aspecto del quehacer jurídico de Mario Pasco que no puede soslayarse: s l
contribución en el nivel internacional, en especial en América Latina y España. Hay un gru
po de luminarias del Derecho Laboral de varios países que enseñan Derecho del Trabaje en
destacadas universidades. Algunos de ellos son actualmente Decanos de sus Facultades. E:
grupo lo integran, entre otros, el mexicano Néstor de Buen, el brasileño Wagner GigliG, e¡
uruguayo Américo Pía, el argentino Mario Ackerman, el dominicano Rafael Alburquerque,
el español Alfredo Montoya Melgar. <4 ese grupo pertenece Mario Pasco y allí brilla con
luz propia. El equipo se moviliza periódicamente por Universidades de distintos países de
Iberoamérica y organiza ciclos y conferencias. Además publica libros. El primer curso in
ternacional de Derecho de Trabajo Comparado fue ofrecido en 1985 en Río Grande do Su!,
el segundo en 1986 en México, el tercero en Lima en 1987, el cuarto nuevamente en Río
Grande do Sul en 1988 y el quinto en Santo Domingo en 1992. Entre las obras publicadas
(en las cuales ha participado Pasco) hay que mencionar, entre otras, «La Solución de los
Conflictos Laborales», con de Buen, Giglio y otros, México, 1985; «Estudios sobre Concer-
tación Social», con de Buen, Bueno Megano y Ermida, Lima, 1986; «Los Sindicatos en Ibe
roamérica», con Albuquerque, Plá y otros, Lima, 1988; y «Jornada de Trabajo y Descansos
Remunerados», con el panameño Murgas Torraza, Montoya Melgar y otros, México, 1993".
"Fruto de esta intensa actividad continental, Pasco ha sido distinguido como Profesor
Honorario de la Universidad Católica Madre y Maestra de Santiago de los Caballeros, Re
pública Dominicana, y de la Universidad de Passo Fundo, Río Grande do Sul, Brasil. Ostenta,
además, el grado de Comendador de la Orden de Mérito Judiciario do Trabalho de Brasil y
la Cruz de Honor de la Orden de Raimundo de Peñafort de Madrid, España".
"Ha publicado Mario Pasco algunas obras individuales. En 1977 apareció su trabajo
«Negociación Colectiva», en 1979 el que se denominó «Realidad Actual de la Negociación
Colectiva en lberoamérica> y en 1990 un amplio estudio sobre el derecho del trabajo y ¡as
relaciones industriales en el Perú para una Enciclopedia internacional sobre la materia".
"A esto se suma una larga lista de artículos publicados en el Perú y otros países y de nu
merosas ponencias presentadas a congresos sobre relaciones industriales, administración
de personal y otros temas análogos en Argentina, España, Colombia, Ecuador, Uruguay y
México, por citar solo algunos". (Anuario de la Academia Peruana de Derecho, 1996, pág.
119-122).
Los que lo conocemos a fondo tenemos por ello que decir de Mario que es un "hom
bre simbólico", según lo ha expuesto Ralph Waldo Emerson en un clásico libro del que he
dado cuenta en la pág. 857 También Felipe Osterling, en su ya clásico libro de memorias
LEGALES EDICIONES
"Páginas de un Viejo Armario" ha escrito sobre Mario en el capítulo octavo "El amane
cer de la democracia" cuando ha hablado de "Los tres mosqueteros de Pescadería" : "El
hombre es la medida de todo" expresó Pitágoras en el siglo V antes de Cristo. Percibí con
claridad que previamente a resolver temas de local, mobiliario y aun antes de formular
la definición jurídica y el organigrama del ministerio, era imprescindible encontrar a las
personas adecuadas, con las que tendría que llevar a cuestas el pesado fardo. Deberían ser
gentes sumamente generosas, que no esperaran grandes retribuciones o satisfacciones"
"El mismo 24 de junio buscaba el primer nombre para el encargo fundamental de vice
ministro. Tenía que ser alguien con proyección y capacidad para ministro. Por eso pensé en
Mario Pasco Cosmópolis, una personalidad brillante a lo largo de su carrera, un abogado
muy distinguido en la especialidad del Derecho Laboral y un hombre de convicciones mo-
491
rales y cívicas excepcionales, además de excelente amigo. ¿Aceptaría ser mi Viceministro

por un año?".
"Cuando lo llamé -era feriado medio día- estaba durmiendo una siesta, de modo que
la propuesta lo pescó dormido. Me pidió unas para consultarlo con Úrsula, su esposa y con
horas para consultarlo con Úrsula, su esposa, y con sus socios. Al día siguiente aceptó. Fue
un colaborador extraordinario e hizo un gran trabajo. Cuando al cabo de un año dejé el
ministerio, como estaba previsto, el presidente Belaúnde hubiera querido que Mario asu
miera el cargo, pero no pudo ser: no era pepecista..."
"Con Mario nos abocamos a resolver el tema del siguiente cargo de importancia je
rárquica: el secretario general del ministerio. Muy rápidamente nos pusimos de acuerdo:
debíamos llamar a Jorge Muñiz Ziches, abogado talentoso y dinámico que había sido mi
alumno en la Facultad de Derecho con altas calificaciones y de quien tenía muy buena opi
nión. E ra un tra b a ja d o r in fa tig a b le y p ro b a b le m e n te ta m b ién é l se h a b ría d e se m p e ñ a d o
con brillo como ministro, excepto por el que parecía su único defecto, que se corrige con el
tiempo, la edad: tenía 27 años cuando se incorporó al equipo".
"Éramos 'tres mosqueteros', pero con notoria diferencia respecto de los de Alejandro
Dumas; no teníamos mosquetes, ni armas blancas, ni sombreros con plumas. Mi estudio de
abogado funcionaba como despacho ministerial en el que nos reuníamos, planeábamos,
discutíamos, programábamos y concertábamos citas y entrevistas sobre las docenas de
asuntos que debíamos resolver, casi cada hora, para que el 28 de julio pudiera decirse que
existía lo más parecido posible a un ministerio de Justicia".
Permítaseme, pues, citarlo en una antología de su pensamiento que son las páginas
dedicadas a "El Trabajo en la Constitución Peruana", disertación para su incorporación a
la Academia Peruana de Derecho, publicada en "Anuario de la Academia Peruana de De
recho", 1996, pág. 123 y sigs.: "Se suele atribuir la primogenitura constitucional a la Carta
Magna de Inglaterra de 1215, aunque la doctrina española reivindica la primacía para el
Fuero de León de 1188. Uno y otra, sin embargo, tienen una importante característica en
común, cual es consagrar el reconocimiento a las libertades de los súbditos y garantías
para la administración de justicia, a más de -en el instrumento leonés- del respeto a la
propiedad y la inviolabilidad del domicilio".
"El núcleo axiológico en ambos instrumentos está constituido por los derechos de la
persona frente al poder público, como sucede también con la Declaración de Derechos de
Virginia, de 12 de junio de 1776, que anticipa a la Declaración de Independencia de los
Estados Unidos de América (Filadelfia, 4 de julio de 1776) en su afirmación del derecho de
los pueblos sobre la base de la igualdad de los hombres y su derecho inalienable a la vida,
a la libertad y a la búsqueda de la felicidad".
"En todas las Cartas primigenias su motor espiritual es la exaltación del ser humano y
sus derechos, por oposición y hasta en contraste con el poder p o lítico e n ca rn a d o en el Es
tado. Aquello que SCHMITT denomina «principio fundamental de distribución: una esfera
de libertad del individuo, ilimitada en principio, y una posibilidad de injerencia del Estado,
LEGALES EDICIONES
limitada en principio, mensurable y controlable»; para concluir en que Los derechos fun
damentales en sentido propio son esencialmente, derechos del hombre individual libre,
y por cierto, derecho que él tiene frente al Estado".
"La incorporación de los derechos sociales dentro del elenco de los Derechos Humanos
y de los Derechos fundamentales corresponde históricamente a la aparición del denomina
do Estado-Social, cuyos rasos definitorios, como evolución y por comparación con el Estado
liberal, son descritos por GARCÍA PELAYO".
Dentro de los derechos sociales, a su vez, se encuadran los derechos propiamente
laborales. No existe unanimidad en identificarlos. A quienes aspiran a un Derecho Labo-
ral progresivo, les fascina la idea de ampliar el contenido de los derechos fundamentales
f para abarcar todos los derechos laborales. Dice al respecto Martín Carrillo que "no existe
492
acuerdo en la doctrina laboralista sobre los derechos laborales que deben ser considerados
como derechos fundamentales. En esta materia, tradicionalmente la Organización Inter
nacional del Trabajo (OIT) sólo ha considerado como Derechos Humanos, a sus convenios
referidos a la libertad sindical, la igualdad y no discriminación, y al trabajo forzoso. Esta
posición restrictiva ha sido ampliada en la 75 ava. Conferencia Internacional del Trabajo
celebrada en 1988, donde se acordó definir el campo de actuación de la OIT en función de
los derechos enunciados en la Declaración Universal de Derechos Humanos y de los Pactos
Internacionales de Derechos Humanos".
"La elevación de los derechos laborales a rango constitucional no sólo los prestigia y
realza, sino que obedece a una razón práctica que el maestro Mario de la Cueva destaca y
es la de protegerlos contra cualquier política del legislador ordinario. En efecto, la norma
constitucional es intangible, pues sobrepuja a la norma común; y no sólo eso: la orienta, la
condiciona y la ilumina".
"La constitucionalización de los derechos laborales, por otra parte, no ser un simple
catálogo de reglas inconexas sino, antes bien, un conjunto orgánico y coherente, un cuerpo
dogmático doctrinario que condensa una ideología. Por ende, la legislación debe armoni
zar, correlacionarse e integrarse con el modelo que surge del pensamiento constitucional".
"Pero la constitucionalización de los derechos laborales es un camino de doble vía, de
retroalimentación. Como pone de relieve el maestro Mariano R. Tissembaum, se produce
también un proceso de penetración del derecho laboral y del derecho social en el derecho
constitucional para caracterizarlo en sus fines, y luego éste, con el impulso consiguiente,
se proyecta a su vez en aquellos para asignarles la firme orientación institucional de sus
postulados rectores, hacia el ordenamiento legal respectivo".
Luego, Mario Pasco al desarrollar el tema "La Constitucionalización de los Derechos
Laborales en el Perú", dá cuenta de los temas laborales planteados en la Constitución de
1920, en la de 1933, en la de 1979 y en la de 1993 haciendo la exégesis respectivas de ¡os
diversos artículos que consagran los diversos temas laborales y concluye que:
"Toda Constitución es una apuesta por el futuro. Los países más sólidos, la hacen una
sola vez y la oxigenan cuando las circunstancias así lo exigen. Nuestro país, en cambio,
se ha visto en la constante necesidad de renovarla, sustituirla actualizarla con frecuencia
inconveniente, claro reflejo de la inestabilidad de sus instituciones, de la fragilidad de su
democracia".
"En este devenir, las Constituciones son también reflejo de las circunstancias históricas,
políticas, económicas que prevalecen en cada época. La constitución aprobada en 1993 y
que hoy nos rige no podía ser la excepción; antes bien, es claro y perceptible el substrato
ideológico que la moldea y orienta".
"Nos encontramos a fines de un siglo que será también fin de un milenio. Es una cir
cunstancia pródiga en promesas pero también de desafíos. La globalización o mundia-
lización de la eco n o m ía , la a p e rtu ra d e los m e rca d o s, la co m p e titív id a d co m o m o to r de l
desarrollo empresarial y, a través de él, del desarrollo económico y social, el avance vertigi
noso de las nuevas tecnologías han trastocado la faz de la tierra y obligan a comprometer
LEGALES EDICIONES
esfuerzos gigantescos para alcanzar y mantener una posición digna en el concierto de las
naciones".
"La Carta fundamental, como diseño ideal de la sociedad que aspiramos a ser, no po
día mantenerse dentro de moldes anquilosados, anclada en las ideologías, en los métodos,
en las metas que prevalecían en el mundo dos o tres décadas atrás. La caída del muro
de Berlín y el desplome del llamado socialismo real' han modificado sustantivamente las
reglas de juego de la política y la economía mundiales, al desaparecer la bipolaridad y
campear hoy en el mundo entero el modelo democrático y liberal".
"El Perú no podía automarginarse de este proceso. Nuestro deber como nación consis
tía y consiste en procurar los instrumentos que hagan posible no acrecentar sino disminuir
y aún eliminar la brecha que nos separa del mundo desarrollado".
493
"En tal sentido, la nueva Constitución tenía que alimentarse con la savia de las nuevas
corrientes de flexibilización de las relaciones de trabajo".
"En nuestra opinión, lo ha conseguido satisfactoriamente al diseñar, no un esquema
rígido e inmutable, sino un modelo dúctil que sólo fija los lineamientos genéricos, al tiempo
que abre amplias posibilidades para la acción legislativa y, sobre todo, para la autonomía
colectiva de los interlocutores sociales. Con tal perspectiva, creemos sinceramente que a
esta Constitución podrá aplicárseles con justeza, al menos en lo que a las relaciones de g
trabajo se refiere, la advocación que tuvo su predecesora, que resultó fallida en el intento: g
ser una Constitución para el Siglo XXI". i
He dado cuenta, en breve síntesis de antología, de algunas de las reflexiones expues- p
tas por Mario Pasco como miembro de número de la Academia Peruana de Derecho. Al £
hacerlo, lo he hecho con verdadera satisfacción, porque al evocar a Mario, siento orgullo p
de que haya sido un gran Ministro de Trabajo durante cuyo régimen se resolvieron muchos f
de los grandes problemas laborales del Perú y, porque, de sus triunfos, he sido y soy, uno J
de los que más se alegró. He expuesto con emoción intelectual el pensamiento de uno de S
los más grandes juristas de nuestro tiempo.
RAÚL FERRERO COSTA
El 25 de enero de 1996 se incorporó a la Academia Peruana de De

recho el doctor Raúl Ferrero Costa y el tema de su disertación en tal
evento fue el "Defensor del pueblo", para lo cual distinguió entre “El
Ombudsman nórdico”, "El Defensor del Pueblo en España" "El Defen
sor del Pueblo en America Latina" y “El Defensor del Pueblo en el Perú",
partiendo de la tesis de que "ia democracia exige el respeto recíproco
de los derechos de gobernados y gobierno, no en el dominio que este
imponga sobre aquellos. Por ello, es necesario avanzar asimilando nue
vas instituciones que, sin dejar de lado las tradicionales las complementen, para garantizar
la protección de los derechos de la persona y lograr que el Estado de Derecho se consolide.
El control que ejerce el Defensor del Pueblo es jurídico y de eficacia, siendo su función la
de poner en evidencia y denunciar cualquier actuación irregular del poder o de quienes lo
ejercen a fin de que se corrijan sus atropellos".252
El discurso de presentación estuvo a cargo del doctor Alberto Ruiz Eldredge, uno de
los más antiguos Académicos de Número de la Academia Peruana de Derecho, insigne
administrativista y profesor emérito de las Universidades de San Marcos, de la San Martín
de Porres, de la UNIFE, de la Villarreal, de la Garcilaso y de la Universidad de Lima, nacido
en Chorrillos el 2 de setiembre de 1917, ex-Decano del Colegio de Abogados de Lima y
un insigne maestro, de cuya amistad me honro, quien sostuvo a modo de conclusión en la
presentación del nuevo Académico de Número que: "aparte de lo dicho sobre los libros,
las cátedras, las funciones internacionales del Dr. Raúl Ferrero Costa, es notable su ente
LEGALES EDICIONES
reza c u a n d o asu m e , en lo s m o m e n to s c rítico s d e la vida, su rol d e jurista y de ciudadano,

acorde con su doctrina. No puede y no debe olvidarse, cuando en defensa de sus principios
es enérgico sin agredir; no ejercita violencia, la padece. Una fuerza represiva -que no es la
culpable- sino los que desatan políticas de fuerza, golpea físicamente al jurista. Su reacción
es la del que tiene el vigor de su derecho y da así una lección de serenidad y de valor. Esta es
una expresión de fortaleza de espíritu y serenidad que pone de manifiesto en los hechos de
la vida que, sin duda, también es una lección de hombría que en algo deben haber apren
dido los responsables de la torpe ofensa. Es justo hacer memoria de este acontecimiento
ocurrido a las puertas del C.A.L. sin otro fin que el de revelar la personalidad cabal de un
i 252 “Anuario de la Academia Peruana de Derecho 1996”, pág. 178.
494
Abogado valeroso, de un Profesor ilustre, de un Ciudadano que ejercita sus derechos y de
fiende los de los demás: el Dr. Raúl Ferrero Costa".2532 4
5
Convengo con el doctor Ruiz Eldredge en todo esto porque un hecho decisivo en la
vida de Raúl es el de su serenidad y altura ante el abuso y ante la prepotencia. En la de
fensa jurídica de la democracia y de nuestros principios ha reflexionado en numerosos
ensayos y estudios constitucionales que dan fé de los valores de su espíritu. Pero no solo
es la reflexión teórica de lo que sostiene en su cátedra, en sus discursos y en sus libros.
Es, sobre todo, el ejemplo de su vida y su conducta, luminosa como la de todo hombre
simbólico y austera como la de todo auténtico maestro y guía espiritual, la que hacen de
su personalidad un líder como lo es en la Universidad, en el Colegio de Abogados y er¡ la
política nacional. Cuando era Decano del Colegio de Abogados de Lima y cuando las tropas
de asalto irrumpieron violentamente en el local de nuestra Orden, Raúl salió a defender
con entereza a la institución simbólica de la juridicidad y, con gran altura, dló una lección
de serenidad y de altura moral para repeler a la violencia. Lo vimos todos y es un hecho his
tórico que ahora lo recuerdo para encuadrar dentro de un marco radiante la vida y el pen
samiento de uno de los más grandes juristas, Intelectuales y políticos de la vida nacional.
Raúl Ferrero Costa, nació en Lima el 17 de Marzo de 1941 y se recibió de Abogado
en la Universidad Católica en Junio de 1965. Luego viajó a Inglaterra a cursar estudios de
post-grado sobre Desarrollo Económico y Administrativo en la Universidad de Leeds entre
1966 a 1967 y, luego, en 1974, se doctoró en la Universidad de San Marcos, con una valiosa
tesis sobre "El Negocio Jurídico" en la que incide sobre la distinción entre el negocio y el
acto jurídico y en cuyo Prólogo el maestro José León Barandiarán, según lo ha recordado el
doctor Ulises Montoya Alberti en el discurso pronunciado con motivo de nombrarse a Raúl
profesor emérito de la Universidad de San Marcos, sostuvo que "Si yo no prologara este
libro y lo leyera y lo leyera ya publicado y si hubiera quien me pidiera mi parecer acerca de
él, le respondería que es un buen libro, escrito como debe escribirse dentro del carácter que
le corresponde y por el objeto de que se ocupa". Agregaba después: "Así pues, haciendo jus
ticia, cabe afirmar que el libro que ahora publica Raúl Ferrero Costa, intitulado "El Negocio
Jurídico", tiene notable valor científico, en base a un meritorio esfuerzo de investigación". '54
Raúl Ferrero ha sido profesor en la Universidad de San Marcos del curso de Obligacio
nes lo que lo inspiró para escribir su "Curso de Derecho de las Obligaciones" editado por
la Editorial Cuzco, Lima, 1987, segunda edición, 1988 y tercera edición actualizada por la
editorial Grijley, Lima, enero del 2000, de la cual tengo a la vista la 2a reimpresión, que es
del año 2004, en cuyo Prólogo, ATILIO ANIBAL ALTERINI, profesor en la Universidad de
Buenos Aires, dijo citando a los Mazeaud, que "En lo cuantitativo, todas las relaciones pe-
cu norias que existen son vínculos de obligaciones"... "En lo cualitativo, citando a Josserand,
a ñ a d e q u e "no e s e xa g e ra d o d e c ir q u e el concepto obligacional constituye la armazón y el
substrato del Derecho y hasta de un modo más general, de todas las ciencias sociales". Su
estructura es de tal armonio sistemática que ha podido ser presentada mediante teoremas
¡Ménard). Pero está teñida de axiología, en cuanto en ella sobresale la exaltación de valo
res fundantes del sistema jurídico: la justicia, la equidad, la regla moral".
"En su sector, los principios del Derecho Romano fueron trasegados al Derecho Mo LEGALES EDICIONES
derno y permanecieron intactos por mucho tiempo. Una fisura resultó de las nuevas cir
cunstancias de la sociedad industrial, que hicieron abandonar... la lectura que de esos fun
damentos hacía la doctrina tradicional. Casi insensiblemente el Derecho Mercantil, forma
jurídica sectorial nacida en el medioevo... fue extendiendo su vigencia penetrante de la
trama del Derecho Común y generó... "la comercialización del Derecho Civil", que "tiene su
epicentro en el Derecho de las Obligaciones".
253 Ibíd., pág. 176.

254 RAÜL FERRERO COSTA: "Los Desafíos del presente”, pág. 271, Editora Jurídica Grijley, Lima, 2004.
495
Jo sé A n t o n io S il v a V allejo
"La conmoción de sus cimientos históricos resulta de la irrupción de la noción de consu

midor, ampliada hasta implicar la protección del individuo particular" que "acentúa un es
tallido del Derecho Común de los Contratos (Weill y Terré: Droit Civil-Les Obligations, París,
1986, NB 250). Como elemento adicional de complicación, las leyes particulares proliferan
e inciden sobre los Códigos, haciendo particularmente dificil la comprensión del sistema. En
una conferencia dictada en Buenos Aires, el Profesor Peter Gilíes acaba de señalar que, en
Alemania, unas doscientas cincuenta leyes, con tres mildisposiciones se han agregado a la
regulación de las obligaciones contenida en el Código Civil"
"Esa conmoción, además, funciona como avenida de dos vías: producida de alguna
manera la comercialización del Derecho común, aparece simultáneamente, y con fuerte
incidencia, la noción de orden público económico, que a través de leyes imperativas esta
blece cierto grado de protección a favor de una parte (favor debitis), que sólo puede ser
dejado de lado a favor de ella (Ghestin: 'Traité de Droit Civil: Les Obligations. Le Contrat',
París, 1980, Nros. 123 y 125) ; y si bien los mercaderes estructuraron un sistema negocial con
libertad deformas, que exalta la autorregulación y resguarda la puntual fuerza obligatoria
de los pactos, hoy campean en sentido contrario 'tres clases de restricciones características
de la reacción legislativa contra la autonomía de la voluntad: renovación del formalismo,
especialmente para la información de los particulares; reglamentación del contenido del
contrato, para cuidar los intereses del consumidor, alteración del efecto obligatorio del
contrato, para asegurar una mejor conciencia de los compromisos suscritos'(Flour, J. y Au-
bert, J.L. "Les obligations, L'acte juridique, París, 1986, NB 125-1)".
"De este modo todo el área negocial, en estos tiempos, resulta influido visceralmen
te por componentes interdiciplinarios -d e Derecho Público y de Derecho Privado-, cuyo
núcleo conceptual debe ser recompuesto, pues ‘del excesivo fraccionamiento del Derecho
frecuentemente deriva la dificultad de comprender el sistema normativo y de conservar
la unidad sustancial' (Perlingierí, P., "Tendenze e metodi della civilistica italiana", Napoli,
1979, pág. 32)".
"Ante tan complejo panorama es preciso reexaminar el papel que conservan los Códi
gos, la medida en que sus disposiciones siguen siendo relevantes. Algunos sostienen que
asistimos a un proceso de decodificación, no obstante lo cual -a mi juicio- sólo se trata de
una redefinición de su función: los Códigos, por cierto, no abarcan la regulación de la tota
lidad de la vida social, pero sigue siendo el receptáculo de los principios generales del sis
tema, los indicadores de su clima, en tanto las leyes especiales (los denominados estatutos
particulares) funcionan como addenda y errata de los Códigos (sobre esto, Busnelli, F. D., "II
Diritto civile tra códice e legislazione speciale" Napoli, 1983, págs. 47 y ss.)".
"Así, pues, para aprehender el sentido de un sistema jurídico es adecuado analizar
la regulación de sus Códigos. Es la tarea emprendida por el Decano del Ilustre Colegio de
Abogados de Lima, el Profesor Raúl Ferrero Costa, en este "Curso de Derecho de las Obliga
ciones" del cual se publica una nueva edición".
"El re su lta d o está a la vista: un a n á lisis in stitu c io n a l d e l D e re ch o d e las O b lig a cio n es,
LEGALES EDICIONES
realizado con fino criterio jurídico y con encomiable poder de síntesis, que consigue presen
tar con armonía y equilibrio las bases de tan trascendente rama jurídica. Ferrero Costa se
ha propuesto que su obra sirva de brújula orientadora al estudiante universitario, y lo ha
logrado plenamente".
Esta reseña que hago del Prólogo hecho por un gran profesor de Buenos Aires, gloria
de la escuela civilista argentina, a un gran profesor de San Marcos, gloria del pensamiento
jurídico peruano, me releva de mayor exposición. Baste con señalar que el curso de Obliga
ciones siempre ha sido y siempre será un tema para la reflexión trascendental en el pensa
miento jurídico de todos los tiempos, que pone a prueba el temple lógico-mental de todo
profesor de Derecho Civil y que, en el caso de Raúl Ferrero Costa, sirvió para demostrar
f que sus libros y sus cátedras son la expresión del pensamiento de uno de los más grandes
496
profesores de Derecho de todos los tiempos no solo en la Universidad de San Marcos sino
en la escuela civilista peruana.
Raúl Ferrero Costa también dictó en San Marcos Derecho Constitucional General, cá
tedra que lo inspiró para reflexionar, en una serie de ensayos, sobre la Democracia, la
Constitución y el Estado del Derecho.
Las reflexiones de Raúl Ferrero Costa en materia de Derecho Político y Constitucional
pertenecen al género literario del ensayo. El ensayo, ha dicho el notable ensayista mexi
cano Alfonso Reyes (1889-1959) "es un centauro de los géneros, donde hay de todo y cabe
todo". "Es una simbiosis literaria de información científica e inspiración poética".255 "A su
vez el notable ensayista argentino Enrique Anderson Imbert (1910) ha escrito que "la nobi
lísima función del ensayo consiste en poetizar en prosa el ejercicio pleno de la inteligencia.
Es una obra de arte construida conceptualmente, es una estructura lógica, pero donde
la lógica se pone a cantar. El ensayo es, sobre todas las cosas, una unidad mínima, leve y
vivaz, en donde los conceptos suelen brillar como metáforas".256
Ensayista prolífico y fecundo los libros de Raúl Ferrero Costa no solo reflejan el pensa
miento constitucional sino que expresan el punto de vista de un jurista sobre esta poliédri
ca visión que es la realidad peruana y constituyen la expresión de un demócrata frente a
lo que podría ser la interpretación socialista, tal como sería el caso de comparar los "Siete
ensayos de interpretación de la realidad peruana" de JOSÉ CARLOS MARIATEGUI frente a
los "Ensayos de Derecho Constitucional" de Raúl Ferrero Costa.
De éstos dijo ULISES MONTOYA ALBERTI en la presentación llevada a cabo el 2 de
junio de 1997 en el auditorio "José León Barandiarán" del Colegio de Abogados de Lima
que: "Los artículos incluidos en el libro guardan coherencia entre sí. Podemos apreciar los
comentarios respecto al proyecto de lo que hoy día es la Constitución de 1993, el Tribunal
Constitucional, la Defensorio del Pueblo y el Poder Judicial. La manera en que el Dr. Ferrero
trata los diversos temas, complejos en algunos casos, pero expuestos con sencillez y rigor
lógico, hacen que el libro se de lectura fácil y amena, constituyendo un importante apor
te como libro de referencia para los alumnos y estudiosos de Derecho Constitucional, así
como también para aquellos que sin tener una base jurídica desean conocer y entender
aspectos de nuestro acontecer relacionado con el desarrollo de nuestra vida democrática".
"Se cumple pues a cabalidad lo que el doctor Ferrero pretende decir, que la línea del libro
constituya una respuesta a los delicados problemas del sistema democrático. Es el conjunto
de los artículos que en forma coherente trata de instituciones tutelares de nuestra vida de
mocrática, lo que da relevancia a la obra. Bien señala el autor que ninguna de las institucio
nes que se trata en este libro resulta importante por sí sola; es el concurso de ellas que ope
rando como parte de un todo, adquieren sentido y se justifican para configurar un sistema de
pesos y contrapesos para evitar los atropellos y excesos a los que el descontrol conduce".257
Por su parte Raúl Chanamé Orbe, profesor en San Marcos, dijo que: "Vb creo que este
es un libro polémico, de debate, de afirmación democrática y s o b r e to d o d e precisiones
conceptuales",258
LEGALES EDICIONES
255 ALFONSO REYES: “ Visión del Anahuac”, citado por Jon Skiriusen “Este centauro de los géneros", pág. 1 1
del volumen: “Ensayos hispanoamericanos del Siglo X X ’, editorial Fondo de Cultura Económica, México,
1981; citado por José Antonio Silva Vallejo en el libro “La Ciencia del Derecho Procesal”, pág. 1, ediciones
Fecat, Lima, 1991.
256 ENRIQ UE ANDERSO N IMBERT: “Defensa del Ensayo”, en el volumen “El ensayo hispanoamericano
del siglo X X ”, pág. 304, Fondo de Cultura Económica, México, 19 8 1; citado por José Antonio Silva Valle-
jo: “La Ciencia del Derecho Procesarpág. 1, ediciones Fecat, Lima, 1991.
257 RAÚL FERRERO COSTA: Presentación del libro “Ensayos de Derecho Constitucional: hacia un equilibrio
de poderes”, en el libro “ Trabajos de Derecho Constitucional, La Constitución mediatizada”, págs. 269-270,
Editorial Grijley, Lima, 1999.
258 Ibíd., pág. 278.
497
No podemos olvidar tampoco una suscinta referencia a PEDRO PLANAS, un joven

constitucionalista, profesor en la Universidad de Lima quien, por desgracia, falleció prema
turamente cuando todos esperábamos mucho más de su pensamiento político y jurídico.
Dijo Planas en aquella oportunidad que "La publicación de Raúl Ferrero es, a la vez, testi
monio de su lucha príncipista, de su lucha democrática por este equilibrio de poderes”} *
Y luego nos decía Pedro Planas que "Raúl nos explica, no quiero comentarlo mucho
para que no dejen de leer el libro, pero hay aspectos fundamentales destacables, sobre
todo en el caso del Tribunal Constitucional".
Y luego casi para terminar nos decía, y hoy lo recuerdo a Pedro Planas cuando trazaba:
"Un paralelo final con Montesquieu si no es mucho problema. Montesquieu hizo el Espíritu
de las leyes y Raúl hace una acertada interpretación del espíritu de nuestras leyes y las muy
actuales además".
"Pero Montesquieu cuando fue al Reino Unido creia que había separación de poderes
allá y sabemos todos que estaba equivocado. Decía que había una separación entre quien
gobernaba que era el Rey entonces, y el Parlamento, y en verdad estba en gestación el
parlamentarismo ahí".
"Es decir, como obaservador, Montesquieu no fue tan puntual pero lo que hace final
mente es crear una teoría que ha revolucionado y que sirvió de inspiración a los nortea
mericanos quienes preocupados por no repetir la tiranía de Jorge III y de los monarcas que
eran verdaderos tiranos hacia fuera, lacia las colonias, cogieron la separación de poderes,
cogieron la división de poderes, cogieron el esquema de Montesquieu y hasta ahora les
perdura, les ha dado excelentes resultados. Yo creo que allí el paralelo es maravilloso, por
que lo hace Raúl es detectar la manera como acá se está produciendo el desequilibrio de
poderes y a la vez entregarnos a todos nosotros elementos básicos, principios medulares,
para hacer frente a nuestra propia tiranía".160
Reseño las palabras del mismo Raúl Ferrero al presentar su libro: "El espíritu de este
libro es en realidad uno que existe en la mente del autor, pero que se realiza gracias a las
sucesivas invitaciones que voy recibiendo en los últimos dos años, de distintas universi
dades, de distintos colegios profesionales, de distintas instituciones representativas para
dictar algunas conferencias sobre tema de actualidad, y también recoge una sucesión de
artículos aparecidos en algunos diarios sobre temas constitucionales que he tratado de
expresar con la mayor independencia de criterio".
"Por lo tanto, como bien dijo Pedro Planas, parecería que hay un trazo preestablecido
con relación a los artículos que aquí recoge la obra, cosa que no ha sido el caso, como
tampoco obviamente podía existir en la mente del autor tal futurismo como para poderle
haber dado el nombre hace unos meses de 'Equilibrio de Poderes', como si hubiera sido un
vidente de los problemas que se nos venían y ahora estamos viviendo en las últimas sema
nas o en los últimos meses, en que la carencia del sistema político es justamente esa falta
de equilibrio. Bien han dicho los comentaristas que esta obra es una que refleja eso, lo que
uno piensa y expre sa, re c o g ie n d o co m o te stim o n io lo q u e uno d ice y lo qu e uno d e fie n d e
con vehemencia, con convicción".

"La primera parte del título del libro 'Ensayos de Derecho Constitucional' es una suge
rencia de la editorial, el título original era solamente el de 'equilibrio de Poderes', pero las
editoras, así como los jefes de las páginas editoriales, conocen mejor que nosotros cuáles
deben ser los títulos de un libro o de un artículo para que resulten atractivos al lector".
"Hoy nos reúne no solamente este libro, nos reúne también un sentimiento de apoyo
y de respaldo a lo que debe ser en nuestro país, un verdadero sitema democrático"... "Este2 0
6
9
5
259 Ob. cit. pág. 282.

260 Ob. cit. págs. 287-288.
498
libro podrá tener pocos méritos pero si alguno tiene es lo que en él se expresa, defendiendo
y argumentando a favor de las ideas que creo necesarias e indispensables para que en el
país exista un equilibrio de poderes. Modernamente ya no podemos hablar simplemente de
división de poderes o separación de poderes, hay que hablar del equilibrio entre ellos para
que verdaderamente se defienda la democracia. No porque la democracia sea el mejor
de los gobiernos sino porque debe ser el gobierno del pueblo debidamente representado.
Ya decía Lincoln hace siglo y medio "La democracia es el gobierno del pueblo", para él es
tamos defendiendo un equilibrio de poderes que nos permita defender la libertad. Somos
defensores de la libertad porque creemos que cada persona tiene derecho a su propio
proyecto de vida, y que nadie se lo puede modificar. Y, si es que hay abusos, no solamente
los gobiernos latinoamericanos o los que se puedan darse en nuestras latitudes, sino todo
gobierno en general se inclina hacia el abuso y por eso es que la ciencia política, los Esw-
dos, la democracia, va reconociéndole a las funciones del poder competencias distintas
y le dice al poder legislativo cuando el ejecutivo se exceda, ustedes fiscalícenlo, esa es la
misión del legislativo además de aprobar leyes. Pero cuando el Poder Legislativo, se exce
de, abusa, se extralimita, hay un Tribunal Constitucional concebido no por la oposición, no
por los estudiantes de derecho, no por los abogados, concebido por los constituyentes que
redactaron la Constitución de 1993, para que ese Tribunal le diga al Parlamento tu ley la
declaró inconstitucional y por lo tanto no se aplica más a nadie. Pero el equilibrio no queda
ahí solamente, el equilibrio tiene sentido, se explica, en tanto y en cuanto nos permite a
todos vivir "en libertad como dije hace un momento"2&1
Ai hablar de la ensayística de Raúl Ferrero Costa, no puedo dejar de evocar a la fígu-ra
alada y genial de su padre, el maestro Raúl Ferrero Rebagllatti (1911-1977), de quien ya
me ocupé, hace años, en la introducción a mi libro "La Ciencia del Derecho Procesal" en
donde dije : "el maestro Raúl Ferrero Rebagliati, jurista sobresaliente y humanista finísimo,
de quien, al leer sus obras 'Culturales Orientales', ‘Poemas homéricos', ‘Renacimiento y Ba
rroco', ‘Teoría del Estado', ‘Ciencia Política', ‘Derecho Constitucional’, ‘Derecho del Trabajo’
y tantos ensayos inéditos y éditos, sobre todo para quienes tuvimos el privilegio de escu
charlo en el Foro, en la cátedra y en su bufete de la calle Huancavelica, en donde conversé
con él, joven yo aún, a propósito de un caso en el que había tres disidencias notables, tres
opiniones discrepantes: la del maestro Luis echecopar García, con quien practicaba yo en
su estudio, la de mi padre en su estudio de Chiclayo y la del maestro Ferrero Rebagliati; y,
por eso, al evocarlo, digo de él, como he dicho en uno de mis ensayos el evocar a Carnelutti
que, su imagen de gran jurista, completada con el perfil de humanista, se asemeja a la de
uno de esos bronces del Renacimiento, de los que se decía, como se decía de los grandes
jurisconsultos romanos: ‘vir bonus dicendi peritus'. Bajo este tríptico alegórico aludía al
perfil y temple vital de los grandes juristas de la historia, y aludía, entre ellos, a Raúl Ferre
ro Rebagliati... quienes representan a una élite de intelectuales y juristas que han resuelto
inspirándose en la justicia y en la reflexión social y filosófica, los grandes y trágicos proble
mas de su hora y de su entorno histórico y social".262
La ensayística de Raúl Ferrero Costa está escrita por un profesor excepcional en la que
LEGALES EDICIONES
al lado de su simpatía y de su talento, fluye la defensa de la Constitución y del Derecho
cuya Interpretación nos incita hacia el culto de la patria, de los tratados, de la defensa de la
democracia y de la crítica de la dictadura, de la defensa de la judicatura y del Poder Judicial.
Así, en su libro "Perú: Secuestro y Rescate de la Democracia (1992-2000)" editado
por Fondo de Cultura Económica, Universidad de Lima y Universidad de Salamanca, Lima,
2001, escribe, en la Sección Primera: "El autogolpe: un mal injustificado", págs. 39 a 87;
en la Sección Segunda: "El maquillaje del régimen: el Congreso Constituyente", págs. 91
261 ob. cit., págs. 290-292.

262 Citado por JOSÉ ANTONIO SILVA VALLEJO: Introducción a “La Ciencia del Derecho Procesal”, págs.
3-4, ediciones Fecat, Lima, 1991.
499
a 291; en la Sección Tercera: "Sobreviviendo con una Constitución al servicio de la reelec

ción", págs. 299 a 373; en la Sección Cuarta: "Dialogando con la Constitución", págs. 379 a
449; en la Sección Quinta: "Allanando el cambio a la re-reelección: sucesión de leyes ins-
constituclonales", págs. 459 a 707; en la Sección Sexta: "Agudización de las crisis institucio
nal y económica", págs. 711 a 797; en la Sección Sétima: "El comienzo del fin: La ilegítima
re-reelección presidencial", págs. 801 a 933; en la Sección Octava: "Hacia la recuperación
democrática", págs. 937 a 1033.
Otro notable libro de Raúl Ferrero Costa se intitula "Defendiendo la Democracia",
editorial Grijley, Lima, 2001, cuyo elenco es el siguiente: "1,-Una Constitución Mediatiza
da", pág. 21; 2,-"Comentarista de Lujo", pág. 43; 3 - "Irregularidades electorales pueden
llevar el caso peruano ante Asamblea de la OEA", pág. 47; 4.-"La ausencia de votantes no
anula la elección", pág. 51; 5.-"Debe postergarse la segunda vuelta electoral", pág. 61; 6-
"El problema es de legitimidad", pág. 65; 7.-"La responsabilidad de la OEA frente al caso
peruano", pág. 69; 8.-"La misión de Alto Nivel de la OEA vendrá a re-evaluar la situación
y seguramente dejará una cartilla de tareas por cumplir", pág. 73; 9.-"FF.AA. no pueden
reconocer al ingeniero Fujimori como Presidente antes que haya prestado juramento ante
el Congreso", pág. 81; 10.- "La propuesta de conferir el control de la constitucionalidad
de las leyes a la Corte Suprema constituye un despropósito", pág. 85; 11.-"Gobierno en
frentará serio problema internacional si incumple con recomendaciones de la OEA", pág.
89; 12.-"OEA: Apremia un cronograma", pág. 91; 13.-"Ambas partes deben ceder algo en
el diálogo", pág. 95; 14.-"Tras el anuncio de convocar a elecciones adelantadas, la oposi
ción debe dar una alternativa válida de gobierno", pág. 103; 15.-"No debe desperdiciarse
la oportunidad", pág. 113; 16.-"¿Está preparado el Perú para la democracia?", pág. 117;
17.-"EI objetivo debe ser la transparencia electoral", pág. 129; 18.-"No es posible elcción
del presidente de JNE sin derogar Ley de Homologación de Magistrados", pág. 133; 19-
"Aún no están dadas las condiciones para realizar elecciones limpias", pág. 137; 20.-"Raúl
Ferrero Costa, trató temas de interés regional", pág. 141; 21.-"Fujimori no puede conducir
el proceso democrático", pág. 147; 22.-"EI diálogo progresa, pero...", pág. 151; 23.-"Elec-
ciones Generales con reglas justas", pág. 155; 24.-"Nacionalidad del Presidente y sucesión
presidencial", pág. 159; 25.-"¿Destitución o renuncia?", pág. 167; 26.-"Ardua tarea", pág.
171; 27,-"EI compromiso de Paniagua es enorme", pág. 175; 28.-"Exijamos, pero dentro de
lo que es posible", pág. 183".
"La transición en marcha", publicado por la editorial Grijley, Lima, abril del 2002, de
dicado "a mi hermano Augusto", contiene otro notable grupo de ensayos que, en esencia,
plantean la necesidad de formación de una conciencia democrática, ya que, dice Raúl,
en el punto ocho de su Prefacio, "En lo fundamental los problemas del país permanecen
pendientes" Y así se expone, entre otros temas sobre "La difusión de los Videos" pág. 3,
"Los candidatos presidenciales en San Marcos" pág. 41, "Lourdes Flores tiene la palabra",
"Destacan pronunciamiento rectíficatorio de FF.AA"; "¿Qué tipo de Estado queremos?",
págs. 123 a 134, "La Administración de Justicia en el proyecto de bases de la reforma Cons
titucional", págs. 137 y siguientes, etc.
LEGALES EDICIONES
u En "Los Desafíos del Presente", editora jurídica Grijley, Lima, 2004, sostivo en el "Prefa
cio" intitulado "El difícil camino hacia la reconstrucción democrática", que: "La característi
ca principal que debe reunir una buena Constitución es ser principista, dejenado a las leyes
la misión de desarrollar su contenido. No debe ser detallista sino una herramienta sencilla,
escueta, y de uso fácil".
En esta antología de textos que delinean y definen el pensamiento jurídico de Raúl Fe
rrero Costa debo aludir a "Los Desafíos del Presente" publicado por la Editora Jurídica Gri
jley, Lima, 2004, libro en el cual trató el gran problema de la administración de justicia en
una sintesis brillante: "Con relación al problema de la administración de justicia es penoso
comprobar el poco interés que existe en enfrentar este mal que aqueja al país desde mu-
chas décadas pasadas. La Corte Suprema nombró un grupo impulsor, que me tocó integrar
f con distinguidos abogados, el cual presentó su informe en el mes de abril del presente año
500
y que luego fue recogido por la CERIAJUS> comisión integrada por representantes de todos
los sectores involucrados en la administración de justicia, la cual hizo las recomendaciones
necesarias para su indispensable reforma que incluye algunos aspectos constitucionales".
"La reforma tiene que enfrentar intereses existentes que no quieren que la administra
ción de justicia sea plenamente independiente, para así seguir permitiendo que los inte
grantes de los otros poderes del Estado puedan influir sobre ella. La cenicienta de los pode
res, el Poder Judicial, no debe esperar más para la tan reclamada reforma que requiere de
cambios legales y constitucionales, pero sobretodo de una actitud decidida de sus propios
miembros para emprender una reestructuración interna que le permita tomar acciones
que no precisan de reformas legales".
"Es verdad que algunos sectores distintos a los poderes del Estado, están interesados
en que la tan reclamada reforma no se produzca de forma que puedan seguir influyen
do indebidamente sobre ella. Además, es bueno tener presente, que en nuestra historia
republicana, casi sin excepciones, los poderes políticos han tratado de subyugar al Poder
Judicial".263
Al tratar sobre "La necesidad de formación de una conciencia democrática" sostuvo
que "Toda nuestra historia republicana, en especial la del siglo XX, está dominada por un
fatal péndulo cíclico de alternativa entre gobiernos democráticos y gobiernos de facto.
Debemos terminar con esta oscilación que ya parece una fatalidad, para lo que es preciso
tener fe en el sistema democrático y estar dispuestos a defenderlo cada vez que sea puesto
en riesgo. Un sistema cuya arquitectura debe estar claramente trazada y que deberá ser
implementada por este nuevo gobierno con la colaboración de los otros partidos políticos,
bajo la vigilancia de la sociedad civil, a fin de lograr que efectivamente los mecanismos de
control de la democracia funcionen, atendiendo a la vez los problemas sociales más urgen
tes, en un país en el que poco más de la mitad de la población se encuentra en situación de
pobreza extrema". La Molina, 31 de enero del 2002.264
"La Reforma Constitucional pendiente y otros escritos" publicado por la editorial
nomos & thesis, Lima, 2006, es el último libro que nos ha llegado de Raúl, a quien lo se
guimos leyendo en sus ensayos que publica, semanalmente, en el diario "El Comercio" y
en sus conferencias, como las dictadas recientemente con motivo del día del Abogado y
de la incorporación del Primer Ministro Español José Luís Rodríguez Zapatero como Doctor
Honoris Causa en nuestra Universidad Nacional Mayor de San Marcos. En el libro citado
defiende la necesidad de una reforma de la Constitución (págs. 21 a 53) sobre el estado de
Derecho y defensa a la democracia (págs. 57 a 97), sobre las elecciones generales del 2006
(págs. 101 a 137), sobre la Reforma del Poder Juidicial (págs. 143 a 163), sobre "Alejandro
Miro Quesada Garland y su espíritu de lucha" (págs. 173 a 174 e hizo la "Semblanza de
Adelaida Bolívar" (págs. 173 a 177), sobre la "Misión del Colegio de Abogados de Lima"
(págs. 181 a 188) y "Gracias por lo que nos dieron" (A los profesores del Colegio Santa
María) (págs. 189 a 191) a lo que se añade una serie de reseñas sobre el pensamiento de
Raúl Ferrero por José Palomino Manchego, Aníbal Ismodes Cairo, Javier Monroy Cervan
tes, Francisco José del Solar, Víctor Coral; todo un tornasolado crisol de perspectivas sobre
LEGALES EDICIONES
el pensamiento jurídico de uno de nuestros más brillantes constitucionalistas y profesores
universitarios de nuestra época.
JORGE BASADRE AYULO
Hablar de Jorge Basadre Ayulo, a quien admiro (nacido en Lima el 4 de julio de 1939,
muerto en Lima, el 16 de Marzo del 2012), supone evocar también al maestro, nuestro y
263 RAÚL FERRERO COSTA: “Los Desafíos del Presente”, págs. 19 a 20, Editora Jurídica Grijley, Lima, 2004.
264 RAUL FERRERO COSTA “La transición en marcha”, pág. 27, Editora Jurídica Grijley, Lima, 2002.
501
de todos, Jorge Basadre Grohmann (Tacna: 12 de febrero de 1903 - Lima: 29 de junio de

1980) y ello supone la evocación de dos grandes vidas paralelas.
JORGE BASADRE AYULO JORGE BASADRE GROHMANN
El pensamiento historiográfico del maestro Jorge Basadre Grohmann continúa, "ultra

vires hereditatis", en el pensamiento de su único hijo, nuestro amigo y colega, el Dr. Jorge
Basadre Ayulo, profesor en la Universidad de Lima, en la Universidad San Martín de Porres,
en la Universidad Femenina del Sagrado Corazón, en la Universidad de Piura y en la Sección
de Post-grado de la Universidad Villarreal. El Dr. Basadre Ayulo es un distinguido jurista y
miembro de número de la Academia Peruana de Derecho en la que se incorporó el 17 de
setiembre de 1996 pronunciando, para tal efecto, una disertación intitulada "Consideracio
nes jurídicas elementales sobre la contratación en el Derecho Minero Peruano".
El tema de la historia y la evocación del pasado constituyen la reflexión central en el
pensamiento de los Basadre, con los cuales la escuela histórica peruana ha llegado a su cénit.
Se trata de un pensamiento historiográfico, más que historiológico; habida cuenta que
la historiología es una filosofía de la historia, una reflexión sobre la aceleración o de los
"corsi" e "ricorsi" de la historia, o bien de los "colapsos de las civilizaciones" o de los que
Toynbee llama la búsqueda de las "unidades inteligibles de la historia" y de su génesis, cre
cimiento, colapso y desintegración, o bien de las leyes que explican la cadencia y el ritmo
de la historia, tal como lo ha expuesto, por ejemplo, Raymond Aron, el ilustre profesor en
la Sorbona (1905-1983) en sus “Dimensiones de la conciencia histórica" o bien, el maes
tro Arnold Toynbee (1889-1975) en la gran obra de historiología trascendental de nuestro
tiempo que es su "Estudio de la Historia", cuya clave está en el "reto" y la "respuesta”, o en
la "némesis de la creatividad"; o bien, inspirándonos en la historiología de Spengler (1880-
1936), en rastrear ios estilos y contornos del alma "apolínea" o del Derecho “fáustico".
Para mí, el Derecho Romano era un Derecho "apolíneo"; “apolínea" era y sigue siendo
también, la "science du droit civil"; en tanto que, "fáustica" es la ciencia de los “Professo-
renrecht ", “fáustica" es la "Rechtswissenchaft"; en tanto que "dionisíaco" era el Derecho
Germánico, una de cuyas fuentes era la "Lex Sálica", tal como era profesada por la estirpe
merovingia o por la "Lex Ripuaria", que era la ley personal de la estirpe carolingia, o el caso
de la prueba "ordálica" cuyo prototipo acaso estuvo representado por el “iudicium fere-
tri" (juicio del féretro), por "el juicio de Dios", tai como nos lo expuso Sir Walter Scott en
“Ivanhoe” o por la "Faussatíon de Jugement" o "desafio a los Jueces” en el Derecho Feudal,
según la magistral exposición del maestro Plero Calamandrei en su inmortal estudio sobre
LEGALES EDICIONES
“La C a sa ció n Civil".

Este juego de luces y sombras en la interpretación del Derecho es netamente una
interpretación "historiológica", en tanto que la interpretación historiográfica, es una pers
pectiva de los hombres, de sus escuelas y sus libros; habida cuenta que, como dice, tex
tualmente, el profesor Jorge Basadre Ayulo : "La historiografía, en general, trata sobre el
estudio crítico de los trabajos históricos y de sus autores, así como de su ordenación siste
mática por materias con una visión y alcance general o en etapas diferenciadas entre sí.
En consecuencia y de acuerdo con este concepto, la historiografía jurídica tiene por objeto
estudiar a los autores gue se han dedicado a escribir sobre temas de Historia del Derecho
y a compusal el valor de los libros, trabajos, monografías, tesis universitarias, así como las
f publicaciones gue inciden sobre esta materia".
502
En cita de pie de página el profesor Basadre Ayulo, cita a Emma Montanos Ferrin y a
José Sánchez Arcilla, para quienes "la historiografía jurídica bien podría ser definida como
la historia de los historiadores del Derecho". (Confróntese Jorge Basadre Ayulo: "Flistoria
del Derecho", tomo I, págs. 105-106, Editorial San Marcos, Lima, 1997).
La Historiografía Jurídica, dice Abelardo Levaggi, profesor de Historia del Derecho en
la Universidad de Buenos Aires, es el estudio valorativo de las obras de Historia del Dere
cho, de sus métodos de elaboración y de sus autores: Es la Ciencia de las Historias y de ios
Historiadores del Derecho. Nos hace conocer las historias del Derecho escritas a lo largo
del tiempo, las orientaciones teóricas y metodológicas predominantes en cada época, así
como los factores que influyeron a favor o en contra de dicha producción. Obras de Histo
ria del Derecho fueron escritas en todos los tiempos.
Inspirándonos en tal criterio, nosotros hablamos de la historiografía romanista, de la
historiografía medlevalista, de la historiografía alemana, de la historiografía peruana, etc.
De todo esto resulta que mientras que la historiología es una filosofía de la historia, la
historiografía es el estudio de las escuelas, de sus representantes y de sus grandes libros u
obras monumentales.
La escuela peruana es eminentemente historiográfica. Nos hace falta aún una pers
pectiva historiológica para comprender el sentido y el ritmo de nuestra propia historia y
del "élan vital" que anima nuestras instituciones del Derecho.
Sentada esta premisa, la historiografía jurídica peruana está fundamentalmente re
presentada por el gran maestro Jorge Basadre Grohmann cuyas obras de antología jurídica
fueron: "Historia del Derecho Peruano", 3- edición, editorial San Marcos, Lima 1997, pri
mera edición, Editorial Antena, Lima, 1937; "Los Fundamentos de la Historia del Derecho",
editorial Juan Mejía Baca, Lima, 1960, aparte de su conocidísima "Historia de la República”
de la que hay varias ediciones, o de su tesis doctoral de 1927 intitulada "La iniciación de
la República" o de su profundo ensayo sobre la peruanidad intitulado "Perú: Problema y
Posibilidad”, de 1931, ensayo genial de inspiración historiológica que es, para la historia
peruana, lo que es la visión tito-liviana de la historia expuesta en esa obra clásica intitulada
"Ab urbe condita", cuya idea virtual era la misión predestinada de Roma como centro uni-
ficador del mundo; tesis, ésta, que ha sido planteada por el insigne maestro del Derecho
Romano, don Juan Iglesias Santos (1917-2003), en uno de sus magistrales "Estudios de
Derecho Romano", págs. 23, 24 y passim, Madrid, 1985.
La reflexión de Basadre en el libro citado es el equivalente a la visión tito-liviana de la
historia.
Mucho más hay que decir sobre el pensamiento del maestro Jorge Basadre Grohmann
y, por ello,jne remito al homenaje que nuestra Academia Peruana de Derecho le hiciera
al gran maestro de Tacna, en su calidad de académico fundador. Me remito a las paginas
evocadoras de tres insignes académicos: Fernando Vidal Ramírez en "La idea del Perú en
Basadre"; Augusto Perrero Costa en “Recuerdo de Jorge Basadre" y Vicente Ugarte del
Pino en "Jorge Basadre, Historiador del Derecho". Se trata de tres estudios fundamentales
que deben leerse en el Anuario de la Academia Peruana de Derecho, 2002-2003, págs. 277 LEGALES EDICIONES
a 315.
El pensamiento de Jorge Basadre Ayulo está consagrado en su "Historia del Derecho",
tomo I, editorial San Marcos, Lima, segunda edición, Lima, 1997; "El sistema de vida entre
los Incas", publicado en el libro "Estudios de Derecho en Homenaje al Dr. José Antonio Silva
Vaiiejo", págs. 615 a 625, editorial San Marcos, Lima, 1998; "Nociones elementales sobre la
historiografía jurídica y su incidencia en el Derecho peruano" publicado en el Libro Home
naje a Carlos Rodríguez Pastor, págs. 73 a 92, Cultural Cuzco, Lima, 1992; "Introducción a
la evolución histórico-jurídica de las teorías sobre los conflictos de leyes y de jurisdicciones.
Una visión futura del Derecho Internacional Privado en el siglo XXI" en Academia Peruana
de Derecho: "Homenaje a Javier Vargas", págs. 177 a 196, Gaceta Jurídica, Lima, 2000; "La »
503
historia de las codificaciones en el Perú", Cultural Cuzco, Lima, 2003; "Derecho Interna
cional Privado", Editorial Ediciones Legales, Lima 2010; "Historia del Derecho Universal y
Peruano", Editorial Ediciones Legales, Lima 2011.
DOMINGO GARCÍA BELAÚNDE
Hijo y nieto de grandes maestros y juristas (Víctor Andrés Belaúnde

1883-1966), (Domingo García Rada 1912-1994), Domingo García Be
laúnde nacido en Lima en 1944, Profesor de Filosofía del Derecho en
la Universidad de Lima y de Derecho Constitucional en la Universidad
Católica, hereda el genio, el temple y la brillantez de uno y otro, para
continuar en su estirpe, el talento y el carisma de una notable familia
de intelectuales en la que han triunfado los valores del espíritu. Este
es el caso de otro personaje simbólico, tío de Domingo: Fernando Be
laúnde Terry (1912-2002), Profesor y primer Decano de la Facultad de Arquitectura en la
Universidad Nacional de Ingeniería, Presidente Constitucional del Perú en dos oportuni
dades (1963-1968), (1980-1985) y es el caso, también, de sus hermanos, dos intelectuales
de primera: el Congresista Víctor Andrés García Belaúnde y el ex Ministro de Relaciones
Exteriores José Antonio García Belaúnde.
Domingo García Belaúnde, brillante profesor, investigador y abogado fue elegido Pre
sidente de la Academia Peruana de Derecho el día Jueves 6 de Mayo del 2010, en la sesión
plenaria llevada a cabo en el Colegio de Abogados de Lima, siendo la 6:30 de la tarde.
"Por sus frutos los conoceréis"; he aquí sus obras: 1).-"La idea de la justicia en los
orígenes de la Filosofía del Derecho" (Tesis de Bachillerato en la Facultad de Derecho de
la Universidad Católica, publicada luego por la Sociedad Peruana de Filosofía, Lima, 1975);
2) .-"La Sociedad Peruana de Filosofía y sus publicaciones", estudio publicado en Archivos
de la Sociedad Peruana de Filosofía VI. Lima: Sociedad Peruana de Filosofía, 1988: 50-60;
3) .- "Supuestos filosóficos de la interpretación jurídica" estudio publicado en Archivos de
la Sociedad Peruana de Filosofía Vil. Lima: Sociedad Peruana de Filosofía, 1996: 59-65;
4) .- “El constitucionalismo peruano y sus problemas", Pontificia Universidad Católica del
Perú, Lima 1970, tomo I; Suplemento ai Tomo I, Lima 1971; 5).- “El Habeas Corpus inter
pretado", Instituto de Investigaciones Jurídicas, Pontificia Universidad Católica del Perú,
Lima 1971; 6).- "La Justicia en los orígenes de la Filosofía del Derecho", Sociedad Peruana
de Filosofía, Lima 1975; 7).- "El Habeas Corpus en el Perú", Universidad Nacional Mayor
de San Marcos, Lima 1979; 8).- "Constitución y Política", Biblioteca Peruana de Derecho
Constitucional, 1- edición, Lima 1981; 2- edición, revisada y ampliada, EDDILI, Lima 1991;
9).- "Conocimiento y Derecho", Pontificia Universidad Católica del Perú, Lima, 1982; 2§ edi
ción, Centro de Investigaciones Judiciales "Manuel A. Olaechea", Corte Superior de lea,
2004; 10).- "Mar y Constitución". Universidad de Lima. Lima 1984; 1§ reimpresión, Lima
1987; 11).- "U n a d e m o c ra cia en tra n sició n (Las e le ccio n e s p e ru a n a s d e 1985)", edición,
CAPEL, San José 1986; 2^ edición ampliada, Okura editores, Lima 1986. La primera edición
LEGALES EDICIONES
ha sido reproducida en "Síntesis". Revista documental de Ciencias Sociales. Madrid, núme

ro 3, setiembre-diciembre de 1987; 12).- "Teoría y práctica de la Constitución peruana",
EDDILI-Justo Valenzuela, 2 tomos, 1989-1993; 13).- "El constitucionalismo peruano en la
presente centuria", Temas de Derecho Público N° 19, Universidad Externado de Colom
bia. Bogotá 1990; 14).- "Esquema de la Constitución peruana", Ediciones Justo Valenzuela,
Lima 1992; 15).- "Las Constituciones del Perú" Edición oficial, Ministerio de Justicia", Lima
1993 (con la colaboración de Walter Gutiérrez C.); 16).- “La Constitución traicionada" (con
Pedro Planas), Seglusa Editores, Lima 1993; 17).- "La Constitución peruana de 1993" (con
Francisco Fernández Segado), Editorial Grijley, Lima 1994; 18).- "Cómo estudiar Derecho
Constitucional”, Ediciones Jurídicas, Lima 1994; 2S edición, Editorial Grijley, Lima 1999; 3,
edición, Editorial Grijley, Lima 2000; 19).- "La Constitución en el péndulo". Editorial UNSA,
f Arequipa 1996; 20).- “Derecho Procesal Constitucional", Universidad César Vallejo, Trujlllo
504
1998; 22 edición ampliada; Editorial Temis, Bogotá 2001; 21).- "De la jurisdicción constitu •
cional al Derecho Procesal Constitucional". Editorial Grijley. Lima 2000; 2- edición, Edito
rial Grijley, Lima 2000; 3^ edición, FUNDAP. Querétaro (México) 2004; 4a edición, Editoria
Grijley. Lima. 2004; 22).- "Constitución y dominio marítimo". Editorial Grijley, Lima 2002
23).- "El Tribunal de Garantías Constitucionales y Sociales de Cuba (1940-1952)", Editoria
Grijley, Lima 2002; 24).- "El Poder Judicial en la encrucijada". Editorial Ara. Lima 2004; 25).
"La Constitución y su dinámica," UNAM. México 2004".
Su obra simbólica en Filosofía del Derecho es "Conocimiento y Derecho (Apuntes pare
una Filosofía del Derecho)" Pontificia Universidad Católica del Perú, Fondo editorial, Lima
1982, en la que sostiene en el parágrafo 2 de la pág. 21 que: "Hemos visto anteriormen
te que todo hombre ansia conocer. Agreguemos ahora que todo hombre conoce y tiene
su propia manera de hacerlo. Por eso es que desde antiguo se distingue entre el sabei
o conocer espontáneo y el conocer crítico o reflexivo; este último sin lugar a dudas es e
conocimiento riguroso. Siguiendo libremente a Blanché (1973) diremos que el conocer (\
en consecuencia la teoría del conocimiento que explícita y sistematiza a aquel) distingue
tres niveles en orden decreciente: a) conocimiento científico; b) conocimiento filosófico; c,
conocimiento místico o religioso".
"El primero es lo que, en términos modernos, se denomina epistemología, en cuanto
conocimiento del saber científico. A partir de aquí el conocimiento ingresa en una espiral
que conduce a una mayor inseguridad, la que culmina en el conocimiento místico o religio
so, al cual se llega por intuición, la que no sólo carece de don suasorio, sino que en principio
no es trasmisible a los demás hombres. Este tipo de conocimiento es propio de los santos,
de los mártires y en general de los pensadores religiosos, aún cuando también se le puede
encontrar en filósofos ajenos a esta tendencia (como es el caso de la Idea de Bien en Platón,
cf. Epístola Vil, 341b)".
"El conocimiento es así fundamental, como lo son las investigaciones en torno a él. To
dos los hombres piensan, ha dicho Heidegger, pero no todos son pensadores. Igual podría
mos decir nosotros: todos los hombres conocen, pero no todos conocen rigurosamente".
Me interesa, asimismo, subrayar su reflexión sobre la ideología.
En la pág. 23, dice García Belaúnde: "Podemos aceptar tres diferentes sentidos de la
palabra "ideología": a) El sentido dado por su creador, Destutt de Tracy, en 1796. Si bien no
es claro lo que exactamente quiso decir este autor con el término que inventaba, se acepta
que con el quiso referirse a una "doctrina acerca de las ideas", lo que trasunta el significa
do etimológico del concepto; b) Significado político: se entiende como un conjunto más o
menos coherente de principios de todo orden, que norman, inspiran y/o justifican la praxis
política, en especial la de los partidos políticos. En tal sentido suele hablarse de una ideolo
gía social-cristiana, fascista, socialista, social-demócrata, etc.; c) Significado marxista: tra
dicionalmente el conocimiento es considerado como producto de una persona individual.
A p a rtir de M a rx la situ a c ió n se in v ie rte y e l c o n o cim ie n to es co n sid e ra d o c o n d icio n a d o
so cia lm e n te , a ctu a n d o d e reflejo, lo q u e o rig in a u n a f a ls a co n cie n cia y en co n se cu e n c ia un
conocimiento falso".
LEGALES EDICIONES
"Esta clasificación tripartita no es sin lugar a dudas exhaustiva y podrían agregarse
algunas variantes más (por ejemplo, la ideología como equivalente a la concepción del
mundo en sentido filosófico, la weltanschauung). Pero creemos que con ella se ha centrado
el problema en su adecuada dimensión y conviene tenerla presente. El primer sentido men
cionado es interesante, porque está referido a su origen histórico, que motivó incluso el uso
despectivo de la palabra 'ideólogos' que, en parte, se debe a Napoleón. Pero aparte de su
significado histórico, hoy carece de importancia".
"El segundo tiene un gran significado a nivel de la filosofía política, ciencia política y
sociología política. Como quiera que el fenómeno político es fundamentalmente la lucha,
el ejercicio y el mantenimiento del poder, la ideología tiene la importancia de justificar, de A
racionalizar y de legitimar toda una praxis. La ideología política es además la culminación ¡ti
505
del proceso racional de Occidente, en el sentido de que para detentar el poder, se necesita
tina justificación racional. Pero ella en rigor no interesa a nuestro tema".
"El último significado, que es el más profundo y sugestivo tiene plena actualidad. La
idea fundamental proviene de Marx, en el sentido de que la producción de bienes mate
riales (infraestructura) condiciona el pensamiento político, jurídico, etc. (supraestructura)
y eso produce la ideología, es decir, la falsa conciencia, que a su vez impone una falsa con
cepción del mundo. De este enfoque general se desprende otro uso "menor" de la ideología
y que es apreciado en el ámbito jurídico: así cuando decimos que las leyes códigos están
ideologizados, no estamos diciendo que ellos sean falsos o engañosos, sino que responden
a una determinada concepción del mundo, fruto de las relaciones de producción, y que en
consecuencia representan intereses de clase o en sentido más amplio, intereses sectoriales
o de grupo. Es importante esta distinción, pero con la condición de tener presente que esta
acepción no es autónoma, sino que se infiere del concepto general utilizado por el marxismo".
"La ideología como falsa conciencia.- El concepto de la ideología como, falsa conciencia,
aún cuando existan antecedentes en Hegel, es obra y mérito principal de Marx, que se per
fila desde sus primeros escritos de juventud hasta sus obras de madurez, que en conjunto
representan una obra orgánica ascendente, con estructuras propias y niveles específicos de
desarrollo. Así leemos: 'Religión, familia, Estado, Derecho, Moral, Ciencia, Arte, etc., no son
más que formas especiales de la producción y caen bajo su ley general' (Marx 1968:144)".
Precisamente en el Prólogo a "La ideología alemana" se lee lo siguiente: "Hasta ahora
los hombres se han forjado siempre ideas falsas acerca de sí mismos; acerca de lo que son
o debieran ser". El período de juventud es seguido por el período de madurez, que se inicia
con esa obra maestra de propaganda sociopolítica que es el Manifiesto Comunista, publi
cado en 1848 y en donde leemos: "...Vuestras ideas mismas son producto de las relaciones
de producción y de propiedad burguesa, como vuestro derecho no es más que la voluntad
de vuestra clase erigida en ley, voluntad cuyo contenido y dirección está determinada por
las condiciones económicas de vuestra existencia. (Marx-Engels, 1968:52)."
"En la etapa de su madurez, produce Marx dos obras fundamentales: su 'Contribución
a la crítica de la Economía Política', que se publica en 1859 y 'El Capital', cuyo primer volu
men aparece en 1867. Lo que aquí nos interesa es sobre todo la primera de ellas, en cuyo
Prólogo, como acabamos de mencionar, se encuentran confirmadas las mismas ideas, aun
cuando con diversos matices que nos confirman -por lo menos en este aspecto la conti
nuidad orgánica de la obra y el pensamiento de Marx. Debemos mencionar igualmente la
correspondencia epistolar de Marx y Engels, por ser muy ilustrativa (Marx-Engels 1974 b)".
Cómo superar el condicionamiento ideológico.- El planteamiento marxista ha sido
muy fructífero; incluso hay quienes lo aplican a ámbitos sobre los que Marx mismo no fue
muy preciso (Habermas: 1970). Pero aun admitiendo esta dependencia sin excepciones,
es posible superar la ideología creada por este condicionamiento y llegar al conocimiento
objetivo, independientemente del sujeto que las formula. La forma de ¡legar a este conoci
miento objetivo, que persigue conocer la realidad, es lo que se conoce como conocimiento
LEGALES EDICIONES
racional. Es decir, que por medio de la razón es posible superar la conciencia ideológica y
encontrar verdades objetivas cuya validez se sostiene por si misma (aun cuando no siempre
sea esto tan fácil). El desarrollo de la razón está sobre todo caracterizada por el desarrollo
de la teoría científica, o sea, por la elaboración de teorías sobre las ciencias (formales,
factuales) que nos permiten un conocimiento objetivo liberado de errores. Es cierto que ¡as
teorías pueden estar ideologizables, pero esto puede ser descubierta por el conocimiento
racional, que a su vez crea y utiliza instrumentos muy refinados para superar esta ideologi-
zación. Y sobre esto hay acuerdo incluso entre ciertos pensadores marxistas, que admiten
que puede haber un conocimiento científico objetivo (Habermas, Althusser, etc., y en la
economía y con variantes Schumpeter):. Únicamente como muestra de lo indicado mencio
namos la posición de un destacado marxista polaco: "...sus tesis teóricas (la de las ciencias
sociales) siempre están condicionadas socialmente, y en cierto sentido, ideológicamente.
506
Sin embargo, a pesar de que tengan el valor de verdades relativas, son verdades objetive s
susceptibles de desarrollarse y de perfeccionarse...".
"Esto significa que el conocimiento no solo es posible, sino que puede llegar a la obje
tividad, o sea, establecer verdades sobre hechos, cosas o personas con validez inter-sul -
jetiva, aún cuando la verdad total y absoluta nunca se alcance. Y el medio para ello es la
utilización de un instrumental metodológico adecuado".
En mi opinión el aporte fundamental de Domingo García Belaúnde a la Filosofía del
Derecho es su concepción tridimensional del mundo jurídico, integrado por normas, he
chos y valores, como ya lo he expuesto precedentemente en el capítulo 15 que trata sobra
el trídimensionalismo de Domingo García Belaúnde.
Aparte de esta reflexión ius-filosófica creo que debemos ver en su estudio intitulad a
"El Derecho Procesal Constitucional", a una obra simbólica, discurso con el cual se incoi -
poro en 1997 como miembro de número de la Academia Peruana de Derecho. He aquí u i
extracto del mismo:
"La Guerra de Palabras".- "Los orígenes doctrinarios de nuestra temática, se encuen
tran, como queda dicho, en el período europeo de entreguerras. Y la teorización va acom
pañada de un nombre: justicia constitucional o jurisdicción constitucional. Así figura en
varios autores franceses de la época (cf. las colaboraciones de Duez, Lambert y otros c I
Mélanges Maurice Hauriou, Sirey, París 1929), y también en algunos autores alemanes, ti
gran teorizador es Hans Kelsen (cf. de este autor" "La garande jurisdictionnelle de la Cons
titución de 1928, traducción de Rolando Tamayo y Salmorán y revisión técnica de Domingo
García Belaúnde: La garantía jurisdiccional de la Constitución en 'tus et Veritas', N° 9, no
viembre de 1994, y El control de la constitucionalidad de las leyes. Estudio comparado do
las constituciones austríaca y norteamericana, traducción de Domingo García Belaúnde.
en ‘lus et Veritas', N° 6, junio de 1993; los textos completos de Kelsen sobre esta materia,
en La giustizia costituzjonale, Giuffré, Milano 1981)".
Pero Kelsen y otros juristas, utilizaron "justicia" y "jurisdicción" como sinónimos. Aún
más, es dable sostener que a esa época, Kelsen no tenía ideas claras sobre lo que era la
jurisdicción (y así lo comprobamos si revisamos su obra Teoría General del Estado, de 1925
a la que se remite como soporte teórico de su construcción sobre la garantía de la consti ■
tucionalidad). Y es más que probable que la gente de la época (salvo los rocesalistas) na
conocieran los avances del Derecho procesal. Kelsen a de justicia y de jurisdicción constitu
dónales como algo indistinto jamáss pensó Kelsen que justicia hiciese referencia a valores
Para Kelsen decir justicia o jurisdicción constitucional, era sostener fundamentalmente k
necesidad de tener tribunales especiales dedicados a la salvaguarda de la Constitución
esto es, tribunales al margen y fuera de la magistratura ordiaria. Y esto por cuanto la solu
ción norteamericana, que Kelsen conocía bien, era inaceptable para los ojos europeos, que
tenían que lidiar, vía en aquella ép o ca, con la c o n ce p ció n ro b ó tica d e l ju e z , h e re d a d a dt
Montesquieu, y con la soberanía del parlamento; mitos ambos que iban a desmoronarse
LEGALES EDICIONES
tan sólo a partir de la década de los sesenta, lentamente, sobre todo en Francia y en Ingla
terra (en especial con el ingreso de esta última a la comunidad europea).
"Kelsen, como he indicado, entendía que la jurisdicción, si bien atributo del Estado, se
distribuía en tribunales. Y por eso, pregonaba la necesidad, en una Europa sujeta a viejo<
mitos, de que existiese una jurisdicción especial, esto es, un tribunal distinto del ordinario,
en el cual la tradición europea nunca confió".
"Por eso Niceto Alcalá-Zamora señala que es a Hans Kelsen a quien debemos reputa/
como fundador de esta rama procesal, o sea, el Derecho procesal constitucional, ya que fue
él quien teorizó e hizo realidad que una jurisdicción constitucional autónoma funcionase,
se instalase y operase (primero fue Kelsen teórico de la institución y luego juez del Tribunal
Constitucional austríaco desde 1921 a 1930)".
507
"Pero es indudable que al hablar de jurisdicción constitucional, si bien el nombre es

estrecho, nos remitimos, sin querer, al derecho procesal constitucional. Es igual que si ha
blamos de jurisdicción civil: tarde o temprano terminaremos haciendo Derecho procesal
civil. Lo que sucede es que este paso áudaz no lo dio Kelsen, no sólo porque carecía de
formación procesal, sino porque la vida lo llevó por otros derroteros, en especial, la Teoría
del Derecho, temas filosóficos y sociológicos vinculados al Derecho, así como el Derecho
internacional público".
"En conclusión, aun cuando sigamos hablando de justicia o jurisdicción constitucional,
usados ambos como sinónimos, es evidente que estamos apuntando al Derecho procesal
constitucional. El hecho de que este concepto no tenga aún un uso generalizado, es una
clara muestra de la inmadurez y sobre todo de la juventud de nuestra disciplina. De ahí los
numerosos errores, imprecisiones o malentendidos que todavía imperan (para un planteo
distinto, cf. Rodolfo Piza E. ‘Justicia constitucional y Derecho de la Constitución" en AA. VV.
"La Jurisdicción constitucional', Juricentro, San José 1994)".
"DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL: ¿PROCESAL, CONSTITUCIONAL O MIXTO?.-

La aparición de esta nueva disciplina, ocasionó no sólo problemas en torno al nombre, sino
también sobre su ubicación en el conjunto de las disciplinas jurídicas".
"Es frecuentemente en el mundo romanista, la sistematización de las diversas áreas,
ya que si bien el Derecho es uno solo, se diversifica y divide según sus campos de aplicación,
y ello determina características diferenciadoras, que en unos casos son más marcadas que
en otros. Así, es clásica la distinción entre derecho público y derecho privado, la cual se
sigue usando, no obstante las dudas que todavía suscita su clara conceptuación".
"En igual sentido puede decirse de la distinción entre derecho sustantivo y derecho ad
jetivo o procesal. Este último de carácter instrumental, es decir, de medio para obtener un
fin. Y esto en forma relativamente reciente. Si bien es cierto que proceso hay desde siempre
y en especial desde Grecia, Roma, Bologna, los glosadores y más tarde los codificadores
del período revolucionario francés, lo concreto es que su autonomía y grado científico es
tardío. Se acostumbra señalar su definitivo asentamiento en el siglo pasado, cii especial
desde 1868, con la aparición de la famosa obra de Bülow, que entre otros aspectos pro
pugnó, con éxito, la autonomía de la acción y su desmembramiento del clásico concepto de
Derecho (entre otros aspectos más). Antes, lo procesal se confundía con lo sustantivo, y la
difusión de las nuevas tesis sólo tendrán acogida muy entrado el siglo XX, como lo demues
tra, entre otros aspectos, que legislaciones procesales como la peruana, sólo hayan sido
modernizadas a raíz del nuevo Código Procesal Civil, que es de 1992. En igual sentido puede
decirse de las llamadas clásicamente ‘garantías constitucionales', originadas en el vocabu
lario jurídico de la famosa Declaración de los Derechos del Hombre, y que de ahí pasó a
toda la América Latina, en la cual se entendía como garantía el derecho mismo, lo que ha
causado confusiones durante décadas. Sólo modernamente han empezado a separarse, a
nivel de derecho positivo, los derechos de las garantías (véase por ejemplo la Constitución
de 1979, art. 295-298 y la Constitución de 1993, art. 200). Pero esto es válido, en términos
LEGALES EDICIONES
generales, en nuestro ámbito jurídico. En los Estados Unidos, como señalé anteriormente,
el problema de la revisión judicial (judicial review) que es típicamente procesal, se trata en
los manuales de Derecho constitucional, sin que tal inclusión haya sido discutida (véase por
ejemplo, J.A. Barron y C. Thomas Dienes Constitutional Law, West Pub. Co. 1991)".
"Es por eso que la primera respuesta a la interrogante planteada en este acápite, es
que el Derecho procesal constitucional es parte del Derecho constitucional. Si bien últi
mamente esta tesis no tiene mayores defensores, ve reforzada en la práctica por nuestra
experiencia cotidiana, pues mayormente son los constitucionalistas los que prestan mayor
atención a esta parte procesal, si bien es cierto que tratan de estar debidamente artillados
con categorías procesales, pues los procesalistas que se han interesado en esta problemá
tica, son todavía muy pocos".
508
"Desde esta perspectiva, hay algunos que sostienen que el Derecho procesal constituido ■
nal es una rama del Derecho constitucional y no otra cosa (como es el caso notable de Pete ■
Hiberle y recientemente del constitucionalista argentino Alberto A. Spota, en comunicación
epistolar y en intervenciones en congresos, no recogidas en volumen). Pero este criterio ya
no es mayoritario ni tiene predicamento entre nosotros y ha sido muy criticado en la misma
Alemania. Adicionalmente, el caso de los Estados Unidos es especial, un poco fruto de viejas
estructuras constitucionales y de herencias del pasado, y también de la especial configura
clon del common law, en donde estos refinamientos no son tomados muy en cuenta".
"Nacido el Derecho procesal con carácter Instrumental, por la fuerza de las cosas se
va ampliando y cubriendo vacíos en donde precisamente hay instituciones que defender. £'
siglo pasado, con un Derecho procesal incipiente, y no existiendo prácticamente mecanis
mas rápidos de defensa de la persona, era difícil que esta disciplina surgiera. Pero hoy ei ¡
día las cosas han cambiado radicalmente. Por tanto, sólo por un convencionalismo puede
sostenerse que el Derecho procesal constitucional sea parte del Derecho Constitucional".
"La segunda tesis en Importancia es la que sostiene que el Derecho procesal constitu
dona! es una disciplina mixta. Se trata de un tertium genus a caballo entre ambas y que
configura una nueva realidad. Es lo que muchas veces se predicó en ciertas áreas, come
del derecho laboral o del derecho minero. Se habló en cierta oportunidad de una nueve
clasificación tripartita: derecho público, derecho privado y derecho social o mixto, hoy ye
abandonada".
"Esta tesis no ha sido muy desarrollada, pero aparentemente apunta al hecho de que la:
instituciones no obstante ser procesales, están en la Constitución y además son mayormente
los constitucionalistas los que se dedican con más interés a ello (lo que no deja de ser cierto)
Aún más, el poco interés que muestran los procesalistas por esta rama, es por cuanto el De
recho procesal constitucional no se entiende sin un previo estudio del Derecho constitucional
como el Derecho procesal civil no se entiende sin un previo conocimiento del Derecho civil
Además el conocimiento y estructuración del Derecho constitucional es relativamente recien
te y con cierta evolución en los últimos años, lo que dificulta su acceso al no iniciado y permite
que sean los constitucionalistas los que incursionen en esta área, agravado por el descuido.
negligencia o desinterés de los procesalistas. De ahí la mixtura señalada".
"Esta tesis mixta (sostenida por Néstor P. Sagüés y algunos de sus discípulos, cf. Maríc
Mercedes Serra, 'Procesos y recursos constitucionales', Depalma, Buenos Aires 1992) ei
interesante, pero no resuelve el problema. Se limita a señalar una dificultad".
"Finalmente, la tesis procesal es a nuestro entender, la más acertada de todas, la más
moderna y la que debe encarrilar los aspectos instrumentales de la disciplina. Es ésta la que
tiene mayor predicamento, y a ella le pertenece el porvenir. Pero su configuración científico,
dista mucho de estar plenamente constituida y todavía levanta más de una polémica".
(Anuario de la Academia Peruana de Derecho, 1997, pág. 56 a 60).
El pensamiento jurídico de Domingo García Belaúnde fue reconocido en los dos volú
menes de estudios en su homenaje intitulado "El Derecho Procesal Constitucional Perua
LEGALES EDICIONES
no", editados por la editorial Grijley, Lima, 2005, bajo la coordinación de José F. Palomino
Manchego, en los que se reflexiona sobre su aporte al Derecho Constitucional y fundamen
talmente por el significado y trascendencia del Código Procesal Constitucional del Perú
mediante la ley 28237 cuya promulgación ha regulado el Derecho Procesal Constitucional
Peruano, en cuya elaboración el profesor García Belaúnde tuvo una contribución funda
mental.
He aquí el elenco de dichos estudios:
Tomo I:
Alessandro Pizzorusso: "Breves Reflexiones sobre la jurisdicción constitucional (A
propósito del nuevo Código Procesal Constitucional del Perú)"........................... 3
509
Néstor Pedro Sagüés: "Reflexiones sobre la codificación procesal constitucional" 17

Osvaldo Alfredo Gozaínl: "Autonomía científica del Derecho Procesal
Constitucional"............................................................................... 25
Sergio Díaz Ricci: "Trascendencia y valor del Código Procesal Constitucional
del Perú"...................................................................................................................... 45
Eduardo Ferrer Mac-Gregor: "El Derecho procesal constitucional como
disciplina jurídica autónoma".................................................................................... 63
Miguel Revenga Sánchez: "Tres variaciones y una coda sobre la articulación
entre jurisdicción constitucional y jurisdicción ordinaria"...................................... 89
Javier Tajadura Tejada: "El Derecho Procesal Constitucional y la garantía de los
Derechos fundamentales: Una reflexión desde la perspectiva europea"............. 105
Alfonso Gairaud Brenes: "Los mecanismos de interpretación de los Derechos
Humanos: Especial referencia a la jurisprudencia peruana"................................. 123
Pablo Luís Manili: "Perfil del Derecho Procesal Constitucional"........................... 145
Carlos Mesías Ramírez: "El Derecho Procesal Constitucional y su desarrollo
tardío en el Perú"........................................................................................................... 165
Samuel B. Abad Yupanqui: "La intervención de la Defensoria del pueblo en los
procesos constitucionales: Un balance necesario (1996-2004)"........................... 211
Jorge Luís Cáceres Arce y Jhonny Tupayachi Sotomayor:
"La evolución de los Derechos constitucionales y el nuevo Código Procesal
Constitucional".............................................................................................................. 255
Oscar Díaz Muñoz: "La jurisprudencia constitucional"............................................. 267
Gerardo Eto Cruz y José F. Palomino Manchego: "En tres análisis:
El primer Código Procesal Constitucional del Mundo. Su ITER Legislativo y sus
principios procesales"................................................................................................. 283
Víctor Bazán: "Breves notas sobre las previsiones del Código Procesal
Constitucional peruano respecto de la labor interpretativa de los jueces y el
Tribunal Constitucional"............................................................................................ 310
Ernesto Blume Fortini: "Notas preliminares al Código Procesal Constitucional". 325
Eloy Espinosa - Saldaña Barrera: "El Nuevo Código Procesal Constitucional
Peruano: ¿Respuesta adecuada frente a las actuales tendencias, desafíos y
retos a los cuales debe enfrentar la tutela de la supremacía constitucional?..... 352
Rodolfo José Espinoza Zevallos: "Los principios procesales específicos del
Código Procesal Constitucional Peruano (Art. III del T.P.)".................................... 375
Luís R. Sáenz Dávalos: "Los órganos competentes en el modelo de jurisdicción
constitucional desarrollado por el Código Procesal Constitucional"........................399
LEGALES EDICIONES
Humberto Uchuya Carrasco: "La interpretación constitucional y la

interpretación de los Derechos Humanos".............................................................. 417
Rubén Hernández Valle: "El conflicto entre la libertad de información y los
Derechos al honor y a la intimidad"................................ ........................................ 433
César Landa: "El Hábeas Corpus en el Nuevo Código Procesal Constitucional
Peruano"............................................................................................ 463
Jorge M. Meléndez Sáenz: "Análisis del modelo de Hábeas Corpus desarrollado
en el Código Procesal Constitucional"...................................................................... 479
César Hinostroza Pariachi: "El Hábeas Corpus y su regulación en el Código
Procesal Constitucional"............................................................................................ 497
510
Christian Donayre Montesinos: "En torno al Hábeas Corpus en el Código Procesal

Constitucional peruano: Antecedentes, Derechos tutelados, procedimiento y
tipos de Hábeas Corpus" „ ......................................................................................... 51S
Luís Castillo Cordova: "El contenido constitucional de los Derechos como objeto
de protección del proceso de amparo".................................................................... 563
Oscar R. Puccinelli: "El Hábeas Data en el Código Procesal Constitucional Peruano.
a / O h J z i a d ü IdQ V ld Ü S Ü lid
Similitudes y diferencias con el régimen argentino".............................................. 603

Carlos Ruiz Miguel: "Procesos Constitucionales y Derechos de la Comunicación" 63 7
José Julio Fernández Rodríguez: "Sociedad de la Información y proceso de
Hábeas Data: Aprehendiendo nuevos retos desde el Código Procesal
Constitucional del Perú"............................................................................................ 64 5
Leny Palma Encalada: "El proceso de Hábeas data en el diseño del Código
Procesal Constitucional"............................................................................................ 67 i
Hernán Alejandro Olano García: "Acción de cumplimiento en Colombia y Perú" 68 5
Enrique Pestaña Uribe: "Los procesos Constitucionales contra resoluciones
judiciales y las nuevas dimensiones del debido proceso y la tutela procesal
efectiva en el Código Procesal Constitucional"....................................................... 711
Gerardo Prado: "La jurisdicción constitucional: Un estudio comparativo de los
casos de Guatemala y Perú"...................................................................................... 72 1
Manuel de Jesús Mejicanos Jiménez: "Análisis comparativo de la acción
constitucional de amparo en el Código Procesal Constitucional del Perú y la
acción constitucional homónima en Guatemala"................................................... 74:.
Alian R. Brew er- Carias: "Aspectos de la acción de inconstitucionalidad en el
Perú y Venezuela........................................................................................................ 76:.
Pablo Pérez Tremps: "La cuestión de inconstitucionalidad en el Derecho
Español".......................................................................................................................... 77!
Joaquín Brage Camazano: "La acción peruana de inconstitucionalidad"............ 80:
Luís Alberto Huerta Guerrero: "En el proceso de Inconstitucionalidad en el Perú:
Reflexiones a partir del Código Procesal constitucional y la experiencia reciente" 83!
Edgar Carpió Marcos: "Bloque de constitucionalidad y proceso de
inconstitucionalidad y proceso de Inconstitucionalidad de las leyes".................. 88f
Víctor Julio Ortecho Villena: "Control de normas y el Código Procesal
Constitucional"........................................................................................................... 92;
María Sofía Sagüés: "Recepción normativa del control de inconstitucionalidad
por omisión en el Código Procesal Constitucional peruano"................................ 935
Susana Ynes Castañeda Otsu: "El proceso de acción popular: Un análisis
preliminar".................................................................................................................... 1001
LEGALES EDICIONES
Giancarlo Rolla: "Juicio de legitimidad constitucional en vía Incidental y tutela
de los Derechos fundamentales"................................................................................ 1025
Alfonso Herrera García: "La controversia constitucional mexicana y el proceso
competenclal peruano (breves notas comparativas sobre sus reglas generales)" 1054
Juan Carlos Morón Urbina: "Aportes para el estudio del nuevo régimen
de la acción popular en el Código ProcesalConstitucional".................................... 1091
Alberto Otárola Peñaranda: "La Inserción del Derecho internacional de los
Derechos Humanos en el sistema constitucional peruano"................................... 1109
Carlos Ayala Corao: "La sentencia 1942 vs. La protección internacional de la
libertad de expresión"................................................................................................. 1145
511
Carlos Hakansson Nieto: "La posición constitucional de los tratados sobre

Derechos Humanos y la jurisdicción internacional para su protección en el
Código Procesal Constitucional"............................................................................... 1211
Joseph Campos: "La Residualidad del proceso constitucional en el Nuevo
Código Procesal Constitucional. Una reflexión a la luz del Derecho internacional
de los Derechos Humanos"....................................................................................... 1230
Peter Haberle: "Aspectos de una teoría constitucional para Europa-un bosquejo" 1262
Eduardo García de Enterría: "Problemas de ejecución de las sentencias que
declaran la inconstitucionalidad de una ley en España ¿Responsabilidad
patrimonial del Estado?"........................................................................................... 1273
Lucio Pegoraro y Silvia Bagni: "Las resoluciones de la corte constituciona en
en materia procesal ¿son fuentes normativas del proceso constitucional?............ 1283
Angelo Rinella: "Opposizione parlamentare e Corte Costituzionale nel recente
progetto di revisione della Costituzione italiana".................................................... 1308
Adolfo A. Rivas: "Garantías y supragarantías constitucionales"............................ 1369
Valentín Paniagua Corazao: "Domingo García Belaúnde: una pasión al servicio
del derecho constitucional"....................................................................................... 1389
Ricardo Haro: "Domingo García Belaúnde y el Derecho Procesal Constitucional" 1395
Gerardo Eto Cruz: "Vida y plenitud de un gran maestro"..................................... 1409
Francisco José del Solar Rojas: "Domingo García Belaúnde: Algunas notas con
ocasión de sus 60 años"............................................................................................ 1413
Francisco Zuñiga Urbina: "Derecho Procesal Constitucional el aporte de
Domingo García Belaúnde a una nueva disciplina"................................................ 1421
Magdiel Gonzáles Ojeda: "Domingo García Belaúnde y su participación
decisiva en el desarrollo del Derecho procesal constitucional"............................. 1429
Ramiro de Valdivia Cano: "Domingo García Belaúnde"......................................... 1433
José F. Palomino Manchego: "Contribuciones de Domingo García Belaúnde
al Derecho Procesal Constitucional"......................................................................... 1437
José F. Palomino Manchego: "Bio-bibl¡ografía de Domingo García Belaúnde" ... 1461
JUAN VICENTE UGARTE DEL PINO
El martes 6 de Octubre del 2015, falleció en Lima, Juan Vicente Ugarte del Pino, quien
había nacido el 12 de junio de 1923 y quien fuera incorporado el 6 de Agosto de 1997 a la
Academia Peruana de Derecho en la que disertó sobre “Integración y soberanía" luego de
ser presentado por el Académico Dr. César Augusto Mansllla Novella (...) La tesis central
de la disertación en referencia es la de que "Supranacionalidad y soberanía, dos nociones
LEGALES EDICIONES
contradictorias e inimaginadas a fines del siglo XIX y comienzos del presente, al parecer
han llegado a concillarse de cara al año 2000. Pero, a ambos lados del Atlántico falta aún
mucho camino por recorrer y, muchas creencias y arquetipos creados por el hombre por
modificar; para que la comunidad acepte la supranacionalidad".265
VICENTE UGARTE DEL PINO, fue un gran profesor de Historia del Derecho Peruano
en la Universidad de San Marcos en la que se graduó de Bachiller en Letras en 1946 con
la tesis "Juan de Ovando y la recopilación de leyes de Indias" y se recibió de Bachiller en
Derecho con la tesis "Ovando y la concepción dual del gobierno de Indias". Becado por el
265 JUAN V ICEN TE U GARTE DEL PINO: “Integración y Soberanía", en el Anuario de la Academia Perua
na de Derecho, 1997, pág. 102.
512
Instituto de Cultura Hispana en 1950 para hacer estudios de post-grado en la sección doc
toral en la Universidad Central de Madrid, luego pasó a hacer investigaciones en Sevilla
Invitado por el Consejo Británico pasó a Londres para completar sus investigaciones. Pro
fesor en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, en la Facultad de Letras y, luego
en la Facultad de Derecho en la Cátedra de Historia del Derecho Peruano (1958) y en Ií
cátedra de Historia Internacional y Diplomática (1963). Ha dictado Historia del Derecho er
la Universidad Católica y en la Academia Diplomática del Perú. Fue electo Decano del Cole
gio de Abogados de Lima en 1973-74, Vocal Titular de la Corte Suprema, en la que ejerció
la Presidencia en 1987 y, luego, Vocal del Tribunal Andino con sede en Quito. Es miembrc
de número de la Sociedad Peruana de Historia, de la Academia Peruana de Derecho y de
Instituto Latinoamericano de Ciencias Políticas y Sociales, del Instituto Luso Hispanoame
ricano de Derecho Internacional, del Instituto Internacional de Derecho Indiano y de la
Asociación Internacional de Historia del Derecho con sede en Leyden.
Ha publicado "Historia de la Facultad de Derecho de la Universidad de San Marcos",
Lima, 1968; "Sistema Jurídico y Orden Internacional”, Lima, 1973; "Historia de las Constitu
ciones del Perú", Lima, 1978; "Historia de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos",
Lima, 1999, etc.
GABRIELA ARANIBAR FERNANDEZ-DÁVILA
He tenido el honor de conocer a la Doctora Gabriela Aranibar cuando era Decana de

la Facultad de Derecho de la Universidad Femenina del Sagrado Corazón - U N IFE-y, por
haberla tratado de cerca durante muchos años, puedo dar fé de su gran talento, de su ge
nio, de su fuerza y de su garra, de su capacidad organizativa, administrativa y disciplinaria
para manejar y solucionar grandes problemas y, también, darse su tiempo para la reflexión
jurídica, para la cátedra y para la Academia Peruana Derecho en la que fue incorporada el
26 de noviembre de 1997.
El tema de su disertación fue el de "Reflexiones sobre la ley general de salud, la esteri
lización y la salud de la nación".
Coincido, plenamente con Gabriela, cuando sostiene que: "Creemos que el Estado no
puede dejar de asumir una posición ética que inspire su política poblacional y de pater
nidad responsable. La preocupación actual debe situarse en la perspectiva del profundo
significado del manipular sobre la trasmisión de la vida, de la responsabilidad familiar del
hombre (varón y mujer), y de su compromisosocial en el establecimiento de las condicio
nes necesarias para afrontar las exigencias de un desarrollo sano y solidario de la vida
en valores para un desempeño adecuado en el quehacer individual y colectivo por el Bién
Común".266
"Como católica rechazo la Ley NB 26530 y las normas específicas de la Ley Ng 26842,
que motivan estas reflexiones, que motivan estas estas reflexiones".
"En la dimensión axiológica del quehacer profesional del abogado, consideramos sus
LEGALES EDICIONES
tantivo defender la vida del ser humano y el respeto a su dignidad, tanto en su contexto
físico como anímico y espiritual".
"Coincidimos con el Papa Juan Pablo II en las graves preocupaciones que manifiesta
cuando nos dice en su Carta Encíclica El Evangelio de la Vida:
"... amplios sectores de la opinión pública justifican algunos atentados
contra la vida en nombre de los derechos de la libertad individual, y sobre este
presupuesto pretenden no sólo la impunidad, sino incluso la autorización por
266 G ABRIELA PEREZ ARAN IBAR: “Reflexiones sobre la ley general de salud, la esterilización y la salud de
la nación”, en el Anuario de la Academia Peruana de Derecho, 1 997, pág. 142.
513
parte del Estado, con el fin de practicarlos con absoluta libertad y además con
la intervención gratuita de las estructuras sanitarias...".267
Los abogados tenemos el derecho legal y el deber moral de la objeción de conciencia
que nos impulsa a oponemos a todo tipo de acciones que atenten contra los principios y
derechos humanos fundamentales. Nos asiste la enorme responsabilidad de promover y
defender leyes y disposiciones que defiendan la vida en su más amplio sentido y alcance.
Es por ello que las normas que atentan contra la integridad de la persona humana, como
son aquellas que alientan y/o promueven la esterilización en el hombre y en la mujer, me
recen nuestro más profundo rechazo y exigen de nosotros, en particular, y de la sociedad,
en general, una profunda reflexión acerca de una recta visión de la persona humana y del
proceso educativo de su formación "a partir de los principios morales en el gobierno de sí
misma y en su sentido de responsabilidad".268
"Por todo lo expuesto, creemos que es indispensable proclamar la urgencia de una pa
ternidad y maternidad responsables que se sustenten en el reconocimiento de la dignidad
fundamental del hombre, respetando íntegramente su naturaleza humana".269
"Considero que ninguna ley del Estado Peruano puede permitir, admitir o autorizar
opciones que agraden a la salud de la Nación, a la conciencia moral de los seres humanos
y a su dignidad que es el supremo fundamento de toda norma jurídica propia de un Estado
de Derecho".270
Al evocarla y al reiterar mi profundo afecto y aprecio intelectual que siempre tuve por
ella, hoy lamento su desaparición terrena y su tránsito a la vida eterna que sucedió el día
Viernes 7 de Mayo del 2010.
LORENZO ZOLEZZIIBARCENA
El 24 de Junio de 1998, fue incorporado como Miembro de Número de la Academia

Peruana de Derecho, el doctor Lorenzo Zolezzi Ibarcena, quien nació en el Callao el 13
de Junio de 1943. Estudió en la Universidad Católica y se recibió de Doctor en Derecho,
en 1975, con la tesis "Problemas teóricos y metodológicos que plantea la elaboración de
un modelo sobre Derecho y desarrollo", lo que le valió para ser nombrado Profesor en la
Facultad de Derecho de la Universidad Católica, donde llegó a ser Decano ; dictando los
cursos de Sociología del Derecho y Teoría General del Proceso, curso, que continúa dictan
do hasta el presente año ante la admiración de todos sus alumnos, entre los cuales, está
mi nieto José Antonio Salgado Silva, quien lo admira. Fue uno de los primeros profesores
en hacer estudios superiores de especialización en la Universidad de Wisconsin, de la que
recogió su metodología, así como también la influencia que, desde la Universidad de Stan-
ford, impartiera el gran comparatista John Henry Merryman. Ha escrito numerosos libros y
estudios como La aparición de la dimensión social en la educación jurídica de los años se
senta, publicado en el Libro Homenaje a Jorge Avendaño, tomo I, pág. 183 y ss, publicado
por el Fondo Editorial de la Universidad Católica, Lima 2004; ¿Para qué sirven los juicios?
LEGALES EDICIONES
en el Libro Homenaje a Felipe Osterling Parodi, tomo I, pág. 1499 y ss, Editorial Palestra,
Lima, 2008; Investigación Jurídica, Filosofía del Derecho y Estructura Social, escrito en co
laboración con otro brillante académico de número de la Academia Peruana de Derecho,
el Doctor Fernando de Trazegnies Granda, publicado en el Anuario Jurídico del Instituto de
Investigaciones Jurídicas de la Universidad Nacional Autónoma de México.
267 G A BR IELA PEREZ ARANIBAR: Anuario citado, pág. 142.

Ibíd, ob. cit., pág. 144.
Ibíd, ob. cit., pág. 146.
514
La noche de su incorporación a la Academia Peruana de Derecho disertó sobre "La Le*

Mercatoria en el arbitraje comercial", publicado en el Anuario de la Academia Peruana d ;
Derecho, año 1998, pág. 45 a 53.
A las siete de la noche del jueves 17 de Mayo del 2012, Lorenzo Zolezzi Ibarcena fu ;
nombrado, por aclamación, Presidente de la Academia Peruana de Derecho, y sucedió en
el cargo a Domingo García Belaúnde, pronunciando, por tal motivo, una brillante improvi
sación en la que, después de agradecer a los concurrentes por haberlo elegido Presidente,
dijo que esperaba, en su condición de tal, hacer siempre la defensa del estado de Derechc.
JOSÉ ANTONIO SILVA VALLEJO
El 15 de enero del año 2000 fue incorporado a la Academia el Doctor Silva Vallejo
quien había nacido en Chiclayo el 12 de febrero de 1936 y había sido Vocal de la Corte
Suprema, Vocal de la Corte Superior de Lima, ex-Presidente de la Corte Superior de Lamba
yeque, Juez de Primera Instancia en Chiclayo y Defensor de Oficio del Tribunal Correcciona
de Lambayeque; Decano del Colegio de Abogados de Lambayeque, Decano de la Facultac
de Derecho de la Universidad Nacional de Lambayeque, Decano de la Facultad de Derechc
de la Universidad de San Marcos, Miembro Honorario del Instituto Español de Derechc
Procesal y Miembro Honorario de los Colegios de Abogados de Lambayeque, Piura, Tru
jillo y Lima, Profesor visitante en la Universidad de Madrid, en la Universidad Naciona
Autónoma de México y en la Universidad de Buenos Aires en las que sustentó su “Teoríc
Pluridimensional del Derecho". Catedrático Principal de Derecho Procesal Civil, de Derechc
Romano, de Historia General del Derecho, de Filosofía del Derecho, de Derecho Compara
do, de Teoría General de la Prueba y de Teoría General de las Resoluciones Judiciales, en le
Universidad de San Marcos.
Hizo sus estudios en el Colegio Nacional San José de Chiclayo y en el Colegio Militar
Leoncio Prado de la Perla, Callao. Luego ingresó en 1953 a la Facultad de Letras de la
Universidad Católica y, luego, en 1955 a la Facultad de Derecho de la Universidad de San
Marcos donde se recibió de Bachiller con la tesis "La Mala Fé en el Proceso Civil" (1960)
y, luego, de Abogado (1960). En 1970 se recibió de Doctor en Derecho con la tesis "Teoría
General del Proceso".
Ejerció la abogacía en Chiclayo en el Estudio del Dr. Nicanor Silva Salgado, desde 1960
hasta su incorporación al Poder Judicial en 1973.
Defensor de Oficio del Tribunal Correccional de Lambayeque desde diciembre de 1960.
Fundador de la Universidad Nacional de Lambayeque en 1962. En 1963 desempeñó la
cátedra de "Introducción a la Filosofía". En 1965 obtuvo por concurso la cátedra de Dere
cho Civil, primer curso (Título Preliminar, Personas y Acto Jurídico) e Introducción al Dere
cho. En 1966 ganó por concurso la cátedra de Derecho Civil II (Derechos Reales). En 1967
ganó por concurso la cátedra de Teoría General del Proceso y en 1968 la cátedra de Dere
LEGALES EDICIONES
cho Procesal Civil II. Fue nombrado Decano de la Facultad de Derecho de la Universidad
Nacional de Lambayeque, cargo que desempeñó de abril de 1965 a diciembre de 1967.
En 1972 fué elegido Decano del Colegio de Abogados de Lambayeque.
En 1973 ganó por concurso el cargo de Vocal Titular de la Corte Superior de Justicia
de Lambayeque, llegando, por elección, a la Presidencia de dicha Corte en 1979. Antes se
había desempeñado como Juez de Primera Instancia Suplente del Primer Juzgado en lo
Civil desde 1966 hasta 1973.
En 1980 fue trasladado como Vocal Titular de la Corte Superior de Justicia de Lima,
desempeñándose como Vocal Titular de la Cuarta Sala Civil y, luego, como Presidente de
la Tercera Sala Civil y de la Sexta Sala Civil en los años sucesivos; llegando a ser Presidente
Interino de la Corte Superior de Justicia de Lima en 1986.
515
En 1987 ganó por concurso el cargo de Vocal Titular de la Corte Suprema, desempe
ñándose como Miembro de la Segunda Sala Civil, de la Primera Sala Civil y, luego, como
Presidente de la Sala Constitucional Permanente y de la Sala Civil Permanente hasta llegar
a ser Vocal Decano y Presidente Interino de la Corte Suprema.
Con anterioridad, el doctor Silva Vallejo había sido incorporado en 1971 como Miem
bro Honorario del Instituto Español de Derecho Procesal, con sede en Madrid y, luego,
como Miembro Honorario del Ilustre Colegio de Abogados de Lima, asimismo, Miembro
Honorario del Ilustre Colegio de Abogados de Lambayeque, Piura, Tacna y La Libertad.
Asimismo es Profesor Honorario de la Universidad de San Antonio Abad del Cuzco y de
la Universidad Pedro Ruíz Gallo de Lambayeque y de la Universidad Privada de Chlclayo.
El 4 de junio de 1998 disertó en la Universidad Nacional Autónoma de México sobre
el tema "La Teoría Pluridimensional del Derecho" y el día siguiente sobre "Historia del
Derecho Procesal Civil", conferencias que le valieron ser nombrado Profesor Visitante en la
Universidad Nacional Autónoma de México, siendo el Director de la Facultad de Derecho el
doctor Máximo Carvajal Contreras. Posteriormente dictó otras conferencias en la Univer
sidad Nacional Autónoma de Chiapas, Facultad de Derecho, Campus III, siendo Rector de
dicha Universidad el Ingeniero M. en C. Pedro René Bodegas Valera, siendo Director de la
Facultad de Derecho el Licenciado Francisco Aguilar López y siendo Presidente del Comité
de la Sociedad de Alumnos don Gerardo Hidalgo Esponda.
Posteriormente disertó en la Universidad de Madrid, así como en la Universidad Na
cional de Buenos Aires. En 1997 disertó en La Plata sobre "La Doctrina Social de la Iglesia",
con motivo de la inauguración de la Universidad "Funda Luz", Órgano Académico de la
Central de Trabajadores "Fuerza y Luz" que agrupa a los sindicatos de trabajadores de
"Fuerza y Luz" de Argentina.
El 15 de enero del año 2000 fue incorporado como Miembro de Número de la Aca
demia Peruana de Derecho, disertando sobre el tema "Reflexiones sobre la Historia de la
Codificación Civil", publicada en el Anuario de la Academia Peruana de Derecho, año 1999,
págs. 103 a 126. El discurso de presentación corrió a cargo del doctor Max Arias-Schreiber
Pezet, el mismo que corre en la págs. 103 a 108 del mismo Anuario citado.
Ha escrito :
"Introducción a la Filosofía", Chiclayo, 1964.
"La Vida y el Pensamiento de Francesco Carnelutti", publicado en la "Revista de Cien
cias Jurídicas", Chiclayo, 1965, págs. 10 a 64.
"Teoría General de los Derechos Reales”, publicado en la Revista de Derecho y Ciencias
Políticas, Trujillo, 1967, págs. 176 a 234.
"Teoría General de las Obligaciones", publicado en la Revista "El Foro", Chiclayo, 1968-
1969, págs. 43 a 76.
“Creación Jurídica y Derecho Judicial. Introducción al estudio de la Jurisprudencia de la
Corte Superior de Justicia de Lambayeque", Publicado en la Revista "El Foro". Organo
LEGALES EDICIONES
del Colegio de Abogados de Lambayeque, págs. 91 a 140, Chiclayo, 1976.

“El artículo Vil del Título Preliminar del Nuevo Código Civil: Llave Maestra de la Teo
ría General del Derecho", publicado en el "Libro Homenaje a José León Barandiarán",
págs. 453 a 493, Lima, 1985.
“Los estudios de Derecho Civil en el Perú y el Derecho Jurisprudencial", en el "Libro
Homenaje a Rómulo E. Lanatta", Cultural Cusco editores, págs. 439 a 486, Lima, 1986.
“La Vida y el Pensamiento de Fiero Calamandrei. Recuerdo de un gran maestro a los
31 años de su muerte", publicado en la Revista "Jurisprudencia Peruana y Normas Le
gales", N9 19, Lima, setiembre-octubre de 1987, págs. 545 a 559.
"¿Reforma o revolución procesal en el Perú?" en el "Libro Homenaje a Mario Alzamora
Valdéz", Cultural Cusco S.A. editores, págs. 569 a 596, Lima, 1988.
516
F i l o s o f í a d e i .. D erech o
"Teoría General de los Títulos Valores (Las grandes líneas de su desarrollo dogmátíto
en las escuelas comercialistas alemana e italiana)" en el "Libro Homenaje a Ulises
Montoya Manfredi", Cultural Cusco S.A. editores, págs. 643 a 690, Lima, 1989.
"La Ciencia del Derecho Procesal", Ediciones FECAT, Lima, 1991.
"El Derecho Procesal en la Edad Media" editorial Cusco S.A., Lima, 1998.
"El Juez y la Norma", publicado en el "Tratado de Derecho Civil", tomo I, págs. 297 y s ;.,
Lima, 1990.
"La escuela francesa, la ciencia jurídica alemana y la escuela italiana en el pensamien
to de José León Barandiaran", publicado en el "Homenaje a José León Barandiarán",
Fondo Editorial del Congreso del Perú, tomo I, págs. 159 a 170, Lima, 2000.
"Historia General del Derecho", Universidad Alas Peruanas, Lima, 2005.
"Santo Tomás de Aquino y los Grandes Maestros del Espíritu" en el "Libro Homenaje a
Felipe Osterling Parodi”, Lima, 2008.
"El pensamiento del maestro Ulises Montoya Manfredi y el Derecho Comercial Cornpt/-
rado". Conferencia sustentada en la Capilla de Loreto de la vieja Casona de San Marees
el día 23 de Noviembre del 2009.
"Centenario del nacimiento del Dr. Ulises Montoya Manfredi", artículo publicado en la
revista de la Facultad de Derecho y Ciencia Política de la Universidad Nacional Maye r
de San Marcos, vol. 76, NQ 1-2, Año 2009, págs. 425-436.
"La Ciencia del Derecho Procesal", Primera Parte, Capítulo I, Estudio publicado en la
Revista de la Facultad de Derecho y Ciencia Política de la Universidad Nacional Maycr
de San Marcos, vol. 76, Ns 1-2, Año 2009, págs. 227-259.
"La Casación Civil- Su crisis actual - Necesidad de derogarla y de sustituirla por el Re -
curso Extraordinario de injusticia Procesal y el "Certiorari", Conferencia dictada en Ch -
clayo el Sábado 9 de enero del 2010 por el Dr. José Antonio Silva Vallejo.
"El Pensamiento Jurídico y Filosófico", Universidad Nacional Mayor de San Marcos. ?
tomos, Ediciones del Vicerrectorado Académico, Lima, 2010.
"Código Civil" - Código Procesal Civil - Código de los Niños y Adolescentes. Concorda
do, Sumillado y Jurisprudencia de la Corte Suprema. Jurista editores, Lima, 2010.
"La Crisis del Acto Jurídico y de la Casación Civil" estudio publicado en el "Libro-Home
naje a Fernando Vidal Ramírez", Lima, 2011.
“Filosofía del Derecho" Ediciones Legales, Lima, 2011.
"Derecho Comparado", Ediciones Legales, Lima, 2011.
“El Pensamiento Jurídico Alemán", Universidad Alas Peruanas, Lima, 2011.
M ARCIAL RUBIO CORREA
El 5 de julio del año 2000 fue incorporado como miembro de número en la Academia
LEGALES EDICIONES
Peruana de Derecho Marcial Rubio Correa quien es un brillante profesor en la Facultad
de Derecho en la Universidad Católica en la que fue Je fe del Departamento de Derecho
y luego Vice-Rector Administrativo en 1994, siendo posteriormente en el 2000 Ministre-
de Educación durante la época en que un gran jurista, el Dr. Valentín Paniagua, tambiér
miembro de número de la Academia Peruana de Derecho, desempeñó la Presidencia de
la República.
El 6 de Julio del 2009, el Dr. Marcial Rubio Correa fue elegido Rector de la Universidac
Católica. Fue un gran acierto de consejo universitario de la Universidad Católica, porque
se trata de un notable jurista, un brillante profesor, un destacado Miembro de Número de
la Academia Peruana de Derecho con una gran trayectoria de vida a quien le aguro, desde
estas páginas un total éxito en su gestión rectoral.
517
Marcial Rubio Correa nació en Lima el 28 de setiembre de 1948. Estudió en la Universi

dad Católica y se recibió de Abogado en 1972. Se perfecccionó en la Universidad de Sussex
en 1974-75 y se graduó de Magíster en la Universidad Católica con la tesis "Error e ignoran
cia en el Derecho Civil" en 1989, tesis que, ulteriormente, fué desarrollada y desenvuelta
en su libro: “Error e Ignorancia. El saber jurídico sobre la ignorancia humana" editado por
el Fondo Editorial de la Universidad Católica en 1991 y cuya estructura es la siguiente:
Capítulo I: "La ignorancia y el error en el Derecho", Capítulo II: “El concepto del error desde
Roma hasta el siglo XIX”, Capítulo III: "Estudio de la conceptualización moderna sobre el
error a través de los ejemplos doctrinales", Capítulo IV: "Análisis de la normatividad con
tenida en el Código Civil Peruano sobre el tema del error" Capítulo V: "Mistake y error:
Estudio comparado" Capítulo VI: "El rol de los ejemplos en la evolución del Derecho: El
caso del error", Capítulo Vil: "Elementos de la política legislativa del error y la ignorancia".
Pero, además de la obra glosada el profesor Marcial Rubio Correa ha escrito otros
libros notables como "Título Preliminar del Código Civil” editado en 1986 por el Fondo
Editorial de la Universidad Católica, obra en la que le dedica un capítulo a cada uno de los
artículos del Título Preliminar del Código Civil. El Título Preliminar en el Derecho Compa
rado tiene como punto de partida el Código Civil Francés cuyo Título Preliminar a su vez,
se inspira, como es sabido, en el pensamiento jurídico de JEAN DOMAT, cuyas doctrinas
expuestas en "Les lois civiles dans leur ordre naturel" publicado en 1694, dos años antes
de la muerte del gran jurista de Clermont (1625-1696), sirvieron de fuente de inspiración
al celebre "Discurso preliminar al Código Civil Francés" de Jean Etienne Marie PORTALIS
(Traducción castellana por la editorial Aguilar, Madrid, 1957).
Empieza sosteniendo Marcial Rubio Correa que "El Título Preliminar del Código Civil no
solo tiene que ver con el Derecho Civil propiamente dicho y, ni siquiera, con solo el Derecho
Privado. Por el contrario, es un conjunto de normas que históricamente ha sido preparado
para regir a todo el sistema jurídico" (pág. 15).
"El Título Preliminar del Código Civil tiene particular importancia porque, a pesar de
estar ubicado en este Código, cuerpo legislativo típicamente privado, su alcance normativo
es mayor, abarcando al conjunto del sistema jurídico o, cuanto menos, a partes considera
bles de él, mediante el aporte de varios principios generales contenidos en sus normas". La
tesis de Marcial Rubio Correa, que yo comparto, es la de que, "El Título Preliminar tiene
una vocación normativa trascendental, que se extiende, allende el Derecho Privado" (pág.
18, in fine).
El fundamento histórico de esta afirmación lo desarrolla Marcial Rubio Correa en las
pags. 19 y 20 del libro que reseño; y concluye: "Históricamente, pues, puede sostenerse
que la vecindad histórica de Constituciones y Códigos Civiles ha llevado a que en el Tí
tulo Preliminar de estos últimos, se considere un conjunto normativo no primariamente
concerniente al Derecho Civil, ni siquiera al Derecho Privado, sino al sitema jurídico en su
conjunto" (pág. 20).
Esta tesis se replantea en la pág. 22: "En síntesis, pues, podemos concluir que el Título
Preliminar del Código Civil ocupa un lugar p re p o n d e ra n te d e n tro d e l siste m a ju ríd ic o como
LEGALES EDICIONES
conjunto, dictando normas de alcance general y que va más allá del Derecho Privado. Esa
preeminencia debe ser respetada por las demás leyes de la República, con la finalidad de
impedir alteraciones que quiten coherencia y equidad al conjunto de normas legisladas.
Todo ello, a pesar de que formalmente, como ya se dijo, las dispocisiones del Título Prelimi
nar no sean sino simples normas con rango de ley".
"En esta situación preminente respecto a otras normas legales de su misma categoría
formal, es necesario recordarlo, no solo está el Titulo Preliminar del Código Civil. El Código
Tributario (otra ley como las demás) cumple idéntico rol dentro de su rama, la ley Órgania
del Poder Judicial en la suya y así sucesivamente".
"Es verdad que en este punto, importantes escritos doctrinales han sostenido que el
Título Preliminar solo es aplicable al Derecho Privado, pero consideramos que esa posición
518
debe ser superada en beneficio de un sistema jurídico más armonioso como conjunto. Ur
ejemplo interesante respecto de los peligros de no hacerlo es la resolución de la Corte Su
prema en el Habeas Corpus que, contra la decisión de impedir su retorno al país, interpuse
en 1955 el Dr. José Luis Bustamante y Rivero"
■ 'En aquel entonces, la disposición de que en caso de incompatibilidad entre una dis
posición constitucional y una legal se debe preferir la primera, no estaba consignada en lc¡
Constitución sino en el Título Preliminar del Código de 1936. Ante esta circunstancia, la Cor
te Suprema no amparó el Habeas Corpus interpuesto en base a la siguiente argumentación;
... el artículo veintidós del Título Preliminar del Código Civil, en que se pretende sustentar la
facultad judicial para no aplicar las leyes, no puede regir sino en el campo restringido dei
Derecho Civil, ya que dicho Código no es un Estatuto Constitucional, sino una ley que norma
las relaciones de la vida civil, en cuyas, en cuyas controversias cuando interviene el Estado,
lo hace como sujeto de derecho privado, sin que ninguna disposición legal posterior haya
extendido su aplicación a otros órdenes del campo jurídico, en que aquél actúa como suje
to de derecho público; que para que el Poder Judicial pudiera aplicar la facultad que se le
atribuye, sería necesario que ella emergiera consignada en forma expresa o inequívoca de
la propia Constitución, formando parte del Derecho Constitucional positivo como acontece
en los contados países cuyas Cartas Fundamentales consagran tal prerrogativa".
"No hace falta recurrir a las altas calidades personales y de jurista del Dr. Bustamante
y Rivero para caer en cuenta de los errores e injusticia de esta resolución. Es verdad que
hoy la norma de preferencia constitucional está en el artículo 236 de nuestra Constitución
y que, por lo tanto, este problema no podría volver a resolverse así, pero a lo que queremos
llegar es a que el argumento básico de la Corte Suprema, en el sentido de que el Título
Preliminar es parte del Derecho Privado y no del Público, puede llevar a situaciones evi
dentemente arbitrarias como la que comentamos. Este ejemplo histórico refuerza nuestra
convicción en el sentido de que el Título Preliminar del Código Civil es un cuerpo normativo
para todo el sistema jurídico salvo, naturalmente, que atente contra la naturaleza de algún
sector específico de la normatividad" (págs. 22-23).
El artículo séptimo del Título Preliminar del Código Civil tiene en el sistema jurídico pe
ruano una persistencia numérica e Ideológica a lo largo de varios Códigos y leyes elabora
dos con posterioridad y que por ello bien puede ser considerado como el modelo genético
y normativo pues constituye la fuente de inspiración doctrinaria en la legislación peruana
en la que antes no existía. Al respecto dice el profesor Marcial Rublo Correa en la pág. 130
del libro que reseñamos: "A diferencia de todos los demás artículos del Título Preliminar
del Código vigente, el artículo Vil carece en absoluto de antecedentes, a lo largo de todo el
periodo de reforma y revisión del Código de 1936. Ello puede comprobarse del cuidadoso
trabajo que al respecto ha realizado en su obra compilada Delia Revoredo de Debakey".
"En un trabajo reciente, José Antonio Silva Vallejo expone que el artículo Vil es produc
to sustantivamente modificado de una norma que él mismo propuso a la Comisión Revisara
del Código Civil. Estas son sus palabras: "La norma subexamen fue expuesta por el autor de
LEGALES EDICIONES
estas líneas ante el seno de la Comisión Revisora del Código Civil con arreglo a esta fórmula
originaria:Los jueces pueden corregir el derecho mal o insuficientemente invocado por ¡as
partes, siempre y cuando de autos resulte que hay congruencia entre los hechos plantea
dos en la demanda y las pruebas actuadas; ya que en definitiva es el Juez quien aplica la
norma pertinente a la relación jurídica controvertida".
"La Comisión Revisora del Código Civil al examinar nuestra proposición y sugerencia
consideró que, por sus consecuencias hermenéuticas, un Juez dictador o, sencillamente
una interpretación mediocre o, pero aún, una interpretación malévola, podría hacer tabla
rasa del principio de congruencia creando un verdadero estado de indefensión para las
partes, por lo que era aconsejable restringir los alcances los alcances hermenéuticas de la
proposición originaria que quedó reducida, a propuesta del doctor Javier Alva Orlandini,
519
Presidente de la Comisión Revisora, a la siguiente fórmula: "Los jueces tienen la obligación

de aplicar la norma jurídica, pertinente, aunque no haya sido invocada en la demanda".271
Tomando como base esta explicación a la génesis del artículo Vil, puede notarse que
la norma originalmente propuesta por Silva Vallejo contiene las siguientes características:
"Atribuye al magistrado la facultad de corregir el derecho mal o insuficientemente invoca
do por las partes. Es decir, que lo esencial del mandato consiste en una atribución tutelar
al Juez para que corrija un error o ignorancia en la sustentación normativa precisa hecha
por el litigante dentro del proceso. Además, la primera parte de la propuesta no se refiere
solo al demandante (como sí lo hace el artículo Vil), sino que beneficia a todas las partes
del proceso".
“Para que esta atribución pueda ser ejercitada se requiere que 'de autos resulte que
hay congruencia entre los hechos planteados en la demanda y las pruebas actuadas'. En
otras palabras, con esta parte del texto propuesto se mantiene el criterio de que la invo
cación de pretensión y la probanza de hechos, corresponden en esencia a las partes. No
es por tanto la intención de la norma propuesta, establecer un principio inquisitivo para el
desarrollo del proceso judicial".
"La última parte de la propuesta, declara expresamente que en definitiva, corresponde
al Juez aplicar la norma pertinente a la relación jurídica controvertida. De esta manera se
declara que la función del Juez es apreciar la relación jurídica materia del proceso y que,
luego, resulta de su exclusiva prerrogativa decidir cuál es la norma pertinente y aplicarla".
"En definitiva, la norma originalmente propuesta por Silva Vallejo nos remite, como él
mismo señala, al principio iura novit curia" (ibídem pág. 456). (Marcial Rubio Correa obra
citada pág. 131).
GUILLERMO LOHMANN LUCA DE TENA

El 18 de abril del 2002 fue incorporado como Miembro de Número de la Academia
Peruana de Derecho Guillermo Lohmann Lúea de Tena, profesor de Derecho Civil en la Uni
versidad Católica y autor de las siguientes publicaciones: "El Negocio Jurídico" publicado
en 1986 y reeditado en dos oportunidades; "El Arbitraje" publicado en 1987 y reeditado
en tres ocasiones; "Temas de Derecho Civil" publicado en 1991 y "Derecho de Sucesiones",
un formidable libro que consta de cuatro tomos, puiblicado entre 1995 al 2000. Además ha
escrito "El artículo 1209 de! Código Civil y cuestiones afines a la enajenación de herencia",
publicado en el "Homenaje a Jorge Avendaño”, tomo II, pág. 753 a 777, Pontificia Universi
dad Católica del Perú, Fondo Editorial, Lima, 2004.
El doctor Lohmann es también profesor honorario en la Universidad Católica Santa
María de Arequipa, en la Universidad Privada del Norte de Trujillo y en la Academia de
la Magistratura. Además es Miembro de la Comisión Reformadora del Código Civil desde
1994 e integró la Comisión que dió a luz el Nuevo Código Procesal Civil Vigente. Ha sido
Vocal Suplente de la Corte Superior de Justicia de Lima y del Tribunal de Justicia de la Co
munidad Andina.
LEGALES EDICIONES
Es hijo del Dr. Guillermo Lohmann Villena quien fuera un distinguido Embajador, Abo
gado, Doctor en Historia, Miembro de la Academia de la Lengua y de la Academia Peruana
de la Historia, autor de libros muy interesantes como su estudio sobre la vida de Juan de
Hevia Bolaños, el autor de la "Curia Filípica", que fue el primer gran Tratado de Derecho
Procesal Civil escrito en Perú y en América, entre otros magníficos estudios.
271 JOSÉ ANTONIO SILVA VALLEJO: ‘‘E l artículo V I I d el Titulo P relim in a r d el N u evo C ódigo C ivil: Lla ve
M aestra d e la Teoría G en era l d el D erecho C iv il y Procesar. En Libro Homenaje a José León Barandiarán,
Lima, Cultural Cuzco S.A., editores, 1985, págs. 445-446; citado en el libro de Marcial Rubio Correa;
“Para leer el Código Civil III”, Título Preliminar, págs. 130-131, Pontifica Universidad Católica del Perú,
Fondo Editorial, 1986.
520
El tema de la disertación para incorporarse a la Academia Peruana de Derecho esco

gido por el doctor Guillermo Lohmann Lúea de Tena versó sobre "Glosas Jurídicas a las
Tradiciones Peruanas de don Ricardo Palma", en la que empieza aludiendo al estilo y per
sonalidad del gran escritor, cuyas "Tradiciones" son una obra maestra de ingenio cáustico,
de urbana sátira, de mordaz filosofía, en la que puso en relieve en forma tan burlesca como
irónica, todos los males de la naturaleza humana.
Dijo el doctor Lohmann Lúea de Tena en su notable disertación que: "Fue don Ricardo
Palma, ya lo sabemos, hombre ávido de curiosear, zumbón con su pizquita de insolente, /
tengo para mí que acaso también algo cascarrabias. Además de su encierro en el presidio
del Callao, que según él fue por razones políticas...sospechaba yo que el propio Palm a..
había sido víctima de alguna injusticia... judicial. No he podido comprobarlo con pápele;
judiciales a la vista pero en uno de sus artículos... afirma que quedó "escarmentado" para
no meterse en otro lío...".
En opinión de Lohmann ello explicaría "su frecuente acritud contra la gente del forc,
tildándonos, entre otros dicterios, con el calificativo de "pajarracos". Y pese a manifestó'
que no fumaba del estanquillo forense ni lo apetecía, y no obstante haber recibido honora -
ñámente el título de Doctor en Jurisprudencia (lo que por lo menos le obligaba a modera'
sus antipatías), nos enjuició con destemplanza. Por ejemplo, no dudó en considerar,... (que
algunos recursos) tenían tanta "prefusión de latinajos"como pobreza de razones. En men
guada estima tuvo nuestra profesión". "Segura cosa es... que mientras haya sobre la tierra
papel sellado, escribas y fariseos, un pleito es gasto de dinero y de tiempo que trae mas
desazones que un uñero en dedo gordo".
La sátira contra los escribanos que "no se libraron de sus invectivas", queda en eviden
c¡a. "Oigan ustedes, como botón de muestra, esta "delicada" copla:
"Un escribano y un gato
en un pozo se cayeron;
como los dos tenían unñas
por la pared se subieron."
"Sin más preámbulo, pues, les invito a dejar de lado por unos momentos sus afanes y
sus cuitas, les pido aligerar su espíritu y regocijarse compartiendo esta tarde conmigo ui >
paseo entre Tradiciones, en un rato de distracción jurídico - literario."
Gran mérito y brillante idea la del doctor Guillermo Lohmann de hacer una antologí;
de las "Tradiciones Peruanas" de don Ricardo Palma, haciendo hincapié en la humana sáti
ra y en el estilo burlón, punzante y caustico del gran vate de nuestra literatura.
Así cuando nos cuenta que "LA BOFETADA POSTUMA" justifica especial comentario, y
la traigo a colación no por lo de la bofetada, sino por lo siguiente. El protagonista de la na
rración, capitán Luis Perdomo, necesitado de fondos recurrió a un prestamista con el com
promiso de devolver el capital en un plazo determinado, expresando que en ese momenti
LEGALES EDICIONES
no tenía más respaldo que su palabra. Rechazado el pedido por lo feble de la garantía
cuenta Palma que el solicitante "noble caballero, se revistió de dignidad y arrancándose ur
puñado de pelos de la barba, dijo: ¿queréis que os empeñe por ocho días estas honrada:
barbas?". Y las barbas fueron aceptadas como prenda. ¡Qué costumbres aquéllas, donde
las prominencias capilares tenían más valor que la palabra, la firma o el apretón de manos
Pero el caso es que la garantía capilar, aunque curiosa (tan curiosa como probablemente
doloroso debió ser la brusca extirpación), es garantía que no me parece prohibida. Porque
de una parte, habrá que calificar a los pelos como unos de esos bienes muebles compren
didos en el inciso 9g del artículo 886 del Código Civil, ya que por cierto pueden llevarse
de un lugar a otro. Y de otra parte, el voluntario desprendimiento no afecta de manerc
permanente o irreversible la integridad física, lo que sí está vetado. Más complicado serc
determinar el valor de tasación para el posible remate, y quién sabe más dificultoso aúr
521
J o sé A n t o n io S il v a V a l l e jq
consignar en el documento en el que consta la prenda, la "designación detallada del bien

gravado" como reclama el artículo 1062 del citado Código."
Después de contarnos una serie de Tradiciones y glosarlas entra al caso de don Dimas
de la Tijereta: "Cambio de tema para recontar la historia de DON DIMAS DE LA TIJERETA,
ese escribano de la Audiencia a quien Palma le atribuía tener el alma llena de zurcidos y re
miendos, y con más arrugas y dobleces que abanico de coqueta. Voy al grano del relato. Don
Dimas rondaba a una limeñita que nulo caso hacía a sus cortejos. Tales eran las porfías de
Tijereta y las negativas de la limeña, que un día, cansado aquél, exclamó: ¡Venga un diablo
cualquiera y llévese mi almilla a cambio del amor de esa caprichosa". Satanás, que no se hace
de rogar en dispensar su ayuda en trances de amor desesperado, concurrió al llamamiento y
aceptó lo que hoy sería una promesa unilateral, regulada en el artículo 1956 del Código Civil.
Y exigiendo un reconocimiento en forma de la obligación, obtuvo del amante un documento
en toda regla que a la letra decía: 'Conste que yo, don Dimas de la Tijereta, cedo mi almilla al
rey de los abismos a cambio del amor y posesión de una mujer'. Y en Otrosí Digo, que antes
se decía ítem Más, obligóse don Dimas a satisfacer la prestación en el término de tres años,
iMenudo trato! Les hago ahorro de los amores del trienio y voy a la conclusión, perfectamen
te jurídica. Venció el plazo y Lucifer envió desde los infiernos a su emisario con el encargo de
exigir la entrega del alma de don Dimas. Mas éste replicó que el compromiso había sido de
su almilla; que su alma no admitía diminutivo ni que la apearan de categoría. Con diccionario
en mano demostró que almilla es jubón, antigua prenda de vestir. Yo leí esta tradición siendo
muchacho. Desde entonces - y porque además gozo del privilegio de tener padre, tío y abuelo
académicos de la lengua-, he profesado el cuidado del idioma, no fuera a ser que a algún
cliente le quisieran pagar con una almilla deuda de más sustancia".
Y así siguió discurriendo la brillantísima disertación, tan filológica y tan centrada en
el amor a la lingüística del doctor Guillermo Lohmann, para concluir diciéndonos que: “En
homenaje al preciado tiempo de ustedes, con lo dicho, que ya es largo, debiera concluir.
Pero no puedo hacerlo, Señor Presidente, sin un ruego final. Al empezar había solicitado
una indulgencia. Ahora pido que se me conceda otra, que se justifica en que este discurso
haya estado -lo digo haciendo mías las palabras de Cervantes- "desnudo de aquel precio
so ornamento de elegancia y de erudición de que suelen andar vestidas las obras que se
componen en las casas de los hombres que saben". "A Ustedes, Señores Académicos, que
son hombres que saben, gracias por acogerme con indulgencia. Y a todos Ustedes, colegas
y amigos, por acompañarme en esta ocasión".
En el año 2003 fueron incorporados a la Academia Peruana de Derecho cinco brillan
tes juristas peruanos y seis brillantes juritas extranjeros en calidad de Académicos Corres
pondientes.
Entre los académicos de número fueron incorporados los doctores VALENTÍN PANIA-
GUA CORAZAO quien el 10 de Marzo del 2003, en su conferencia de incorporación, di
sertó sobre el tema "La evolución del Constitucionalismo Peruano". Hablar de Paniagua
es hablar de un gran demócrata y de un gran jurista, con quien congeniamos desde que
nos conocimos cuando él era aún estudiante de Derecho en la Universidad de San Anto
LEGALES EDICIONES
nio Abad y yo estudiante de San Marcos. Corría el año 1956 y los dos teníamos 20 años
pues ambos nacimos en 1936. Desde entonces nació nuestra empatia y nuestra amistad
indeclinable, primero por una suerte de "química" en la que se inspiró nuestra mutua afi
nidad y, segundo, porque ambos eramos "demócrata-cristianos" y miembros del "Frente
Universitario Reformista Independiente". Con el correr de los años Valentín llegó a ser Mi
nistro de Justicia y yo Magistrado. Recuerdo que, en mi casa, llamaba a mis hijas para que
escucharan a Valentín Panlagua cuando hacía uso de la palabra en la televisión. Brillante
orador y brillante jurista, tuve la suerte de escucharlo haciendo uso de la palabra cuando
informaba ante mí siendo yo Presidente de la Sala Constitucional Permanente de la Corte
Suprema. Doy fé pues de que era un jurista extraordinario, un gran constitucionalista y
un fascisnante orador. Alternaba la defensa con la docencia universitaria en la cátedra
f de Derecho Constitucional que dictaba en la UNIFE donde nos seguíamos abrazando con
522
afecto cada vez que nos veíamos. También enseñaba en la Universidad Católica. Sentí u í i
auténtico orgullo al renovar mi afecto por el viejo amigo cuando lo vi manejar con gran
muñeca el debate en el Congreso que terminó eligiéndolo Presidente Constitucional de f i
República, cargo que juró el 22 de Noviembre del 2000, fecha que marcó la transición dn
la dictadura, en medio de la turbulencia política, hacia el advenimiento de la democracia,
que él simbolizaba, como pocos. Valentín Paniagua es, pues, un "hombre simbólico" ei:
el sentido que a esta expresión le dió Emerson en un libro inmortal que he reseñado ei
la pag. 847, de este libro. A las 5 a.m. del 16 de octubre del 2006 falleció víctima de ur
paro cardiaco, tras una fulminante enfermedad, quien puede ser considerado, uno de lo
más notables Presidentes de la República, uno de los más brillantes juristas del Perú, une
de los más grandes Profesores y Abogados Constitucionalistas y uno de los más brillante:
Miembros de la Academia Peruana de Derecho.
CESAR FERNANDEZ ARCE, notable magistrado de carrera, ex-Presidente de la Corte Su
prema y Profesor de Sucesiones en la Universidad Católica, quien el 25 de Setiembre del 2003
en su conferencia de incorporación como Miembro de Número a la Academia Peruana de
Derecho disertó sobre el tema "La Colación en el Derecho Sucesorio Nacional y Comparado".
Fernandez Arce es un virtuoso de la magistratura. Su probidad y su rectitud son ejem
plares. Pero, además, es un gran profesor de Sucesiones en la Universidad Católica. Léase
su fundamental obra "Derecho de Sucesiones", editado por el Fondo Editorial de la Univer
sidad en la que enseña, Lima, 2004. Además ha escrito "Derechos hereditarios del cónyuge
sobreviviente en el Código Civil de 1984", en el Libro Homenaje a José León Barandiarán.
págs. 137 a 162, Cultural Cuzco S.A. Editores, Lima, 1985; "Las acciones reales en el Dere
cho Sucesorio", en el Libro Homenaje a Rómulo E. Lanatta, págs. 185 a 200; Cultural Cuzco
S.A. Editores, Lima, 1986; "De los legados" en el Libro Homenaje a Mario Alzamora Valriez,
pag. 127 a 138, Cultural Cuzco, Lima, 1988; "El Derecho de acrecer", en el Homenaje a
Jorge Avendaño, tomo II, págs. 975 a 987, Pontificia Universidad Católica del Perú Fondo
Editorial 2004, etc.
Aparte de estas fundamentales obras de doctrina el pensamiento jurídico del doctor
Fernandez Arce se sustenta en el principio de que "La fe y la razón son dos fuentes del co
nocimiento humano, deben caminar juntos porque no se contradicen, antes bien, se com
plementan" y además "La verdad, la bondad y la justicia son valores insustituibles que se
van descubriendo a medida que se avanza por el camino de la libertad". Pero, además, el
pensamiento jurídico del doctor Fernandez Arce se inspira en el luminoso Evangelio de San
Juan : "Veritas Liberabit Vos" ("La verdad os hará libres") y en la moral de Santo Tomás
de Aquino: “En la moral influyen dos valores el bien y la verdad. No es posible conocer la
conducta que haga bueno al hombre si desconocemos la verdad..."y, además: "La moral
no esclaviza, antes hace libres a los hombres".
A esto se contrae, en esencia, la reseña que hago de su discurso pronunciado el 28
de noviembre del 2007 en el homenaje que le tributó la Universidad Católica del Perú,
publicado, en el "Anuario de la Academia Peruana de Derecho 2006-2008" págs 321a 327.
LEGALES EDICIONES
JUAN CHÁVEZ MOLINA, notable profesor de Derecho Comercial y Derecho Bancario
en la Universidad de San Agustín y de Derecho Monetario y Derecho Financiero en la Uni
versidad de Lima y en la Universidad Femenina del Sagrado Corazón, Diputado Primero en
la Junta Directiva del Colegio de Abogados de Lima cuando Fernando Vidal Ramírez ejerció
su Decanato quien el 10 de Marzo del 2004, en su conferencia de incorporación, disertó
sobre el tema "La Constitución del Siglo XXI y del Tercer Milenio".
CARLOS CARDENAS QUIROZ, Profesor Principal de Derecho de las Obligaciones en la
Universidad Católica, en la Universidad de Lima y en la Academia de la Magistratura, Profesor
Visitante en la Universidad Externado de Colombia, además de ser Profesor Honorario de
numerosas Universidades del Perú y Académico Correspondiente de la Academia Nacional
de Derecho y Ciencias Sociales de Córdoba, Argentina y Socio Extranjero de la Academia de
523
lus Privatistas Europeos de Pavía, Italia, quien el 15 de Marzo del 2004, en su conferencia de
incorporación, disertó sobre el tema "Las Erratas en la Publicación de las Normas Legales".
JORGE SANTISTEVAN DE NORIEGA, quien fuera el primer Defensor del Pueblo que
ha tenido el Perú entre 1996 y 2000, aparte de ser autor de numerables publicaciones en
revistas nacionales y extranjeras sobre los Derechos Humanos, Derecho Constitucional y
Arbitraje, quien el 21 de Abril del 2004, en su conferencia de incorporación, disertó sobre
el tema "De ios Textos Ordenados a los Textos Refundidos en el Marco de la Delegación
de Facultades". Fui gran amigo del doctor Santistevan cuyo estudio quedaba en la avenida
Pardo, a una cuadra de mi casa y a quien un día lo visité obsequiándole la primera edición
de este libro. Lamentablemente, víctima del cáncer, falleció el 18 de Abril del 2012. Con
profundo dolor, la Academia Peruana de Derecho participó su sensible fallecimiento.
CESAR DELGADO BARRETO, quien fuera Senador de la República entre 1985 a 1990,
Ministro de Justicia entre 1988 a 1989, Embajador Extraordinario ante la Comisión de los
Derechos Humanos de las Naciones Unidas, Vicepresidente de la Comisión de los Derechos
Humanos de las Naciones Unidas y, aparte de otros muchísimos cargos que ostenta es un
notable Profesor en la Universidad Católica. Para mí, su mayor virtud es la de ser un hom
bre sencillo y bondadoso y es lo que destacó en él. Sus amigos, sus colegas y sus discípulos
le han dedicado un Libro Homenaje, conjuntamente con mi otro gran amigo, que es el
doctor César Fernandez Arce, intitulado: "El Derecho frente a la Ciencia y la Tecnología",
Lima, 2007, con Prólogo de Marcial Rubio Correa y un Comité Editor integrado por Carlos
Enrique Becerra Palomino (Coordinador), Jaime Lara Márquez y Daniel Irwin Yacolca Esta-
res. El día 23 de Diciembre del 2005, fue incorporado a la Academia Peruana de Derecho,
disertando para tal oportunidad, sobre el tema "Aspectos Jurídicos de la Deuda Externa",
una brillante conferencia cuya primera parte trató sobre la Deuda Externa y la Soberanía
en la que aludió a una serie de notables casos y principios como el de la "lex fori", "la doc
trina Calvo", la "necesidad de procedimientos de insolvencia justos y equitativos y de un
juzgador internacional e imparcial", "el principio de corresponsabilidad" y, en la Segunda
Parte, trató sobre "los contratos de la deuda pública externa y los principios generales del
Derecho" abordando el tema de las obligaciones financieras y monetarias, la evolución de
los principios sobre el pago de las deudas, la sentencia del Tribunal Constitucional sobre las
tasas de interés en el caso de las instituciones financieras; analizando, luego, la teoría del
anatocismo y una serie de principios generales del Derecho como el de la excesiva onero-
sidad de la prestación, el de la solidaridad y cooperación internacional y una propuesta de
opinión consultiva ante la Corte Internacional de Justicia en materia de deuda externa. En
suma, una brillante conferencia que concluyó evocando a las Encíclicas del Papa Juan Pablo
II sobre "el jubileo como tiempo de arrepentimiento en el que se subsanan las injusticias
y el comienzo simbólico de una nueva era".
En su discurso pronunciado con motivo del homenaje que le tributó la Universidad
Católica el día 28 de noviembre del 2007 con motivo del Libro de estudios que se le dedi
LEGALES EDICIONES
caron dijo, al concluir, citando a George Renard, el ilustre jus-publicista de la Universidad

de Nancy, que: "el Derecho es la armadura de la justicia; el jurisconsulto es el servidor de
la justicia; las Facultades de Derecho son las escuelas de la justicia y nosotros, profesores
de Derecho, faltaríamos al más esencial de nuestros deberes, si no enseñáramos, más
allá de la legalidad, el culto y el amor a la justicia". He aquí un derrotero pora nuestra Fa
cultad que este año cumple 90 años de fundada y que está preparando el perfil de nuestros
egresados que la sociedad peruana necesita en el siglo XXI".272
272 Discurso pronunciado por el académico de número Dr. César Delgado Barreto en el Homenaje que le
tributó la Pontificia Universidad Católica del Perú, en el “Anuario de la Academia Peruana de Derecho
2006-2008”, en la pág. 320.
524
OSWALDO HUNDSKOPF EXEBIO fue incorporado como Miembro de Número de la

Academia Peruana de Derecho el 22 de Noviembre dei 2006, disertando para su incorpo
ración sobre el tema "La prenda de acciones de sociedades anónimas, frente al sistema
general de garantías mobiliarias". Hundskopf es un notable comercialista, profesor en la
Universidad de Lima y es autor de 7 tomos de Derecho Comercial que no solo prestigian al
autor sino que honran a la escuela comercialista peruana que ha tenido sus mas grandes
representantes en los maestros Lino Cornejo, Andrés León Montalban, Ulises Montoya
Manfredi, Enrique Elias Larosa y Enrique Normand Sparks a quien sucede, precisamente,
como Miembro de Número en la Academia Peruana de Derecho por el prematuro falleci
miento de Normand Sparks, gran comercialista y gran tributarista, incorporado a la Aca
demia Peruana de Derecho el 6 de Mayo de 1997 con una brillante disertación intitulada
"Una nueva concepción del Derecho Mercantil" que empezaba con una cita de Vivante, "//
vechio caposcuola de la scuola comercialista italiana" quien llamaba a nuestra disciplina
"tormento de la escuela y de la curia".
También Hundskopf empezó su disertación, luego de citar a la Ley General de Socieda
des Ne 26887, citando a Enrique Normand Sparks cuando dijo que: "efectivamente se ha
bía priorizado a la sociedad anónima en el anteproyecto, y que incluso se tuvo la tentación
en un momento de creer que la sociedad anónima podía ser la única forma vigente en el
país, por haberse comprobado que había una gran difusión de la misma, sin embargo, las
investigaciones e indagaciones sobre todo a nivel de provincias demostraron que existían
sociedades de otros tipos, y que por tanto se deberían respetar".
La tesis de Hundskopf sostiene que "En resumen, lo concreto es que el nuevo sistema
de garantías mobiliarias ha ocasionado un cambio trascendental en el ordenamiento legal
vigente en nuestro país, respecto de la prenda de acciones de sociedades anónimas, lo que
nos ha motivado a analizar su contenido, sus ventajas y desventajas y los efectos y con
secuencias que se podían derivar. Como metodología de trabajo analizaremos en primer
lugar la naturaleza jurídica de las acciones en la doctrina societaria, luego el régimen de
las acciones en la Ley General de Sociedades, en la Ley de Títulos Valores y en la Ley del
Mercado de Valores, luego comentaremos los derechos que tienen los titulares de las ac
ciones, entre ellos el derecho a otorgar en prenda las mismas, así como el tratamiento que
se le ha dado a la prenda de acciones en la LGS, el régimen especial de las garantías sobre
¡as acciones representadas en anotaciones en cuenta, para finalmente abordar de manera
sucinta el sistema de garantías mobiliarias creado por la Ley 28677 y de manera especial,
los aspectos relacionados con la prenda de acciones y la situación especial creada por su
entrada en vigencia. En la parte final, exponemos las razones que justifican un régimen es
pecial, exclusivo para la prenda sobre acciones, para concluir con una propuesta concreta
consistente en lograr la dación de una norma legal por la cual se excluya a la prenda de
acciones, del régimen general".
HUMBERTO MEDRANO CORNEJO
LEGALES EDICIONES
El 14 de diciembre del 2006, fue incorporado a la Academia Peruana de Derecho el
Doctor Humberto Medrano Cornejo, profesor de Derecho Tributario en la Universidad Ca
tólica y en la Universidad de Lima. Es Miembro Honorario del Instituto Latinoamericano de
Derecho Tributario, del Instituto Peruano de Derecho Tributario del cual fue su Presidente
y del Instituto Venezolano de Derecho Tributario. El doctor Medrano es uno de los grandes
tributaristas del Perú, habiéndose desempeñado como abogado en el estudio del doctor
Félix Denegrí Luna y, luego, en el estudio Rodrigo, Avendaño & Elias, bajo la brillante guía
del doctor Luís Carlos Rodrigo Mazuré, a quien lo considera, con la modestia que lo carac
teriza, su maestro; y a quien yo, Silva Vallejo, admiro desde hace muchos años, desde que
leí su admirable tesis "Los Impuestos y la revaluación del activo en las sociedades anóni
mas", Prólogo del Dr. Lino Cornejo, Imprenta Santa María, Lima, 1953.
525
El doctor Humberto Medrano nadó en mayo de 1941, estudió en el Colegio Militar

Leoncio Prado y luego ingresó a la Universiodad Católica en la que se recibió como abo
gado.
El tema de su disertación para incorporarse a la Academia Peruana de Derecho el 14
de diciembre del 2006 fue "Evolución y proyección del concepto de renta en el Derecho
Tributario Peruano".
Según Medrano el concepto de renta en el Perú viene dado por dos criterios: la teoría
de la fuente o renta producto y la teoría del balance o del incremento patrimonial. "Como
una derivación de esta última para el caso concreto de las empresas, Roque Garda Mullín
señala que se considera renta la totalidad de enriquecimientos provenientes de terceros,
"o sea al total del flujo de riqueza que desde los terceros fluye hacia el contribuyente en un
período dado". Esta posición ha tenido hondo impacto en nuestra ley y en la jurisprudencia
del Tribunal Fiscal.2732 4
7
Según el doctor Medrano "para la teoría de la fuente o de la renta producto solo se
considera como renta la utilidad periódica o susceptible de obtenerse periódicamente de
una fuente más o menos durable. Como se sabe, las fuentes productoras de renta son, en
principio, dos (capital y trabajo), de cuya combinación surge una tercera: la empresa... De
acuerdo con esta teoría es claro que no existe identidad entre ganancia y renta, pues un
sujeto podría percibir un beneficio muy significativo y, sin embargo, no estar obligado a
pagar el tributo. Es el caso de la persona que recibe una herencia o un legado y que, así,
incrementa su patrimonio, pero como este aumento de su fortuna carece de periodicidad
y no proviene de una fuente inmodificable, no califica como renta... Es por ello que en
muchos países este tipo de ingresos está sujeto a tributos específicos: los impuestos suce
sorios, como ocurría en el Perú hasta 1979, en que fueron derogados por el Decreto Ley Ne
22719... A igual conclusión se llega respecto de los premios obtenidos en juegos de azar,
loterías, casinos, apuestas en carrera de caballos y ganancias similares. Los ingresos de
esta dase no tienen periodicidad ni se originan en ninguna de las fuentes productoras de
renta, de tal manera que resultan excluidos del ámbito de aplicación del tributo... Un caso
muy significativo es el de las distinciones literarias, artísticas o científicas que muchas veces
representan un ingreso cuantioso para los ganadores, como ocurre con el Premio Nobel,
el Premio Cervantes, etc. Quienes reciben estos honores tampoco están obligados a tribu
tar, si es que la legislación de la que se trata asume la teoría de la fuente. No existe aquí
periodicidad en la ganancia ni una fuente productora... Sin embargo, alguien podría tener
la tentación de considerarlos como renta derivada del trabajo y, por lo tanto, susceptibles
de ser gravados. En ocasión anterior ya nos hemos pronunciado sobre este extremo y lo
hicimos en sentido negativo porque tales premios no constituyen una remuneración por la
prestación de servicios personales, que es una condición indispensable para considerar que
se trata de una renta generada por dicha fuente. Esta, como se sabe, tiene dos vertientes:
el trabajo realizado en forma independiente y el prestado en relación de dependencia. De
n in g u n a de e lla s flu y e n lo s re fe rid o s ing reso s... Desde el punto de vista tributario, la con
dición de escritor puede dar lugar a la percepción de honorarios profesionales al redactar
LEGALES EDICIONES
trabajos o ensayos por encargos de un tercero. Asimismo, pueden generarse remuneracio

nes para el escritor que ingresa a trabajar en una empresa. Dichas retribuciones tienen la
naturaleza de renta.... Ello no ocurre cuando un jurado considera que los méritos intelec
tuales de una persona merecen ser reconocidos con un premio pecuniario. En esa hipótesis
el ingreso no se genera como contraprestación de un servicio. El premiado no tiene vincu
lación jurídica con la entidad que le otorga la distinción".2n
273 Incorporación dei Dr. Humberto Medrano Cornejo en el “Anuario de la Academia Peruana de Derecho
2006-2008”, pág. 82, Lima 2008.
274 Incorporación del Dr. Humberto Medrano Cornejo en el “Anuario de la Academia Peruana de Derecho
2006-2008”, págs. 82-83, Lima 2008.
526
Añade el doctor Medrano que "la definición del concepto de renta también tiene im
portancia al analizar la situación de las empresas que obtienen ganancias de capital; es
decir cuando enajenan determinada clase de bienes que, en principio; no están destinado -
a ser comercializados: el activo fijo (maquinarias, equipos, etc)"2 276
5
7
Luego de exponer la interpretación de insignes tributaristas, como la del doctor JUAhi
UNO CASTILLO, profesor en San Marcos, y de dar cuenta de lo resuelto por el Tribunal Fis
cal en la resolución número 1068 del 10 de enero de 1965, en decisión, que en su momen
to causó revuelo, el doctor Medrano expuso lo dispuesto por el Decreto Supremo númerc
287-68-HC y, pronunciándose al respecto nos dijo: "Obsérvese que el texto recogió íntegra
mente la teoría de la fuente y, además, amplió la incidencia del tributo a otras ganancia:
y beneficios, pero no a todos sino únicamente a los expresamente incluidos en la Ley. E:
decir, el tributo resultaba aplicable sobre cualquier utilidad que tuviera carácter periódi
co derivado de fuente durable y, además, sobre algunos otros beneficios específicamente
indicados. Se trataba claramente de una ampliación de la teoría de la fuente, sin llegar c
los extremos de la teoría del incremento patrimonial.. Entre las ganancias expresamente
consideradas se encuentran (artículo 3) "Los resultados provenientes de la enajenación de
: "Bienes de cualquier naturaleza que constituyan activos de empresas o sociedades.
Con esa norma se extendió de manera significativa los alcances del Impuesto a la Renta }
se dejó en claro que este ya no quedaba limitado a la ganancia obtenida por la enajenación
del activo circulante sino de cualquier tipo de activo, lo que naturalmente comprendía los
bienes del activo fijo... A partir del ejercicio 1982 empezó a regir el Decreto Legislativo N-
200 que recogía de manera más completa la teoría de la fuente pero afectaba también
otras ganancias específicas no comprendidas en dicha teoría".276
"Nótese que en este texto el legislador ha perfeccionado su adhesión a dicha teoría,
pues no se limita solo a citar las fuentes sino cuida de agregar que ellas deben ser dura
bles y generar ingresos periódicos. No obstante, como un antecedente, no se reduce a ese
ámbito sino que considera como gravadles otras ganancias específicas, lo que incluía "los
resultados de la enajenación de bienes de cualquier naturaleza que constituyan activos de
personas jurídicas o empresas...".277
Pasa, luego, a exponer el doctor Medrano la "teoría del balance o del incremento
patrimonial" sosteniendo que "según esta teoría toda ganancia se encuentra gravada,
aún cuando no se derive de una fuente durable ni sea susceptible de producir ingresos
periódicos. De acuerdo con ello, lo único que importa es la diferencia entre el patrimonio
que se tenía al inicio del ejercicio y el que se cuenta al cierre de este, con independencia
del origen, de derivarse o no de la venta de activo fijo o circulante...Esta teoría nunca ha
sido recogida en forma químicamente pura en nuestra legislación positiva, pues ella no ha
comprendido como renta todas las utilidades, beneficios e incrementos patrimoniales per
cibidos o devengados a favor de una empresa. En cambio, puede afirmarse que desde 1968
la ley peruana asume íntegramente la teoría de la fuente y, parcialmente, una variante de
la teoría del balance: la del "Flujo de Riqueza"... Esta última esbozada por Roque García
Mullin señala que se considera renta la totalidad de enriquecimientos provenientes de ter
LEGALES EDICIONES
ceros "o sea al total del flujo de riqueza que desde los terceros fluye hacia el contribuyente
en un período dado". De modo que lo esencial es que la ganancia o beneficio derive de ope
raciones con terceros, sin importar si provienen o no de una fuente durable. Ello incluye los
ingresos "por actividades accidentales" y los ingresos eventuales cuya producción depende
de un factor aleatorio ajeno a la voluntad de quien los percibe, tales como los premios de
lotería y los juegos de azar. Asimismo, se gravan los ingresos a título gratuito por acto entre
vivos (regalos, donaciones) o por causa de muerte (legados y herencias)...Como quiera que
275 Ibíd., pág. 83.

276 Ibíd., pág. 86
277 Ibíd., pág. 86 -87.
527
lo esencial es que exista una "operación con terceros" se excluye del concepto de renta el
aumento de valor que experimentan los bienes que no se han enajenado, así como los be
neficios que el sujeto puede proporcionarse sin realizar intercambios, tales como el uso de
bienes durables o la provisión de bienes y servicios de propia producción. Esta apreciación
teórica tendría gran importancia en la legislación y la jurisprudencia futura, como se de
mostró con la promulgación de la Ley NQ25381 que empezó a regir en el ejercicio 1992".27S
Apasionante tema el de esta disertación, que lo hace aun más ameno el brillante estilo
con el cual el doctor Medrano expuso su notable reflexión académica en la que, desarro
llando las premisas precedentes, trató sobre : "IV.- Nueva ampliación del ámbito de aplica
ción del impuesto a la renta"; "V.- La condonación del impuesto a la renta a las empresas
azucareras"; "VI.- Los intereses pagados por el Estado"; "VIL- La reforma más reciente";
"VIII - La restitución de Derechos arancelarios (Drawback)"; "IX - Indemnización por sinies
tro de bienes asegurados"; "X - Indemnización por daño emergente"; "XI - Proyección del
concepto de renta a probables situaciones del futuro"; "XII.- Mercado de créditos de car
bono. El mecanismo de desarrollo limpio (MDL)"; "XIII - El Tratado de Libre comercio con
los Estados Unidos - Supuesto de no aprobación"; "XVI.-Supuesto de aprobación del TLC
con los Estados Unidos"; "XV- Dividendos"; "XVI - Ingresos brutos, e impuesto lineal o im
puesto plano ('FLATTAX') ¿El concepto futuro de renta?".
Después de exponer la problemática de todos estos teoremas tributarios y sus coro
larios respectivos el doctor Medrano concluyó su interesantísima disertación sosteniendo
que "es indudable que resulta sumamente atractivo encontrar un procedimiento sencillo y
de fácil fiscalización, pero eso no puede hacer olvidarnos que estamos obligados a respetar
los principios constitucionales esenciales, de modo que solo si los juristas están en aptitud
de efectuar los ajustes necesarios que impidan que el impuesto lineal resulte violatorio de
los principios de igualdad y de no confiscatoriedad, podríamos estar en las puertas de una
gran revolución sobre el concepto de renta y la forma de calcular y pagar el tributo".27279
8
LUÍS APARICIO VALDEZ
Fue incorporado el 28 de Agosto del 2007 como Miembro de Número de la Acade

mia Peruana de Derecho disertando, para tal efecto con un formidable estudio intitulado
"Vicisitudes del Derecho del Trabajo en el Perú", en cuyas conclusiones estableció que:
"Consideramos que en cuanto a la legislación laboral, temas tales como los contratos a
plazo fijo, la intermediación, tercerización, despido arbitrario, entre otros, tendrán que ser
revisados para evitar los excesos en uno u otro sentido. La contratación a plazo fijo ha ve
nido en muchos casos siendo utilizada en forma indiscriminada y sin tomar en cuenta las
causas objetivas que la originaron. Respecto a la tercerización, si bien es cierto en el Conse
jo Nacional de Trabajo se está debatiendo un proyecto de ley, consideramos que este tema
motivará aún discusiones, ya que habrá que superar fantasmas como la informalidad, el
abuso y la simulación en su ejercicio, que tratan de desconocer principios fundamentales
como el de Primacía de la Realidad. Finalmente y respecto al tema del despido arbitrario,
LEGALES EDICIONES
si bien es cierto su utilización, en la práctica, ha sido atemperada por los pronunciamien

tos del Tribunal Constitucional sobre la materia, se requiere una mayor precisión norma
tiva al respecto. 3. Creemos, asimismo, que en nuestro país debe efectuarse una reflexión
clara y transparente en materia de Sindicación y Negociación Colectiva. Requerimos un
ordenamiento legislativo que incorpore la productividad, capacitación y desarrollo de la
formación profesional como ejes de este sistema; que discurra en base a Principios como
Transparencia, Primacía de la Realidad y Veracidad; y que se encuentre adecuado a las
recomendaciones de OIT. 4. Consideramos que resulta sustancial mantener y desarrollar
278 Ibíd., pág. 87.

279 Ibíd., pág. 116 .
528
el Diálogo Social que ha tenido un avance importante, como ya lo hemos mencionado, a

través del Consejo Nacional de Trabajo de conformación tripartita. 5. Seguimos en nuestro
país en la búsqueda de un Derecho justo, equitativo, que nos proporcione trabajo decente
con responsabilidad social, que permita el desarrollo personal con una visión de la realidad
económica, que favorezca el desarrollo del empleo y de la productividad, y que evite las
marchas y contramarchas que tantas veces se han producido en el pasado. 6. Tenemos
que mantener los principios esenciales del Derecho del Trabajo, pero también adoptar un
enfoque más a tono con los tiempos y edificar un sistema de relaciones laborales distinto.
Ese es el reto. Para ello tenemos la experiencia de nuestros desaciertos, los cuales debemos
convertir en lección para emprender los nuevos rumbos".
Este epílogo constituye lo que yo llamo "la casación vital", en virtud de la cual todos
debemos corregir nuestros errores vitales -que todos los tenemos-, excepto Cristo que fué
el único ser perfecto en este mundo. Aparte de los notables méritos que ostenta el doctor
Aparicio Valdez tiene, para mí, un doble mérito, el de ser hermano de Germán quien fue mi
profesor de Práctica de Derecho Procesal Civil en la Universidad de San Marcos y, muchos
años más tarde, mi colega en la Sexta Sala Civil de la Corte Superior de Lima, allá por 1981
y el de ser hijo de un gran maestro, un gran abogado y un gran Juez: don Germán Aparicio
y Gómez Sánchez, sobre quien todavía hay mucho más que decir, aparte de los luminosos
perfiles rellevados por Mario Alzamora Valdez en una brillante conferencia intitulada: “La
Abogacia.Tres conferencias sobre el hombre de Derecho”, Urna 1963.
En su estudio sobre el Doctor Germán Aparicio y Gómez Sánchez inspirado en el estilo
y en el decir de Piero Calamandrei, "Elogio de los jueces escrito por un abogado”, Alza-
mora Valdez nos decía, con hondura y emoción profundamente sentidas, inspiradas en la
vida de los jueces, la que fué dibujada con trazos inimitables por el inmortal maestro de
Florencia: "Por eso, lo más dramático de la existencia del juez es la soledad y, como si este
heroísmo no bastara, debe realizar otros: depurar su espíritu de todo rencor frente a ios
que revelaron falta de fe en la justicia, frente a los que no supieron comprender su misión,
frente a aquellos que lo ofendieron desde las deleznables alturas del poder abusivo o de la
opulencia inmoral».2S0
Por todas las virtudes que encarnan la vida y el pensamiento de Luís Aparicio Valdez,
Profesor en la Universidad Católica, luego en la Universidad del Pacífico y en la Escuela de
Postgrado de la Universidad de Lima, permítaseme parafrasear lo que de él dijera, al con
cluir su discurso de recepción en la Academia Peruana de Derecho, otro gran laboralista,
el Dr. Mario Pasco - quién se precia de haber sido su discípulo en la práctica profesional
del Derecho del Trabajo - : "Esta también es la mejor oportunidad que podía tener en la
vida para agradecerle, en forma pública y ante un auditorio tan calificado, por todo lo que
he recibido de él como maestro, como amigo, como colega y como compañero; y para
agradecerle así mismo, y aquí creo recoger y expresar el sentir de todos los presentes, por
lo mucho y por lo tanto que él ha hecho por el Derecho Laboral Peruano y por el Perú. Dr.
Aparicio: sea Usted bienvenido a la Academia Peruana de Derecho".
El jueves 25 de Junio del 2009, falleció el doctor Luís Aparicio Valdez, en medio de la
LEGALES EDICIONES
congoja unánime de todos los que tanto lo apreciábamos.
JAVIER DE BELAÚNDE LOPEZ DE ROMAÑA
Tiene el mérito y la Infinita responsabilidad de suceder en el cargo como Miembro de

Número de la Academia Peruana de Derecho a un brillante jurista y a un "hombre simbóli
co": el doctor Valentín Paniagua Corazao. Por eso pudo decir, con inequívoca propiedad, el2
0
8
280 M ARIO ALZAM O RA VALDEZ: “La A b o g a d a T res conferendas sobre el hombre de Derecho, editado
por la Facultad de Derecho de la U.N.M.S.M., págs. 124 y 125, Lima, 1963.
529
30 de Enero del 2008, fecha de su incorporación a la Academia como Miembro de Número

que: "el honor que hoy recibo se acrecienta, por la persona a quien debo suceder en esta
Academia. El doctor Valentín Panlagua Corazao no sólo fue un brillante jurista y político,
sino un peruano excepcional que en horas difíciles supo asumir la responsabilidad de dirigir
la reconstrucción moral y jurídica del país".
Y añadía: "Fue la profundidad de su razonamiento y conocimientos, su elocuencia y la
actitud de diálogo, que lo consagró como un profesor respetado y querido".
En mi opinión, estas virtudes de Paniagua las ha heredado, tanto de su padre que es
un distinguido abogado arequipeño, el doctor Javier de Belaúnde, cuanto del gran maestro
de civismo, al que aludimos. Notable profesor de Derecho Civil en el curso de Personas, en
la Universidad Católica es, fundamentalmente, un brillante especialista en la problemática
del Derecho Judicial y en la hermenéutica jurídica.
En esencia, la disertación del doctor De Belaúnde fué una reflexión sobre la política
judicial en la que una de sus fuentes de inspiración ha sido el análisis de H.L.A. Hart y su
clásico argumento sobre la "textura abierta" o indeterminación del lenguaje común "que
permite varios espacios para la discrecionalidad judicial. Estos aportes fueron recogidos
para rejuvenecer la teoría de la interpretación". "En este sentido, una de las principales
conclusiones derivadas de estos estudios de derecho es la diferencia que existe entre el
enunciado jurídico entendido como una proposición lingüística incorporada en el texto le
gal y la norma o normas, entendidas como el contenido de estos enunciados. La segunda
conclusión es que, además de la vaguedad del lenguaje, debe tenerse en cuenta que el or
denamiento jurídico no es coherente y por eso es posible que se presenten conflictos entre
normas, que el ordenamiento no es completo y por eso es posible que se presenten casos
para los cuales no se ha previsto ninguna regulación y la posibilidad de que incluso un texto
legal contravenga valores esenciales de la sociedad".
"En consecuencia, por la vaguedad del lenguaje y por los problemas del ordenamiento
jurídico, resulta que no siempre es posible 'derivad sólo una y nada más que una norma de
un enunciado, sino que precisamente esa vaguedad del lenguaje jurídico, y en consecuen
cia del enunciado, permite que exista más de una norma posible y, por ello, el intérprete
tiene que elegir entre todos estos, ya no guiado por criterios normativos que no existen,
sino por valores jurídicos o incluso valores que expresan el conocimiento de una sociedad".
"Por lo tanto, si el juez puede elegir la norma que corresponde atribuirá un determina
do texto legal en cada caso concreto, entonces, tiene una cuota de discrecionalidad y es allí
precisamente donde reside la importancia de su poder, y esta es la razón por la que pasa de
ser un mero ejecutor de la ley a un intérprete de la misma. En efecto, el juez ya no ejecuta
lo dispuesto por la ley, sino que es quien encuentra el significado de esta ley".
"Entre nosotros no es un secreto que estas doctrinas han llegado tardías y que recién
en las últimas décadas se empiezan a divulgar y asentar aisladamente. En este contexto
Cabe d e sta c a r en todo su significado precursor en nuestro medio, los diversos trabajos de
Fernando de Trazegnies, principalmente el artículo publicado en 1974 "El rol político del
LEGALES EDICIONES
juzgador".
"Pero tampoco es un secreto que la formación universitaria en nuestras facultades de
derecho mantiene un persistente formalismo y dogmatismo".
"Por eso, no es raro que los jueces, empujados por ese pasado de excesivo formalis
mo jurídico, se demoren todavía en asimilar su poder de intérpretes; y se mantengan por
inercia bajo el modelo anterior".
"Son bastante reveladores los ejemplos que cita PASARA sobre el pensamiento forma
lista de los jueces en los años setenta. En un trabajo de años atrás, PASARA nos muestra
como los jueces declaraban públicamente su manifiesto apego al método silogístico, a la
interpretación exegética, en suma, su respeto al texto de la ley como único elemento que
§ tenía en sí misma la respuesta al problema concreto".
530
"PASARA ha trabajado mucho lo que el mismo denominaba "ideología judicial" y que

actualmente denomina "cultura judicial" pero es preciso señalar que el autor entiende a
la "cultura judicial" como un fenómeno que trasciende a los jueces y que también incluye
a los abogados y a la ciudadanía. En esta misma línea se encuentra ROBERTO MAC LEAN
cuando expone lo que considera las resistencias culturales para el cambio a la reforma".
Yo abriría debate sobre lo acertado o desacertado de la expresión "ideología judicial"
en razón de las múltiples interpretaciones, a menudo políticas, que se le han dado a esta
expresión. Preferiría quedarme con la expresión "fenomenología" de la Interpretación ju
dicial o, sencillamente, "hermenéutica"judicial, para dar cuenta, con ello, de una plurali
dad de dimensiones de las que consta el sentido del Derecho y su interpretación judicial.
Empero el gran acierto y el gran mérito del profesor de Belaúnde es el de habernos dado
cuenta cabalmente del gran tema de nuestro tiempo que es el de la crisis judicial, del
cual muchos hablan y pocos, muy pocos, poquísimos, hablan bien. Javier de Belaúnde es
uno de estos contados especialistas en el tema, como que nos conocimos tratando justa
mente de este tema en los años setentas, allá en Chlclayo, y luego, en los Seminario-Taller
para Magistrados organizados por el Consejo Latinoamericano de Derecho y Desarrollo en
coordinación con la Corte Suprema.
Por ello concuerdo plenamente con las reflexiones desenvueltas por el doctor De Be
laúnde en su magistral conferencia cuando dice que "no solo el apego a la ley es una de
las principales características de la llamada cultura judicial, sino que además, y talvez
como consecuencia de ella misma, supervive la sumisión interna que se reproduce debido a
las relaciones verticales originadas gracias al modelo jerarquizado de nuestros tribunales,
sino que también tienen una cuota de poder no jurisdiccional que puede calificarse corno
administrativo, organizativo e incluso sancionador, por el que pueden afectar a los jueces
de instancia. Muchas veces se evalúa al juez con un índice de acierto o desacierto, depen
diendo del número de revocatorias de sus sentencias; ello no revelaría una diferencia de
criterio sino un error del inferior".
"En resumen, dos de las características más importantes de la llamada 'cultura judi
cial' es el apego al texto de la norma que profesan los jueces, y el apego a sus jerarquiza
das relaciones internas; por lo tanto, son dos obstáculos difíciles que los jueces innovado
res deben franquear para cualquier nueva concepción de la figura del juez que lo convierte
en intérprete responsable de sus decisiones".
"Se explica la política judicial como el programa que tiene el Estado para intervenir en
la organización y funcionamiento de todas las instituciones que conforman el sistema de
justicia e incluso de aquellas que resultan vinculadas a éstas (como es el caso de las Facul
tades de Derecho, por ejemplo) y en las personas que las integran. Hecho que contribuiré! a
aumentar la credibilidad en el Estado Democrático y que también contribuirá a fortalecer
la democracia".
"En nuestra opinión mayores y mejores niveles de justicia tienen una influencia directa
LEGALES EDICIONES
en la mejora de los niveles de democracia practicada por los poderes del Estado y por sus
integrantes".
"Para nosotros, existe una diferencia entre la política judicial y la reforma del sistema
de justicia, pero sólo es una diferencia de grado. En efecto, una política judicial es perma
nente y es parte de las políticas de Estado esenciales para cualquier democracia; mientras
que una reforma es un momento crítico que vive el sistema de justicia debido precisamente
a la falta de una política judicial o al mal funcionamiento de la que ya existe".
"La crisis judicial que afrontamos es consecuencia, entre otros factores, precisamen
te de que no hemos tenido una política judicial, lo que nos exige por ello, pensar con la
calma necesaria para no dejarnos llevar por las propuestas de reformas ¡nmediatistas, y
por el contrario asumir el reto de elaborar una política judicial".
531
"Ni en el gobierno militar de los setentas ni en el gobierno autoritario de los noventas,

nuestro país experimentó un verdadero proceso de reforma, pues ambos eran contextos
autoritarios donde las reformas produjeron algunos cambios aislados, pero al no estar
dirigidas a dotar de auténtico poder judicial, fracasaron".
"Múltiples anuncios de procesos de reforma, repletos en los años de todo un poco,
menos de una política judicial, ha generado lo que algunos han calificado como la cuenta
regresiva de la reforma o la crisis de la reforma. Después de la desastrosa experiencia de
los noventa en que se le utilizó cu a l'caballo de Troya'para instrumentalizar el Poder Judi
cial y de las frustraciones de los primeros años de la presente década, en nuestra realidad,
no sólo la justicia aparece en crisis, sino también la reforma misma".
"Consideramos imprescindible revalorar el último intento que se ha dado en sede na
cional por iniciar un proceso de reforma y que nos ha provisto de un diagnóstico y de un
plan, e incluso, nos ha propuesto el que debería ser el órgano encargado de conducir el
proceso de reforma; nos referimos a las conclusiones del Acuerdo Nacional por la Justicia y
a las propuestas de la CERIAJUS".
"El mayor problema puede radicar en el órgano encargado de conducir el proceso de
reforma. Al respecto, sólo podemos adelantar que no coincidimos con los jueces que con
sideran que son los únicos que deberían liderar la reforma ni con las posiciones extremas
que consideran que ellos no deberían intervenir en la dirección de este proceso; nos encon
tramos entre quienes proponen un órgano que tenga la representación de los diferentes
sectores involucrados en el problema de la justicia, como única posibilidad de conducción
de un proceso duradero".
"La intervención directa y neutralización del Poder Judicial, Ministerio Público, Consejo
Nacional de la Magistratura y Tribunal Constitucional, habían consolidado la destrucción
del marco institucional democrático y la afectación de la independencia judicial".
"El presupuesto básico de su autonomía como la independencia interna y externa de
los jueces, había sido cuidadosamente afectada mediante sistemas de provisionalidad y
rotación entre otros".281
En opinión de Javier de Belaúnde hay cuatro peligros que afronta un proceso de
reforma:
"El primer problema es el que nos advertía Pásara al recalcar que la "cultura judicial"
del culto al texto de la ley, no solo tiene entre sus adeptos a los jueces, sino también a los
reformadores, que consideran que la reforma solo necesita de modificaciones legislativas
para concretarse".
"El segundo gran peligro... es la falta de información... o simplemente, ésta se consi
dera reservada".
"En tercer lugar, están las medidas de reformas superficiales o inmediatistas, que tam
bién podemos calificar de efectistas"... "Cambiar un artículo, cambiar a una persona, inclu
so aumentar el presupuesto, sin mecanismos que garantízen eficiencia, pueden terminar
siendo medidas efectistas que no aportan nada sustancial a la reforma".
LEGALES EDICIONES
"En cuarto lugar resulta fundamental evitar que determinados problemas sean vistos
como problemas de la judicatura y no como temas que incumben a todos"... "Por ejemplo
en el tema de la formación profesional, se suele eludir la responsabilidad de las universida
des. En el tema de la corrupción judicial, se suele obviar la responsabilidad de los aboga
dos, sean individuos o estudios, así como de usuarios del sistema"...
"Finalmente, el gran problema que afronta la reforma es cómo cambiar la actidud de
los principales responsables de implementar los cambios, cómo conseguir que asuman la
281 JAVIER D E BELAUNDE LO PEZ DE ROMANA: “Discurso de incorporación a la Academia Peruana de

í¡ Derecho” en el Anuario de la Academia Peruana de Derecho 2006-2008, pág. 149, Lima,
532
crisis judicial como una realidad; es decir, cómo lograr un cambio de la llamada voluntac
política de los diferentes protagonistas, y formar una alianza para Impulsar la reforma".
"En nuestra opinión, la única garantía que tenemos de poder superar esta dificultad e<
manteniendo el tema de la reforma en la discusión y el debate público con la transparencia
que el tema reclama..."282
Especialistas como Javier de Belaúnde son los que se necesitan para abordar lúcida
mente este que es el gran tema de nuestro tiempo.
CARLOS RAM OS NUÑEZ
El 10 de Abril del 2008 se incorporó a la Academia Peruana de Derecho el profesor

Carlos Ramos Nuñez disertando sobre el tema "Muerte y resurrección de las instituciones
jurídicas. El jurista y el historiador del Derecho vis a vis".
El Doctor Carlos Ramos Nuñez nació en Arequipa en 1960, es profesor de Historia dei
Derecho en la Universidad Católica y en la Universidad de Lima. Ha escrito libros decisivos
sobre nuestra ciencia y ha asistido a numerosos congresos de esta especialidad. Entre sus
libros fundamentales cito los siguientes:"Tonó/o Pacheco jurista peruano del siglo XIX"
Fondo Editorial de la Universidad Católica del Perú, Lima, 1993; "El Código Napoleónico y
su recepción en América Latina", Pontificia Universidad Católica del Perú, Fondo Editorial,
1997; "Historia del Derecho Civil Peruano. Siglos XIX y XX. I. El orbe jurídico ilustrado y Ma
nuel Lorenzo de Vidaurre", Fondo Editorial, 2000; "José León Barandiarán, el esteta de la
filigrana institucional", publicado en "Homenaje a José León Barandiarán", Fondo Editorial
del Congreso del Perú, vol. I, pag. 63 y ss., Lima, 2000; "El concebido en el Derecho Peruano
del siglo XIX" en el libro de autores varios: "Instituciones de Derecho Civil Peruano (visión
histórica)" tomo I, págs. 443 a 464, Universidad Femenina del Sagrado Corazón y Funda
ción Bustamante de la Fuente, Lima, 1996, etc.
La tesis central desarrollada por el doctor Ramos Nuñez en su discurso de incorpora
ción a la Academia Peruana de Derecho es la siguiente:
"Desgraciadamente al historiador del derecho parece que se le ha reservado el papel
de aguafiestas de las grandes conmemoraciones. Eso es bueno, pues, a alguien debe re
servarse la voz discordante en medio de la unanimidad. Y es que ocurre que quien observa
el desarrollo de las tendencias jurídicas a lo largo del tiempo, artificialmente se torna en
un viejo cazurro que asume con escepticismo y mirada crítica el entusiasmo del jurista del
Derecho positivo por la novedad del presente. La propuesta innovadora le corresponde al
letrado, el ácido cínico le toca al historiador. En efecto, cuántas veces ha observado el estu
dioso de la historia jurídica que una constitución, un Código, una ley o una institución fue
ron elogiadas con el mismo entusiasmo de un niño ante un juguete recién comprado para
depúes pasar, como ocurre con el juguete, al desencanto y al olvido. Al cabo de un tiempo,
el niño recuerda al viejo juguete, lo busca y reinicia el contacto lúdico con aquél. El antojo
del niño por la novedad no es sino la manifestación del hombre de leyes (llámese legislador,
juez, abogado o jurisconsulto) por aferrarse al tiempo o, mejor dicho, a su propio tiempo".
LEGALES EDICIONES
Y concluye: "Estos vuelcos no pueden entenderse sino a la luz de la historia del Derecho
pues se presentan en un esquema de larga duración. Es muy difícil que el jurista, aún si
llega a viejo, sea perfectamente consciente de estas transformaciones. Le ocurre como ya
he recordado, lo mismo que al empleado bancario que a fuerza de examinar los billetes en
circulación no recuerda a los personajes que figuran impresos, menos va a recordar a los
personajes de billetes extintos, a pesar que profusamente hayan pasado por sus manos. El
hombre de derecho vive su presente y quizás no haya manera de sacarlo de allí. La persona
de leyes se ilusiona con frenesí ante las 'novedades jurídicas'. Un nuevo Código, una nueva
282 Ibid, págs. 150 a 15 1.
533
ley, quizás el jurista que vive condenado a vivir el día a día no logre advertir que entre los
pliegues de la modernidad se hallan agazapadas las instituciones jurídicas del pasado".
LUÍS BEDOYA REYES. El 17 de Abril del 2008 se Incorporó a la Academia Peruana de
Derecho uno de los más grandes estadistas que hayamos tenido -e l Perú se perdió a quien
hubiera sido un gran Presidente, un gran estadista, un gran maestro, un gran polemista-,
en cuya presentación el doctor Felipe Osterling, Presidente de la Academia Peruana de
Derecho dijo, citando al maestro Luís Jaime Cisneros: "Nunca una vacilación en la conduc
ta, nunca una pérdida de fe, nunca un debilitamiento de las convicciones democráticas,
nunca una declaración de la que hubiera que arrepentirse. Su actitud fue siempre la de un
político a la manera griega: coherencia entre las actitudes y el decir, coherencia en la con
ducta cívica. No ha llegado al gobierno Lucho Bedoya, pero todos hemos tenido siempre
la convicción de que si alguién debe dar un consejo oportuno, una sana advertencia, una
opinión esclarecedora, la suya era ciertamente la más sensata, la más comprendida, la
auténticamente democrática".
Y, luego, citando a Lourdes Flores Nano dijo que: "El partido Popular Cristiano ha sido
la expresión social cristiana más institucional del siglo XX. He sostenido, y así lo creo, que la
institucionalización supone despersonalización. Es de justicia, sin embargo, ponerle nom
bre propio a la obra. Ese nombre es Luís Bedoya Reyes. Nuestro recuento de la presencia
humanista cristiana en el siglo XXpermite señalar tres grandes hitos: Víctor Andrés Belaún-
de, José Luís Bustamante y Rivero y Luís Bedoya Reyes. A este último ha de reconocérsele
lo que sus predecesores no se impusieron como reto: la acción de un partido político or
ganizado. Este en cambio fue un desafío que Bedoya abordó y que la historia reconocerá".
"No se requiere mayor perspicacia, -agregaba Osteriing-, para comprobar que Luís
Bedoya Reyes, cuyo nombre, lo reitero, ya ingresó por la puerta más importante en la his
toria del Perú, ha forjado su respetabilísimo nombre con todo el esfuerzo, tesón y valor que
requiere una vida tan prolífica en hechos honrosos. A Luís Bedoya Reyes, quien solo tuvo
una pulcra educación, fruto de una fecunda vida familiar, nadie nunca le regaló nada. Él se
forjó solo y, además, ha forjado a miles de discípulos, dentro de los cuales, como antes lo
expresé, yo me encuentro"... "Es un grande honor para la Academia Peruana de Derecho
Incorporar como Académico de Número al doctor Luís Bedoya Reyes, al igual que ha sido
un grande honor, para mí, otorgarle esta recepción".
El proemio en la disertación de Luís Bedoya Reyes fue una evocación de los grandes
maestros de San Marcos, cuyos espíritus y cuyas sombras tutelares siempre están presen
tes en nuestras mentes y en nuestros corazones. "Yfue en San Marcos que me enseñaron
que desde épocas primitivas, ningún conocimiento despierta en el hombre más Interés y
curiosidad que el conocimiento de sí mismo; el de su origen y presencia en el planeta tierra;
el del impulso a la coexistencia social; el de su presumible desaparición total por el hecho
de la muerte o su trascendencia por el espíritu vinculado al acto de la creación, razón por
la que el entierro comprendía armas y alimentos. Los pueblos, al igual que las p e rso n a s,
en to d o s los tie m p o s han venido buscando la ley que rige la Historia; y como no la han en
contrado, imaginaron, con extraña coincidencia, que su origen estaba ligado a la voluntad
de los Dioses...".
"Notables pensadores han intentado encontrar, a lo largo de los tiempos, los facto
res determinantes de la conducta humana y la causalidad que impulsa los hechos de la
Historia. Nace así la Filosofía de la Historia profundizada por el pensamiento de hombres
excepcionales: San Agustín en "La Ciudad de Dios", Bossuet en su "Discurso sobre la His
toria Universal" Augusto Comte en su "Curso de Filosofía Positiva", Juan Bautista Vico en
"Principios de una Ciencia Nueva" relativa a la naturaleza común de las naciones, y su
teoría del corsi e ricorsi de la historia. Todos ellos creen encontrar "el hilo conductor de la
Historia" a partir de hipótesis providencialistas contrapuestas a las interpretaciones mate-
rialistas y deterministas que, en el otro extremo, representan Montesquieu en el "Espíritu
f de las Leyes", Marx y Engels a la luz del materialismo histórico, Rodolfo von Ihering en su
534
obra "El Fin del Derecho" y para quien "... el origen general de los sucesos humanos emane
de un fin necesario... y el carácter del pueblo está inflexiblemente ligado con el medio,... los
pueblos no nacen, se hacen".
"Es Oswaldo Spengler, pensador alemán quien, en 1918, sorprende al mundo con le
más atrevida de las hipótesis sobre interpretación del proceso histórico, expuesta en su
celebrada obra 'La Decadencia de Occidente' demostrando que no hay un solo procese
ni una sola cultura en la historia humana, pues las que se elevan, florecen con una in
dependencia y originalidad tanto más marcada cuanto más grande es su aislamiento y
su autonomía. Podrán sucederse, superponerse o entrecuzarse en nivel superior como es
el caso de la civilización greco-romana posteriormente impregnada por el cristianismo y
expresada hoy en la cultura occidental y cristiana; pero en la historia de toda cultura ele
vada, -dice Spengler- hay una etapa de forjación y crecimiento ascendente a la que él
denomina "cultura" y una posterior etapa de estagnación senil, que es "la civilización". La
cultura occidental y cristiana -lo decía en 1918 después de la derrota alemana en la prime
ra Guerra Mundial"- entró ya en su fase de Civilización cuyos síntomas son el imperialismo
y el socialismo. Para Spengler los pueblos, las instituciones y hasta las personas tienen un
destino que él llama "sino"; el sino de toda Cultura es terminar en Civilización. Predecir la
Historia fue el propósito de Spengler; en realidad lo influenció el desengaño y el pesimismo
provocado por el fracaso alemán en la Guerra Mundial 1914-1918".
"En profundidad y amplitud en el análisis histórico es asombroso el trabajo de Arnold
J. Toynbee, inglés, muerto en 1975 a los 86 años de edad. Su obra más famosa, "Un Estu
dio de la Historia" demoró veinte años en producirla y, a lo largo de diez tomos, acumula
planteamientos, datos, conexiones y escenarios demostrando que una civilización crece y
prospera cuando su respuesta a un desafío no solo tiene éxito sino que estimula una nueva
serie de desafios. Profundamente cristiano dio gran importancia a los factores religiosos en
la respuesta del hombre a sus desafíos, negó probadamente el determinismo de Spengler
en la evolución de las civilizaciones y rechazó, como inexorable, la decadencia y muerte de
la actual civilización occidental y cristiana".
"La historia parece indicar que son dos las instituciones que acompañan permanen
temente al hombre en su andar a lo largo del tiempo: la religión y el derecho; su mundo
interno, que nunca lo abandona; y la vida en común, mandato de su naturaleza social.
Racionalidad y libertad son inherentes a la conducta humana y subyacen en toda expresión
jurídica, que es la que ahora examinamos. Históricamente no surge primero la sociedad y
luego el derecho".
Y después de plantearnos su pensamiento sobre el Derecho Romano, sobre los gran
des jurisconsultos clásicos y sobre el Derecho justinlaneo y su últerior desenvolvimiento
hasta el gran Código Civil Francés y su pensamiento sobre los grandes juristas alemanes,
nos dijo el doctor Bedoya Reyes que: "es evidente, hoy, que toda revolución social ha de
ser al mismo tiempo una revolución jurídica si no se quiere que sea nada más que una
vana perturbación política. Pero hay también revoluciones sociales inspiradas en princi
LEGALES EDICIONES
pios filosóficos cuya evolución en los hechos deriva en consecuencias jurídicas no previstas
ni deseadas. Tal es el caso, según opiniones diversas, de la Revolución Francesa. Juristas
connotados -destacadamente George Ripert- coinciden en que no se puede entender la
evolución de la legislación civil francesa a partir del Código Civil de 1804 si no se tiene en
cuenta también, el proceso de su economía: el capitalismo industrial y financiero creó una
legislación que le permitió afirmar su poder, cobijándose en la Revolución Francesa de 1789
que, sin quererlo, sentó las bases del orden capitalista al afirmar tres derechos: la libertad
de comercio e industria; la propiedad individual a perpetuidad y con plenitud de uso y dis
posición; y el contrario libremente pactado con fuerza obligatoria y valor de ley entre las
partes, principios después consagrados en el Código Napoleónico con lo que se completó
el marco jurídico que hizo posible el régimen capitalista moderno llamado liberal porque
había nacido bajo el signo de la libertad".
535
Trató asimismo el doctor Bedoya Reyes sobre la libertad contractual y del desarrollo
industrial y comercial, así como de sus desbordes y excesos, que son negatorios de la mis
ma libertad, que fueron denunciados, no sólo por Marx y Engels en el "Manifiesto Comu
nista" sino fundamentalmente, por la Doctrina Social de la Iglesia en la Encíclica "Rerum
Novarum" de León XIII y en todas las grandes encíclicas que la continuaron.
Después de analizar las bases de la economía liberal, trató, a continuación, el doc
tor Bedoya Reyes sobre el "dirigismo económico" y, luego, del enfrentamiento ideológico,
político y económico durante la época de la "Guerra Fría". Para luego decirnos que "La
Unión Soviética no se desintegró sola: arrastró al sistema de economía cerrada y planifi
cación compulsiva, evidenció las carencias y errores del socialismo utópico con el fracaso
del socialismo real, de la teoría marxista dejó vigente solo al materialismo dialéctico como
metodología en la interpretación de la historia; perdió posesión y control directo sobre la
energía nuclear asentada en territorio ahora independizado; abandonó el apoyo económi
co que brindaba a los países que integraban su órbita ideológica y los dejó sin directivas de
acción. Su caída fue vertical".
"En cuanto a los países del Tercer Mundo, agrupados bajo la auto-denominación de
"no alineados" en la expectativa de ser fiel de la balanza en la confrontación de las poten
cias de la bipolaridad, la 'Guerra Fría’ evidenció que su peso en las relaciones internaciona
les era irrelevante en lo militar y político como en lo económico".
Añadió, párrafos más adelante que: "Francis Fukuyama economista político norteame
ricano proclama en 1989 en artículo titulado "El fin de la Historia" que "... lo que podríamos
estar viendo no es solo el fin de la Guerra Fría o de un particular periodo de post-guerra,
sino el fin de la Historia como tal: esto es, el punto final de la evolución histórica de la hu
manidad y la universalización de la democracia liberal occidental como la forma final de
gobierno humano".
"Si bien la globalización se gestó durante el proceso de la Guerra Fría, nadie ha podido
precisar el instante de su nacimiento ligándolo a un hecho concreto".
Para el doctor Luís Bedoya Reyes "El fin de la Guerra Fría demostró ser no el fin de un
conflicto sino el fin de una época para el mundo entero. Durante esa etapa histórica el im
pulso a la carrera armamentista con nuevas armas convencionales y nucleares exigió una
inversión financiera incalculable felizmente aplicada también a la investigación científica
y al avance tecnológico abriendo al hombre un profundo conocimiento de todo lo que nos
rodea y un dominio no sospechado del espacio sideral. El mundo globalizado ha recibido
así un activo impresionante, pero también un pasivo incalculable con problemas globales
generados durante las últimas décadas y que continúa afectando a la humanidad".
Inspirándose en nuestra doctrina social añadió que "La Iglesia en cumplimiento de
su Magisterio Social y analizando reflexivamente estos temas nos dice: '...al comienzo del
nuevo milenio la pobreza de miles de millones de hombres y mujeres es la cuestión que,
más que cualquier otra, interpela n u e s t r a c o n c ie n c ia h u m a n a y c r is t ia n a '; n o s previene
que "... el ambiente ‘como recurso1pone en peligro al ambiente "como casa" pues en los
hechos el ambiente no es uno de esos bienes que los mecanismos del mercado tengan que
LEGALES EDICIONES
defender; y nos recuerda que: '... el principio del destino universal de los bienes’ no admite
que movido solo por sus intereses el hombre de hoy agote en su beneficio los bienes que
otros conservaron para él y que está obligado a preservar o reponer para los que vienen".
"También aconseja que en la agenda inmediata, la Globalización tendrá que marcar
el paso, constituyendo los organismos aplicados a la estructuración del nuevo orden pre
cisando las reglas fundamentales que organicen la Comunidad Internacional que deberá
sustentarse en los mismos valores que garantizan la convivencia humana: la verdad, la
justicia, la solidaridad y la libertad; constituyendo una comunidad jurídica que respete la
soberanía de cada uno de sus estados miembros y funcione regulada por normas de de-
recho como instrumento de garantía del orden internacional, fortalecido con la confianza
f recíproca".
536
Y ahora nos habla el gran civilista que es el doctor Bedoya Reyes: "El Derecho Civ'i
que es el otro compañero de ruta que por más de veinte siglos acompaña los tiempos del
mundo occidental y cristiano, ha sido capaz de parcelarse en multitud de especialidades
atendiendo siempre a la regulación de la vida humana pero conservando su esencial uni
dad doctrinaria; y mira con satisfacción el crecimiento e importancia de otras áreas del
mundo jurídico. Como dice Raimundo Saleilles refiriéndose a la versatilidd del derecho en
su obra "La Persona Jurídica" "...estamos en plena corriente de vida, y el derecho acepta
las creaciones sucesivas" haciéndose eco de una sabia y vieja sentencia: en la vida nada es
permanente; todo cambia menos la voluntad de cambio".
"Termino: Gracias Señor Presidente y Señores Académicos por haberme incorpora
do como Miembro de Número en la Academia Peruana de Derecho. Es para mi un honor
acompañarlos".
HÉCTOR BALLON LOZADA, el jueves 23 de abril del 2009, a las 7: 00 pm, en la Sala Ba
queano y Carrillo, de la Sede Institucional del Colegio de Abogados de Lima, se incorporo
como Académico de Número de la Academia Peruana de Derecho el doctor Héctor Bailón
Lozada, disertando, para tal efecto, sobre el tema "Historia de los Registros Públicos dt;
Arequipa".
El discurso de presentación estuvo a cargo del Académico de Número, doctor Car
los Ramos Nuñez, quien presentando al nuevo académico nos dijo que había nacido en
Arequipa en setiembre de 1936, dándonos cuenta de las numerosas obras escritas por el
doctor Héctor Bailón Lozada, obras de inspiración sociológica y vernácula inspiradas en
las mejores tradiciones de la cultura arequipeña y entre todas las cuales yo me permito
destacar su "Historia del Derecho en Arequipa".
En su disertación el doctor Bailón Lozada nos trazó la historia de los registros en Are
quipa, de sus locales, así como de la historia de los registradores, de los libros, de la:
transferencias, de los actos regístrales y, fundamentalmente, de la naturaleza e índole de
Derecho Registral y de los diversos sistemas regístrales.
El pensamiento registral peruano incorpora así con este discurso fundamental del Acá
démico de Número, Dr. Bailón Lozada, un nuevo planteamiento a las ya clásicas obras de
Rubén Guevara Manrique, de Bernardo Pardo Márquez, de Edmundo Ubillus Panduro, etc
MARIO CASTILLO FREYRE.- El martes 15 de Diciembre del 2009, fue incorporado come
Miembro de Número de la Academia Peruana de Derecho el doctor Mario Castillo Freyre
quien sustentó la conferencia intitulada "El Arbitraje", siendo presentado por el Académicc
de Número y ex-Presidente de la Academia Peruana de Derecho doctor Felipe Osteriin§
Parodi. Mario Castillo Freyre nació en Lima, en 1964, Doctor en Derecho, Profesor Prin
cipal en la Universidad Católica, en la Universidad Femenina del Sagrado Corazón y en Is
Universidad de Lima, notable Tratadista, autor de obras fundamentales como: "Los Contra
tos sobre bienes ajenos", (1990); "El Bien Materia del Contrato de Compraventa", (1992),
"El Precio en el Contrato de Compra-Venta y el Contrato de Permuta", Lima 1993; "Ten
LEGALES EDICIONES
taciones Académicas", Lima 1998; "Tentaciones Académicas. Código Civil de 1984", Lima
1998;"Las Doctrinas Tradicionales Frente a la Contratación Computarizada", (tomos I al IV
1996); "Todos los Poderes del Presidente" (1997); a la vez es coautor del "Estudio Sobre
las Obligaciones Dinerarias en el Perú", (México, 1995); "La Mora", escrita conjuntamente
con Felipe Osterling Parodi, Editorial San Marcos, Lima, 2004; "Arbitraje. El Juicio Privado:
La verdadera reforma de la justicia", Palestra Editores, Lima, 2006; escrita conjuntamente
con Ricardo Vásquez Kunze, "El arbitraje privado internacional: una aproximación positi
vista", escrita conjuntamente con Ricardo Vásquez Kunze en el Libro Homenaje a Felipe
Osterling Parodi, Vol. III, pag. 2017 a 2031, Palestra Editores, Lima, 2008; "Tratado de las
Obligaciones" escrito conjuntamente con Felipe Osterling Parodi, obra en 16 tomos, cuya
génesis de su diseño nos la ha narrado en su estudio "El Contrato de Obra", publicado en A
el Libro-Homenaje a Felipe Osterling Parodi, vol. II, pág. 927, Palestra Editores, Lima 2008; K
537
"Compendio de Derecho de las Obligaciones" escrito conjuntamente con el doctor Felipe

Osterling Parodi, Palestra Editores, Lima 2008; "La teoría de los actos propios" escrito en
colaboración con Rita Sabroso Minaya, Palestra editores, Lima, Marzo del 2006;"Ni urgen
te, ni necesario; más bien defectuoso. Comentarios muy críticos al Anteproyecto oficial de
Reforma del Código Civil de 1984" editorial Palestra, Lima, 2005, cuya conclusión la resu
me a modo de moraleja en la contratapa de este libro y dice así: "En realidad muchas veces
me he preguntado a mí mismo, el porqué sigo escribiendo sobre estos temas. Y es que
cuando desde 1994 me empecé a oponer, primero privada y luego públicamente, a la idea
de una reforma integral del Código Civil, lo que hice fue navegar contra corriente. Pero,
más que navegar en contra de la corriente académica, vengo navegando en contra de una
corriente académica, que desde hace muchos años, pretende convertirse en la verdad ofi
cial del Derecho Peruano, como si en el Perú todos los profesores de Derecho pensáramos
igual o como si todos tuviéramos la obligación de respetar pensamientos particulares, que
siempre han pretendido ser esa verdad oficial". Muchos esperábamos, y el suscrito lo había
planteado por escrito en la edición anterior de este libro, que el Dr. Mario Castillo Freyre
ya debería haber sido Miembro de Número Titular de la Academia Peruana de Derecho,
por sus valiosos méritos que lo califican indiscutiblemente como uno de ios más brillantes
investigadores y profesores de Derecho Civil en el Perú. Decidida ya esta situación por
unanimidad, formulo mis más sinceros votos porque continúen los triunfos y los éxitos
académicos del doctor Mario Castillo Freyre, Miembro de Número Titular de la Academia
Peruana de Derecho.
EDUARDO FERRERO COSTA.- El jueves 6 de Mayo del 2010, fue incorporado como
Miembro de Número de la Academia Peruana de Derecho, el doctor Eduardo Ferrero Cos
ta, quién fue presentado en este acto por el doctor Javier Pérez de Cuellar, miembro ho
norario de la Academia. En su discurso de incorporación el flamante Miembro de Número
de nuestra Academia disertó sobre "La Convención del Mar", tratando sobre la tesis de
las 200 millas y su relación con la Declaración de Santiago y con el artículo 54 de la Cons
titución Política del Perú. La Convención del Mar, aprobada en Nueva York, el 30 de abril
de 1982, consagra en su artículo 3e la anchura del mar territorial hasta un límite que no
exceda de las 12 millas marinas, en franca contradicción con lo establecido en el Derecho
Constitucional Peruano, según el cual"£/ dominio marítimo del Estado comprende el mar
adyacente a sus costas, así como su lecho y subsuelo, hasta la distancia de doscientas
millas marinas medidas desde las líneas de base que establece la ley....El Estado ejerce
soberanía y jurisdicción sobre el espacio aéreo que cubre su territorio y el mar adyacente
hasta el límite de las doscientas millas, sin perjuicio de las libertades de comunicación inter
nacional, de conformidad con la ley y con los tratados ratificados por el Estado". (Artículo
54 de la Constitución).
La tesis constitucional peruana es trascendental y refleja nuestra propia doctrina pluri-
dimensional del Derecho, según la cual, nuestro argumento de las doscientas millas no se
limita a una mera declaración normativa sino que, se inspira en los hechos, en la historia,
en los valores jurídicos, en un acto político de expresión de soberanía plena del más alto
LEGALES EDICIONES
nivel constitucional como fue la Asamblea Constituyente de 1979, ratificados por varios
Congresos Nacionales de Abogados del Perú, mesas redondas y muchos libros de doctrina,
como "El Perú y el Mar" del maestro Alberto Ruiz Eldredge, la luminosa carta del maestro
José León Barandiarán del 13 de noviembre de 1972 que figura como Apéndice III en el
libro citado del Dr. Ruiz Eldredge; Washington Duran Abarca "La soberanía y las 200 mi
llas", Lima, 1983, etc. El discurso de incorporación del doctor Ferrero como miembro de
número de la Academia Peruana de Derecho trató a fondo sobre esta problemática que,
en esencia, se contrae a una argumentación "de saneamiento" ante las falacias y sofismas
que existen sobre esta cuestión y que tiene el peso de quien es actualmente abogado del
Perú en el proceso sobre delimitación marítima seguido contra la República de Chile ante
la Corte Internacional de Justicia y que ha participado como abogado y árbitro en diversos
casos de Arbitraje Nacional e Internacional y de las negociaciones públicas internacionales
538
más relevantes como las negociaciones bilaterales relativas al diferencio fronterizo y oe

navegación entre Perú y Ecuador (1998-1996) y la negociación para el Tratado de Llbie
Comercio entre el Perú y los Estados Unidos de América hasta su suscripción y el proceso
de aprobación en el Congreso de los Estados Unidos. (2006-2004), tan es así que fue sig
nificativa su participación en las negociaciones para la Convención de las Naciones Uriidís
sobre Derecho del Mar de 1982 y a nivel regional en las negociaciones de diversos tratadc s
sobre medio ambiente, pesca y otros aspectos marítimos de la Comisión Permanente del
Pacífico Sur (1982-1976).
Ha participado como abogado y árbitro en diversos casos de Arbitraje Nacional e In
ternacional. Fue representante legal del Perú en los casos seguidos ante el CIADI por Ií s
empresas Luchetti y por Duke Energy contra el Estado Peruano (2006-2004).
El Dr. Ferrero es autor y/o editor de 19 libros y más de 50 artículos académicos publi
cados en el Perú y el extranjero sobre temas relacionados al Derecho Internacional, Rela
ciones Internacionales, Derecho del Mar y Política Exterior Peruana.
El Dr. Ferrero es actualmente Decano de la Facultad de Derecho de la Universidad del
Pacífico. Es Profesor Principal de Derecho Internacional Público en la Pontificia Universidad
Católica del Perú desde 1972. También ha sido Profesor de Derecho Internacional en la
Academia Diplomática del Perú, Universidad de Lima, Centro de Altos Estudios Nacionales
(CAEN), Escuela Superior de Guerra Aérea y Escuela Superior de la Marina de Guerra del
Perú, entre otras instituciones. Ha sido Profesor Invitado de la Facultad de Derecho de la
Universidad de California, Berkeley en 1987 y ha participado como expositor en múltiples
conferencias en América, Europa y Asia. Ha recibido condecoraciones del más alto nivel de
los Gobiernos de Brasil, Bolivia, Colombia, Guatemala, México, Paraguay y Perú.
LOS MAESTROS INCORPORADOS RECIENTEMENTE A LA ACADEMIA PERUANA DE DE

RECHO
Me limitaré a una sucinta referencia a los ilustres profesores que han sido incorpo
rados recientemente a la Academia Peruana de Derecho, de cuyo pensamiento tratará
ampliamente en la próxima edición de nuestro libro. Entre los grandes maestros peruanos
me refiero a Oswaldo Hundskopf Exebio, a Francisco Miró-Quesada Rada, a Martín Belaúr -
de Moreira y a Luis Roy Freyre. Entre los argentinos Ricardo Lorenzetti, Elena Highton de
Nolasco y Aida Kemelmajer de Carlucci.
LEGALES EDICIONES
539
EL DERECHO ROMANO
El Derecho Romano es una vivencia que sigue perdurando en nuestros intelectos

y en nuestros corazones, en nuestras sentencias y en nuestras defensas, en nuestras
clases y en nuestras conclusiones, a manera de brocardos, de aforismos o de principios
y de máximas: "tura novit curia", "Pacta sunt servando" "Rebus sic stantibus", "Non bis
in Ídem" "In dubio pro reo", etc., etc. Con precisión poética el Derecho Romano definió
escultóricamente en sus brocardos o aforismos largas páginas de dogmas y conceptos.
Por eso dijo magistralmente el profesor JUAN IGLESIAS en un notable ensayo intitulado "E¡
estudio actual del Derecho Romano" que "El Derecho Romano late en lo hondo de nuestra
cultura"; que "los principios del Derecho Romano viven todavía entre nosotros"; que "no
basta leer con pulcritud... tal o cual pasaje de un jurista romano; también hay que traducir
tonos y matices"; y que "ese retomo a lo mismo -que significa palingenesia- solo pueden
conseguirlo quienes sean a la vez, y de verdad, juristas e historiadores"1.
Para el maestro JUAN IGLESIAS "El Derecho Romano entendido como sentimiento jurí
dico es pan nutricio de nuestra cultura"2y concluía en dicho estudio, el entonces Profesor
de Barcelona - que luego dictó cátedra en Madrid "Seamos juristas de verdad, a la ma
nera que lo fueron los romanos"34 .
Para el profesor ADOLF PLACHY "Fue un mérito perdurable de Paul Koschaker el haber
demostrado con argumentos de historiador y de jurista, que el Derecho Romano pertenece
a los más altos valores culturales de Europa" 4 y para el maestro ALVARO D'ORS "Paul
Koschaker ha demostrado con brillante erudición hasta qué punto la historia del derecho
europeo consiste en la recepción y vivencia actualizada del derecho romano; con ello ha
subrayado eficazmente el valor de los legistas, cultivadores del derecho romano "a la ita
liana" (more itálico), y defendido la convivencia de perseverar en ese mos italicus todavía
hoy, para que el estudio del Corpus luris perviva y sea posible instaurar una Jurisprudencia
común europea, continuadora de la tradición iniciada por la escuela de Bolonia"5.
Para el maestro BIONDO BIONDI el Derecho Romano puede ser entendido a través de
una visión dogmática e histórica6 pero, sobretodo, a través de una visión pluridimensional
del Derecho, tal como lo sostiene en su brillante estudio "Prospettive Romanístiche" en el
cual nos dice que "Derecho Común y Pandectística no representan sino la recontrucción,
o m e jo r la c o n tin u a c ió n d e l D e re c h o R o m a n o " 7.
"La perenne vitalidad del Derecho Romano, exaltada también por los poetas, es mérito
no solo de los elementos intrínsicos de aquel derecho, sino, sobretodo, se debe a la sabia y
1 JU A N IG L E S IA S : “El estudio actual del Derecho Romano”, en ' 1 'Europa e il Diritto Romano. Studi in
LEGALES EDICIONES
memoria di Paolo Koschaker”, vol. II, pag. 303, Dott. A. Giuffré Editore, Milano, 1954.
2 Ibid., ob. cit., pag. 304.
3 Ibid., ob. cit., pag. 305.
4 ADOLF PLACHY: “II D írittto R o m a n o com e valore cultúrale nella storia d e ll ' E u rop a ”, en L 'E u ro p a e il
Diritto Romano. Studi in memoria di Paolo Koschaker”, vol. I, pag. 479, Dott. A. Giuffré Editore, Milano,
1954-
5 ALVARO D 'ORS “fus Europaeum ?”, L 'Europa e il Diritto Romano. Studi in memoria di Paolo Koschaker”,
vol. I, pag. 447, Dott. A. Giuffré Editore, Milano, 1954.
6 BIONDO BIONDI: “Dommatica e storia”, en “Scritti Giuridici”, volumen I, pag- 215 a 219, Dott. A.
Giuffré Editore, Milano, 1965.
7 BIONDO BIONDI: “Prospettive Rom anístiche” en “Scritti G iu rid ic i”, volumen I, pag. 221, Dott. A.
541
paciente obra de los intérpretes que, en el curso de los siglos, han sabido extraer del Cor
pus luris aquellos elementos jurídicos universales que constituyen el summum de la ratio
scripta, a guisa que el Derecho Romano, no cual fue, sino cual fue entendido y elaborado
por los intérpretes, constituye no un Derecho sino, fundamentalmente, el Derecho. Es así
que luego de varios siglos de verdadera decantación jurídica DOMAT llegó a considerar al
Derecho Romano no como el espejo de un Derecho históricamente determinado sino como
"le dépot des régles naturelles de l'équité"8.
Según BIONDI "Los nuevos Códigos no son más que un paso ulterior de avanzada
respecto al Derecho Común y a la Pandectística y una nueva fase en la evolución secular
del Derecho que tiene en el Derecho Romano su punto de partida. Con frase feliz se ha
dicho "que el Derecho Romano presenta dos historias: una de los orígenes hasta Justinia-
no y otra de Justiniano hasta nuestros días" (BONFANTE:"D/'//íío Romano" pag.3). Es la
tradición romanística que continúa ininterrumpidamente desde Justiniano hasta el siglo
XX" - Y yo me permito sostener que aún continúa mientras escribo esta página hoy día, 27
de Diciembre del 20119. "Por tanto, añade BIONDI la cualidad de romanista y de civilista
coinciden y se identifican en la misma persona; así en Germania, cuando entro en vigen
cia el nuevo Código Civil, los pandectistas devinieron casi automáticamente, en civilistas y
los Tratados de Pandectas contenían materia tan viva y tan moderna que, con oportunas
adaptaciones pudieron devenir en excelentes Tratados de Derecho Civil: basta recordar
aquellas notas y apéndices de KIPP hechas a las venerandas Pandectas de WINDSCHEID y,
por su parte, el pandectista Dernburg, en el curso de pocos años, pudo presentar un impo
nente Tratado de Derecho Civil sobre la base del Nuevo Código"10.
Para comparar la diversa influencia ejercitada por el Derecho Romano en Inglaterra y
Alemania, me permito citar una brillante metáfora de Paul Koschaker: "El Derecho romano
viene, pues, a ser para los juristas ingleses, un venerable anciano de hermosas y luengas
barbas, al cual se le abre cortesmente la puerta cuando llama, a quien se escucha con res
peto y a quien se acompaña hasta la puerta para despedirle. En Alemania, en cambio, es
arrojado con insultos, simplemente porque en los años de su juventud se permitió fumar
sus pipas con excesiva familiaridad en los salones de doña Germania, y el humo de su taba
co ennegreció los muebles y la seda de las tapicerías con tal intensidad, que hasta la fecha,
el procedimiento mejor, no ha podido suprimir el fuerte aroma que dejara"11.
La insurgencia de los germanistas contra los romanistas hizo explosión durante la ne
fanda vigencia del Tercer Reich Alemán y su lema "Deutschland über alies" con el cual se
suprimieron las cátedras de Derecho Romano y se relegó a los romanistas, no obstante
la más o menos pacífica convivencia entre germanistas y romanistas preconizada por la
escuela histórica desde las páginas de la "Zeitschrift für die Geschitliche Rechtswissens-
chaft". Este grave problema que constituyó toda una grave crisis del Derecho Romano en
Alemania ha sido analizado por Betti en su estudio "La crisi odierna delta scienza roma-
nistica in Germania" publicado en la Rivista del Diritto Commerciale e del Diritto Generale
delle Obllgazionl", año 1939, pag. 120 a 128 y por Paul Koschaker en su estudio "Die Krise
der rómischen Rechtswissenschaft" Munich, 1938 y en el Prólogo a la Primera Edición así
LEGALES EDICIONES
como en el capítulo 17 del áureo libro del maestro de Klagenfurt, nacido el 19 de Abril de
1879 y muerto el 1- de Junio de 1951, en el cual replicaba al punto 19 del programa del
partido nazi que establecía lo siguiente: "Exigimos que el Derecho Romano, que responde
a una concepción materialista del mundo, sea sustituido por un derecho común alemán".
La réplica de Koschaker a este planteamiento corre en las paginas 411 y siguientes del
8 Ibid., ob., cit., pag. 222.

9 Ibid., ob., cit., pag. 225.
10 Ob., cit., pag. 225-226.
11 PAUL KOSCHAKER: “Europa y el Derecho Romano”, pag. 317 a 318 , Editorial Revista de Derecho Pri
vado, Madrid, 1955.
542
famoso libro del maestro alemán, así como en las ya citadas páginas de Betti, las de Biond
en su estudio "Crisi e sorti dello studio del Diritto Romano", publicadas en el volumer
I, de sus "Scriti Giuridici" pag. 383 y ss.; Schonbauer: "Zur krise des rómischen Rechts"
Weimar, 1939; Cabral de Moneada "Actual crise de romanismo na Europa" en el Boletír
da Facultade do Direito, Coimbra, 1940; Betti: "Falsa impostazione della questione storícc
dipendente da errónea diagnosi dogmática" publicado en los "Studi Arangio-Ruíz", volu
men I, pag. 1-42, Nápoles, 1952, etc.
Es indiscutible el valor educativo del Derecho Romano en la formación del pensa
miento jurídico contemporáneo. Atrás queda como una falacia y como una manipulación
política la consigna nazi de eliminar el estudio del Derecho Romano en los curricula de
las Facultades de Derecho. Atrás queda también como una razón perezosa, la elimina
ción del curso en los curricula. La crisis del Derecho Romano no es en el fondo más que
una tendencia al facilismo y a la simplificación educativa en la formación jurídica del
abogado.
Aún cuando algunos romanistas han sostenido que el Derecho Romano "fue un Dere
cho eminentemente pragmático y casuista porque tendió exclusivamente a satisfacer las
necesidades de la vida" y que "Los jurisconsultos romanos no pretendieron elaborar una
ciencia jurídica y poco se cuidaron de reducir a principios el mundo de sus conocimientos".
"Ignoraron la filosofía de los valores jurídicos y por ello su labor está despojada de conteni
do dogmático". "Empíricos geniales", "Casuistas insignes"; tales son los calificativos de un
notable romanista venezolano en un libro famoso"12.
Grave error, resultante, acaso de enfrascarse en los textos de la masa papinianea en el
Digesto habida cuenta que Papiniano, el más famoso de los jurisconsultos clásicos, dedicó
la más importante de sus obras - los "19 Libri Responsorum" a tratar y responder las más
variadas cuestiones solucionando brillantemente casos concretos.
Empero, no hay más que abrir el Digesto para encontrarnos desde el Libro I, Intitulado
"De Justitia et lure", "De la Justicia y el Derecho", desde el primer fragmento, se empieza
con una definición iusnaturalista del Derecho: "nam ut eleganter Celsus definit, ius est
ars boni et aequi" "Conviene que el que ha de dedicarse al Derecho conozca primero de
dónde proviene la palabra Ius (Derecho). Viene de lustitia, porque, según lo definió ele
gantemente Celso, el Derecho es el arte de lo bueno y de lo equitativo".
Por eso sostenemos que el genio romano se ha manifestado en la organización del
Derecho así como el genio griego en la formación del espíritu científico, del arte y de la
filosofía.
Debemos a Roma la organización del Derecho13; así como a los griegos el estudio del
arte, de la ciencia y de la filosofía14.
Y aún cuando algunos romanistas han sostenido que el Derecho Romano "fue un De
recho eminentemente pragmático y casuista porque tendió exclusivamente a satisfacer las
necesidades de la vida" y que "Los jurisconsultos romanos no pretendieron elaborar una
ciencia jurídica y poco se cuidaron de reducir a principios el mundo de sus conocimientos".
"Ignoraron la filosofía de los valores jurídicos y por ello su labor está despojada de conte- LEGALES EDICIONES
12 HUM BERTO CUEN CA: '‘Proceso Civil Romano”, Pág XXVIII, Ejea, Buenos Aires, 1957.
13 J. D ECLAREUIL: “Roma y la Organización del Derecho”, vol. 2 1 de la colección “La Evolución de la Hu
manidad”, Biblioteca de Síntesis Histórica dirigida por HENRY BERR.- 2a edición, Uteha, México, 1958.
14 LEON ROBIN: “El pensamiento griego y los orígenes del espíritu científico”, vol. 14 de la colección “La
Evolución de la Humanidad”, Biblioteca de Síntesis Histórica dirigida por Henry Berr, Uteha, México,
1956.- Cfr. Además: RODOLFO MONDOLFO: “El genio helénico”, editorial Columba, Buenos Aires,
1960; A. JARDÉ; “La formación del pueblo griego”, vol. 1 1 de la colección citada, véase el Prefacio (In
titulado “El Milagro griego” ) escrito por Henry Berr a esta obra, en las págs. V a XIII de dicha edición,
Barcelona 1926; asimismo, las palabras de A. JARDÉ en la Introducción, en las págs. 5 a 11.
543
nido dogmático". "Empíricos geniales" "Casuistas insignes" tales son los calificativos de un
notable romanista venezolano en un libro famoso".15
Grave error, resultante, acaso de enfrascarse en los textos de la masa papinianea en el
Digesto, habida cuenta que Papiniano, el más famoso de los jurisconsultos clásicos, dedicó
la más importante de sus obras - los "19 Libri Responsorum" a tratar y responder las más
variadas cuestiones, solucionando brillantemente casos concretos.
Empero, no hay más que abrir el Digesto para encontrarnos desde el Libro I, intitulado
"De lustitia et lure", "De la Justicia y el Derecho", en el que, desde el primer fragmento, se
empieza con una definición iusnaturalista del Derecho: "nam ut eleganter Celsus definit,
¡us est ars boniet aequi", "Conviene que el que ha de dedicarse al Derecho conozca prime
ro de dónde proviene la palabra lus (derecho). Viene de ¡ustitia, porque, según lo definió
elegantemente Celso, el Derecho es el arte de lo bueno y de lo equitativo".
EL CONCEPTO DEL DERECHO EN EL DERECHO ROMANO.- El concepto del Derecho en

el Derecho Romano fue entendido pluridimensionalmente: 1) como "/us"; 2) como "lusti
fia"; 3) como "luris p re a c e p ta 4) como "lurisprudentia".
Celso definió el Derecho, entendido en el sentido de lus, como el arte de lo bueno y
de lo equitativo. Pero, además, en dicho sentido de lus, Papiniano lo entendió como "lus
Civile" y como "lus Praetorium". "Derecho Civil (ius civile) es el que dimana de las leyes,
plebiscitos, senadoconsultos, decretos de los príncipes y autoridad de los jurisconsultos"
(Fragmento 7, D.l;l).
"lus Praetorium est quod praetores introduxerunt adiuvandi, vel supplendi, vel corri-
gendi iuris civilis" "Derecho Pretoriano es el que Introdujeron los pretores para ayudar,
suplir o corregir el Derecho Civil" (Fr. 7 D.l.l).
Entendido como “lustitia" el Derecho, fue definido por Ulpiano como la “constans et
perpetua voluntas suum cuique tribuendi", esto es como "la voluntad constante y perma
nente de darle a cada uno lo suyo" (Fragmento 10, Digesto, Libro primero, Titulo primero).
Entendido como "iuris" el Derecho era concebido por ULPIANO como una trilogía de
preceptos: "vivir honestamente, no dañar a otro y darle a cada uno lo suyo".
Entendido como "lurisprudentia" eI Derecho era concebido como la ciencia de lo justo
y de lo injusto ( Fr. 10, 2, D.l, 1).
Así pues, el significado del Derecho Romano nos precede en el tiempo al elaborar
una concepción pluridimensional en la que la técnica de los juristas clásicos superando la
visión tridimensional del Derecho planteaba una cuádruple concepción entendida como
ius, iustitia, iuris, iurisprudentia; tetralogía, ésta, a la que habría que añadir aun, las seis
concepciones que, según el profesor RICCARDO ORESTANO, encierra el significado del De
recho Romano:
1) Como Derecho Histórico, strictu sensu considerado;
2) Como Tradición Romanista;
LEGALES EDICIONES
3) Como Derecho Común;

4) Como Derecho Romano actual o "Pandectistica";
5) Como Romanística;
6) Como Romanismo o aspiración idealista o expresión epónima o metafórica, objeto de
apología que sirve para la inspiración política sentimental.
Esta interesantísima concepción hexadimensional del Derecho Romano debe consultar
se leyendo dos estudios fundamentales del gran romanista italiano, el maestro RICCARDO
15 HUM BERTO CUENCA: “Proceso Civil Romano”, Pág XXVIII, Ejea, Buenos Aires, 1957.
544
ORESTANO, quien nació en Palermo el 26 de mayo de 1909 y murió en Roma en 1988. Fue
profesor de Derecho Romano en las universidades de Cagliari, Siena, Génova y Roma. En
sus clases magistrales nos enseñaba el Derecho Romano a la luz de la Teoría General del
Derecho, de la Historiología, de la Historiografía y de una concepción historícista que se
refleja en sus grandes libros que aquí cito y que me han inspirado:
"L'appello civile in diritto romano”, segunda edición, Turín, 1953.
"Introduzione alio studio del diritto romano”, Societá editrice il Mulino, Bologna, 1981.
Hermoso y fundamental libro es este bello capolavoro de Orestano, del cual hay una
traducción castellana, Madrid, 1998, Coedición de la Universidad Carlos III de Madrid
y Boletín Oficial del Estado, Imprenta Nacional del Boletín Oficial del Estado, Madric,
1998. Traducida en 1997 por Manuel Abellán Velasco.
'‘Diritto Romano", en "Novísimo Digesto Italiano", Volumen V (Cri - Dis), p.p 1024 a
1047, editado por la U. T. E. T., Torino, 1960.
El genio romano consistió, esencialmente, en la belleza de la solución de un caso
litigioso: Es el genio jurídico. La técnica y la filosofía de los juristas romanos consistió,
fundamentalmente, en darle una solución estética, armoniosa y justa a una controver
sia. Este es el legado inmortal del Derecho Romano.
El encanto peculiar de la jurisprudencia romana consistió en una formidable intuiciór
de todas las dificultades teóricas y prácticas y resolverlas genialmente con una elegante f
escultórica frase lapidaria: "Pacta sunt servanda", "Rebus sic stantibus", "Jus est ars bon
et aequi"; "Justitia est constans et perpetua voluntas suum cuique tribuere"; "Secundurr
alegata et probata iudex iudicet decidere debeat", "Nemo iudex sine actore", "Onus pro
bandi incumbit qui affirmat non qui negat", "Actore non probante reus est absolvendus"
"Confessio est regina probationum", etc. Sobre la Brocárdica cfr. supra p. 587-588.
a) ¿Quiénes son juristas?

Y es que el Derecho Romano fué en sus más grandes épocas un Derecho de Juristas.
Juristas son quienes sienten la belleza en la solución de un caso litigioso, resolviendo
armoniosamente v con virtuosismo estético lo que corresponda con arréalo a ia justicia
Y como la justicia es la virtud suprema, según decía Aristóteles, los Juristas bien pueden ser
calificados de virtuosos y bien puede denominarse virtuosismo a la técnica de la interpre
tación jurídica que consiste en resolver por intuición, por deducción, por inducción o por
analogía; según corresponda a la libre investigación jurídica. Grandes juristas fueron los
jurisconsultos del Derecho Clásico como Cicerón, Quinto Muscio Scévola, Labeón, Ulpiano,
Paulo, Modestino y Papiniano, etc.
Pero el virtuosismo jurídico puede ser obra también de grandes profesores. Grandes
profesores fueron Gayo, Teófilo, Cratino, Doroteo, Anatolio, Juliano, etc.
b) El Derecho de Juristas ("Juristenrecht'M y el Derecho de Profesores (“Professoren-

recht").
A la luz de este arco voltaico que irradian los dos grandes polos creadores del Dere LEGALES EDICIONES
cho: el Derecho de Juristas y el Derecho de Profesores, uno de los más grandes romanis
tas del siglo XX, PAUL KOSCHAKER,16 ha dedicado un áureo libro intitulado: "Europa y el
16 PAUL KO SCH AKER nació el 19 de abril de 1879 en Klagenfurt, Austria y murió el 1 de junio de 19 51.
Fué un brillante profesor de Historia del Derecho Romano y Derecho Oriental en las Universidades de
Innsbruck, Praga, Frankfurt, 1908-1915, Leipzig, 19 15-19 36 , Berlín, 1936-1941, Tübingen, 1941-1946.
Fundador de la Historia de la escritura cuneiforme. Fue un notable investigador y escritor de obras dedi
cadas al Derecho Asirio-Babilónico. Pero, creo que el mayor impacto de su producción científica lo pro
dujo su obra cumbre intitulada “Europa y el Derecho Romano”, publicada en 1947, traducida al castellano
por el profesor José Santa Cruz Teijeiro y publicada por la editorial Revista de Derecho Privado, Madrid,
545
Derecho Romano" a tratar el sugestivo binomio en referencia y en sus hermosas páginas

nos habla de un "Juristenrecht" y de un "Professorenrecht”, visualizando la historia del
Derecho Romano como una historia de catedráticos, de jueces y de abogados, de métodos
hermenéuticos, de expedientes didácticos, de praxis jurisprudenciales y de recepciones
legislativas, como lo ha dicho en hermosa reseña el maestro Calasso en la página 25 de su
"Introduzione al Diritto Comune", Milano Giuffré, 1951.
Así por ejemplo, para precisar la técnica y la filosofía de los juristas romanos, cito en
tre los grandes historiadores del Derecho Romano a Otto Karlowa,17 Paul Krüger,18 Alfredo
Pernice,19 Rudolph Sohm,20 Paul Jors,21 Wolfgang Künkel,22 Otto Lenel,23 Franz Wieacker24
1955, un volumen de 517 paginas, en cuyo Prólogo a la primera edición nos dice que la Génesis de su
libro se remonta al otoño de 1938 cuando publicó un estudio titulado “La crisis del Derecho Romano y de
la Ciencia Romanística del Derecho". “El deseo de redactar unas adiciones a una proyectada traducción
italiana de esta obra me ofreció la ocasión para ocuparme de nuevo con los problemas propios del tema
que es objeto del citado trabajo”. “Hoy, después de la catástrofe de la segunda guerra mundial, que ha
costado a Alemania el sacrificio de una buena parte de su historia, la traducción a una lengua cualquiera
de la obra de un profesor alemán no puede ofrecer, ciertamente, perspectivas muy halagüeñas”. Perso
nalmente, doy mi voto en disidencia al dictum del gran profesor austríaco porque, sostengo, que las más
brillantes obras de Derecho se han escrito en alemán.
17 OTTO KARLOWA, Profesor en Greifswald y finalmente en Heidelberg. Nació el 1 1 de febrero de 1836
en Bückeburg y murió en Heidelberg el 4 de enero de 1904. Su obra fundamental se intitula: “Romische
Rechtsgeschichte”: “Historia del Derecho Romano”, 1885, 1901.
18 PAUL KRÜGER: Nació en Berlín el 20 de marzo de 1840 y murió en Bonn el 1 1 de mayo de 1926, fue
profesor en Marburgo, Innsbruck, Konigsberg y Bonn. Escribió con Mommsen una famosísima edición
del Digesto y a él se deben las mejores ediciones críticas de las Instituías y del Código de Justiniano. Es
célebre su clásico libro “Historia, Fuentes y Literatura del Derecho Romano”, traducción castellana en Ma
drid por la editorial la España Moderna.
19 LOTHAR ALFRED PERNICE, “Marcus Antistio Labeo. Das Romische Privatrecht in erste Jahrhundert
der Kaiserzeit”, (Labeón. El Derecho Privado Romano en los primeros siglos del Principado) Vol 1 1873,
Vol I I 1878, Vol I I I 1892. PERNICE (18 41-19 0 1), fue un gran profesor de Derecho Romano en las uni
versidades de Halle y de Berlín. Publicó una segunda edición del Vol II, notablemente reelaborada en
1895 y su segunda parte en 1900.
20 RUDOLPH SÓHM, Brillante profesor de Derecho Romano, de Historia del Derecho, de Derecho Civil,
miembro de la segunda comisión redactora del B.G.B. entre 1890 a 1895, fue también, un notable Cano
nista y Germanista. Nació en Rostock el 29 de octubre de 184 1. Murió en Leipzig el 16 de mayo de 19 17.
Libre-Docente en Góttingen (1866-1970) y, luego, profesor ordinario en Friburgo (1870), Strasburgo
(1872) yen Leipzig (1887- 19 17). Citamos, a continuación, una serie de párrafos extractados de sus fa
mosas “Instituciones de Derecho Romano” obra universalmente conocida porque en ella los estudiantes
de todo el mundo hemos estudiado el Derecho Romano, acaso porque las “ Instituciones” de Sohm,
actualizadas y pulidas después de su muerte en 19 17 por otros dos grandes maestros que lo sucedieron:
Ludwig Mitteis y Leopold Wenger, constituyen la mejor exposición de Derecho Romano expuesta por los
más grandes romanistas de la Escuela Alemana. Como ya lo dijera don Wenceslao Roces en el “Prefacio
del traductor” a la 17* edición (1923) de esta obra carismática (traducción castellana Madrid 1936) “el
LEGALES EDICIONES
Derecho Romano sirve de guía a los juristas por los caminos de la Historia explicando a la inteligencia
moderna una de las epopeyas más fecundas y ejemplares de la historia jurídica del mundo. El estudiante
como el ya iniciado, el estudioso, el investigador y el profesional, el civilista y el político que no quieran
moverse por tanteos, mecánicamente, han de volver a cada paso los ojos al Derecho de Roma, para buscar
en sus luminosos horizontes derroteros perdidos”.
“Otro cometido tiene, al lado de éste y acaso consustanciado con él, el Derecho Romano. Es -nos dice
Sohm- el de iniciar el espíritu del estudiante en las teorías y en los conceptos fundamentales del Derecho
Privado, como indispensable preparación para la inteligencia del Derecho vigente. Y esto. Porque las
teorías, principios e instituciones cardinales del Derecho que rige en nuestros códigos; estas instituciones,
principios y teorías que forman el armazón de nuestro sistema de Derecho Privado, tienen todas su en
tronque en el Derecho clásico de Roma, trasvasado al Corpus Iuris justinianeo, y luego, de allí, a las leyes
modernas. Así, historia y dogmática, sistema y genealogía, se aúnan de continuo, y sólo quien posea ideas
claras sobre el ascendiente y el devenir de una institución, de una norma- aun la más leve y elemental-,
546
y Max Kaser,25 quienes en sus hermosas evocaciones de LABEON nos han hecho ver córr o
este jurista genial "puso claridad y fijeza en la teoría y en la práctica del Derecho, creanco
puede decir que verdaderamente la conoce en sí, y sólo ese acertará a aplicarla sin vacilaciones, certer i-
mente y con la diáfana noción de justicia. Porque la historia, no sólo es maestra del Derecho, más tambit n
de justicia. Dentro de la visión general y armónica del sistema, la historia jurídica nos enseña a conocer,
por su genealogía, las normas que hoy nos rigen”. (“Prefacio del traductor”, pág. XII y XIII).
21 PAUL JÓRS, Otro nombre glorioso entre los grandes maestros de Derecho Romano en la escuela de
los pandectistas alemanes. Discípulo de Windscheid fue profesor en Bonn, Kiel, Giessen y Viena. Nac ó
en Pomerania el 8 de octubre de 1857. Murió en Viena el 26 de setiembre de 1925. Es autor de num
rosas voces del Derecho Romano, como por ejemplo la del jurista Labeón, en la “Real Enzyklopádie
der Klassischen Altertumswissenschaft (Enciclopedia de la Ciencia de la Antigüedad clásica), dirigida
por PAULY-WISSOWA-KROLL que se publica en Sttugart desde 1894. Citamos, a continuación, ui a
serie de párrafos extractados de su formidable “Derecho Privado Romano” edición refundida por WOi
FG AN G KÜNKEL, profesor en Gottingen, traducción al castellano por el profesor de Derecho Proces d
Civil don Leonardo Prieto Castro, editorial Labor, Barcelona, 1936.
22 W O LFGANG KÜNKEL, Es otro de los grandes maestros cuyos nombres desfilan raudamente en las
grandes universidades del mundo. Nació en Odenwald el 20 de noviembre de 1902. Fue profesor en l; ,s
universidades de Freiburg im Brisgau, Gottingen, Bonn, Heidelberg y Munich en donde enseñó hasta s u
muerte. Su refundición del clásico libro de Paul Jórs y su “Historia del Derecho Romano”, traducción c e
la cuarta edición alemana por el profesor Juan Miquel, editorial Ariel, Barcelona, 1973, constituyen ur a
lectura obligada en la Universidad de San Marcos en donde todos lo leemos.
23 OTTO LENEL, Nació en Mannheim el 13 de diciembre de 1849 y murió en Freiburg el 7 de febrero c e
1935. Con Lenel, Gradenwitz, y Eisele llegamos a la cima de la escuela analítica de las interpolaciones
que ha tenido también en Italia figuras destacadas como: Contardo Ferrini, Giovanni Baviera, Hilari o
Alibrandi, Paolo Frezza, etc. OTTO LENEL escribió en 1883 su clásica obra “Das Ediktum Perpetuun ”
que es una excelente reconstrucción del edicto del Pretor. Su otra famosa obra principal se intitula: “Pi -
lingenesia Iuris Civilis”, escrita en 2 volúmenes en 1889, en la que reconstruyó con singular talento k s
fragmentos dispersos de las obras de los jurisconsultos clásicos, que estaban esparcidas en las Pandecti s
y otras fuentes del Derecho Romano.
24 FR A N Z W IEACKER, Nació en Stargard el 5 de agosto de 1908 y murió en Gottingen en 1994. Rom; -
nista, medioevalista, filósofo, teórico general del Derecho y civilista fue profesor en la universidades d é
Leipzig (1937), Gottingen (1946), Freiburg in Brisgau (1949) y nuevamente en Góttingen donde muric >.
Ha sido uno de los más grandes profesores y juristas de nuestro tiempo. Fundador de una nueva ciencia
romanista que es la “Textstufenforschung”, tal como la desarrolla en su obra fundamental “ Textstufe |
klassischer luristen”. Góttingen, 1960. Es una obra de investigación de las interpolaciones pre-justinianer s,
y de los estratos de los textos de la jurisprudencia clásica. La “Textstufenforschung” postula la reconstruc -
ción de los textos originales de la literatura clásica, iluminando la historia de los mismos a través de k s
vicisitudes sufridas en su transmisión, en su reproducción y difusión. La historia del texto-Textges -
chichte- en sus alternativas o mutaciones puede decirnos algo sobre los cambios habidos en la histori I
del Derecho. Así sostiene que alrededor del año 300 d. C. toda la literatura clásica conservada pasó
por el filtro de una reedición mediante nuevos textos que suplantaron a los volúmenes antiguos de 1c s
clásicos y así es como en ese momento se produjeron la inmensa mayoría de las interpolaciones y d ;
las corrupciones de los clásicos hasta la época de la compilación de Justiniano en la que se consagrare 1
las interpolaciones en sentido estricto. Según Wieacker el centro de gravedad de las interpolaciones
LE G A LE S ED IC IO N ES
pre-justinianeas debe retrotraerse de la tarda época post-clásica a la fase inicial de la misma, es deci ,
a la época de Diocleciano e incluso, a épocas anteriores. De allí el interés del profesor W IEAC K E 1 i
para el estudio del Derecho Vulgar o Vulgarrecht que lo ha desarrollado brillantemente en dos her
mosos estudios: “Vulmrismus und Klassizismus im Rómischen Recht der Ausgehenden Antike”. estudii >
publicado en los “Studi in onore di Pietro de Francisci”. volume terzo, pág. 1 1 5 a 138. Milano, Doti.
Antonino Giuffré - Editore, 1956 y su: “ Vulmrismus und Klassizismus im Recht der Spatantike”. 10 5 3 .
Pero, además, el profesor W IEACK ER escribió su: “ Rómische, Rechtspeschichte". München, Beck, 198.",
y su fundamental “ Historia del Derecho Privado de la Edad Moderna”, editorial Aguilar, Madrid, 1957,
reeditada por editorial Comares, Granada, 2000, entre otros estudios fundamentales.
25 M A X KASER, Nació en Viena el 2 1 de abril de 1906 y murió en Ainringel 13 de enero de 1997. Protéso •
en Münster y en Hamburgo, puede ser considerado uno de los más grandes romanistas alemanes de
siglo XX. Es autor de un fundamental libro sobre el proceso civil romano: “Das Rómische Zivilprozes
srecht”, 2da. edición, editorial Beck, München, 1996; “Das Rómische Privatrecht”, 2da. edición, editoria
547
una serie de clasificaciones, divisiones y definiciones. De él proceden, por ejemplo, las

definiciones del "dolus malus", del error excusable, el concepto de pertenencia, etc. y,
también, la división de las acciones en reales y personales que aún perdura en la moderna
técnica del Derecho Privado. LABEON, gran filólogo conocedor profundo de toda la cultura
griega y romana de su tiempo, aplica los métodos filosóficos a sus estudios de jurispruden
cia. Así pudo definir con trazo seguro las normas jurídicas que flotaban en el ambiente, fal
tas de todo contorno y modelarlas dándoles formas precisas que perduran hasta nuestros
días. Por ello ha podido sostener Sohm que "aquella forma tajante de sus definiciones y su
precisión y claridad lógica, le vale al jurista Labeón la admiración de sus contemporáneos
y le asegura el triunfo de la posteridad".26 Y el maestro Max Kaser, profesor en la Univer
sidad de Hamburgo, ha podido sostener que "el contacto de Roma con la Filosofía griega,
procuró a los romanos el campo abonado para el desarrollo de la ciencia del Derecho, pues
con el análisis y la síntesis, pudo Roma elaborar los conceptos jurídicos y ordenarlos en un
sistema. Descubierto por los griegos, este método lógico fué desenvuelto brillantemente
por los juristas romanos".27
c) Las diversas acepciones de! Derecho Romano y el Derecho Romano "strictu sensu"
El Derecho Romano tiene varias acepciones: una primera acepción está referida
al Derecho Romano "strictu sensu" que, en sus comienzos, fue concebido como el "ius
proprium civium romanorum", el derecho propio de los ciudadanos romanos que, luego,
evolucionó gracias al Pretor y a los jurisconsultos clásicos hacia un "Derecho de Juristas" y
que, gracias a ellos, devino en el inmortal Derecho Clásico Romano. Este Derecho Clásico,
apolíneo o inmortal, luego de una época de crisis en la que se vulgarizó dando lugar a un
"Vulgarrecht" o Derecho Vulgar tuvo su resurgimiento o renacimiento gracias a Justiniano
en el siglo V dando lugar al así llamado Derecho Justinianeo que se consagró en el "Corpus
luris Civilis" integrado por el "Codex" o Código de Justiniano, el "Digesto" que es la gran
compilación de la doctrina de los clásicos que ya se estaba perdiendo por el transcurso de
los siglos y, también, "vulgarizando", por las interpolaciones y deformaciones de la época
post-clásica o "vulgarizante". Tenemos también las "Institutas" con las que los compilado
res de Justiniano, léase Triboniano y los grandes profesores: Teófilo profesor en Constan-
Beck, München, 1975; “Rómische Rechtsgeschichte”, 2da. edición, Vandenhoeck & Ruprecht, Góttingen,
1967, traducción italiana: “Storia del Diritto Romano”, ed. Cisalpino, Milano, 1991. Inspirándonos en sus
sabias palabras de la “Introducción”, parágrafo 1, nosotros también decimos que: “El Derecho Romano
ha dominado dos épocas en la historia de la cultura jurídica occidental: en la antigüedad rigió el sistema
de vida del pueblo romano”. .....“Al Derecho Romano le fue aun asignado en suerte después de siglos de
la caída del mundo antiguo, de tornar a nueva vida en gran parte de Europa, durante el medioevo”. ... “El
renacimiento del Derecho Romano en el Medioevo fu e sobre todo el redescubrimiento de la ciencia jurídica
romana.......... *
El profesor Kaser ha escrito además “Zum begrijfdes spatrómischen Vulgarechts” publicado en los “Studi
in onore di Emilio Betti”, volumen segundo, pág. 541 a 572, Milano, Giuffré, 1962; y “ Vulgarrecht” publi
LEGALES EDICIONES
cado en la Realenzyklopádie de Pauly-Wissowa. Este hermoso tema dió lugar a unas conferencias que
el profesor Max Kaser dictara en marzo de 19 6 1 en la Facultades de Derecho de Barcelona, Valencia,
Madrid, Santiago de Compostela, Valladolid y La Laguna las mismas que se intitulaban “El Derecho
Romano Vulgar Tardío” y que fueron publicadas en el Anuario de Historia de Derecho Español, tomo
XXX , Madrid 1960, pág. 6 17 a 630; las mismas que constituyen una lectura obligatoria para todos mis
discípulos en el curso de Derecho Romano que dicto en la Universidad de San Marcos. El maestro es
cribió además cuando ya estaba en el asilo de ancianos de Ainring, en 1993, un último libro, su “canto
del cisne” intitulado “Ius Gentium”, Editorial Comares, Granada, 2004, traducción de Francisco Javier
Andrés Santos.
26 SOHM- M ITTEIS- W ENGER, “Instituciones de Derecho Privado Romano. Historia y Sistema”, pág. 85,
Editorial Revista de Derecho Privado, Madrid, 1936.
27 M AX KASER: “Derecho Romano Privado”, versión directa de la 5ta. edición alemana por José Santa
Cruz Teijeiro, pág. 7, Editorial Reus, S.A., Madrid, 1968.
548
tinopla y Doroteo, profesor en Berito o Beirut, enseñaban "Introducción al Derecho" m e

diante los libros de "Instituías" a los estudiantes del primer año de Derecho. Las "Novelas"
vinieron después. Llámase así al conjunto de Constituciones dictadas con posterioridad a
la promulgación del Código o, como dice la Constitución "Cordi Nobis": "Sed quum Nove
llae... quae post nostris codicis confectionem latae sunt" (parágrafo 2 de la constituciór
"Cordi Nobis").
Resumiendo: hay pues un Derecho Romano "strictu sensu" que es al que nos referí
mos todos cuando estudiamos esta disciplina.
Pero hay también otro Derecho Romano que se conoce con el nombre de "la tradiciór
romanista" y que está integrado por el conjunto de escuelas, de juristas, de profesores \
de textos que desarrollando o comentando al Derecho Romano strictu sensu se proyectar
en el tiempo y en el espacio mediante las escuelas, los profesores, los juristas, los código;
y las técnicas de interpretación. Y esta tradición romanista se desarrolla desde el Derechc
Bizantino hasta nuestros días, constituyendo los cimientos, la infraestructura, los princi
pios axiomáticos de toda la codificación contemporánea.
Así, bajo el nombre de "tradición romanista" debe entenderse la historia del De
recho Romano y, también, las bases romanistas del Código Civil y del Código Procesal
Civil. Asi lo entendieron SALVATORE DI MARZO, profesor en Palermo y Senador del Reine
(nacido en Palermo el 27 de febrero de 1875, muerto en Roma el 16 de mayo de 1954) er
su obra magistral: "Le basi romanistiche del Códice Civile" Turín, UTET, 1950; y, también,
ENZO NARDI, profesor en Bolonia (nacido en Mantua el 24 de mayo de 1913) en su obra
"Códice Civile e Diritto Romano" magistral estudio publicado por la Casa Editrice Dott A.
Giuffré, 1997 y también en otro estudio intitulado "Rabelais e il Diritto Romano", Milano,
Giuffré, 1962. Así también, el maestro SANDRO SCHIPANI, en su libro: "La codificazione de¡
diritto romano comune" G. Giappichelli, editore, Torino, 1999, hermoso libro cuyo texto
constituye una lectura obligada por cuanto no sólo trata de la codificación justinianea y del
Derecho Común codificado sino además, también, del Código Civil peruano de 1984, sobre
Andrés Bello "romanista" y sobre Augusto Teixeira de Freitas, entre otros fundamentales
temas de la tradición romanista. Debe leerse también la obra fundamental del profesor
GUIDO ASTUTl, profesor en Turín: "Tradizione romanística e civiltá giuridica europea". Pre-
fazlone de Giovanni Cassandro, Napolí, 1984. En castellano consúltese el hermoso estudio
del profesor ÁNGEL LA TORRE intitulado: "La tradición romanística" publicado en la Revis
ta de la Facultad de Derecho de la Universidad Central de Caracas, Venezuela, número 18,
año 1959, pp. 9 a 26.
El maestro BIONDO BIONDI, profesor en la Universidad Católica del Sacro Cuore de
Milán, quien nació en Bronte, provincia de Catania, allá en Sicilia, el 12 de Noviembre de
1888 y murió en Milán el 19 de Noviembre de 1966, ha exaltado esta tradición romanista
en cinco estudios magistrales: a) En su Prolusión de 1931 intitulada "Prospettive Romanis-
tiche" publicada en sus "Scritti Giuridici" volumen primero, p. 221 a 322, Dott. A. Giuffré,
editore, Milano 1965; b) En su "Crisi e sorti dello studio del Diritto Romano", conferencia
LEGALES EDICIONES
en la Universidad de Trieste, publicada en sus "Scritti Giuridici", vol. I, p. 383 a 409; c) En su
reseña bibliográfica al libro de Salvatore di Marzo, intitulada, justamente, "Le basi Roma
nistiche del Códice Civile. (a propósito de un libro recente)" publicada en sus "Scritti Giuri
dici" vol. I, p. 411 a 426; d) En su “Universaiitá e Perennitá della Giurisprudenza Romana",
publicada en los "Estudios en memoria de Paul Koschaker" vol. II, p. 383 a 402 y en sus
"Scritti Giuridici" vol. i, p. 427 a 446 y e) En sus "Aspetti universali e perenne del pensiero
giuridico romano", conferencia dictada en Roma en 1955 y publicada en sus "Scritti", vol.
I, p. 447 a 475.
Es preciso citar algunos precedentes históricos: en primer lugar, la tradición romanista
se remonta a la escuela de Berito y a la de Constantinopla, en las que floreció el Derecho
Bizantino.
549
LA ESCUELA DE BEIRUT
La escuela de Berito o de Beirut existía ya desde el siglo II d.C. Históricamente pre

existió a la escuela de Constantinopla, pues, mientras que esta fue fundada recién en el
año B30 d.C. Berito ya era un importante puerto comercial desarrollado en lo que fue el
asentamiento de dos legiones romanas instaladas allí desde el siglo I d.C. en los tiempos
de Augusto. El asentamiento de los legionarios romanos se transformó en una prospera
colonia de ciudadanos romanos a los que se les concedió el tus Italicum, esto es, un régi
men de protectorado, a cuyos súbditos se les otorgó el derecho a la ciudadanía romana
en virtud de la Constitución Antoniniana del año 212 d.C. y que, luego, se transformó en
sede administrativa y archivo de constituciones imperiales. He allí la génesis de la escuela
de Berito que se transformó, a mediados del siglo III en un centro oficial de enseñanza del
Derecho cuyo prestigio sobrepasaba a la escuela de Constantinopla y a todas las escuelas
orientales, como las de Antioquia, Alejandría y Cesárea, lo que fue reconocido por el mis
mo Justiniano quien denominó a la escuela de Berito "legum nutrix" en reconocimiento al
prestigio de su enseñanza impartida por grandes profesores como CIRILO, DOMNINO, PA
TRICIO, EUDOXIO (quienes vivieron en el siglo V, d. C.), luego, en el siglo VI, LEONCIO (hijo
de Eudoxio); ANATOLIO (hijo de Leoncio) y, el más célebre de todos, DOROTEO, quien fue
uno de los compiladores de las "Institutas", así como del "Digesto" y del "Codex Repetitae
Praelectionis", promulgado en virtud de la Constitución "Cordi nobis" ("De enmendatione
Codicis lustiniani et secundae eius editione") de fecha 16 de noviembre del 534, segunda
edición del Código que sustituyó al "Codex vetus" derogado y que entró en vigencia el 28
de diciembre del 534.
Y esta fue la época de esplendor de la escuela de Berito en la que brillaron, además
de los grandes profesores aludidos, CIRILO y STEFANO, comentaristas del Digesto a través
de "Indices", entre los que destacaba el "Indice" del Comentarista Anónimo atribuido a un
autor desconocido que se remonta a la época prejustinianea y que dio lugar a un funda
mental estudio de HANS PETERS intitulado "Los Comentarios al Digesto Romano Orien
tal y los Orígenes del Digesto Justinianeo" ("Die Ostrómischen Digestenkommentare und
die Entstehung der Digesten"), (publicado en Relación de la Academia Sajona de Ciencias
editada en 1913, reimpreso en 1970 en la revista "LABEO"), estudio en el que se funda la
teoría del pre-Digesto.
Para mayores referencias, léase: PAUL COLLINET: "Histoire de l'école de droit de Be-
yrouth. Études historiques sur le droit de Justinien", París, 1925; PIETRO DE FRANCISCI:
"Vita e studii a Berito tra la fine del V e gil inizi del VI secolo", Roma, Tipografía dei Lincei,
1912; EMILIO ALBERTARIO: "I fattori delta evoluzione del diritto romano postclassico e
la formazione del diritto romano giustínianeo", en el volumen "Studi di Diritto Romano"
volume quinto, "Storia - Metodología - Esegesi", Antonio Giuffré editore, Milano, 1937. El
maestro Emilio Albertario (1885-1948), fue un brillante profesor de Derecho Romano en la
Universidad del "Sacro Cuore" de Milán y, luego, en la Universidad de Roma, en la que su
cedió a Vittorio Scialoja, el gran "caposcuola". En su estudio "La scienza del diritto romano
nei suoi recenti metodl e nei suoi recentistudi", publicado en sus "Studi di Diritto Rom ano",
LEGALES EDICIONES
volume quinto, pag. 50, ed. cit., nos dice que "la escuela de Beirut impregnó de conceptos
helenísticos a ias teorías jurídicas romanas".
Luego, en su estudio "Los factores de la evolución del Derecho Romano Postclásico y la
formación del Derecho Romano Justinianeo", publicado en su ob. cit., pag. 176 y passim,
el profesor Albertario sostuvo que “desde el año 239 Beirut ya era considerada como una
gran escuela del Derecho o como "la madre del Derecho". Sus grandes profesores fueron
exaltados como héroes y maestros del mundo. Algunos como CIRILO, PATRICIO DOMNINO,
EUDOXIO, LEONCIO, ANATOLIO y DOROTEO eran evocados y siempre recordados durante
siglos en la tradición doctrinal bizantina. A estos maestros les cupo la tarea de interpretar
el Derecho Romano a la luz de un nuevo espíritu y un nuevo método, imbuido de menta-
4 lidad filosófica, teológica y retórica, elaborando generalizaciones, distinciones, controver
tí sias y disensiones".
550
Por eso es que los maestros de la historiografía romanística han puesto en evidencia
el paralelismo de método entre los profesores de las escuelas de Beirut y ios de la escuel a
de Bolonia. Así, el profesor FRITZ PRINGSHEIM en su estudio "Beryt und Bologna", esti-
dio publicado en el Libro Homenaje a OTTO LENEL por el 50 aniversario de su Doctorado:
"Freiburger Festschríftfür Otto Lenelzum 50jáhrigen Doktorjubilaeum" Leipzig, 1921, pag.
294 y sigs., célebre estudio reeditado en sus "Gesammelte Abhandlungen" vol, I, p. 391 f
siguientes. Se trata de un hermoso estudio en el que el profesor Fritz Pringsheim explica
los métodos de las escuelas de Derecho orientales y los compara con el modo de trabaja ■
de los glosadores de Bolonia.
Véase, además, PAUL KOSCHAKER: "Europa y el Derecho Romano" pag. 106 in fine ■ '
499 (Suplemento) editorial Revista de Derecho Privado, Madrid, 1955.
Entre los investigadores sudamericanos uno de los muy pocos que ha tratado este
tema es el profesor ALFREDO BUZAID. Léase su "A Escola de Direito de Beirute", Sao Paulo
1951; obra de perfil romanístico del gran maestro de Derecho Procesal Civil (1914-1991
y la figura más brillante de la escuela procesal de Sao Paulo, uno de los fundadores de
Instituto Brasilelro de Direito Processual Civil y de la Revista de Direito Processual Civil, qur
se publica desde junio de 1960 por la editorial Saraiva y autor del Anteproyecto de Códigc
de Processo Civil promulgado el 11 de enero de 1973 con los aportes de Luís Antonio dt
Andrade, Luís Machado Güimaraes y de José Frederico Márques.
LA ESCUELA DE BOLONIA
El dramático choque dialéctico entre las dos grandes fuerzas motrices de la historia
jurídica -el Derecho Romano y el Derecho Germánico- tuvo lugar, en el espacio y en el
tiempo, no en Bolonia ni en su época, sino en las escuelas precursoras de Bolonia: Roma,
Ravenna y Pavía, las que absorben, por ello, el temperamento y estilo de uno y otro De
recho: el Derecho apolíneo y el Derecho fáustico dando lugar, precisamente, por ser una
zona de penumbra gótica y de fantasmagorías románicas, a un aquelarre historiográfico
en el que resuenan, cual noche de terror, junto a las cadenas de esta edad de hierro, las
almas en pena de los juristas anónimos, las interpolaciones de los palimpsestos, el olvido,
el prejuicio y el desconocimiento injusto de los jueces, profesores y escuelas cuyas vidas
se extinguieron, dejando solo rastros vaporosos y sutiles de una existencia dlfuminada que
es preciso evocar al conjuro de una época como la nuestra, que es también medieval. .Lo
cierto es que hay un innegable influjo magnético de aquella época encantada sobre nues
tros espíritus v nuestros corazones. A tal punto que bien podríamos hablar de un embrujo
de la historia en nuestras almas v que constituye el alma en pena de la Edad Medioeval.
Hace ya muchos años que PAUL VINOGRADOFF, el gran medievallsta de Oxford, había
dicho que "La historia que oaso a exponer es, considerada desde cierto ounto de vista, la
historia de un fantasma. Se trata de una segunda vida del Derecho Romano, después de la
desaparición del cuerpo con que vio la luz por primera vez. Yo debo presumir un conoci
miento general de las circunstancias en las cuales aquel maravilloso sistema científico sur
LEGALES EDICIONES
gió y se desenvolvió. MI narración comienza en la época de la decadencia, cuando el Impe
rio de Occidente se debatía tras los últimos esfuerzos por sobrepujar las hordas bárbaras.
Era el tiempo cuando nuevas lenguas y naciones de la Europa Occidental nacían, cuando
las estirpes reunidas bajo los confines fijados por Augusto, Trajano y Septimio Severo ya
se habían empapado de la cultura latina, cuando los elementos de la Europa románica y
teutónica comenzaban gradualmente a tomar cierta forma. Tal período se puede estudiar
desde dos opuestos puntos de vista que se caracterizan oor la romanización de las provin
cias v por la barbarización de Roma".28
28 PAUL V INO GRADO FF: Diritto Romano nell'Europa Medioevale, versión italiana de Riccobono y Zu-
loeta, Milán, Giuffré, 1950, p. 16-17.
551
La "barbarización de Roma" es el concepto historiográfico en virtud del cual podemos

interpretar los vulgarismos v los giros bárbaros del latín gótico, en estos textos "romances"
de la literatura jurídica altomedieval. O, como también dice Paul Vinogradoff: "Un segundo
efecto de gran importancia fue que el Derecho Romano, en cuanto era reconocido y usado
por los bárbaros en las provincias, comenzó a asumir la forma de un cuerpo de normas
degeneradas".
Degeneración normativa desde el punto de vista romano; evolución creadora, desde
el punto de vista germánico: lo cierto es que este derecho altomedieval tiene que ser con
templado. visualizado con los lentes de una tercera dimensión, con el "tercer ojo" del que
nos hablaba Lobsang-Rampa, para aprehender la esencia de su aura fantasmal. Como ha
dicho GUSTAVE COHEN en su obra La gran claridad de la Edad Madia: "las tinieblas de la
Edad Media no son sino las de nuestra ignorancia".29 Para disiparlas, Gustave Cohén, ilustre
profesor de La Sorbona, nos hace una historia de la sensibilidad del alma medieval, de sus
aportes a la cultura de Occidente, diciéndonos;
"Es verdaderamente un período inmenso; no solo por lo que ha sido capaz de cumplir
sino también, por lo que ha gestado, v a eso es a lo que aún se llama algunas veces 'las
tinieblas de la Edad Media', allí donde no veo nada más que deslumbradoras claridades de
alba y de aurora".30
Al conjuro de esta evocación, los exorcistas de la Historia han logrado ahuyentar de las
criptas v sarcófagos del Derecho altomedieval a los espíritus malignos que rondaban, ne
gando -v aún niegan- a esa segunda vida del Derecho Romano encarnada en las escuelas
de Roma. Ravenna v Pavía que anteceden al Studium Generóle de Bolonia v en los juristas
preirnerianos, precursores del célebre Doctor omnium aeareaius v de sus discípulos, los
inmortales Glosadores, precediéndolos con obras de excepcional ingenio v sutileza como
las Quaestiones de iuris subtilitatibus. obra de un jurista anónimo, perteneciente a la Es
cuela de Roma, según Schupfer o, en todo caso, a una ulterior fase intermedia entre la
Escuela de Roma y la de Bolonia, según las investigaciones de Ginevra Zanetti,31 de las que
ya daremos cuenta;32 así como también de otros textos jurídicos preirnerianos como las
Excepciones Petrí, el Brachylogus iuris civilis,333
4la Summa Codicis Trecensis34 y otras mono
grafías procesales.
29 GUSTAVE COHEN: La gran claridad de la Edad Media, p. 175, Editorial Huemul, Buenos Aires, 1965.
30 GUSTAVE COHEN: ob. cit., p. 54.
31 G IN EVR A ZA N ETTI: Quaestiones de Iuris Subtilitatibus, texto, introducción y aparato crítico. Floren
cia, 1958.
32 G IN EVR A ZAN ETTI: Iustitia, aequitas ed ius nell'allegoria delle “Quaestiones de Iuris Subtilitatibus”,
Milán, 1950; G IN EVR A ZAN ETTI: La determinazione cronológica delle “Quaestiones de Iuris Subtili
tatibus”, Verona, 19 5 1; G IN EVR A ZAN ETTI: Ancora sulla patria e sulla paternitá dele “Quaestiones de
Iuris Subtilitatibus”, Modena, 1952; H ERM AN N KANTOROW ICZ: “The “Quaestiones de Iuris Subtili
tatibus”, a work o f Placentinus? En el volumen Studies in the Glossators ofthe Román Law, p. 181-205.
LEGALES EDICIONES
Reprint of the Edition Cambridge 1938 with Addenda et Corrigenda by Peter Weimar. Reeditado por
Scientia Verlag Aalen, 1969; H ERM AN N FITTIN G: Quaestiones de Iuris Subtilitatibus des Irnerius, Ber
lín, 1894.
33 H ERM AN N FITTIN G: Ueber die sogenannte Turiner Institutionen glosse und den sogenannte Brachylo-
gus. Ein Beitragzu der Geschichte des Rbmischen Rechtes vom Sechsten bis zum Liften Jahrhundert. Halle,
1878. Reedición anastática, Amsterdam, 1967. Cfr., además, del mismo FITTIN G: Glosse zu den Excep-
tiones Legum Romanarum des Petrus, Halle, 1874; léase su fundamental: Zur Geschichte der Rechtswis-
senschaft am Anfange des Mittelálters. Rectorats-Rede, Halle, 1875.
34 Sobre las “Quaestiones de Iuris Subtilitatibus”, las Excepciones Petri, el Brachylogus Iuris Civiles, la Summa
Codicis Trecensis y otras monografías, debe leerse: GUIDO ASTUTI: Lezioni di Storia del Diritto Italiano.
Lefonti. Etá Romano Barbárica, p. 376-422. Cedam, Padua, 1953.- Cfr., además, FRANCESCO CALAS-
SO: Medio Evo del Diritto, p. 285 y ss., 299, 301 y passim, Milán, Dott. A. Giuffré editare, 1954.- BRUNO
PARADISI: Studi sul Medio Evo Giuridico, Roma, 1987.
552
Así, mostrando el hontanar de donde emerge la historia, oteando en el mágico v di-

fuminado ambiente medieval, creemos que esta atracción historioeráfica obedece a un
innegable influjo magnético de aquella época encantada sobre nuestros espíritus v nues
tros corazones, cuyo ritmo discurre en una dialéctica de la duración entre aquel ambiente
y este, nuestro espacio-tiempo neo-medieval.
El surgimiento, desarrollo y desenvolvimiento del Derecho común medieval se debe,
en primer lugar, a las universidades y a las escuelas que en ellas florecieron; estas, a su vez,
recogen y expresan un fenómeno que GUSTAVE COHEN ha denominado: "La eran claridad
de la Edad Media".35 "Las tinieblas de la Edad Media no son sino las de nuestra ignorancia".
Este fenómeno de iluminación y claridad se expresa estéticamente a través de la catedral
gótica, cuyas líneas estilizadas parece que tratan de elevarnos al cielo y a Dios a través de
sus inmensos rosetones que nos expresan un símbolo esotérico de profunda espirituali
dad: la rosa-cruz; esta claridad una vez más se nos vislumbra a través del tornasolado de
los vitreaux del Medioevo:
de granates y zafiros
de esmeraldas y rubíes
de ónix y crisólitos, topacios y berilos...
¿Qué mejor descripción de ese fenómeno extraño, hipnótico de los maravillosos vi
treaux del Medioevo?, un fenómeno cuya fascinación es tan profunda hoy como lo fue en
todo tiempo. El poeta Heinrich van Veldeke describió en "Aeneid", el gran poema épico del
año 1200, la impresión que le causaron los vitreaux de una capilla sepulcral y por eso nos
habló de piedras preciosas como un símil que parece recoger ese efecto de pared enjoyada
y luminosa en el que todas las figuras y ornamentos parecen resplandecer con luz propia y
con una sensación de algo remoto, sobrenatural y ultraterreno.36
En "El misterio de las catedrales" de FULCANELLI, esa obra de cébala y de grandioso
esoterismo373 , se lee que "Santuario de la tradición, de la ciencia y del arte, la catedral góti
9
8
ca no debe ser contemplada como una obra únicamente dedicada a la gloria del cristianis
mo, sino más bien como una vasta concreción de ideas, de tendencias y de fe populares,
como un todo perfecto al que podemos acudir sin temor cuando tratamos de conocer el
pensamiento de nuestros antepasados, en todos los terrenos, religioso, filosófico o so
cial... Si el recogimiento, bajo la luz espectral y polícroma de las altas vidrieras, y el silencio,
invitan a la oración y predisponen a la meditación, en cambio la pompa, la estructura, la
ornamentación producen y reflejan con extraordinaria fuerza sensaciones menos edifican
tes, un ambiente más laico, y digamos casi pagano. Allí se pueden discernir, además de ¡a
inspiración ardiente nacida de una fe robusta, las mil preocupaciones de la grande alma
popular, la imagen de su pensamiento, en cuanto tiene este de complejo, de abstracto, de
esencial, de soberano".
Pero, en el alma medieval coexisten, ¡unto al "misterio de las catedrales". ~ dos figuras
no menos misteriosas v antagónicas: el santo v el alquimista. Se trata, indiscutiblemente
de otro mundo, un mundo iluminado por la fe. "La edad de la fe", la llama justamen
te Will Durant en su portentosa obra.35 Es esto de lo que carece nuestra época, aunque
LEGALES EDICIONES
Pauweis v Bergier crean que se está operando un "retorno de los brujos":40 y aunque más
35 GUSTAVE COHEN: ob. cit., p. 54.

36 H ERIBERT H UTTER: Vitreaux del Medioevo, editorial Hermes, México, sin fecha.
37 FULCANELLI: El misterio de las catedrales, p. 52, in fine, 53; Plaza & Janés, Barcelona, 1970, 4a ed.
38 Léase, además: C H RIST 1AN JACQ Y FRANCO IS BRUNIER: El mensaje de los constructores de catedra
les. Nueva clave para comprender el ideal de la Edad Media, el tiempo en que las piedras hablaban, Plaza ík
Janés, Barcelona, 1981.
39 W ILL DURANT: La edad de la fe. Historia de la civilización medieval desde Constantino a Dante (325-
1300), 3 vols., Editorial Sudamericana, Buenos Aires, 1960.
40 L. PAUWELS y J. BERGIER: El retorno de los brujos, Plaza & Janés, Barcelona, 19 71.
553
J osé A ntonio S il v a V allejo
precisamente Nicolás Berdiaeff nos hable de "una nueva Edad Media";111 pero no quere
mos dejarnos subyugar, aunque la tentación es grande, por el hechizo hipnótico de "lo
medioeval" v de sus cautivantes temas como el de "los reyes malditos",4 42 tales como "el
1
Rey de hierro y la Reina estrangulada" o "el misterio de los templarios"43 y de las órdenes
monásticas, pasando por el ideal caballeresco, el ideal del santo, el ideal del sabio y el ideal
del alquimista... JACQUES LE GOFF, uno de los mayores especialistas en la Edad Media Oc
cidental y director de estudios de la Ecole des Hautes Etudes en Sciences Sociales de París
ha escrito, entre otros libros, dos que vienen a nuestro tema, y que deben leerse: "Los in
telectuales en la Edad Media" y "Lo maravilloso y lo cotidiano en el Occidente medieval" 444 5
"y la luz iluminó en las tinieblas..."
(Evangelio de San Juan: 1, 5)
Este fenómeno de luminosidad espiritual irradió en el siglo XII determinando un rena
cimiento estético, cultural e intelectual denominado, según una feliz expresión de Charles
Haskins, “el renacimiento cultural del sialo XII".'15 expresión ya manejada por Solmi en
su estudio II rinascimento delta scienza giuridica e ¡'origine dell Universitá nel Medio
Evo (Roma, 1937) y aun antes, por Hastings Rashdall, al configurar la fundación de las
grandes universidades europeas, tales como París, Bolonia, Oxford, Montpellier, Módena,
etc., como al primer renacimiento cultural de Europa46 hermoso tema, éste, que ha sido
replanteado recientemente por Olaf Pedersen en un notable bestseller: "Thefirst Universi-
ties. Studium Generóle and the Origins of University Education in Europe", Cambridge, Uni-
versity Press, 1997 y por Hilde de Ridder-Symoens: "A history of the University in Europe"
Cambridge, University Press, 2003.
Este fenómeno de luminosidad en las tinieblas o de renacimiento espiritual en la
cultura surge como contraste iridiscente ante las fuerzas oscurantistas que detuvieron,
retardaron y colapsaron la evolución espiritual y cultural en la alta Edad Media, caracte
rizada en la famosa frase de GIBBON como "el triunfo de la barbarie y de la religión" o,
por otros, como "la Edad Oscura" o, por otros, como "la noche gótica".
Hay, pues, una polaridad lumínica y todo un arco voltaico entre dos polos contras
tantes constituidos por la barbarie y su alma dionisíaca: el Derecho Germánico vs. la civi
lización v su alma apolínea: el Derecho Romano, de la cual emerge nuestra propia alma y
nuestro temperamento: el Derecho fáustico. cuyo nacimiento se opera allá en el siglo XII,
con el surgimiento de las universidades.
JOHAN HUIZINGA, gran historiador holandés, profesor en la Universidad de Groninga
(1872-1945), ha dicho al estudiar la vida y el pensamiento de Abelardo, ese gran profesor
de vida trágica, que "el siglo XII fue una época de inigualada capacidad creadora y forma-
dora. El proceso de despertar y desarrollo es mucho más real aquí que en el período que
solemos denominar Renacimiento. Esta transformación es como una melodía transpor
tada a una nota más alta y a un ritmo más vivaz o, como el sol que, de pronto, sale entre
41 NICO LAS BERDIAEFF: Una nueva Edad Media, Editorial Apolo, Barcelona, 1938.
LEGALES EDICIONES
42 M AURICE DRUON ha novelado genialmente el ciclo de los llamados “reyes malditos” en 7 volúmenes:
I: "El rey de hierro”, II: "La reina estrangulada”, III: “La ley de los varones”, etc.; Javier Vergara editor, Bue
nos Aires, 1981.
43 LOUIS CHARPENTIER: El misterio de los templarios; RAFAEL ALARCO N: A la sombra de los templa
rios. Los enigmas de la España mágica. Claves secretas del Camino de Santiago, Ediciones Martínez Roca,
Barcelona, 1986.
44 JACQUES LE GOFF: Los intelectuales en la Edad Media, Gedisa editorial, Barcelona, 1986; Id.: Lo mara
villoso y lo cotidiano en el Occidente medieval, Gedisa editorial, Barcelona, 1996.
45 CHARLES HOMER HASKINS: The Renaissance o f the Twelfth Century, Cambridge, Massachussets,
1927, Reedición Cleveland, Ohío, 1965; Id. Studies in the History ofthe Medieval Science (Harvard Histo-
rical Studies XXVII), 1924; Id.: Studies in Medieval Cidture, 1929.
46 HASTINGS RASHDALL: The Universities o f Europa in the Middle Age, 3 vols., Oxford, 1936.
554
las nubes. En todo caso, aquí podríamos hablar de un nuevo nacimiento. En el siglo XII se
desarrollaron nuevas formas de actividad mental y de vida social, que todavía son colum
nas de la existencia moderna". "Creo que nunca como en el siglo XII tantos y tan variados
elementos culturales fueron creados y formados en una sola época".47
Esta es la época de Bolonia, la gran universidad jurídica que irradia el Medioevo, cuyo
origen y cuyo desarrollo ha sido entrañablemente estudiado por ¡lustres historiadores,
cuyos libros son todo un joyel en nuestra bibliografía; y los cito entrañablemente, em
pezando por el muy apreciado libro del gran jurista de Frankfurt FEDERICO CARLOS DE
SAVIGNY: Historia del Derecho Romano en el Medioevo (Geschichte des Rómischen Rechts
im Mittelalter, 1815-1831. Existe una traducción italiana, muy buena, de Emmannuele Bo-
llatti, 1854-1857).
SAVIGNY nació en Frankfurt (la tierra de Goethe) el 21 de febrero de
1779 y murió en Berlín el 25 de octubre de 1865. Su familia era de
origen francés y provenía de Lorena, de donde había emigrado hacia
Prusia clentocincuenta años antes del nacimiento del gran maestro,
a quien ahora evoco en estas breves líneas. La obra de Savigny cons
tituye la resurrección del Derecho Romano medieval por un espíritu
neo-clásico. "Su actitud espiritual -dice PAUL KOSCHAKER en su áureo
libro- se inspira en el clasicismo y su temperamento repudia todo lo
que signifique violencia o exageración".48 El virtuosismo clásico de Savigny ha sido remar
cado también por FRANZ WIEACKER en su hermoso libro de Historia del Derecho, en el que
compara el estilo y el temperamento clásico de Savigny con la música clásica que va desde
Glück hasta Mozart y con la poesía de Goethe y Schiller y del círculo cultural de Weimar49.
Por nuestra parte, decimos que la Historia del Derecho Romano en el Medioevo de
Savigny es la piedra miliar, el punto de partida obligado de toda investigación medieva-
lística.
El espíritu neoclásico de Savigny, al concentrarse en el Derecho Romano con la visión
y los métodos de la "jurisprudencia elegante" han sido relievados también por CARLOS
AUGUSTO CANNATA y ANTONIO GAMBARO en un bello capolavoro de la escuela histo-
riográfica italiana.50
En suma, érase un "jurista ideal" y un "teórico perfecto" cuya característica principal
fue el ver a lo grande, como dice RICCARDO ORESTANO en su hermosa Introduzione alio
studio del Dirítto Romano.51
EL ORIGEN DE LA UNIVERSIDAD DE BOLONIA
Estudiamos con fervor los orígenes de nuestra alma mater studiorum porque los Glo
sadores de Bolonia fueron "los fundadores de la ciencia jurídica moderna" (Erich Genz-
mer) o porque con la Escuela de Bolonia no solo se origina la ciencia jurídica occidental
LEGALES EDICIONES
47 JOHAN HUIZINGA: “Abelardo”, en el volumen Hombres e Ideas. Ensayos de Historia de la cultura, p.
157-158, Buenos Aires, 1960.
48 PAUL KOSCHAKER: Europa y el Derecho Romano, p. 37 1, in fine, Editorial Revista de Derecho Privaao,
Madrid, 1955.
49 FRAN Z W IEACKER: Historia del Derecho Privado de la Edad Moderna, p. 333-334, 335-336-337 y pas-
sim, Editorial Aguilar, Madrid, 1957.
50 GARLO AUGUSTO CANNATA y ANTONIO GAM BARO: Lineamenti di storia della Giurisprudenza
Europea. Del medio evo all'época Contemporánea, p. 28 3,4a Ed., G. Giapicheüi editare, Turín, 1989.
51 RICCARD O ORESTANO: Introduzione alio studio del Dirítto Romano, p. 244-245, Societá editrice il
Mulino, Bolonia, 1987.
555
sino, también, la doctrina contemporánea del Derecho y del proceso; de donde resulta,
pues, que los Glosadores son los patriarcas de nuestros estudios. Este capítulo se contrae,
pues, a una historia de nuestros patriarcas, de nuestros ancestros y de nuestra génesis.
Pues bien, la Universidad de Bolonia, "alma mater studiorum”, se convirtió desde el
siglo XI, gracias a este renacimiento espiritual del que damos cuenta, en la meca de los pe
regrinos intelectuales que venían desde toda Europa porque deseaban estudiar Derecho,
convirtiéndose así en los paladines de la verdad y de la justicia. Ultramontani: los pere
grinos que venían allende los Alpes. Citramontani: los que venían de aquende, de cerca.
Ultramontani y citramontani integraban la Universitas Scholarium en la que se funda la
legendaria y mítica tradición universitaria del Studium Bononiensium52.
Ahora bien, como dice Savigny en su luminosa e inmortal obra, "la palabra Univer
sidad" no designa propiamente a la escuela considerada como tal sino, en su verdadero
y primitivo significado, designa: a).- la corporación que dio origen a esa escuela. Así, por
ejemplo, en Bolonia, la expresión más usada era Universitas Scholarium; b).- En París, a
su vez, se utilizaba, la expresión Universitas Magistrorum; c).- Nadie aún pensaba en el
significado que mucho más tarde con esta palabra se designaba a una "universalidad de
las ciencias". La escuela propiamente dicha llamábase Schola; d).- Después del siglo XIII se
empezó a emplear la expresión Studium; más tarde, la denominación especial y honorífica
de las escuelas supremas fue aquella de Studium generóle. Y también esta expresión esta
ba referida a la universalidad de las ciencias; e).- La expresión Studium generóle podía ser
aplicada también a una sola Facultad53.
LEGALES EDICIONES
52 CALCATERRA: Alma mater studiorum (L 'unitversitá di Bolonia nella storia della cultura e della civiltá),
Bolonia, 1948.
53 F. C. DE SAVIGNY: Storia del Diritto Romano nelMedio Evo, Volumen I, capítulo vigésimo primo, Con
clusiones, p. 665, Prima versione dal tedesco por Emmanuelle Bollati. Reimpresión por Multigráflca Edi-
trice, Roma, 1972.
556
Siguiendo una vez más a Savigny, que es la fuente máxima de toda investigación histo-
riográfica, "Según una antiquísima opinión, la Universidad de Bolonia habría sido fundad,)
por el Emperador Teodosio, allá por el año 433"54. Párrafos más adelante, Savigny vuelve a
someter a controversia esta opinión. El ilustre maestro de la Escuela Histórica sostiene que
Azón habría fundamentado esta hipótesis al sostener que Bolonia, como Constantinopla,
debería haber sido fundada por un Emperador, esto es, por Teodosio55. "No diversamente
se pronuncian Accursio y Odofredo quienes en sus glosas a la Constitución Omnem, pará
grafo 7, citan al Emperador Teodosio y, además, a San Ambrosio". Tal es también la opinión
de Bartolo para quien, en ausencia de prueba documental, la historia de la titulación se
inspira en la costumbre y hasta en una supuesta fundación atribuida a un privilegio del
Emperador Lotario"56.
No hay, pues, fecha cierta ni prueba documental cierta, sobre los orígenes de la Uni
versidad de Bolonia. Lo que hay es un claroscuro v hasta un escepticismo sobre los oríee
nes que han dado lugar a la leyenda. Aunque, como he dicho anteriormente, las tinieblas:
de la Edad Media no son sino las de nuestra ignorancia. Pero esta duda v este escepticismc
se ilumina v se trasciende gracias a la fe v a lo que llamo una "reinvindicación de la fuerzi
creadora del espíritu" que nos permite elevarnos de la duda o de lo que Pirrón y los escép
ticos griegos llamaban la epojé o suspensión del juicio hacia el descubrimiento noético
fenomenológico de la esencia del alma medieval y que está en los mismos orígenes de Ii
Universidad de Bolonia, influjo magnético de la penumbra gótica sobre la Historiografía \¡
sobre la iluminación de la fe y el alma medieval.
Así, pues, este descubrimiento gracias a las fuerzas creadoras del espíritu nos muestre
el hontanar de donde emerge la historia, oteando en el mágico v difuminado ambiente
medieval.
Creemos que esta atracción historiográfica obedece a un innegable influjo magnéti
co de aquella época encantada sobre nuestros espíritus v nuestros corazones, cuvo ritme
discurre en una dialéctica de la duración entre aquel ambiente v este, nuestro espacio
tiempo neomedioeval-
Creo haber descubierto la esencia del ritmo historiológico por el cual la Edad Mediz
nos atrae con su hipnótico embrujo. La música de Miklos Rózsa y, especialmente, su bri
llante "Spellbound Concertó" nos lo dice cuando a través del "theremin" nos simboliza e
encantamiento del hechizado o embrujado. Por eso es que, a través de la interpretaciór
musical de Miklos Rózsa, hago una interpretación historiológica del Medioevo, cuyo mun
do es toda una fantasmagoría de autores y de libros como fueron los juristas preirnerianos
a la cabeza de los cuales cito a PEPONE v al anónimo autor de las Quaestíones de iuris
subtilitatibus: y de la no menos célebre obra afin: la Summa Codicis Trecensis -a sí denomi
nada por el manuscrito de la biblioteca de Troyes, que la conserva, conjuntamente con las
Quaestíones-, obra de notable valor por su orden, concisión, claridad y dominio de todas
las partes del Corpus Iuris y que se inspira en la sistemática y doctrinas del Código de Jus-
tiniano -del cual es un compendio-, y que también es obra de un autor anónimo, aunque
Kantorovwicz la atribuyó a Rogerio, el discípulo de Búlgaro. No podría dejar de referirme
LEGALES EDICIONES
también a otras dos obras de la literatura romanística del período preirneriano: las Excep-
tíones Petriy el Brachylogus iuris civilis, obra de otro anónimo autor, aunque ha sido atri
buida por Naber al maestro Pepone, por Fitting a Irnerio y por Kantorowicz a Piacentino.
Así, pues, designo con ei nombre de aquelarre historiográfico a la época en que se
escribieron estas obras de la literatura oreimeriana cuyos anónimos autores yacen en la
fantasmagoría de la penumbra gótica, en la cual están sumergidas las raíces de la escuela
54 SAVIGNY: Ob. cit., p. 551, par. 62.

55 Ibíd, p. 552.
557
de Bolonia. Es una éaoca de penumbra v de aurora v este período es a la vez tumba v

cuna en la que va a nacer, con el studium. el Derecho fáustico de Occidente.
El primer hecho histórico cierto sobre los orígenes de la Universidad de Bolonia se re
monta al privilegio del Emperador Federico Barbarroia I, en la dieta de Roncaelia en el mes
de noviembre de 1158 y que se conoce con el nombre de la Constitución Habita, conocida
también con el nombre de la Auténtica Habita.
FlLObÓHA DbL DERECH g#/ P 36

Fue llamada por los Glosadores Autentica porque Irnerio y sus discípulos consideraron
genuino al texto de esta célebre Constitución, dentro de ciertas privilegiadas Novelas o
nuevas Constituciones como la Habita. Recordemos que la colección de Novelas denomi
nadas Authenticum o Líber authenticorum era una colección de 134 novelas manejadas
por Irnerio y la Escuela de Bolonia, en la convicción de que ellas constituían el texto oficial
o auténtico de las mismas frente a las falsificaciones hechas en otras constituciones. Re
cordemos que las constituciones habían sido codificadas en el Código de Justiniano y las
posteriores a esta codificación recibieron el nombre de novelas. La primera compilación
de estas se efectuó en el Epítome Juliani, que fue la compilación de Juliano, profesor en
Constantinopla, del cual tomó su nombre. Pero había más constituciones y la tarea de Ir-
nerio consistió en compilar las auténticas en el llamado Líber authenticorum, y este fue un
aporte fundamental de la metodología ¡rneríana proseguida por sus discípulos.
Habita, porque así empieza la palabra Inicial de esta célebre constitución promulgada
por el Emperador Federico Barbarroja en 1158.
El contexto histórico que dio origen a esta celebre constitución se remonta a noviem
bre de 1158, cuando el Emperador Federico -que estaba agradecido a los profesores de
Bolonia, porque "los cuatro doctores" (Búlgaro, Martín, Jacobo y Ugo) lo habían defendido,
poco ha, en la Dieta de Roncaglia- les concedió una audiencia, en la que intervinieron pro
fesores y estudiantes, audiencia en la cual escuchó con profunda atención y amabilidad a
unos y otros y, reaccionando contra las perversas costumbres de la ciudad de Bolonia, que
iban en detrimento de los escolares y estudiantes, les concedió función jurisdiccional a los
maestros de la Universidad de Bolonia sobre sus propios estudiantes, función jurisdiccio
nal privilegiada frente a las autoridades comunales de Bolonia; lo que suponía, además,
estar exceptuados de todo tributo, de toda represalia, y de todo otro gravamen, función
jurisdiccional encargada a los maestros y al rector de la Universidad de Bolonia, comple
tando así la independencia de la Universitas frente a la autoridad comunal, exaltando así
al Derecho Romano, como un Derecho proveniente de Dios57.
El texto de la nueva constitución conocida con el nombre de la auténtica Habita está
inscrito como apéndice al Título XIII del libro IV del Código de Justiniano y dice así: Nueva
Constitución de Federico:
"HABITA quidem super hoc Diligente episcoporum....w "Habiéndose he
cho sobre esta materia minucioso examen por los Obispos, ....por todos los
Jueces... les concedemos a todos los escolares, que viajan a causa de sus es
tudios y principalmente a los profesores de las leyes este beneficio de nuestra
piedad, que vayan a los lugares en que se hacen los estudios, así ellos como
LEGALES EDICIONES
sus mensajeros, y habiten con seguridad en los mismos. Porque consideramos

digno que defendamos de toda injuria con especial afecto a aquellos con cuya
ciencia se ilumina todo el mundo... Porque ¿quién no se compadecerá de los
que habiéndose desterrado por su amor a la ciencia, y habiéndose converti-
57 ANTONIO M ARONGIU: “A proposito dell'authentica ‘Habita’”, en Atti del convegno internazionale di

studi accursiani, Bolonia, 21-26 Ottobre 1963, tomo I, p. 9 7 -113 , Dott. A. Giuffré editare, Milán, 1968.
Véase además: WALTER ULLMANN: “The medieval interpretation of Frederickl's authentic ‘Habita’”
en L 'Europa e il Diritto Romano-Studi in memoria di Paul Koschake”, tomo I, p. 99-136, Dott. A. Giuffré
editare, Milán, 1954: FRANCESCO CALASSO: Medio Evo del Diritto, p. 514 -515, Dott. A. Giuffré edi
tare, Milán, 1954.
558
do de ricos en pobres, se aniquilan a sí mismos, exponen su vida a muchos

peligros y, lo que se ha de considerar cosa grave, con frecuencia soportan sin
causa injurias corporales de hombres muy viles?... Mandamos, pues, por esta
ley general y perpetuamente valedera, que en lo sucesivo no haya nadie tan
audaz que se atreva a inferir injuria alguna a los escolares, y que tampoco se
les cause ningún daño por causa de delito o de deuda de otro de la misma
provincia, lo que hemos oído que por perversa costumbre se ha hecho algunas
veces; debiendo saber los infractores de esta sacra constitución, y también los
mismos gobernadores de las localidades, que hubieren descuidado castigar
esto, que a todos ellos se les ha de exigir en el cuádruplo la restitución de
las cosas quitadas y, quedándoles impuesta de derecho la nota de infamia,
sean privados para siempre de su dignidad. Mas si alguien les hubiere querido
promover litigio sobre algún negocio, demándelos, habiéndoseles dado a los
escolares la elección sobre este particular, ante su señor o maestro, o ante el
obispo de la misma ciudad, a los cuales les hemos dado esta jurisdicción. Pero
el que hubiere intentado llevarlos a otro juez, aunque hubiere sido por justí
sima causa, decaiga de tal empeño. Y mandamos que esta ley sea insertada
entre las constituciones imperiales, a saber; en el título 'Nefilius pro padre'...
Dada en Roncaglia, en el mes de noviembre del año del Señor 1158".
Valioso precedente historiográfico, que debió haber sido tenido en cuenta por la Uni
versidad Nacional Mayor de San Marcos de Lima.
Y así como el campus Universitario de San Marcos fue llevado del antiguo Convictorio
de San Carlos a la vieja Casona inmortal de los recuerdos en el Parque Universitario y, de
allí, a la Calle Tigre y, luego, al Convento de Santo Domingo, para arribar finalmente a su
actual campus; también hay una leyenda que sostiene que el antiguo studium fue llevado
de la Escuela de Roma a la Escuela de Ravenna y de allí a su sede final.
Es una tradición recogida por el glosador ODOFREDO, según la cual la escuela imperial
de Roma tuvo que refugiarse en Ravenna, por motivo de la guerra, de donde habría final
mente emigrado a su actual sede. Se trata de un paso famoso que se lee en el comentarlo
al Digesto de Odofredo. La referencia la extractamos de un maravilloso estudio de NINO
TAMASSIA intitulado Odofredo y dice así: "Odofredo. repitiendo la tradición escolástica,
demuestra la legitimidad del studium boloñés: Roma es la primera sede de la enseñanza
jurídica, luego, Ravenna: la segunda Roma hereda el estudio imperial que, emigrando a
otra ciudad regia devino al fin en Bolonia...". "Cario Magno habría dejado a Ravenna en
su testamento y, después de su muerte, ciudad v estudio habrían caldo en la ruina... Cario
Magno reúne en su gran personalidad a todos los emperadores que lo antecedieron v
lo sucedieron. Cae el imperio v cae la escuela, la cual habiendo emigrado a través de las
ciudades imperiales, debía necesariamente resurgir en otra ciudad imperial, que sería Bo
lonia. Así la lógica de la leyenda se explica v está a salvo"58.
Así se explica también la continuidad de los estudios de Derecho, primero en Roma,
la Ciudad Imperial; luego, en la escuela de Ravenna, en la cual se tradujeron al latín las
LEGALES EDICIONES
tradiciones y conocimientos del Derecho clásico heleno-romano y de la cultura occidental
supérstite en la Italia altomedieval, inmediatamente posterior a la decadencia y barbari-
zaclón de Roma; luego, la Escuela de Bolonia, alma mater studiorum, núcleo y cuna del
pensamiento jurídico mundial y de las mejores tradiciones universitarias de todos los tiem
pos, en cuya sede florecieron los Glosadores, cuyos antecesores o precursores fueron los
patriarcas de la fase legendaria: los ignotos dómines Geminlano, Lambertus y el maestro
Pepone.
58 NINO TAMASSIA: “ODOFREDO. Studio storico-giuridico” en Scritti di Storia Giuridica, publicati a

cura della Facolta di Giurisprudenza dell'Universitá di Padua, vol. II, p. 395, Cedam, Casa Editrice Dott.
Antonio Milani, Padua, 1967.
559
¿QUIÉN FUE PEPONE?
La Historiografía no ha llegado a desvanecer aún ni la luz espectral ni la penumbra con

la que se evoca siempre a este personaje de leyenda... Seguramente fue un gran profesor v
un gran maestro que, empero, no deió obra escrita, aunque pudieran atribuírsele algunas
de esas obras de la literatura preirneriana cuyos anónimos autores yacen en la fantasma
goría del aquelarre historioeráfico.
De la ciencia preirneriana solo cabe hablar de un personaje legendario: un mítico pro
fesor a quien se le denominaba Pepo o Peoone. oreaceot ¡n artibus quien, al parecer, em
pezó a enseñar por cuenta suva, persua auctoritate. aunque no deió obra escrita: solo una
vaga referencia de sus clases o lecciones legendarias, difuminadas en la penumbra lejana
de la aurora o del amanecer en la Escuela de Bolonia. La luz surgió con Irnerio. quien fue
un lucerna iuris. según Odofredo, pues. Irnerio. fue ¡I orimus ¡lluminator scientiae nostra.
Pero antes de Irnerio, el maestro Pepone debe ser considerado no solo como el ini
ciador per auctoritate sua, sino como el primer gran maestro de la Universidad de Bo
lonia. Se ha llegado a sostener incluso que Irnerio fue simplemente un continuador de
Peoone. Este es la tesis del teólogo inglés del siglo XII RALPH NIGER (o, en su versión lati
na, RADULFO NIGRO), citado por GIORGIO CENCETTI en su brillante Studium fuit Bononie
(Note sulla storia dell'unlversitá di Bolonia nel primo mezzo secolo della sua esistenzaJ,59
para quien "Peoone puede ser legítimamente considerado, si no el primer iniciador cierto,
el primer gran maestro de la escuela jurídica boloñesa. Su enseñanza, que se desenvolvió
entre el 1070 v el 1100 circa, fue relegada por su inmediato sucesor Irnerio y por esto en
la época de Odofredo podía ser solamente un vago recuerdo, nada más que un nullius
nominis, v su fama continuaba todavía a cien años de distancia, en la tradición escolástica
recogida por RALPH NIGER. Es un reconocimiento que es justo hacer; como es justo re
conocer que junto a él existieron otros tantos predecesores que también fueron grandes
profesores legendarios como Geminiano, Lambertus, etc.
Esta es la fase que denomino el período fundacional o patriarcal o fase legendaria de
la Universidad de Bolonia v que los maestros italianos denominan la fase pre-irneriana.
Entre los grandes medievalistas alemanes que han estudiado este tema debo citar,
en primer lugar, a SAVIGNY quien, en su fundamental Historia del Derecho Romano en
el Medioevo (vol. 2, p. 17), dijo: "Antes de Irnerio solo tenemos un indicio seguro de una
instrucción legal, que se la debemos a Odofredo, el cual da cuenta de que un cierto Pepo o
Pepone había empezado a leer jurisprudencia" ... "De las mismas palabras de Odofredo es
verosímil que este Pepo no haya escrito ninguna obra; lo que está expresamente afirmado
en una glosa inédita de Azón".
Han ampliado el argumento JULIUS VON FICKER, profesor en la Universidad de Inns-
bruck (nacido en Paderborn en 1826, muerto en Innsbruck en 1902), quien sostuvo esta
tesis en su Forschungen zur Reichs und Rechtsgeschichte Italiens (Investigación sobre la
Historia del Derecho del Reino de Italia, 1868-74). Debo citar, asimismo, a HERMANN FIT-
LEGALES EDICIONES
TING, profesor en Basilea y en Halle (nacido en el Palatinado en 1831 y muerto en 1919),

insigne profesor de Derecho Romano y de Derecho Procesal Civil, quien empezó a sostener
la tesis de la gran importancia de Pepone desde "los comienzos de la Escuela de Bolonia",
como es de verse en sus notables estudios Die anfange der Rechtsschule zu Bologna (Los
comienzos de la escuela de Bolonia, 1888).; tesis desarrollada sobre todo en su estudio:
"Pepo zu Bologna. Reste einer Handschrift des Justinianischen Codex mit voraccursischen
Glossen" ("Pepo de Bolonia. Restos de un manuscrito del Código de Justiniano con glosas
59 GIORGIO CENCETTI: Studium fuit Bononie (Note sulla storia dell 'universitá di Bolonia nel primo
mezzo secolo della sua esistenza) en Lo Studio di Bolonia aspetti momenti eproblemi (1935-1970), p. 41,
Alma Mater Studiorum Saecularia Nona, editrice Bolonia, 1989.
560
pre-accursianas"), publicado en 1902 en la Zeitschrift der Savigny-Stiftung fü r Rechtsges-

chichte. Romanistische Abteilung.
Entre los grandes medievalistas alemanes debo citar a HERMANN KANTOROWICZ,
quien no solo fue un extraordinario investigador del Derecho Medieval sino, también, un
gran penalista. Además, fue un notable filósofo del Derecho y caudillo del Movimiento
del Derecho Libre o Escuela del Freirecht, escribiendo bajo el seudónimo de "Gnaeus Fla-
vius" su fundamental obra de 1906, Der Kampfum die Rechtswissenschaft (La lucha por
la ciencia del Derecho), en la que atribuye al intérprete, sobre todo al juez, una función
creatriz en la aplicación del Derecho. Este estudio del maestro Kantorowicz está traduci
do al castellano bajo el titulo de "La lucha por la ciencia del Derecho", editado en el libro
conjunto de Savigny, Kirschmann, Zitelmann, Kantorowicz, La ciencia del Derecho (1949).
El gran maestro nació en Poznan el 18 de noviembre de 1877 y murió en la Universidad de
Cambridge (Inglaterra), cuando dictaba una de sus brillantes clases, el 12 de noviembre de
1940. Profesor de Derecho Penal y de Filosofía del Derecho en la Universidad de Friburgo
de Baviera y, luego, en la Universidad de Kiel, fue expulsado de su cátedra al advenimiento
del nazismo, por lo que se refugió en Inglaterra, en las universidades de Cambridge y de
Oxford, en donde dictó el curso de Historia General del Derecho. Producto de sus clases
y de sus investigaciones en Inglaterra fue su libro Studies in the Glossators ofthe Román
Law, Cambridge, 1938. Pero, además de este áureo libro del gran profesor alemán muer
to en Cambridge, debo mencionar otro estudio fundamental de KANTOROWICZ escrito
conjuntamente con ES, SMALLEY: "An english theologian's view of Román Law: Pepo, Irne-
rius, Ralph Niger", publicado postumamente en Medieval and Renaissance Studies I (1941
{1943}) y reeditado en Rechtshistorische Schriften (1970).
En este hermoso estudio, Kantorowicz, citando en la pág. 250 al teólogo inglés del si
glo XII RALPH NIGER, considera a Pepone como el iniciador del renacimiento del Derecho
Romano y dice textualmente: "con ei maestro Pepone surgió la aurora que dio inicio al re
nacimiento del Derecho Civil y que, luego, propagó el maestro Warnerio" ("cum a magistro
Pepone velut aurora surgente iuris civilis renasceretur initium et postmodum, propagante
magistro Warnerio, iuris disciplina religioso scemate traheretur ad curiam Romanam et in
aliquibus partibus terrarum expanderetur in multa veneratione etmunditia, ceperunt leges
esse in honore simul et desiderio").
Inspirándose en este célebre paso de RALPH NIGER ha dicho CENCETTI, por su parte,
que: "Aquí, como se ve, la distancia entre Pepone e Irnerio -grande entre los Glosadores,
inconmensurable entre algunos de los autores recientes-, se recorta e incluso se invierte:
la idea de RALPH NIGER es la de que Irnerio fue simplemente un prosecutor, un continua
dor. de Pepone"60.
En la historiografía italiana debo citar a ARRIGO SOLMI, profesor en Camerino, Ca-
gliari, luego en Siena, Parma, Pavía y Roma, Ministro de Justicia, nacido en 1873 y muerto
en 1944, autor de múltiples obras entre las que subrayo su Manuale di storia del Diritto
italiano (1908) y, sobre todo, su estudio "II rinascimento della scienza giuridica e l'origine
delle universitá nel medio evo" (Prolusión al curso de Historia del Derecho Italiano leída el
2 de diciembre de 1899 en la Real Universidad de Módena), en la cual sostuvo que ya en
LEGALES EDICIONES
el año 1090 Pepone era un maestro famoso y Obispo de Toscana y lo contaban entre los
más grandes juristas de su tiempo, como la gloria más fúlgida de Bolonia. El fue quien
puso fin a las discordias que todavía se agitaban para definir las relaciones entre la Iglesia
y el Estado.
Nos dice SOLMI que, por sus brillantes intervenciones en el plácito de Marturi de 1076
(opinión decisiva en ciertos casos) en un juicio famoso, fue llamado no solo un gran leáis
doctor sino un Clarum Bononiensium Lumen.
6o GIORGIO CENCETTI: Studium futí Bononie (Note sulla storia dell universitá di Bolonia nel primo
mezzo secolo della sua esistenza) en Lo Studio di Bolonia. Aspetti, momenti eproblemi (1935-1970), p. 41,
Alma Mater Studiorum Saecularia Nona, editrice Bolonia, 1989.
561
A! año siguiente, la tesis de Solmi fue desenvuelta por AUGUSTO GAUDENZI, profe
sor en Bolonia (nacido en 1858 en Bolonia y muerto allí mismo en 1916) quien, en su
estudio Appunti per serv. Alia storia delta Universita di Bolonia (p. 163-170), así como en
otro notable estudio, "Lo studio di Bolonia nei primi due secoli del la sua esistenza", en el
Annuarío dell'Universitá di Bolonia (1901, appendice V, p. 115 y ss. del extracto), realzó
la figura de Pepone denominándolo chiaro lume dei Bolognesi y localizó en la Catedral la
sede del primer estudio de Bolonia en los primeros dos siglos de su existencia. Asimismo,
debo citar a UGO GUALAZZINI, profesor en la Universidad de Parma (nacido en Cremona
en 1905), quien escribió un interesante estudio sobre este tema intitulado Ricerche sulle
scuole preuniversitarie nel Medioevo (1943); tema que fue ampliado en otro estudio intitu
lado "L'origine dello 'Studium' bolognese nelle piu antiche vicende delta 'licentia docendi'"
publicado en Dissertationes historicae de Universitate studiorum bononiensi (p. 98 y ss.).
Aún he de citar a PIER SILVERIO LEICHT, otro gran clásico de la escuela historiográfica
italiana (nacido en Venecia el 25 de junio de 1874, muerto en Roma el 3 de febrero de
1956), profesor de Historia del Derecho en Bolonia y, finalmente, en Roma, agudo investi
gador del Derecho preirneriano en su obra II Diritto privato preirneriano (1933). Scritti varii
di storia del Diritto italiano (3 vols.: vol. I, 1943, vol. II, 1948, vol. III, 1949); el desarrollo
sistematizado de sus investigaciones corre en su Storia del Diritto italiano. Lefonti. Lezioni
con appendice di documenti (1956); así como en su otro libro Storia del Diritto italiano. II
Diritto pubblico. Ristampa inalterata delta terza edizione rinnovata con un appendice di
documenti per le esercitazioni (1966).
Nos dice el profesor LEICHT que "Pepone era llamado por el Obispo de Siena Clarum
Bononiensum Lumen v que este elogio sobrevino en el plácito de Marturi de 1076 (opi
nión decisiva en ciertos casos) llevado a cabo en Siena en 1076 en el cual fue considerado
un gran legis doctor". El desarrollo del juicio en el cual se cita al Digesto, indica la presen
cia de un jurista experto en el Derecho Romano, como lo era Pepo di Bolonia. La influencia
predominante del legis doctor es tanto más probable como que en otro plácito llevado
a cabo en el mismo lugar y en el mismo mes, ante la Marquesa Beatriz, el demandante
llamado Sigizone di Florencia se desistió de sus pretensiones, con formas procedimentales
longobardas, a las que Pepone lo habría inducido tras una argumentación pandectista ins
pirada en el Digesto. "Esto demuestra, nos dice el profesor Leicht, cuán importante fue la
influencia ejercitada por el jurista boloñés en el juicio de Marturi y cómo precisamente
por ello se le cita como el inspirador de los estudios romanísticos"61.
En opinión del maestro FRANCESCO CALASSO (nacido en Lecce el 19 de julio de 1904,
muerto en Roma el 10 de febrero de 1965) "Advertimos que el desdibujamiento de Pepo
ne a Irnerio a expensas del primero... reproduce un antiguo fenómeno de concentración
heroica de un determinado personaje dentro de un proceso histórico... Pepone gozaba de
fama en aquel tiempo. Pero nada más sabemos de él. La patente de mediocridad que le
atribuye crudamente Odofredo puede únicamente darnos a suponer esto; que habiendo
surgido en el horizonte un hombre de genio, la potente personalidad de este oscureció
rápidamente el mérito de quien, con anterioridad, habría recorrido ya la misma estrada".
LEGALES EDICIONES
"Mas he aquí una singularidad: que la misma rareza de noticias que deja en el misterio la
figura de Pepone, domina también la misma personalidad de Irnerio".62
Otro ilustre maestro, el profesor de Ñapóles BRUNO PARADISI (nacido en 1909), nos
ha hecho ver, al tratar de los orígenes de la Universidad de Bolonia en las p. 93-95 de
su Storia del Diritto italiano que "no solamente Pepone e Irnerio enseñaron por su pro
pia iniciativa... Se advierte que en la historia del pensamiento escolástico francés también
Abelardo había estudiado v enseñado sin ningún maestro, esto es, sin desenvolver sus
61 PIER SILVERIO LEICHT: Storia del diritto italiano. Lefonti. Lezioni con appendice di documenti, p. 117 ,
IV edizione Riveduta ed accresciuta in collaborazione col prof. C.G. Mor Giuffré, 1956.
62 FRANCESCO CALASSO: Medio Evo del Diritto, p, 505-507, Milán, Giutfré, 19 51.
562
doctrinas de uno u otro, sin una licentia docendi...".63 Y añade: "el estudio de Bolonia no
había comenzado con Irnerio v ni siguiera con el legendario Peoone, sino que tenía una
larga historia precedente: tal es la tesis de Fitting..."
Y, luego, BRUNO PARADISI nos transporta así a los studiums precedentes de Ravenna
y de Roma que constituyen la doctrina que se conoce con el nombre de traslatione studio,
paralela a la doctrina de la traslado imperíi, según la cual el studium habría "mutato la sua
sede per seguiré /'impero"64.
Y es que la tradición romanista, además de comprender el Derecho Bizantino, se des
envolvió también en Occidente en la Escuela de Ravenna, en ¡a cual se tradujeron al latín
las tradiciones del Derecho Clásico y de la cultura occidental supérstite en la Italia altome-
dieval, inmediatamente posterior a la decadencia y barbarización de Roma. La Escuela de
Ravenna es, pues, anterior a la Escuela de Bolonia; que tuvo desde sus orígenes, una etapa
legendaria.
La escuela de Bolonia, alma mater studiorum, núcleo y cuna del pensamiento jurídico
mundial v de las mejores tradiciones universitarias de todos los tiempos, en cuya sede
florecieron los Glosadores, desde el ignoto dóminus Peoone o. mejor aun, desde los legen
darios maestros Gerniniano y Lambertus, hasta el dóminus Irnerio, todo un "maestro sim
bólico", llamado el "lucerna iuris" y también el "orímus illuminator scientiae nostram".
según refiere en su evocación Odofredo. historiografiado por NINO TAMASSiA en el tomo
II de sus "Scritti di Storia Giuridica" p. 335 a 464, CEDAM, Padova, 1967; pasando, luego,
por los cuatro grandes discípulos y continuadores del maestro Irnerio: Búlgaro, Martina,
Ugo y Jacobo y sus métodos, hasta llegar a la Glosa Magna de Accursio y, luego, proseguir
con los Post-Glosadores o Comentaristas: Ciño da Pistoia, Bártolo de Saxoferrato, Baldo de
Ubaldis, Paulo de Castro, Mascardo, etc.
En la Escuela de Bolonia hubo, en sus orígenes, un personaje legendario: el mítico pro
fesor Pepo o Pepone, maaister in artibus quien, al parecer, no dejó obra escrita: solo una
vaga referencia de sus clases o lecciones legendarias, difuminadas en la penumbra lejana
de la aurora o del espectral amanecer en la Escuela de Bolonia, quien es considerado por
la historiografía como un Clarum Bononiensum Lumen. Me remito, así, al estudio de PIERO
FIORELLI intitulado "Clarum Bononiensum Lumen", publicado en el volumen Per Francesco
Caiasso. Studi degli alievi (1978).
Al maestro Pepone. se le ha atribuido una obra notable de la que voy a dar cuenta en
esta breve referencia al Derecho preirneriano. Aludo al Brachvloaus iuris civilis.
EL BRACH YLO G U S IU R IS CIVILIS
El Brachylogus iuris civilis era un tratado elemental de Derecho Romano que constitu
ye el texto más importante del pensamiento jurídico preirneriano.
No hay unanimidad entre los historiadores del Derecho en torno a quién haya sido el
anónimo autor de este texto, de suerte que algunos profesores como Ficker656y, luego, Sol-
LEGALES EDICIONES
mi—, lo ubican entre las obras propias de la escuela de Ravenna. en tanto que otros, sos-
63 BRUNO PARADISI: Storia del Diritto italiano, p. 93, Liguori Editare, Nápoles, 1962.
64 BRUNO PARADISI: Storia del Diritto italiano, p. 98-99.
65 JULIUS von FICKER, insigne medioevalista alemán, profesor en la Universidad de Innsbruck, nacido
en Paderborn el 30 de Abril de 1826, muerto en Innsbruck el 10 de Julio de 1902. La tesis aquí planteada
la expuso Ficker en su obra “Forschungen zu Reichs und Rechtgeschichte Italiens”, 4 vols., 1868-1874. (“In
vestigaciones sobre el reino y la historia de Italia”).
66 ARRIGO SOLMI, insigne historiador del Derecho italiano, político, Ministro de Justicia o Guardasellos
entre 1936 a 1939 durante el cual planteó los proyectos de reforma que llevan su nombre en materia civil
y procesal, Profesor en las Universidades de Camerino, Cagliari, Siena, Parma, Pavía, Milán y Roma.
563
tienen que su autoría debe atribuírsele a Peoone. Tal es la tesis del historiador holandés
Naber62. guien planteó esta hipótesis fundándose en la similitud estilística que existia
entre el plácito de Marturi de 1076 (opinión decisiva en ciertos casos) v ciertos pasos dei
Brachvlaaus. infiriéndose, por tanto, que el autor fuese Peoone. el más antiguo maestro
de Bolonia que se recuerda, anterior a Irnerio.
La denominación de Brachvloaus data dei siglo XVI. dada por su primer editor a un
compendio de Derecho Civil Romano, de carácter sistemático, dividido en cuatro libros
siguiendo el orden de las Instituciones de Justiniano, de suerte que el primer libro trata de
las personas y de la familia, el libro segundo trata de las cosas, de los derechos reales y de
las sucesiones, el libro tercero trata de las obligaciones, de los contratos y de los delitos y
el libro cuarto trata del proceso y de las acciones.
La sistemática del Brachvloaus plantea una tetralogía que difiere de la tricotomía de
Gayo y de las Institutos de Justiniano, con una nota original y es la de que entre sus fuentes
está la Lex Romana Visigothorum y diversos pasos de las Sentencias de Paulo, así como
de un capítulo de Ludovico Pío provenientes del Líber Papiensis el que, como hemos visto
anteriormente, formaba parte del Derecho Longobardo.
El Brachylogus ostenta una serie de notables méritos que deben exaltarse y que, a
juicio del profesor Guido Astuti, son "la exposición clara, ordenada, concisa y precisa, rica
de definiciones y de distinciones; el autor no es un simple transcriptor de las fuentes, que
utiliza y elabora con una notable seguridad e independencia, con una formulación original
de los conceptos jurídicos". "Se trata evidentemente de un manual destinado a la Escuela".
"Su simplicidad y su claridad explican el larguísimo favor del cual el Brachylogus continuó
siendo objeto en la Escuela enriquecido por una serie de glosas: lo encontramos usado en
Francia y, especialmente, en Germanla todavía durante el siglo XVII"**6 68.
7
LAS Q U A E S T I O N E S D E IU R IS S U B T IL IT A T IB U S
Las Quaestiones de iuris subtilitatibus constituyeron "el texto jurídico más interesante
del siglo XII", según la opinión de D'Ablaing, su descubridor69. Según el profesor Hermano
Fitting, cuya investigación es decisiva en este tema, "es uno de los más grandes textos jurí
dicos de todo el Medioevo y la fuente más notable de la Historia General del Derecho de
aquel tiempo"70. Según el maestro Calasso, es "la obra de más alta importancia científica
de la escuela de los Glosadores"71 y, también, según Calasso, "la obra más enigmática que
la Escuela de los Glosadores haya producido"72. Según la profesora GINEVRA ZANETTI,
Nació en Emilia el 15 de Enero de 1873. Murió en Roma el 5 de Marzo de 1944. Escribió muchos libros
pero la tesis aquí planteada está escrita en dos de sus obras fundamentales: “1/ Rinascimento della scienza
giuridica e l'origine delle Universitá nelM edio E v o ’, 1900 y “M anuale d i storia del diritto italiano” 1908.
67 JEA N CHARLES NABER, insigne medioevalista, romanista y filólogo holandés, profesor en la Universi
LEGALES EDICIONES
dad de Utrecht, nacido enHaarlenel 1 1 de Marzo de 1858, muerto en Utrecht en 1950. Sus muchos libros
que escribió están referidos a la Papirología, a las lenguas clásicas en las que era expertísimo, al Derecho
Medioeval y a la dogmática jurídica. La tesis aquí planteada la expuso Naber en su obra Mnemosyne
escrita entre 1925-1930.
68 GUIDO ASTUTI: Lezioni di Storia del Diritto italiano Le Fonti etá Romano-Barbarica, p. 393, Cedam-
Casa Editrice Dott. Antonio Milani, Padua, 1953.
69 Citado por KANTO RO W ICZ cuya cita la reproduzco textualmente: “The “most interesting writing of
the twelfth century”, publicado en “Studies in the Glossators ofthe Román Law”, pag. 18 1, Scientia Verlag
Aalen, 1969. Reimpresión de la edición de Cambridge de 1938.
70 H ERM ANN FITTIN G: “Quaestiones de iuris subtilitatibus de Irnerius", Berlín, 1894.
|., 71 FRANCESCO CALASSO: Medio Evo d d Diritto, p. 537.
* 72 CALASSO, ob. y loe. cit.
564
Iy
"Todo revela la mano de un gran maestro, sea por el diseño y el fin, sea por la sustancie
y el método, sea por el conocimiento de las fuentes"73.
La obra fue atribuida por Fitting a Irnerio en un célebre estudio publicado en Berlín
en 1894, que llevaba por título Die Quaestiones de iuris subtilitatibus des Irnerius. Este
imputación suscitó una viva controversia en toda Europa que "asumió las proporciones de
la célebre cuestión homérica e inspiró una vasta literatura sobre el tema"74.
Otro notable maestro, cuya evocación fulgura siempre en nuestras clases de Filosofía
del Derecho, de Derecho Procesal e Historia General del Derecho, el profesor HERMANN
KANTOROWICZ, atribuyó las Quaestiones a Placentinus, notable sumista, fundándose en
una serle de testimonios sobre la Interpretación y el estilo de esa otra gran obra de Pía-
centino Intitulada Libellus de actíonum varietatibus: '“Le style cést l'homme’, and the stvle
ofthe Quaestiones is that of Placentinus. We have already considered the similarity of the
references ¡n the Quaestiones to those ¡n the earliest works of Placentinus; but there are
other and more important points. The author speaks through the mouth of a supernaturai
Iuris interpres who obviously stands for jurlsprudentía; and Placentinus introduces Juris-
prudentia as speaking not only in his Libellus but also in his poetical Sermo de Legibus"75.
* ■ "Quienquiera hava sido el autor de las Quaestiones, dice GINEVRA
ZANETTI. la obra es un notable producto de la literatura jurídica ita
liana surgida como una bellísima flor en una primavera todavía inci
piente. un presagio de estaciones más espléndidas”76.
"El autor, culto en los estudios clásicos y dotado de un vivaz talento
artístico, es también, un filósofo de concepciones geniales. Pero, so
bre todo, es un jurista de primer nivel v un notable espíritu de eran
educador, cuva mente estaba iluminada oor altos ideales”. "El autor tiene la idea genial
de recoger los pasos aparentemente antinómicos de las leves iustínianeas para intentar la
conciliación, componiendo así un trabajo paralelo a la literatura bizantina, lo que consti
tuye un reencuentro con la literatura romanística de Occidente". "Sobre todo, él pone en
evidencia la unidad lógica v la armonía de todo el Corpus Iuris. Poniendo las Quaestiones
ante un auditor y las soluciones ante un intérprete, actúa en vivaz forma de diálogo, con
gran sentido del arte, no inferior a su gran instinto jurídico". "La personalidad del autor se
revela notable en el bellísimo Prólogo que se inicia con una alegoría de la Justicia inspirada
por Ulpiano en el Exordio del Diaesto"77.
Pero ha sido el maestro FRANCESCO CALASSO en su notable obra Medio Evo del Diritto
quien ha sintetizado el aporte de las Quaestiones de Iuris Subtilitatíbus haciéndonos ver
que dicho aporte se contrae al axioma o principio de la reductio ad unum, que informa el
sistema jurídico, teológico y filosófico del pensamiento medieval y que se enuncia como
73 G IN EVR A ZAN ETTI. ilustre profesora de Historia del Derecho Italiano en la Universidad de Sassari.
Nadó en Milán el 17 de Febrero de 1906. Murió en Roma el 25 de Febrero de 1966. Aquí citamos su
LEGALES EDICIONES
estudio “ Quaestiones de iuris subtilitatións” en Novíssimo Digesto Italiano, vol. XIV (Prod- Ref), p. 6 11,
U.T.E.T., Turín, 1967.
75 H ERM AN N KANTOROW ICZ: “The Quaestiones de iuris subtilitatibus, a work of Placentinus” en el
volumen Studies in the Glossators o fth e Román Law. N ew ly discovered writings ofth e twelfth century, p.
203, edited and explained by Hermann Kantorowicz with the collaboration of William Warwick Buc-
kland. Reimpreso por Scientia Verlag Aalen, 1969. Este brillante estudio debe concordarse con otro de
KANTOROW ICZ: “The Poetical Sermo o f a Medieval Jurist. Placentinus and his “Sermo de Legibus”
(editado por primera vez en el Journal o fth e Warburg Institute, II, 1938; reeditado en Rechtshistorische
Schriften, p. 1 1 1 - 1 3 5 , bajo el cuidado délos profesores H ELM UT C O IN G y G. IMMEL, Karlsruhe, 1970.
76 GIN EV R A ZAN ETTI: “Quaestiones de iuris subtilitatibus” en Novíssimo Digesto Italiano, vol. XIV, p.
615. U.T.E.T., Turín, 1967.
77 GIN EV R A ZAN ETTI, ob. cit., p. 612.
565
el unum ius del unum imperium73. "Unum ius como contrapuesto al complejo de los iura
propria de cada pueblo y que representa el Ius Commune; es decir, aquella unidad según el
principio profundizado en la filosofía tomista como Omnis multitudo derívatur ab uno"7 79 y
8
que en el Derecho Medieval recibe la expresión clásica de "Derecho común", que es todo
un "concepto dogmático", "una categoría lógica y abstracta" "y que designa, en el sistema,
un determinado complejo de normas"80,
"Precisar el concepto de Derecho común, ha dicho el maestro Calasso en otro de sus
libros, no importa únicamente una definición de orden lógico, sino un fenómeno grandioso
que está al centro de la historia jurídica de Europa"81.
El profesor GIUSEPPE ERMINI, rector y gran maestro de la Universidad de Perugia,
ha dicho que el unum ius del unum imperium debe entenderse en el sentido de que ej
Derecho Romano era la /ex omnium aeneralis de validez universal frente a los derechos
locales, en tanto que el unum imperium significaba que Roma era, como decían las Quaes-
tiones de iuris subtilitatibus, la rerum summa, mundi principatus, singuiare in omnes gen
tes imperium, porque en Roma reside, no hay duda, la autoridad y la potestad de emanar
legitima et spiritualis praecepta";82 y, en otro estudio notable, dijo el ilustre profesor de
Perugia que "la idea de la reductio adunum que anima ai imperio en el esfuerzo de reunir
bajo una única y alta dirección política los numerosos fragmentos de la época feudal y el
Papado está intimamente ligada con el resurgir del derecho imperial romano como dere
cho vivo y por todo el imperio común al constituirse un Derecho Canónico único en todo el
orbe católico igualmente común; tal es el concepto de un Ius comune"83. En otro magistral
estudio, el ilustre profesor y rector de Perugia nos ha sintetizado el tema: "La expresión Ius
comune. en el jareo período histórico que corre entre el siglo XIII v las codificaciones dei
Ochocientos se pueden denominar como la época del Derecho común"84.
Pues bien, a esta época pertenece también la lucha entre los güelfos y los gibelinos,
o sea entre los que seguían al Papa y los que seguían al Rey; enfrentamiento este, que
embargó a todo Occidente, entre los siglos XII, XIII y XIV. Los güelfos estaban a favor del
Papa y los gibelinos seguían al Emperador y negaban, en principio, los poderes de! Papa
en cuestiones temporales. Estas cuestiones inquietaban por igual a juristas y a teólogos.
La tesis de los güelfos era la de que el Señor había transmitido ai apóstol Pedro el do
minio sobre toda la Iglesia y sobre todo el mundo. La tesis de los gibelinos, sustentada por
los juristas imperiales, sostenía que todo poder temporal viene de Dios y reside en el Em
perador. Por tanto, la autoridad del Papa procede del Rey y depende de él para su ejercicio.
En conclusión, las Quaestiones constituyen una fuente de estudio importantísima
para comprender en toda su magnitud la época auroral de la Universidad de Bolonia y su
interpretación del Derecho Procesal y la Justicia.
Un párrafo inmortal de las Quaestiones es el que trata sobre el Unum Ius del unum
imperium. Este paso famoso de las Quaestiones lo dice todo en el breve giro de sus pocas
frases, que determinó e inspiró el triunfo de una teoría unificada del Derecho en la Escuela
de Bolonia.
LEGALES EDICIONES
78 FRANCESCO CALASSO: Medio Evo del Diritto, p. 370-373, Milán, Dott. A. Giuffré Editore, 1954.
79 FRANCESCO CALASSO: Medio Evo del Diritto, p. 373.
80 FRANCESCO CALASSO: Medio Evo del Diritto, p. 375.
81 FRANCESCO CALASSO: “II Concetto di Diritto comune”, en Introduzione al Diritto comune, p. 33 y ss.,
Milán, Dott. A. Giuffré, Editore, 19 51.
82 GIUSEPPE ERM INI: Corso di Diritto comune, Capítulo I: “L ' unum ius del unum imperium” p. 10, M i
lán, Dott. A. Giuffré, editore, 1962.
83 GIUSEPPE ERM INI: “Ius commune e utrumque ius”, en Scritti di Diritto comune, p. 5 y 6, Padua,
C.E.D.A.M., Casa Editrice Dott. Antonio Milani, 1976.
84 GIUSEPPE ERM INI: “Diritto comune” en sus Scritti di Diritto comune, cit., p. 119 .
566
El sistema de las Quaestiones se estructura en 38 títulos, Inspirados en los primeros

cuatro libros del Código de Justinlano, de cuya sistemática, el legendario y misterioso autor
siguió, rigurosamente, su orden sistemático.
La obra concluye con el título referido a de obligationibus et actionibus (IV, 10), y de
probotionibus (IV, 13), la misma que se interrumpe, bruscamente.
Esta obra notable empieza con una introducción alegórica sobre la justicia que prece
de al sistema de las Quaestiones.
IRNERIO Y LA INICIACIÓN DE LA CIENCIA MEDIEVAL DEL DERECHO
La luz surgió con Irnerio, quien fue un lucerna iuris, según el dictum de Odofredo (el
primer historiador de la Escuela, nacido en Bolonia en los primeros años del siglo XIII, muer
to el 3 de diciembre de 1265), quien dijo también de Irnerio que fue "¡Iprimus illuminator
scientiae nostra", “H primus cui fecit glossas in libris nostris et priman formularium".85
La Ciencia del Derecho se inició, pues, con Irnerio y prosiguió con sus discípulos: ios
Glosadores. La Escuela de Bolonia se convirtió desde el siglo XI, gracias a este renaci
miento espiritual del que damos cuenta, en la meca de los peregrinos intelectuales que
venían desde toda Europa para estudiar Derecho, convirtiéndose así en los paladines de
la verdad y de la justicia.
El prestigio de los juristas de Bolonia se extendió por toda Europa al enlazar la teoría
jurisprudencial con la Retórica aplicada a un modelo jurídico; más aún, a un texto equi
parable a la Biblia: el Diaesto y, en general, todo el Corpus iuris Civilis era visto por los
Glosadores "con la reverencia estupefacta de quien se acerca a un libro caído del cielo ".86
Los textos justinianeos aparecieron a la devota investigación de Irnerio y sus discípulos
como el condensado de toda la legalis sapientia, era toda una revelación y una sublime
inspiración del Espíritu Santo, como la que fluía de la Biblia para inspirar a los teólogos, a
los Santos y a los Padres de la Iglesia o como la que fluía de la Metafísica y del Organum
de Aristóteles para inspirar a los comentaristas del estagirita.
Por ello, ante los oios de los juristas de Bolonia, el Corpus Iuris fue la autoridad por
excelencia: era la sanctio sancta. como lo fue y lo es la Suma teológica de Santo Tomás de
Aqulno para toda reflexión teológica o, como dijo LUCA DA PENNE, "un conjunto de princi
pios y de definiciones en las que el Espíritu Santo habló y se manifestó en la ley romana";87
o, como decimos nosotros inspirándonos en la Introducción a la Epístola a los Hebreos y
en la Encíclica Dominum et vivificantem de JUAN PABLO II, Dios nos habla por medio del
Espíritu Santo; de la misma manera, siguiendo esta sublime inspiración, bien se podría
concluir que el Corpus Iuris Civilis estuvo en cierta forma bajo la santa inspiración, como
lo ha insinuado BIONDO BIONDI en "El Derecho Romano cristiano".88
LEGALES EDICIONES
85 NINO TAMASSIA: “Odofredo. Studio storico giuridico”, en Scritti di storiagiuridica, volume secondo, p.
397-398, Cedam, Padua, 1967.
86 ADRIANO CAVANNA: Storia del Diritto moderno in Europa. Le fonti e il pensiero giuridico, p. 118 ,
Giuffré editare, Milán, 1982.
87 Confrontar FRANCESCO CALASSO: “II Diritto comune come fatto spirituale” en el volumen Intro-
duzione al Diritto comune, p. 165, Dott. A. Giuffré editare, Milán, 19 5 1; ADRIANO CAVANNA: Storia
del Diritto moderno in Europa. Le fonti e il pensiero giuridico, p. 118 , Giuffré editare, Milán, 1982; R ICA R
DO ORESTANO: Introduzione alio studio del Diritto Romano, p. 186, Societá editrice il Mulino, Bolonia,
1987; véase ahora en la traducción española del profesor M ANU EL ABELLAN VELASCO : Introducción
al estudio del Derecho Romano, p. 207, Madrid, 1997.
88 Cfr. BIONDO BIONDI: “El Derecho Romano cristiano”, p. 256-262, en el volumen Arte y ciencia del
Derecho, prólogo por Juan Iglesias y traducción y estudio preliminar por Angel Latorre, ediciones Ariel,
Barcelona, 1953.
567
LA LEYENDA DE IRNERIO
La figura de Irnerio es, como la de Pepone, producto de la leyenda.

El carácter legendario de Irnerio lo ha desarrollado GIORGIO CENCETTI en su estudio
"IIpensiero medioevale e lo Sudio di Bologna" (1943); "Sulle origini dello Studio di Bologna"
(1940); "Studium fuit Bononie" (1966), que forman parte de su libro “Lo Studio di Bologna,
aspetti momenti e problemi" Alma Mater Studiorum, Editrice QUEB, Bologna, 1989 y EN-
RICO SPAGNESI en su libro Wernerius Bononiensis ludex. La figura storica d'lrnerio (1970).
Mas, la figura legendaria de Irnerio empezó a desarrollarse desde la época de sus dis
cípulos: Búlgaro, Martín, Jacobo y Ugo, los quattuor doctores, ensalzados en la Edad Media
como "////o juris" y a quienes la leyenda los evoca inclinados sobre el lecho de muerte del
maestro inquiriendo sobre cuál de ellos sería el sucesor en la cátedra y en la Dirección de
la escuela. La esotérica y lapidaria respuesta del "lucerna juris" fue la siguiente:
Bulgarus os aureum,
Martinus copia legum
mens legum est Ugo,
Jacobus id quod ego.
“Etsic -concluye la leyenda -d ictu s JACOBUS fuit doctor".m Y Jacobo (muerto en 1178)
fue el sucesor de IRNERIO.
Esta leyenda proviene de OTTO MORENA, un contemporáneo de los quattuor docto
res, autor de una crónica que fue recogida por LUDOVICO ANTONIO MURATORI (1672-
1750), un notable erudito italiano, sacerdote jesuíta, el padre de la Historiografía Medieval
Italiana, en el tomo 6, p. 1015, de su Antiquitates Italiae Medii Aevi (1732-1743). Esta cita
la recojo, a su vez de SAVIGNY: Storia del Dirítto Romano nel Medio Evo, vol. II, p. 48, tra
ducción de Emmanuelle Bollati, Multigrafica Editrice, Roma, 1972.
El carácter legendario de esta sucesión en la cátedra y en la jefatura de la escuela de
Bolonia la puso en evidencia NINO TAMASSIA al comparar la muerte de Aristóteles con
la muerte de Irnerio.8 90 La muerte de Aristóteles, circundado también por sus discípulos
tiene, asimismo, un carácter legendario, según la tradición que refiere AULO GELLIO en
sus Noches aticas (Libro XIII, cap. 5), en la que los discípulos TEOFRASTO y EUDEMO le
inquieren la misma pregunta al maestro moribundo. Aristóteles responde simbólicamente
con una metáfora poética proponiendo a aquel de sus discípulos que se pareciera al vino
de LESBOS. Y así fue designado TEOFRASTO quien, por su suavidad, se asemejaba al vino
de LESBOS. "Is erat a Lesbos Teophrastus, suavitate homo insigni linguae pariter atque vi-
tae. Itaque non diu post, Aristotele vita defuncto, ad Theophrastum omnes concesserunt",91
"Confrontando ambas tradiciones, dice NINO TAMASSIA, se puede llegar a la con
vicción de que lo que se atribuye a Irnerio era lo mismo que se dijo de Aristóteles, cual
una repetición de la misma leyenda. Los discípulos circundan al maestro moribundo y le
inquieren sobre su sucesor: el maestro lo designa metafóricamente comparándolo con
LEGALES EDICIONES
la suavidad del vino. Y nos preguntamos: ¿no estamos ante la traslación de la leyenda
aristotélica a la figura de Irnerio? La causa de la confusión de Aristóteles con Irnerio no es
difícil encontrarla. Filosofía y Derecho se confunden y están estrechamente unidos en los
ordenamientos escolásticos del Medioevo. La tradición filosófica podía, pues, pasar de un
campo a otro con mucha facilidad. La personalidad de Irnerio en la historia del renacimien-
89 (Cfr. NINO TAMASSIA, "Note per la storia del Diritto Romano nel Medio Evo. Un Antico Proemio
de 'Libri giuridici in Oriente e in Occidente. La leggenda d 'Irnerio”, en el volumen segundo, p. 318, de sus
Scritti di storia giuridica, Cedam, Padua, 1967.
9o NINO TAMASSIA, ob. cit., p. 319.
f 91 AULO GELLIO: Noches aticas, libro XIII, cap. 5, citado por NINO TAM ASSIA en ob. y loe. cit.
568
to del Derecho Romano podía muy bien transplantarse, asemejándola a la del más grane e
de los filósofos, ante el cual se inclinaba la ciencia medieval. Si Irnerio fue llamado lucerna
iurís, illuminator scienza nostra, bien ameritaba, que la leyenda le atribuyera los mismos
méritos que los de Aristóteles".92
Así, pues, la figura de Irnerio está envuelta en la leyenda. Son poquísimos los doci -
mentos que hablan de él. Es uno de aquellos personajes de biografía huraña, críptica o
escondida entre las brumas de la leyenda y el misterio. Su verdadero nombre fue Guai -
nerius o Warnerio, y habría nacido entre el 1055 y el 1060. Los documentos que habla i
de Irnerio hablan de él como un causidicus, es decir, como un abogado en el proceso da
Cornacervina del 28 de junio de 1112; luego, en el proceso de Baviana de mayo de 111?
seguido por la condesa Matilde de Toscana; luego, en el proceso de Padua del 18 de marzo
de 1116 en el que aparece como iudex, como en el proceso de Reggio Emilia del 8 de abr I
de 1116; en el de Governolo del 6 de mayo de 1116 y, en el caso del Monasterio de Sa i
Benedetto di Polirone de fines de 1125, entre otros casos que cita ENRICO SPAGNESI en
su libro Wernerius Bononiensis Iudex. La figura storica d'Irnerio; Leo S. Olschki editore,
Firenze, 1970. Véase, además: CARLO GUIDO MOR: "I giudizi della Contessa Matilde e la
rlnascita del diritto romano"en los Studi in memoria di Benvenuto Donad, pag. 43 y s.s, Bo ■
logna, 1954; GIORGIO CENCETTI: Studium fuit Bononie (Note sulla storia dell'universitá di
Bolonia nel primo mezzo secolo della sua esistenza) en Lo Studio di Bolonia aspetti momen
ti e problemi (1935-1970), p. 41, Alma Mater Studiorum Saecularia Nona, editrice Bolonia
1989; HERMANN FITTING: "Los orígenes de la escuela de Bolonia" ("Die Anfánge der Re
chtsschule zu Bologna"), Berlín y Leipzig, 1888. Los insignes medioevalistas que he citadc
precedentemente a su vez, parten de una célebre fuente: la Crónica Urspergense. Se trate
de una crónica escrita por BURCARDO DE BIBERACH, Preboste de Ursberg (1177-1231) er
cuya Crónica se narran estos hechos fundamentales para los orígenes de la escuela de Bo
lonia. Cfr. además NINO TAMASSIA: "Bologna e le scuole imperiali di diritto", en sus "Scrítt.
di Storia Giuridica", volume secondo, pag. 15 y s.s.; Cedam, Padova, 1967; además NINC
TAMASSIA: "Odofredo. Studio storico giuridico", en sus "Scritti di Storia Giuridica", volume
secondo, pag. 535 y s.s. Cedam, Padova, 1967.
La condesa Matilde de Canossa influyó decisivamente en la vida de Irnerio y, al pare
cer, fue quien lo instigó y le pidió que asumiera la docencia en el estudio de Bolonia. Ello
se explica porque, defensora de los intereses del Papa Gregorio Vil, quería, a través de su
influencia, establecer un centro de estudios de Derecho Romano para formar una escuela
que, en contraposición a la Escuela Imperial de Ravenna, formara juristas defensores del
Papado. Y ya existía un studium de Derecho Romano en Bolonia prestigiado por las cla
ses del maestro Pepone que se hizo famoso en un juicio insigne llevado ante la corte de
Beatriz, duquesa de Toscana, en 1076, en el cual se citaba el Digesto y las doctrinas de los
jurisconsultos clásicos. Esta vez, se pensó en concederle la licencia docendi a Guarnerius,
profesor de Retórica en el ya célebre studium. Es así como Guarnerius comenzó a leer el
derecho en el studium bononiensis. Y sus clases, iniciadas a fines del siglo XI, allá por el
1088, fueron todo un suceso que atrajo estudiantes citra montani y ultra montani. Y el
estilo de esta docencia tuvo siete características que determinaron su metodología.
LA METODOLOGÍA DE IRNERIO LEGALES EDICIONES
LA CUESTIÓN DE LAS "FUENTES" DEL DERECHO Y LAS CONSTITUCIONES "AUTÉNTI

CAS" SEGÚN IRNERIO
La cuestión de las fuentes del Derecho ya había sido abordada por PAPINIANO, acaso
el más grande de todos los jurisconsultos romanos, quien no obstante fue asesinado por
92 NINO TAMASSIA, ob. cit., p. 319-320.
569
los esbirros del emperador Caracalla en el año 212 por haberse resistido a absolver como
jurista la conducta fratricida del tirano. La enumeración papinianea de las fuentes del De
recho fue recepcionada en el Digesto I, 1,7: "Derecho es, pues, el que dimana de las leyes,
plebiscitos, senadoconsultos, decretos de los príncipes y autoridad de los jurisconsultos.
A su vez, el Derecho Pretoriano es el que, por razón de utilidad pública, introdujeron los
pretores, para ayudar o suplir o corregir el Derecho; el cual se llama también Honorario,
habiéndose denominado así por el honor de los pretores".
¿Cuáles fueron las fuentes para Irnerio? ¿Cuáles los libros de autoridad que él mane
jó? ¿Cuáles los libros utilizados para la lectura? Ante todo, digamos que los libros eran ra
ros, dificultad inherente a la misma época y al ambiente. Sin embargo, Irnerio pudo tener
a su disposición los textos del Corpus iuris gracias a la ayuda económica que le proporcionó
la condesa Matilde, que le permitió conseguir los textos para leer los libros venerandos.
La lectura era lo que caracterizó por antonomasia a la metodología escolástica. En base a
la lectura, el profesor brindaba comentarios cuya forma escrita dio lugar a la glosa. Como
dice GIUSEPPE SALVIOLI, "Bastó la noticia rápidamente difundida de que en Bolonia se
leían y se comentaban los libros de Justiniano para atraer miríadas de clérigos y de goliar
dos vagantes".93
¿Quiénes eran los goliardos? Eran los intelectuales de la Edad Media. JACQUES LE
GOFF, uno de los mayores especialistas en la Edad Media Occidental y director de estudios
de la Ecole des Hautes Etudes en Sciences Sociales de París ha dicho en un maravilloso libro,
Los intelectuales en la Edad Media, que "Todo se combina para ocultarnos su figura. El ano
nimato que los cubre en su mayor parte, las leyendas que propagaron sus enemigos y los
historiadores, desorientados por falsas apariencias y enceguecidos por los prejuicios, los
entremezclaron con los vagabundos, bribones, juglares y bufones. Eran los bohemios pero
también los que algo querían estudiar, mirados a veces con temor y con desprecio, pues
eran los perturbadores del orden y, por lo tanto, gente peligrosa. Otros, en cambio, ven
en los goliardos una especie de intelligentzia urbana y también un grupo que encarnaba
todas las formas de oposición declarada al feudalismo. ¿Dónde está la verdad? Ignoramos
el origen del término mismo de goliardos y una vez apartadas las etimologías fantasiosas
que lo hacen derivar de Goliat, encarnación del diablo, enemigo de Dios, o de Gula para
hacer de sus discípulos unos glotones o unos comilones, nos quedamos solo con algunos
detalles biográficos de algunos goliardos, colecciones de poemas -Carmina burana- y los
textos contemporáneos que los condenan o denigran."94
Dice Le Goff que: "No hay duda de que los goliardos constituyeron un tipo contra
el cual se enderezaba con complaciencia la crítica de la sociedad establecida. De origen
urbano, campesino o hasta noble, los goliardos son ante todo vagabundos, representan
tes típicos de una época en que la expansión demográfica, el desarrollo del comercio y
la construcción de las ciudades rompen las estructuras feudales, arrojan a los caminos
y reúnen en sus cruces, que son las ciudades, a marginados, a audaces, a desdichados.
Los goliardos son el producto de esa movilidad social característica del siglo XII. El primer
escándalo para los espíritus tradicionales es el hecho de que esas gentes escapan a las
LEGALES EDICIONES
estructuras establecidas. La Alta Edad Media se había esforzado para hacer que cada cual
ocupara su lugar, desempeñara su tarea, permaneciera en su orden, en su estado. Los go
liardos son evadidos. Evadidos sin recursos forman en las escuelas urbanas esas bandas de
estudiantes pobres que viven de varios expedientes, hacen las veces de domésticos de sus
condiscípulos ricos y viven de la mendicidad, pues, como dice Evrard el Alemán: "Si París
es un paraíso para los ricos, para los pobres es una ciénaga ávida de presas", y lamenta
la parisiana fames, el hambre de los estudiantes parisienses pobres. Para ganarse la vida
93 GIUSEPPE SALVIOLI: Storia dell Diritto italiano, 9a ed. revisada, p. 99, UTET, Turín, 1930.
94 IACQUES LE GOFF: Los intelectuales en la Edad Media, p. 39, Gedisa editorial, Barcelona, 1999. Título
del original francés: Les intellectuels au Moyen Age, Éditions du Seuil, París, 1985.
570
a veces esos estudiantes se convierten en juglares o bufones; de ahí sin duda el nombra
que se les da a menudo. Pero pensemos que también el término joculator, juglar, es e i
aquella época el epíteto con que se designa a todos aquellos que se consideran peligroso:,
aquellos a quienes se quiere separar de la sociedad. Un joculator es, pues, un indeseable,
un rebelde... Esos estudiantes pobres que no tienen domicilio fijo, que no gozan de nir-
guna prebenda ni beneficio se lanzan a la aventura intelectual, siguen al maestro que les
gusta y van de ciudad en ciudad para difundir sus enseñanzas. Forman el cuerpo de esos
estudiantes vagabundos tan característicos también de ese siglo XII. Contribuyen a darle
su porte aventurero, espontáneo y vivo, audaz. Pero esos estudiantes no forman una clase.
De diverso origen, tienen ambiciones diferentes. Evidentemente se decidieron por ei es
tudio antes que por la guerra. Pero sus hermanos sin duda fueron a engrosar los ejércitos,
las tropas de las Cruzadas, merodean a lo largo de las rutas de Europa y Asia y llegan hasta
Constantinopla para saquearla".95
Así que los goliardos fueron los intelectuales de la Edad Media; aventureros y estu
diantes, se sintieron atraídos por el magnetismo que siempre fluye de las Universidades:
así, la Universidad de París atraía a los amantes de la Filosofía y de la Teología; la Univer -
sidad de Bolonia a los estudiosos del Derecho; y la Universidad de Salerno a los estudian -
tes de Medicina; como más tarde lo fueron, en España, la Universidad de Salamanca y en
América, la Universidad de San Marcos. Así se explica, a través de su matiz goliardesco, l;i
bohemia entre los estudiantes universitarios de todos los tiempos.
Por su parte, el profesor MANLIO BELLOMO, en un notable libro, que es un joyel er
la medievalística de nuestros días, La Europa del Derecho común, ha dicho a propósito
de esta vocación aventurera y estudiantil que "Los jóvenes abandonaban la casa paterno
y 'los besos maternos' y se hacían 'peregrinos por amor a la ciencia'. Se encontraban ei
el camino los que venían de Sicilia y los que habían dejado las islas británicas juntándose
con viandantes ocasionales y con expertos y cautos mercaderes. En el encuentro nacía ur
hábito de vida común y de solidaridad y en la discusión se confrontaban usos y costum
bres, mientras se armonizaban hablas 'vulgares' diferentes a través del vehículo lexical y
gramatical de una lengua latina viva, sencilla y dúctil y mientras se alimentaban las razone:
de una unidad cultural que en la ciudad encontraba ya la sede tópica por excelencia".96
Debemos, pues, a Irnerio el magnetismo que atrajo a muchedumbres de goliardos, de
intelectuales, de estudiantes que venían a escuchar sus lecturas y sus comentarios de los
libri legales, como llamaban las fuentes de la época a los textos del Corpus luris. Irnerio, r
diferencia de Pepone, dice MANLIO BELLOMO, no se contentó con poseer una copia de
Codex y de las Institutiones. Animado por la condesa Matilde, poderosa feudataria de
Toscana y, tal vez, no solo con palabras, sino con ayuda económica, renovó los libros de
las leyes, y reconstruyendo el orden en el que habían sido compilados por el emperador
Justiniano, añadió algunas palabras y los dividió ".97
Surgió así la técnica de la interpretación secundum legem, per similia similorum,
restrictiva, extensiva, en suma, la hermenéutica, y en base a la lectura, la glosa. Pero, la
casuística excedía en mucho a las previsiones del legislador, problema eterno que se da
LEGALES EDICIONES
en toda época y en todo espacio-tiempo jurídico. Para resolverlo surgió la creación juris
prudencial o pretoriana del Derecho la que, según Papiniano, se da "para ayudar, suplir
o corregir el Derecho Civil" (Dlgesto, 1,1, 7, parágrafo 1).
Y es que, como ha dicho el profesor Manlio Bellomo, había "casos no previstos expre
samente ni regulados por los libri legales"... "nuevas quaestiones exfacto emergentes: y
95 JACQUES LE GOFF: ob. cit., p. 40.

96 M ANLIO BELLOMO: La Europa del Derecho Común, p. 127, II Cigno Galileo Galilei, Roma, marzo de
1996.
97 M ANLIO BELLOMO: La Europa del Derecho Común, p. 68, II Cigno Galileo Galilei, Roma, marzo de
1996.
571
dado que estos casos estaban necesitados de una norma que los regulase, se recogían de
los libri legales todos los motivos y los pretextos plausibles para que, mediante argumen
taciones lógicamente correctas, se pudiera alcanzar el resultado de una solutio razonable
y satisfactoria... Recoger en los libri legales motivos y pretextos plausibles significa evocar
uno o varios textos existentes en el Corpus iuris civilis y, luego, razonar dialécticamente
sobre estos textos, extendiendo su contenido normativo más allá de la previsión originaria
relacionada con el caso textual. Tal extensión se realiza con argumentaciones o maiori, a
fortiori, a simili, etc.".98
Así lo ha entrevisto también el profesor VINCENZO PIANO MORTARI en sus brillantes
libros y estudios: Cultura medievale e principio sistemático nella dottrina esegetica accur-
siana; así como en otro brillante estudio "L'argumentum ab auctoritate nel pensiero dei
giuristi medievali", que constituye el capítulo segundo de un hermoso libro: Dogmática e
¡nterpretazione. I Giuristi medievali (1976). Con esta perspectiva, también deben leerse los
otros libros de PIANO MORTARI: Gli inizi del diritto moderno in Europa (1979); Itinera iuris.
Studi di storia giuridica dell'etá moderna (1991).
El tema también lo ha tratado Piano Mortari en su estudio "Analogía (Premessa stori-
ca)", que corre en las p. 344-348 del volumen II de la Enciclopedia del Diritto (1958).
Así también, ENNIO CORTESE, en La norma giuridica. Spunti teorici nel diritto comune
classico (1962), empieza narrándonos una famosa leyenda del studium de Bolonia en la
que Búlgaro y Martino polemizaron, como era su costumbre, en torno a la interpretación
de una norma del Código, en la que salieron a relucir argumentos inspirados en principios
ético-religiosos, matizados con perfiles personales en la argumentación dirigida a conven
cer al auditorio sobre el valor del juramento.
La supremacía de la ratio aequitatis sobre la ratio stricti iuris determinó el triunfo
de la interpretación extensiva, como nos lo hace ver, también, otro insigne medievalista:
el profesor HERMANN KANTOROWICZ, en uno de sus hermosos estudios: "The poetical
sermo of a medieval jurist. Placentinus and his Sermo de Legibus" (1938; reeditado en
Rechtshistorische Schriften, 1970).
La interpretación en las lecturas, en las clases, en las glosas y en las Summas de
Irnerio y sus discípulos se convirtió, pues, en el éian vital de la técnica de los maestros
de Bolonia hasta llegar a la magna glosa de Accursio, cuyo apparatus glosarum marcó
el zenit de este género literario, hasta su posterior decadencia que determinó, incluso,
la crítica cáustica de los humanistas. Pero, mal grado, las opiniones en contra de Rabe-
lais, Guillaume Budé, Alciato, Cujas, Doneau, Duaren y de los otros maestros de la escuela
culta, hay que reconocer en los glosadores su extraordinario dominio v conocimiento a
fondo del Corpus iuris civilis. su gran técnica interpretativa en el manejo de las fuentes v la
restauración de los libri legales.
Con la depuración de las Auténticas y también del Código de Justiniano -que estaba
reducido a un epítome o a paráfrasis vulgares en el Alto Medioevo- y, sobre todo, con el
redescubrimiento del Digesto, se dio inicio a una nueva era del pensamiento jurídico y
LEGALES EDICIONES
político que fue, como dice el profesor BRUNO PARADISI, "una de las más fecundas y rica
de consecuencias y que brilló en Bolonia con luces fulgidísimas, con lo que llegó a ser una
verdadera ciencia, nuestra ciencia del Derecho Civil".
Una vez más comparo a Pepone e Irnerio y cito a Bruno Paradisi: "el carácter intelec
tual de aquellos primeros maestros y de sus discípulos y continuadores estaba determina
do por una devoción y admiración sin límites por la compilación justinianea. No obstante
que la crítica había sondeado en demasía al pensamiento de Bolonia, nosotros nos queda
mos siempre atónitos frente a su dedicación por el estudio de las fuentes, consecuencia de
una fulguración, de una gran iluminación frente a los textos descubiertos de Justiniano. La
98 M ANLIO BELLOMO: ob. cit., p. 157-158.
572
certeza de que en aquellos libri legales estuviese contenida la esencia de un mundo que,
como aquel mundo clásico, fue el modelo jamás Igualado de una civilidad extraordinaria,
de una vida que se creía perfecta y feliz, animó a los juristas de Bolonia a una energía
maravillosa y fascisnante. Su trabajo fue analítico, de un análisis humilde, tenaz, obstina
do e inagotable, testimonio de un ideal al cual habían formulado sus votos con espíritu
sacerdotal"99.
Por su parte, dice el profesor MANLIO BELLOMO que "Irnerio fue el primero que tuvo
el coraje de recomponer los libri legales y de restaurarlos. Por consiguiente, a diferencia
de Pepone, no se contentó con poseer una copia del Codex y de las Institutiones, sino que
él renovó los libros de las leyes y los reconstruyó".100 Y añade que: "La restauración de la
compilación justinianea llevada a cabo por Irnerio no fue un trabajo de erudito aislado
del mundo. Tuvo sus motivaciones profundas, que aseguraron al resultado una vitalidad
extraordinaria. Los textos escritos de nuevo y distribuidos en los cinco volúmenes comen
zaron a ser copiados repetida e incesantemente y numerosos talleres de artesanos y de
mercaderes del libro, trabajan a pleno ritmo y con técnicas cada vez más articuladas y
refinadas para producir en gran cantidad los ejemplares que el mercado demanda. Y es
un mercado abundante: tanto que aún hoy día las bibliotecas europeas y norteamerica
nas guardan alrededor de 2 000 ejemplares (en copia completa o en fragmentos que han
sobrevivido) de las diversas partes de los libri legales. Cada libro (= Codex), de robusto
pergamino elaborado y preparado para la escritura, consta de unos de 200 folios: ¡han sido
necesarias, por tanto, unas cien ovejas para los materiales de base indispensables para
producir un solo libro! El libro, es, pues, una mercancía muy costosa: por el pergamino, por
la misma elaboración, por la escritura confiada a hábiles amanuenses, a veces por las de
coraciones y las miniaturas que lo adornan o por la encuadernación. Es un patrimonio que
hay que custodiar y utilizar con inteligencia, para obtener sus frutos, como de cualquier
patrimonio".101
¿Y cuales fueron las fuentes materiales para la lectura de los libri legales? En primer
lugar, las Institutos de Justiniano, por su claridad, por su simplicidad, por su carácter eter
namente pedagógico de introducción al estudio del Derecho.
Ahora bien, debemos a una célebre Novellae de Justiniano conocida con el nombre
de Pragmática Sanción Pro petitíone Vigilii, del año 554, la aplicación en Italia de toda la
legislación de Justiniano y su vigencia desde el Alto Medioevo.
A partir del 554 rigió, pues, en Italia el Corpus iuris.
Empieza así dicha Novela:
"A petición de Vigilio, venerable obispo de la antigua Roma, hemos considerado que se
debían dar ciertas disposiciones..." ... "XI.- De que las leyes de los emperadores se extien
dan a las provincias de las mismas".
"Queremos que tengan observancia las leyes insertas en nuestros códigos que ya hace
tiempo enviamos en forma de edictos a Italia".... "Y se extienda también a todas partes la
autoridad de nuestras leyes".
Debemos a un insigne maestro, el profesor de la Universidad de Padua quien antes LEGALES EDICIONES
enseñó en Cagliari y luego en Módena, CARLO GUIDO MOR, nacido en Milán el 30 de
Diciembre de 1903 y muerto en Friul el 14 de Octubre de 1990, una notable investigación
sobre la suerte de las fuentes jurídicas romanas de Justiniano a Irnerio: "Appunti sulla sto-
ria dellefonti giuridiche romani da Giustíniano a Irnerio", Milano, 1937.
99 BRUNO PARADISI: “II Diritto e lo spirito nel Medio Evo”, separata de Concetto, storia, miti e immagini
del Medio Evo, a cargo de Vittore Branca, p. 382-383, editorial Sansoni, Florencia, 1973.
100 M ANLIO BELLOMO: ob. cit., p. 68.
ío r M ANLIO BELLOMO: ob. cit. p. 70.
573
Otra notable investigación de CARLO GUIDO MOR sobre este tema se titula: "II Di
gesto nell'etá preirneriana e la formazione delta Vulgata", publicada en el libro de autores
varios "Per ¡IXIV Centenario delta Codificazione Giustiniani", Pavía, 1934, pag. 559 a 697,
estudio reeditado en "Scritti giuridici preirneriani", 2 vols., Milano 1935-38, y reimpreso en
Tormo, 1980. La tesis central de este estudio es la de que en el periodo del "Derecho Vulgar
Italiano", situado entre los siglos Vil al X, el Digesto fue poco leído y estudiado debido al
fenómeno de la influencia del Derecho Germánico durante la "Edad Longobarda" y, citan
do a Besta, nos dice que el poco uso del Digesto en la edad pre-irneriana se debió al "in-
gombrante" o voluminoso o aparatoso, peso y extensión del Digesto que "espantaba" a los
juristas medioevales102. Asimismo, nos dice que la llamada "Vulgata" o versión vulgar del
Digesto atribuida a Irnerio y sus discípulos tiene su punto de partida en una compilación
intitulada "Lex Romana" en la que se habrían utilizado como fuentes los cuatro libros de
las "Instituciones", los primeros ocho libros del "Codex"y una cincuentena de las "Novelas"
extraídas del "Epitome Juliani". La literatura romanística del período pre-irneriano tiene
como fuentes: las "Exceptiones Petri", el "Brachylogus", las "Quaestiones de iuris subtilita-
tibus"'/ la "Summa Codicis Trecensis".
Las ‘‘Exceptiones Petri" nos dice otro insigne maestro, el profesor Francesco Calasso,
“han representado un verdadero enigma, sea por su patria-, según algunos, de origen pro-
venzal, y según otros, como Cario Guido Mor, de origen italiano seo por su época de na
cimiento -que para algunos es posterior al surgimiento de la escuela de Bolonia, aunque,
para otros, habría sido anterior"103. Esta obra resulta de la fusión de trabajos más antiguos
que fueron: el "Libro de Ashburnham" y el "Libro de Tubinga". El "Libro de Ashburnham",
llamado así por Conrat, - que lo descubrió en Londres en un manuscrito de la biblioteca
de Lord Ashburnham -, consta de 120 capítulos que reproducen material extractado del
Digesto, del Código y de las Instituciones. El libro de Tubinga fue llamado así por el histo
riador Stintzing, quien lo identificó como obra autónoma en un manuscrito de la Biblioteca
de Tubinga, texto de 133 capítulos que reproducen material justinianeo procedente del
Digesto, del Codex y de las Institutas. Según el profesor Calasso "de la fusión de estas dos
obras nacieron las "Exceptiones legum romanorum Petri"104.
Según el profesor Mor estas obras constituyen "una forma epitomada" elaborada en
los siglos VII-VIII en un esfuerzo por sintetizar el Digesto, el Código y las Instituías. "Esta hi
pótesis puede parecer por ahora "troppo azzardata, troppo piantata sulíarena, una forma
epitomata, un verdadero y propio Epitome Pandectarum"105.
En su estudio sobre las "Exceptiones Petri", publicado en el "Novísimo Digesto Italiano"
volumen VI, pag. 1083, UTET, Torino, 1960, nos dice el profesor Mor que "la importancia
de este texto, constituye, indudablemente uno de los pilares de la historia del renacimiento
romanístico en Europa y desde hace mas de un siglo se discute sobre su patria de origen.
De la solución de este problema puede resolverse la cuestión cronológica. El origen francés
ha sido sostenido por Max Conrat y Hermann Kantorowicz, con lo cual su origen hay que
atribuirlo a la mitad del siglo XII; en tanto que el origen italiano de este texto fue planteado
LEGALES EDICIONES
por Hermann Fitting y la historiografía italiana, con la cual se arriba a la segunda mitad del
siglo XI, lo que justificaría el conocimiento mas antiguo y directo del Digesto. El problema
se complica más aún si se considera como una totalidad unitaria las "Exceptiones Petri"
y sus fuentes: el "Libro de Tubinga" y el "Libro de Ashburnham". Se habría aceptado así,
como un axioma, que todas estas obras habrían nacido en un mismo lugar y en un mismo
lapso de tiempo".
102 CARLO GUIDO MOR: II Digesto nell'etá preirneriana e la formazione della “vulgata”, cit., pag. 562.
103 FRANCESCO CALASSO: “Medio Evo del Diritto”, pag. 297, Ed. Giuffré, Milano, 1954.
104 CALASSO, ob. cit, pag. 298 -299.
105 CARLO GUIDO MOR, ob. cit, pag. 677.
574
"Pero hay un error de impostación que ha constreñido a los estudiosos a hacer acroba
cias que solo el estudio minucioso y directo de los manuscritos puede resolver".
"Que la obra, así como la conocemos y ha llegado hasta nosotros,- sea o no de un in
cógnito e inidentificable "Magíster Petri" -, es un producto francés, está fuera de duda: la
primera cita segura de la obra nos lleva a ubicarnos en la Francia Meridional. Así también
en base a los textos transcritos de su segunda edición (en torno al 1123-25) o, acaso antes,
por lo que podemos argüir que las Exceptiones Petri ya estaban formadas hacia el 1120 en
la zona provenzal situada entre Barcelona y Toulouse".
"El titulo indica con exactitud el significado de la obra: "Excepciones Legum Romano-
rum", esto es, extraídas de las leyes romanas".
"El Libro Primero comprende 65 capítulos y se inicia con textos sobre las Sucesiones.
Luego siguen algunos textos relativos al Derecho Matrimonial. El Segundo Libro trata del
Derecho de las Obligaciones y de algunos contratos reales. El Libro Tercero trata del Dere
cho Penal".
"La obra no es una exposición sistemática del Derecho Romano, como si lo fue el Bra-
chylogus; representa una zona de fricción entre la tradición consuetudinaria de inspiración
canonística y germanística y las nuevas ideas que los juristas estaban resumiendo".
"Las Excepciones, y sus fuentes tuvieron una larga difusión en Francia, tanto en el Sep
tentrión, cuanto en el Mediodía. Todos los manuscritos son franceses y todos proceden de
la segunda mitad del siglo XII hasta la primera del siglo XIII. Y las glosas al Libro de Tubinga,
luego incorporadas al texto de las Exceptiones Petri, consagraron la historia y la fortuna de
sus fuentes"106.
Según el profesor Mor habría que tener en cuenta una fuente mas: el Libro de Graz (así
denominado por un manuscrito del siglo XII, conservado en la biblioteca de la Universidad
de Graz), libro de notable interés, derivado del libro de Tubinga y que el compilador de
las Exceptiones Petri habría usado en la formación del célebre texto al que nos referimos.
Según el profesor Kantorowicz {"Les origines frangaises des Exceptiones Petri", 1937)
el libro de Tubinga que contenía el Prólogo y la Dedicatoria del Ignoto Magíster Petrus a un
tal Odilone de Valence, debe ser considerado no tanto una de las fuentes de las Exceptio
nes Petri, cuanto una primera edición de este legendario texto107.
Pero hay más; el profesor Mor nos ilustró además, con otros dos notables estudios: "I
giudici della contessa Matilde e la rinascita del Diritto Romano" publicado en los Studi in
memoria de Benvenuto Donad (1954), y otro más: "Lefonti giuridiche medievali" en el vo
lumen Lefonti giuridiche medievali (Congresso Internazionale di studi sullefonti) (1954). Y
aún hay más: "Per la storia dei llbri giustinianei neIT etá preirneriana" en Atti del Congresso
Internazionale di Diritto romano e Storia del Diritto, I (1951).
Esta exquisitez historíográfica no podía ser pasada por alto por otros ¡lustres maestros.
Son tantos los que hemos sentido esta atracción historíográfica, que temo ofenderlos si
no los cito a todos. Así, el maestro ERICH GENZMER, gran medievalista y gran romanista,
LEGALES EDICIONES
profesor en Berlín, en Konigsberg, en Frankfurt y en Hamburgo, nacido en Marienwerder
el 22 de julio de 1893 y muerto en 1970. Discípulo y continuador de la escuela de EMIL
SECKELen la Universidad de Hamburgo. Erich Genzmer es toda una autoridad en esta ma
teria con sus estudios "Die justinianische Kodification und die Glossatoren", publicado en
las Actas del Congreso de Derecho Romano llevadas a cabo en Bolonia, en 1933. Además,
debemos citar su Prolusión sobre los glosadores: "I glossatori", de 1937; su conferencia de
106 CARLO GUIDO MOR: “Exceptiones Petri", en Novissimo Digesto Italiano, vol. VI, pag. 1083 in fine y
1084, Unione Tipográfico-Editrice Torinese (UTET), Turín, 1960.
107 Citado por GUIDO ASTUTI: “Lezioni di storia del Diritto Italiano. Lefonti. Etá romano-barbárica”, pag.
388, Cedam, Padova, 1953.
575
Trieste en 1954 sobre "II Diritto romano come fattore delta civiltá europea": su conferen
cia de 1958 en Bolonia sobre "Rapporto fra storia del diritto e dogmática giuridica secondo
la nuova conscienza del tempo" e "Infiltrazione del Diritto Romano nell'Europa occidentale
e céntrale dai secolo XII in poi"; sus “Quaestiones de Pillio", 1935; “Distinctíones glosato-
rum", de 1935; "Summula de testíbus”, de 1939; su "De regulis iuris de Azón" de 1957; su
trabajo "Kritische Studien zur Medievalistik", de 1941; y su estudio "Zur Lebensgeschichte
des Accursius", de 1945. Acaso su obra más notable es el legado que nos ha dejado, que
es el conjunto de diversos estudios publicados por varios investigadores: el tus Romanum
Medii Aevi, a cargo de él, auspiciado por la Societé d'histoire des droits de l'antiquité y
editado por la Giuffré de Milán. La Universidad de Bolonia confirió a Genzmer la láurea en
Jurisprudencia honoris causa, emérito de la Universidad de Hamburgo el día lunes 21 de
octubre de 1963, en cuya oportunidad, al agradecer al rector tal distinción, dijo que "él lo
entendía como un homenaje a la escuela de historiadores alemanes del Derecho quie
nes, después de Savigny y de Emil Seckel, han contribuido al desarrollo de una Historia
europea del Derecho".
Así también, quisiera evocar, por ejemplo, a GIAN GUALBERTO ARCHI, profesor en Pe-
rugia, Padua, Pavía y Florencia (nacido en Faenza en 1908) en su Studi sulle fonti nel tardo
Impero romano. Teodosio II e Giustiniano (1987); "Giustiniano e l'nsegnamento del Diritto"
en L'imperatore Giustiniano, storia e mito (1978); y aún quisiera evocar a un gran amigo
mío, un gran profesor, un hombre notable, GUILLERMO FLORIS MARGADANT, a quien
conocí personalmente en la Universidad Autónoma de México, cuando diserté en 1997
sobre la Teoría Pluridimensional del Derecho. Guillermo Floris Margadantfue un brillante
profesor de Historia del Derecho, con quien sentíamos una gran empatia, acaso por haber
nacido el mismo día, aun cuando me llevaba 12 años. GUILLERMO FLORIS MARGADANT
nació en La Haya el 12 de febrero de 1924 y murió el 2 de marzo de 2002. Al evocarlo,
debo hacer cumplida referencia a sus libros fundamentales: Introducción a la historia del
Derecho mexicano; El Derecho privado romano como introducción a la cultura jurídica con
temporánea; Panorama de la Historia Universal del Derecho; El Derecho japonés actual;
La segunda vida del Derecho Romano; El significado del Derecho Romano dentro de la
enseñanza jurídica contemporánea; Los sistemas jurídicos contemporáneos: antecedentes
y panorama actual; Derecho Romano, etc.
Así también, debemos evocar al profesor ADRIANO CAVANNA, quien nació en Alejan
dría el 6 de agosto de 1938 y murió en Milán el 6 de enero de 2002. Fue un notable pro
fesor de Historia del Derecho en la Universidad Estatal de Milán de 1972 a 1974, luego en
Padua y, desde 1980, en la Universidad del Sacro Cuore de Milán, en donde enseñó hasta
el día de su muerte. Tengo a la vista su hermoso libro titulado Storia del Diritto moderno in
Europa. Le fonti e il pensiero giuridico (1982). En la página 112, nos dice el profesor Cavan-
na que: "Como es sabido, la partición del Corpus iuris tal cual fue utilizada por los glosa
dores y tal como se conservó hasta la Edad Moderna en las ediciones glosadas no respetó
la original partición justinianea, así como no concuerda plenamente con la compilación de
LEGALES EDICIONES
Justiniano en cuanto al contenido".

"El Corpus iuris medieval se subdividió en cinco volúmenes. Los primeros tres recep-
cionaron el contenido del Digesto según esta repartición:
1) Digestum vetus (del primer libro al título II del libro 24?);
2) Digestum Infortiatum (desde el título III del libro 24?, hasta el libro 38?);
3) Digestum novum (los últimos 12 libros)".
"El Digestum Infortiatum, a su vez, se subdividió de este modo: una primera sección
llegaba hasta el fragmento 82, Digesto 35, 2; una segunda sección comenzaba con las pa-
labras Tres Partes de este fragmento y llega hasta el libro 38?, incorporándose autónoma
f mente en el infortiatum con el apelativo de Tres Partes
576
"¿Cuáles fueron los motivos que explicarían esta singular tripartición del Digesto? he
aquí un problema cuya solución definitiva constituye aún el puzzle de la historiografía del
Derecho común y que ya los glosadores de las generaciones menos recientes no supieron
resolver. Probablemente la tradición consolidada en la primera mitad del siglo XIII, según
la cual la extraña tripartición (o cuatripartición) de las Pandectas no habría hecho más que
reflejar las fases de su descubrimiento, lo que constituye todavía la base más sólida. Segú i
esta tradición se habría exhumado primero el Digestum Vetus y el Digestum Novum (les
que antes del siglo XII eran los únicos citados); en un segundo momento habría reaparec -
do la parte intermedia recogida en el Infortiatum; Irnerio mismo reencontrándola (y aquí
empieza nuevamente la leyenda de Irnerio), regocijándose con este importantísimo desci -
brimiento habría pronunciado la célebre frase: 'ius nostrum infortiatum est’".
"En cuanto a los últimos dos volúmenes del Corpus iuris, el cuarto contiene el Código,
del cual se acogieron solamente los primeros nueve libros a los que se denominaba espec -
ticamente el Codex; el grupo de los libros 10-12, a su vez estaban escritos en el quinto volu
men con el autónomo apelativo de tres libri. Esta disgregación del Codex no hacía más qu ;
reflejar una tradición de la cultura jurídica altomedieval, según la cual el Código circulaba
mutilado de los últimos tres libros, que disciplinaban materias fiscales y administrativas,
menos interesantes."
"El quinto y último volumen (llamado Volumen Parvum) comprendía: 1). los cuatro
libros de las Instituciones; 2). los tres libros finales del Codex; 3). las novelas comprendida ;
en la colección llamada Authenticum (las novelas fueron conocidas en el Alto Medioevo n
través del Epítome luliani). De las 134 novelas del Authenticum, los Glosadores solo acó
gieron 97, descartando las restantes como ¡rrelevantes".
"Tal era la estructura del Corpus Iuris en la fase originarla de la escuela de los Glosa
dores. Empero a comienzos del siglo XIII el Volumen Parvum se integró con algunas Cons
tituciones de los emperadores romano-germánicos, más el tratado de Constanza y, en fin
con el llamado Libri Feudorum, que era una importante colección privada de costumbre:
feudales de origen germánico correspondientes a la mitad del siglo XII."
"Esta inserción en el Corpus Iuris del Derecho Feudal (en un primer momento ignorado
por los Glosadores, por ser extraño al Derecho Justinianeo) transformó los Libri Feudorurr
en fuente del Derecho común. La materia feudal, por otra parte, conservó importancia
general hasta bien entrada la Edad Media".
"No es raro encontrar, inserta en las ediciones glosadas del Corpus iuris correspon
dientes a las épocas del Cinquecento y del Seícento, también, la llamada Lombarda con las
glosas elaboradas por CARLO DI TOCCO, un jurista del siglo XIII"108.
Por su parte, nos dice la profesora ADRIANA CAMPITELLI en su libro Europeenses.
Presupposti storici e genesi del Diritto comune: "Las Institutiones, por sus dotes de simpli
cidad y de claridad, fueron utilizadas y conocidas en el Alto Medioevo, sea en las escuelas
de Gramática y de Retórica, donde se enseñaban los primeros elementos de Derecho que
luego se desarrollaron en las escuelas de los prácticos, sea como texto útil para la práctica
LEGALES EDICIONES
forense, sea en la actividad jurisdiccional en la que constituía fuente de interpretación
segura. De esta difusión es testimonio la amplia tradición manuscrita proveniente de aque
llos siglos".
"El Código no se observaba íntegramente. Los últimos tres libri que se referian al De
recho público se entresacaron de los primeros nueve libros. También la tradición de los
primeros nueve libros del Código fue reducida o abreviada en los textos epitomados. En
la práctica también se eliminaron las Constituciones en lengua griega. El Epitome Codicis
108 ADRIANO CAVANNA: Storia del diritto moderno in Europa. Lefonti e ilpensiero giuridico, p. 112-114;
GiufFré editore, Milán, 1982.
577
que se formó en el Alto Medioevo devino en uso hasta casi el siglo XII, así como también el
Epitome Aucta, debido a la fatiga de ignotos compiladores".
"Las Novellae Constitutiones o Novellae, más simplemente, fueron conocidas y difun
didas según una colección privada, el Epitome Juliani, que contenía cerca de 122 novelas.
La colección conocida bajo el nombre de Authenticum, que comprendía cerca de 134 no
velas, fue compuesta probablemente en Italia en el siglo VI y fue utilizada en las cartas de
San Gregorio Magno y en el Edicto de Rotari, para, luego, reaparecer en la tradición de las
obras que encabezó Irnerio".
"El Digesto devino citado en el año 603 en una carta de San Gregorio Magno. Después
de esta fecha no hay noticias de citas directas hasta el siglo XI en el plácito o proceso de
Marturi del 1076".
"Pero en los últimos decenios del siglo X y los primeros años del siglo sucesivo, el
cuadro general de la historia se animó, ofreciendo aspectos nuevos, no solo de vida, y de
organización social, sino también de una más completa exigencia del conocimiento y de las
fuentes de estudio. Y como las nuevas realidades políticas y económicas vinieron a modifi
car los perfiles de las precedentes estructuras, así también el saber se abrió a una serle de
nuevas experiencias destinadas a dar grandes frutos en los siglos sucesivos. Las escuelas
asumieron nuevas dimensiones y la ciudad vino a sustituir al monasterio como centro de
irradiación de la cultura y del estudio".
"Del impulso de las escuelas de artes liberales y particularmente de la renovación de
la filosofía, también el Derecho encontró las vías de un renacimiento".
"La aparición de estos nuevos intereses para los estudios jurídicos corrió paralela
mente con el fenómeno de una más completa y consciente exigencia de interpretar co
rrectamente la realidad jurídica que latía en la praxis y en la necesidad de dar nombres más
técnicos y exactos a las nuevas instancias emergentes del uso. Aparecieron así las primeras
evidencias de este renacimiento en los documentos, en los negocios, en las colecciones de
costumbres".
"Se privilegiaba así a la lex romana, ello determinó así un renovado interés para la
aproximación directa con las fuentes normativas. Se recompuso el lenguaje jurídico. Las
fases graduales de esta concientización jurídica se advirtieron en los documentos com
puestos a fines del siglo XI que, se decía, estaban redactados por los legis doctores o legis
docti. En este reflorecer de una cultura jurídica de inspiración romana se acentuaba el
significado de quien argumentaba y su título".
"En este cuadro va inscrita la figura de Pepone, o Pepo, quien según el recuerdo de
Odofredo comenzó a legere in legibus".
"La narración odofrediana precisa que a aquel cierto dominus Pepo, si bien fue el pri
mero a legere in legibus autónomamente y por su cuenta, todavía esta su scientía no le
reportó mucha fama, pero aún cuando esté en negativo estas primeras trazas de una inves
tigación cultural, encontramos otro personaje que se inscribe en el discurso de Odofredo
LEGALES EDICIONES
con más precisos contornos: Irnerio estaba empeñado en Bolonia en la enseñanza de las
artes liberales y encontró entre sus manos los libri legales (deportados a esta ciudad, y co
menzó, como Pepone, a estudiar las leyes sobre textos más articulados y completos y en la
pasión del estudio jurídico trasladó la enseñanza de las artes, que hasta entonces lo habían
atraído, y comenzó a enseñar las leyes. Y este estudio consagró su fama: 'etfuitprimus illu-
minatorscientae nostrae. Ecco l'ars iuris é trasformata in scientia iuris' e Irnerio, empezó a
'glosar' las normas romanas, iluminándolas con su palabra y con su pensamiento. Por eso,
Odofredo lo llamó lucerna iuris"109.
109 A Olí LANA CAM PITELLI: Europeenses. Presupposti storici e genesi del Diritto comune, p. 12 3-12 5, Ca-
cucci editare, Bari, 1993.
578
Así, pues, a falta de glosas de Pepone, Irnerio, con sus lecturas y sus glosas, bien pueda
ser llamado el fundador de la Escuela de los Glosadores de Bolonia que, como dice Adriana
Campitelli, "eclipsó a todas las otras y los textos de sus interpretaciones, recompuestos
tras sus manos, iluminaron a las glosas. Por eso fueron llamados glosadores los sucesivos
maestros que desarrollaron la tradición irneriana aplicada a este método y continuadora
de esta técnica"110.
"El gradual redescubrimiento del Digesto y la redacción completa de las Novellae,
según el texto del llamado Authentícum, hizo posible el renacimiento de los estudios da
Derecho. Toda Europa estuvo pronta a acoger los principios generales, las abstracciones /
el método científico que la nueva ciencia proponía y que la nueva sociedad solicitaba. La
renovada cultura jurídica no podía olvidar la espiritualidad y la fuerza moral del cristianis
mo, ni las innovaciones introducidas en la praxis negocial, mercantil, ni la tradición jurídica
germánica infiltrada en los usos y en las costumbres de los territorios, ni las estructuras
feudales. Comprender los antiguos textos trasmitidos fortunosamente y recompuestos por
vías misteriosas suponía asimilar una forma más antigua de aquel lenguaje jurídico que era
todavía familiar. Hacer resurgir la ¡ex romana significaba recomponer aquella tradición que
se transformaba sin morir y que se adaptaba sin perder sus propias connotaciones".
"Se recompuso así armoniosamente un Corpus de normas. En los años del magisterio
irneriano la herencia de Justiniano se remodela. Así los libri legali de la sapiencia jurídico
medieval vinieron articulados en la Escuela de Bolonia en 5 volúmenes: los primeros tre;
contenían el Digesto, repartidos según este orden: en el primer volumen el Digestum ve-
tus, del libro I al libro XXIV, hasta el título 2 incluso; en el II volumen el Digestum inforta-
tium del libro XXIV, titulo III, al XXXVIII, titulo 17; en el tercer volumen, el Digestun Novunr,
del libro XXXVIII, titulo 18, al libro L".
"Debe notarse que la subdivisión en tres partes de los 50 libros del Digesto reflejaba
los tiempos en los cuales el íntegro Corpus de la obra había sido descubierto y recompues
to. Antes el Vetus, luego el Novum y, en fin, el Infortiatum, que según la tradición, venía a
completar la recepción de las primeras dos divisiones, Vetus y Novum, y que, en los prime
ros tiempos, a su vez, estaba subdividido interiormente en dos partes".
"En el cuarto volumen venían colocados los primeros nueve libros del Código de Justi-
niano como habla sido trasmitido por la tradición altomedíeval".
"En el quinto volumen, llamado Volumen Parvum, se recogían los cuatro libros de las
Instituciones, los últimos tres libros del Código (tres libri) y las Novellae Constituciones.
seleccionadas según el Authentícum y distribuidas en nuevas Collationes".
"En el curso del siglo XIII en una décima Collado se agregaron los Libri Feudorum m
algunas Constituciones de los Emperadores romano-germánicos de la época y el texto del
Tratado de la Paz de Constanza".
"Los textos citados, en el orden descrito constituyeron integralmente el Corpus íuri.
civilis. Más la legalis sapientia, según el Hostiense, incluía entre los libri legales, también e
texto de la Lombarda, que era la colección sistémica de las normas edictales longobarda-,
LEGALES EDICIONES
y del Capitulare Italicum que vino compuesto a fines del siglo XI y que había sido excluido
de la primera sistematización de las fuentes".
"Sobre estas fuentes se cimentó la primera interpretación de la Escuela. La exégesii
textual fue la primera aproximación para comprender y recomponer el texto reordenado
Fueron llamadas "glosas" las aclaraciones literales y lecturae las lecciones que los maes
tros daban a sus discípulos siempre más numerosos, provenientes de todas las tierras de
Europa"111.
l i o AD RIAN A CAM PITELLI: ob. y loe. cit.

m AD RIA N A CAM PITELLI: ob. cit., p. 126-127.
579
"La imponente fatiga exegética no se limitaba a la mera clarificación del texto. Los
glosadores, en su obra interpretativa, reportaban también pasos paralelos o contrastantes,
utilizando todo el material del Corpus iuris y buscando resolver las contradicciones. Ni su
obra podía confinarse o limitarse al análisis, porque a través de las Summae, de las Quaes-
tiones y de las distinctiones, en manera diversa, superaron los límites de una investigación
que podía aparecer a primera vista fragmentaria"112.
He aquí, pues, a la escuela de los Glosadores.
Pero ella solo se explica a partir de su gran caposcuola. Como dice MANLIO BELLOMO,
"Come accade spesso per i 'fondatori', Irnerio é un personaggio leggendario"113. Y añade:
“Per la sua opera d'interprete e di teórico del Diritto, piü che per l'attivitá pratica, Irnerio é
entrato nella leggenda"114.
Así que "personaje legendario", jefe de escuela, lucerna jurís, Irnerio fue no solo il
primus illuminator scientiae nostra y también, según el dictum de Odofredo, ¡Iprímus cui
fecit glossas in librís nostris, sino que por su extraordinario dominio de las fuentes y por
su autoridad en el manejo de los librí legalis y por su depuración de las Novellae, llamadas
a partir de él y sus discípulos, Auténticas, devino, según el decir de PIETRO DA UNZOLA, en
el máximo intérprete de las Auténticas: “Dominum quoque Guarnerium subtilissimum iuris
professorem et Authenticarum interpretationem".
Aquí vemos a Pietro da Unzola, un procesalista muerto en 1312, dando una de sus
clases en el studium de Bolonia:
LAS GLOSAS
LEGALES EDICIONES
La glosa constituyó el método que caracterizó, por antonomasia, a la Escuela de Bo

lonia. Con la voz latina glosa se designa la anotación marginal o interlineal a un texto me
diante la cual se explica o se interpreta una palabra singular o un paso más o menos oscuro
de un determinado texto del Corpus iuris civilis de Justíniano.115
1 1 2 AD RIANA CAM PITELLI: ob. cit, p. 127.

1 1 3 M ANLIO BELLOMO: Societá e Istituzioni in Italia dalMedioevo agli inizi dell'etd moderna, p. 343, Edi-
trice Giannotta - Catania, II cigno Galileo Galilei edizioni di arte e scienza, Roma, 1991.
114 M ANLIO BELLOMO: ob. y loe. cit.
1 1 5 DOTT. ANTO NIO M ASI: “Glossa” en Novissimo Digesto Italiano, volumen VII, p. 113 7 - 113 8 y Prof.
GU IDO ROSSI: Glossatori, vol. VII, p. 113 8 -114 2 , Unione Tipográfica Editrice Torinese, Turín, 1957.
580
El empleo de este método dio lugar a que se designara con el nombre de Glosadores
a los maestros de la Escuela de Derecho que floreció en Bolonia en los siglos XII y XIII. Se
atribuye a Irnerio y luego a todos sus discípulos y continuadores el empleo de este método
para interpretar los textos justiníaneos, comenzando por el Digesto. Ya en las glosas de
Irnerio se puede advertir la consagración de este método, que alcanzaría su máximo es
plendor en la Glossa Magna de Accursio, que fue "el texto jurídico medieval más conocido,
usado y difundido en Italia y en Europa durante muchos siglos: basta pensar en su extraor
dinaria autoridad en la teoría y en la práctica del Derecho desde la época de Accursio hasta
la época de las modernas codificaciones. Todo estudioso de la Historia del Derecho, todo
romanista y todo civilista lo debía citar y consultar, mal grado la docta ignorancia de la
moderna Historiografía Jurídica sobre la glosa accursiana,"116
Las glosas de Irnerio al Corpus iuris se reconocen por el empleo de la sigla G (de Guar-
nerius), o bien Y (de Irnerius). En cambio, nos explica Savigny, "no puede aplicarse a Irnerio
la sigla W (de Warnerio), que es propia de Wilhelm o Guillermo de Cabriano".117 "Tampoco
puede aplicarse a Irnerio la sigla Yr.", ya que esta sigla estaba referida a Enrico di Baila: Pla-
centinus....dixit de domino Henrico di Baila, cuius glossae inveniuntur signatae per Yr."118
Añade el maestro de Frankfurt que "es increíble cuántos errores se hayan derivado de
haber destrozado y distorsionado esta palabra''.119120
Así, pues, con las glosas de Irnerio se da inicio a la metodología con la que los maestros
de la Escuela de Bolonia plantearon sus interpretaciones del Digesto. Así, con la letra B se
designaba a Búlgaro, con la letra M o Ma. a Martino, con la letra la o lac a lacopus, con la
letra U o Ug. a Ugo, etc.
Como dice HERMANN KANTOROWICZ en su áureo libro Studies in the glossators of
the Román Law cap. II, "Irnerius and the earliest Introduction to the Law Boocks": "Aún
cuando no hay evidencia cierta de que Irnerio haya escrito nada más durante su larga vida
(¿1055?-¿1130?) sus glosas no son nada atractivas para el lector promedio o superficial"
... "Casi todas ellas son puramente técnicas y demuestran un amplio conocimiento del
Derecho justinianeo y, sobre todo, de las partes más difíciles del Digesto. Innumerables
referencias ad similia y a contrario sensu demuestran un profundo conocimiento de la
interpretación jurídica y están anotadas en el margen para conectar fragmentos explica
dos con todas las demás partes de las fuentes (excepto el Tres Libri). El estilo de las glosas
es siempre conciso, a veces lacónico y el razonamiento es, normalmente, bastante sutil.
Pocas glosas son de carácter gramatical, dialéctico, histórico o filosófico; pero, aún así, no
se pretende que estén dirigidas a principiantes o diletantes. Por otra parte, es recién, en la
actualidad, que algunas glosas irnerianas han sido editadas; la gran mayoría -varios miles-
siguen escondidas en el Manuscrito londinense o Manuscrito de Londres (The Roya! MSII.
B. XIV ofthe British Museum)".120121
116 GUIDO ASTUTI: “La Glossa Accursiana”, en Atti del Convegno Internazionale di studi accursiani, Bolo
nia, 21-22 de Ottobre, 1963, volumen II, p. 289, Dott A. Giuffré editore, Milán, 1968.
LEGALES EDICIONES
1 1 7 SAVIGNY: Storia del Diritto Romano nel Medio Evo, vol. II, p. 3 1, prima versione dal tedesco por Emma-
nuele Bollati, Multigraflca Editrice, Roma, 197a.
118 Ibid., ob. y loe. cit.
119 Ibid., ob., cit., p. 3 1 in fine y 32.
120 H ERM AN N KANTOROW ICZ: Studies in the glossators o f the Román Law, p. 33, cap. II, “Irnerius and
the earliest Introduction to the Law Boocks”. 1. The Writings of Irnerius”, reimpresión de la edición de
Cambridge, Londres, 1938, por Scientia VerlagAalen, 1969. Con adiciones y correcciones por PeterWei-
mar.
12 1 El Manuscrito londinense o Manuscrito de Londres (The Royal Ms II. B. X IV ofthe British Museum) fue es
tudiado por primera vez con ojos de jurista por Hermann Kantorowicz, quien nos lo describe en el capítulo
I de sus Studies. Y allí nos da cuenta de su contenido: 1.- Rogerius: Summa Codicis Trecensis; 2.- Irnerius:
Exordium Institutionum; 3.- Master G.: Notes A; 4.- Federico I: Tres Constituciones, A.D. 115 8 ; 5.- Rogerius:
581
"Solo para un puñado de especialistas fue conocido el gran Irnerio. NI siquiera las
glosas editadas son siempre de fiar. Muchas entre las Glossen des Irnerius publicadas por
Pescatore están firmadas con una grafía como ésta, lo que más adelante fue reconocido
como la sigla de Jacobo, mientras que la verdadera sigla de Irnerio es la Y o la G. En estas
circunstancias no se puede cuestionar que Irnerio haya jugado un rol similar al de Alberto
Durero, a quien las galerías italianas le atribuían cada uno de los viejos lienzos y retratos sin
firmar, lo cual parecería traicionar su origen alemán. No menos de diez escritos anónimos
del siglo XII fueron erróneamente atribuidos a Irnerio en el curso del siglo XIX. No menos
de cinco de estas diez obras apócrifas -y las dos legítimas que han sido mencionadas- es
tán parcial o completamente contenidas en nuestro asombroso Manuscrito de Londres; y
esto, junto con la gran confusión reinante en la literatura sobre este tema, justifica lo que
sigue. Para empezar, Irnerio fue considerado un posible autor de dos obras de la escuela
francesa post-lrneriana: el Brachylogus y el Epitome Exactis Regibus.
"Savigny, Bóecking y Bethmann-Hollweg le atribuyeron la primera y Müther la segun
da. Hacemos mención de estos olvidados obiter dicta de cuatro eminentes juristas, solo
por cuestiones de complemento, pero las siguientes atribuciones fueron propuestas muy
seriamente. El Líber Divinarum Sententiarum, una obra teológica proveniente de un teó
logo desconocido, fue atribuida a Irnerio por Gaudenzi y Martín Grabmann, debido a que
la rúbrica del único manuscrito dice: ‘Quae Guarnerius luris peritissimus ex dictis Augus-
tini aliorumque doctorum excerpsif. Lamentablemente, ellos no cayeron en la cuenta de
que luris peritissimus era, tan solo, una glosa interlineal. El tratado sobre las acciones, al
analizar las cosas pecuniarias Qui de re pecuniaria, estaba contenido en los parágrafos 1 al
30 del llamado Compendium iuris, atribuido a Irnerio por su editor Fitting -quien formal
mente declaró que esta pertenecía a la época justinianea-. Recien ahora se ha podido es
tablecer que se trata de una compilación boloñesa post-irneriana. La atribución de Fitting
se basó principalmente en la concordancia del Compendio con unos pocos fragmentos de
la Summa Codicis Trecensis que él atribuyó erróneamente a Irnerio".122
"Su segundo argumento fue una conocida glosa de un anónimo manuscrito de Erlan-
gen, que ha sido aceptado como si Guarnerio hubiese escrito un tratado de las acciones,
y no meramente una glosa: Primo tractavit de natura actionum G. Pero ¿por qué esto no
debía referirse a una glosa en forma de distinción? Irnerio escribió muchas glosas de este
tipo, por ejemplo: sobre las 'condictiones' o acciones personales en materia de inquili
nato y arrendamiento, sobre las acciones posesorias, y la 'sustitución'. Por otro lado, sus
discípulos y los continuadores de estos escribieron cinco distinciones sobre acciones, las
cuales están parcialmente vinculadas las unas con las otras y pueden remontarse a distin
ciones irnerianas. Las obras más conocidas que Fitting le atribuye a Irnerio son las famosas
Quaestiones de iuris subtiütatibus y la igualmente famosa Summa Codicis Trecensis, las
cuales editó en 1894 como obras de Irnerio. Ambas atribuciones han sido aceptadas por
casi todos los italianos, por la mayoría de los franceses y alemanes y por muchos acadé
micos; pero las razones esgrimidas fueron completamente refutadas por Besta y, recien
temente, por Meijers, en cuanto a la Summa; por Neumeyer en cuanto a las Quaestiones
LEGALES EDICIONES
y por Patetta y Pescatore en cuanto a las dos obras. Ambas fueron escritas en tiempos
Enodationes quaestionurn; 6.- Rogerius: De praescriptionibus; 7.- Búlgaras: Ordo iudiciorum; 8.- Búlgaras:
De iuris etfacti ignorantia; 9.- Martinus: De iure dotium; 10.- Rogerius: De praescriptionibus (continuación);
n .- Rogerius: Quaestiones super Institutos; 12.- Búlgaras: Materia Institutionum; 13.- Búlgaras: Materia
Codicis; 14.- Irnerius: Materia Codicis... Siguen otros títulos, algunos de autores anónimos y otros corres
pondientes a Búlgaro, Hugo, Martinus, Placentinus, Guillermo de Cabriano y Arnulphus que suman, en
total, 37 títulos, en 128 folios.
12 2 H ERM AN N KANTOROW ICZ: Studies in theglossators oftheRomán Law, p. 34-35, capítulo II, “Irnerius
and the earliest Introduction to the Law Boocks”. 1. The Writings of Irnerius”, reimpresión de la edición
de Cambridge, Londres, 1938, por Scientia Verlag Aalen, 1969. Con adiciones y correcciones por Peter
Weimar.
582
post-irnerianos, aproximadamente alrededor de la mitad del siglo XII. La Summa Codicia

Trecensis no es más que la primera redacción de la Summa Codicis de Rogerius, mientra;
que las Quaestiones de iuris subtilitatibus es, probablemente, una obra de Placentinus".
"Debemos regresar al problema de las copias desconocidas de los dos escritos y de
algunas de sus fuentes contenidas en nuestro Manuscrito de Londres. Pero debemos men -
donar, también, que aquí Irnerio, lejos de ser el autor de las Quaestiones de iuris subtilh
tatibus, parece ni siquiera haber escrito quaestiones en el usual sentido de quaestiones
disputatae; al menos, todas las evidencias que han sido producidas para esta afirmación
nos demuestran también que giran en torno a viejas y nuevas confusiones entre Irnerio
y muchos juristas como Pillio, Henricus de Bayla y Bandinus (o Bernardo Dorna). Otra.;
dos obras han sido atribuidas a Irnerio por Fitting, solamente en el campo en el que so
conectan de una manera u otra con la Summa o las Quaestiones: La Summa legis longo
bardorum, editada en 1870 por Anschütz y el Tractactus de aequitate, editado por Fitting
junto con las Quaestiones en 1894. Aquí también, los más competentes entre los crítico:
de Fitting han mostrado que los dos escritos no tienen nada que ver con el gran romanista
La Summa es una mal escrita presentación de los elementos del Derecho Longobardo po:
un jurista desconocido; el método es el de la escuela de Pavía y no existen citas de Dere
cho Romano. El Tractactus de aequitate es un extracto de la Summa Codicis Trecensis \
pertenece a la inortodoxa escuela de Martino. Ambas puede que hayan sido escritas en e
tercer cuarto del siglo XII".123
"Por último, dos escritos anónimos despertaron la atención de G. B. PALMIERI, el discí
pulo de Gaudenzi: el Formularium Tabellionum y la Summa Institutionum Vindobonensis".
"Palmieri las editó no menos de tres veces y afirmó que se trataba de obras de Irne-
rius, incluso en los títulos de las ediciones".
"Muy pocos estudiosos han aceptado estas suposiciones arbitrarias".124
LAS S U M M AS
El segundo gran género literario de Bolonia estuvo constituido por las Summas las que,
en la metodología escolástica, florecieron tanto en la Universidad de París con la inmortal
Summa Teológica de Santo Tomás de Aquino, cuanto en la Universidad de Bolonia, de las
que paso a dar cuenta, no sin antes dejar establecido que la concatenación de Glosas daba
lugar a las llamadas Cadenas, ejemplo: la Cadena del anónimo, entretejida y eslabonada
mediante una serie de conceptos interpretativos elaborados por las escuelas de Constan-
tinopla y la Escuela de Beirut, cuyos juristas comentaron al Digesto allá por el siglo XI.
Estos comentarios o paráfrasis del Digesto fueron obra de comentaristas anónimos cuyos
textos, agrupados en forma de Cadenas, pasaron a la Historia del Derecho con el nombre
de Cadena del anónimo y dieron lugar a que, en 1913, un ilustre romanista alemán, el
profesor Hans Peters, publicara un notable estudio titulado "Los comentarios al Digesto
romano-oriental y los orígenes del Digesto Justinianeo", en el cual se demostró que en las
LEGALES EDICIONES
acotaciones o escolios puestos a las Basílicas (sistematización sintética de todo el Corpus
iuris civilis dividida en 60 libros siguiendo el orden del Codex), se contenía toda una com
pilación de glosas al Digesto redactadas hacia el año 600, las que, a su vez, se inspiraban
en una obra anterior debida a los profesores de la Universidad de Beirut, obra redactada
para la enseñanza de las doctrinas de los grandes jurisconsultos clásicos romanos, cuyos
textos ya se estaban perdiendo, como lo ha demostrado brillantemente el profesor FRANZ
WIEACKER en su notable libro Textstufen Klassischer Juristen (1960), en el que sostiene
que la desaparición normal de los textos clásicos por el transcurso del tiempo determinó
123 HERMANN KANTOROWICZ: Studies in the glossators o ft h e R o m á n Law , p. 35, edición citada.
124 Ibíd,p. 36.
583
su renovación, por lo menos dos veces antes de que la comisión compiladora presidida por
Triboniano redactara el Digesto. En ese interregno surgieron las Interpolaciones prejusti-
nianeas. Esta notable investigación de Wieacker fue desenvuelta y desarrollada por ERNST
SCHÓNBAUER en su estudio "Die Ergebnisse der Texstufenforschung und ihre Methode"
("Los resultados de las estratificaciones textuales y su método"), publicado en la revista
IVRA (1961) y por el profesor MAX KASER (1906-1997), quien nos dice en su notable His
toria del Derecho Romano que "la investigación de las estratificaciones textuales pretende
descubrir las vicisitudes a través de las cuales habrían pasado los textos de los juristas
y de las Constituciones hasta la compilación justinianea. Las fases que resultan de este
desarrollo habrían sido cinco: 1) el original clásico; 2) la reelaboracíón proto-postclásica;
3) la vulgarización del cuarto siglo; 4) la enunciación teorética de las escuelas romano-
orientales; 5) la adaptación final en la compilación justinianea (Véase Max Kaser: Storia del
Diritto Romano, p. 290,1991).
Hubo, pues, un pre-Digesto. Esta hipótesis del pre-Digesto permite establecer que an
tes del Digesto Justinianeo los profesores de la Escuela de Beirut ya manejaban un texto
previo que facilitó posteriormente la compilación del Digesto por Triboniano y sus 16 re
dactores. Así, pues, la sistematización de las Cadenas dio lugar a los Florilegios y así tene
mos, por ejemplo, las célebres Flores del Derecho del maestro Jácome Ruiz, llamado Jaco-
bo "el de las leyes", autor de la célebre tercera Partida en el Libro de las Siete Partidas del
Rey Alfonso el Sabio del año 1254, aporte fundamental del pensamiento jurídico español
al medioevo del Derecho y que, según Adriano Cavanna, "pueden ser consideradas como
las Pandectas Castellanas" o "como la razón escrita junto al Corpus iuris".125
A su vez, los Florilegios y las Cadenas se desarrollaron a través del género de las Sen
tencias, entre las cuales brilló con luz propia el famoso Líber Sententiarum del maestro
Pedro Lombardo, insigne teólogo y filósofo italiano nacido en Novara (cerca del Piamonte)
entre 1090 y 1095 y que murió en París el 21 ó 22 de julio de 1160. La obra del magister
sententiarum se caracterizó por la habilidad en la organización y selección de la doctrina,
que solo sería superada años más tarde, en 1267, con la obra inmortal del Doctor Angélico.
Las Summas constituyeron, pues, un género superior y más evolucionado que el gé
nero de las Sentencias. No eran un mero compendio, como algunos historiadores han su
puesto.126
Constituyeron una verdadera obra sistemática en la cual se desarrollaba dialéctica
mente toda la argumentación y la exposición sistemática de un grandioso tema filosófico,
teológico o jurídico.
La iniciación de este género literario en el Alto Medioevo está constituida por una se
rie de obras de autores anónimos, entre los cuales merece destacarse la Summa Perusina,
así denominada porque se conserva en un códice de la biblioteca capitular de Perugia y
que constituye un desarrollo de los primeros ocho libros del Código de Justiniano y que en
su texto originario debió haber comprendido también el desarrollo íntegro del libro IX del
célebre Codex Repetitae Praelectionis.
LEGALES EDICIONES
En la Escuela de Bolonia, la más antigua entre las Summas que desarrollaron toda
una argumentación analítica del Código de Justiniano fue la Summa Codicis Trecensis, así
llamada por el manuscrito de la biblioteca de Troyes que la contiene y que fue atribuida
125 Véase ADRIANO CAVANNA: Storia d el diritto m odern o in Europa. L e fo n t i e ilp en siero giuridico, p. 421,
Dott. A. Giuffré editare, Milán, 1982; Véase, además, FRANCESCO CALASSO: M ed io Evo d el D iritto, p.
616, Dott. A. Giuffré editare, Milán, 1954.
126 Así, por ejemplo, el profesor MEIJERS sostiene que “una Su m m a es un resumen sistemático de una mate
ria destinada a la enseñanza”. “Una Su m m a puede ser más o menos extensa”. .. Y los Glosadores hablaban
de una pequeña S u m m a , de una S u m m u la ”. Véase E. M. MEIjERS: “Sommes. Lectures et commentaires
(1100 a 1250)”, en E tu des d 'h isto ire d u D roit, vol. III, p. 2 11, Universitaire pers Leiden, Leyden, 1959.
584
por el profesor HERMANN FITTING al mismo Irnerio: Summa Codicis des Irnerius, Berlín,
1894.
La obra citada brilla por su claridad, orden y concisión y revela un conocimiento amplio
y seguro de todas las partes del Corpus iuris. Empero, esta misma brillantez de la obra ha
dado motivo a que la moderna Historiografía la atribuya a una época posterior, mas rio
muy lejana, a los mismos tiempos de Irnerio. El profesor MEIJERS127 la atribuye a Martino o
a alguno de sus discípulos, fundándose en la aequitas martiniana, que sirve de inspiración
a la escuela de Martino.128
De los discípulos de Irnerio, quien desarrolló con brillantez el género literario de las
Summas fue Búlgaro, el primero en la enumeración de aquella frase legendaria atribuida
a Irnerio en su tránsito a la muerte, y según la cual Búlgaro era "os áureum", era de oro o
como el oro, y esta circunstancia lo sindica como el más antiguo y, acaso como el más viejo,
entre todos los discípulos del maestro legendario.
Búlgaro habría nacido, según Bartolo, en Pisa, alrededor del 1080, según otros en Cre-
mona o en Bolonia y, según Paradisi y Kantorowicz, probablemente poco antes del año
1100 y murió el 1° de Enero del año 1166. De aquí resulta que su actividad docente en
la Escuela de Bolonia se habría desarrollado entre el 1115 y el 1165. Tal es la opinión del
profesor Bruno Paradisi,129 para quien Búlgaro fue autor no solamente de un gran número
de glosas sino que fue el primer compilador de un apparatus glossarum escrito sobre el
título De regulis iuris del Digesto. Pero el aporte fundamental de Búlgaro fue el género de
la Summa, antecedente del Tractatus, una forma autónoma y ágil de composición.
A Búlgaro se le atribuyen cuatro grandes Summulae: la Summula de iudiciis, más co
rrectamente llamada De ordine iudiciorum, que fue una obra de Introducción al Derecho
Procesal y al Derecho Romano, en general, con la cual inició su profesorado en Bolonia en
torno al año 1115; la Summula de stipuiationibus, la Summula de dolo y la Summula de
iuris etfacti ignorando. Estas tres últimas summulas fueron descubiertas por Kantorowicz
en el famoso Manuscrito de Londres del que nos da cuenta en su áureo libro, por nosotros
tantas veces citado, publicado en 1938 y reeditado en 1969.
Dice al respecto Kantorowicz, en la p. 42 de sus Studies in the Glossators ofthe Román
Law:
"La Materia Codicis de Búlgaras.- Ninguno de los escritores sobre Bulgarus, el os au-
reum de Bolonia, menciona una obra de este tipo. No hay duda de que tenemos una obra
desconocida de Bulgarus ante nosotros, que escribió como un joven profesor allá por
1125. No hay razones para dudar de la autenticidad del texto y de su composición. Este
texto es fácil de leer, pero está viciado por muchos errores del escribano. La composición
es perfectamente clara y sistemática. La obra es digna de un eminente pensador".
Una segunda Summa Codicis fue escrita por ROGERIO, discípulo de Búlgaro, y una
tercera fue escrita por PLACENTINO en la segunda mitad del siglo XII. Una cuarta Summa
fue de GIOVANNI BASSIANO, discípulo de Búlgaro y maestro del eximio Azón. Esta Summa
LEGALES EDICIONES
se conoce con el nombre de Summa de Ordine Iudiciorum y se conserva en la biblioteca de
la Universidad de Padua con el nombre de loannis Cremonensis de ordine iudiciorum y ha
sido magistralmente estudiada por el profesor Niño Tamassia en su estudio titulado "De
ordine Iudiciorum. Opera inedita di Giovanni Bassiano", que corre en el volumen segundo
de sus Scritti di storia giuridica (1967).
127 EDUARD MAURITZ MEIJERS l (1880-1954), profesor en la Universidad de Leyden, fue un notable
civilista, romanista y medievalista. En 1947, por encargo de la reina Guillermina de Holanda empezó a
redactar el proyecto de Código Civil que sus discípulos culminaron en el C ódigo C iv il holandés de 1992.
128 E. M. MEIJERS: ob. cit., p. 232.
129 BRUNO PARADISI: Storia d el D iritto italiano, p. 317, in fin e , Liguori editare, Nápoles, 1962.
585
EL EXORDIO
El exordio era una introducción, un prolegómeno que precedía a la tratación de una

materia jurídica. Prolegómeno, según el Diccionario de la Real Academia de la Lengua Es
pañola, es "Tratado que se pone al principio de una obra o escrito para establecer los fun
damentos generales de la materia que se ha de tratar después". Exordio, según el mismo
diccionario, es "1. Principio, introducción, preámbulo de una obra literaria; especialmente
la primera parte del discurso oratorio, la cual tiene por objeto excitar la atención y prepa
rar el ánimo de los oyentes. 2. Preámbulo de un razonamiento; 3. Origen y principio de
una cosa.
En la escuela de Bolonia, el exordio constituyó todo un género literario, un modus
tractandi en el que se lucieron Búlgaro, Martinus, Rogerius, Azón y Placentinus, cuya Ma
teria Institutíonum, Juris arti professionisque, está contenida en todos los manuscritos de
su Summa Institutíonum, la cual ahora puede ser rastreada, según nos da cuenta Hermann
Kantorowicz en las p. 53, 54 y ss. de sus Studies in the Glossators ofthe Román Law.
LAS DISTINCIONES Y ANALOGÍAS
Producto del pensamiento retórico que sirvió históricamente de iniciación al pensa

miento de Bolonia, y que constituía todo un análisis del Derecho examinado; ya que, como
dice el Diccionario de la Real Academia de la Lengua Española, Distinción es la "diferencia
en virtud de la cual una cosa no es otra, o no es semejante a otra. En las antiguas escue
las universitarias, declaración de una proposición que tiene dos sentidos"; en tanto que
Analogía es "relación de semejanza entre cosas distintas"; pero también es "método por
el que una regla de ley o de derecho se extiende, por semejanza, a casos no comprendidos
en ella".
El jurista Matteo Gribaldi Mofa (+ 1564) esquematizó en un célebre dístico este mé
todo analítico de las distinciones y de las analogías, que dio lugar al llamado mos itallicus
iura docendi:
"Praemitto, scindo, summo, casumque figuro,
perlego, do causas, connoto et obiicio".
El profesor ADRIANO CAVANNA (1938-2002) explicaba este dístico refiriéndolo a la ar
ticulación de varias operaciones lógicas y a su virtuosismo cerebral. El profesor planteaba
una serie de nociones y de consideraciones introductivas a propósito de un paso norma
tivo, relacionándolo con una cierta directriz y delimitando, así, el ámbito de su tratación
(praemitto); luego dividía lógicamente el texto en tantas partes estructurales que debían
ser analizadas separadamente (scindo); luego lo recomponía en su unidad mostrando su
configuración compleja, que la excesiva fragmentación podría hacer perder de vísta (sum
mo); luego ejemplificaba una o más adecuaciones típicas al hecho (casumque figuro); lue
LEGALES EDICIONES
go, volvía a releer el paso en toda su integridad (perlego); explicaba las razones y los fines
de la ley recurriendo al típico esquema dialéctico de las cuatro causas aristotélicas: causa
eficiente, causa material, causa formal y causa final (do causas) señalando todas las posi
bles deducciones a las que el texto da lugar, incluida la regulae iuris, los pasos paralelos y
la formulación del principio general que lo inspira (connoto); y en base a esta deducción
formula finalmente una serie de tesis con sus respectivas antítesis, esto es, las opiniones
contrarias y objeciones (obiicio); dando lugar así a la discusión de un verdadero castillo de
excepciones, de distinciones, de analogías y de cuestiones controvertidas.130
130 ADRIANO CAVANNA: “Storia d el D iritto m o d ern o en E u ro p a ”, p. 142-143, ed. cit.
586
LA BROCARDICA
Con esta expresión se designa el conjunto de máximas, aforismos, axiomas, senten

cias, adagios o refranes que sintetizaban concisamente en breve frase todo un profundo y
largo pensamiento jurídico.
En la escuela de Bolonia, estas máximas llegaron a su punto culminante cuando se
citaba el pensamiento del eximio Azón:
"Chi non ha Azzo non vada a Palazzo”
O cuando se citaba a Bartolo:
"Nemo bonis jurista
nisi sit bartolista"
O cuando, en general, se hablaba de la glosa:
"Chi non gnossit Giossa
non gnossit iura"
0 cuando se hablaba de la ignorancia del Derecho:
"Ignorantia iuris non excusat"
O cuando se hablaba de la ignorancia del hecho:
"Ignorantia facti non iuris excusat"
O cuando entonces, y aún ahora, se discute sobre quién es mejor poseedor:
"In parí causa, melior est condictio possidentis"
O cuando se establece que, a igual razón, igual derecho:
"Ubi eadem est ratio, eadem iuris dispositio esse debet"
O cuando se establece a quien tutela el Derecho:
"In vigilantibus, non in dormientibus iura sucurrunt"
O cuando, en vía de interpretación, se incluía a uno para excluir al otro:
"inclusio unius, exclusio alterius"
Lo que equivale a decir:
"qui dicit de uno, negat de altero"
O bien, cuando en vía de interpretación extensiva se argüía:
"a fo r tio r i"
Lo que equivale a argumentar:
"de minore ad maius"
O bien, cuando en vía de interpretación restrictiva, se argüía:
LEGALES EDICIONES
"a m a io ri a d m in u s"
O bien, cuando en vía de interpretación analógica, se argüía:
"per similia similorum"
O bien, cuando en vía de interpretación contrafáctica, se argüía:
"a contrario sensu"
O bien, cuando la ley no distinguía con precisión:
"ubi lex non distinguit, nec nos distinguere debemus"
O, en fin, cuando cesa la razón de ser de una ley, cesa el Derecho:
"cessante ratione legis, cessat et ipsa lex"
58 7
Sumamente importante es el brocardo según el cual, nadie puede transferir a otro

más derechos de los que él mismo tiene:
"Nemo plus iuris at alium transferre potest quam ipse habet"
En conclusión, un inmortal brocardo para la interpretación pretoriana de todos los
tiempos:
"de lege ferenda"
Equivalente al argumento:
“de iure condendo"
Que supone un argumento que debería ser, pero que aún no existe de lege lata.
El tema lo trató brillantemente LEOPOLD ZIMMERL en su brillante libro Strafrechtllche
Arbeltsmethode de lege ferenda (1931). Véase, además, ENNIO CORTESE: La norma giu-
rídica, vol. II, capítulo 5?; "Riflessi della voluntas legislatoris sulla vita del lus Conditum" y
capítulo 69: "II momento soggettivo della legge nella fase dell'interpretazione"; Epílogo,
especialmente: parágrafo 7: "Cenni sulle sfondo filosófico della problemática", Apéndice I,
textos de ROGERII; Apéndice II: PLACENTINI; Apéndice III: GIOVANNI BASSIANO; Apéndi
ce V: UGOLINO (1964).
Véase además: LUIGI LOMBARD1: Saggio sul Diritto Giurisprudenziale, (cap. II, p. 79-
199, 1975); VINCENZO PIANO MORTARI: Dogmática e interpretazione I Giuristi Medievali
(1976); GIOVANNI CASSANDRO: Lezloni di Diritto comune, cap. IV: "L'equitá nel pensiero
dei glossatori"; cap. V: "Diritto scientifico e prassi giuridica" (1981).
El tema también lo trató Silva Vallejo al tratar sobre "las cenicientas del Derecho", en
su estudio "Los Estudios de Derecho Civil en el Perú y el Derecho Jurisprudencial", publica
do en el Libro Homenaje a Rómulo Lanatta (1986); reproducido en La ciencia del Derecho
Procesal (1991).
LAS QU AESTIO N ES
Las Quaestiones o disputaciones constituyeron un género que brilló en toda la época

de la escolástica; así, en París, para la discusión de problemas teológicos y filosóficos, como
en Bolonia para los casos jurídicos, como en Salerno para las cuestiones de Medicina. La
disputado era una polémica en torno a un determinado problema analizado hasta en sus
más extremas sutilezas y en la cual se desarrollaban todos los argumentos en pro y en
contra.
Las quaestiones podían ser de dos clases:
1. Las quaestioes ordinarias, que eran las planteadas dentro de la clase por el profesor
para analizar y establecer las distinciones y las analogías que emergían de la interpre
tación de un caso cualquiera o de un texto legal;
2. Las quaestiones quodlibetales, que eran aquellas en las cuales los aspirantes a juristas
LEGALES EDICIONES
discutían dos veces al año sobre cualquier tema. Y las quaestiones disputatae eran el
resultado de las disputas ordinarias que los profesores de Derecho tenían en sus cur
sos sobre un importante problema jurídico.
Las Cuestiones o Quaestiones constituyeron, en la metodología escolástica, ejercicios
mentales, gimnasia dialéctica, todo un duelo entre espadachines de la argumentación, en
que afloraba, frente a la tesis, la antítesis, la réplica y la dúplica, habida cuenta de que la
verdad era considerada un producto del pensamiento dialéctico.
Las Quaestiones constituyeron, en el estudio de la Teología y del Derecho, tanto en la
Universidad de París cuanto en la Escuela de Bolonia, no solo un genial arte de la argumen-
tación y de la persuasión retórica, sino el género literario y dialéctico por excelencia en los
f siglos XII, XIII y XIV. Así, en el Derecho se tienen, por ejemplo, las célebres Quaestiones de
588
luris Subtilitatibus de un autor anónimo, pertenecientes a la Escuela de Bolonia y estudia

das brillantemente por la profesora Ginevra Zanetti en un bello capolavoro, editado por la
editorial La Nueva Italia de Florencia en 1958, como ya lo he explicado ampliamente con
anterioridad, en la pags. 564 a 567 de este capítulo.
Si bien las Quaestiones tienen históricamente un origen que se remonta a la retóric i
preirneriana y, concretamente, a las Quaestiones de luris Subtilitatibus, quien quiera haya
sido su anónimo o discutido autor, la Historiografía considera que Búlgaro fue el iniciado'
de las Quaestiones disputatae, como lo sostiene Bruno Paradisi en la p. 320 de su Storia
del Diritto italiano y Hermann Kantorowicz en la p. 81 de sus Studies in the Glossators, en
donde sostiene que Bulgarus fue el iniciador de esta metodología con el nombre de Stem-
ma Bulgaricum, una colección de Quaestiones Disputatae.
Fueron famosas las disensiones dominorum entre Búlgaro y Martino en torno a la
equidad.
Las disputas entre Búlgaro y Martino estaban inspiradas en esta polaridad, como no ;
lo recuerdan Kantorowicz en el capítulo IV, p. 86 y ss. de su célebre obra que citamos •'
Bruno Paradisi en el capítulo VIII, titulado "II problema dell'equitá nella dottrina bolognese
e Topera di Martino" (p. 339-384).
LOS GRANDES MAESTROS DE LA ESCUELA DE BOLONIA

I.- LOS QUATTUOR DOCTORES - Búlgaro, Martín, Ugo y Jacobo, llamados alegórica
mente lilia iuris, fueron los cuatro grandes discípulos de Irnerio, con quienes las luces pro
venientes del gran maestro iluminado llegaron a su gran esplendor.
1.- BÚLGARO era áureo, de oro o como el oro, "Bulgarus os aureum", según aquell;
frase legendaria atribuida a Irnerio en su tránsito a la muerte; y esta circunstancia lo sindi
ca como el más brillante o como el más antiguo y, acaso, como el más viejo de los cuatro
doctores. En mi opinión, fue el más brillante entre todos los discípulos del maestro legen
dario. Fundamento esta tesis en el dictum de Savigny, para quien "como hombre docto y
como profesor, Búlgaro gozó siempre de la más grande autoridad y su gloria superó inclusc
a la de los otros tres doctores; y se le dió el sobrenombre de 'boca de oro' (Boccadoro)
según la usanza en el común modo de llamarlo, reconociéndolo como el 'San Juan Crisós
tomo' de la Jurisprudencia".131
Búlgaro habría nacido, según Bartolo, en Pisa, alrededor del 1080; según otros, er
Cremona o en Bolonia y, según Paradisi y Kantorowicz, probablemente poco antes del añc
1100 y murió el I o de Enero del año 1166. De aquí resulta que su actividad docente en h
escuela de Bolonia se habría desarrollado entre el 1115 y el 1165. Tal es la opinión del pro
fesor BRUNO PARADISI132 para quien Búlgaro fue autor no solamente de un gran númerc
de glosas sino que fue el primer compilador de un apparatus glossarum escrito sobre e
título "de regulis iuris" del Digesto. Dice al respecto Kantorowicz en la p. 69 de sus Studiet
in the Glossators of the Román Law, que "Hasta en este campo sobrepasó a Irnerius a
LEGALES EDICIONES
escribir el primer apparatus glossarum que contiene una serie de glosas sobre el conceptc
del Derecho. El apparatus de Búlgaro fue escrito al margen del último título del Digeste
'de regulis iuris' y ha sido siempre reconocido como uno de los productos más finos de la
Escuela de Bolonia".
Pero el aporte fundamental de Búlgaro fue el género de las Summas, antecedente dei
Tractatus, una forma autónoma y ágil de composición.
13 1 SAVIGNY, a su vez, cita a Placentino, a Azón, a Hugolino y a Odofredo, para fundamentar el sobrenom
bre de “Boccadoro”. Cfr.: Storia d el D iritto Rom ano, vol. II, p. 54, cita de pie de página (b); traducción
italiana de Bollati, Roma, 1972.
132 BRUNO PARADISI: Storia d el D iritto Italiano, p. 317, in fin e , Liguori editare, Nápoles, 1962.
589
A Búlgaro se le atribuyen cuatro grandes Summulae: la Summula "De ludíais", más

correctamente llamada De ordine iudiciorum, que fue una obra de Introducción al Dere
cho Procesal, una auténtica Teoría General del Proceso, con la cual Inició su profesorado
en Bolonia en torno al año 1115; la Summula de Stipulationíbus, la Summula de Dolo y la
Summula de luris et Facti Ignorando. Estas tres últimas Summulas fueron descubiertas por
Kantorowicz en el famoso Manuscrito de Londres del que nos da cuenta en su áureo libro,
Studies ¡n the Glossators ofthe Román Law, por nosotros tantas veces citado, editado en 2
Cambridge en 1938 y reeditado en 1969 por Scientia Verlag Aalen, con addenda et corri- g
genda por Peter Weimar. $
5
Dice al respecto Kantorowicz en la p. 70 de sus Studies in the Glossators ofthe Román c
Law, que "El escrito contenido a fojas 51-53 de nuestro Manuscrito de Londres, es general- [
mente citado como el Tractatus de ludiciis. Este título cubre solamente una pequeña por
ción de la primera parte de un sistema cuidadosamente balanceado. La obra de Bulgarus 5
constituye, uno de los llamados ordines iudiciorum o manuales sistemáticos de una Teoría
General del Proceso y está dedicada a su "carissimo amicus, el dominus A" - el Cardenal l
Aimericus, Canciller de la Iglesia Romana entre los años 1123 al 1141, y al dominus B, el
profesor Piacentino (1135-1192), una de las glorias del studium bononiensis, quien, luego
deslumbraría en la Universidad de Montpellier en donde falleció. La Summa De ordine
iudiciorum del maestro Búlgaro trata del Juez, de los árbitros, de los abogados, del actor,
del demandado o reo, del testimonio, de la acusación, de la sentencia y de la apelación;
pero, en esencia, se inspira, como la Santísima Trinidad de la Teología Católica, en una tri
logía dialéctica fundamental: el Juez, el actor, y el reo o demandado: "iudicium est trium
actus personarum: actor, reus et judex". Textualmente decía el áureo Bulgarus: “Judicium
accipitur actus ad minus trium personarum, actoris intendentis, rei intentionem evitan
tes, judiéis in medio cognoscentes" (Summa "De Judiciis" parágrafo 8, versículos 28 al 4)...
La Summa de nuestro áureo autor empezaba así; "arbitrum itaque dicimus eum, sci-
licet actor et reus, partes iudiciis committunt. Judex vero est, qui jurisdicdoni pracest, ud
praetor" (Summa "De Judiciis" parágrafo 1, versículos 6)...."Actor est, qui persequitur ali-
quid principaliter, dicens rem suam esse, vel faciendum. Sed et reus, si, intendone ad ver
sara fundata, exceptionem opponat, ut condemnadonem effugiat, actor intelligitur. Agere
enim is videtur, qui exceptione utitur". (Summa "De Judiciis", parágrafo 4, versículos 10 al
14)...
La obra constituye una introducción a los secretos del procedimiento y a sus principios
con arreglo al Derecho Romano. Esta obra está contenida en el Manuscrito de Londres. El
texto original en el cual se basa la primigenia edición ha desaparecido y fue utilizada por
Wunderiich en el Manuscrito de París editada por Wahrmund en 1905 con la adición del
primer Manuscrito del Vaticano. Esta es la más antigua evidencia de una conexión científi
ca planteada por los Glosadores entre el Derecho Civil y el Derecho Procesal (la Curia)".133
"Este tipo de literatura medieval es digna de remarcar tanto en la teoría como en la
práctica. Teóricamente, porque, no hay otra cuestión tan importante en todo el Corpus
iuris civilis que haya sido suficientemente desarrollada e iluminada por los mismos roma
LEGALES EDICIONES
nos, quienes no habían distinguido suficientemente el Derecho Sustancial del Procesal. Si

es que alguna vez los romanos escribieron monografías sobre el procedimiento, como una
Teoría General, éstas, ciertamente, no han llegado, ni a nosotros, ni a los Glosadores. La
única excepción que puede ser mencionada son algunos escritos sobre la cognitio de Ca-
llistratus... y el cuarto libro de las Institutos de Gaius lo que, empero, no fue recepcionado
en el Digesto. Así que los Glosadores trabajaron sin el modelo usual. Bulgarus fue el pri
mero en ver y satisfacer esta necesidad y su obra tuvo el éxito que se merecía. Pero la im
portancia práctica fue grandiosa: ninguna parte del Derecho Romano fue tan superior a las
I 133 KANTOROWICZ: Studies in the Glossators o fth e R o m á n L a w , p. 71, reimpresión de la edición de Cam
bridge, Londres, 1938, por Scientia Verlag Aalen, 1969. Con adiciones y correcciones por Peter Weimar.
590
instituciones medievales como el procedimiento civil en su racionalizada etapa final justi

nianea, y ninguna brindó tanta ayuda al trabajo diario de las cortes laicas y eclesiásticas".13
"No hay duda de que el número de los ordines iudiciorum era ya extraordinariamente
grande a principios de esta época del renacimiento jurídico. Estaban bastante lejos de I;
práctica, pero la práctica se adaptó a la teoría en el curso del siglo XII. Quizá es por este
que ellos atrajeron la atención de los estudiantes modernos. No menos de doce de los or
diñes iudiciorum del siglo XII han sido editados críticamente (algunos de ellos en repetida'
ocasiones): aparte de la de Bulgarus, la de Johannes Bassiano (ed. Palmieri); la de Ottc
Paplensis (ed. bajo el nombre de Johannes, de nuevo por Palmieri); Guillelmus de Longc
Campo (ed. Caillemer); la de Boncivenne (ed. bajo el nombre de Pilllus, por Bergmann \
Wahrmund); la de Ricardus Angllcus (ed. Witte y Wahrmund); la de Eilbertus Bremensi;
(ed, Wahrmund); más aún, los tractatus anónimos, como el Ulpianus de edendo (ed. Hae
nel, entre otros); la Rhetorica eclesiástica (ed. Wahrmund); In principio de ordinejudiciaric
(ed. Kunstmann); el Tractatus de iudiciis (ed. Gross); Quia iudiciorum (ed. Schulte). Pero s
trataban de Derecho Romano o de Derecho Romano-Canónico, por ser de origen italiano
anglo-normando o alemán, todas estas obras se inspiraban en la más antigua de entre
todas ellas por su sistema, doctrina y concepción"1 135.
4
3
Kantorowicz alude así a la obra maestra de Búlgaro que sirvió de punto de partioa i
todos los tratados posteriores referidos al ordenamiento judicial. Vale la pena dejar cons
tancia de que muchas de estas obras las citaré oportuna y ordenadamente después de
citar el género de las Summas y especialmente al referirme a la literatura procesal romano
canónica posterior al Specuium ludiciale de Guillermo Durantiis, el gran procesalista de
siglo XIII (1236-1296).
"La Materia Codicis de Bulgarus.- Dice al respecto Kantorowicz en la p. 42 de sus Stu
dies in the Giossators ofthe Román Law: "Ninguno de los escritores sobre Bulgarus, el "os
aureum" de Bolonia, menciona una obra de este tipo. No hay duda de que tenemos una
obra desconocida de Bulgarus ante nosotros, que escribió como un joven profesor allá pot
1125. No hay razones para dudar de la autenticidad del texto y de su composición. Este
texto es fácil de leer, pero está viciado por muchos errores del escribano. La composición
es perfectamente clara y sistemática. La obra es digna de un eminente pensador".
Bulgarus creó otro tipo de género literario que nada tenía que ver con la glosa. Eran
las Quaestiones Disputatae. Es un decir de Kantorowicz corriente en la página 70 de su
obra citada; pero, en mi opinión, este género ya tenía su inspiración en la más vasta me
todología propia de la escolástica, la que se relaciona, estrechamente, con dos aspectos
pedagógicos fundamentales: 1°.- la "lectio" que consistía en el comentario de un determi
nado texto; 2o.- La "disputado" que era una polémica en torno a un determinado proble
ma analizado hasta en sus más extremas sutilezas y en la cual se desarrollaban, todos los
argum entos en pro y en contra.
Las disputas podía revestir; a su vez, dos formas, dos modalidades: a) las "quaestiones
quod-libetales" y b) las "quaestiones disputadas".
Las "quaestiones quod-libetales" eran aquellas en las cuales los profesores o los as
LEGALES EDICIONES
pirantes a tales, discutían dos veces al año sobre alguna dificultad planteada o sobre cual
quier tema. Y las "quaestiones disputatae" eran el resultado de las disputas ordinarias que
los profesores de Derecho, de Teología o de Filosofía tenían en sus cursos sobre algún tema
importante de su curso.
Ahora bien; el problema de la "Escolástica" era fundamentalmente pedagógico y con
sistía en llevar al auditorio a la solución y comprensión de un problema. De allí la impor
tancia de la función docente, y del método pedagógico empleado; método que, como ya
134 Ibíd.p. 72.

135 Ibíd, p. 72.
591
se va viendo, consistía en el planteamiento previo de una cuestión o dificultad inicial a

cuya solución se llegaba racionalmente mediante una serie de distinciones y analogías,
desechando errores y corroborando verdades, recurriendo siempre a la opinión de autori
dades indiscutibles en la materia tratada.
Como movimiento filosófico, la escolástica no se propuso crear "ex novo" un cuerpo
de doctrina que innovara los postulados de la ciencia o de la teología o de la filosofía clá
sica. Sus objetivos estaban dirigidos a la escuela, a la forja de discípulos basada en la tra
dición jurídica, filosófica o religiosa, corroborada con las doctrinas de Aristóteles y de los
Santos Padres e iluminada por la fe o, en materia jurídica, en esos libros "caídos del cielo"
que eran el Digesto, el Código y las Instituías que eran, para los juristas, los "sucedáneos
de la Biblia".
Pero no sólo en la historia de la filosofía o en la de la pedagogía tuvo importancia el
escolasticismo. También ejerció una decisiva influencia en la génesis y desenvolvimiento
del Derecho Occidental.
En efecto; al lado de los principales centros universitarios en donde importó enseñan
za escolástica y que eran a la sazón París, Oxford, Salamanca y Rávena; floreció, también,
en Bolonia una célebre escuela de juristas preocupados por comentar y aclarar los textos
del Derecho Romano.
Sentado ello, volvamos a Kantorowicz, cuando aludía en la p. 81 de su áureo libro
"Studies in the Glossators ofthe Román Law", a la colección de quaestiones disputatae de
Búlgaro. Allí nos dice que "El Manuscrito de Londres contiene otra obra desconocida que
nos permite apreciar a Búlgaro como el creador de una nueva especie de literatura jurí
dica: los Stemma Bulgaricum, una colección de quaestiones disputatae. Las quaestiones
disputatae eran reportes de disputas entre los alumnos de los Cuatro Doctores. Dos de
ellos, jugaban el rol de 'actor1 y 'reus' respectivamente, litigaban en un proceso judicial
ficticio sobre un problema de Derecho ante el maestro, quien presidía sobre la disputa y
decidía sobre las demandas. La estructura de estas cuestiones -el número y orden de los
elementos- es muy variada y a veces obscura pero también explicable, si es que entende
mos el proceso de formación. El maestro formulaba el casus y el problema o quaestio y
ambos se daban a conocer a los estudiantes algunos días antes de que se llevara a cabo
la disputa (generalmente una vez a la semana). El 'reportador', un discípulo autorizado,
copiaba el caso y el problema en un pedazo de pergamino y tomaba más o menos apuntes
correctos, mientras que la disputa (argumenta) por sus compañeros, y la solución (deter
minado, definido) iba por la cuenta del maestro. Él anotó las referencias a las fuentes, de
las que la argumenta de 'actor" y 'reus' consistían principalmente (allegadones) en los dos
márgenes laterales del casus y dibujó la solución, a veces incorrectamente, en unas pocas
palabras en la parte de abajo, generalmente, pero no siempre, mencionando el nombre
del maestro en tercera persona. Luego él editaba estas notas en borrador más o menos
completa y elaboradamente, agregando a veces un titulus (por ejemplo ‘alia quaestio') y
un exordio (refiriéndose por ejemplo a la escuela de Bulgarus) al comienzo, con marcas
suplementarias y críticas suyas luego de la solución, las cuales podían ser reconocidas por
LEGALES EDICIONES
el uso de la primera persona (por ejemplo 'mihi videtud). Estas anotaciones -quaestiones
reportatae, como propongo llamarlas- fueron luego compiladas por el mismo reportero,
o por otros, en colecciones de las cuales muchas han llegado a nuestras manos. Se le re
cuerda al lector que nosotros estamos hablando solo de las más antiguas colecciones de
quaestiones disputatae, ya que fueron compiladas en los tiempos de los Cuatro Doctores.
El artículo antes mencionado describía cómo este estilo o género literario fue gradualmen
te desplazado por las colecciones del tipo de Pillius, Roffredus y Hugolinus, las cuales ya no
eran más quaestiones reportatae, sino redactatae.
"La gran mayoría de las cuestiones en las colecciones más antiguas eran decididas por
el mismo Bulgarus. Él, no Irnerius, quien nunca escribió nada por el estilo, fue el creador
f de la quaestio disputata. Del Derecho Romano este importantísimo tipo de instrucción uni-
592
versitaria y literatura fueron transferidos al Derecho Civil y Procesal, al Derecho Canónico y

a la Teología, no viceversa. El estilo del "Sic et Non" de Abelardo en particular no contribu
yó en nada a la metodología de las cuestiones legales. Los verdaderos modelos de Búlgaros
en método y terminología eran las clásicas Quaestíones, Disputationes y las Responso del
Digesto, y ciertas Constituciones de Justiniano".136
"El grupo Bulgarus, como propongo llamar a las primeras colecciones de Quaestíones
Disputatae -dice Kantorowicz-, nos ha llegado en tres colecciones diferentes: Entre ellas,
la Collectio Parisiensis (P) con 162 Quaestíones se encuentra conservada en el Manuscrito
de París: Bibl. Nat. Lat. 4603 y la Collectio Gratiapolitana (G), con 132 Quaestíones está
en el manuscrito de Grenoble 391, 2 (antes 626). Muchas de las Quaestíones son total o
parcialmente idénticas. Aparte de Bulgarus, los otros tres Doctores están citados, así como
también algunos de los más recientes Glosadores. La Collectio Gratiapolitana de Grenoble
parece haber sido compilada aproximadamente en 1170, en tanto que la Collectio Pari
siensis habría sido compilada unos años antes. La primera edición completa (pero llena de
errores) de ambas compilaciones fue la hecha por G. B. Palmieri en 1914 en la segunda
edición del primer volumen de la Biblioteca iuridica medii aevi de Gaudenzi, bajo el título
de Quaestíones dominorum Bononiensium".
"La colección más antigua, es la Stemma Bulgaricum con sesenta y siete quaestíones
que corren en tres manuscritos y, de hecho, es en nuestro Manuscrito de Londres donde
está mejor contenida, en fojas 89 a 103, con una sobreinscripción de la misma mano, bis
Stemma Bulgaricum".137
Pero, además, Búlgaro inventó un nuevo género literario: el apparatus glossarum,
que era una serie completa de glosas explicativas sobre cada fragmento de un título. Esto
lo explicó muy bien el profesor PETER STEIN, de la Universidad de Aberdeen, en el Congre
so Internacional de Estudios Accursianos celebrado en Bolonia del 21 al 26 de octubre de
1963. En dicho evento, el profesor Peter Stein disertó sobre el tema "The formation of the
gloss De regulis iuris and the glossators concept of regula”, en donde sostuvo lo siguien
te: "antes de producir su apparatus de regulis iuris, Búlgaro hizo un estudio piloto sobre
alguno de los títulos en textos pioneros que lideraban un trabajo a propuesta de su amigo
el Cardenal Aimericus, Canciller del Vaticano. El trabajo se llamaba Excerpta legum edita
a Bulgarino causídico and as Introductíones Bulgari, dividido en dos partes: la primera
que, al parecer tenía una existencia independiente, fue editada por Wunderlich en 1841,
y forma parte del Ordo ludiciorum, en el cual se plantea el procedimiento de las acciones
legales. Este trabajo fue reeditado con la segunda parte por Wahrmund en 1925 y está
documentado en el manuscrito Vaticano 8100".138
2.- MARTINO, de apellido Gosia, perteneció a la noble familia de los Gosi en Bolonia,
donde nació aproximadamente en el año 1100. Fue, pues, un contemporáneo de Bulgarus,
aunque habría nacido poco después y muerto antes que este, en el año 1166, o, acaso
antes, según las referencias que nos da Savigny,139 para quien "de las obras de Martina,
finalmente, no se conocen sino las glosas, las que se encuentran esparcidas en torno a los
siguientes libri legales: 1).- Digestum vetus (glosas en los manuscritos de París, Bamberg
LEGALES EDICIONES
y el Vaticano); 2).- Infortíatum, (glosas en los manuscritos de París y Bamberg); 3).- Diges
tum Novum (glosas en los manuscritos de París, Metz y Bamberg); 4).- Código (glosas en
los manuscritos de París, uno en la antigua biblioteca de Notre Dame, otro en Viena, otro
136 KANTO ROW ICZ, ob„ cit., p. 82.

137 KANTOROW ICZ, ob„ y loe., cit.
138 PETER STEIN: “The formation of the gloss De regulis iuri and the glossators concept o f regula’, en Atti
del Convegno Internazionale di studi accursiani, Bolonia 21-26 ottobre de 1963, vol. II, p. 700, Dott. A.
Giuffré editore, Milán, 1968.
139 SAVIGNY: Storia del Diritto Romano nel Medio Evo, p. 78, Prima versione del Tedesco, corredata di note
e giuole inedite, dall'awocato, Emmanuele Bollati, Vol. II, Multigráfica editrice, Roma, 1972.
593
en Munich y tres manuscritos en Bamberg); 5).- Volumen Parvum (glosas a las Novelas en
los manuscritos de París, Viena y Munich; glosas a los Tres Librí en el manuscrito de París;
glosas a las Instituciones en los manuscritos de París, Viena y Munich); 6).- Instituciones
(glosas en los manuscritos de París, Viena y Munich).
De la vida y el pensamiento de Martinus Gosia nos dan cuenta dos documentos que
lo retratan como un causidicus (juez) en la Corte de Bolonia y en las Crónicas de Otto Mo
rena en las que se da cuenta de él como un asesor de Federico Barbarroja en la dieta de
Roncaglia de 1158. Por otro lado, dice Kantorowicz que Ugo y Jacobus, los otros dos de los
Cuatro Doctores, son siempre mencionados luego de Martinus, de lo que se infiere que
ellos estaban, con respecto a él, en una relación de subordinación140.
Entre los discípulos de Martino hay que dar cuenta de PIACENTINO, nacido en Piacen-
za, profesor en Bolonia y luego en Monpellier, donde murió en el año 1192, autor de un
libro notable titulado De varietate Actionum. Giuseppe Salvioli nos dice en su Storia della
procedura civile e crimínale que "esta era una obra notable, con caracteres más doctrinales
que prácticos en la que se consagraba la libre convicción del juez"141. Atendiendo a este
espíritu y a este estilo es que Kantorowicz atribuyó las Quaestiones de iuris subtilitatibus a
Piacentino fundándose en la identidad o similitud estilística de las "Quaestiones" con las
obras de Piacentino. "Le style cést l'homme", and the style of the Quaestiones is that of
Placentinus"142.
Martino fue también autor de una Summa al Código y a las Instituciones. Fue autor
también de glosas, aunque no muchas, a los Librí Legales.
Con respecto al pensamiento de Martino puede ser brevemente simbolizado como "el
campeón de la equidad", pero en otros casos fue estrictamente fiel a la letra de la ley143.
Fueron célebres las disputas entre Martino y Búlgaro en la interpretación del Corpus iuris.
Para los discípulos de Martino, llamados los "Gossiani", la raido legis se identificaba siem
pre con la equidad, como algo inherente a toda solución jurídica. La eguitas martiniana es
lo definitorio en el pensamiento de este ilustre glosador.
Kantorowicz nos dice que "La impresión que nos dan los escritos de Martinus confirma
lo que siempre se ha dicho de él: él es el campeón de la equidad y como tal se opone a
Bulgarus, el alto sacerdote del ius strictum”144.
La tradición hace de Martino el campeón de la equidad (la equitas martiniana), en
tanto que Búlgaro era el campeón del iusstrictum.
De allí que los discípulos de Martino, llamados los "Gossiani", fueron los interpretes de
la ratio legis y del argumento de legeferenda.
3.- UGO.- El elogio del maestro Irnerio a su discípulo Ugo fue muy alto y elocuente:
"mens legum est Ugo” y, con ello, lo definió magistralmente.
De su vida poco se sabe y, de su muerte, que habría fallecido entre los años 1166 a
1171. Ugo era más antiguo que Jacobo y más joven que Martino y habría nacido a comien
zos de la centuria, habiendo sido discípulo no solo de irnerio, sino también de Búlgaro y
LEGALES EDICIONES
Martino. Por ello dice Kantorowicz que es un error considerar que los Cuatro Doctores
140 KANTO ROW ICZ, Studies in the Glossators.., p. 86.

14 1 GIUSEPPE SALVIOLI: Storia della procedura civile e criminóle, p. 157, nota 2, Ulrico Hoepli editore,
Milán, 1927.
142 H ERM AN N KANTO ROW ICZ: “The Quaestiones de iuris subtilitatibus, a work of Placentinus?” en
el volumen Studies in the Glossators ofthe Román Law. Newly discovered writings o f the twelfth century,
edited and explained by Hermann Kantorowicz with the collaboration of William Warwick Buckland, p.
203. Reimpreso por Scientia Verlag Aalen, 1969.
143 Cfr. BRUNO PARADISI: Storia del Diritto italiano, p. 355, Casa Editrice Liguori, Nápoles, 1962
144 KANTO ROW ICZ, Studies in the Glossators..., p. 87.
594
habrían sido de calidades homogéneas: Ugo y Jacobo habrían sido los epígonos y, acaso,
discípulos de Irnerio y del mismo Búlgaro. Por ello es que Kantorowicz, en el capítulo quin
to de su brillante libro de estudios sobre los glosadores, lo describe como "una figura elu
siva": "la figura de Ugo parece reflejar a un fantasma a medida que nos vamos acercando
a él"145. Savigny, en su clásica Storia del Diritto Romano nel Medio Evo, nos dice que Ugo
dejó escritas las siguientes obras: 1.- Glosas; 2 - Distinciones; 3 - una Summula de Pugna y
4.- una Summula de Petitio Hereditatis.
Las Glosas de Ugo son aclaratorias del Digestum Vetus, del Digestum Novum, del Códi
go y del Volumen Parvum: a).- glosas a las Novelas y b).- glosas a las Instituciones.
Las Distinciones de Ugo están documentadas en una antiquísima colección: el manus
crito de Bamberg, que comprende 7 folios que comienzan con el título "Incipiunt distinc-
tiones Alberici" y que, según Savigny, obedecen al hecho de que fueron refundidas por
Alberico en una nueva obra en la que casi se repitieron, palabra por palabra, la mayor parte
de las Distinciones de Ugo146.
La Summula de Pugna es una opereta de Ugo que trata del duelo judicial y del jura
mento de purgación como medio de prueba en el Derecho Longobardo. La Summula de
Pugna está reproducida en Savigny (ob. cit., vol. III, p. 412-415). En la Summula de Pugna
se deja establecido que, según la Escuela Palatina y, concretamente, en la Lombarda,'47
el juramento debía preceder al duelo y cita el caso de una acción de injuria en la que el
único medio de prueba era el duelo. Es el caso del mantuano y de la familia Aliprandi,
descendiente de Mantua, en cuya Crónica, editada por Muratori, se dice que la Summula
de Pugna fue escrita por el dómine Ugo de Porta Ravennata, profesor de Derecho Civil.
La afinidad de Ugo hacia el tema tratado en su Summula de Pugna obedece al hecho
de que su propia familia era de origen lombardo, como gran parte de los ciudadanos de
Bolonia.
4.- JACOBUS.- Según la leyenda Irneriana recogida por Otto de Morena, el maestro
Irnerio, reclinado en su lecho y próximo a morir, consideró a Jacobus como igual a él: "Ja-
cobus est quod ego" y, con ello, lo habría designado, implícitamente, como su sucesor en
la Escuela de Bolonia.
Esto es justamente lo que ha hecho dudar de la veracidad de esta leyenda, habida
cuenta de los méritos de los tres Doctores sobre Jacobus y, sobre todo, de la calidad y
cantidad de su producción bibliográfica.
Jacobus nació en Bolonia, tuvo por sobrenombre “de porta Ravennate" y después de
haber enseñado Derecho Romano en la Escuela de Bolonia, murió el 11 de octubre de
1178.
Según Savigny, de Jacobo se conocen solamente algunas glosas esparcidas en los si
guientes manuscritos: 1- Digestum Vetus (en el manuscrito de París); 2 - Digestum Novum
(en el manuscrito de Bamberg); 3 - Código (en los manuscritos de París, Viena y Munich);
4.- Novelas (en los manuscritos de París y Munich)148.
LEGALES EDICIONES
LOS DISCÍPULOS DE LOS "CUATRO DOCTORES"
1.- PIACENTINO- Entre los discípulos de Martino hay que dar cuenta de Piacentino, na
cido en Piacenza, profesor en Bolonia y, luego, en Montpellier donde murió en el año 1192,
autor de un libro notable intitulado, De varietate Actionum. Giuseppe Salvioli nos dice, en
145 KANTOROW ICZ, Studies in the Glossators..., p. 87.

146 SAVIGNY: Storia del Diritto Romano nel Medio Evo, vol. II, p. 92.
147 Sobre la Escuela Palatina y la Lombarda véase supra, p. 96, de éste mismo volumen.
148 SAVIGNY, ob., cit., p. 83-86.
595
su Storia della procedura civile e crimínale, que "esta era una obra notable, con caracteres
más doctrinales que prácticos en la que se consagraba la libre convicción del juez".149
Atendiendo a este espíritu y a este estilo es que Kantorowicz atribuyó las “Quaestiones
de iuris subtilitatibus" a Piacentino 15°, como ya lo hemos establecido precedentemente.
2. - ALBERICO- Alberico de Porta Ravennate nació en Bolonia, pero su vida es como
una de esas fantasmagorías que se pierden en la noche del misterio. Solo sabemos que
murió en el año 1194. El epíteto de “Porta Ravennate" también acompaña a los dos maes
tros que lo formaron: Ugo y lacopo. En las glosas aparece su nombre como Albericus, o,
sencillamente, como Al. o como A., o Alb.
De Alberico nos da noticias Odofredo, quien lo sitúa como un contemporáneo de Gio-
vanni Bassiano, y su importancia radica en que se hizo famoso por sus numerosas glosas
y sus distinciones, que lo sitúan tras su maestro Ugo de Porta Ravennate. Acaso su obra
más notable fue \a"Summula de Testíbus, descubierta a comienzos del siglo XX por Seckel
y publicada por Genzmer. La Summula de Testíbus es una obra digna de estudiarse y, por
ello, Alberico ocupa un lugar señalado entre los procesalistas de la Escuela de Bolonia.
3. - JOHANNES o GIOVANNI BASSIANO.- Discípulo de Búlgaro y también de Martino,
nació en Cremona; de allí que era llamado el "C re m o n e n sisNo hay certidumbre sobre la
fecha de su nacimiento ni la de su muerte, como sucede con la mayoría de estos grandes
maestros de la Escuela de Bolonia. Savigny, fundándose en un epitafio en verso que se lee
en la Catedral de Bolonia, fija el año de 1197 como el de la muerte de Bassiano.151 Sabe
mos, sin embargo, que fue el sucesor de Búlgaro y que tuvo brillantes discípulos, entre los
que hay que mencionar a Azón y a Cario di Tocco. Fue un notable maestro de Derecho Civil
y de Derecho Canónico, pero sus obras y su estilo revelan un temperamento procesal, de
manera que hay que citarlo entre los grandes procesalistas de la Escuela de Bolonia. Dice
Savigny que "como profesor y como escritor, Bassiano gozaba de una gran autoridad. Sus
opiniones fueron en su mayoría adoptadas por Azón y por Accursio, quienes fueron sus
divulgadores. Fue célebre no solo por su elevado ingenio, sino también por su pericia en la
argumentación, que era superior a Azón. Como característica de sus escritos hay que decir
que él trató de constreñir sus pensamientos en pocas palabras".152
Sus obras están constituidas por: a) glosas al Digesto, al Código, al Volumen Parvum,
esto es, a las Novelas y a las Instituciones; b) una Summa a las Auténticas; c) un Arbor
Actionum, que es una obra maestra de índole procesal clasificatoria de las acciones; d) la
Summa Quicunque vult, palabras con las que empieza un breve trabajo de Bassiano, repro
ducido por Savigny en el volumen III, p. 439-441 de su Storia. Esta Summa formaba parte
de una obra más vasta escrita para contradecir una opinión de Piacentino sobre el libelo.
Agunos han creído que este trabajo habría constituido una Summa a las Pandectas-, pero
Savigny sostiene que la Quicunque vult constituyó una obra autónoma para sustentar una
opinión contraria a Piacentino y no para comentar las Pandectas. Niega también Savigny
que Bassiano haya escrito alguna Summa a las Pandectas. Se imputa también a Bassiano la
autoría de una Summa Codlcis y de una Summa Institutionum.
LEGALES EDICIONES
Era, pues, un procesalista Giovanni Bassiano y su tratado analiza las fases del juicio.
Ahora bien, el estilo de la Summa de Ordine ludiciorum y el de la Summa Quicunque vult
149 GIUSEPPE SALVIOLI: Storia della procedura civile e criminóle, p. 157, nota 2, Ulrico Hoepli editare,
Milán, 1927.
150 H ERM AN N KANTOROW ICZ: “The Quaestiones de iuris subtilitatibus, a work of Placentinus?” en
el volumen Studies in the Glossators of the Román Law. Newly discovered writings ofthe twelfth century,
edited and explained by Hermann Kantorowicz with the coüaboration of William Warwick Buckland, p.
203. Reimpreso por Scientia Verlag Aalen, 1969.
SAVIGNY, ob. cit., p. 152, vol. II, cita de pie de página (h).
SAVIGNY, ob. cit., p. 153.
596
armonizan perfectamente y su argumentación discurre a partir de los primeros parágrafos

del Código de Justiniano.
Extracto de esta Summa una definición inmortal del juicio según Giovanni Bassiano:
"ludicium vocatur nihil aliud quam actus legitimus trium personarum, sive iudicis auctoris
et r e i " e l juicio no es otra cosa que un conjunto de actos legítimos de tres personas: el
juez, el actor y el demandado o reo".
4. - PONCIO DE YLERDA.- Un notable discípulo de Giovanni Bassiano fue Poncio de
Ylerda, procesalista como su maestro, originario de Lérida, en Cataluña, cerca de Barcelo
na, quien escribió en 1213 la Summa Arboris Actionum, que tengo a la vista en la edición
crítica de Guido Rossi, publicada por Giuffré Editore (Milán, 1951).
La Summa de PONCIO DE YLERDA constituye una profundización de la Summa arbor
actionum de GIOVANNI BASSIANO y es una versión paralela de la Summa de libellis et con-
ceptione libellorum et sententiarum de BERNARDO DORNA, un discípulo de Azón, escrita
entre 1213 y 1217, publicada por Ludwig Wahrmund en 1905 y reeditada en 1962 por la
Scientia Verlag Aalen.
Es paralela, pues, la Summa de Poncio de Ylerda con la Summa de Bernardo Dorna, así
como también con la Summa de libellis et ordine iudiciorum de ROFFREDO, escrita en 1217
por este otro gran procesalista, discípulo también de Bassiano, Piacentino, Azón y Ugolino.
Estas obras nos evidencian la presencia de un cúmulo de Summas y de una escuela
procesalista que llegó a su mayor esplendor en la segunda mitad del siglo XIII con la Sum-
mula sicut iuri operam o Proiogus ad arborem actionum del canonista GIOVANNI DE DEO
y con el Tractatus super titulo de actionibus de DIÑO DE MUGELLO.
Como es sabido, las Instituías de Gayo comentaron en el libro IV el derecho de las
acciones clasificándolas entre acciones in rem y acciones in personam, acciones rei per-
secutoriae, penales y mixtas y finalmente el género quiritario de las legis actiones, que se
remontaban a la época de las XII tablas. La gran dificultad estaba en la cabal concepción
de las acciones mixtas, habida cuenta de que, según Gayo, IV, 2: "La actio in personam es
aquélla por la cual accionamos contra alguien que está obligado hacia nosotros ya en vir
tud de un contrato, ya en virtud de un delito, es decir cuando reclamamos que se nos deba
dar, hacer o prestar algo" ("Daré, facere, praestare, oportere"); y según Gayo IV, 3: "La ac
tio in rem es aquella por la cual pretendemos que una cosa es nuestra, o que nos compete
un derecho cualquiera, como por ejemplo el de usus, el de usufructus, el de paso (eundi
agendi), el de aquam ducendi, el de altius tollendi o el de vista (prospiciendi). El adversario
tiene una acción contraria que es la actio negatoria".
La dificultad radicaba, pues, en la determinación precisa de las acciones mixtas con
cepto de contornos imprecisos en Gayo IV, 6, 16 y 17 y en las Institutos de Justiniano y
cuya determinación ontológica sigue aún constituyendo una cacería de sombras a la que
no escapó ni aun Poncio de Ylerda en su Tertia divisio (in fine, en la p. 60 de la obra citada,
según la edición de Guido Rossi).
LEGALES EDICIONES
Acaso la más grande Summa Codicis fue escrita por AZÓN, insigne maestro que escri
bió la obra más insigne del género sumista y que se conoce con el nombre de la Summa
Aurea.5
5. - UGOLINO - Ulamado UGOLINO DEI PRESBITERI, fue otro de los grandes profesores
en el Studium de Bolonia, quien nació a fines del siglo XII en Bolonia y murió allí mismo en
1235.
Fue discípulo de Bassiano y maestro de Roffredo, Odofredo y Jacobo de Ardizzone.
Nos ha dejado sus glosas al Digestum Vetus, al Infortiatum, al Digestum Novum, al
Código y al volumen: Tres Libri e Instituciones; así como Summas: 1).- Summa del Digesto;
2).- Summa al Código y Distinctiones.
597
l
Las 151 Distinciones de Ugolino corren en los manuscritos de París, Bamberg y d Cam
bridge.
Pero, además, Ugolino, nos dejó sendas Quaestiones, Dissensiones Dominorum y una
Summa del lus Feudale.
Algunas de las Distinciones de Ugolino se pueden confrontar en ENNIO CORTESE: La
norma giurídica, vol. II, Apéndice V, p. 417-424 (1964).
6. - ROFFREDO.- Nació en Benevento; por eso se le llama también Roffredo Beneven-
tano. Su fecha de nacimiento habría sido en 1170, luego estudió en Bolonia hacia el 1190,
luego profesó en Bolonia, en Arezzo y en Plstoia. Después de haber estado al servicio del
emperador Federico II, pasó a formar parte de la Corte del Papa Gregorio IX, quien lo llamó
"clérigo de la cámara nuestra" y en 1243 narró la elección del Papa Inocencio IV, habiendo
muerto poco después, cuando tendría 73 ó 74 años.
Las obras de Roffredo son:
1.- Glosas, reproducidas en la Glosa Magna de Accurslo.
2 - Prelecclones al Código, en las que estudia los primeros cuatro libros del Código de
Justiniano.
3.- Prelecciones al Digestum Vetus.
4 - De Libellis et ordine iudiciorum. Fue una obra magna que trataba sobre el ordo iudi-
ciarius en el Derecho Civil y en el Derecho Canónico. La parte referente al proceso civil
estaba subdividida en ocho partes: 1.- una introducción en la que trataba del proceso y
de las acciones pretorias; 2.- los interdictos; 3.- los edictos; 4 - las acciones civiles; 5.- el
officium iudiciis; 6 - la bonorum possessionis; 7 - Senatus consulta; 8 - Constitutiones
quibus violentiae puniuntur.
La parte referente al Derecho Canónico, a su vez, estaba subdividida en doce partes:
1.- la eleción y la postulación; 2 - el Derecho Episcopal; 3 - el matrimonio; 4.- la décima;
5.- el patronato; 6.- la expoliación; 7 - los asuntos criminales; 8.- la excomunión; 9.- los
jueces y los arbitros; 10 - la apelación; 11.- la ejecución; 12 - la gracia.
5 - Quaestiones Sabbatinae, llamábanse así en la Escuela de Bolonia las discusiones o
cuestiones que se desarrollaban los sábados, según tenían por costumbre los profeso
res del Studium. Las Quaestiones de Roffredo son 54, cada una de las cuales empezaba
diciendo: Roffredus Beneventanus iuris civilis professor factor operis.
7. - AZÓN, AZZONE, AZZO o AZZOLINO nació en Bolonia hacia la mitad del siglo XII,
murió en 1230 y fue uno de los más grandes profesores del studium, en el cual enseñó
Derecho Civil durante más de 30 años a finales del siglo XII y comienzos del siglo XIII, lle
vando a la Escuela de los Glosadores al punto más alto de su desarrollo científico. Era tal
su prestigio, que de sus libros y doctrinas se enunciaba este célebre brocardo: "Chi non ha
Azzo non vada a Palazzo".
La Summa Aurea de Azón constituyó durante varios siglos la obra clásica por excelen
LEGALES EDICIONES
cia, el manual del jurista por antonomasia.

La Summa es la exposición sistemática de todo el Derecho Civil siguiendo el orden del
Codex Repetitae Praelectionis, reducido a los primeros nueve de sus doce libros, en con
cordancia con las Instituciones de Justiniano, porque en el pensamiento de Azón la obra es
una sola, aun cuando se pueda distinguir internamente separando la Summa Codicis y la
Summa Institutionem, que se pueden citar distintamente, aun cuando en el proemio de la
primera y en las palabras de conclusión de la segunda el trabajo es presentado como la ac
tuación de un único programa. La Summa Codicis habría sido la reelaboración de una obra
análoga de Giovanni Bassiano -perdida en su forma original-, cuyo interés radica en las
observaciones que contiene y en los planteamientos metodológicos que la caracterizan.
§ Azón advierte que los textos romanos están enmarañados por la cantidad de Glosas que se
598
sobreponen unas sobre otras, sumergiendo a los textos justinianeos en una serie de confu
siones y contradicciones que oscurecían al Derecho Romano clásico y justinianeo. Azón se
dio cuenta de este problema y prometió a sus lectores estudiantes que no encontrarían en
sus páginas "nada oscuro, ninguna duda, ninguna contradicción legal", con lo cual estable
ció su programa de claridad y luminosidad metodológica. He ahí por qué fue fundamental
el estudio y la lectura de la Summa Aurea de Azón, que tanta popularidad adquirió en el
5 Foro y en los ambientes académicos de todo el Medioevo.
La Summa Aurea de Azón fue escrita entre 1208 y 1210 y estaba ya en circulación en
¿ 1211, aun cuando después fue enriquecida con ios aportes de UGOLINO, ODOFREDO y
? GUIDO DE SUZZARA, y luego traducida al francés y publicada por toda una serie de edi
ciones Italianas.
En la Summa Aurea las doctrinas de Azón están planteadas y escritas mediante una se
rie de brocardos, cuestiones, distinciones, definiciones y problemas que, eventualmente,
han sido editados por separado, como los brocarda o brocárdica, como las Quaestíones lla-
madas Sabbatinae, llamadas así porque Azón las planteaba los días sábados en sus clases.
La obra es de tal envergadura que contiene un Tratado de los Intereses, una Summa de
la usura, una Summa de praescriptionibus, una Summa de arbitris, una Summa de acqui-
rendae et retinendae possessione, que constituyen simplemente títulos destacados de la
Summa Codicis de Azón y no obras independientes entre sí.
La Summa Aurea de Azón constituyó el tratado más notable entre todas las Summas
de la Escuela de Bolonia.
8. - TANCREDO.- Nació en Bolonia; es por ello que lo denominaban Tancredus "Bono-
niensis". Fue profesor de Derecho Canónico en tanto que canónico del duomo de Bolonia y
luego fue elegido archidiácono por el Papa Honorio III; fue discípulo de Azón y habría vivi
do más o menos hasta el año 1234. Su obra fundamental se titula Ordo iudiciarius, la mis
ma que constituye un sistema procesal fundado sobre el Derecho Civil y Canónico, dividido
en cuatro libros, reseñados por Bergmann y por Wunderlich, según nos da cuenta Savigny
en el volumen II, p. 501 de su fundamental Storia del Diritto Romano nel Medio Evo (1972).
Tancredo escribió también una Summa de Matrimonio, un apparato a las antiguas
colecciones de las decretales; un catálogo sobre las provinciales, una Summa aurea sobre
el procedimiento y una Summa compendiosa de carácter procesal; aunque, según Savigny,
estas dos últimas obras le han sido falsamente atribuidas.153
9. - BERNARDO DORNA.- Fue un discípulo de Azón quien, a su vez, lo llamaba magisrer
Bernardus, socius et amicus rioster. También fue discípulo de Ugolino. Siguiendo a Savigny,
decimos que es imposible precisar la fecha de su nacimiento y de su muerte; pero nos ha
quedado el gran legado de su obra titulada Summa Libellorum, editada por Ludwig Wahr-
mund en 1905 y reeditada en 1962 por la Scientia Verlag Aalen.
Comienza la Summa de Libellis planteando: I.- Quid sit libellus; II - Quibus modis acá-
piatur libellus; III.- Ubi sit offerendus libellus; IV.- Apud quos debeat offerri libellus; V- In
LEGALES EDICIONES
quibus casibus debeat libellus offerri; VI.- A quo offeratur libellus; Vil.- Cui offeratur libellus;
VIII.- Quae debeant comprehendiin libello; IX.- De causa agendi edenda; X.- De rebus petitis
utrum debeant ed¡ in libello; XI - De actione universali; XII - De actione generali; XIII - De
actione speciali; XIV.- De causa, utrum in singularibus actionibus sit edenda; XV.- Utrum li
bellus mutari possit; XVI - Utrum libellus possit emendan; XVII - De effecta libelli oblad;
XVIII.- Qualiter debeat concipi libellus super qualibet octíone;XIX.- De Publiciana; XX - De
rescissoria actione; XXL- De Serviana; XXII - De quasi Serviana; XXIII.- De útil i in rem actione,
quae superficiario datur; XXIV- De utili ¡n rem actione, quae datur metum passo; XXV.- De
possessoria hereditatis petitione; XXVI - De fideicommissaria hereditatis petitione; XXVII.-
153 SAVIGNY: Storia del Diritto Romano..., p. 304-305
599
De in rem praeiudiciali pro libertóte; XXVIII.- De praeiudiciali in rem de parto; XXIX.- De

Pauliana actione; XXX.- De Faviana; XXXI - De actione Calvisiana; XXXII - De actione in fac
turo revocatoria; XXXIII - De redhibitoria; XXXIV- De quanto minoris; XXXV.- De actione in
factum aedilitia; XXXVI - De exercitoria actione; XXXVII - De institoria; XXXVIII.- De tributo-
ría; XXXIX - De in rem verso; XL.- De actione quod iussu; XLI- De actione de peculio; XLII - De
constituía pecunia; XLIII - De actione utilli, ex qua iuratur; XLIV- De actione negotiorum
gestorum; XLV.- De actione protutelae; XLVI- De contraria tutelae; XLVII - De actione depo
sitó in quatuor casibus; XLVIII.- De actione viae reiectae; XLIX.- De actione quod metus cau
sa; L - De actione de dolo; Ll.- De actione furti manifestó; LIL- De actione furti adversus
nautas; Lili - De actione servi corrupti; LIV- De actione vi honorum raptorum; LV- De actio
ne iniuriarum; LVL- De actione in factum Aquiliae subsidiaria; LV11.- De interdictis; LVIII - De
interdicto de mortuo inferendo; LIX.- Ex interdicto de sepulcro aedificando; LX.- Ex interdic
to, ne quid loco sacro fíat immittaturve; LXI - Ex interdicto, ut quod factum est immissumve
tollatur; LXI I.- Ex interdicto, ne quid fiat immittaturve in via publica vel itinere publico; LXIII-
Ex interdicto, ut quod factum immissumve est tollatur; LXIV- Ex interdicto, ne quid fiat in
loco publico; LXV.- Ex interdicto, ne quid fiat immittaturve infiumine publico; LXVI.-fx inter
dicto, ut quod factum immissumve est tollatur; LXVII.- Ex interdicto, ut liceat fruí loco publi
co; LXVIII - Ex interdicto, ut liceat reficere viam publicam vel iter publicum; LXIX - Ex inter
dicto, ut liceat iré et agere via publica; LXX - Ex interdicto, ne quid infiumine publico ripave
eius fíat immittaturve, quo aliter aquafluat; LXXI - Ex interdicto, ut quod factum est immis
sumve tollatur; LXXII.- Ex interdicto, ut liceat ripam fiuminis publici reficere vel muñiré;
LXXIII - Ex interdicto, ut liceat navigare in fiumine publico vel in stagno publico; LXXIV- Ex
interdicto, ne vis fiat ei, qui in possessionem missus est; LXXV.- Ex interdicto quorum bono-
rum; LXXVI.- Ex interdicto quorum iegatorum; LXXVII - Ex interdicto de tabulis exhibendis;
LXXVIII - Ex interdicto de liberis exhibendis; LXXIX- Ex interdicto de iiberis deducendis;
LXXX.- Ex interdicto de libero homine exhibendo; LXXXI - Ex interdicto unde vi; LXXXII - Ex
interdicto quod vi aut clam; LXXXI i I.- Ex interdicto uti possidetis; LXXXIV.- Ex interdicto utru-
bi; LXXXV.- Ex interdicto de superficiebus; LXXXVI.- Ex interdicto de itinere actuque privato
utendo; LXXXVIL- Ex interdicto de itinere actuque privato reficiendo; LXXXVIII - Ex interdicto
de aqua cottidiana; LXXXIX - Ex interdicto de aqua aestiva; XC.-Ex interdicto de aqua ex
castello ducenda; XCI.- Ex interdicto de rivis; XCII.- Ex interdicto de fonte, ut liceat eo uti;
XCIII - Ex interdicto de fonte reficiendo; XCIV- Ex interdicto de cloasis purgandis et reficien-
dis; XCV- Ex interdicto, ne quid fiat in cloaca immittaturve; XCVI - Ex interdicto de precario;
XCVII.- Ex interdicto de arboribus caedendis; XCVIII - Ex interdicto de glande legenda; XCIX.-
Ex interdicto de migrando; C - Ex interdicto de Salviano; CI - Ex interdicto de opere demo
liendo, quod factum est post operis novi nuntiationem; Cll.- Ex interdicto, ut liceat ei aedifi-
care, cui nuntiatum est, si satisdebit; GUI.- Ex interdicto fraudatorio; CIV.- De edictis; CV- Ex
edicto de albo corrupto; CVI.- Ex edicto, si quis ius dicenti non obtemperaverit; CVII.- Ex
edicto, si quis temere in ius vocaverit, quem vocare non licet; CVIII.- Ex edicto, si quis in ius
vocatus non ierit; CIX.- Ex edicto, cum quis non accepit quem fideiubentem pro alio princi-
pali; CX.- Ex edicto, si quis in ius vocatum vi exemerit; CXI. Ex edicto adversus eum, qui dolo
malofecit, ne quis in iudicio sisteret; CXII - Ex edicto de edendo; CXIIL- Ex edicto de calump-
LEGALES EDICIONES
niatoribus; CXIV- De actione in factum subsidiaria actionis de dolo; CXV- De alienatione

mutandi iudicii causa facía; CXVI.- De actione in factum in simplun adversus nautas, caupo-
nes, stabularios; CXVII - De actione in factum in duplum adversus nautas, caupones, stabu-
larios; CXVI II.- Ex edicto de electis vel effusis; CXIX.- De actione in factum, quae datur pro eo
sieposito, quod, si caderet, dampnum daré posset; CXX - De actione in factum, quae datur
adversus deiectorem; CXXL- De actione in factum, quae datur adversus mensorem; CXXIL-
De actione in factum, quae datur in eum, qui intulit mortuum in locum alienum; CXXIII - De
actione funeraria, quae datur ad sumptum repetendum in funere factum; CXXIV - De actio
ne in factum, quae datur, si ¡ocus religiosus pro puro venisse dicatur; CXXV- De actione in
factum, quae datur ex iureiurando, cum informiter iuratur; CXXVL- De actione in factum,
quae datur, si mulier ventris nomine in possessionem missafuisse dicatur per calumpniam;
t CXXVII.- De actione in factum, quae datur muliere ventris nomine in possessionem missa, et
600
si eadem possessio dolo malo in alium translata esse dicatur; CXXVIII. De actione in fac-
tum, quae datur adversus falsos tutores vel curatores contrahentibus bona fice cum ei¡;
CXXIX - De actione, quae datur ipsi minori ob hoc damnum passo, et in ea, qualiter possit
concipi libellus, concipias ex superiori; CXXX.- Ex edicto, si quis omissa causa testament ;
CXXXI,- De actione in factum adversus publicanum; CXXXII.- De actione, quae datur advei-
sus eum, qui sciens se liberum venumdari passus est; CXXXIII.- De actione, quae datur in
eum, qui, cum missus esset in possessionem, fructus percepit et non restituit vel rem dete -
riorem fecit; CXXXIV- De actione, quae datur ei, qui in possessionem missus sumptus feci:
et eos repetit; CXXXV.- De actione, quae datur ex edicto, si quis testamento líber esse iussu.:
est; CXXXVI.- De actione, quae datur in eum, cuius dolo dampnum sit turba; CXXXVII.- E/
edicto de incendio, ruina, naufragio; CXXXVIII.- De actione in factum pro sepulcro violato
CXXXIX.- De praetoriis stipulationibus; CXL- De civilibus actionibus et primo de rei vendica
done; CXLI.- De actione in rem confessoria; CXLII.- De actione in rem negatoria; CXLIII.- Dt
praeiudiciali in rem de libértate; CXLIV- De petitione hereditatis; CXLV.- De actione finiurr
regundorum; CXLVI.- De actione familiae herciscundae; CXLVII.- De actione communi divi-
dundo; CXLVIII.- De condictione certi generali; CXLIX - De condictione certispeciali, quae e>
mutuo oritur; CL.- De condictione triticaria; CU.- De condictione ob causam; CUI.- De con
dictione ob turpem causam; CU II - De condictione sine causa; CLIV- De condictione indebiti,
CLV.- De furtiva condictione; CLVI.- De condictione ex lege; CLVII De actione ad exhiben-
dum; CLVIII.- De actione ex empto; CLIX - De actione ex vendito; CLX - De actione locad et
conducd; CLXI.- De actionibus honeris adversi; CLXII - De actione pro socio; CLXIII.- De actio
ne mandad directa; CLXIV.- De actione mandati contraria; CLXV.- De actione deposita direc
ta; CLXVI - De actione deposita contraria; CLXVII - De actione tutelae directa; CLXVIII.- De
actione tutelae contraria; CLXIX - De actione commodati directa; CLXX.- De actione comrno-
dati contraria; CLXXI.- De actione pignoratitia directa; CLXXII - De contraria pignoratitia;
CLXXIII - De actione praescriptis verbis aestimatoria; CLXXIV- De actione praescriptis verbis
ex permutatione; CLXXV.- De actione in factum generali; CLXXVI.- De actione iudicati; CLXX-
VII - De actione ex stipulatu per dotem; CLXXVIII - De actione aquae pluviae arcendae;
CLXXIX.- De actione de pasta pécaris; CLXXX.- De actione ex testamento; CLXXXI.- De actio
ne ex stipulatu vel ex stipulatione; CLXXXII.- De actione furti non manifesti; CLXXXIII.- De
actione tigni iniuncti; CLXXXIV- De actione furtim arborum caesarum; CLXXXV- De actione
rerum amotarum; CLXXXVI - De actione de rationibus distrahendis; CLXXXVII- De actione
legis Aquiliae; CLXXXVIII.- De actione in factum de pauperie; CLXXXIX - De actione iniuria-
rum ex lege Cornelia; CXC - De actione in factum contra magistratum; CXCI.- De actione
ingrati; CXCII - Qualiter in accusationibus concipiatur libellus; CXCIII - De differentia et simi-
litudine Ínter causas criminales et civiles; CXCIV- Qualiter debeant formari sententiae;
CXCV.- De diffinitiva sententia; CXCVI.- De sententia, quae fertur in causa appellationis;
CXCVII - De differentiis Ínter sententiam diffinitivam et interlocutoriam; CXCVIII - Utrum a
praecepto iudicis possit appellari.
10.- ACCURSIO.- El género literario de las glosas y la escuela llamada "de los glosado
res" llegó a su máximo esplendor con Accursio o Accursius, quien nació en Florencia entre
LEGALES EDICIONES
el 1181 y el 1185 y murió en Bolonia entre 1259 y 1263. Muy joven aún empezó a estudiar
Derecho en Bolonia, donde tuvo por maestros al eximio Azón y a lacopo Baldovini. En 1213
empezó a enseñar Derecho Civil, cátedra que continuó enseñando hasta el fin de su vida
y en la que tuvo discípulos brillantes de la talla de Odofredo, a su propio hijo Francesco y
a Sinibaldo Fieschi, quien más tarde sería Papa con el nombre de Inocencio IV. Sus clases
las dictaba en una casa situada en el Palacio de la Comuna, que hoy se conoce con el nom
bre de Palacio de Accursio. Tenemos una estatua de ACCURSIO y una descripción que de
él se ha hecho, como un hombre de alta estatura, grave y de aspecto pensativo, sobrio,
afable, elegante sin afectación; todo un modelo para sus discípulos por sus costumbres
ejemplares, no menos que por su doctrina y elocuencia. De su notable erudición da fe su
gran biblioteca, que ha sido objeto de investigación por Kantorowicz, quien le dedicó un rf.
estudio intitulado "Accursio e la sua biblioteca", publicado en la Rivista di Storia del Diritto V
601
Italiano (1929), estudio en el cual se traza una biografía crítica completa del gran maestro
de Bolonia y la descripción de su rica biblioteca, que luego fue vendida por Cervotto, uno
de sus hijos. Se casó dos veces. Todos sus hijos fueron notables juristas, siendo el más
destacado su hijo mayor Francesco; inclusive, su hija llamada Accursia llegó a ser profesora
en la cátedra boloñesa.
Kantorowicz, en el estudio citado, basándose en el inventario de su rica biblioteca,

llegó a establecer cuáles fueron los temas preferidos por el insigne maestro de Bolonia,
cuyos restos descansan detrás del ábside de San Francisco. En Florencia, su tierra natal,
existe una estatua de Accursio en la galería de los Uffizi, en la serie de los grandes toscanos
del pasado.
Fue un gran profesor, un gran escritor y un gran juez (podestá),154 cuyas doctrinas y
sentencias lo han inmortalizado como eximius glossator y como magíster sententiarum, a
tal punto que de su obra se llegó a decir"Ubi non habemus textum, glossa obtineat ventas.
Adhaerens glossae in aeternum non potest errare". Su autoridad era decisiva para todo
jurista: “Quod non agnossit Glossa non agnossit forum”.
La vida y el pensamiento de Accursio están ligados a la obra a la que le dedicó toda su
vida: la Glossa Magna, que es el apparatus glossarum que constituye toda una universali
dad, una universitas iuris de todas las glosas escritas en torno al Corpus iuris; aun cuando
LEGALES EDICIONES
Kantorowicz en su estudio citado menciona otras obras menores: 1).- una Summa sobre
los libri feudorum; 2).- un Liber Accursii que comienza con la frase “De sermone debeo", la
mentablemente perdido porque el manuscrito que lo contenía se incendió; 3).- un tratado
154 El podestá era, en las ciudades italianas del Medioevo, un supremo magistrado con funciones políticas
y judiciales, encargado tanto del gobierno administrativo, político y militar de la comuna que lo había
elegido, cuanto de la suprema función judicial en la comuna, cuya autoridad devenía de la summa potes-
tas de la que estaba envestido. La potestas emanaba de la comuna, como una manifestación del espíritu
asociativo propio de la ciudad medieval. Para profundizar esta exquisitez jurídica véase G. M ENGO ZZI:
L a cittá italiana nell 'Alto Medioevo, Florencia, 1930; CARLO GU IDO MOR: L 'etáfeudale, Milán, 1952;
GIOVANNI CASSANDRO: “Comune (Cenni storici)”, en Novissimo Digesto Italiano, vol. III (CAT-
COND), p. 810-823, U.T.E.T., Turín, 1959.
602
De arbitris; 4),- una glossa al Autentico; 5).- una carta a Pier della Vigna; 6).- "tres opiniones
legales".
Si la Glossa Magna es la obra simbólica de Accursio, este y su obra magna son todo un
símbolo de la escuela de los glosadores de Bolonia. Como ha dicho Kantorowicz: "la histo
ria del Derecho de Bolonia, es la historia del Derecho europeo": "bolognesische Rechtsge:,-
chichte ist europeische Rechtsgechichte"15S. Por ello es que, a los 700 años de la muerte de
Accursio, la Universidad de Bolonia celebró este acontecimiento con un Congreso Interna
cional cuyas actas, intervenciones y ponencias están recogidas en tres volúmenes tituladcs
Atti del convegno internazionale di studi accursiani (Bolonia, 21-26 Ottobre 1963), orgí -
nizadas por el Comitato Organizzatore delle celebrazioni per ¡I settimo centenario della
morte di Accursio, a cargo de Guido Rossi (1968). En el segundo volumen corre el notabla
estudio del profesor GUIDO ASTUTI (1910-1980) de la Universidad de Roma y antes ea
Turín, titulado "La glossa accursiana", en el que sostiene que "la glosa ordinaria al Corpus
iuris civilis es el texto jurídico medieval más conocido, usado y difundido en Italia y e i
Europa durante varios siglos: basta pensar en su extraordinaria autoridad en la teoría y e i
la práctica del Derecho desde la edad de Accursio hasta la de las modernas codificacionei.
Empero este texto, no obstante su importancia universalmente reconocida, es al mismo
tiempo el más superficialmente conocido y menos seriamente estudiado. Todo estudioso
de la Historia del Derecho, todo romanista y todo civilista lo posee en su biblioteca y en
ocasiones más o menos frecuentes lo consulta: pero la moderna Historiografía Jurídica
italiana y europea, durante más de un siglo, no ha dado una sola obra de gran aliento en
caminada a una profundización crítica de los problemas relativos a la formación de la glosa
accursiana, o a una ilustración sistemática de su contenido y de sus doctrinas fundamenta ■
les" ... "Por ello concluyo que alguien debería dedicarse a la no fácil tarea de exponer aquí,
conjuntamente con la propia, la docta ignorancia de la moderna Historiografía Jurídicz
sobre la glosa accursiana"156.
Según el maestro Guido Astuti, "la compilación de la glosa ordinaria fue concebida t
iniciada por Accursio en su edad juvenil y completada en Bolonia durante largo período de
su docencia" ... "Ignoramos, en fin, cuando y cómo la Magna Glossa fue definitivamente
terminada y publicada"157.
"Una tentativa de mayor precisión fue realizada por Neumeyer. Según la sumaria de
mostración ofrecida por Neumeyer, el terminus a quo para la iniciación de la Magna Glossc
accursiana debería ponerse entre los años 1210 a 1215 y el terminus ad quem debería ser
anterior a los años 1234 a 1240 y esto porque una crónica florentina del siglo XIV atestigua
que Accursio publicó en 1228 la glosa al Código. Neumeyer dejó establecido el año 1228
como probable fecha de publicación del íntegro apparato accursiano y estas conclusiones
fueron aceptadas por Kantorowicz sin ninguna reserva en su célebre estudio sobre Accur
sio y su biblioteca".
Después de revisar críticamente las conjeturas de Neumeyer, de Kantorowicz y de
Genzmer, el profesor Astuti concluye que la publicación de la M a g n a G lo ssa debería ser
desplazada de 1228 hasta, por lo menos, el año 1235 ó 38. "A mi parecer, el problema no se
LEGALES EDICIONES
puede plantear en términos puramente cronológicos, sobre la base insegura de un cómpu
to material de la presumible duración en la composición del apparato accursiano". Esta no
fue la fatiga de un amanuense, sino la obra de un jurista, una obra de pensamiento: y no es
posible computarla a razón de tantas glosas por año, mes o día. Accursio debió recoger un
vasto material que representaba el esfuerzo exegético y reconstructivo de cinco generacio-
155 H ERM AN N KANTOROW ICZ: “Leben und Schriften des Albertus Gandinus”, en la revista Zeitschrift
der Savigny stiftungfür Rechtsgeschichte, vol. 44, año 1924, p. 159.
156 GUIDO ASTUTI: “L aglossa accursiana”, en Atti del convegno internazionale di studi accursiani, vol. II, p.
289, Dott. A. Giuffré editare, Milán, 1968.
157 GUIDO ASTUTI: ob. cit., p. 293, in fine.
603
nes de juristas durante más de un siglo, seleccionarlo, reelaborarlo según ciertos criterios:
también Kantorowicz es conciente de la fatiga que tal obra habría requerido: "solamente
para presentar las innumerables controversias de sus predecesores, para ponderarlo bien
y adoptar una propia posición como Accursio lo hizo siempre". "Pero, considerando que el
apparato accursiano fue compuesto sobre las bases de materiales ya elaborados, en cuan
to era una compilación de Glosas, Apparatos y Summas anteriores, se debe reconocer que
la empresa debió haber sido el empeño de toda una existencia"158.
En cuanto a la metodología de la Magna Glossa, se debe tener presente que Accursio
tuvo presentes los lugares paralelos y los argumentos a contrario, aun cuando no siempre
se llegara a una conclusión sistemática sobre cada tema. Y es que, como dice Astuti, "La
Glossa ordinaria fue una obra de exégesis más no una obra sistemática"159.
Al afrontar este problema, Astuti nos hace ver que la Glossa ordinaria "no nos ofrecía
una interpretación nueva, original, sino al contrario estaba dirigida al objeto de recoger,
seleccionar, reordenar las glosas que se habían venido acumulando en torno a los Libri Le
gales desde los tiempos de Irnerio y de los primeros doctores boloñeses hasta los tiempos
de Accursio, repetidamente transcritos de maestros a discípulos en las márgenes de sus
Códigos, a modo de presentar ordenadamente el pensamiento de los glosadores de la Es
cuela de Bolonia, ilustrando sus innumerables interpretaciones, opiniones, controversias y
tomando posición sobre los puntos dudosos o en disenso, aportando la interpretación más
segura o probable de los textos del Corpus iuris. Obra de compilación y de reelaboración,
idónea a consolidar en un gran apparatus glossarum, en forma definitiva los resultados del
esfuerzo exegético realizado por varias generaciones de juristas sobre las fuentes del De
recho Romano justinianeo, resultado cuya importancia es en varios aspectos concluyente
de una primera y fundamental fase de desenvolvimiento de la nueva jurisprudencia que
aparecía ya clara a Accursio y a los intérpretes del siglo XIII"160.
"La Glossa accursiana no estaba dirigida solo al fin práctico de ofrecer a los intérpretes
una colección, una antología de las glosas y anotaciones acumuladas en las márgenes de
los Libri Legales, sino que respondía a una precisa exigencia científica, aquella de suminis
trar una segura y clara orientación para la inteligencia e interpretación del Corpus iuris, con
una ordenada y coordinada síntesis del pensamiento jurídico de los glosadores sobre todas
las partes de la compilación justinianea"161.
La Magna Glossa bien podría llamarse el vademécum162 del Derecho Común y se pre
senta como la voz misma del texto el que en la praxis forense se manifiesta solo a quienes
la llevan consigo, como un indispensable aparato hermenéutico para la defensa, para la
acusación y la sentencia.
Sentado ello, las fuentes de Accursio estuvieron constituidas en primer lugar por las
Novelas, cuya depuración a partir de Irnerio se llevó a cabo en el Authenticum, el que
presenta algunas notables particularidades: "es sabido que el conocimiento y el estudio
del Authenticum por parte de los glosadores dio lugar a múltiples motivos de perplejidad.
Por ello resultan comprensibles los motivos por los cuales esta colección de Novelas fue
LEGALES EDICIONES
preferida al Epítome Juliani, ya que después de las iniciales incertidumbres de Irnerio en

torno a su autenticidad, resulta muy arduo explicar por que razón el Authenticum no fue
conservado y estudiado en toda su integridad. No sabemos por qué, y con qué criterio,
fueron escogidas las 97 Novelas que los glosadores calificaron de ordinarias, o vulgares
158 GUIDO A STU TI, ob., cit., p. 296-297.

159 GUIDO A STU TI, ob., cit., p. 307.
160 GUIDO A STUTI, ob., cit., p. 3 11.
16 1 GUIDO A STU TI, ob., cit., p. 312.
162 Esta hermosa metáfora es de CAVANNA. Véase su Storia del Diritto moderno in Europa, p. 134 -135;
Milán, Giuffré, 1982.
604
o útiles y las subdlvidieron en 9 Collationes, quizás por su paralelismo con los primeros 9
libros del Código, separados tradicionalmente de los Tres Libri, pero sin alguna aparente
razón de orden sustancial o sistemático; no sabemos por qué motivo fue abandonada l|
originaria numeración y disposición de las 134 Novelas en el texto del Authenticum; no
sabemos por qué, también en las 97 Novelas vulgatae, algunas partes fueron desechadas
por los glosadores, dejadas sin anotación o no leídas en la Escuela; no sabemos, en fin, po •
qué las llamadas Authenticas inscritas por Irnerio y por sus sucesores en las otras partes
del Corpus iuris -y que podrían ser mucho más numerosas- no fueron sistemáticamente
elaboradas a plenitud. El texto de las Novelas, en las diversas colecciones y especialmente
en el Authenticum, ha sido objeto de profundas Investigaciones, desde aquellas funda
mentales de Biener y de Heimbach, hasta la crítica más reciente. Para resolver este pro
blema será necesario un nuevo estudio de los manuscritos que conservan el Authenticun
con glosas preaccursianas, especialmente aquellas contenidas en las llamadas Autentica'.
'extraordinarias' o 'extravagantes'"163.
Muchos otros motivos de incerteza se presentan si consideramos las fuentes de Is
glosa accursiana, o sea los materiales directamente utilizados por Accursio para la compila
ción de su gran apparatus. "El tema está referido a las siglas de los maestros boloñeses"164
Por otra parte, no tenemos noticias precisas en torno a la biblioteca de Accursio. Kanto-
rowicz creía poderla identificar sobre la base del elenco de un conspicuo número de códi
ces poseídos por los hijos de Accursio y precisamente vendidos por Cervotto a Guillermc
en 1273, pero el examen de los títulos de estos 63 códices no permite una segura identi
ficación sobre los verdaderos textos que Integraban la biblioteca de Accursio, lo que nos
demuestra que estos códices constituyeron solo una parte de esta biblioteca y, ciertamen
te, no la más importante, no la de mayor interés para nosotros, o sea aquella que Accursio
utilizó para la compilación de la Glosa ordinaria. Así, de la literatura anterior a Accursio
solamente las colecciones de Diversitates dominorum y de las Quaestiones de Roffredo, de
Pillio, de Azón, las Distínctiones y Quaestiones insolubilia de Ugolino, las Cavillationes de
Bagarotto y un Libellus de Bernardo Dorna. Todos los otros códices contienen los diversos
apparatus accursianos, las lecturas de Odofredo y los escritos de juristas posteriores a
Accursio, lo que nos demuestra que no fueron utilizados por Accursio en la compilación de
la Magna Glossa.
"Un juicio más seguro en torno a las relaciones entre la Magna Glossa y la literatura
jurídica boloñesa será posible solamente después de trabajos críticos de gran empeño:
solo la edición crítica del Corpus de las glosas preaccursianas y de la Magna Glossa accur
siana, ambas necesarias e ¡nterdependientes, permitirá una definitiva evaluación de los
materiales utilizados por Accursio"165.
ACCURSIO Y SU INFLUENCIA EN EL DERECHO INDIANO

El Derecho Indiano constituyó el medioevo del Derecho en Sudamérica y la organiza
ción judicial indiana durante el Virreynato corresponde a lo que Raúl Porras Barrenechea,
LEGALES EDICIONES
nuestro inmortal maestro de San Marcos, denominó en un estudio notable como "La Co
lonia, Edad Media peruana". El Derecho Indiano ha sido estudiado en las obras de Silvio
Zavala, José María Ots Capdequi, Ricardo Zorraquín Becú, Enrique Ruiz Giñazú y Ricardo
Levene, entre otros insignes historiógrafos peruanos y sudamericanos. La jurisprudencia
indiana bien puede estar representada por los tres más grandes tratadistas del Derecho
Indiano, que fueron: JUAN DE SOLÓRZANO y PEREYRA, oidor de la Real Audiencia de Lima
entre 1610 y 1627 e insigne autor de la Política indiana, que constituye el tratado más
163 GUIDO ASTUTI, ob., cit., p. 314.

164 GUIDO ASTUTI, ob., cit., p. 318-319.
165 GUIDO ASTUTI, ob., cit., p. 321.
605
clásico del Derecho Indiano; o también por JUAN DE HEVIA BOLAÑOS, autor de la Curia
philipica, que es el primer Tratado de Derecho Procesal Civil y Comercial escrito en Améri
ca y por JUAN DE MATIENZO, que fue oidor de la Real Audiencia de Charcas y que publicó
en 1567 un estudio sobre el Gobierno del Perú.
Sentado ello, podemos dejar establecido que la influencia del pensamiento de Accur-
sio no se limitó exclusivamente al Derecho Romano ni al Derecho Canónico sino, también,
al Derecho Indiano, cuyas fuentes se remontaban precisamente a Accursio y a la Magna
Glosa, cuyo primer impacto se hizo evidente en las Partidas de! rey Alfonso el Sabio.
Así nos lo ha ha hecho ver un notable estudio del profesor FERMÍN CAMACHO EVAN
GELISTA, de la Universidad de Granada, titulado "Accursio y las fuentes romanas de las
Partidas", publicado en Atti del convegno internazionale di studi accursiani (Bolonia 21-26
ottobre 1963), vol. III (1968), en el que empieza sosteniendo que: "El Vil Centenario de la
muerte de Accursio se corresponde con la conmemoración del Vil Centenario del Código
de las Siete Partidas, código que constituye el cuerpo legal más importante de la historia
jurídica española e hispanoamericana".
Como es sabido, la ley de las Siete Partidas del rey Alfonso el Sabio, promulgada en
1265, ha sido considerada como las "pandectas castellanas" según la hermosa metonimia
de ADRIANO CAVANNA y fue redactada por los maestros JÁCOME RUÍZ, llamado Jacobo
"el de las leyes", quien estudió en la Escuela de Bolonia, manejando como vademécum
la Magna Glossa e inspirándose en el Espéculo, que se publicó en el tercer o cuarto año
(1256) del reinado de don Alfonso.
Pero, además, intervinieron en la redacción de las Partidas el maestro Roldán y el
jurista y canónigo Fernando Martínez de Zamora, quien también estudió en Bolonia y fue
discípulo de Azón.
Uno de los grandes maestros de la Historiografía española, el profesor ALFONSO GAR
CÍA-GALLO (Soria, 5 de enero de 1911; + Madrid, 21 de diciembre de 1992), ha sostenido la
tesis de que las Partidas fueron el producto de varias redacciones consecutivas a un texto
original que se inspiraba en el Espéculo, en el Fuero Real, en la Magna Glossa y en el Cor
pus iuris; de tal modo que la primera redacción se remonta a 1256, la segunda redacción
de las Partidas fue concluida en 1265; la tercera redacción fue llevada a cabo "en fecha
desconocida, pero probablemente bajo Fernando IV entre 1295 a 1312 y por juristas de
gran cultura y formación filosófica cuyos nombres desconocemos"; y la cuarta redacción se
llevó a cabo en 1325, "modificando la tercera redacción, tanto en un reajuste de su plan,
como añadiendo nuevas leyes y, sobre todo, interpolando y modificando casi todas"; "en
una quinta revisión posterior, hacia 1340 se data la redacción de las Partidas entre 1256 y
1263, reduciendo a siete años la larga elaboración de esta obra"166.
Según el profesor FRANCISCO TOMÁS Y VALIENTE (Valencia, 8 de diciembre de
1932-Madrid, 14 de febrero de 1996), catedrático de Historia del Derecho en la Universi
dad Autónoma de Madrid, "El mérito principal de los estudios de García-Gallo consiste en
haber planteado dudas y haber sugerido explicaciones verosímiles sobre hechos que se
admitían como válidos sin haberlos sometido a crítica. Pero de ahí no se infiere necesaria
LEGALES EDICIONES
mente que debamos considerar convincentes las interpretaciones suyas. Parece fuera de
duda que hubo varias redacciones de las Partidas. García-Gallo opina que tales redaccio
nes fueron sucesivas y posteriores a la derogación del Espéculo y a la muerte de Alfonso
X. Otros historiadores que están también investigando el proceso de elaboración de las
Partidas no admiten estas afirmaciones. Así, J. A. Arias Bonet y A. García y García continúan
hablando de las Partidas como obra de Alfonso X"167.
166 ALFONSO GARCIA-GALLO: Manual de Historia del Derecho español, vol. I : “El origen y la evolución
del Derecho”, p. 395 (§. 735); p. 398 (§. 740); p. 398 (§. 741); p. 399 (§. 742).- 4a ed. revisada, Madrid, 19 71.
167 FRANCISCO TOMÁS Y VALIENTE: Manual de Historia del Derecho Español, 4“ ed., p. 238-239, edito
rial Tecnos, Madrid, 1983.
606
"Por otra parte, Arias Bonet opina que, al menos por lo que respecta a la primera
Partida, las diversas redacciones que conocemos no fueron sucesivas, sino simultánea;,
como resultado de tareas independientes encomendadas a personas de desigual forma
ción intelectual".
"A la vista de las anteriores consideraciones, podemos concluir por ahora con las si
guientes afirmaciones: 1. Que todavía es pronto para establecer con seguridad fecha;
precisas en orden al momento inicial y terminal de la redacción de las Partidas. En este
sentido son aún muchos 'los enigmas de las Partidas'. 2. Que tampoco parece haber razón
suficiente para datarlas después de la muerte del Alfonso X, a quien se le han atribuido
unánimemente hasta ahora. 3. Que la hipótesis de García-Gallo según la cual las Partida.;
fueron una prolongación y reelaboración del Espéculo, aun siendo verosímil y digna de se ■
tenida en cuenta, no puede valorarse como verdad demostrada".
"Además de la de García-Gallo, subsisten otras hipótesis, que sin analizar cuál pudo se
en detalle el proceso de redacción de las Partidas, apuntan interpretaciones coherente:
acerca de la finalidad que con ellas persiguió Alfonso X. Estas interpretaciones coincider
entre sí en dos puntos: atribuyen las Partidas a Alfonso X y no ven en ellas una obra deri
vada del Espéculo, sino independiente de este. Al margen de estas coincidencias básicas
podríamos enunciar estas dos hipótesis globales sobre las Partidas en los siguientes térmi
nos. Según una de ellas, la obra en cuestión debe ser puesta en relación no con la polííicí
legislativa de Alfonso X y con el fracaso de la misma, sino con lo que podríamos denomina!
preocupación culturalista del Rey Sabio"168.
"Dentro de este contexto, las Partidas serían la gran enciclopedia del saber jurídico de
su tiempo, su gran obra dedicada al Derecho. En esta línea, las Partidas estarían conecta
das no con el Espéculo, sino con otra obra iniciada por Fernando III y concluida por Alfonso
X: el Setenario"169.
"Otra hipótesis muy sugestiva y defendida principalmente por Rafael Gibert (y en cier
to modo también por A. Iglesia, quien la desarrolla en términos tan sutiles como atracti
vos, consiste en relacionar las Partidas con el llamado 'fecho del Imperio'... Pues bien, la
composición de las Partidas pudo deberse al intento de Alfonso X de preparar 'un proyecto
legislativo universal ligado al Imperio'. Si Alfonso X hubiera sido elegido emperador, las
Partidas habrían sido el Derecho del Imperio. Precisamente con ese fin el Derecho que en
ellas se recoge no es el de Castilla, sino el romano, canónico y feudal: el ius commune. No
es fácil optar por ahora entre todas estas interpretaciones. Es materia debatida. Puede ha
blarse de resultados generalmente admitidos. Este es, sin más, el estado de la cuestión"170.
En cuanto al contenido y posibles autores de las Partidas, dice el profesor Tomás y
Valiente que: "Ya en su día hizo Martínez Marina dos afirmaciones de las que se ha hecho
eco casi literalmente Gibert y que podemos considerar como verdades incuestionables
e indiscutidas: las Partidas están escritas 'con majestad y elegancia, con lenguaje puro y
castizo', pero lo que ese lenguaje contiene es Derecho común (canónico, romano y feudal)
y no Derecho de Castilla, aunque puedan encontrarse de este algunas adiciones o huellas"
LEGALES EDICIONES
... "Puesto que su contenido es casi exclusivamente el Derecho común bajomedieval, es
lógico que las principales obras de este fuesen directas de las Partidas. En este sentido, po
demos afirmar que se utilizó el Corpus iuris justinianeo y también las Decretales, así corno
los Libri feudorum. Pero también las obras de muchos juristas, tales como Azzo, Accursio,
Godofredo, Tancredo, San Ramón de Peñafort, el Hóstiense, la Summa iuris de Ronaldo,
y otras obras semejantes de Rogerio, Placentino y Odofredo, entre otros glosadores"171.
168 FRANCISCO TOMÁS Y VALIENTE: ob, cit., p. 239.

169 FRANCISCO TOMÁS Y VALIENTE: ob. cit., p. 239-240.
170 FRANCISCO TOMÁS Y VALIENTE: ob. cit, p. 240.
17 1 Ibíd, p. 240-241.
607
Por su parte, el profesor JESÚS LALINDE ABADIA (1920-2007), catedrático de Historia

del Derecho español en las universidades de Zaragoza y Barcelona, sostiene en su Inicia
ción histórica al Derecho español que "en la ciencia estrictamente jurídica del siglo XIII
predomina el procedimentalismo, siendo sus dos grandes figuras el maestro Jacobo y el
obispo Fernando Martínez. El primero, conocido como 'el de las leyes' y de origen italiano,
es autor de tres obras importantes: las Flores del Derecho, de carácter didáctico para el
futuro Alfonso X; los Nueve tiempos de los pleitos, en donde brevemente se describe el
proceso, y el Doctrinal de las leyes, utilizado en la redacción de las Partidas. Al segundo
se le ha atribuido la Margarita de los pleitos, selección o resumen (del griego margarita,
perla) para la enseñanza, inspirada en la obra de los doctores italianos, siendo posible su
intervención en la redacción de las Partidas"171.
De derecha a izquierda los maes

tros Niceto Aicalá-Zamora y Casti
llo y Moacir Amaral Santos con el
autor de este libro, en las IV Jorna
das de Derecho Procesal, en Cara
cas, entre el 27 de Marzo al 1° Abril
de 1967.
Así pues, las Partidas constituyeron la base del Proceso Común Medioeval. El maes
tro NICETO ALCALÁ-ZAMORA Y CASTILLO, hombre simbólico y figura representativa de la
Escuela Procesalista española, quien nació en Madrid el 2 de octubre de 1906 y murió en
el Hospital Ruber Internacional de Madrid el 20 de febrero de 1985, profesor en Santiago
de Compostela, Murcia y Valencia; luego en Buenos Aires y, finalmente, en la Universidad
Autónoma de México de 1946 a 1976, ha dicho que "la Partida III fue la piedra angular del
proceso común medieval". En efecto, "la Partida III va a gravitar durante seis siglos, sobre
la vida española y sobre la vida colonial", de tal modo que "cuando España da su gran salto
histórico y empieza a organizar a su imagen y semejanza la conquista y colonización ame
ricana, las Partidas van a dar los principios fundamentales del Derecho Procesal". "Ello me
llevó a decir, con las naturales reservas, que las instituciones procesales civiles vigentes en
los países americanos de habla española, son hijas de la ley (de enjuiciamiento) de 1855,
nietas del Código alfonsino (la susodicha Partida III) y bisnietas del Derecho Romano". Ade
más, las Partidas, al traducir del latín al castellano, realizaron la consagración jurídica de
este y, crearon una terminología que todavía perdura en gran parte en la esfera procesal
civil hispanoamericana. Vertidas al portugués en el siglo XIV, las Partidas repercutieron
sobre el derecho lusitano a través de las sucesivas Ordenag&es, a saber: las Alfonsinas (de
Alfonso V en 1456), las Manuelinas (de Manuel I en 1514) y, sobre todo, las Filipinas (de
LEGALES EDICIONES
Felipe II de España y I de Portugal, en 1603), que durante toda la época colonial y los pri
meros decenios de la independencia estuvieron vigentes en Brasil"1 173.
2
7
"La Partida III, que constituye un verdadero Código de enjuiciamiento civil, puesto que
de sus 32 títulos, los 27 primeros (con un total de 511 leyes) y parte de 32 (con 26)) regulan
la materia procesal, se ocupa, como es natural, con todo detalle (más aún: con excesiva
17 2 JESÚS LALIND E ABADIA: Iniciación histórica al Derecho español, p. 143, editorial Ariel, Barcelona,
1978.
173 NICETO ALC ALA-ZAM O RA Y CASTILLO: “Introducción al estudio de los procedimientos ordina
rios en primera instancia en los paises iberoamericanos”, en el volumen Nuevos estudios de Derecho pro
cesal, p. 70-71, editorial Tecnos, Madrid, 1980.
608
minuciosidad, al no haber suprimido formulismos innecesarios y al combinarse con una

organización judicial sumamente complicada, determinantes de una tramitación lenta y
costosa) del procedimiento ordinario, no solo a lo largo de la primera instancia (titules
X-XVIII y XXII), sino también de la vía impugnativa (títulos XXIII-XXVI) y de la ejecución da
la sentencia (título XXVII), así como del arbitraje (en la medida en que pueda reputársele
procedimiento ordinario: infra, núm. 15) en las leyes 23 a 35 del título IV"174.
Así, pues, la Partida III es la premisa sirte qua non para entender en su desenvolvimien
to histórico el Derecho Procesal Civil hispanoamericano.
He aquí una síntesis de la Partida III:
"Título Primero: De la justicia.
Ley 1. Qué cosa es justicia.
2. Qué utilidades resultan de la justicia.
3. Qué quiere decir justicia, y cuántos son sus mandamientos.
"Título Segundo: Del demandante, y las cosas que ha de tener presentes antes de
poner la demanda.
Ley 1. Qué quiere decir demandante.
2. El demandante debe atender primero contra quién pone su demanda.
3. En qué casos pueden los hijos y nietos demandar a sus padres o abuelos después de
que hayan salido de su poder.
4. No puede demandar un hermano a otro sino en ciertos casos.
5. El marido y la mujer no se pueden demandar sino por cosas señaladas.
5. Los criados y sirvientes no deben demandar a sus señores.
[-.]
"Título Tercero: De los demandados, y de las cosas que deben tener presentes.
"Título Cuarto: De los jueces y de las cosas que deben hacer y guardar.
Ley 1. Qué quiere decir juez, y cuántas clases hay de ellos.
2. Quién puede poner los jueces.
3. Cómo deben ser los jueces, y qué virtudes deben tener.
4. Quiénes no pueden ser jueces por impedimento que tengan en sí.
5. De qué edad deben ser aquellos a quienes se otorga el poder de juzgar.
6. Cómo deben ser puestos los jueces que tienen poder de juzgar, cómo deben juzgar,
dar seguridad de que cumplirán bien y lealmente su oficio.
7. Qué es lo que han de hacer y guardar los jueces ordinarios por razón de los lugares en
que han de juzgar diariamente.
8. Qué es lo que han de hacer y guardar los jueces y las partes cuando vinieran ante ellos.
9. Qué es lo que deben hacer y guardar los jueces cuando ocurriera ante ellos algún plei
LEGALES EDICIONES
to de sus padres e hijos.
10. El juez debe guardarse de oír su mismo pleito ni aquel en que él hubiera sido abogado
o procurador.
11. Los jueces deben procurar por todos los medios posibles saber la verdad en los pleitos
que se principiaren ante ellos.
12. Por qué conviene a los jueces concluir los pleitos que se principiaren ante ellos.
13. Los jueces deben cuidar que no comprendan las partes lo que piensan decir hasta que
sentencien" [...].
174 ibíd, p. 71.
609
AGUSTIN DÍAZ BIALET, profesor en la Universidad Católica de Córdoba, nació en Cór

doba el 28 de junio de 1911, fue un romanista insigne y con motivo del Congreso Interna
cional de Estudios Accursianos celebrado en Bolonia en 1963, publicó un estudio titulado
"La fortuna y el valor práctico de la obra de Accursio en el Derecho común americano", en
el que sostuvo que: "las fuentes del Derecho hispanoamericano fueron, en primer lugar,
la Magna Glossa de Accursio y las reflexiones de Odofredo sobre el texto de Accursio. En
segundo lugar, las Partidas del rey Alfonso el Sabio. En tercer lugar la Política Indiana de
Juan de Solórzano y Pereyra (1575-1655)". "Solórzano fue magistrado en Lima, durante
diez y seis años (1610-1626). Su obra es un comentario de las leyes españolas; pero más
significativa que esta exégesis, es el análisis de las instituciones jurídicas americanas, tal
como la costumbre las conformaba en su tiempo y el examen de las situaciones de hecho,
resueltas frecuentemente según la doctrina de los autores del Derecho común, expresión
de Solórzano para denominar a la doctrina generalmente aceptada... En el tratado de So
lórzano hay no menos de 1 500 referencias a la glosa. Este corpus, como las Partidas con
el comentario de Gregorio López, circularon por toda América y fueron Derecho invocado
hasta el siglo 10 y no pocos juristas en los foros americanos la citan actualmente"175.
"Hay otra masa de fuentes. Esos tratados han operado la transfusión de la Glosa en
lecciones de profesores, en escritos de abogados y dictámenes de magistrados y en sen
tencias judiciales", "la transfusión de la Glosa se operó además en trabajos preparatorios a
la codificación y en la codificación misma, como lo hemos probado en nuestro trabajo, 'El
Derecho Romano en la obra de Vélez Sarsfield' ya citado"176.
LOS JURISTAS POST-ACCURSIANOS

UGO NICOLINI, nacido en Mantua el 13 de noviembre de 1910, profesor en la Uni
versidad Católica del Sacro Cuore de Milán, expuso en el Convegno internazionale di studi
accursiani (Bolonia 21-26 ottobre 1963) su ponencia intitulada "I giuristi postaccursiani e la
fortuna della glossa in Italia", la misma que corre en el volumen II, p. 799-943, de las actas
del congreso.
En la p. 815 de la obra citada, sostuvo el profesor Nicolini que: "estos juristas pertene
cieron a esa edad juzgada por Savigny, sumariamente -aunque non sine strepitu et figura
iudicii- como una edad de decadencia (juicio repetido sin ningún reexamen, cuando no
riformato in peius) una edad que vivió en los reflejos de la gran luminosidad de Accursio,
que sería luego la aurora de ese gran astro que ya se pre-anunciaba: Bartolo; una edad que
aún cuando todavía no estaba afectada por el gran peso que suponía la auctoritas de la
Glosa, ya se disponía a escalar las alturas de los comentarios bartolianos".
Así, pues, "de conformidad con la vista fiscal que antecede, también yo, juzgando a los
juristas post-accursianos, los absuelvo de los cargos que contra ellos pesaban y que prove
nían de la gran autoridad de Savigny, según la cual, estos juristas pertenecieron a una épo
ca de decadencia. Dijo literalmente Savigny: 'no fue la Glosa de Accursio la que ocasionó la
decadencia de la jurisprudencia. Fue la infeliz ejecución de ello, su desmedida y perniciosa
LEGALES EDICIONES
autoridad. Fue ella, la que favoreció y aceleró su decadencia, encaminando el pensamien

to de los juristas de la edad siguiente, quienes en sus escritos y en sus obras prefirieron
hacer apostillas a la Glosa, en vez de referirse a las verdaderas fuentes jurídicas'".177
Dijo el profesor Nicolini que "el juicio de Savigny fue netamente negativo"; que "enor
me fue el peso de este juicio resaltante del gran patriarca de nuestros estudios"; "tal juicio
175 AGU STÍN D IAZ BIALET: “La fortuna y el valor práctico de la obra de Accursio en el Derecho Común
Americano”, en el volumen Atti del Convegno di studi accursiani, Bolonia, 21-26 ottobre 1963, vol. III, p.
10 16 -10 17 , Dott. A. Giuffré editore, Milán, 1968.
176 Ibíd, p. 10 17 -10 18 .
1 7 7 SAVIGNY: Storia del Diritto Romano nel M edio Evo, vol. II, p. 386, Multigráfica editrice, Roma, 1972.
6 10
de decadencia sobre los juristas post-accursianos emitido por Savigny fue repetido y au i
amplificado por Schupfer, a cuyas páginas brillantes se debe que tantos escritores reto
maran acríticamente el mismo juicio. Después de Ugolino, en la segunda mitad del siglo
XIII, escribe Schupfer, el carácter esplendido dio lugar a la ampulosidad, a generalidades
indistintas y a pueriles minucias. Odofredo, Guido de Suzzara, Jacopo de Arena, Dino d a
Mugello 'valían poco'; de Odofredo se conservaba la memoria solamente por sus 'narra
ciones e historietas' insertos en su obra 'para solaz de los estudiantes'".178
Así, prosigue Nicolini: "esta afirmación sobre la decadencia de nuestra doctrina jurídi
ca después de Accursio fue generalmente repetida por todos".179
"Aquel juicio que involucra en una misma condena a todos los post-glosadores exige
una revisión".180Y citando a Besta plantea la "necesidad de revisión de aquel juicio total de
condena que Savigny emitió para la jurisprudencia post-accursiana".181
La tesis del profesor Ugo Nicolini se contrae a plantear, en la p. 825 de la obra citada,
que "la verdad es que de decadencia de la doctrina post-accursiana no se puede hablar".
Consecuentemente, un nuevo juicio surge de la reevaluación por Nicolini de Odofre
do, mal juzgado por Niño Tamassia, "quien nos da una descripción deprimente e inefable
mente grave".182 Similar descripción de Odofredo nos da Schupfer, quien nos lleva a una
"errónea generalización sobre la obra de los post-accursianos y de los escolásticos".183 "Jui
ció frívolo, meramente externo".184 BESTA ya había propuesto "rehabilitara los juristas del
mos italicus y de estudiarlos no por su método, sino por el contenido de su pensamiento
En suma, se trata de confrontar a autor con autor para individualizar el pensamiento de
cada uno".185 "Solamente así podremos conocer nuestra doctrina y salir de aquella visiór
aplastada de la jurisprudencia intermedia". "Solamente así podremos liberarnos de aque
lia generalidad que constituye una de las tentaciones más graves para el historiador de
nuestra jurisprudencia".186
Así, a la luz de esta nueva perspectiva, toman un nuevo sesgo la comprensión de la:
obras de SALATIELE sobre el ars notariae, así como la Summa totíus artis notariae de RO-
LANDINO, con la Aurora novísima que la integra y con las adiciones de PIETRO DA UNZO
LA. Así también debemos enjuiciar los aportes de un ALBERTO DA GANDINO, el gran autoi
del Tractatus de Maleficiis, una obra maestra del Derecho y del Proceso Penal, singular
mente de la prueba y, especialmente, de los indicios; de GUIDO DA SUZZARA, de quier
destaco su obra De instrumento guarentigiato, que constituye un valiosísimo antecedente
sobre la historia del Título ejecutivo; al MAGISTER ARNULPHUS, autor de una Summa Mi-
norum, editada por Ludwig Wahrmund en 1905 y reeditada por la Scientia Verlag Aalen er
1962; al MAGISTER DAMASUS, autor de una Summa de ordine iudiciario editada por Lud
wig Wahrmund en 1926 y reeditada por la Scientia Verlag Aalen en 1962; a EILBERT VON
BREMEN, autor de un Ordo Judiciarius editado por Ludwig Wahrmund en 1906 y reeditado
por la Scientia Verlag Aalen en 1962; y a dos grandes profesores de Oxford: RICARDUS
ANGLICUS, autor de una Summa de ordine iudiciario editada por Ludwig Wahrmund en
1915 y reeditada por la Scientia Verlag Aalen en 1962 y a WILHELMUS DE DROKEDA, autor
de una Summa Aurea editada por Ludwig Wahrmund en 1914 y reeditada por la Scientia
Verlag Aalen en 1962.
LEGALES EDICIONES
178 NICOLINI, ob, cit, p. 819.
179 NICOLINI, ob, cit., p. 821.
18 1 Ibíd.
182 Ibíd, p. 827, in fine.
183 Ibíd, p. 828, in fine.
184 Ibíd.
185 Ibíd, p. 829.
186 Ibíd, p. 831.
611
En esta obra de Drokeda me permito citar su interpretación del principio lura Novit
Curia, tratado en la cuestión Lili, p. 53 de la edición de Wahrmund citada, bajo el título de
"De advocatorum defectus suppletione". Y dice así: "Cuando el abogado dice menos de lo
que debe decir o cuando no dice nada, entonces el Juez debe suplir los defectos de omisión
y subsanar los defectos, pronunciándose con arreglo a ley" "quod advocatus minus dicit
quam debeat, aliquando nihil dicit vel omittit, ideo iudex supplere debet eius defectum et
proferre, quod sciat legibus convenire". He aquí desarrollado el principio "tura Novit Cu
ria" consagrado en el Código de Justiniano, libro II, § 15 y comentado ampliamente por el
autor de este libro en su estudio intitulado "El artículo séptimo del Título Preliminar, llave
maestra de la Teoría General del Derecho Civil y Procesal", publicado en el Libro Home
naje a José León Barandiarán, pag. 453 a 493, editorial Cusco, Lima, 1985 y, desenvuelto,
ampliamente en mi otro libro intitulado "La Ciencia del Derecho Procesal", pag. 699 a 798,
Lima, 1991.
Y así ya estamos estudiando la apasionante historia del Derecho Procesal en la Edad
Media, al revisar la obra magna de los grandes procesalistas de esta época, citando, aparte
de la obra tantas veces mencionada de Savigny, el gran maestro de Frankfurt, a WUNDER-
LICH, en su estudio "Beitráge zur Literaturgeschichte des Prozesses im 12 und 13 Jahr-
hundert" ("Contribución a la historia de la literatura del proceso en los siglos XII y XIII"),
publicado en la revista Zeitschrift für geschichtliche Rechtswissenschaft, vol. 11 (1842); a
AUGUST BETHMANN-HOLLWEG en su obra magna Der Civilprozess des gemeinen Rechts
in geschichtlicher Entwicklun, (El proceso civil del Derecho común en su desenvolvimiento
histórico, 1868), así como a ARTHUR ENGELMANN en su A history of continental civil pro-
cedure (1927). Es la edición que seguimos por tenerla a la vista, en defecto de la original
alemana: Geschichte des Civilprocesses (1890); y, por supuesto, a los grandes clásicos de la
Historiografía alemana e italiana, a los que hemos venido citando rigurosamente.
Entre los grandes procesalistas de la Escuela de Bolonia, aún nos hemos de referir a
DIÑO DE MUGELLO, cuyas obras fueron: Scritti esegetici intorno ai libri di jus, De actio-
nibus, De regulis iuris in sexto, De praescriptionibus, De successionibus ab intestato, De
primo et segundo decreto, De interesse, De ordine judiciario, De praesumptionibus, Modus
argüendi, Consilia, Quaestiones seu Disputationes, Singularia, Tractatus quartarum, De cu-
mulatione actionum, Tractatus dictionum, Tractatus substitutionum; a GIOVANNI DE DEO,
autor de un Líber iudicium, que fue un sistema del proceso en cuatro libros; Cavillatíones,
Commentario In loannis Arborem actionum, Breviarium decretorum s. decretum abbre-
viatum, Flos decretorum, Casus decretalium cum canonibus concordante (o concordatas,
Tabula decreti, Apparatus super tota corpore decretorum, Continuazione dell'apparato di
Uguccione, Líber dispensationum, Líber pastora lis, Líber poenitentialis, Líber distinctionum,
Arbor versificata, Líber Quaestionum, Chronica, Liber opinionum, Summa de sponsalibus,
Prelezioni sulle decretan, Commentum super novellis decretalium, Catalogus Haeretico-
rum, Liber primarius de variis iuris pontifica materiis, Summa moralis, De abusibus contra
cánones, Epístola super probatione decimarum; a MARTIN DE FANO, quien fue un discípu
lo de Azón que escribió un sistema del procedimieno titulado Der Ordo iudiciorum, editado
por Ludwig Wahrmund en 1906 y reeditado en 1962 por la Scientia Verlag Aalen; así como
LEGALES EDICIONES
un libro sobre los libelos titulado Das Formularium, editado por Ludwig Wahrmund en
1907 y reeditado en 1962 por la Scientia Verlag Aalen; a EGIDIO DEI FUSCARARI, quien
murió en 1289 en Bolonia, en cuya Universidad fue el primer laico que enseñó Derecho Ca
nónico. Escribió una obra notable titulada De ordine iudiciario, que constituye un sistema
de Derecho Procesal en el que se inspiró GUILLERMO DURANTIIS para escribir su famoso
Specutum iudiciale.
GUILLERMO DURANTIIS, DURANDO o DURANDII nació en 1237 en Beziers, cerca de la
parroquia de Puimisson, y murió en Roma en 1296, después de haber desempeñado altos
cargos eclesiásticos. Es un personaje inmortal en nuestra historia y, especialmente, en la
ciencia del Derecho Procesal, por haber escrito el más grande tratado medieval sobre el
f proceso, titulado Specuium iudiciale, que constituye todo un sistema teórico-práctico de
612
Derecho Procesal Civil y de Derecho Procesal Canónico. La obra está dividida en cuatro i-
bros: el primer libro trata de los sujetos del proceso; el segundo, del procedimiento civil; el
tercero, del proceso penal; y el cuarto, de casos especiales y de formularlos prácticos sobre
la demanda, sobre las posiciones e, incluso, de formularios de contratos. Esta obra, como
lo admite el propio Savigny, adquirió una gran y durable celebridad por su gran utilidad
teórica y práctica. Esta obra fue de gran utilidad por las adiciones que le hicieron notables
jurisconsultos como GIOVANNI D' ANDREA y BALDO, sobre todo el primero, por la gran
cantidad de referencias históricas y bibliográficas.
El Speculum iudiciale o "Espejo judicial", refleja cual un espejo todo el sistema judicial
y es, como dice SALVIOLI,187 "una obra colosal, enciclopédica, no solo del proceso, sino de
todo el Derecho Privado y Criminal, Civil y Eclesiástico, que influyó en todo el Derecho de
su tiempo, hasta nuestros días", "obra que a Duranti le confirió el nombre de 'el Speculc -
tor', con el cual es frecuentemente citado". FRANCESCO CALASSO, a su vez, dice que él
Speculum iudiciale a través del proceso refleja (Speculum) todo el sistema del Derecho qua
se divide en cuatro partes"188.
KNUT WOLFGANG NORR, por su parte, dice en el Handbuch de Helmut Coing, qua
"toda la sabiduría ancestral del Derecho Procesal encuentra en el Speculum Iudiciale d a
Guillermo Durantiis (muerto en 1296) su culminación (Abschluss)". El Speculum constituya
una obra selecta de la cultura jurídica europea y un original y profundo libro-guía para la
ciencia de su tiempo189.
GUILLERMO DURANTIIS o DURANDO (1236-1296), a nuestro modo de ver, fue el m á;
grande procesalísta del Medioevo. Prelado, liturgista y magistrado, después de graduarse
en Derecho Canónico en la Universidad de Bolonia, dictó cátedra en el célebre studium bo-
noniensis y, posteriormente, en la Universidad de Módena. Luego fue nombrado, en 126C,
auditor; luego, juez comisionado y, luego, vocal de apelaciones en la Sagrada Rota. En el
Segundo Concilio de Lyon de 1274 era uno de los redactores de los estatutos, designado
por el Papa Gregorio X.
En 1278, cuando Bolonia y la Romagna fueron incorporados a los Estados Pontificios
Durantiis fue uno de los primeros comisionados para la administración temporal en la nue
va provincia, llegando a ser Gobernador General en 1283. En 1286 fue consagrado obispe
de Mende, al Sur de Francia, tomando posesión de su cargo en 1291. En Mende publicó
un libro de reglas litúrgicas, Rationale divinorum officiorum, que fue un famoso tratado de
liturgia en el que se inspiraron los obispos, los prelados, el Derecho Canónico, deviniendo
en texto clásico sobre la materia.
Su fama, empero, se debe a su obra fundamental: Speculum Iudiciale, publicada entre
1271-1276, revisada en 1289-1291.
La primera parte trata de los sujetos del proceso y de los actos procesales de las par
tes; la segunda, trata del desarrollo del procedimiento, inspirándose en las doctrinas de!
maestro Tancredus Bononíensis en su Ordo ludiciorum, así como en las doctrinas procesal-
canonistas de Roffredus Beneventanus, Grafía Aretino, Aegidius De Fuscarariís y de las doc
trinas procesal-civilístas del así llamado Ulpianus De Edendo, Búlgaro, Johannes Bassianus
y de la Summa de Ordine ludiciario de Rlcardus Anglicus, entre otras obras, como el Quia
187 GIUSEPPE SALVIOLI (Profesor en Nápoles): Storia d el D iritto italiano, p. 102, in fin e , 103, Turín, UTET,
1930.
188 FRANCESCO CALASSO (Profesor en Roma): M edio evo d el Diritto, p. 547, Giuffré Editore, Milán,
1954-
189 KNUTT WOLFGANG NÓRR (Profesor en Tübingen). Colaborador con otros profesores en el ya clási
co manual del Profesor HELMUT COING, fundador y director del Max Planck-Institüt para la Historia
del Derecho Europeo de Frankfurt del Meno: “La Literatura sobre el Proceso Civil Medioeval”, “Trabajos
sobre Durante” en H a n d b u ch d er Q uellen u n d Literatur d e r N eu eren E uropaishen Privatrecht-Geschichte,
Band I, (vol. I), p. 394, Verlag C.H. Beck, Munich, 1973.
613
ludiciorum u Ordo Bambergensis de autor anónimo, etc.; la tercera parte trata del Proce
so Penal, y la cuarta trata de los modelos judiciales y formularios actuariales y notariales
según los había formulado el maestro Rolandino de Passaggieri (1234-1300), profesor en
Bolonia, que fue el gran sistematizador de la ciencia notarial en su Summa Artis Notariae.
El Speculum iudiciale de Durantiis es, pues, una obra fundamental para la ciencia pro
cesal y para la Historiografía medieval del Proceso. Ha sido editado con adiciones de Jo-
hannes de Andrea y de Baldo de Ubaldis en Roma (1473), Venetiae (1501) y Basilea (1563).
Referencias en el tomo II de Savigny: Storia del Diritto Romano nel Medio Evo (p. 530-
546), Helmut Coing, Handbuch, Band I (p. 394) y hay una edición abreviada de Johan-
nes von Stynna: Speculum Abbreviatum de 1332-1334; confróntese, además, en Theodor
Müther: Historia del Proceso Romano-Canónico en Alemania (1872, p. 1-31).
Otro brillante procesalista medieval fue GIOVANNI D'ANDREA o JOHANNES
D'ANDREAE, quien escribió unas Additiones al Speculum de Duranti.
Giovanni D'Andrea es fundamental en nuestra historia del pensamiento jurídico por
sus célebres adiciones al Speculum iudiciale de Guillermo Durantiis. Nació en 1270, fue
profesor en Bolonia, luego en Padua y finalmente de nuevo en Bolonia hasta su muerte, a
los 78 años, ocurrida el 7 de julio de 1348, con motivo de la gran peste que asolaba Italia
por aquella época.
Las adiciones de Giovanni D'Andrea fueron reproducidas por Savigny en su Storia
del Diritto Romano nel Medio Evo, vol. III, p. 227-231 (1972), las mismas que, en esencia,
aluden muy brevemente, a los siguientes maestros del procesalismo medieval: Tancre-
dus, Richardus Anglicus, Bagarotus, Tancredi, Roffredus Beneventanus, Ubertus de Bobio,
Ubertus de Bonacurso, Joannes de Deo, Gratia Aretinus, Bonaguida, loannes de Blanosco,
Aecidius Bononiensis, Bernardum Dorna, Gilhelmus de Drokeda, Albertus Galeotus, Ne-
pos de Monte Albano, Odofredus, Martinus de Fano, Guido de Suzara, Rolandinum de
Romanciisy Rolandinum Passagerium.
Esta historiografía medieval debe remontarse hasta ODOFREDO, quien nació en Bo
lonia a fines del siglo XII o comienzos del siglo XIII, fue profesor en el legendario Studium,
enfrentándose como antagonista a Accursio, y murió allí mismo el 3 de diciembre de 1265.
La vida y el pensamiento de Odofredo han sido estudiados admirablemente por Niño
Tamassia, uno de los grandes maestros de la escuela historiográfica italiana, en las páginas
336-461 del volumen segundo de sus Scrítti di Storia Giuridica (1967) y ampliado, luego, en
sus "Paralipomeni Odofrediani" que corre en las páginas 462-464 de la obra citada.
Según Odofredo, el primero en enseñar Derecho Romano Civil y Procesal, por su pro
pia autoridad, fue el maestro Pepone. ¿Quién fue Pepone? Esta pregunta la hemos ab
suelto en la p. 1285 de este nuestro volumen Historia del pensamiento jurídico y filosófico.
Empero, la Historiografía no ha llegado a desvanecer aún ni la luz espectral ni la pe
numbra con la que se evoca siempre a todos estos maestros legendarios y autores anóni
mos que yacen en la fantasmagoría del aquelarre hlstorlográfico.
LEGALES EDICIONES
LOS POST-GLOSADORES O COM ENTARISTAS
La Historiografía ha designado con el nombre de post-glosadores a un conjunto de

autores que vivieron y escribieron después de los maestros de la Glosa. También se les
conoce con el nombre de Comentaristas porque el género literario de los Commentaria
constituyó su estilo preferido.
Este estilo y este género surgió en la gran universidad francesa de Orleáns, tema este
que ha sido investigado, fundamentalmente, por el profesor MEIJERS (1880-1954), de la
Universidad de Leyden, en su estudio "L'université d'Orléans au XIIle siécle" que forma
parte de su investigación: "L'enseignement du droit dans trois universités du Xllle siécle",
* publicado en su libro Etudes d'histolre du Droit, vol. III (p. 3 y ss., 1959).
614
"La importancia de la Universidad de Orleáns en el siglo XIII ha sido totalmente des

conocida por mucho tiempo. Aun hoy día no ha sido apreciada en su justo valor" (p. 3).
Después de narrarnos, a modo de introducción a nuestro tema, las vicisitudes q u í
precedieron al surgimiento de este género, nos evoca el profesor Meijers a ETTIENNE D :
MONTFORT y a EUDES DE LORRIS, los precursores de la Escuela, entre los que también
debe Incluirse a JEAN DE MONCHY, canónigo de la catedral, a SIMÓN DE PARÍS, sacerdote
diocesano, a FOULQUES DE LAON, PIERRE DE MORNAY, JACQUES DE BOULOGNE y PIE-
RRE DE LA CHAPELLE, entre otros juristas del siglo XIII, a la cabeza de los cuales debe aún
mencionarse a GUIDO DE GUINIS quien, hacia la mitad del siglo XIII, fue el profesor m á;
ilustre de la escuela de Orleáns, según nos dice el profesor Meijers en la p. 30, in fine, do
su obra citada.
JEAN DE MONCHY fue sin duda alguna el profesor más estimado de sus contemporá
neos. Él fue profesor de JACQUES DE RÉVIGNY y probablemente de PIERRE DE LA CHAPE
LLE190. Los tres pueden ser considerados como la gran trinidad de dicha Escuela.
JACQUES DE RÉVIGNY nació entre 1230 y 1240 y fue discípulo de Jean de Monchy
Ejerció la docencia en Orleáns y, después de haber sido abate de Verdún y arcediano er
Toul, murió viajando a Roma, en Ferentino, en 1296.
Su curso sobre las Instituías es probablemente el más antiguo de los escritos de Révig-
ny y en él brilla su estilo de comentarista, el mismo que se repite al comentar el Digesturr
Vetus, el Código, el Digestum Novum, el Authenticum y el Infortiatum.
Después de Jacques de Révigny, PIERRE DE BELLEPERCHE fue el más grande juriscon
sulto que produjo la antigua Escuela de Orleáns. Su influencia sobre la posteridad se sitúa
incluso sobre el mismo Jacques de Révigny.191
De familia modesta, Pierre de Belleperche hizo sus estudios en Orleáns, donde fue
discípulo de Jacques de Révigny. Terminados sus estudios, él devino profesor explicando
el Infortiatum y escribiendo su Comentario sobre las Obligaciones en 1280 para, luego,
consagrarse al servicio del rey, destacando como uno de los principales consejeros de la
Corona conjuntamente con Gulllaume de Nogaret y Gulllaume de Plalslan.192
Murió en enero de 1308 y a través de sus obras se revela su estilo de gran comenta
rista: Trente-six repetitiones sur le Code et treize sur le Digestum vetus, Cours sur les Ins-
titutes, "De Obllgationibus" (Digesto 45,1), De actionibus, Brocarda ou Distinctiones; etc.
Otro insigne comentarista de la Escuela de Orleáns fue GUILLERMO DE CÚNEO, quien
pudiera haber sido de origen italiano, a estar por su apellido, que se remonta a la ciudad
de Cúneo, aunque Guy Coquille, citado por Savigny,193 lo hace provenir de Cugno y alude
a otros apellidos ¡lustres como Coing, que tienen este genitivo y, por otra parte, según
Meijers,194 habría sido originarlo de Rabanstens.
También Guillermo de Cúneo está Inmerso en esa luz espectral, en esa penumbra de la
que emergen todos estos maestros legendarios que yacen en la fantasmagoría del aquelarre
historiográfico. Lo que sí sabemos de él es que fue discípulo de Jacques de Révigny, a estar
por las continuas citas que hace de él en sus Comentarios intitulados Lectura Codicis, según
LEGALES EDICIONES
el manuscrito de Bale publicado en la edición de Lyon de 1513, de la que nos da cuenta el
profesor MEIJERS en la p. 122 del volumen III de sus ya citados Etudes d'histoire du Droit.
Añade el profesor Meijers que GUILLERMO DE CÚNEO fue autor de otros insignes
Comentarios: Lectura super Digesto Viteri, con "adiciones de Raynerius de Fordivioy Noti-
190 E. M. MEIJERS: Etudes d 'h isto ire d u Droit, vol. III, p. 39, Leyden, 1959.
191 Ibíd,p. 95.
192 Ibíd, p. 97.
193 SAVIGNY, ob. cit. vol. II, p. 579, cita de pie de página (b).
194 E. M. MEIJERS, ob. cit., vol. III (“Le Droit Romain au Moyen Age”), p. 186.
615
cías en torno a Guillermus de Cúneo"; en la p. 61, Savigny nos dice que "después de haber
estudiado en Bolonia fue profesor en Orleáns y en Tolosa, fue contemporáneo de CIÑO DE
PISTOIA y murió en la gran peste de 1348".195
GUILLERMO DE CÚNEO también profesó la docencia en la Universidad de Toulouse
entre los años 1310 a 1320, en donde brilló como un gran profesor de Derecho Civil. De
sus clases han quedado no solo sus Comentarios referidos a la Lectura Codicis sino, tam
bién, sus Comentarios referidos al Digestum Vetus, al Infortiatum, al Digestum Novum y al
Volumen Parvum.
Dice el profesor MEIJERS que "la influencia de Guillaume de Cunh sobre la evolución
de la Ciencia del Derecho en Italia fue muy grande" y cita, para reforzar su opinión, los
testimonios que sobre el maestro de Cúneo aportaron Paulo de Castro, Baldo de Ubaldis y
Bartolommeo de Saliceto, grandes comentaristas de Bolonia196.
En conclusión, podemos dejar establecido que los maestros de la Escuela de Orleáns
desarrollaron, a través de la dialéctica, el método del comentario. Dice al respecto el pro
fesor Meijers: "Como los juristas italianos contemporáneos de los franceses, estaban in
dudablemente más aptos a juzgar si un nuevo método era aplicable, ¿como fue que ellos
vinieron a considerar a los franceses como los creadores del método dialéctico?. Muchas
circunstancias han contribuido a ello. Hay muchas observaciones puramente especulativas
para explicarnos porqué las obras francesas tuvieron más éxito que las obras italianas. Los
franceses formularon las observaciones dialécticas más adecuadas a los problemas con
finalidad práctica, lo que nos explica una antigua concepción: así como los pasajes que
trataban de la definición y de las distinciones del interés, o de las diferencias de fuentes de
los pactos o de si la acción era de Derecho de gentes o de Derecho Civil, etc. Estas son pre
cisamente las explicaciones que tuvieron una gran aplicación en Italia y que dieron lugar al
nacimiento de los grandes comentarios...En tercer lugar, se debe mencionar la libertad con
la que la escuela francesa manejaba los textos. Estos fueron principalmente los argumen
tos interpretados por analogía de la ley, aplicables a los casos de la vida cotidiana. En fin se
puede considerar al método francés como dialéctico"197.
Grandes comentaristas fueron no solamente los maestros franceses de las escuelas
de Orleáns y de Toulouse. También lo fueron los más grandes maestros de la Escuela de
Bolonia, conocidos comúnmente con el nombre de post-glosadores, expresión errónea
que denota un vacío ontológico, epistemológico, gnoseológico y estilístico que, con más
propiedad, debería llamarse Escuela de los Comentaristas, por el predominio del Comen
tario y de la argumentación dialéctica.
En tal sentido designamos a una brillante tríada, a la cabeza de la cual nos deslumbra
una figura genial, dedicada en cuerpo y alma al estudio y comentario del Derecho: Bartolo.
Lo precedió en el tiempo Ciño da Pistoia y lo sucedió como gran maestro en el género del
Comentario Baldo de Ubaldis. Su época: el "Trecento". Época de advenimiento de nuevos
estilos, de nuevas técnicas y de un cambio en el pensamiento filosófico y jurídico, en el
que predomina una nueva ratio y una nueva interpretado a la luz del pensamiento de Aris
tóteles y de Santo Tomás de Aquino y que es decisiva en el pensamiento jurídico francés
con los maestros de la Escuela de Orleáns y sus insignes dialécticos Pierre de Belleperche,
Jacques de Révigny y Jean de Monchy, la gran tríada dialéctica que se consagra en una
nueva técnica de la interpretación jurídica: el Comentario, que tuvo en Ciño da Pistoia a su
continuador en la Escuela de Bolonia.
CIÑO DA PISTOIA.- Ciño Sighibuldi nació en Pistoia -nombre con el que pasa a nuestra
historia- alrededor de 1270; se formó en el célebre Studium, teniendo como maestros a
195 SAVIGNY: Storia..., cit., p. 580.

196 E. M. MEIJERS, ob. cit., vol. III, p. 189.
197 Ibíd, p. 1 1 1 - 1 1 2 .
616
Dino da Mugello, a Francesco d'Accursio y a Lambertino de Ramponi. Luego de doctorarse

viajó a Francia, sintiéndose atraído por la fama de la Escuela de Orleáns y de sus grandes
maestros, como Pierre de Belleperche, quien encausó su espíritu de independencia, asi
como de rebelión y de reacción contra la autoridad de Accursio y de su Magna Glossa.
De regreso a Italia llegó a enseñar en el Studium de Bolonia; luego fue juez para, lue
go, profesar como docente en las universidades de Siena, Florencia y Perusa, donde tuvo
como discípulo a Bartolo de Sassoferrato; luego enseñó en IMápoles y finalmente regresó
a Bolonia, donde se consagra con la lectura super códice, Comentario al Código que cons
tituyó la razón vital de toda su existencia y en el que planteó su programa metodológico
para la interpretación del texto justinianeo: “primo dividam, secundum ponam casum, ter-
tio colligam, cuarto opponam, quinto quaeram", que es todo un desarrollo dialéctico de
su metodología hermenéutica. El maestro Franz Wieacker nos explica el desarrollo de las
ocho operaciones dialécticas del Comentario: "aquí van reunidas operaciones de crítica de
textos (prolego, con pormenorización y distinción entre variantes), analíticas (scindo: se
parar lógicamente el problema del párrafo), casumque figuro: ejemplificación; do causas:
las cuatro causas aristotélicas, las llamadas brocárdicas y sintéticas, como la enunciación
del problema en conjunto (promitto), la recapitulación bajo la referencia a autoridades y
decisiones (summo) y la generalización, la formulación de reglas y la analogía (connoto,
de la que también forma parte la colaboración de cognata y similia). Cuéntense también
entre ellas la solución de las objeciones y controversias (obiicio) mediante los recursos
dialécticos de las distinctiones, amplificationes y limitaciones, de cuyo concertado empleo
se engendra, pues, el sistema"198.
Ciño fue autor también de unas Additiones in Codicem y de un tratado De la succes-
sione ab intestato; pero la obra que debería haber sido la más grandiosa de todas, titulada
Lectura Super Digesto Veteri, se truncó fatalmente con su muerte en Pistoia a fines de 1336
o a comienzos de 1337.
El profesor Domenico Maffei, de la Universidad de Siena, ha hecho un notable estudio
de la Lectura Super Digesto Veteri, di Ciño da Pistoia (Studio sui Mss Savigny 22 e Urb. Lat.
172), 1963, en el que dice: "he tenido la fortuna de identificar la perdida lectura de Ciño
sobre el Digestum Vetus, obra que -aunque incompleta-tiene singular importancia para
el conocimiento del pensamiento jurídico medieval. La lectura, ya interesante por su con
tenido, tiene una historia mucho más atrayente. Elaborada por el maestro de Pistoia en ¡os
últimos años de su vida, fue utilizada por los juristas en el curso del 'Trecento'" 199.
A su vez, la profesora Maria Ada Benedetto, de la Universidad de Turín, nos ha dicho
que "la grandísima y durable fama de la obra de Ciño se debe a la riqueza de su conteni
do, a la seguridad y agudeza de juicio y a la sensibilidad jurídica del gran pistoiese. Él se
propuso hacer argüir a la autoridad de los brocarda y a la autoridad siempre más invasora
de la Glosa accursiana y de tornar a un examen más directo de las fuentes de acuerdo al
desenvolvimiento real de la vida del Derecho, según las nuevas formas de la vida comunal.
Su comentario revela no solo un amplio conocimiento de la literatura jurídica sino una
profunda cultura literaria y filosófica que acusa la influencia de la escolástica, rompiendo el

viejo formalismo, sobre todo cuando Ciño combate a los canonistas o tiene conciencia de
la gran influencia del florentino Accursio. Ciño fue el verdadero docto de la edad medieval
y al mismo tiempo encarnó el espíritu del humanismo al abarcar los confines espaciales
y temporales en la cultura de su tiempo. Nacido en un período de transición -antiguo es
el fondo de sus obras jurídicas- mas él trascendió al espíritu hostil a la Glosa y al método
dialéctico, no solamente en su poesía, donde junto al recuerdo de los poetas precedentes
se presagia el advenimiento del gran Petrarca. En la historia del pensamiento medieval,
198 FRANZ WIEACKER: H istoria d el D erecho P r iv a d o d e la E d a d M od ern a , p. 46, editorial Aguilar, Madrid,
1957.
199 DOMENICO MAFFEI, ob. cit., p. 1.
6 17
Ciño constituye el punto de paso entre las antiguas y las nuevas tendencias y puede decirse
que su espíritu es universal, como universal fue su fama entre sus contemporáneos y la
posteridad"200.
BARTOLO DE SASSOFERRATO nació el 10 de noviembre de 1314 en Venatura, una
pequeña villa de la comuna de Sassoferrato, en el territorio que más tarde sería el ducado
de Urbino, y murió a los 43 años en Perusa, el 13 de julio de 1357.
Mal grado su vita brevis, Bartolo se yergue como un inmortal a lo largo del tiempo y
del espacio. Un maestro y un hombre que es recordado con tanta emoción intelectual en
todo el mundo a seiscientos años de su muerte, es un ser que está, como los grandes espí
ritus, más allá del tiempo y del espacio. Ha devenido un inmortal y yo por ello lo considero
el prototipo del homo juridicus. Un hombre simbólico, como lo llamaría Emerson. Fue un
brillante profesor en las universidades de Pisa y de Perusa, cuya fama fue tan grande que
"no fue superada por ningún profesor de la Edad Media", como lo reconoce Savigny en el
vol. II, p. 638 de su famosa Storia del Diritto Romano nel Medio Evo (1972).
Como ha dicho el maestro Calasso: "Un hombre que puede dar por sí solo el nombre a
un congreso internacional que se celebra seiscientos años después de su muerte, tiene que
ser ubicado fuera del tiempo y del espacio"201.
Y añade luego: "bien poco, en verdad este hombre le pidió a la vida: 43 años fueron
suficientes para su tránsito en el mundo -como habría dicho su contemporáneo Giovanni
d'Andrea: 'per haec transitoria mundana'- mas fueron suficientes para que su obra diera
nombre a un siglo y a una época de la historia del pensamiento jurídico. Esta considera
ción, nos obliga a denominar a su tiempo y a su patria como "el siglo de Bartolo": 77 Tre-
cento italiano"’202.
"Massimofra tutti é Bartolo, dice el profesor Ermini en su Corso di Diritto comune, pro-
fessore a Pisa e a Perugia, malgrado la sua breve vita, scriveva commentari a ogni parte del
Corpus del Diritto Civile, e letture e ripetizioni e questioni e conslgli e una serie di preziosi
trattati, oltre una quarantina, sui piú disparati argomenti; e in ogni suo lavoro -que! che
piú importa- lasciava la chiara impronta del suo genio, che, usando con moderazione dei
nuovi metodi e senza ripudiare il diritto della glossa, indicava con pochi tratti, e spesso
con absoluta originalitá, la nuova dogmática per i piü ardui problemi. Le naturall capacita
construttive si univano in lui con una larghissima conoscenza dei testi e una straordinaria
ricchezza di mezzí di argomentazione"2032 .
4
0
Por su parte, ha dicho el profesor Martim de Albuquerque en su lección de concurso
para asumir la cátedra en la Facultad de Derecho de Lisboa, que "Bártolo simbolizou largo
tempo o Homem de Direito no melhor sentido da expressáo ’nullus bonus iurista nisi sit
b a r t o lis t a " 'm .
Añade el profesor Albuquerque: "Estudar pois Bártolo de Sassoferrato, enquanto ex
pressáo do grande fenómeno jurídico a que emprestou o próprio nome -o bartolismo-,
apresenta incontestável in t e r e s s e p a r a o s ju r is ta s . F e n ó m e n o la r g a m e n t e p r o t r a íd o n o
tempo, com momentos de esplendor e de ocaso, com zonas de claridade e contraste, que
LEGALES EDICIONES
melhor tema de meditagao para os que se destinam a carreira jurídica?... Bártolo constituí
em geral tema de meditagao para o jurista, mas é-o, especialmente, para os portugueses.
200 MARIA ADA BENEDETTO: “Ciño da Pistola”, en N ovissim o Digesto Italiano, vol. III, (CAT-COND), p.
248, U.T.E.T, Turín, 1959.
201 FRANCESCO CALASSO: “L'eredita di Bartolo”, en: B artolo d a Sassoferrato. Stu di e d o c u m en tip er il V I
centenario, vol. I, p. 3, Giuffré editore, Milán, 1962.
202 Ibíd, ob, y loe. cit.
203 GIUSEPPE ERMINI: Corso d i D iritto com une, tomo I, p. 218, Dott. A. Giuffré editore, Milán, 1962.
204 MARTIM DE ALBUQUERQUE: “Bártolo e bartolismo na historia do direito portugués”, en Boletim do
M in isterio d a Ivstiga, N° 304 -Mar90-i98i, p. 14.
618
Em país algum logrou, na realidade, a projecgao que obteve no nosso. Se na Itália se críoi,
em Pavía, urna cátedra exclusivamente para o comentar -Lectura textus, glossae et Bartoli ■
e urna leí de Francisco II delle Rovere, duque de Urblno (1613) o coloca a cabega das auto
ridades citáveis; se Juan II de Castela proibiu em 1427 a invocagao nos tribunais de autores
posteriores a Joáo André e Bártolo, medida esta que os Reis Católicos fugazmente (de 1490
a 1505) confirmaram e completaram ao incluirem Bártolo ñas autoridades a seguir en>
caso de dúvida e no siléncio legal”205.
La vida y el pensamiento de Bartolo ha sido y siempre será un tema de atracción histo
riográfico para disertar, escribir, evocar y soñar, como todos los grandes maestros que cite
y que han escrito sobre Bartolo subyugados por el magnetismo que irradia el pensamientc
atrayente del inmortal maestro perusino. El primero que sintió el impacto de este hechizo
hipnótico, de esta vis atractiva, fue su discípulo BALDO DE UBALDIS en su obra De Comme
morationibus famosissimorum doctorum in utroque iure, obra lamentablemente peraidí
desde el siglo XVI. La evocación de Bartolo la asumió en 1511 TOMÁS DIPLOVATAZIO, ur
jurista insigne nacido en Corfú en 1468, muerto en Pesara el 29 de mayo de 1541. Mu\
joven hizo sus estudios en Ferrara y se doctoró en 1490; luego peregrinó por toda Italia
y, después de ejercer la abogacía en el Tribunal de Pesara desde 1494, fue profesor de
Derecho en Venecia desde 1517. Diplovatazlo pasa a nuestra historia por haber escrito ur
libro luminoso que también se ha perdido: De praestantia doctorum, pérdida de la cual se
salvó solamente la copia del noveno libro De Claris iuris consultis, uno de los doce que le
componían, en el que la biografía de Diplovatazio servía de introducción para sumergirnos
en la evocación histórica de la Bartoli vita, libro que es un clásico inmortal y que ha sido
fuente de inspiración para Savigny, Kantorowicz, Meijers y para los grandes maestros de la
Historiografía, copia de cuyo original perdido se encuentra en la Biblioteca Oliveriana en la
ciudad de Pesara -allá al Norte de Italia, en las orillas del mar Adriático-, manuscrito casi
ilegible cubierto de una serie de apostillas y anotaciones de muchas manos que han leído,
releído y anotado el manuscrito oliveriano, según nos da cuenta Giuseppe Forchieli en su
estudio titulado "Bartolo ¿canonista?" que corre en el vol. II de Bartolo da Sassoferrato.
Studi e documenti per il VI centenario (1962, p. 248).
De las muchas ediciones de la obra cumbre de Diplovatazio, todas empiezan citando
como fuente al Códice Oliveriano 203, cuya única copia existente es el manuscrito de Pesa
ra de 1511 que, a su vez, ha dado lugar a las varias ediciones publicadas en Venecia a partir
de 1520 ó 1521; Basilea, 1588 y, sobre todo, una edición de Palmieri llamada Thomae
Diplovatatii de praestantia doctorum opus (Bolonia, 1894), edición muy criticada, como
también la edición cuatro años anterior, de Pescatore, editada en Berlín en 1890, siendo
fundamental la edición de Hermann Kantorowicz y Fritz Schultz: Thomas Diplovatatius, de
Claris iuris consultis (Berlín-Leipzig, 1910), de la que hay una traducción italiana con una
notable Premessa de G. Rabotti (1968) en la serie Studia Gratiana, X (véase al respecto:
Mario Ascheri: Saggisul Diplovatazio, p. 123-131: Apéndice: In margine all'edizione del De
Claris Iuris Consultis. Pars Posterior; véase, asimismo, el cap. I del libro de Ascheri: "Adden-
da e corrigenda a Hermann Kantorowicz", p. 9-27 y el cap. II: "Las ediciones de Bartolo",
p. 28-73, Milán: Giuffré, 1971; ediciones estas que han dado lugar a un notable estudio de
LEGALES EDICIONES
Guido Rossi titulado "La Bartolo vita di Tommaso Diplovataccio secondo il códice oliveriano
203", corriente en el libro Bartolo da Sassoferrato. Studi e documenti per il sesto centena
rio, vol. II (p. 441-502).
Aparte de las apreciaciones críticas en este notable estudio de Guido Rossi, corre la
versión misma de la vida de Bartolo según Diplovatazio y que, en esencia, se contrae a
dejar establecido:
I. Nacimiento de Bartolo; sus primeros estudios; el estudio del Derecho bajo la guía
de sus varios maestros.
205 Ibíd.p. 15.
619
II. Su doctorado
III. Su actividad práctica como asesor y su preparación a la enseñanza.
IV. Su profesorado y su fama.
V. Datos somáticos y sus costumbres de vida.
VI. Honores obtenidos.
Vil a IX. Autoridad y vida de Bartolo según el testimonio de sus contemporáneos, de sus
discípulos y continuadores; su grandeza y fama.
X. Fases de su enseñanza y de su pensamiento.
XI. Sus comentarios al Digesto, al Código y a las Auténticas.
XII. Su comentario a las Instituciones. Sus tratados.
XIII. Su Concilio y sus Quaestiones; sus glosas a las Extravagantes.
XIV. Su familia.
XV. Su muerte y su elogio.
LAS OBRAS DE BARTOLO:

Por nuestra parte, nosotros, inspirándonos en Savigny, podríamos clasificar las obras
de Bartolo con arreglo al siguiente criterio:
I. Obras de Derecho Civil:
1.- De fluminibus seu Tyberiadis, en la que se trata de la adquisición de la propiedad por
vía del curso del agua: a) por aluvión; b) por el cauce de un río mediante sus riberas:
los ribereños son los dueños o moradores de un predio contiguo a un río o de su cauce
abandonado; c).- de la isla: ¿a quién pertenece la isla que nace o el cauce abandonado
por las aguas o de las consecuencias engendradas por el aluvión?
2 - De alimentas
3. - De arbitris
4. - De successione ab intestato
5 - De natura actionis etinterdictorum
6. - De praescriptionibus
7. - De substitutionibus
8. - Líber minoritarum decisiónum, nel Cod. Vatic., 2625, fot. 179, en el Cod. Estensis, Vi, f.
22, fol. 86. E un trattato in quattro libbri delta capacita ereditaria dei minori.
II. Obras de Derecho Procesal:
1. - Ordo iudicii
2. - Ritus iudiciorum
3. - De iurisdictione
4 - De citatione
5 - Tractatus praesumptionum
6. - De procuratoribus
7. - Tractatus testimoniorum seu de testibus
8. - Quaestio Ínter virginem Mariam et diabolum.
El pensamiento procesal de Bartolo planteó posiciones de avanzada al sostener una
concepción publicista del proceso y al fundamentar el principio tura Novit Curia, así como
* el principio de dirección del proceso por el juez en sus obras De Jurisdictione, De Citatione,
620
De Arbitris, De differentiae Ínter ius canonicum et civile; pero, sobre todo, en sus comen -
tarios al Digesto y al Código, en los que sostuvo la doctrina de que: "ex officio supplet in
his quae pertinent ad utilitatem publican)"206. "Supplet defacto pro absente contra queni
petitur ut ventas elucescaf’.207
“Supplet in his quae radicantur in se ipso parte non petente".
"Supplet in suo officio de facto in inquirenda veritate instrumenti in iudicium deducit e:
in inquirenda condiciones testium inductorum",208
Un precedente a la moderna teoría del debido proceso puede rastrearse en su estudie
titulado Quaestio ínter virginem Mariam et diabolum, según el cual la Virgen María es lí
defensora del género humano y Satanás, como siempre, es el acusador.
III - Obras de Derecho Penal:
1.- Glossa in Extravagantes Ad reprimendum et Qui sint Rebelles.
2 - De caree ribus
3. - De percussionibus
4 - De quaestionibus
5.- De cicatricibus
IV.- Obras de Derecho Público:
1- De tyrannia
2 - Tractatus repressaliarum
3 - De insigniis et armis
4. - Tractatus bannitorum
5. - De Guelphis et Gibellinis
6 - De regimine civitatis
7- De statutis
De toda esta imponente obra devino la gran fama de Bartolo que, a juicio de Savigny,
"era tan grande que no fue superada por ningún otro profesor del Medioevo; y esta gran
fama es tanto más notable en cuanto que él murió en una edad en la que tantos otros
comienzan apenas a darse a conocer. La mayor parte de sus contemporáneos y de la pos
teridad recuerdan sus opiniones con profunda admiración".209
Añade Savigny que "la extraordinaria autoridad de Bartolo referida a sus meras pala
bras o a su simple calidad de escritor, se extendía también a los Tribunales e incluso a la
legislación. Sus opiniones tuvieron por largo tiempo valor de ley en España y en Portugal,
donde sus Comentarios al Código fueron vulgarizados en una columna de texto con la
Glosa. En la Universidad de Padua se fundó expresamente una cátedra titulada: “Lectura
Textus, glossae et Bartoli".210
Para sintetizar algo de lo mucho que se ha escrito sobre Bartolo permítaseme remitir
me al índice de los estudios que integran la magna obra Bartolo da Sassoferrato. Studi e
documenti per il VI centenario (Milán: Giuffré editore, 1962).
206 BARTOLO: i. 8, parágrafo 2 D igesto, III, citado por GIUSEPPE SALVIOLI, Storia della proced u ra civile
e crim ínale, p. 767, Ulrico Hoepli editore, Milán, 1927, cfr. Además: SILVA VALLEJO: L a ciencia del
D erecho Procesal, p. 750, Lima, 1991.
207 BARTOLO: 1.8, Cod. 7,43, citado por SALVIOLI, ob. cit., p. 767, Además: SILVA VALLEJO: L a ciencia
del D erecho Procesal, p. 751.
208 BARTOLO: 1.4, parágrafo 8, Digesto XXXIX, 2 citado por SALVIOLI, ob. cit., p. 767, Además: SILVA
VALLEJO: L a ciencia d el D erecho Procesal, p. 751.
209 SAVIGNY: Storia d el D iritto R o m a n o nel M e d io Evo, vol. II, p. 638.
210 SAVIGNY, ob. cit., vol. II, p. 639.
621
Volumen I :
Francesco Calasso: "La herencia de Bartolo"............................................................. p. 1
Helmut Coing: "Bartolo y el u s u s m o d e r n u s P a n d e c t a r u m en Alemania".................... p.23
W. Ullmann: "Bartolo y la Jurisprudencia inglesa"........................................................p.47
A. H. Campbell: "Derecho escocés y Derecho Romano".................................................p.75
riL íO o u r iA L>bL U tK c k A
G. Wesener: "El influjo de Bartolo en Austria".,...............................................................p.89
M. Andreév: "El Derecho Romano y la égloga eslava".................................................... p.107
L. Legendre: "Francia y Bartolo"........................................................................................ p.131
R. Feenstra: "Bartolo en los Países Bajos"........................................................................ p.173
M. Wyszynski: "Utrum Statutum-consuetudo. Bartoli in ius Poloniae influxum
habere potuerit"................................................................................................................. p.283
M. J. De Almeida Costa: "Romanismo y Bartolismo en elDerechoPortugués"....p. 313
E. H. Kaden: "Bartolo y su influencia en el Derecho Penal deGénova"......................... p.335
G. Kisch: "Bartolo y Basilea"...............................................................................................p.347
V. Vanecek: "La leyenda de Bartolo en Bohemia".........................................................p.369
B. Paradisi: "La difusión europea del pensamiento de Bartolo y la exigencia
actual de su conocimiento"................................................................................................ p.395
Volumen II :
J. Baszkiewicz: "Algunas precisiones sobre la concepción de dominium mundi
en la obra de Bartolo"................................................................................................ p. 7
María Ada Benedetto: "Marca de fábrica y sociedad en Bartolo"..........................p. 27
Emilio Betti: "La doctrina construida por Bartolo en la Constitución Ad reprimen-
dum"............................................................................................................................... p. 37
B. Breschi: "Observaciones sobre la contribución de Bartolo a la teoría de los estatu
tos"................................................................................................................................. p. 49
Aldo Checchini: "Presupuestos jurídicos de la evolución histórica de la
'bartoliana' teoría de los estatutos en el moderno Derecho Internacional
Privado"......................................................................................................................... p.61
F. Crosara: "Dante y Bartolo. Política y Derecho en la Italia del 'Trecento'"......... p. 105
M. David: "El contenido de la hegemonía Imperial en la doctrina de Bartolo"....p. 199
A. Era: "Dos tratados atribuidos a Bartolo: De tabellionibus y Contrarietates iuris
civilis Romanorum et iuris Langobardorum"............................................................ p. 217
G. Ermini: "Bartolo de Sassoferrato, abogado en 1338 de la curia general
provincial de la marca anconitana"................................................................................... p.227
LEGALES EDICIONES
G. Forchielli: "Bartolo, ¿canonista?".......................................................................... p. 235

A. Fortini: "El hermano Pedro de Asis, primer maestro de Bartolo de
Sassoferrato"........................................................................................................................ p,251
G. Fransen: "La influencia de Bartolo sobre los canonistas belgas"...............................p.261
R. Jacquin: "El proceso de Satán".......................................................................................p.269
H. Lange: "La influencia de Bartolo en la evolución del Derecho de Daños"....... p. 281
G. Le Bras: "Bartolo y el Derecho Canónico".................................................................... p.295
G. Luther: "La influencia de Bartolo en el Derecho Internacional Privado y
Penal".................................................................................................................................... p.309
622
Antonio Marongiu: "El regimen bipartidístico en el tratado entre los güelfos

y los gibelinos"......................................................................................................................p.333
U. Navarrete: "La posesión de las Unlversitates especialmente en caso de
extinción de todos sus miembros, según Bartolo"................................................. p. 343
W. Onclin: "La doctrina de Bartolo sobre los conflictos de leyes y su influencia
en Bélgica"........................................................................................................................... p.373
J. Portemer: "Bartolo y las diferencias entre el Derecho Romano y el Derecho
Canónico"..............................................................................................................................p.39L
Luigi Prosdocimi: "Entre civilistas y canonistas del siglo XIII y XIV. A propósito
de la génesis del concepto de stilus"................................................................................ p.413
Piero Rasi: "El problema de la circulación vial en la obra de Bartolo de
Sassoferrato"........................................................................................................................p.431
G u id o r o s s í : "La Bartoli vita di Tommaso Diplovataccio secondo il códice
oliveriano 203".....................................................................................................................p.441
F. Schwind: "La influencia de Bartolo en la evolución del Derecho Internacional
Privado"................................................................................................................................p.S03
Danilo Segoloni: “Bartolo da Sassoferrato e la civitas perusina"................................... p.513
S. E. Thorne: "Soberanidad y conflicto de leyes"............................................................. p.673
W. Ullmann: "De Bartoli sentencia: Concilium repraesentat mentem populi".....p. 705
Pietro Vaccari: "Utrum jurisdictio cohaereat territorio. La dottrina di Bartolo"... p. 735
Giulio Vismara: "Los pactos sucesorios en la doctrina de Bartolo"............................... p.755
BALDO DE UBALDI.- Nació en Perusa alrededor de 1320 y estudió en Pisa y en Perusa.
donde fue discípulo de Bartolo, por quien sintió gran veneración, no obstante su inde
pendencia de criterio frente a las doctrinas del maestro. Se doctoró muy joven e inició a
los 24 años la docencia universitaria, que ejerció durante 60 años en las universidades de
Bolonia, Perusa, Pisa, Padua, Florencia y Pavía, donde murió el 28 de abril de 1400, siendc
sepultado en un monumental sarcófago en cuyo epitafio se le llamaba doctorum princeps.
Tuvo brillantes discípulos como PAULO DE CASTRO, PIETRO ANCARANO, GIOVANNI
DA IMOLA, el Cardenal Zabarella, el Papa Gregorio XI, etc. Fue un gran profesor y las ciu
dades en donde enseñaba lo nombraban ciudadano honorario, por su gran versatilidad
y por la amplitud de sus horizontes, porque no solo fue un gran civilista, comercialista y
procesalista, sino también, un notable canonista, dotado de un temperamento filosófico,
mediante el cual se elevaba a la razón de ser de las normas jurídicas con una gran fuerza
de abstracción.
Dice SALVIOLI que "fue un innovador genial en muchas doctrinas, especialmente en el
Derecho Cambiario, en lo relativo al contrato de cambio como fundamento de la letra de
cambio, al principio de literalidad en las obligaciones cambiarías, al contrato de compra
venta, al valor que debe atribuirse a la escritura de los comerciantes y a la obligación de
L E G A L E S E D IC IO N E S
estos de exhibirlas en el juicio, a las sociedades comerciales a las que consideró como una
unidad en sí, operante como tal bajo un nombre colectivo. A él débesele la primera doctri
na sobre la cambial que descompuso en sus relaciones aplicándole la terminología romana
del mandatum, de la causa mandad, de la emptio-venditio, de la constituía pecunia. De
allí deriva la división de los Derechos Reales en cuatro figuras: propiedad, servidumbres,
prenda, derechos hereditarios, etc; así mismo trató del franqueo de las cargas que graban
la propiedad (1, 35 Código de Justiniano, de donatione) y del abuso del Derecho, introdu
ciendo un principio de equidad que hizo consistir en una pietas en el cuidado y respeto
del bien público (1, 1, Digesto de uff. praesidis). Sus Concilio muestran su tendencia al uso
práctico, su cuidado de elaborar un Derecho común al servicio de la vida cotidiana. Sus
*«g=*
Comentarios al Libri Feudorum estaban encaminados a mitigar las asperezas del régimen
623
sarrolla la Segunda Parte, titulada "La literatura legística en la época de los Glosadores" (p
129-260). La Tercera Parte es obra del profesor NORBERT HORN y se titula "La literatura
legística de los Comentaristas y el desarrollo del Derecho erudito" (p. 261-364). La Cuarta
Parte es tratada por el profesor KNUT WOLFGANG NÓRR y se titula "La literatura canonís-
tica" (p. 365-382). El mismo profesor KNUT WOLFGANG NORR desarrolla la Quinta Parte
de esta magna obra, titulada "La literatura sobre el Proceso Civil Común" (p. 383-397),
que empieza citando las obras introductorias a nuestro tema, como las de Wunderlich, <L
Agathon: Anécdota quae processum civiles spectant (1841); Bergmann, Fridericus: Pilla, f
629
feudal. Elaboró también doctrinas sobre el Derecho Público, sobre el derecho que tienen
los pueblos de gobernarse según una ley propia, porque todo pueblo constituye una uni
dad autónoma. También Baldo, como Dante, fue imperialista y creyente en la perpetuidad
del Imperio Romano y de la Monarquía universal, sosteniendo que la Iglesia y el Estado
forman dos esferas separadas, diversas e independientes".211
Entre sus obras, debemos citar:
I. Sus Comentarios al Digestum Vetus, al Infortiatum, al Digestum Novum, a las Institu
ciones y al Código.
II. Sus "Adiciones" al Speculum iudiciale de Guillermo Durantils, que es una formidable
ayuda para la Historia del Derecho Procesal en la Edad Media (véase Savigny, Storia,
vol. II, p. 537 y p. 578-679; vol. III, p. 227-231, preciosas páginas estas últimas en la
que corre reproducida la Historia Literaria del Derecho Procesal en la Edad Media por
Giovanni D'Andrea).
III. Su Tractatus de Commemoratione famosissimorum doctorum in utroque iure, que ha
bría constituido un aporte formidable a la Historia del Pensamiento Jurídico, tal como
nosotros la entendemos, obra que, empero, se perdió desde la segunda mitad del siglo
XVI, lo que es una tragedia bibliográfica e historiográfica.
IV. Su Practica judiciaria, según la edición de Lugdun de 1515.
V. Sus Comentarios al Libri Feudorum.
VI. Sus Comentarios a la Paz de Constanza.
Vil. Su Lectura a las Decretales
VIII.Sus Concilio
Dice la profesora MARIA ADA BENEDETTO "que BALDO selló la culminación de la Es
cuela de los Comentaristas: con él el Derecho Romano y sus glosas, el Derecho Canónico,
el Derecho Feudal, el Derecho Estatutario, el Derecho Consuetudinario; las opiniones y las
doctrinas forenses debieron plegarse a los acuerdos y a las conciliaciones que permitieran
que una resolución de un caso particular no deviniera en conflicto insanable con el uno
o el otro principio jurídico. Se derrumbó la barrera entre los varios Derechos y la Escuela
Italiana se abocó a la creación de un nuevo jus commune”.212
OTROS GRANDES COMENTARISTAS O POST-GLOSADORES
Debemos mencionar a BARTOLOMEO DE SALICETO, llamado así por haber nacido en

la villa de Saliceto, distante 4 millas de Bolonia, muerto el 28 de diciembre de 1412. Profe
sor de Derecho Civil, autor de una famosa disertación sobre la Mora, de un Comentario al
Código y de un Comentario al Digestum Vetus; RAFAEL FULGOSIO, nacido en 1357, muerto
en Padua a los 60 años, autor de un Comentario al Código y también al Digestum Vetus;
GIOVANNI DA IMOLA, también un gran comentarista del Código, del Infortiatum y del
Digestum Novum; muerto en 1436, tratadista de la apelación: De appellationibus, por lo
que forma parte de los grandes procesalistas de esta época, entre los que debemos incluir
a ANGELO GAMBIGLIONI D'AREZZO, muerto después de 1451, famoso por su Tractatus
de maleficiis inquirendis, escrito probablemente en 1437, así como por otras dos obras
procesales: De re iudicata y De appellationibus; PAOLO DI CASTRO, nacido en Castro, en el
Lazio, entre 1360 y 1362, discípulo de Baldo en Perusa, con quien continuó su gran amistad
durante muchos años, profesor en Avignon, más tarde en Siena, Florencia y Bolonia, donde
leyó y comentó el Infortiatum y el Digestum Novum y, finalmente, en Padua, donde murió.
n i GIUSEPPE SA LV IO LI: Storia del Diritto italiano (9a ed. riveduta), p. 107, UTET, Turín, 1930.
2 12 M ARIA AD A BENEDETTO: “Baldo degli Ubaldi”, en Novissimo Digesto Italiano, tomo II, (AZ-CAS), p.
205, U.T.E.T., Turín, 1958.
624
Su fama deviene de sus Lecturas y Comentarios al Digesto y al Código y de sus Conciiia

pero, sobre todo, de su libertad de pensamiento y de haber corregido algunos errores de
Bartolo que sus contemporáneos aceptaban en base a la autoridad del gran maestro al
tratar sobre el Testamento Inoficioso.
ALESSANDRO TARTAGNA, nacido en el año 1424, muerto en 1477, discípulo de Gio-
vanni da Imola, Paolo di Castro y Aretino, fue profesor en Pavía, Bolonia y Padua, comenta
rista del Digesto, el Código, las Decretales y la Clementina; el PANORMITANO, profesor de
Derecho Canónico en la Universidad de Siena, muerto en 1453 con el título de Cardenal;
famoso por sus Comentarios sobre las Decretales, las Clementinas y la Panormla de San
Yvo de Chartnes, obra en la cual se reducía la extensión del Decreto en un intento de sin
tetizar y unificar todo el Corpus del Derecho Canónico.
EL DERECHO CANÓNICO
El Derecho Canónico surgió desde los primeros tiempos de la Iglesia para promover la
vida cristiana y disciplinar a la comunidad eclesial, jerárquicamente estructurada como el
cuerpo místico de Cristo.
Así, el primer Concilio de la historia eclesiástica tuvo lugar bajo la autoridad de San
Pedro, en Jerusalén, en el año 49-50 d. C., según se da cuenta en Hechos de los Apóstoles
15 y en Gálatas 2, 2-10. La historia de los Concilios es una evidencia de la presencia e in
tervención del Espíritu Santo, que es "Señor y dador de vida". Este tema lo ha desarrollado
luminosamente JUAN PABLO II en su Encíclica Dominum et Vivificantem, promulgada en el
Vaticano el 18 de mayo de 1986, que trata sobre el Espíritu Santo: "La Iglesia profesa su fe
en el Espíritu Santo que es 'Señor y dador de vida'. Así lo profesa el símbolo de la fe, llama
do niceno-constantinopolitano por el nombre de los dos Concilios: Nicea (año 325 d. C.) y
Constantinopla (año 381 d. C.), en los que fue formulado o promulgado. En ellos se añade
también que el Espíritu Santo 'habló por los profetas'. Son palabras que la Iglesia recibe de
la fuente misma de su fe: Jesucristo".213
Además de las epístolas paulinas, las epístolas de Clemente de Roma, Policarpo de
Esmirna, Ignacio de Antioquia plantearon el gran tema de la unidad de los presbíteros y de
la disciplina recibida de los Apóstoles. A ellos se deben añadir algunos textos seudoapos-
tólicos como la Didaché o doctrina de los doce Apóstoles sobre el Bautismo, la Eucaristía y
la disciplina. El Pastor de Hermas (año 140) regula la penitencia; la Tradición apostólica de
San Hipólito (218 d. C.) describe la organización de la Comunidad cristiana, La Didascalia
(230 d. C.) presentó las instrucciones de los Apóstoles a los obispos regulando el lugar de
los clérigos y de los laicos.
Así empieza la historia del Derecho Canónico que, a través de las Constituciones apos
tólicas y de los Concilios fue regulando, a través de sus cánones, el conjunto de fuentes
rectoras de nuestra disciplina, hasta llegar a las grandes Decretales de los Papas, cuya auto
ridad legislativa emana de la Biblia, ya que Jesús mismo instituyó a Pedro como su Vicario,
es decir, como su representante en la tierra, según nos lo dice el Evangelio de San Mateo,
capítulo 16, versículos 18-19:
"Y Yo, te digo que tú eres Pedro,
y sobre esta piedra edificaré mi Iglesia,
y las fuerzas del infierno no prevalecerán contra ella.
A ti te daré las llaves del reino de los cielos:
lo que atares en la tierra, será atado en los cielos,
2 13 Encíclica Dominum et Vivificantem del Sumo Pontífice Juan Pablo II “sobre el Espíritu Santo en la vida de
la Iglesia y del Mundo” del 18 de mayo de 1986; Introducción, ía -ib.
625
lo que desatares en la tierra,

será desatado en los cielos".
Y por medio de San Pedro, instituyó a sus sucesores y a todos nuestros sacerdotes,
según dice el Evangelio de Lucas 10,16:
"Quien a vosotros escucha, a Mí me escucha;
y quien a vosotros rechaza, a Mí me rechaza; ahora bien, quien me re
chaza a Mí,
rechaza a Aquel que me envió".
Y ¿quién es un sacerdote? Lo ha dicho Thomas Merton (1915-1 968) en su hermoso
libro La vida silenciosa:
"un hombre llamado por el Espíritu Santo
para que abandone los cuidados, deseos y ambiciones de los otros hom
bres
y dedique su vida entera a la búsqueda de Dios.
Nadie puede buscar a Dios,
sin haber sido llamado antes por Él.
Un monje es el hombre que busca a Dios
porque ha sido hallado por Dios".214
Así, bajo esta luminosa inspiración, se gestó el Derecho Canónico, cuya dimensión
normativa se consagró tanto en el Código Teodosiano del año 438, como en el libro pri
mero del Código de Justiniano del año 534 d. C., en el cual ya se establecía el régimen del
Derecho Eclesiástico, así como de la jurisdicción episcopal y de la validez de sus sentencias
ante la autoridad secular, consagrando la jurisdicción de los clérigos, entre otros temas.
Dionisio el Exiguo consagró en la Dionysiana una importante colección de textos ca
nónicos; pero sería, sobre todo, en la Concordancia discordantium canonum o Decreto de
Graciano del año 1140 donde se unificó en un corpus jurídico la gran masa de textos ca
nónicos dispersos desde los siglos precedentes. La gran autoridad del Decreto de Graciano
puede ser considerada como el punto de iniciación de la ciencia del Derecho Canónico,
desenvuelta mediante nuevas compilaciones llamadas Decretales, entre las que hay que
mencionar a las llamadas Extravagantes, que vienen a añadirse al Decreto de Graciano,
del año 1234 y compiladas por Gregorio IX. El Líber Sextus, promulgado en 1298 por Boni
facio VIII, fue llamado así para destacar la continuidad con los cinco libros del Liber Extra y
contiene los cánones de los Concilios de Lyon (1245-1274) y decretales posteriores a 1234,
sobre todo de Bonifacio VIII.
El Liber Septimus contiene las Clementinas, que se refieren a una colección promulga
da por Clemente V publicada en 1317 por Juan XXII.
Las Extravagantes de Juan XXII (20 decretales de Juan XXII) y las Extravagantes co
munes (70 decretales de Urbano IV a Sixto IV) completan el Corpus lu rls Canonici que fue
publicado oficialmente por Gregorio XIII en 1582.

Esta codificación gregoriana, consagratoria del Corpus lurls Canonici, exponía el con
junto de la obra contenida en el Decreto de Graciano y en las Decretales de Gregorio IX, de
Bonifacio VIII y de Clemente V fue, finalmente, reordenada y sistematizada en el Código de
Derecho Canónico promulgado el 27 de mayo de 1917, el día de Pentecostés, por el Papa
Benedicto XV, mediante la Constitución Providentíssima Mater Ecclessia, cuya redacción
se remonta al motu proprio "Arduum sane munus” del 19 de marzo de 1904 del Papa Pío
2 14 THOM ÁS MERTON: La vida silenciosa”, p. 9, Editorial Sudamericana, Buenos Aires, 1958. Léase el
capítulo dedicado a Santo Tomás de Aquino y a Tomás Merton en la pag. 160 del tomo II de nuestro libro.
626
X, por el cual se nombraba una comisión cardenalicia para la redacción del proyecto, cuyo
secretario fue un gran canonista, el cardenal Pietro Gasparri.
El 15 de septiembre de 1917, en el motu proprio "Cum luris Canonici", el Papa Benedic
to XV creó una comisión cardenalicia para la interpretación auténtica del Codex, estable
ciendo normas generales para orientar la técnica legislativa futura. Las Sagradas Congre
gaciones habrían de abstenerse en lo futuro de publicar decretos generales, limitándose
a una mera reglamentación interpretativa que, finalmente, culminaría en el nuevo Código
de Derecho Canónico promulgado el 25 de enero de 1983 por el Papa Juan Pablo II en
virtud de la Constitución Sacrae Disciplinae Leges, por la cual se deroga el Código de 1917
y se consagra la nueva eclesiología conciliar que fluye del Concilio Vaticano II (inaugurado
por el Papa Juan XXIil el 11 de octubre de 1962 y clausurado por el Papa Pablo VI el 8 de
diciembre de 1965),215 cuyas doctrinas se estructuraron en un nuevo sistema en siete li
bros, que son:
- Libro I: De las Normas generales.
- Libro II: Del Pueblo de Dios.
- Libro III: De la función de enseñar de la Iglesia.
- Libro IV: De la función de santificar de la Iglesia.
- Libro V: De los bienes temporales de la Iglesia.
- Libro VI: De las sanciones de la Iglesia.
- Libro Vil: De los Procesos.
EL DERECHO COMÚN
Con el nombre de Derecho Común se designa técnicamente al conjunto de normas

que regían para todos -/ex omnium generalis-, a diferencia del Jus singuiare. El Derecho
singular era el que regía el caso concreto porque así lo determinaba la norma especial, de
donde resulta que: lexspecialis derogat lex generalis.
En tal virtud, el Derecho común estaba constituido por las normas del Derecho Ro
mano justinianeo y del Derecho Canónico que regían, supletoriamente, ante la ausencia o
insuficiencia de la lexspecialis o Derecho singular.
Este tema ha sido brillantemente desarrollado por el maestro FRANCESCO CALASSO
en su prolusión al curso de Historia del Derecho Italiano leída el 16 de enero de 1933 en la
Universidad de Catania y que se titula "II Concetto di Diritto comune" y que obra en las p.
31-76 de su áureo libro Introduzione al Diritto comune (1951).
El maestro Calasso amplió su prolusión en referencia en otro notable estudio titulado
"II Problema storico del Diritto comune", que obra en las p. 77-136 de su áureo libro ya
citado.
Posteriormente, el maestro Calasso desarrolló este hermoso tema en otra prolusión
famosa llevada a cabo en la Universidad de Roma el 19 de enero de 1946, titulada "II Diritto
comune come fatto spirituale" y que obra en las p. 137-180 del mismo libro.
Dos años más tarde, el maestro Calasso leyó, el 28 de setiembre de 1948, en el Con
greso de Derecho Romano y de Historia del Derecho celebrado en Verana, su relación
titulada "Diritto volgare, Diritti romanzi, Diritto comune", que obra en las p. 207-232 del
mismo libro.
Y en su notable libro Medio Evo del Diritto, que es una Biblia de la Historiografía Jurídi
ca (1954), el maestro Calasso dedicó a este tema la segunda parte de la obra bajo el título
de "II Sistema del Diritto comune (Siglos XII al XV)", p. 345-629.
2 15 Confrontar en este, nuestro libro, las p. 1029 a 1032 del tomo II.
627
Otra obra notable que debe ser tenida en cuenta es la del profesor GIUSEPPE ERMINh
Scritti di Diritto comune (1976), en cuyas 666 páginas descuellan sus estudios: "lus Com
mune e utrumque ius", "II Diritto comune pontificio e la sua bibliografía", "Tradizione di
Roma e unitá giuridica europea", "Diritto comune", "Concetto di Studium Generóle”, "La
giurisprudenza della Rota Romana come fattore costitutivo dello lus commune".
El maestro GIUSEPPE ERMINI ha dedicado a este tema su fundamental libro titulado:
Corso di Diritto Comune. i: Genesi ed evoluzione storica elementi constitutivi-fonti (1962).
Una breve lectura del índice nos da cuenta de la masa argumentativa que integra este
profundo tema:
Parte Prima: Genesi ed evoluzione storica del Diritto commune
Cap. I:
a) "Vunum ius dell’unum imperium" (p. 3);
b) Lo lus commune come Diritto della monarchia universale" (p. 17);
c) Lo "lus commune come Diritto della unitá política principesca" (p. 38);
Cap. II: "Diffusione del Diritto commune" (p. 57);
Cap. III: "Crisi e fine del Diritto commune" (p. 95);
Parte Seconda: Elementi costitutivi del Diritto commune
Cap. I: "Gli elementi costitutivi del Diritto commune" (p. 123);
Cap. II: "L'elemento romano e quello canónico: utrumque jus” (p. 143);
Parte Terza: Le fonti del Diritto commune
Cap. I: "Fonti Legislative" (p. 157);
Cap. II: "Fonti Dottrinali" (p. 183);
Apéndice: "Indicazioni Bibliografiche e Mezzi d'indagine" (p. 245).
Entre los grandes clásicos de la Historiografía italiana debo citar las páginas que el
profesor PIER SILVERIO LEICHT, de la Universidad de Roma, dedicó al Derecho común en
su Storia del Diritto Italiano. Le Fonti (1956, p. 152-155).
Creo, de esta manera, haber propiciado la incitación y el reto para que nuestros lec
tores formulen la respuesta y los desarrollos conceptuales pertinentes a la luz de estos
capolavoros formidables, entre los que se deberá incluir además otro libro brillante: el
del maestro ADRIANO CAVANNA titulado Storia del Diritto moderno in Europa. Le fonti
e il pensiero giuridico (1982), cuya Parte Prima está dedicada a estudiar "L'etá di nascita
della scienza giuridica moderna", cuya Sección Primera analiza la "Vicende storiche del
concetto di Diritto comune nella teoría delle fonti fra Medioevo ed etá moderna" (p. 21-
87); cuya Sección Segunda analiza la "Formazione e l'apogeo del Diritto comune (secoli XII-
XV)" (p. 95-187); cuya Parte Seconda está dedicada a estudiar "II Diritto comune nell'etá
dell'assolutismo", cuya Sección Primera analiza "La situazione delle fonti del Diritto positi
vo" (p. 193-310); cuya Sección Segunda analiza "Le dottrine giuridiche" (p. 319-369); cuya
Parte Terza está dedicada a estudiar la "Tradizione romanistica e Diritti nazionali in Europa
all'alba delle codificazioni", cuya Sección Primera, analiza el "Diritto comune e Diritti nazio
nali nell'Europa continentale" (p. 381-474); cuya Sección Segunda analiza "Le origini e la
formazione storica del Diritto inglese" (p. 479-606).
Debo dar cuenta aún de otro libro fundamental, el del profesor GIOVANNI CASSAN-
DRO: Lezioni di Diritto comune (1981), cuya estructura es la siguiente:
Cap. f: "La genesi del Diritto comune" (p. 7);
Cap. II: "Impero, Cristianitá, Diritto Romano" (p. 63);
Cap. III: "La nuova scienza romanistica" (p. 89);
628
Cap. IV: "L'equltá nel penslero dei glossatori" (p. 125);

Cap. V: "Dirltto scientifico e prassi giuridica'' (p. 143);
Cap. VI: "Diritto Romano e Diritto Canónico" (p. 208);
Cap. Vil: "II sistema del Diritto comune" (p. 254).
En fin, entre las obras recientes, es preciso dar cuenta de la obra del profesor MANLíO
BELLOMO titulada La Europa del Derecho común (1996), cuya estructura es la siguiente:
Cap. I: "Triunfo y crisis de las codificaciones nacionales" (p. 1);
Cap. II: "Per Pugnam sine iustitía: una época sin juristas" (p. 39);
Cap. III: "tus commurte en Europa" (p. 61);
Cap. IV: "lus proprium en Europa" (p. 85);
Cap. V: "La Universidad en Europa y el Derecho común" (p. 123);
Cap. VI: "Formas expositivas y técnicas de difusión de la ciencia jurídica" (p. 139);
Cap. Vil: "El sistema del Derecho común" (p. 163);
Cap. VIII: "En el tiempo y en el espacio" (p. 219);
Nota bibliográfica (p. 255).
El profesor MANLIO BELLOMO ha dedicado a nuestro tema otro libro notable titulado
Societá e istituzioni in Italia dal Medioevo agli inizi dell'etá moderna (1991); libro en el cual
hay que resaltar lo tratado en el capítulo V: "Le opere delta dottrlna nella formazlone e
nella gestione di un sistema di Diritto comune" (p. 441-500).
La profesora ADRIANA CAMPITELLI ha dedicado a este tema su libro titulado Euro-
peenses. Presupposti storici e genesi del Diritto comune (1993). La estructura del libro es
la siguiente:
Cap. I: "Concetto e presupposti teorici del Diritto comune" (p. 15-33);
Cap. II: "L'ordinamento della chiesa e la genesi del Diritto Canónico" (p. 37-47);
Cap. III: "La societá feudale e gli ordinamenti particolari" (p. 51-64);
Cap. IV: "Gli statuti comunali espressione dello lus proprium" (p. 67-91);
Cap. V: "L'interpretazione della norma statutarla" (p. 95-108);
Cap. VI: "La nuova cultura giuridica" (p. 121-131);
Cap. Vil: "II Diritto comune e l'Europa" (p. 139-164).
El profesor HELMUT COING, gloria del pensamiento jurídico alemán, nació en Celíe
el 28 de febrero de 1912 y murió en Kronberg el 15 de agosto de 2000, fue profesor en la
Universidad de Frankfurt y fundador del Instituto Max Planck de Historia Jurídica Europea;
fue un gran medlevalista, romanista y civilista. Ha dedicado a nuestro tema libros funda
mentales, como su Handbuch der Quellen und Literatur der neueren europáischen Priva-
trechtsgeschichte, tomo 1: Mlttelalter, tomo II: Neuere Zeit Erster Teilband Wissenschaft,
editado por la C. H. Beck'sche Verlagsbuchhandlung (1973).
La introducción a esta magna obra la desarrolla el profesor Helmut Coing (p. 3-25); LE G A L E S ED IC IO N E S
la Primera Parte, dedicada a la ciencia y concretamente a las facultades de Derecho y su
curricula las desarrolla también Helmut Coing (p. 39-28). El profesor PETER WEIMAR de
sarrolla la Segunda Parte, titulada "La literatura legística en la época de los Glosadores" (p
129-260). La Tercera Parte es obra del profesor NORBERT HORN y se titula "La literatura
legística de los Comentaristas y el desarrollo del Derecho erudito" (p. 261-364). La Cuarta
Parte es tratada por el profesor KNUT WOLFGANG NÓRR y se titula "La literatura canonís-
tica" (p. 365-382). El mismo profesor KNUT WOLFGANG NÓRR desarrolla la Quinta Parte
de esta magna obra, titulada "La literatura sobre el Proceso Civil Común" (p. 383-397),
que empieza citando las obras introductorias a nuestro tema, como las de Wunderlich,
Agathon: Anécdota quae processum civiles spectant (1841); Bergmann, Fridericus: Pillii,
629
Tancredo, Gratiae libri de iudiciorum ordine (1842); Wahrmund, Ludwig: Quellen zur Ges-
chichte des rómisch-kanonischen Processes im Mittelalter l-V (1905-1931).
La doctrina sobre este fascinante tema está constituida por las obras de JOHANNES
ANDREAE, "Additiones zum Speculum des Duranti", inserta en el volumen III (p. 227-231)
de Savigny Storia del Diritto Romano nel Medio Evo (1972); STINTZING, RODERICH: Geschi-
chte der popularen Literatur des rómisch-kanonischen Rechts in Deutschland am Ende des
15 und im Anfang des 16 Jahrhunderts (1867).
STINTZING, RODERICH Y LANDSBERG ERNST: Geschichte der deutschen Rechtswis-
senschaft, Primera Parte (1880); Segunda Parte por Ernst Landsberg (1884); Tercera Parte
por Ernst Landsberg, reeditada por Aalen en 1957.
MUTHER, THEODOR: Zur Geschichte des Rómisch-canonischen Proceses in Deuts
chland wahrend des vierzehnten undzu Anfang des fünfzehnten Jahrhunderts (1872).
BETHMANN-HOLLWEG, M. A. VON: Der Civilprozess des gemeinen Rechts in geschi-
chtlicher Entwicklung, vol. VI, I (1874).
SALVIOLI, GIUSEPPE: Storia della procedura civile e criminóle (Storia del Diritto italia
no, ed. P. del Giudice, III), Parte II (1927, p. 161-162).
KANTOROWICZ, HERMANN: "Kritische Studien. Zur Quellen-und Literaturgeschichte
des rómischen Rechts im Mittelalter", SZRom 49 (1929, p. 81-114).
KUTTNER, STEPHAN: "Les debuts de l'ecole canoniste frangaise", en: Studia et docu
menta historiae et iuris, Romae, volumen 4 (1938, p. 193-204).
NÓRR KNUT, WOLFGANG: "Ordo Iudiciorum und ordo ¡udiciarius, en: Collectanea
Stephan Kuttner I = Studia Gratiana XI (1967, p. 327-344); "Pápstllche Dekretalen in den
ordines iudiciorum der frühen Legistik", en: lus Commune 3 (1970, p. 1-9); y "Pápstllche
Dekretalen und rómisch-kanonischer Zivilprozess", en: Studien zur europaischen Rechts-
geschichte" (1972, p. 53-65).
A continuación, desarrolla HELMUT COING la literatura acerca de GUILLERMO DU-
RANTIIS, el gran maestro del procesallsmo medieval (1236-1296) por su obra fundamen
tal: Speculum iudiciale. Nos da cuenta desde la p. 387 hasta la 397 de las obras que la
antecedieron y la inspiraron, desde TANCREDO, pasando por el así llamado ULPIANUS DE
EDENDO en la edición de GUSTAV HAENEL Incerti auctoris ordo iudiciorum (Ulpianus de
edendo) (Lipsiae, 1838); etc., dándose cuenta a continuación de la amplia y profusa litera
tura procesal en que se Inspira.
La Segunda Parte del tomo I del Handbuch del profesor Coing hace un análisis compa
rado de las Instituciones, por el profesor Gunter Gudian.
La Tercera Parte está dedicada a la codificación, desarrollada por el profesor Armin
Wolf (p. 517-800).
Las fuentes del Derecho Comercial han sido desarrolladas por el profesor Hansjórg
Pohlmann (p. 801-834).
L E G A L ES E D IC IO N E S
El desenvolvimiento histórico del Corpus Iuris Canonici ha sido tratado por el profesor
Knut Wolfgang Nórr (p. 835-845).
La jurisprudencia de la Rota, a su vez, es tratada por los profesores Gero Dolezalek y
Knut Wolfgang Nórr (p. 849-856).
El tomo II del Handbuch de Helmut Coing trata sobre la codificación y la jurisprudencia
del Derecho Privado y del Derecho Procesal, entre los años 1500 a 1800, habiendo colabo
rado el profesor ERNST HOLTHÓFER: "Die Literatur zum gemeinen und partikularen Recht
in Italien, Frankreich, Spanien und Portugal" (p. 103-212).
El extraordinario handbuch del profesor Helmut Coing ha sido recogido y sintetizado
en una obra ya traducida al castellano con el nombre de Derecho Privado europeo, con tra
f ducción y apostillas del profesor doctor Antonio Perez Martín, catedrático de Historia del
630
Derecho en la Universidad de Murcia y director del Instituto de Derecho Común Europec

(Madrid, 1996), libro cuya estructura es la siguiente:
Parte I: Fundamentos y entorno del Derecho común
Cap. I: "Los fundamentos del Derecho común" (p. 31-63);
Cap. II: "El marco del lu s c o m m u n e " (p. 73-92);
Cap. III: "La época tardía del u su s m o d e rn u s. Transformación y disolución del Derechc
común" (p. 101-115);
Parte II: Teoría general
Cap. IV: "Las fuentes del Derecho" (p. 121-167);
Cap. V: "Interpretación y aplicación del Derecho" (p. 171-176);
Cap. VI: "La vigencia temporal y local de la norma jurídica" (p. 183-204);
Cap. Vil: "Derecho Privado y poder estatal" (p. 207-212);
Cap. VIII: "Conceptos básicos sistemáticos" (p. 219-245);
Parte lil: Derechos de la persona y de la familia
Cap. IX: "La persona física" (p. 251-280);
Cap. X: "Derecho Matrimonial" (p. 287-311);
Cap. XI: "Padres e hijos, tutela" (p. 315-326);
Cap. XII: "Organizaciones" (p. 333-338; y p a ssim ).
No puedo terminar de dar cuenta a la bibliografía selecta sobre el magistral tema del
Derecho común, sin referirme a una obra "agonística" y de crisis, que refleja la crisis del
Derecho Romano y la crisis del Derecho común, a través de una singularísima perspectiva
historiológlca que nos da el áureo libro del maestro PAUL KOSCHAKER: E u ro p a y e l D e re
ch o R o m a n o (1955), en el cual el Derecho Romano y la tradición romanista no es más que
la creación de un Derecho de juristas (ju ris te n re c h t ) y de un Derecho de profesores (P ro -
fe sso re n re c h t). La crisis del Derecho Romano y del Derecho común ha sido entendida de
diversas maneras. Así, dice Koschaker, en la p. 317 in f in e y 318 de su áureo libro: "el Dere
cho romano viene, pues, a ser para los juristas ingleses, un venerable anciano de hermosas
y luengas barbas, al cual se le abre cortésmente la puerta cuando llama, a quien se escucha
con respeto y a quien se acompaña hasta la puerta para despedirle. En Alemania, en cam
bio, es arrojado con insultos, simplemente porque en los años de su juventud se permitió
fumar sus pipas con excesiva familiaridad en los salones de doña Germania, y el humo de
su tabaco ennegreció los muebles y la seda de las tapicerías con tal intensidad, que hasta
la fecha, el procedimiento mejor, no ha podido suprimir el fuerte aroma que dejara".
Estas doctrinas del maestro Paul Koschaker, aparte de su decisiva influencia en los
vaivenes de la tradición romanista, forman un todo pluridimensional que 5e reCOjen en ÍOS
S tu d i in m e m o ria d i P a o lo K o sch a k e r y que se titulan L'E u ro p a e il D iritto R o m a n o (1954).
Entre otros, véanse los estudios de ALVARO D'ORS: "Jus Europaeum" (p. 447); ADOLFO
PLACHY: "II Diritto Romano come valore cultúrale nella storia dell'Europa" (p. 493); GIU-
SEPPE GROSSO: "Problema e visuali del romanista" (p. 513); MAX KASER: “Wege und
Zlele der deutschen Zivilrechtswissenschaft" (p. 543).
LA ESCUELA HUMANISTA, CULTA O ELEGANTE Y EL M OS G A LLICU SIU R A

D OCEN DI
La Escuela Humanista, Culta o Elegante, floreció en los siglos XV y XVI en las univer
sidades de Bourges y Orleáns, caracterizándose por su método filológico e histórico para
descubrir las interpolaciones, tribonianismos o e m b le m a ta trib o n ia n a , es decir, los recor
tes, modificaciones y añadiduras efectuadas por Triboniano a los textos originales de los
631
jurisconsultos clásicos. De allí proviene el nombre de emblemata tríboniana o "tribonia-

nlsmos" con que la Escuela Culta designó a las Interpolaciones. Para ello recurrió a la Filo
logía, que es la ciencia que analiza la Lingüística comparada y la Estilística, comparando los
diversos estilos, la sintaxis y la semántica que caracterizan a determinado texto; o, como
dice Fernando Lázaro Carreter, "es la ciencia que se ocupa de fijar, restaurar y comentar
los textos literarios; o, la ciencia que estudia el lenguaje, la literatura y todos los fenóme
nos de cultura de un pueblo".216 A la luz de la Filología y de la Historia, la Escuela Culta
advirtió que los textos del Corpus iurís civilis adolecían de una serie de "incrustaciones"
espurias que, ni estilística ni conceptualmente, correspondían a los textos genuinos de
los clásicos. Surgió así el llamado mos gallicus iura docendi, propio de los maestros de
esta Escuela.
El mos gallicus debe contraponerse al mos itallicus iura docendi, que fue el método
propio de la Escuela de Bolonia. La crítica de los maestros de la Escuela Culta o del mos ga
llicus hacia los maestros de la Eescuela de Bolonia fue implacable, porque ni los glosadores
ni los post-glosadores o comentaristas cayeron en la cuenta de los "tribonianismos" que
infestaban completamente al Digesto, al Código y a las Institutos.
Así pues, la Escuela de la jurisprudencia culta, humanista o elegante llamada también
Escuela del mos gallicus iura docendi, brilló a partir del siglo XV, iniciándose con su pre
cursor, el humanista POLIZIANO (1454-1494) quien, aun cuando no era un jurista -era
poeta, filólogo y filósofo- fue consciente de la necesidad de realizar un minucioso estudio
revisando a fondo los textos del Digesto que eran defectuosos a la luz de la Filología. Esta
revisión de las Pandectas era necesaria para liberarlas de las Interpolaciones y de los erro
res de los transcriptores. Con la autorización de Lorenzo el Magnífico, Poliziano procedió a
revisar y a comparar en la biblioteca del gran mecenas de Florencia los textos del Digesto;
y, así, enfrascóse en el estudio del texto de la edición llamada vulgata del Digesto, que era
la que manejaban los glosadores de Bolonia y que por eso se designa con el nombre de
littera bononiensis, contraponiéndola a la llamada littera florentina (o pisana), y llegó a la
conclusión de que el texto de la vulgata adolecía de numerosos errores, con lo cual se
inició el proceso de estudio de las interpolaciones que ha durado hasta nuestros días. Y
aun cuando Poliziano no pudo llegar a completar la edición crítica de su brillante análisis
filológico porque la muerte lo sorprendió a los 40 años, su método y su diseño permitieron
que sus continuadores prosiguieran sus investigaciones filológicas para dejar establecido,
primero, que el texto de la littera florentina era superior al texto de la vulgata o littera bo
noniensis y que, por tanto, era el arquetipo de la tradición jurídica del Digesto; y, segundo,
que uno y otro texto estaban plagados de interpolaciones.
Esta fue la tarea desenvuelta por el francés GUILLAUME BUDÉ - "BUDAEUS" - (1468-
1540) en sus "Annotationes in XXIII Pandectarum libris" de 1508 en las que, asumiendo la
polémica antiaccursiana y antibartolista, planteó los fundamentos de la crítica filológica de
los textos justinianeos y propugnó una visión más amplia en la investigación del Derecho
dentro de un cuadro enciclopédico en el que el jurista debía valerse de la Filología y de la
Historia proclamando una nueva sistemática y una nueva codificación para Francia. En su
LEGALES EDICIONES
obra analizó con ironía muchos de ios textos de las glosas, a las que comparó con "un
maligno cáncer de los textos que había de ser extirpado"; comparación, esta, proseguida
por ULRICH ZÁSY "ZASIUS" (1461-1535), profesor en la Universidad de Freiburg quien, en
sus Lucubrationes (1518) calificó a las glosas y a las obras de los post-glosadores como
"una gigantesca enredadera que había enraizado alrededor de los textos".
Esta fue también la tarea desarrollada por ANDREA ALCIATO, nacido en Milán el 8 de
mayo de 1492, muerto en Pavía el 11 de enero de 1550, quien llegó a ser un brillante profe
sor en las universidades de Bourges, Bolonia y Pavía, desarrollando en sus notables clases
I 216 FERNANDO LÁZARO CARRETER: Diccionario de términosfilológicos, p. 187, tercera edición corregi
da, cuarta reimpresión, editorial Credos, Madrid, 1977.
632
su predilección por el Derecho, la Historia y las Humanidades, lo que hizo de él a uno de los
más altos representantes de la jurisprudencia culta o humanista y al más ¡fluyente maestro
de la "escuela elegante". Según Alciato, el jurista ha de tener una vasta cultura literaria,
histórica y filosófica para comprender e interpretar mejor la letra y el espíritu de los textos
justinianeos y para llevar al estudioso al conocimiento cabal de los problemas jurídicos.
Estos argumentos los planteó Alciato en su libro "De verborum significatione" (1530); así
como en sus "Adnotatiunculae ad tres posteriori libri del Codex" y en su "Orado in laudem
iuris civilis principio studii habita cum Avenione profiteretur" (1560).
La virulenta crítica desencadenada por la escuela del mos gallicus cobró su máxima
expresión en la literatura con la obra de FRANQOIS RABELAIS (1494-1553), quien en su
libro Gargantúa y Pantagruel, escrita en 1533, atacó duramente a la Magna Glossa de
Accursio, el célebre maestro con el que se cierra la Escuela de los Glosadores. Los epíteto i
usados llegaron a la injuria, tildándose incluso a Bartolo y a Baldo de "ineptos", "pestes del
ingenio", "carniceros de los estudiosos" y al mos itallicus de "una orgía de contumelias".
Pero, aparte del epíteto v de la ironía cáustica, la escuela del mos gallicus analizó coi,
genial profundidad histórica v doctrinaria los textos venerandos del Derecho iustinianeo
y así, además de citar entre los grandes juristas y maestros del mos gallicus iura docendi i
POLIZIANO, a GUILLERMO BUDÉ, a ULRICH ZÁSY y a ALCIATO, evoco a JACOBUS CUJACIUÍ
"CUJAS", el más brillante profesor de la escuela.
JACOBUS CUJACIUS - "CUJAS" nació en Toulouse en 1522 y murió en Bourges er
1590. Fue un brillante profesor en la Universidad de Bourges, donde aún se le sigue ad
mirando como la figura más simbólica del Derecho Civil. Cujacio fue el más grande jurista
francés del siglo XVI y es considerado como el sumo maestro de la Escuela Culta o el prín
cipe del mos gallicus iura docendi. Fue uno de los más grandes analistas y conocedores
de las fuentes romanas, como lo evidencian sus Opera omnia (Obras Completas) en diez
tomos (París, 1658 y Nápoles, 1758).
HUGUES DONEAU o "DONELLUS" (1527-1591) fue otro de los más grandes maestros
de la Escuela Culta, como lo demuestran los veintiocho libros de sus Commentarii iuris
civilis, entre los que destacan su Tratado de las Sucesiones, sus Comentarios al Digesto y
sus Comentarios al Código, escritos como profesor en las universidades de Bourges y Or-
leáns, en donde brilló como uno de los más grandes maestros del Derecho Civil de todos
los tiempos.
LEGALES EDICIONES
Asesinato del Duque de Guisa y de su hermano el Cardenal de Guisa, según un
grabado de la época. Cfr. "Histoire de France", vol. I, pág. 406 y 407, Larousse,
París, 1954.
Las brillantes clases de Doneau se interrumpieron en 1572 con motivo de la masacre

desencadenada contra los calvinistas en la horrorosa y sangrienta masacre conocida con
el nombre de la "noche de San Bartolomé" o, en francés, de Saint Barthelemy, el domingo
24 de agosto de 1572, en la que se produjo el asesinato de miles de hugonotes, a la cabeza
de los cuales figuraba el gran almirante de Francia Gaspard de Coligny y toda la nobleza
633
Jo sé A n t o n io S ilva V a l l e jo
protestante, cuyas mansiones y residencias fueron marcadas con una cruz blanca para que
contra ellas se desencadenara el pillaje del populacho y de la soldadesca. Esa noche satá
nica de criminalidad y genocidio no solo tuvo como escenario a París, sino que la ferocidad
y las bajas pasiones se desencadenaron también en casi todas las provincias de Francia, a
fin de masacrar a los protestantes. Los brutales crímenes de la horrorosa "noche de San
Bartolomé" deben ser imputados no solo a la ignorancia y violencia del populacho y al fa
natismo religioso imperante sino, fundamentalmente, a la perfidia de una política inescru
pulosa e intrigante: Catalina de Médicis, nacida en Florencia en 1519 y muerta en París en
1589, hija de Laurent II de Médicis, esposa de Enrique II, madre de Francisco II, de Carlos
IX y de Enrique III. Fue ella la que, tras su ambición de poder y de dominio, tanto de los
católicos como de los protestantes, desencadenó maquiavélicamente la horrorosa heca
tombe, contando, a su vez, con las maquinaciones de los Guisa: el duque de Guisa, Enrique
de Lorena, llamado el "Balafré" (1550-1578), quien ambicionaba el trono de Francia; así
como también contó con las ambiciones de su hermano, Luis de Lorena, Cardenal de Guisa
(1555-1578), quienes terminaron asesinados en su villa de Bloise el 23 y el 24 de diciem
bre de 1578, por órdenes del Rey Enrique III quien, a su vez, también terminó asesinado
el l e de agosto de 1589. Estas guerras religiosas culminaron, finalmente, con la ascensión
al trono de Enrique IV de Navarra (1553-1610) quien, aún cuando era protestante y había
escapado a la nefanda "noche de San Bartolomé", después de abjurar al protestantismo
diciendo: "París bien vale una misa", asumió el poder y firmó el "Edicto de Nantes"; sin
escapar, también, al sino trágico de los reyes malditos, al ser asesinado por Ravaillac.
Así se explica cómo el brillante profesor HUGUES DONEAU, constreñido por la perse
cución y el fanatismo religioso y político, acusado de ser calvinista, tuvo que abandonar
su cátedra y refugiarse en Ginebra, luego dictó clases en la Universidad de Heidelberg, en
Leyden y, finalmente, en Altdorf de Baviera, donde murió a los 64 años. Sus C o m e n ta ra
iu ris civilis, en 5 tomos, fueron editados en Frankfurt (1589-96) y constituyeron una bri
llante elaboración sistemática del Derecho Civil y un modelo fundamental para la doctrina
científica, por la riqueza de su contenido. Sus O b ra s C o m p le ta s u O p era O m n ia fueron
reeditadas en 12 tomos en Florencia (1840-1847).
La Escuela Humanista tuvo tres insignes historiadores: Aymar du Rivail, Duaren y Bau-
douin. AYMAR du RIVAIL nació en Saint-Marcellin (Delfinado) en 1490 y murió en Greno-
ble en 1560. Estudió en Pavía con Alciato y escribió una obra fundamental: "H isto ria Iuris
C ivilis siv e in X II T ab ularum le g e s co m m e n ta riu m lib ri quinqué", publicada en Maguncia en
1527. Era una obra de gran erudición que ha sido considerada como el más grande ante
cedente de la Historia General del Derecho y que, entre otros temas, contiene el primer
estudio sobre la reconstrucción de la Ley de las XII Tablas, cuyo texto se había perdido
(vid. retro, pag. 111, 112 y passim). FRANCOIS DUAREN o DUARENUS (1509-1559), fue
discípulo de Alciato y uno de los mayores exponentes de la escuela francesa del m o s ga lli-
cu s al reinvindicar la historicidad del Derecho, conjuntamente con FRANCOIS BAUDOUIN
(1520-1573). Este último, hlstoricista del Derecho por temperamento, escribió en 1561 un
libro programático titulado D e in s titu tío n e h isto ria e u n iv e rsa e e t e iu s cu m iu risp ru d e n tía
LEGALES EDICIONES
c o n iu n c tio n e (In stitu cio n e s d e la h isto ria u n iv e rsa l en c o n ju n ció n co n la ju ris p ru d e n c ia ), en

la que plantea la tesis de la conjunción de la Historia y el Derecho, que es una tesis progra
mática del Historicismo Jurídico.217
ANTOINE FAVRE, en latín FABER (1557-1624), fue otro de los grandes maestros de la
Escuela. Nació en Saboya, estudió en París y en Turín y, luego, fue abogado, juez y senador
217 Sobre esta tesis debe leerse el hermoso y fundamental libro del maestro RICCARDO ORESTANO: Intro-
duzione alio studio del Diritto Romano, Societá Editrice il Mulino, Bolonia, 1987, p. 200 y passim: “Diritto
e storia -dice Orestano en su bello capolavoro, al citar en la p. 201 al gran humanista francés- sono un tutt
uno, partí indivise di un único carpo (unius corporis indivisae partes), membra di un único organismo che
non possono né debbono essere disarticolate (divelli ñequepossunt ñeque debent)”.
634
por Saboya. Fue un erudito de vanguardia y un notable maestro de la interpretación, como

lo demuestran sus obras Coniecturae iuris civilis (1584-1604), De erroribus pragmaticorun
et interpretum iuris (1597), Rationalia in Pandectas (1605-1624), lurisprudentia Papinia
nea (1608).
DENIS GODEFROY o, en latín, DIONISIUS GOTHOFREDUS (1549-1622), debió su farru
y nombradla a la primera edición conjunta del Corpus iuris civilis, publicada en 1583.
En fin, habría que citar entre los grandes maestros de la escuela culta a GREGOR HA
LOANDRO (MELTZER) (1500-1531), natural de Zwickau, quien, no obstante su tempraní
muerte, cuando se dirigía por segunda vez a estudiar a Italia, sobresalió por haber editado
el Digesto basándose en la littera pisana o florentina, que debe su nombre al hecho de que
este magnífico manuscrito del Digesto se atesoraba en la ciudad de Pisa. Pero, cuando er
1406 los písanos fueron derrotados por los florentinos, este tesoro fue llevado a Florencia
de donde parte su fama mundial, Frente a este texto, está la littera v u lg a ta o bononien-
sis, que sirvió de matriz a todas las copias vulgatas y sirvió de fuente de estudio para lo;
Glosadores, en tanto que el original del texto "florentino" se atesoraba como una reliquia
consultándose únicamente para estudiar ciertos pasajes.
FRANÔIS CONNAN o CONNANUS (1508-1551) es autor de un notable Commentari:
iuris civilis. ULRICH ZASIUS (ZÁSY) (1461-1535), fue un notable jurista y legislador pertene
ciente al círculo de humanistas de la Alta Renania. Flistoriador del Derecho, jurisconsulto
práctico y político, fue autor de notables dictámenes y leyes en materia de filiación, Dere
cho Hereditario y donaciones, además de reglamentar a la Gewere o posesión germánica,
en la que se presume el derecho de posesión de la cosa, salvo prueba en contrario. Pero,
tras la temprana muerte de Haloandro y la disolución del círculo de los discípulos de Za-
sius, la investigación científica propia de la Escuela Culta, que en Alemania había tenido un
temprano florecimiento, decayó notablemente hasta su reanudación en el siglo XVIII con
HEINECCIUS (1681-1741), quien fue autor de una Historia iuris civilis romani ac germanici
qua utriusque origo et usus in Germania ex ipsis fontibus ostenditur. Editio nova emendata
(Lugduni, 1748).
HEINECCIUS fue profesor en la Universidad de Halle, y sigue siendo notable por sus in
vestigaciones acerca de la historia del Derecho Romano.218Además, escribió Elementa iuris
naturae etgentium, publicada en 1733; Elementa iuris civilis secundum ordinem Pandecta-
rum (Amstelodami, 1728); Elementa iuris civilis secundum ordinem Istitutionum; Praeiec-
tiones academicae in Samuel Pufendorf De Officio hominis et civis; Elementa philosophiae
rationalis et moralis. Praemissa et Historia philosophica; Elementa iuris germanici, tum
veteris tum hodierni; Antiquitatum romanorum syntagma secundum ordinem Institutionis
Justiniani; Praelectiones academicae in Hug. Grotii De iure belli ac pacis.
Estas obras se editaron en Génova en 9 volúmenes, por Gramer et Philibert, 1744-48.
Véase, además: Histoire de France, obra publicada bajo la dirección de Marcel Rein-
hard, profesor en La Sorbonne, con la colaboración de Norbert Dufourq, tomo primero
de los orígenes de 1715 (p. 405-420), Librairie Larousse, París, 1954; en la que se deja
LEGALES EDICIONES
establecido que: "El siglo XVII fue una época de crisis en todas las actividades del hombre".
(p. 419).
MIGUEL DE ZÉVACO: Nostradamus y El hijo de Nostradamus (editorial Tor, Buenos
Aires, 1936).
PONSON DU TERRAIL: La noche de San Bartolomé (1957).
GIOVANNITARELLO:"Storia della cultura giuridica moderna. Assolutismo e codificazio-
ne del diritto", pag. 130, Societá editrice il Mulino, Bolonia, 1976.
218 FR A N Z W IEACKER: Historia del Derecho Privado de la Edad Moderna, p. 1 14 ,12 3 ,2 9 1, Editorial Aguí-
lar, Madrid, 1957.
635
RICCARDO ORESTANO: Introduzione alio studio del Diritto Romano (p. 70, 71 y passim,
1987).
GUIDO ASTUTI: La giurisprudenza culta e l'interpretazione del Corpus iuris (1940).
VINCENZO PIANO MORTARI: Dogmática e interpretazione. I giuristi medievali (1976)
MARIA ADA BENEDETTO: "Andrea Alciati" en Novissimo Digesto Italiano (1957).
PETER G. STEIN: El Derecho Romano en la historia de Europa (p. 108-109, 2001).
BERRIAT SAINT-PRIX: Histoire du Droit Romain suivi de l'histoire de Cujas (1821).
PAUL GIRARD: "La jeunesse de Cujas. Notes sur la famille, ses études et son premier
enseignement", estudio publicado en la Revue de Histoire du Droit, vol. 40 (1916, p.
429-504 y 590-627).
HELMUT COING: Handbuch der Quellen und Literatur der neueren europáischen Pri-
vatrechtsgeschichte, tomo segundo, C.H. Beck'sche Verlagsbuchhandlung, München,
1977.
LEGALES EDICIONES
i
636
EL PENSAMIENTO FILOSÓFICO
DESDE LO MÍTICO Y LO LEGENDARIO HASTA LA HERMENÉUTICA
CONTEMPORÁNEA
El pensamiento filosófico empezó con la admiración y con la inevitable pregunta sub

secuente a esta admiración. El hombre conciente de su propia ignorancia comienza a re
flexionar, a pensar y a tratar de responder a la pregunta. Allí empieza el amor hacia la
sabiduría. Así empezó la filosofía.
De modo pues, que es lícito hablar, no sólo de una filosofía "pre-socrática", sino, tam
bién, de una filosofía pre-helénica. Nos cuenta Platón en el "Timeo", que cuando Solón, el
famoso sabio legislador de Atenas, viajó a Egipto, luego de referir los prodigios de la cien
cia griega, escuchó de boca de uno de los sacerdotes egipcios lo siguiente:
¡O h So ló n , So ló n , vo so tro s lo s g rieg o s, so is sie m p re niños...
N o p o se é is aún c ie n c ia que, p o r e fe cto s d e l tiem po, h a ya lle g a d o a s e r
antigua... En ca m b io en este país... lo q u e es tra sm itid o , se co n sid e ra q u e es lo
m á s a n tig u o q u e ha existido". (P la tó n : "Tim eo", 2 2 b., 23).
Pero la crítica histórica del siglo XIX ha objetado, a la creencia es una derivación de
la ciencia y de la filosofía griega de la oriental, que las culturas orientales no podían dar
a los griegos aquello que ellas mismas no poseían, es decir, el espíritu científico y el pro
cedimiento rigurosamente lógico de la investigación. La geometría egipcia, permaneció
limitada a una técnica de medidas para fines prácticos, especialmente de agrimensura; las
matemáticas de Egipto y de Caldea se detuvieron en los cálculos empíricos, sin elevarse a
las exigencias lógicas de la demostración. Por lo tanto, todas ellas representarían un estu
dio precientífico, que el genio griego superó, convirtiéndose en el creador de la ciencia y
de la Filosofía.
Las características fundamentales de la filosofía pre-helénica radicaban en la subordi
nación en que se encontraban con respecto a la Mitología, a la Religión y a la Cosmología.
En efecto en el mito conocido por el "mito de Osiris", aquel en que Osiris es muerto por Set
o Tifón y, luego, es vengado por Horus se representa la oposición dialéctica entre el bien
y el mal. La mentalidad antigua, desprovista todavía de los métodos propios del filosofar,
hace filosofía a propósito de un mito. Las tinieblas, que en el mito de Osiris simbolizan a
la muerte y el principio del mal se encarnan en Set y Tifón, en tanto que Isis representa
la piedad, y Horus el triunfo del bien, la vida y el amor. Otro tanto sucede en Persia y en
la antigua civilización irania entre Ahura-Mazda u Ormuz, Dios de bondad y principio del
LEGALES EDICIONES
bien, frente a su antítesis, Ahriman, principio de resistencia y Dios del mal. Pero Ahura
Mazda dirige y perfecciona el mundo que ha formado y los justos son los salvadores que lo
ayudan en la terminación de su obra. Zaratustra y la religión mazdeista preparan el camino
para el advenimiento de un nuevo esplritualismo, de una religión monoteísta y de una
nueva ética.
Del pensamiento mítico y legendario hacia la reflexión filosófica

En este estado de cosas, se opera, mediante la reflexión de los griegos, un fenómeno
de transición, de evolución, de madurez del pensamiento que ya no se contenta con la
simple concepción mitológica o religiosa de las antiguas civilizaciones orientales. El por
qué de las cosas se busca en la naturaleza misma y no a través del mito o de la leyenda.
637
Homero pertenece todavía a este misticismo. Los héroes homéricos están todavía im
buidos de mitología, de allí que su concepción de la vida está Impregnada en una filosofía
bélica con la cual también se solazan los dioses en lo alto del Olimpo. En cambio los prime
ros filósofos griegos, las escuelas de Mlleto, los pitagóricos y los eleatas, no se valen tanto
de la explicación mitológica para hacer filosofía, si no que comienzan a emplear la razón, el
"logos", la demostración lógica, aunque sea aún elemental, para responder a la pregunta
sobre el qué y el porqué de las cosas: Esto es lo que se denomina el tránsito de "mithos" al
"logos", en la génesis del filosofar. El asombro y la extrañeza son, pues, el punto de parti
da del filosofar. Ahora bien; en sus orígenes, el filosofar, todavía en ciernes, anduvo de la
mano de sus hermanos mayores, el mito y la leyenda y la madre de estos tres hermanos:
la Religión. Y es que el pensamiento religioso nutre a la filosofía con su propia savia: la Fe,
que se hace Fe razonada para contemplar mejor a Dios.
La contemplación, la teoría, la filosofía y la verdad.

La palabra contem pla r, co n te m p la ció n , se traduce al griego como "teore'm "; de don
de "te o ría " viene de la voz griega teorein que significa "co n te m p la ció n ". La filosofía, es,
pues, también, un acto de contemplación; así como el hombre mediante la Religión quiere
contemplar a Dios; así también mediante la filosofía quiere contemplar a la verdad y a los
diversos aspectos que ésta asume, según sea la disciplina filosófica con la cual trabajemos.
El problema de la definición de la filosofía.

Ahora bien, ¿será posible que con estas breves consideraciones de carácter preliminar,
podamos nosotros estar en condiciones de definir a la Filosofía? ¿Será posible que una
disciplina que trabaja con nociones de índole incomensable como son la fé y lo infinito, el
ser y el valor, el alma y todo aquel conjunto de cuestiones que constituyen el contenido de
las diversas disciplinas filosóficas pueda ser esquematizado apretadamente dentro de una
síntesis estrecha?.
Consideramos, pues, inapropiado empezar nuestro estudio con una definición, que
nada nos aclara, ni nada nos enseña. Aparte de que las varias definiciones que se suelen
dar de la Filosofía no sólo son inapropiadas, si no incluso equívocas: Así aquella que la
define como la "cie n cia de lo s p rim e ro s p rin cip io s", o aquella otra que la concibe como una
d iscip lin a d e la refle xió n . La primera al definirla como "ciencia", de hecho, la introduce ile
gítimamente, en un ámbito que le queda estrecho. Pues, la filosofía escapa de los linderos
de la ciencia: la Filosofía empieza con la misma reflexión científica al autocomprenderse y
trascendiendo al pensamiento científico prosigue su camino más allá de donde la ciencia
acaba.
La explicación de esta cuestión en Aristóteles.

Ya en Aristóteles encontramos una cabal explicación del conocimiento filosófico y
científico, pues, desde sus primeras palabras, el libro I de la "Metafísica" empieza soste
niendo una cuestión genial: "To d os lo s h o m b re s d e se a n p o r n a tu ra le za s a b e r " para añadir,

párrafos más adelante, que "la lla m a d a S a b id u ría versa, s o b re la s p rim e ra s ca u sa s y s o b re
lo s p rim e ro s p rin c ip io s "; "de su e rte qu e la sa b id u ría e s una cie n cia de lo s p rin c ip io s y su s
c a u s a s " ("Metafísica" de Aristóteles, edición trilingüe por Valentín García Yebra, segunda
edición revisada, tercera reimpresión, editorial Gredos, Madrid, 1998, pág. 2 y pág. 10).
Al preguntarse el estagirita "¿qué es la ciencia?" y "¿qué es la demostración?" respondió:
"saber una cosa es conocer su causa"; nos dice Aristóteles que "E l c o n o cim ie n to m á s d ifícil
p a ra lo s h o m b re s e s e l de la s co sa s m á s u n iv e rsa le s (p u e s so n las m á s a le ja d a s d e lo s s e n
tid o s) ("M e ta fís ica " e d ició n citada , pág. 12)... "a dem ás, la c ie n c ia q u e a n a liza las ca u sa s es
ta m b ié n la m á s c a p a z de e n s e ñ a r" (Ibíd, pág. 12, in fin e )..." y es la m á s d ig n a d e m a n d a r
f e n tre las c ie n c ia s " (Ibíd, pág. 13).
638
La explicación de esta cuestión en la filosofía contemporánea.

En la filosofía contemporánea la pregunta fundamental radica en el problema de I;
interpretación. La tarea hermenéutica ha surgido del pensamiento de Heidegger y de h
historicidad del ser y su sentido en el mundo; pero, también, de la insondable infinitud
del Ser como "abismo" como un ente abisa l; profundidad, ésta, que nos zambulle, de
lleno, en el pensamiento de un magistral filósofo contemporáneo: HANS GEORG GADA
= MER nacido en Marburgo el 11 de febrero de 1900 y muerto el 13 de marzo del 2002 er
o Heideiberg, en donde desempeñaba la cátedra de Filosofía desde 1949; sosteniendo que
o la hermenéutica es la filosofía de los nuevos tiempos y para quien el entender es el resal
\ tado de un esfuerzo hermenéutica.
t La hermenéutica es ¡a filosofía de los nuevos tiempos.
> Sostengo que la hermenéutica no solo es el arte de la interpretación de textos, el es
5 fuerzo intelectual que intenta fija r su sentido. La hermenéutica es el arte de comprendet
la opinión del otro, una sabiduría que consiste en ir abandonando, poco a poco, el punte
de vista personal en aras de la verdad y del bien común. Gracias a la hermenéutica se po
sibilita el diálogo, con el que se propicia la conciliación y la justicia. Es, pues, la llave maes
tra de la Ciencia Procesal. Pero, además, la hermenéutica surge como una metodología
auxiliar de la historiografía que tiene como objeto fijar el sentido de los textos y asegurai
la correcta transmisión del pensamiento1.
El otro gran maestro de la filosofía contemporánea sobre la interpretación y la herme
néutica es PAUL RICOEUR, nacido en 1913 en Valence (Dróme), profesor en la Sorbona,
Nanterre y en Chicago, quien siguiendo las huellas de Fleidegger y, sobre todo, de HANS
GEORG GADAMER, ha investigado la esencia de la comprensión y del sentido.
La hermenéutica es la llave maestra del pensamiento jurídico.
Por mi parte he venido sosteniendo que la esencia del Derecho y de la existencia
humana es la interpretación; cuestión ésta que surge, desde que nacemos hasta que mo
rimos y que radica en darle un sentido a todo lo que nos rodea, desde la sonrisa o desde
la adustez del padre y de la madre, pasando por la des-interpretación que es la causa de
los odios y la guerra y concluyendo en la interpretación jurídica que es la clave esencial del
Derecho, de la música y del arte, en general. Un sistema de la interpretación supone una
introducción histórica sobre la interpretación, luego, el objeto y los sujetos de la interpre
tación, los medios, las fuentes y las clases de interpretación; en suma, toda una reflexión
que constituye el objeto fundamental de la filosofía contemporánea, de la Filosofía del
Derecho y de la Estética (J.A.S.V.).
La hermenéutica es la clave de nuestra teoría pluridimensional (JASV).
i HANS GEORG GADAMER: “ Wahrheit und Methode", Tübingen, 1975. Edición española: “ Verdad y
Método”, I, Décima Edición, Ediciones Sígueme, Salamanca, 2003; Volumén Segundo, Sexta Edición,
Ediciones Sígueme, Salamanca, 2004; HANS GEORG GADAM ER: “Antología”, Edicones Sígueme, Sa
L IG A L E S E D IC IO N E S
lamanca, 20 01 ; Hans Georg G ADAM ER t“ T.OS ca m in o s lio WfíiApggm”, .-.-lit.-.t-C-il T4 oi-Uor, B a r c e l o n a , I l a jr a
Georg Gadamer: “Hermenéuitca e Historicismo” en “Verdad y Método”, I, edición citada, págs. 599 a
640; Hans Georg GADAM ER: “El Problema de la historia en la reciente filosofía alemana”, en “Verdad y
Método”, II, págs. 33 a 42; Hans Georg GADAM ER: “La Universalidad del problema hermenéutica” en
“ Verdad y Método”, II, págs. 213 a 224; Hans Georg GADAM ER: “Retórica, hermenéutica y crítica de
la ideología, Comentarios metacríticos a Verdad y Método 1” en “ Verdad y Método”, II, págs. 225 a 242;
Hans Georg GADAM ER: “Réplica a Hermenéutica y crítica de la ideología” en “ Verdady Método”, II,
págs. 243 a 266; Jean GRONDIN: “Introducción a Gadamer”, editorial Herder, 2003; Jean GRONDIN:
“Hans-Georg Gadamer. Una Biografía”, editorial Herder, Barcelona, 2000; J.J. Acero, J.A. Nicolás y otros:
“El Legado de Gadamer”, Universidad de Granada, 2004,- Entre los colaboradores de este precioso libro
me permito destacar el estudio de JEA N GRONDIN intitulado “El legado de Gadamer”, en la págs. 13 a
23. Todo el libro contiene una serie de brillantes estudios sobre la interpretación y la hermenéutica gada-
meriana, a los que me remito in totum.
639
El pensamiento filosófico contemporáneo es, pues, en esencia, una reflexión herme

néutica (J.A.S.V.).
Atrás quedaron, por conflictivas, por prepotentes y por unilaterales las ideologías mar-
xistas y todo lo que tenga que ver con la dictadura de una clase sobre otra, de la que se
valen los tiranos y los déspotas para imponer sus designios, para acallar las voces de la
oposición y para clausurar los caminos de la libertad. Atrás quedaron también las teorías
unidimensionales del pensar.
A diferencia de Legalismo y del Normativismo que enfocan el Derecho desde una sola
perspectiva y que, por ello, bien pueden ser llamados pensamiento unidimensional, el lus-
Naturalismo plantea el problema desde dos dimensiones: la Ley y la Justicia o la Norma y
los Valores. El ius-naturalismo es, pues, un pensamiento bidimensional. El tridimensiona-
llsmo incluye los hechos, los valores y las normas. El pluridimensionalismo añade a esta
trilogía el tiempo jurídico, el espacio jurídico, las vivencias, las ideologías, la hlstoriología y
la teoría del error entre otras dimensiones, que son muchas más, como las supercuerdas.
EL IUS-NATURALISMO
El lus-Naturalismo no constituye, per se, un pensamiento unívoco. Es multívoco; así

hay un lus-Naturalismo griego, un lus-Naturalismo romano, un lus-Naturalismo cristiano,
un lus-Naturalismo racionalista e iluminista y un lus-Naturalismo neo-tomista.
El iusnaturallsmo griego está representado, fundamentalmente, por los dos más gran
des filósofos del genio griego: PLATÓN y ARISTÓTELES.
Ha escrito Alfred North Whitehead que "la historia de la filosofía occidental podría
reducirse a una serie de notas de pié de página a la obra de Platón".
Por mi parte yo me habría limitado a decir que la filosofía de Occidente sería incom
prensible sin las obras de Platón y Aristóteles. De ellas nace el pensamiento moderno.
Platón analizó con espíritu sistemático el tema del Estado en su Diálogo "La República"
y, al final de su vida, en "Las Leyes".
En "La República" Platón inicia el tema con una discusión sobre la justicia entre Só
crates, que es el interlocutor, con Glaucón, Polemarco y Adimanto. Según Glaucón no hay
hombres justos o injustos sino que todo depende de las oportunidades del momento.
La justicia es a su vez una mera convención y no una virtud nacida del fondo mismo del
hombre.
A esta teoría se refiere Platón poniendo en boca de Sócrates que la justicia humana es
ambigua y contradictoria y que solo se logra y perfecciona con la sabiduría.
De allí que para hacer una justicia perfecta los gobernantes deben ser filósofos. De allí
que el ideal de una sociedad perfecta estriba en que la política se subordine a la ética, sin
la cual la política degenera en ambiciones personales o en la mera defensa de Intereses. La
ley moral tiene una sanción suprema en una vida futura. Así, pues el gobernante debe ser
LEGALES EDICIONES
filósofo, es decir, un hombre sabio, porque ama la justicia que es la base y sostén de todo
el Estado. El mal es simplemente el resultado de la ignorancia. El hombre sabio, el filósofo
no podría desear el mal, ni ser causa de la injusticia.
En su Diálogo "LA REPÚBLICA" Platón se plantea desde el libro primero el problema
de la justicia. Sócrates responde a "Trasímaco", que es su interlocutor, cómo debe enten
derse rectamente la justicia. Pero, además, sostiene en el libro quinto la tesis de que los
filósofos deben ser quienes reinen en los Estados. Esta doctrina o tesis de los gobernan
tes - filósofos sostiene, literalmente, que: "antes que la raza de los filósofos obtenga el
control del Estado, no cesarán los males para el Estado ni para los ciudadanos". Frente a
ia corrupción e impreparación de los políticos la única solución es la de que los filósofos
f gobiernen a los pueblos. Ello es preferible a que quienes nos gobiernan sean los aventu-
640
reros, los oportunistas, los Ineptos y las argollas de inescrupulosos e Inmorales. Por ello, la
lección que nos dá el Libro V de "La República" es la de que los candidatos a gobernantes
o a congresistas o a jueces es la de que debemos escoger a hombres cultos, amantes de la
sabiduría o filósofos. Es que Platón había vivido una amarga experiencia como espectadc r
de la muerte de Sócrates y de la política ateniense, en lo singular y de la situación griegí,
en lo general; una experiencia que le hizo desistir, a él, un aristócrata, de dedicarse a la pe -
lítica y, en vez de ello, cultivar la filosofía y la cultura para, de esa manera, cultivar la justici a
a fin de que el más justo de los hombres no corriera el riesgo de ser condenado a muerte,
como lo fuera su maestro Sócrates en el 399 a.C.
La ejecución de Sócrates, "el mejor de los hombres de su tiempo" según afirma Pla
tón en el "FEDÓN", "el único estadista verdadero" como se dice en el "GORGIAS", otro d ?
sus grandes Diálogos, fue el traumático espectáculo que Platón no olvidaría jamás. Para
compensarse de su pérdida, hará de Sócrates, en todos sus Diálogos, el personaje inmortal
de la "Philosophia Perennis". Platón considera, que, por encima y más allá de este mundo
de apariencias y de falsas ilusiones, hay otro mundo, un mundo de formas puras que es el
mundo de las "Ideas", en donde se dá el auténtico "Ser" de las cosas y en donde ellas exis
ten en su prístina pureza y en su radiante plenitud. Hay, pues, dos mundos: el mundo de la ;
cosas sensibles y el mundo de las ¡deas o de las formas puras. El mundo de las cosas sen
sibles es ficticio e inauténtico, por cuanto está sujeto a las ilusiones y a los engaños de la
experiencia sensible o de la "Doxa". Platón ilustra su teoría de los dos mundos con el mito
de la caverna que expone en su diálogo "La República". Cuenta allí Platón que a la entrada
de una caverna están encadenados unos hombres que solo pueden mirar lo que sucede:
en el fondo de ella. Pero, por fuera y a espaldas de ellos hay un sol radiante que ilumine
a los seres que viven y existen fuera de la caverna. Pero como los encadenados no tiener
conciencia de estas cosas sólo pueden ver las sombras que se proyectan desde el exterior
sobre el fondo de la caverna. Los encadenados, según Platón son los hombres que viven de
las cosas inauténticas, de las meras sombras de las cosas que capta la doxa o experiencia
sensible. La razón, el "nous", nos libera de esas cadenas y enfrentándonos al sol nos hace
ver las formas autenticas de las cosas que son las ideas. Ahora bien; las cosas sensible;
participan en cierta forma de las ideas. Platón denomina a esta participación la "metaxis"
En virtud de la metaxis las ¡deas reflejan sus características en las cosas sensibles; por esc
es que éstas son el pálido o imperfecto reflejo de las ideas. En suma, la filosofía de Platón
al escindir en dos mundos a las cosas abre la ruta de la metafísica idealista.
Ahora bien; esta reflexión constituye "per se" un pensamiento de "prima filosofía".
La filosofía en cuanto amor a la sabiduría, amor a la investigación, amor a la indepen
dencia y a la libertad, nació en Grecia, con los Pre-Socráticos, aún cuando estos se conside
raban todavía como "sofistas" o sabios. Así, Herodoto hace decir al rey Creso, dirigiéndose
a Solón: "He oído hablar de los viajes que filosofando has emprendido para ver muchos
países" ("Historia, II, 20"). Así, también, Tucídides en su "Historia de la Guerra del Pelopo-
neso" II, 40, cuando hace decir a Pericles de si mismo y de los atenienses que "nosotros...
LEGALES EDICIONES
filosofamos sin timidez". El "filosofar sin timidez" expresa la autonomía de la investigación
racional en que consiste la filosofía. Y esta investigación no es peculiar o propia de una cas
ta, sino, de todos. Así Aristóteles empieza su Metafísica con estas famosísimas palabras:
"Todos los hombres tienden por naturaleza al saber...". Y, párrafos más adelante, nos dice
que el hombre es un animal racional y que "la llamada Sabiduría versa, en opinión de to
dos, sobre las primeras causas y sobre los primeros principios" (Metafísica, Libro I o Libro
A, párrafo 27).
El mismo Aristóteles en su Metafísica nos dice que sus antecesores fueron los "Físicos"
o "Fisiólogos", por haberse ellos dedicado a investigar cual es el ser o el ultimo fundamento
de la naturaleza. En griego, naturaleza se dice "Fisis", de donde procede el nombre de Físi
ca y de Físicos con el que Aristóteles designaba a sus antecesores. También Aristóteles de-
641
nominaba a sus precursores "hilozoístas", voz que viene del griego "hile" que significa ma
teria; porque todos ellos, se preocupaban por indagar la causa y el principio de la materia.
El pensamiento pre-socrático estuvo encaminado a indagar el problema de la última
causa y del primer principio. Ellos denominaban a esta cuestión el problema del "arché", o
del "arjé", esto es, el problema del principio y causa de todas las cosas.
El problema del "arjé" fue resuelto de diversa manera por los filósofos pre-socráticos:
1) Según TALES DE MILETO, que vivió desde el último tercio del siglo Vil hasta mediados
del siglo VI a. C., el principio o "arjé" de todas las cosas era el agua y la razón de esto
estaba en que, según él, la humedad que se encuentra en todo el cosmos en las se
millas de las plantas, en el alimento, en los gérmenes de la vida, en las nubes y en los
mares y debajo de la tierra es el principio que anima y vivifica la materia (hilozísmo) y
da sentido a la materia.
2) Según ANAXIMANDRO que, a mediados del siglo VI sucedió a Tales en la dirección de
la escuela de Mileto, y que escribió una obra titulada "Acerca de la Naturaleza", el prin
cipio o "arjé" de todas las cosas era lo indeterminado o lo infinito, esto es, el "ápeiron".
3) Según ANAXIMENES, discípulo de Anaximandro y perteneciente, también a la escuela
de Mileto, el principio o "arjé" estaba constituido por el aire o "pneuma" porque del
aire nacen todas las cosas y a él vuelven cuando se corrompen. Además, el aire enrare
cido es el fuego, más condensado es el agua, o las nubes, la tierra, las rocas, etc. Según
el grado de intensidad.
4) Según PITÁGORAS DE SAMOS, fundador y jefe de la llamada escuela pitagórica (Aris
tóteles siempre se refería a ellos como "los llamados pitagóricos"), los números y las
figuras geométricas son la esencia de las cosas.
5) Según HERÁCLITO DE EFESO, llamado también Heráclito "el oscuro" por su estilo un
tanto sibilino y esotérico, la esencia de las cosas está constituida por el eterno fluir y
devenir: Toda está en movimiento, todo fluye, como fluyen las aguas de un río, en el
que nadie puede bañarse dos veces en las mismas aguas, porque ellas están en eterno
cambio y movimiento. Por eso la realidad es dinámica y fluida como las aguas que
fluyen y son mutables. Pero, además, las cosas constitutivas de esta realidad están en
continua discordia: "La guerra, dice Heráclito, es el padre de todas las cosas" (Pólemos
pater panton). De manera que, la contrariedad, la lucha de contrarios, engendra la
verdad. Y, así, la naturaleza, la "fisis", está como oculta en este fluir constante de las
cosas. Por eso, dice Heráclito: "physis criptesthai filei" (la naturaleza gusta de ocultar
se). La verdad, está oculta por el continuo fluir de las cosas. La verdad es de naturaleza
dialéctica.
6) LA ESCUELA ELEÁTICA opone al movimiento heracliteano, la inmutabilidad y la esta-
ticidad del ente, haciendo irrupción por primera vez en la historia de la metafísica la
noción de "ente".
6a) JENOFANES DE COLOFÓN destaca por primera vez la existencia de un solo Dios,
LEGALES EDICIONES
Inmóvil, inmutable, estático y siempre en el mismo lugar.

6b) PARMÉNIDES DE ELEA, el más importante, tal vez junto con Heráclito, de todos los
filósofos pre-socráticos, no es ni físico, ni hilozoísta. Es un autentico metafísico y
con él aparece por primera vez en la historia de la filosofía la noción de ente.
Parménides de Elea vivió a fines del siglo VI y comienzos del siglo V.
Fue tal su influencia en los filósofos posteriores que Platón le dedicó un Diálogo
que lleva su nombre y está notoriamente influenciado por él. En efecto; la teoría
platónica de la "idea", corresponde, ni más ni menos, a la noción del "ente" de
Parménides. Aristóteles también está influenciado por él y la teoría de la "esen
cia" y la de la "forma sustancial" no es más que un desarrollo de las doctrinas de
Parménides.
642
Pero, Parménides, carente todavía de un método adecuado, (la noción de méto

do, solo aparecerá, más tarde, con Sócrates) va a expresar sus ¡deas, brillantes u
ingeniosas, a través de un célebre poema, escrito en hexámetros y que se conoce
con el nombre de "el poema de Parménides". A nosotros sólo nos han llegado
fragmentos de este poema; conservados, en su mayor parte por Simplicio y cuya
estructura ha sido reconstruida por HERMANN DIELS (1848-1922), filólogo ale
mán, profesor en la Universidad de Berlín, en un libro clásico: "Die Fragmente de'
Vorsokratiker", ("Los fragmentos de los Pre-socráticos"), 3 vols., 1903, 59 edición,
Berlín 1934. Existe una traducción al castellano del profesor García Bacca de la
Universidad de Caracas. (Véase "Fragmentos filosóficos de los Pre-Socráticos" po-
JUAN DAVID GARCÍA BACCA, Instituto de Filosofía de la Universidad Central do
Venezuela, Caracas, 1955):
El profesor HERMANN DIELS además dedicó a Parménides otros tres libros nota ■
bles: "Parmenldes", 1897; "Poetae philosophi", 1902; “Kleine Schriften zur Geschi-
chte derantiken Philosophie" editor Walter Burkert, 1967.
Según Parménides el descubrimiento de la verdad se realiza de la misma manera
que se descorren los velos que oscurecen un antro. La verdad es un desvelar o un
descubrir el ente; así, pues, el conocimiento de la verdad implica el conocimiento
del ser "Porque una y la misma cosa es ser y pensar" (fragmento 114).
El ser (ente) y el conocer (nous) se identifican, pues, y vienen a ser una sola cosa "
lo mismo. Ahora bien; el ente tiene las siguientes características:
l 9.- El ente es estático e inmóvil; porque si se moviera y cambiara dejaría de ser. E
ser es; el no ser no es. El tránsito del ser al no ser implica un cambio que contradi
ce la esencia inmutable y estática del ente.
29.- El ente es presente: el ente no fue ni será. Es un eterno presente.
39.- El ente es uno y esférico. La noción de unidad en la filosofía de Parménides so
expresa, gráficamente, con la esfera. La esfera lo envuelve todo y así la multiplici
dad de las cosas queda absorbida a través de la unidad de la esfera.
49.- El ente es lleno, sin vacíos; el ente es un solo todo, continuo y sin vacíos. S
hubiera algo fuera del ente no sería, si algo estuviere fuera del ente, sería, un nc
ente.
59.- El ente es eterno e imperecedero,- el ente no ha tenido un comienzo ni tiene
fin. Es eterno, lo contrario, sería admitir la existencia del no- ente, lo cual es inad
misible en el pensamiento de Parménides.
69.- El ser y el conocer son una sola cosa y lo mismo,- el ente y el nous aparecer
en una conexión esencial, de modo que no se dan el uno sin el otro. Ahora bien
Parménides no se refiere al conocimiento ingenuo, vulgar o elemental (doxa l
opinión) Parménides se refiere al conocimiento verdadero de las cosas. De allí que
la verdad es una identidad entre el ser y el conocer.
LEGALES EDICIONES
6c) ZENÓN DE ELEA, discípulo de Parménides, combatió a los adversarios de la doc
trina de su maestro mediante una serie de argumentaciones, llamadas "aporías"
que consistían en reducir al absurdo, a partir de una hipótesis abstracta y princi
pista, el concepto de la inmutabilidad del ente, de su estaticidad y falta de moví
miento.
Según Zenón no existe el movimiento, y esto lo demuestra con el célebre argu
mento de la carrera entre Aquiles "el de los pies ligeros", como lo llamaba Home
ro, y la tortuga.
Si Aquiles, el atleta más veloz de toda Grecia y el más rápido de todos los hombres
le concede a la tortuga, el más lento de todos los animales, un handicap de ventajé
inicial, jamás podrá alcanzarla.
643
Pues mientras Aquiles recorre el camino que la tortuga llevaba avanzando por la
mencionada ventaja inicial, la tortuga habrá recorrido otra porción, aunque más
pequeña del espacio, cuando Aquiles haya llegado a recorrer esta última porción
de camino, la tortuga habrá avanzado otra porción más pequeña, y así la tortuga
irá llevando la ventaja hasta en espacios infinitamente pequeños, de tal forma que
Aquiles no podrá alcanzarla nunca.
El propósito de esta aporía (aporía es una palabra que viene de dos voces griegas:
a=sin, y poros=camino; de modo que aporía es lo que no tiene camino, lo que no
tiene salida; una dificultad) era defender la doctrina de Parménides y negar el
movimiento. El hecho de que Aquiles alcance efectivamente a la tortuga no re
presentaría, pues, para Zenón una demostración de la falsedad de la aporía, pues,
tal hecho, es solo aparente. Por consiguiente, la aporía no queda refutada, con la
simple afirmación de que el movimiento se demuestra andando, sino que hay que
situarse en un plano superior y abstracto; en un mundo de dimensiones situados
en el infinito. Sólo así se puede comprender el sentido de la primera aporía de
Zenón.
La segunda aporía de Zenón es la de la flecha. Zenón considera que el espacio que
circunda a una flecha, que aparentemente está en movimiento, es infinito y, por
consiguiente, que no existe el movimiento de dicha flecha. En efecto no se puede
recorrer un segmento A-B puesto que, para llegar a B hay que recorrer, previa
mente un punto intermedio C y, luego, otro punto intermedio C1 y otro C2 y otro
C3 y, así, sucesivamente, hasta el infinito. Habría, pues, que pasar por una serie
infinita de puntos intermedios y el movimiento sería imposible.
Lo que quería demostrar Zenón es que el movimiento, pensado según el principio
de identidad, el ser es y el no ser no es, resulta ininteligible y como es ininteligible,
hay que declarar que el verdadero ser, el ente en cuanto tal, carece de todo movi
miento.
6d) MELISSO DE SAMOS- Perteneciente también a la escuela eleática, continúa el
pensamiento de Parménides; negando la efectividad del movimiento y continuan
do las posiciones extremas de Zenón.
7) EMPÉDOCLES DE AGRIGENTO- Las exageraciones de la escuela eleática determinaron
una resurrección del pensamiento físico e hilozoísta. Con Empédocles volvemos, nue
vamente, al viejo problema del arjé: ¿cuál es la naturaleza y sustancia de las cosas?
Según Empédocles hay cuatro elementos básicos de la naturaleza y son: el aire, el
agua, el fuego y la tierra. Pero, además, hay dos principios motores que son el amor y
el odio según los cuales se transforman y trasmutan los cuatro elementos fundamen
tales mencionados.
8) ANAXÁGORASDECLAZOMENE.- Para Anaxágoras no hay cuatro elementos, como sos
tenía Empédocles, sino infinitos. Según Anaxágoras "hay de todo en todo". Las llama
"homeomerías". Las "homeomerías" son ciertas partículas pequeñísimas de que están
LEGALES EDICIONES
hechas las cosas y que constituyen el principio universal de todas las cosas. Pero, con
sidera que las cosas animadas tienen como fundamento a un principio sutil que es el
"nous", el "intelecto" y que se encuentra desconectado absolutamente de la materia.
Por ello sostengo que la filosofía de Anaxágoras se inspira en una física de la cualidad,
a diferencia de la física de los atomistas que es una física de la cantidad. Acaso el pen
samiento de Anaxágoras nos pueda llevar a la génesis de una filosofía del espíritu; en
tanto que el pensamiento de los atomistas constituye la iniciación a una física atómica.
9) LOS "ATOMISTAS”.- La palabra "átomo" viene de dos voces griegas-, a sin,- y stomein
cortar, dividir. Los atomistas consideraban que la materia puede dividirse en segmen
tos y partículas, hasta llegar a un último elemento, más allá del cual ya no se puede
dividir más la materia. Este último elemento es el átomo.
644
Los dos principales atomistas fueron Demócrito de Abdera y Leucipo. El pensamiento

ético de Demócrito ha sido desarrollado porGRED IBSCHER ROTH, profesora de Grie
go y Latín en la Facultad de Letras de la Universidad de San Marcos, quien fuera dis-
cípula de Heidegger y de Xavier Zubiri, quien ha escrito una formidable investigación
intitulada: "Demócrito y sus sentencias sobre Ética y Educación", 2 tomos, Universidad
Nacional Mayor de San Marcos, Lima, 1983.
10) LA ESCUELA DE ATENAS - Corresponde al siglo V. a.C. el florecimiento cultural de Ate
ñas; siglo de esplendor que, con justa razón se ha llamado "el siglo de Pericles" no sólo
por la gloria militar que le correspondía a Atenas por sus victorias sobre los persas er
las Guerras Médicas y de la cual se regocijaba toda la Hélade sino, fundamentalmente
por la gloria cultural que convirtió a Atenas en la capital intelectual y artística del mun
do griego. Epicentro de este gran movimiento ha sido la gloriosa escuela de Atena:
representada por Sócrates, Platón y Aristóteles.
No obstante, uno de los principales inconvenientes del florecimiento de la democracia
ateniense fue la proliferación de los sofistas. Al sostener que la verdad es relativa,
dependiendo del punto de vista individual que cada uno adopte ante ella y que e
hombre es la medida de todas las cosas estaban adoptando un punto de vista falaz v
antifilosófico; estaban sepultando a la verdad.
Frente a ellos, Sócrates contrapone el auténtico ideal del sabio. Si los sofistas son los
sepultureros de la verdad, Sócrates es el partero de ella; el que la saca a la luz, median
te la mayéutica y la conciencia autocrítica y humilde del sabio acerca de sus propias
ignorancias y limitaciones y de la necesidad de superarlas mediante el uso sistemático
de un método cabal. Con el empleo de este método nace la Filosofía sistemática.
Son pues estos grandes sistemas, los de Sócrates, Platón y Aristóteles, los que nos van
a dar una grandiosa exposición de la filosofía, a tal punto majestuosa que, parafra
seando a Alfred North Whithehead, nosotros podemos decir que toda la filosofía de
Occidente no es más que un conjunto de glosas marginales a los sistemas filosóficos
de estos tres grandes filósofos griegos.
11) CONTRAPUNTO ENTRE LOS GRANDES MAESTROS DE LA FILOSOFÍA GRIEGA Y JESU
CRISTO, EL "RABBÍ" DE NAZARETH.- Pero, además es preciso, hacer un contrapunto,
una confrontación, un paralelo, entre la vida y el pensamiento de estos tres grandes
maestros sabios, los filósofos griegos, que son los padres indiscutibles de la cultura
occidental, con Jesucristo el gran rabbíde Galilea.
Los sabios, los maestros de una escuela como Sócrates o como José León Barandiarán,
nos iluminan con la luz que fluye de su talento extraordinario, acaso inigualable; pero,
Jesucristo, además de esta luz, nos envuelve con el amor radiante, puro y santo de
una espiritualidad profunda, divina, trascendental, que nos hace seguirlo e imitarlo,
como está escrito en la Encíclica "Veritatis Splendor" de Juan Pablo \\:"Jesucristo, luz
verdadera que ilumina a todo hombre": "Llamados a la salvación mediante la fe en
Jesucristo, "luz verdadera que ilumina a todo hombre" (Jn. 1,9), los hombres llegan
LEGALES EDICIONES
a ser "luz en el S e ñ o r " e "hijos d e la luz" (Ef. 5,8), y se santificaran "obedeciendo a la
verdad" (1 Pe. 1,22). Mas esta obediencia no siempre es fácil. Debido al misterioso
pecado del principio, cometido por instigación de Satanás, que es "mentiroso y padre
de la mentira" (Jn. 8, 44), el hombre es tentado continuamente a apartar su mirada del
Dios vivo y verdadero y dirigirla a los ídolos (cf. 1 Tes. 1,9), cambiando "la verdad de
Dios por la mentira" (Rom. 1,25); de esta manera su capacidad para conocer la verdad
queda ofuscada y debilitada su voluntad para someterse a ella. Y así, abandonándose
al relativismo y al escepticismo (cf. Jn. 18, 38), busca una libertad ilusoria fuera de la
verdad misma. Pero las tinieblas del error o del pecado no pueden eliminar totalmente
en el hombre la luz de Dios Creador. Por esto, siempre permanece en lo más profundo
de su corazón la nostalgia de la verdad absoluta"... La luz del rostro de Dios resplande
ce con toda su belleza en el rostro de Jesucristo, "imagen de Dios invisible" (Col. 1,15),
645
"resplandor de su gloria" (Heb. 1,3), "lleno de gracia y de verdad" (Jn. 1,14): El es "el
camino, la Verdad y la Vida" (Juan, 14,6)".
Mi visión, mi interpretación, mi vivencia de Jesús, es una integración de luz y de fé, de
pureza y santidad, de esperanza y de fuerza interior, a la que se aúna la visión teológica
y académica del Jesús histórico y literario, del Jesús según los Evangelios y las reflexio
nes cristológicas escritas por los maestros del espíritu, empezando por San Pablo en
sus luminosas epístolas "paulinas" y por los grandes "Padres" de la Iglesia; San Agustín
de Hipona, Santo Tomás de Aquino y toda la gran tradición de la cultura, pasando por
la fundamental obra de un gran clásico peruano: Víctor Andrés Belaúnde: "El Cristo de
la Fé y los Cristos Literarios", editorial Lumen, Lima, 1936, obra de la que he hecho una
reseña bibliográfica en la pagina 418 y ss. de este libro; hasta los enfoques recientes
de Edward Schillebeeckx O.P., ("Jesús. La historia de un viviente", editorial Trotta, Ma
drid, 2002); de Joseph Ratzinger Benedicto XVI: "Jesús de Nazareth", editorial Planeta
Colombiana, S.A., Bogotá, agosto del 2007; de Vittorio Messori: "Hipótesis sobre Je
sús". Prefacio de Lucio Lombardo Radice, 4-, edición, ediciones Mensajero, Bilbao, sin
fecha; pero, sobre todo, del Jesús según las luminosas Encíclicas del Papa Juan Pablo II:
"R e d e m p to r H o m in is " del 4 de marzo de 1979, "Dives in misericordia" ("Sobre la mise
ricordia divina") del 30 de noviembre de 1980 y que empieza así: "Quien me ve a mi, ve
al Padre" (Juan, 14, 9): "A este respecto, es digno de recordar aquél momento en que
Felipe, uno de los doce apóstoles, dirigiéndose a Cristo, le dijo: "Señor, muéstranos al
Padre y nos basta"; Jesús le respondió: "¿Tanto tiempo ha que estoy con vosotros y no
me habéis conocido?. El que me ha visto a mi, ha visto al Padre"...."Esto me impulsa a
descubrir una vez más en el mismo Cristo el rostro del Padre, que es "misericordioso y
Dios de todo consuelo"; asi también la Encíclica "D o m in u m e í V iv ific a n te m ", del 18 de
mayo de 1986, que trata sobre el Espíritu Santo; y también la " V e rita tis S p le n d o r " del
6 de agosto de 1993; o la "M a n e n o b lsc u m d ó m in e ", la gran encíclica de Juan Pablo II
del 7 de octubre del 2004: "Quédate con nosotros, Señor, porque atardece y el día va
de caída (Lucas 24, 29). Así como los discípulos cuando reconocieron en el peregrino
de Emaús a la figura del Señor resucitado y así como empiezan las palabras de la gran
encíclica de Juan Pablo II, que estamos extractando, así también nosotros quisiéramos
quedarnos reflexionando sobre este hermoso tema... que no tiene fin...
LEGALES EDICIONES
I
646
EL PENSAM IENTO DE SÓCRATES
Sócrates nació en el 470 a.C. y fue hijo de Sofronisco, escultor y de

a Fenareta, partera. De su padre decía que había heredado el arte de
esculpir los pensamientos y de su madre decía que había heredado
el arte de ser un partero de los pensamientos. Gran educador y gran
maestro, Sócrates es el más formidable educador, no solo en Atenas
y en la cultura clásica. Sócrates es, como dice Werner Jaeger "el fer ó-
meno pedagógico más formidable en la historia de occidente"1.
Para mi, Sócrates es el gran maestro luminoso que nos ha enseñado a todos a vi
vir sabiamente, como lo debe ser un filósofo, y a morir dignamente, como los grandes
maestros inmortales, como el divino "rabbí" de Nazaret y como él mismo nos lo enseñó,
según lo refieren sus discípulos, principalmente Jenofonte, en sus "Memorias" y, sobre
todo, Platón, en sus grandes "Diálogos".
Para T. V. SM1TH "Sócrates (469-399), uno de los héroes de la humanidad, es una figura
equívoca. Como Jesús, Sócrates no escribió nada; y los que escribieron sobre él, difirieron
en su pintura del personaje. Jenofonte lo convierte en un hombre bueno y estúpido; Aristó
fanes (en las nubes) lo hace listo y malo; Platón lo presenta sabio y bueno: Sócrates y Pla
tón están tan entrelazados en ese cuadro, que la biografía sería más fácil si pudiera arrollar
a los dos en uno. Pero los dos han crecido demasiado para absorberse mutuamente". "Per
sonalmente era a la vez repulsivo y seductor, el tábano de Atenas, el maestro emocionante
de la juventud (corruptor de ella, decían sus enemigos); y él mismo se creía en posesión de
un "monitor íntimo" que le daba la autoridad de los dioses para enmendar a los hombres.
Irónico y persistente en su misión moral, lo procesaron por impiedad e inmoralidad, y lo
condenaron a muerte. Cómo dio conferencias a sus jueces, desechó las fáciles ocasiones
de huir (Critón), bromeó con el carcelero y reprochó a los amigos su poca fe en su futuro y
su dolor por su próxima muerte. Vivió para discutir y murió para probar que es mejor sufrir
que hacer injusticia".
El luminoso pensamiento de Sócrates, el gran maestro de Occidente, debe pues ser
estudiado en ios grandes "Diálogos" platónicos".
Los Diálogos Platónicos: En el año 396 a.C. Platón inicia sus doctrinas con "La Apolo
gía de Sócrates" en la cual plantea el grandioso tema de la auto-defensa de Sócrates frente
a sus acusadores y su respeto a la sentencia y a la "Cosa Juzgada" por encima de su propia
vida y de la muerte. También en "El Critón", que trata del deber, se plantea el problema
de la suprema renuncia a salvar la vida y optar por la muerte como una solución racional
frente al cumplimiento del deber y obedecer a la norma positiva y a la "Cosa Juzgada".
En otro de sus grandes Diálogos, en el "Laques", se reflexiona sobre el valor que con LEGALES EDICIONES
siste en el conocimiento de las cosas temibles como lo es la guerra y como lo es la muer
te y/o cualquier otra circunstancia temible y sobreponiéndose a la debilidad, afrontar la
muerte con valor. El "Laques" es el Diálogo sobre la valentía.
En el "Eutifrón" se habla ya del proceso seguido contra Sócrates y constituye una de
fensa extrajudicial de Sócrates ante la acusación de impiedad.
i VVEKNER JAEGER: “Paideia: los ideales de la cultura griega”, libro III. Capítulo II: La herencia de Só
crates.- Sócrates educador, pág. 403, in fine; editorial Fondo de Cultura Económica: reimpresión en un
solo volumen, México-Buenos Aires, 1993.
647
La contigüidad temporal entre el proceso de Sócrates y la conversación con Eutiírón

sirve para argumentar el tema de la piedad y la Impiedad. Este diálogo se desarrolla en la
plaza del Cerámico, frente al pórtico del Rey, en el mismo día que se desenvuelve el pro
ceso contra el filósofo y representa el antecedente necesario para su defensa procesal: En
este se trata de la acusación de corrupción de los jóvenes de la cual Sócrates se defiende
con ironía distinguiendo entre la piedad según Sócrates y la piedad del fanático sectario,
Eutifrón. El acusador de Sócrates, Melito, sostenía que Sócrates era culpable por enseñar
les a los jóvenes nuevos dioses, a lo que Sócrates contesta humorísticamente sosteniendo
que el hombre piadoso que cumple fielmente sus deberes para con los dioses pero que
es injusto con sus semejantes y desaforado en su odio y fanatismo, no es verdaderamente
piadoso.
La "Apología" es la defensa de Sócrates. "Habla Sócrates: De qué manera, atenienses,
habéis sido afectados por mis acusadores, yo no lo sé. Por mi parte, al oírlos, por poco me
desconozco a mí mismo; tan persuasivamente han hablado. Y el caso es que, como suele
decirse, no han expuesto en nada la verdad. Pero lo que más asombro me ha causado, de
lo mucho en que han mentido, es lo que han dicho acerca de que debéis estar prevenidos,
no fuera que yo os engañase, porque soy hábil en hablar: pues el no temer ellos la vergüen
za de ser refutados muy pronto por mis actos, esto es, cuando se vea que no soy hábil en
ninguna manera, es cosa que me parece vergonzosísima para ellos; a no ser que llamen
hábiles en hablar a los que dicen la verdad: pues si esto quisieran decir, yo convendría, con
toda mi alma, en ser orador, aunque no a su manera.
Porque ellos, como digo, no han dicho en nada la verdad, y vosotros vais a oír de mí
toda la verdad".
"Y ante todo será justo que me defienda, atenienses, de las primeras acusaciones fal
sas contra mí y de mis primeros acusadores".
"Dicen, pues, que soy culpable de corromper a los jóvenes. Y yo digo, atenienses, que
Melito es culpable de divertirse fingiendo hablar en serio, no poniendo reparos en traer las
personas ante los tribunales, y simulando que se ajetrea y se preocupa por cosas que ja
más le han importado nada. Y ahora probaré a demostraros que así es, efectivamente. Ven
acá Melito, y respóndeme: ¿Hay algo que te interese tanto como el hacer que los jóvenes
se vuelvan lo más virtuosos que sea posible?
¡Vamos, pues! Di a los jueces qué es lo que hace a los jóvenes volverse más virtuosos.
Porque es evidente que tú lo sabes, tratándose de una preocupación tuya. Puesto que
has hallado al que los corrompe, a mí, según dices, y me haces comparecer aquí y me
acusas, vamos, di quién es el que los vuelve más virtuosos, y señálalo a los jueces...
¿Ves, Melito, cómo callas y no sabes qué decir? ¿Y no te parece vergonzoso, y prueba
suficiente de lo que digo: que no te has ocupado jamás en estos asuntos? Vamos,
dime, hombre excelente, ¿hay quien los haga volverse más virtuosos?
Las leyes.
LEGALES EDICIONES
Desde luego; pero no es eso lo que yo te pregunto ahora, sino ¿qué hombre?, el cual
antes de todo, claro está, deberá conocer las leyes.
Éstos, oh Sócrates: los jueces.
¿Cómo dices, Melito? ¿los jueces son capaces de educar a los jóvenes y volverlos más
virtuosos?
- Así es".
"Y ahora me parece, atenienses, que ya es harto evidente lo que yo decía: que Me
lito jamás se ha ocupado poco ni mucho en esas cosas. Con todo, dinos Melito: ¿de qué
manera, en tu opinión, corrompo a los jovencitos? ¿No lo hago, como claramente dice el
proceso que has presentado contra mí, enseñándolos a no respetar a los dioses que la
648
ciudad respeta, sino otras divinidades nuevas? ¿No es, según dices, enseñando esas cosas
cómo los corrompo?".
"Sí que lo digo y lo sostengo firmemente.
¿Y es por eso por lo que me traes delante de los tribunales, porque son otros, o porque
afirmas que yo no venero en modo alguno a los dioses y esto enseño a los demás?
Lo que he dicho: que no veneras de modo alguno a los dioses.
¡Oh, admirable Melito! ¿Con qué propósito dices eso? ¿Yo no creo que el Sol ni la Luna
sean dioses, como creen los demás?"
"Pero, dejando a un lado la opinión, ciudadanos, ni me parece justo suplicar al juez, ni
que suplicándole se obtenga la absolución; sino ilustrándolo y convenciéndolo. Que no se
sienta aquí el juez para favorecer con la justicia, sino para juzgar según ella ordena, pues
el ha jurado no hacer los favores que a él le plazcan, sino juzgar de acuerdo con las leyes.
Y no está bien que nosotros nos acostumbremos a jurar en falso ni que os acostumbréis
vosotros. No pretendáis, pues, atenienses, que yo practique con vosotros estas cosas, que
no parecen estar bien, ni ser justas ni santas; y sobre todo, ¡por Zeus!, cuando así me
procesa Melito acusándome de impiedad. Porque es cosa que si yo os convenciese y con
mis suplicas violentara vuestros juramentos, entonces sí que os enseñaría a no creer en
los dioses y, al defenderme, me acusaría a mí mismo de no respetarlos. Pero estoy muy
lejos de hacerlo así; pues yo los respeto, atenienses, más que ninguno de mis acusadores,
y dejo en vuestras manos y en las del dios, el juzgarme de la manera que haya de ser mejor
para mí y para vosotros. (Al llegar aquí, luego de votar los jueces, la mayoría declara que
Sócrates es culpable.)"
El "Crítón" o "Del deber" es el otro gran Diálogo platónico que también versa sobre el
desenlace de la vida de Sócrates. En el "Critón" se plantea el otro gran tema de la Filosofía
del Derecho y del Derecho Civil y Procesal, que es la inejecución de las obligaciones, el in
cumplimiento del deber, la contravención al debido proceso y la trasgresión a la ley y a la
sentencia. Critón, un viejo discípulo de Sócrates, pretende inducir a su maestro a huir de la
prisión, evitando así la injusticia de su muerte. Dícele Critón a Sócrates: "A c u a lq u ie r p a rte
d e l m u n d o a d o n d e tú vayas, se rá s sie m p re qu erid o . S i q u ie re s ir a Tesalia, ten g o a llí a m i
g o s q u e te tra ta rá n c o m o tú te lo m e re ce s. A d e m á s, S ó cra te s, co m e te s un a a cció n in ju sta
e n tre g á n d o te tú m ism o , c u a n d o p u e d e s sa lva rte . Fa lta s ta m b ié n a tus h ijos, p o rq u e los
a b a n d o n a s, c u a n d o h a y un m e d io d e q u e p u e d a s a lim e n ta rlo s y ed u ca rlo s. ¡Q u é h o rrib le
su e rte e sp e ra a e sto s in fe lice s h u é rfa n o s!. M e p a re c e en v e rd a d q u e h a s to m a d o e l p a rtid o
d e l m á s in d o le n te d e lo s h o m b re s, c u a n d o d e b e ría s to m a r e l d e un h o m b re d e co ra zó n ; tú,
s o b re todo, q u e h a ce s p ro fe sió n de no h a b e r se g u id o en to d a tu vid a o tro ca m in o q u e e l de
la virtud. Te confieso, Só cra te s, q u e m e da v e rg ü e n za p o r ti y p o r n o so tro s tus a m ig o s qu e
s e cre a q u e tod o lo q u e está su ce d ie n d o se ha d e b id o a n u e stra co b a rd ía . S e n o s a c rim i
n a rá, en p r im e r lugar, p o r tu co m p a re ce n c ia an te e l trib u n a l, c u a n d o p u d o e v ita rse ; luego,
p o r e l c u rso d e tu p ro c e so ; y en fin , co m o té rm in o de este la s tim o so d ram a, p o r h a b e rte
a b a n d o n a d o p o r te m o r o p o r co b a rd ía , p u e sto q u e no te h e m o s s a lv a d o ; y s e d irá ta m b ién
LEGALES EDICIONES
q u e tú m ism o no te h a s sa lv a d o p o r c u lp a n u e stra , c u a n d o p o d ía s h a ce rlo co n só lo qu e
n o so tro s te h u b ié ra m o s p re sta d o un p e q u e ñ o au xilio . P ié n sa lo bien, m i q u e rid o S ó cra te s;
con la d e sg ra c ia q u e te va a su c e d e r te n d rá s ta m b ié n un a p a rte en e l b a ld ó n q u e va a c a e r
s o b re to d o s n o so tro s. C o n sú lta te a ti m ism o , p e ro y a no e s tie m p o d e co n su lta s; es p re c iso
to m a r un p a rtid o , y n o h a y q u e e sco g e r: e s p re c iso a p ro v e c h a r la n o ch e próxim a". A toda
esta argumentación Sócrates le contesta a Critón:
"¿Crees tú que puede subsistir un Estado cuando en él carecen de fuerza las senten
cias, la 'Cosa Juzgada' y lo que es mas, cuando la sentencias son despreciadas y destrui
das por los ciudadanos?
¿Qué responderíamos, Critón, a éstas y parecidas inculpaciones y a otras grandes
cuestiones como éstas?
649
¿Qué de cosas no podrían ser dichas hasta por un retórico acerca de esta destrucción
de esa ley que exige el cumplimiento de las sentencias dictadas?
¿Les diremos acaso que la República ha sido injusta y no nos ha juzgado bien?
¿Eso es lo que les responderíamos?".
Al final, Crltón, entre lágrimas, se ve obligado a admitir las razones de su maestro
para que la sentencia se cumpla. A ningún precio debe ser injusto el hombre, ni siquiera
con aquel que le ha causado Injusticia. Sería injusto huir de la prisión, pues equivaldría a
situarse al margen de las leyes de su ciudad, lo que es jurídica y éticamente reprochable.
Mejor es presentarse en el Hades con la conciencia íntegra del hombre virtuoso, y aun con
la aureola de quien muere injustamente condenado, Sócrates se nos muestra en el Critón
como un maestro sublime, en la cumbre de su grandeza.
El "Fedón" es el diálogo de la muerte. Tenemos que morir a los sentidos y al mundo
sensible para que el espíritu, el alma inmortal, quede libre y vuele al mundo de las ideas,
remontando el vuelo del alma al reino de la belleza pura y de los eternos valores del espí
ritu. El Fedón constituye el maravilloso relato de los últimos momentos de Sócrates y es
probable que Platón haya asistido personalmente a los últimos momentos del maestro,
por la viveza de su narración casi fotográfica y la minuciosidad de sus pormenores:
"Equécrates.- ¿Estuviste tú, Fedón, con Sócrates el día aquél en que bebió
el veneno en la cárcel, o se lo has oído contar a otro?
Fedón - Estuve yo personalmente, Equécrates.
Equécrates.- ¿Yqué es lo que dijo antes de morir?¿Ycómo acabó sus días?
Y ¿cómo fueron las circunstancias de su muerte? ¿qué fue lo qué se dijo o
se hizo? ¿qué amigos fueron los que estuvieron con él? ¿o no les dejaron los
magistrados estar presentes, y acabó sus días solo y sin amigos?
Fedón.- No, estaban allí algunos, muchos, incluso.
Equécrates.- Procura, entonces, relatarnos todo con la mayor exactitud
posible si es que no tienes algún quehacer que te lo impida.
Fedón.- No, por cierto; estoy desocupado y voy a darte gusto porque para
mí no hay placer más grande que recordar a Sócrates, bien hablando yo mis
mo de él, ya escuchando a otros que de él hablen, porque para mí hablar de
Sócrates es lo más agradable de todo.
Equécrates - Pues bien, Fedón, en los que te van ha escuchar tienes a otros
tanto como tú. Es, pues, intenta exponernos todo con la mayor precisión posi
ble sin omitir nada.
Fedón.- Por cierto, dicho espectáculo hizo sobre mí una impresión extraor
dinaria. Pues no se apoderaba de mí la compasión como cuando se asiste a
la muerte de un amigo. Por el contrario, Equécrates, al verle y escucharle, me
parecía un hombre dichoso; tanta fue la firmeza y dignidad con la que murió.
Parecía como si estuviéramos entregados a la filo s o fía ta l y co m o a c o s tu m
LEGALES EDICIONES
brábamos. Sencillamente, había en mí un sentimiento extraño, una mezcla

desacostumbrada de placer y de dolor, cuando pensaba que de un momento
a otro aquél iba a morir. Y todos los presentes estábamos más o menos en un
estado semejante: a veces reíamos y a veces llorábamos, pero, sobre todo,
Apolodoro.
Fedón - Te diré, pues, que ya los días anteriores solíamos ir sin falta a ver
a Sócrates, reuniéndonos al amanecer en el tribunal donde se había celebrado
el juicio, pues estaba cerca de la cárcel. Allí esperábamos siempre a que se
abriera la prisión, charlando los unos con los otros. Una vez abierta, entrába
mos a visitar a Sócrates, y las más de las veces pasábamos el día entero con él.
Pero en aquella ocasión nos habíamos reunido aun más temprano.
650
Entramos, pues, y nos encontramos a Sócrates que acababa de ser des

encadenado y a Jantipa - ya la conoces- con su hijo en brazos y sentada a su
lado. Al vernos, Jantipa rompió a llorar a gritos y a decir cosas tales como las
que acostumbran las mujeres:
-iAy' Sócrates!, esta es la última vez que te dirigirán la palabra tus amigos
y que tu se las dirigirás a ellos.
Fedón 64 A:
Sócrates.- Y ahora, es a vosotros, oh jueces, a quienes voy a rendir cuen
tas de por qué me parece a mí natural que un hombre que ha pasado su vida
entregado a la filosofía se muestre animoso cuando está en trance de morir,
y tenga la esperanza de que en el otro mundo va ha conseguir los mayores
bienes, una vez que acabe sus días.
Fedón 117 B - E:
Hasta este momento la mayor parte de nosotros fue lo suficientemente
capaz de contener el llanto; pero cuando le vimos beber la cicuta y como la
había bebido, ya no pudimos contenernos. A mí también y, contra mi voluntad,
caíanme las lágrimas a raudales, de tal modo que cubriéndome el rostro, lloré
por mí mismo, pues ciertamente no era por aquél por quien lloraba, sino por
mi propia desventura, al haber sido privado de tal amigo y de tal maestro.
Catón, cuando yo era incapaz de contener las lágrimas, ya se había levantado.
Y Apolodoro, que ya con anterioridad no había cesado un momento de llorar,
rompió a gemir de tal forma que no hubo nadie de los presentes, con excep
ción del propio Sócrates a quien no conmoviera.
Pero, entonces Sócrates nos dijo:
-¿Qué es lo que hacéis amigos míos? Si mandé afuera las mujeres fue por
esto precisamente para que no nos importunasen de este modo, pues, se debe
morir oyendo buenas palabras o de buen augurio. Manteneos, pues, tranqui
los y dad pruebas de más firmeza.
Y al oírle nosotros sentimos vergüenza y contuvimos el llanto. El, por su
parte, después de haberse paseado y al sentir pesadas las piernas se acostó
pues así se lo habían aconsejado. Luego le apretaron fuertemente el pie y se le
preguntó si lo sentía. Sócrates dijo que no. A continuación hizo lo mismo con
las piernas y luego advertimos que se iba enfriando poco a poco hasta que
darse rígido. Tenía ya casi fría la región del vientre cuando descubriendo su
rostro- pues se lo había cubierto-, dijo estas, que fueron sus últimas palabras:
Critón debemos un gallo a Asclepio; no te olvides de pagar esta deuda.
-Así lo haré, respondió Critón, pero mira si aun tienes alguna advertencia
que hacernos. No respondió nada, y de allí a poco tuvo un estremecimiento,
y el hombre lo descubrió. Tenía la mirada inmóvil. Al verlo Critón le cerró la
boca y los ojos.
Así fue, oh Equécrates, el fin de nuestro amigo, de un hombre que ha sido LEGALES EDICIONES
el mejor de cuantos hemos conocido en nuestro tiempo, el más sabio, el más
justo, de todos los hombres".
651
EL PENSAMIENTO DE PLATÓN
Platón (427-347) descendía, por parte de padre, del rey Codro, y poi
parte de madre, de Solón. Era discípulo de Sócrates en el momento er
que éste fue condenado por la democracia ateniense, y desde enton
ces le quedó la nostalgia de la edad de oro de Pericles y de Sócrates
Abandonó Atenas desilusionado, para pasar un período viajando, y du
rante toda su vida guardó su desconfianza por la democracia, Decep
cionado de los políticos desapareció la última esperanza que conserva
ba de que en esta berra se realizara plenamente la sabiduría política
Pero quedóle la esperanza jus-filosófica que dió impulso a toda su vida: el de la justicia
rigiendo al mundo para el bien común.
En su Diálogo "La República" Platón se plantea desde el libro primero el problema de
la Jusbcia. Sócrates responde a "Trasímaco", que es su interlocutor, cómo debe entenderse
rectamente la Jusbcia. Pero, además, sosbene en el libro quinto la tesis de que los filósofos
deben ser quienes reinen en los Estados. Esta doctrina o tesis de los gobernantes- filóso
fos sostiene literalmente que: "antes que la raza de los filósofos obtenga el control del
Estado, no cesarán los males para el Estado ni para los ciudadanos". Frente a la corrup
ción e impreparación de los políticos la única solución es la de que los filósofos gobier
nen a los pueblos. Ello es preferible a que quienes nos gobiernan sean los aventureros,
los oportunistas, los corruptos, los ineptos y las argollas de inescrupulosos e inmorales.
Por ello, la lección que nos dá el Libro V de "La República" es la de que los candidatos a
gobernantes o a congresistas o a jueces es la de que debemos escoger a hombres cultos,
amantes de la sabiduría o filósofos. Es que Platón había vivido una amarga experiencia
como espectador de la muerte de Sócrates y de la política ateniense, en lo singular y de la
situación griega, en lo general; una experiencia que le hizo desisbr, a él, un aristócrata, un
intelectual, de dedicarse a la políbca y, en vez de ello, culbvar la filosofía y la cultura para,
de esa manera, culbvar la jusbcia a fin de que el más justo de los hombres no corriera el
riesgo de ser condenado a muerte, como lo fuera su maestro Sócrates en el 399 a.C.
La ejecución de Sócrates, "el mejor de los hombres de su hempo" según afirma Platón
en el "Fedón", "el único estadista verdadero" como se dice en el "Gorgias", otro de sus
grandes Diálogos, fue el traumáh'co espectáculo que Platón no olvidaría jamás. Para com
pensarse de su pérdida, haría de Sócrates, en todos sus Diálogos, el personaje inmortal
de la "philosophia perennis". Platón considera, que, por encima y más allá de este mundo
de apariencias y de falsas ilusiones, hay otro mundo, un mundo de formas puras que es el
mundo de las "Ideas", en donde se dá el auténbco "Ser" de las cosas y en donde ellas exis
ten en su prísbna pureza y en su radiante plenitud. Hay, pues, dos mundos: el mundo de ias
LEGALES EDICIONES
cosas sensibles y el mundo de las ideas o de las formas puras. El mundo de las cosas sen
sibles es ficbcio e inauténbco, por cuanto está sujeto a las ilusiones y a los engaños de la
experiencia sensible o de la "doxa”. Platón ilustra su teoría de los dos mundos con el mito
de la caverna que expone en su diálogo "La República". Cuenta allí Platón que a la entrada
de una caverna están encadenados unos hombres que solo pueden mirar lo que sucede
en el fondo de ella. Pero, por fuera y a espaldas de ellos hay un sol radiante que ilumina
a los seres que viven y existen fuera de la caverna. Pero como los encadenados no benen
conciencia de estas cosas sólo pueden ver las sombras que se proyectan desde el exterior
sobre el fondo de la caverna. Los encadenados, según Platón son los hombres que viven de
las cosas inauténbcas, de las meras sombras de las cosas que capta la doxa o experiencia
sensible. La razón, el “nous", nos libera de esas cadenas y enfrentándonos al sol nos hace
ver las formas autenbcas de las cosas que son las ideas. Ahora bien; las cosas sensibles
653
participan en cierta forma de las ¡deas. Platón denomina a esta participación la "metaxis".
En virtud de la metaxis las ideas reflejan sus características en las cosas sensibles; por eso
es que éstas son el pálido o imperfecto reflejo de las ¡deas. En suma, la filosofía de Platón
al escindir en dos mundos a las cosas abre la ruta de la metafísica idealista, o mejor dicho,
espiritualista. El espiritualismo es lo que se consagra en los Diálogos Platónicos, en tanto
que exajtan los valores del espíritu; las grandes virtudes como la justicia, la prudencia y
la piedad. Así la justicia, que es la virtud suprema, es investigada por Platón en el libro
primero de su Diálogo "La República" en tanto que el "Laques" el "Cármides" y el "Euti-
fron" son los Diálogos en los que se investiga las otras grandes virtudes como la valentía,
la prudencia y la piedad.
En el Eutífrón, asi como también en la Apología y el Gritón, se trata del proceso se
guido contra Sócrates y sobre el desenlace de la vida del inmortal maestro, cuya muerte
asumida con ejemplar dignidad, es una lección inmortal sobre la fé en el más allá, una
suprema clase magistral de fe filosófica.
En fin, el "Protágoras" y el "Gorgias" exaltan a la Sofística y a la Retórica, respecti
vamente. La Retórica constituye una técnica de la persuasión encaminada a obtener el
aplauso de las masas y a suscitar en ellas emociones de placer (Gorgias, 462 B-D). Se trata
de "persuadir mediante sus discursos a los jueces en los tribunales, a los senadores en ei
Senado, y al pueblo en las asambleas; en una palabra, convencer a todos los que componen
cualquiera clase de reunión política. La Retórica es la obrera de la persuasión. Hablo, Só
crates, de la persuasión que se procura en los tribunales y que versa sobre las cosas justas
e injustas". El "Crátílo" es el Diálogo de la exactitud de los nombres.
En conclusión, estimo que son cuatro los grandes temas en la filosofía de Platón: pri
mero- la Dialéctica, en tanto que metodología para llegar a la verdad. Es preciso distinguir
entre la Dialéctica platónica y la Dialéctica hegeliana. Esta última supone una tricotomía en
la que el espíritu se desenvuelve a través de tres fases: la tesis, en la que se afirma algo; la
antítesis que supone la negación de la tesis y la síntesis, o negación de la antítesis, median
te la cual evoluciona la razón a través de un sistema dinámico. En cambio, en la Dialéctica
platónica se llega a la verdad a través de una serie de definiciones progresivas sustentadas
a través del diálogo o arte dialéctico que es toda una técnica, o, como se dice en griego
dialectich tecnh, la que en el Libro Sexto de "La República" se convierte en el supremo
entrenamiento del filósofo. La Dialéctica deviene en filosofía, en tanto que la Retórica es
una mera técnica de la persuasión judicial o del argumento oratorio que Platón criticó en
el "Gorgias" y en el "Fedro" para recusar a los Sofistas, cuya Retórica argumentativa es una
mera técnica oratoria: "esos doctores mercenarios que el pueblo llama sofista% nos dice
Platón en "La República",1, no hacen otra cosa que repetir a la juventud las máximas que
el pueblo profesa en sus asambleas, la demagogia, y a esto llaman enseñar la sabiduría".
En tanto que "ios verdaderos filósofos, son espíritus elevados, perfeccionados por la educa
ción", cuya tarea es sumamente difícil por cuanto "las cosas bellas son difíciles": calepa ta
kala2; segundo.- la Metáfora en tanto que lenguaje figurado para expresar una idea; es lo
que más abunda en la estilística platónica, ejemplo: el mito de la caverna en el libro VlEde
LEGALES EDICIONES
"La República" o el mito de los gobernantes filósofos, también planteado en el Libro Quin
to de su inmortal diálogo "La República'"1, según el cuál "los Estados actuales están mal*lo
1 “La República”, Libro VI, pág. 283, tomo III de las “Obras Completas de Platón”, Ediciones Anaconda
Buenos Aires, 1946.
2 “La República”, Libro VI, pág. 289, tomo III de las “Obras Completas de Platón”, Ediciones Anaconda
Buenos Aires, 1946. Esta hermosa cita en griego la hace suya ARNOLD TO YNBEE para titular el capítu
lo sexto (en la versión castellana “Las virtudes de la adversidad”) del tomo II de su magistral “Estudio de
la Historia”.
3 “La República”, Libro VII, pág. 3 1 1 y ss., del tomo y edición citada.
4 “La República”, Libro V, pág. 257 y passim., del tomo y edición citada.
654
gobernados" y, en consecuencia, se hace necesario que los filósofos gobiernen los Estacios
y habida cuenta de la desigualdad natural entre los hombres ya que existen algunas per
sonas idóneas para el trabajo manual, otras, los guardianes, para la guerra y la defensa y
otras para el trabajo intelectual, esta élite, que es una aristocracia (de aristos, los mejores)
es la que debe gobernar, en tanto que se trata de una aristocracia intelectual, por ser ios
mejores, porque la virtud de esta clase superior es la sabiduría; "a ellos debemos entregar
el gobierno de los Estados"; "solo a tales hombres pertenece la cualidad de filósofos y de
magistrados, y todos los demás, ni pueden filosofar, ni deben gobernar" "no hay remedio
para los males que arruinan a los Estados mientras no sean gobernados por los filósofos".
Otras metáforas famosas en el pensamiento de Platón están constituidas por la alegoría
del juicio final a los mortales narrada en el "Gorgias": "elque entre los mortales ha obser
vado una vida justa y santa va después de su muerte a las Islas Afortunadas, donde goza
de una felicidad perfecta al abrigo de todos los males; y, por el contrario, el que ha vivido
en la injusticia y en la impiedad, va al lugar del castigo y del suplicio, llamado Tártaro" s
Y añade en dicho Diálogo "Tengo una fe completa en lo dicho y estoy resuelto a com
parecer delante del juez con el alma tan pura como pueda. Por lo tanto, despreciando lo
que la mayor parte de los hombres estiman, y no teniendo otra guía que la verdad, haré
cuanto pueda por vivir y morir, cuando el tiempo se haya cumplido, tan virtuoso como me
sea posible. Invito a todos, y te invito a ti mismo, para adoptar este género de vida".5 6
Otra muy célebre metáfora de Platón es la del auriga y de los dos caballos, que es
la carrera del alma, cantada por Sócrates en el "Fedro". Y dice así: "Comparemos el alma
con la naturaleza compuesta de un par de caballos alados y un auriga. Los caballos y ¡os
aurigas de los dioses son todos buenos y de buena prosapia, pero los de otras razas son
mezclados; y primeramente el auriga del alma humana lleva un par, y en segundo lugar
uno de los caballos es noble y de noble raza; el otro es lo contrario en estirpe y carácter.
Por consiguiente, en nuestro caso la conducción es a la fuerza difícil y complicada". Según
Platón, "el alma cuando está perfecta y plenamente alada sube y gobierna todo el mundo;
mas el alma que ha perdido las alas es arrastrada hacia el mundo mortal de la Imperfec
ción... Y así, "quien quiera que viva justamente obtiene un mejor destino, y quien quiera que
viva injustamente, otro peor. Porque cada alma vuelve al lugar de donde vino".
Otra gran metáfora platónica es el mito de la igualdad moral planteada en el "Protágo-
ras", que es el gran Diálogo sobre la educación: "¿Paideia Sofística o Paideia Socrática?",
nos pregunta Werner Jaeger en su inmortal "Paideia: los ideales de la cultura griega",
Libro III, capítulo V; o el mito de la desigualdad natural planteado en "La República", o la
metáfora del pastor invisible, que es la alegoría narrada por Glauco al dialogar con Sócra
tes en "La República" poco antes de narrarnos su célebre y muy conocida alegoría de la
caverna; o la fábula de Er: juicio de las almas, narrado también en "La República" como
fábula final al concluir este hermoso Diálogo cuya moraleja es la de que "de tantas opinio
nes como hemos discutido, todas las demás han sido combatidas, y la única que subsiste
inquebrantable es ésta: Que se debe antes sufrir una injusticia que hacerla"7, o el mito de
la muerte sobre la purgación del alma narrado en el "Gorgias"; o el mito de la Atlántida
LEGALES EDICIONES
narrada en el "Timeo", o el mito de Orfeo narrado en el "Banquete", a quien "los Dioses
echaron del Hades sin concederle lo que solicitaba. En vez de devolverle su mujer a quien
venía a buscar, no le mostraron más que su fantasma, porque le había faltado el valor. En
vez de imitar a Alcestes y de morir por la que amaba, se las ingenió para descender vivo a
los Infiernos. Así, los dioses, indignados, lo castigaron por su cobardía haciéndole morir a
manos de las mujeres. Por el contrario honraron a Aquiles, hijo de Tetis, y le recompensa
ron colocándole en las Islas de los Bienaventurados, porque, habiéndole predicho su madre
5 “Gorgias” o “De la Retórica”, págs. 560-561-562 del tomo II de las “Obras Completas de Platón”, ed. cit.
6 “Gorgias” o “De la Retórica”, pág. 565 del tomo II de la obra y ed. cit.
7 “La República”, Libro X, pág. 4 51 y passim., edición citada.
655
que moriría en seguida si mataba a Héctor, pero que si no quería combatir regresaría a la
casa de sus padres, donde moriría de viejo, Aquiles no vaciló, y prefirió vengar a Patroclo
antes que cuidar su propia vida, queriendo, así, morir por su amigo. Así, los dioses io hon
raron más que a todos los hombres, por haberse formado tan alta idea de lo que vale un
amigo. De aquí que Aquiles haya sido mejor tratado que Alcestes, colocándole los dioses,
después de su muerte, en la Isla de los Bienaventurados. Termino diciendo, pues, que de
todos los dioses, el Amor es el más antiguo el más augusto y el más capaz de hacer virtuo
sos y felices a los hombres durante su vida y después de su muerte"8, lo que nos muestra
la estilística platónica, tan llena de metáforas y de alegorías, lo que nos revela la sublime
expresión de una fascisnante oratoria, de una finísima Retórica, de una filosofía poética y
del hechizo de la prosa más sugestiva de occidente que hacen del pensamiento de Platón
a uno de los más altos exponentes de la reflexión espiritual de todos los tiempos y un an
tecesor del cristianismo; tercero - la constante presencia del maestro Sócrates, gran edu
cador y eterno interlocutor en todos los Diálogos platónicos para enseñarnos la Mayéutica
que es el gran método socrático; cuarto - La Mayéutica que, según Platón es el arte de en
gendrar los pensamientos en el alma del interlocutor. "Mi arte, dice Sócrates en el Diálogo
"Teeteto", tiene las mismas características que el arte de las parteras. Pero difiere de él en
que hace parir a los hombres y no a las mujeres, a las almas y no a los cuerpos, a la verdad
y no a las apariencias". La Mayéutica consiste en llevar al interlocutor al descubrimiento de
la verdad mediante una serie de preguntas y respuestas encadenadas a través del Diálogo;
quinto.- la Retórica que es el arte de la Persuasión. Dice Gorgias en el célebre Diálogo que
lleva su nombre o "De la Retórica": "Hablo, Sócrates, de la persuasión que se procura en
los tribunales y que versa sobre las cosas justas e injustas". Según Platón "jamás se debe
hacer uso de la Retórica ni de ninguna otra profesión, sino en obsequio a la Justicia. Rín
dete, pues, a mis razones y sígueme en el camino que te conducirá a la felicidad. Sufre que
se te desprecie como a un insensato, que se te insulte, si se quiere, y déjate, con grandeza
de alma, maltratar de esa manera que te parece tan ultrajante. Ningún mal te resultará si
eres realmente un hombre de bien y te consagras a la práctica de la virtud".9
Según Antonio Gómez Robledo (1908-1994), profesor en la Facultad de Filosofía y
Letras de la Universidad Autónoma de México, nacido en Guadalajara, son seis los grandes
temas en la filosofía de Platón: l 9.-La teoría de la virtud, en latín: "virtus" de la que viene,
la nuestra de virtud, la que designa la cualidad propia del varón: "vir", tan propia del varón
como es el coraje o la valentía, en griego: "areté", cuya raíz, el prefijo ari, denota la idea
de "perfección"; entre las cuales destaca, la llamada por Sócrates, "sofrosyne", que es, "el
dominio de sí mismo", en tanto que "templanza" o "dominio sobre los apetitos sensuales",
la libido y la gula, llamada por los latinos "decorum" que es el continente grave y sereno,
que resulta del acuerdo interior del hombre consigo mismo10. Pero, además de la "so
frosyne", Platón enumera en sus Diálogos otras cinco virtudes: la sabiduría,la templanza,
la fortaleza, que es una "fuerza del alma", o también, firmeza, constancia o perseverancia;
pero, además, las dos mayores virtudes que son la justicia y la piedad, como resulta de la
lectura del Diálogo "Protágoras"11.
El segundo gran tema enlafilosofía de Platónes suteoría de las ¡deas, doctrina, ésta,
LEGALES EDICIONES
planteada en el Fedón y, sobretodo, en la República.

Los otros grandes temas en el pensamiento de Platón son la teoría del alma inmortal,
la teoría del amor, el de la educación y el del Estado, que el profesor Gómez Robledo des
envolvió magistralmente en su libro citado.
8 “Obras completas de Platón”, pág. 590, tomo III, Ediciones Anaconda, Buenos Aires, 1946.
9 "Gorgias” o “De la Retórica”, pág. 463 dei tomo II de la obra y ed. cit.
10 ANTONIO GÓ M EZ ROBLEDO: “Platón. Los seis grandes temas de su filosofía”, págs. 92-93-99; Edito
rial Fondo de Cultura Económica, México, 1986.
11 ANTONIO GÓ M EZ ROBLEDO: Obra citada, pág. 10 1.
656
Para terminar, permítaseme recordar a Carlyle cuando dijo en "Los héroes" que "La
historia es la biografía de los grandes hombres"; y también a Emerson, el inmortal clási
co de las semblanzas y el de las biografías de oro, cuando dijo en su áureo libro "Hombres
simbólicos", al hacer la biografía de "Platón" que "Entre todos los libros, solo Platón tiene
derecho al fanático elogio de Ornar para el Corán, cuando dijo: "Quema todas las biblio
tecas, pues todo su valer se encierra en este libro". Las sentencias de Platón contienen la
cultura de las naciones; son la piedra angular de las escuelas; son la fuente original de
toda la literatura filosófica. El representa la disciplina en la Lógica, en la Aritmética, en el
buen gusto, en la proporción, en el lenguaje, en la Retórica, en la antología, en la moral,
en la sabiduría práctica. Jamás hubo en el mundo semejante vastedad de especulación
filosófica. De Platón proceden todas las cosas que todavía se escriben y se discuten entre
los hombres de pensamiento. Gran estrago hace en nuestras originalidades. Hemos al
canzado con él la montaña de donde han sido arrancadas todas estas piedras que amon
tonamos. Él ha sido la Biblia de los sabios durante veintidós siglos".
"Él no tuvo esposa, no tuvo hijos, pero todos los pensadores de todas las naciones
civilizadas son su posteridad y están señalados por su pensamiento".
"Los grandes genios tienen las biografías más breves. Sus parientes no pueden decir
nos nada acerca de ellos. Vivieron en sus escritos, y por eso su vida privada y ciudadana
fue trivial y ordinaria".
"Nació en 430 antes de Jesucristo, por la época de la muerte de Pendes; era de noble
familia de su época y ciudad; y se dice que tuvo en su juventud afición a la vida militar; pero
al cumplir sus veintidós años conoció a Sócrates, renunció a tal propósito, y durante diez
años fue su discípulo, hasta la muerte del maestro. Luego fue a Megara, viajó a Italia, luego
por Egipto, donde estuvo largo tiempo; algunos dicen que estuvo tres años, otros trece.
También se dice que fue más lejos, a Babilonia; pero esto es incierto. Al regresar a Atenas
dio lecciones en la Academia a los que a ella atraía su fama, y murió, como se admite gene
ralmente, mientras se hallaba escribiendo, a la edad de ochenta y un años. La biografía de
Platón es interior. Debemos considerar principalmente la suma elevación de aquel hombre,
en la historia intelectual de nuestra raza; ocurre que a medida que los hombres son más
cultos, se convierten en discípulos de Platón".
BIBLIOGRAFÍA: THOMAS CARLYLE (1795-1881). Fue una gran historiador inglés, Rec
tor de la Universidad de Edimburgo, escribió una obra clásica de Historia: "Los héroes" que
la tengo a la vista en su traducción castellana por la Editorial Aguilar, S.A., Madrid, 1985. En
la pag. 41 sostiene que "La historia es la biografía de los grandes hombres". RALPH WALDO
EMERSON (1803-1882) Es uno de los más grandes historiadores de todos los tiempos cuya
filosofía trascendental aflora en su obra clásica: "Hombres simbólicos", editorial Thor, Bue
nos Aires, 2008, en la que sostiene que "el genio allí donde aparece, concentra las energías
dispersas de su medio". "La historia es la obra individual de los hombres representativos".
DIÓGENES LAERCIO: "Vidas de los filósofos más ilustres", México D.F., 2006. Obra en 10
libros escrita aproximadamente entre el año 225 y el año 250 d. C., por un autor de cuya
LEGALES EDICIONES
vida no se sabe nada. Esta obra escrita en la primera mitad del siglo III d. C., marca el inicio
de las grandes obras dedicadas a la Historia de la Filosofía, sino fuera porque ya el mismo
Aristóteles empezó a musitar o a susurrar una suerte de Historia de los Filósofos en el libro
A (alfa), 1, 5 de su Metafísica. La compilación en diez libros de Diógenes Laercio tiene un
valor inmenso, por las fuentes y fragmentos que allí se recopilan, muchas de ellas perdi
das, como los libros perdidos para siempre de la gran biblioteca de Alejandría. Dentro de
las grandes obras de Historia de la Filosofía, debe consultarse además: THEODOR GOM-
PERZ (1832-1912): "Pensadores Griegos (Una Historia de la Filosofía de la Antigüedad)" 3
tomos, editorial Herder S.A., Barcelona, 2000; tomo II, pag. 259 y sgs; WERNER JAEGER
(1881-1961): El gran maestro de Basilea, de Kiel y de Berlín nos ha dejado seis libros formi
dables sobre la filosofía, la educación, la teología y la retórica griega: 1).- "Paideia. Los ¿
ideales de la cultura griega", Fondo de Cultura Económica, México, Buenos Aires, 1993; *
657
2).,- "Aristóteles", Fondo de Cultura Económica de España, Madrid, 1993; 3).- "Semblanza
de Aristóteles", Fondo de Cultura Económica de España, Madrid, 1998; 4).- "La teología de
los primeros filósofos griegos", Fondo de Cultura Económica de España, Madrid, 1977; 5}.-
"Humanismo y teología", Ediciones Rialp, Madrid, 1964; 6).-"Demóstenes. La agonía de
Grecia", editorial Fondo de Cultura Económica, México, 1994; HERMANN DIELS (1848-
1922) la obra del gran maestro de Berlín es fundamental para el estudio de los pre-socrá-
ticos: "D/'e Fragmente der Vorsokratiker", ("Los fragmentos de los Pre-socráticos"), 3 vols.,
1903, 53 edición, Berlín 1934. Existe una traducción al castellano del profesor García Bacca
de la Universidad de Caracas. (Véase "Fragmentos filosóficos de los Pre-Socráticos" por
JUAN DAVID GARCÍA BACCA (1901-1992), Instituto de Filosofía de la Universidad Central
de Venezuela, Caracas, 1955; RODOLFO MONDOLFO (1877-1976) Profesor en Turín, Bolo
nia, Córdoba y Tucumán, el gran maestro italiano, que muriera en Buenos Aires, nos ha
dejado: "El Pensamiento Antiguo", 2 tomos, editorial Losada, Buenos Aires, 1942; y "Sócra
tes", editorial Universitaria de Buenos Aires, Segunda edición revisada por el autor, Buenos
Aires 1959; KARL JASPERS (1883-1969): "Los Grandes Filósofos" vol. I.- "Los hombres deci
sivos: Sócrates-Buda-Confucio-Jesús”, Editorial Tecnos, Madrid, 1993; vol. II "Los Fundado
res del Filosofar: Platón- San Agustín-Kant" editorial Tecnos, Madrid 1995; LEÓN ROBIN
(1866-1947): "El Pensamiento Griego y los Orígenes del Conocimiento Científico", editorial
Cervantes, Madrid, 1926; GIORGIO DEL VECCHIO (1878-1970) Profesor en Bolonia y en
Roma/To Justicia" editorial Depalma, Buenos Aires, 1952; JULIAN MARÍAS (1914-2005):
"Historia de la Filosofía" Prólogo de Xavier Zubiri, Epílogo de José Ortega y Gassett, Vigési-
monovena edición, Revista de Occidente S.A., Madrid, 2007; JULIAN MARÍAS: "Introduc
ción a la Filosofía, Idea de la Metafísica y Biografía de la Filosofía", editorial Revista de
Occidente, Madrid 1962; RAMÓN XIRAU (1924): "Introducción a la Historia de la Filosofía",
México 2000; MANUEL GARCÍA MORENTE (1886-1942): "Lecciones Preliminares de Filoso
fía", editorial Losada, S.A., Buenos Aires, 1938; MANUEL GARCÍA MORENTE Y JUAN ZARA-
GÜETA BENGOECHEA: "Fundamentos de Filosofía", octava edición, Espasa-Calpe, S.A. Ma
drid, 1979; GUILLERMO FRAILE O.P.: "Historia de la Filosofía", Vol. I, editorial Biblioteca de
Autores Cristianos, B.A.C., Madrid, 1974; CLEMENTE FERNANDEZ S.J.: "Los Filósofos Anti
guos", selección de textos, editorial B.A.C., Madrid, 1974; E. PAOLO LAMANNA: "Historia de
la Filosofía. I- El Pensamiento Antiguo", Biblioteca Hachette de Filosofía, Buenos Aires,
1957; ROMANO GUARDINI (1885-1968): "La Muerte de Sócrates" Emecé editores, Buenos
Aires, 1997; Debe leerse el fundamental libro del maestro EDUARDO GARCÍA MÁYNEZ
(1908-1993): "Teorías sobre la Justicia en los Diálogos de Platón". Instituto de Investigacio
nes Filosóficas. Colección "Estudios Clásicos”, serie: Textos Fundamentales. Universidad Na
cional Autónoma de México, México, 1981; 312 págs. Véase además: ANTONIO GÓMEZ
ROBLEDO (1908-1994): "Platón. Los Seis Grandes Temas de su Filosofía", editorial Fondo de
Cultura Económica, México, 1986; ANTONIO GÓMEZ ROBLEDO: "Meditación sobre la Justi
cia", Publicaciones de Dianoia, Fondo de Cultura Económica, México, 1963; JESÚS MOSTE-
RÍN (1941): "La Hélade. Historia del pensamiento", pág, 159 y ss., Alianza Editorial S.A.,
Madrid, 2006; GERARDO VIDAL GUZMÁN: "Retratos de la antigüedad griega", tercera edi
ción corregida y aumentada, editorial Universitaria, Santiago de Chile, 2007; MICHELE
LEGALES EDICIONES
CLAUDIO DEL RE: "L' Eutifrone, difesa stragiudiziale di Socrate dall'accusa di empietá", en
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(1958): "La Quimera del Rey Filosofo", Taurus, Madrid, 1997; A. E. TAYLOR: "El Pensamiento
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Completas”, ediciones Anaconda, Buenos Aires 1946; PLATÓN: “La República o el Estado",
Introducción de Carlos García Gual, editorial Edaf, Madrid 1998; PLATÓN: "Diálogos. Critón,
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Cultura Económica, México, 2000; NICOLÁS ABBAGNANO (1901-1990: "Historia de la Filo

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HERMANN KRINGS-HANS MiCHAEL BAUMGARTNER-CRISTOPH WILD Y OTROS: "Concep
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cristiana primitiva", Ediciones Peuser, Buenos Aires, 12 de Febrero de 1955; etc.
LEGALES EDICIONES
659
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EL PENSAMIENTO DE ARISTÓTELES
ARISTÓTELES.- Nació en Estagira en el 384 a.C. y murió en Calcis, Eu-

bea, el 322 a.C. Cuéntase que después de ser discípulo de Platón en
la Academia de Atenas y después de ser tutor de Alejandro Magno,
fundó el Liceo, dedicándose a la investigación y a la enseñanza escri
biendo muchos libros que se han clasificado en tres catálogos: a).- el
Catálogo de Diógenes Laercio (siglo III d.C.) en su obra "Vida, doctrinas
y opiniones de los filósofos ilustres", libro V, que registra 146 títulos;
b).- El Catálogo del Comentarista Anónimo, que contiene 192 títulos,
de los cuales 132 figuran ya citados en el de Diógenes Laercio. Lleva tal nombre en virtud
de que la fuente de Diógenes Laercio se remonta a una obra anónima acerca de la vida de
Aristóteles; c).- El Catálogo de Ptolomeo, transmitido en forma incompleta por dos autores
árabes. Esta lista de 92 títulos reproducen los títulos de las "tablas" de Andrónico de Ro
das. Los escritos de Aristóteles se dividen, en tres grandes grupos: a).- Los esotéricos, lla
mados así por estar destinados tan solo a los discípulos directos de Aristóteles en el Liceo y
que constituyen el corpus aristotelicum; b).- Los exotéricos que fueron compuestos para los
extraños y el público en general, y c).- Los ayuda-memoria o memorándums o, en griego,
hipomnemáticos o guías de trabajo que estaban destinados al uso personal del filósofo.
El desarrollo del pensamiento de Aristóteles ha sido investigado por Werner Jaeger en
su libro "Aristóteles. Bases para la historia de su desarrollo intelectual" Editorial Fondo de
Cultura Económica, México, 1997, que es la traducción al castellano de su notable estudio
historiográfico publicado en 1923 y de sus investigaciones en las Universidades de Basilea,
Kiel y Berlín, las que nos demuestran que el pensamiento del estagirita tiene su historia
inspirada en las doctrinas de Platón, su gran maestro, e incluso en el pensamiento de
Pitágoras y de Parménides, como lo evidencia el análisis de sus primeras obras, cuyos frag
mentos conservados corresponden a sus "Diálogos" que fueron el "Eudemo", el "Grilo",
el "Simposio", el "Menexeno" y, sobretodo, el "Protréptico", acaso la obra más importante
escrita por Aristóteles antes de la muerte de Platón, que constituye todo un manifiesto
programático que, en esencia, plantea el ideal de "la vida teorética" que supone que la
verdadera felicidad radica en la vida del hombre superior dedicada al estudio y a la inves
tigación, cuya paz equivale a vivir en la "isla de los bienaventurados", un país de ensueño
cuyo camino es el del trascender filosófico. El filósofo vive, exclusivamente, para la teoría,
para la pura frónesis1, es decir, aquella virtud propia de los intelectuales que consiste no
solamente en conocer sino, fundamentalmente, en practicar o hacer el bien, la "eupraxía".
La vida del sabio consiste, pues, en la "eupraxía", que consiste no solo en conocer la vir
tud o "areté", sino, en practicarla; y "he aquí la felicidad del sabio, porque obrar bien es
LEGALES EDICIONES
sinónimo de ser dichoso" como está escrito en la "Ética a Nicómaco" Libro I, capitulo II,
intitulado “El fin supremo del hombre es la felicidad" y, también, en el capítulo VIII, cuyo
tema es "La virtud es la verdadera felicidad". Aristóteles distinguió entre virtudes "éticas'
o "morales" y virtudes "dianoéticas" o intelectuales. Las virtudes dianoéticas (de la voz
griega "dianoia" = dianoia, que significa "intelecto") fueron tratadas por Aristóteles en se
"Teoría de la virtud" que constituye el Libro II de su "Ética a Nicómaco". En el capítulo I de
dicho libro al distinguir las virtudes nos enseñó que "las virtudes dianoéticas resultan de
una enseñanza a la que deben su origen y su desenvolvimiento". Las virtudes dianoéticas
i W ERNER JAEGER: “Aristóteles. Bases para la historia de su desarrollo intelectual”, pág. 119 , Editoria
Fondo de Cultura Económica, México, 1997.
661
por las cuales el alma posee la verdad, son cinco: el arte (tecne); el saber (episteme); la sa
biduría práctica o "frónesis" {fronesis); la sabiduría teórica o "sofia" (sofia) y la inteligencia,
intelecto o entendimiento (noux).
Entre las virtudes éticas, la justicia o "diké" (dike), es la virtud suprema, en tanto que, la
templanza o sofrosine (sofrosinh) es aquella virtud que regula y domina la vida sensual; y
la educación o "Paideia" (paideia) constituía "el ideal de la vida teórica" según Aristóteles,
"porque la genuina investigación hace felices a los hombres"2; y porque "la paz reinante en
la Academia es como vivir en las islas de los bienaventurados, ese país de ensueño del tras
cender filosófico"34 5Este argumento del "Protréptico", inspirado en los Diálogos Platónicos
y, definitivamente, en la filosofía de Pitágoras, para quien el filósofo vive exclusivamente
para la vida teórica o contemplativa (teorein = teorein), sería desenvuelto, más tarde, en la
"Etica a Nicómaco", Libro I, que trata de la "Teoría del Bien y de la Felicidad", así como en
la "Metafísica", Libro 1 (A), parágrafo 982^, en cuanto establece que "la llamada Sabiduría
versa sobre las primeras causas y sobre los principios"*..."Resulta, pues, evidente que la
Sabiduría es una ciencia sobre ciertos principios y causas".3
Las investigaciones de Jaeger sobre el desenvolvimiento histórico y la cronología del
pensamiento de Aristóteles a partir de sus libros perdidos nos llevan a estudiar las fases en
el pensamiento de Aristóteles y a una perspectiva histórica de sus doctrinas dentro de un
planteamiento distinto al de la dogmática clásica, que nos presentaba el corpus aristoteli-
cum como un sistema cerrado e inmutable, forjado en la madurez del gran filósofo, como
una "Suma" al estilo de Santo Tomás y la Escolástica. El sistema de Aristóteles se desarro
lló, primero, por sus discípulos y comentaristas, los Peripatéticos, cuyas reflexiones, forja
ron un conjunto de verdades intemporales, pasando por el pensamiento medioeval como
el de San Alberto "el magno", quién dió a Aristóteles la autoridad filosófica por excelencia
: "magister d ixit"; Santo Tomás de Aquino, quien convirtió a Aristóteles en el "principe de
los filósofos" en sus clásicas obras "Del ente y de la esencia" "Summa Teológica" "Summa
contra los gentiles" en sus lecciones ordinarias, en sus "Quaestiones" y "Disputationes";
en los demás Doctores y representantes de la Escolástica, como Duns Scoto "el doctor
sutil", como Francisco Suárez, Francisco de Vitoria y todos los profesores de la escuela de
Salamanca; pero, también, los filósofos árabes como Avicenna y Averroes y los profesores
de la Universidad de Paris influenciados por el averroísmo latino, como Siger de Brabante
o, al contrario, aquellos que manifestaron abiertamente su hostilidad contra la filosofía
musulmana y el averroísmo latino, como Raimundo Lulio. El pensamiento de Aristóteles
también subyugó a los traductores y comentaristas romanos como Boecio y Cicerón y a
los comentaristas judíos del estagirlta como Maimónides y Avicebrón. La "cristianización"
de Aristóteles, a su vez, fue el argumento decisivo en la polémica en torno al tomismo, tal
como resulta de la condena contra ciertas proposiciones supuestamente averroístas en
el pensamiento de Santo Tomás, según se lee en los escritos polémicos y condenatorios
como los del Arzobispo de Canterbury Roberto Kilwardby y los franciscanos Juan Peckham,
Guillermo de la Mare y Mateo de Acquasparta, condenando la interpretación tomista de
Aristóteles. Tal fue el "Correctorium fratris Thomae" publicado por Guillermo de la Mare
en 1278 y refutado en 1284 por los discípulos de Santo Tomás en el opúsculo "C o rre cto
rium 'corruptoris'fratris Thomae" y el "Apologeticum veritatis contra Corruptorium", escri

to por Ramberto del Primadizzi.
La escuela tomista y, especialmente, la Orden de Predicadores, O.P., fundada en 1215
por Santo Domingo de Guzman, dedicada a la predicación y a la enseñanza, no desmayó ja-
2 W ERNER JAEGER: ‘‘Aristóteles”, pág. 116 , ed., cit.

3 W ERNER JAEGER: ob. y loe. cit.
4 ARISTOTELES: “Metafísica”, Libro I o Alfa Menor, pág. ío de la edición castellana, edición trilingüe por
Valentín García Yebra (2a edición revisada) Editorial Gredos, Madrid, 1998.
5 ARISTOTELES: ob., y loe. cit., en edición citada.
662
más en la defensa de Santo Tomás y en la interpretación cristiana de Aristóteles. Podemos,

pues, concluir que el destino de Aristóteles se selló a la luz del tomismo y de sus ulteriores
desenvolvimientos consagrados por la Encíclica "A eterni P a tris" promulgada el 4 de Agosto
de 1879 por el Papa León XIII, a la luz de la cual se ha desarrollado el neotomismo en sus
diversas escuelas.
Paralelamente a la influencia del neotomismo, el siglo XX acusó un renacimiento de
Aristóteles por obra de Franz Brentano (1838-1917), gran estudioso del estagirita, en su
libro de 1911 "A ristóteles u n d se in e W e lta n sc h a u u n g " traducción castellana, "'A ristó teles”,
editorial Labor, Barcelona, 1930, pp. 190, al defender la tesis de la intencionalidad de la
conciencia. Siguiendo a Brentano y bajo la inspiración de Aristóteles, Edmundo Husserl
(1859-1938) desarrolló la F e n o m e n o lo g ía en la inmensidad bibliográfica de sus "O b ras
C o m p le ta s" que aún no terminan de editarse. Su escuela representada por el pensamiento
de Martín Heidegger y el de Max Scheler supone también un renacimiento de Aristóteles
bajo nuevas perspectivas : la temporalidad, la existencia humana y "el p u e sto d e l h o m b re
en e l c o sm o s" como se intitula el famoso libro del gran filósofo de Munich. Una nueva On-
tología ha sido también desarrollada por Nicolai Hartmann (1882-1950), el gran filósofo de
Riga, cuyo pensamiento ha influido decisivamente en las doctrinas de la a cció n fin a lista de
Hans Welzel y Reinhart Maurach. Hartmann es, pues, el maestro filosófico de los fin a lista s;
como Heidegger es el maestro de la escuela egológica de Carlos Cossio y Max Scheler fué
el gran inspirador de la tesis doctoral de Karol Wojtyla intitulada : "Eva lu a ció n so b re la
p o sib ilid a d de f u n d a r una é tica ca tó lica so b re e l siste m a de M a x S c h e le r", Universidad de
Lublin, con la cual obtuvo la cátedra de Teología en la Universidad de Cracovia.
La divulgación de Aristóteles ha sido también la gran obra de Octavio Hamelín (1856-
1907), profesor en La Sorbona, en su notable estudio "Le sy ste m e d 'A ris to te " 2 - ed., 1931,
traducción castellana "El siste m a d e A ristó teles", editorial Estuario, Buenos Aires, 1946, Pró
logo y Notas de Miguel Angel Virasoro, 492 pp., y de Joseph Moreau en su libro "A ristóteles
y s u e sc u e la " pag. 8 y passim, Eudeba, Editorial Universitaria de Buenos Aires, 1972, libro
que se inspira en las investigaciones historiográficas del profesor Werner Jaeger a quien ya
hemos aludido anteriormente.
No obstante las perspectivas historiológicas e historiográficas en el pensamiento de
Aristóteles, en esencia, sus doctrinas se pueden contraponer a las de Platón, al enfrentar
el realismo contra el idealismo de su maestro y el mundo sideral de Pitágoras.
Frente al idealismo platónico surge el realismo de Aristóteles y, por ello, inspirándose
en la realidad, discrepa de su maestro Platón, sentando la máxima:
"Arnicas P la to s e d m a g is a m ica ventas",
O lo q u e es lo m ism o :
“M a estro , m á s g ra n d e qu e vuestra a m ista d es la v e rd a d "
El método de Aristóteles se apoya en la realidad, en la experiencia y en la historia. Una
parte importante del método está en el Organon o Lógica Aristotélica que consta de cinco
libros:
LEGALES EDICIONES
1).- Las Categorías o Conceptos que significan diez modos generales del ser; 2).- De la
Interpretación (Peri Hermeneias) que trata de la proposición, sus clases y sus relaciones
entre el sujeto y sus atributos; 3).-Los Analíticos, en la que trata de la ciencia del raciocinio
o del silogismo demostrativo: Los Primeros Analíticos o Analítica Priora que constituyen
un tratado de la ciencia del silogismo. Los Últimos Analíticos o Analítica Posteriora que
tratan del silogismo apodíctico, es decir, de aquel silogismo afirmativo, universal y necesa
rio. 4).- La Tópica cuyo objeto es el silogismo dialéctico. Hay dos clases de demostración:
La estricta, que engendra ciencia, y la argumentación probable, a la que llama dialéctica. El
silogismo dialéctico se fundamenta en las sentencias o en la doctrina de los hombres no
tables pero también en los indicios y en las probabilidades. El razonamiento inductivo está
tratado también en esta parte de la Tópica. 5).- Los Argumentos Sofísticos, última parte
663
del Organon Aristotélico, tiene por objeto los razonamientos silogísticos y los argumentos
aparentemente legítimos, pero que, en realidad, son paralogismos, sofismas, falacias o
falsos raciocinios.
LA LÓGICA DE ARISTÓTELES
Aristóteles fue el verdadero fundador de la Lógica, en tanto que Platón lo fue de la

Dialéctica, Sócrates de la Mayéutica y los Sofistas de la Retórica. Aristóteles concibió a la
Lógica como una técnica del pensamiento, como una ciencia de la demostración. En sus
"Primeros Analíticos" Aristóteles sostuvo que "el o b je to co m ú n d e u n o s y o tro s A n a lític o s
e s la cie n cia de la d e m o stra ció n . Toda d e m o stra ció n es un silo g ism o . La teo ría d e l s ilo g is
m o d e b e p o r tan to p re c e d e r a la te o ría d e la d e m o stra ció n . La te o ría d e l silo g ism o es el
a su n to e sp e c ia l de lo s P rim e ro s A n a lítico s, a s í co m o la teo ría d e la d e m o stra ció n lo es de
los ú ltim o s".6 Ahora bien, dice Aristóteles "el silo g ism o es un e n u n cia d o en e l que, se n ta d a s
cie rta s p ro p o sicio n e s, se viene a concluir, n e ce sa ria m e n te , en o tra p ro p o sició n d ife re n te de
a q u e lla s qu e es la co n clu sió n ".7
De esta manera Aristóteles diseñó a su Lógica- que es la Lógica clásica- como una
"apófansis", como una Lógica Apofántica (del griego faos, que significa "luz"), queriendo
significar, con ello, la iluminación que irradia la proposición al producir en el sujeto el logos
apofantikós", cuya formula fundamental era "S" es "P".
Añadía Aristóteles que "Todo ra zo n a m ie n to q u e lle g a a una co n clu sió n es, en e l fo n d o ,
un ra zo n a m ie n to silo g ístico , p o rq u e só lo e l silo g ism o p u e d e c o m u n ic a r a un ra zo n a m ie n to
c u a lq u ie ra e l p o d e r n e ce sa rio d e co n clu sió n . Es p o sib le q u e la fo rm a se a d e fe ctu o sa ; p e ro
un exá m en m á s ate n to d e scu b rirá sie m p re a l silo g ism o b a jo las irre g u la rid a d e s q u e lo o s
c u re ce n .8
Así, con este clásico enunciado surgió raudamente la silogística de Aristóteles cuyo
clásico ejemplo es el siguiente:
"Todos lo s h o m b re s so n m o rta le s
S ó c ra te s es h o m b re
luego, S ó c ra te s es m ortal".
Como dijo Jan Lukasiewicz en su obra "La silo g ístic a d e A ris tó te le s " "este e je m p lo p a
re ce s e r m u y an tig u o . Con un a le ve m o d ifica ció n f u e ya cita d o p o r S e xto E m p írico co m o un
silo g ism o 'perip atético'. P ero un silo g ism o p e rip a té tico no n e ce sita s e r a risto télico ".9
Añadía Jan Lukasiewicz que:"todo silo g ism o a risto té lico co n sta d e tres p ro p o sicio n e s
lla m a d a s p re m isa s. U na p re m isa fprotasizj es una se n te n c ia qu e a firm a o d e n ie g a alg o de
algo. En este se n tid o , la co n clu sió n e s a s í m ism o una protasiz, p u e sto qu e e sta b le ce algo
a ce rca d e a lg o ".10
Al respecto decía Bertrand Russell que: "La o b ra m á s im p o rta n te d e A ristó te le s en L ó
g ica es la d o ctrin a d e l silo g ism o . Un silo g ism o es un a rg u m e n to co m p u e sto de tres p a rte s:
LEGALES EDICIONES
un a p re m is a m ayor, una m e n o r y un a co n clu sió n . Lo s silo g ism o s so n de d ife re n te s g é n e ro s

c a d a un o de lo s cu a le s tien e un n o m b re d a d o p o r lo s esco lá stico s. E l m á s fa m ilia r es el
lla m a d o Bárbara:
6 ARISTÓTELES: “Primeros Analíticos ” en “Obras Completas”, tomo III, pág. 443, traducción de Patricio
de Azcarate, Ediciones Anaconda, Buenos Aires, 1947.
7 Ibíd., en ob. y loe. cit.
8 Ibíd., pág. 467, ed. cit.
9 JAN LUKASIEW ICZ: “L a silogística de Aristóteles desde el punto de vista de la lógica form al m oderna”,
pág. 13, Editorial Tecnos, Madrid, 1977.
664
Todos lo s h o m b re s so n m o rta le s (p re m isa m a yo r).

S ó cra te s es h o m b re (p re m isa m enor).
Lu e g o : S ó c ra te s es m o rta l (co n clu sió n ).
O: to d os los h o m b re s so n m o rtales.
Todos lo s g rie g o s so n ho m b res.
Lu e g o : lo s g rie g o s so n m o rtales.
O tra s fo rm a s so n : n in g ú n p e z e s ra cio n a l; lo s tib u ro n e s son p e ce s; lu e g o , n in g ú n tib u
rón e s ra cio nal. (É ste es co n o cid o co m o Celarent.)
Todos lo s h o m b re s so n ra cio n a le s; a lg u n o s a n im a le s so n h o m b re s;
Luego, a lg u n o s a n im a le s so n ra cio n a le s. (É ste es co n o cid o co m o Darii.)
N in g ú n g rie g o e s n e g ro ; a lg u n o s h o m b re s so n g rie g o s; luego, a lg u n o s h o m b re s no sot
n e gro s. (É ste e s c o n o cid o co m o Ferio).
Los cu a tro c o m p o n e n la "p rim era fig u ra " ; A ristó te le s a ñ a d e una se g u n d a y una tercero
fig u ra s y lo s e sco lá stico s a ñ a d e n una cuarta. Se ha d e m o stra d o qu e las tres ú ltim a
fig u ra s p u e d e n re d u cirse a la p rim e ra p o r d iv e rso s p ro ce d im ie n to s.
A p a rte de in fe re n cia s tale s co m o las a n terio res, A ristó te le s y su s se g u id o re s p e n sa
ba n q u e toda in fe re n cia d e d u ctiva , c u a n d o está e stricta m e n te expu esta, es silo g ística
P u es co lo ca n d o d e la n te to d o s lo s g é n e ro s a d m isib le s de silo g ism o s y p o n ie n d o d e trá s
un a rg u m e n to su g e rid o en fo rm a silo g ística , se ría p o sib le e v ita r tod a s las fa lse d a d e s.
Este siste m a fu e e l c o m ie n zo de una ló g ica fo rm a l, y co m o tal, f u e a la vez im p o rta n te
y a d m ir a b le "u
Aristóteles tuvo, pues, el mérito de haber planteado los fundamentos de la Logic,)
clásica a partir de la teoría de la proposición -Lógica Apofántica-, de la teoría del silogis
mo, de la teoría de la demostración y de los principios lógicos. Después de Aristóteles h
Lógica ha devenido en Lógica Simbólica, Lógica Matemática, Lógica Modal, etc. Aristóteles
es pues el padre de la Lógica. Francisco Miró Quesada Cantuarias profesor emérito en l a
Universidad de San Marcos, uno de los más grandes maestros de la Filosofía en el Perú
y Director General del Diario "El Comercio", ha dicho por ello que "la im p o rta n cia d e la
ló g ica re sid e p re c isa m e n te en que, g ra cia s a ella, lo s c o n o cim ie n to s cie n tífico s p u e d e n en
te n d e rse in d e fin id a m e n te , p o r m e d io d e l p u ro p e n sa m ie n to , sin re c u rrir a la e x p e rie n c lc ,
y de m a n e ra c o o rd in a d a y siste m á tica . La im p o rta n cia de la ló g ica re sid e en e l h e ch o de
q u e ella es una d iscip lin a d e d u ctiva . La ló g ica se no s p re se n ta a s í co m o un a teo ría de I :
. Y, como ha dicho Bochenski: "no e s e xa g e ra d o d e c ir q u e A ristó te le s o cu p a
d e d u c c ió n "111
2
un p u e sto ún ico en la h isto ria de la Lógica, p o r cu a n to : 1 - Fu e e l p rim e r ló g ico fo rm a l; 2 -
D e sa rro lló la Ló g ica en dos, p o r lo m e n o s y q u izá s en tres, fo rm a s d iv e rsa s; 3.- Lo g ró lleve r
a lg u n a s de su s p a rte s a una p e rfe cció n a d m ira b le . A esto se a ñ a d e a d e m á s q u e d u ra n te
m á s d e do s m ile n io s in flu y ó d e cisiv a m e n te en la h isto ria de la Lógica, c o n fo rm á n d o la en s j
g ra n p a rte e in clu so to d a vía h o y m u ch o d e lo q u e en ella a p re n d e m o s h a y q u e re fe rirlo a é l
LEGALES EDICIONES
D e a q u í se sig u e q u e una c a b a l co m p re n sió n d e l d e sa rro llo d e l p e n sa m ie n to ló g ico en este
a u to r e s de ca p ita l im p o rta n cia p a ra la h isto ria d e los p ro b le m a s de la Ló g ica ".13
Francisco Romero y Eugenio Pucciarelli en su texto clásico de "L ó g ica " han dicho que
"La Ló g ica co m o c ie n c ia a u tó n o m a e s una cre a ció n d e l g e n io griego . E l m é rito de h a b í r
e sta b le cid o p o r p rim e ra vez la d o ctrin a ló g ica co n cla ra c o n cie n cia de su s p ro b le m a s y una
11 BERTRAN D RUSSELL: “Historia de la Filosofía Occidental”, tomo I, “L a Filosofía Antigua”, 4a edició i,

págs. 2 17-2 18 , Editorial Espasa Calpe, Madrid, 1984.
12 FRANCISCO MIRÓ QUESADA CANTUARIAS: “Iniciación Lógica”, págs. 49-50, Biblioteca Filosófica,
Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Lima, 1958.
13 I. M. BOCH ENSKI: “Historia de la Lógica Form al”, pag. 52, Editorial Gredos, S.A., Madrid, 1966.
665
in d a g a ció n in d e p e n d ie n te y fu n d a m e n ta l de ellos, p e rte n e ce a A ristó te le s, cu y o Ó rg a n o n

es un o de los m o n u m e n to s im p e re ce d e ro s de la in te lig e n cia h u m a n a ".14
El Órganon es el conjunto de los libros en los que está expuesta la lógica de Aristóteles.
Como dicen William y Martha Kneale en su fundamental libro "E l d e sa rro llo de la L ó g ic a "
"El ro tu lo de ló g ica no a d q u iriría su m o d e rn o se n tid o sin o u n o s cin co sig lo s m á s tarde d e s
p u é s d e la m u e rte de A ristó te le s c u a n d o Alejandro de Afrodisia se sirv ió d e a q u é l térm in o
p a ra re fe rirse a l c o n ju n to d e in v e stig a c io n e s d e te rm in a d o s p o r e l c o n te n id o d e l Ó r g a n o n 15
En primer lugar, el tratado llamado de las Categorías. La doctrina en él contenida es
de carácter metafísico, más bien que de carácter lógico en sentido estricto, en la que se
expone la clasificación de los diversos tipos de predicados aplicables al Ente y son: 1 - la
su sta n c ia Jousia) que, a su vez, p u e d e s e r la su sta n c ia p rim e ra ('ousia protej y la su sta n c ia
se g u n d a Jousia deutera). "La su sta n c ia s p rim e ra s, los in d ivid u o s, d ice A ristó te le s, sirv e n
d e su je to s a to d o s lo s d e m á s o b je to s, ya de a trib u ció n , ya de in h eren cia . Sin las su sta n cia s
p rim e ra s, tod o lo d e m á s no tien e existe n cia re a l n i ló g ic a " 16 "La su sta n c ia d e sig n a sie m p re
a lg o rea l; lo cu! so lo co n vie n e a las su sta n c ia s p rim e ra s; p u e s las su sta n cia s se g u n d a s d e
sig n a n , no la co sa en sí, sin o la co sa ca lifica d a ya de u n a m a n e ra e s e n c ia l,171; 2.- la c a n tid a d
8
fposon); 3.- la c u a lid a d JpoionJ; 4.- la re la ció n fproz tij; 5 - e l lu g a r (p o n ); 6 - e l tiem p o
(pote,); 7 - la situ a c ió n o p o sic ió n (keioqaij; 8 - el esta d o o c o n d ic ió n (e ceinj; 9 - la acción
jpoieinj y 1 0 - la p a sió n JpasceinJ".
A continuación, deviene el tratado de los Tópicos. Según Bochenski "Los Tópicos co n
tien en la p rim e ra Ló g ica de A ristó te le s y, p o r co n sig u ie n te , e l p r im e r e n sa y o d e e xp o sició n
siste m á tic a de n u e stra c ie n c ia " 16. Los Tópicos tratan del razonamiento dialéctico el cual se
define como "razonamiento que discurre a partir de opiniones comúnmente aceptadas".
Según Viehweg "El p u n to m á s im p o rta n te en e l exa m en d e la Tópica lo co n stitu y e la a fir
m a ció n d e q u e s e tra ta de una técn ica d e l p e n sa m ie n to q u e se o rie n ta h a cia e l p ro b le m a " 19.
Frente al pensamiento sistemático o pensamiento conceptual lógico-deductivo, se
contrapone el pensamiento problemático que, según Viehweg, se inspira en el pensamien
to tópico. La tó p ica -nos dice Viehweg- es una técn ica d e l p e n sa m ie n to p ro b le m á tico , que
f u e d e se n v u e lta p o r la R etó rica y q u e es e l d e sa rro llo de un a co n te xtu ra e sp iritu a l y que
se d istin g u e in e q u ív o c a m e n te d e l p e n sa m ie n to d e d u ctiv o sistem á tico . La tópica, p ro sig u e
V iehw eg, se e n cu e n tra en e l ius civile, en el mos italicus y en la d o ctrin a civilista actual. Los
e sfu e rzo s p a ra d e sco n e c ta rla d e la Ju risp ru d e n c ia han te n id o éxito en m e d id a m u y escasa.
La Ju risp ru d e n c ia tien e q u e s e r e n te n d id a co m o un p ro c e d im ie n to e sp e c ia l de la d iscu sió n
de p ro b le m a s q u e e s e l o b je to d e la cie n cia d e l D erecho . Lo s e sfu e rzo s d e b e n d irig irse e n
to n ce s a to m a r c o n cie n cia de este hecho, en to d a s su s p a rtic u la rid a d e s y a co n fig u ra r este
p ro c e d im ie n to d e l m o d o m á s cla ro p o sib le y m á s co n fo rm e con su n a tu ra le za .20
La tópica fue una creación del pensamiento griego, al analizar el arte de la discusión
que fue el dominio de los retóricos y de los sofistas, pero fue Aristóteles quien la definió
como la técnica de la discusión en la que se emplean ciertos puntos de vista, "topoi", utili-
zables y aceptables umversalmente a favor o en contra de una opinión y que parecen con-
LEGALES EDICIONES
14 FRANCISCO ROMERO y EUGENIO PUCCLARELLI: “Lógica y nociones de Teoría del conocimiento”,

pág. 20, Editorial Espasa Calpe, Buenos Aires, 19 51.
15 W ILLIAM y M ARTHA KNEALE: “E l desarrollo de la Lógica”, pág. 22, Editorial Tecnos, Madrid, 1972.
16 ARISTÓTELES: “Categorías", Sección Segunda, Teoría, en “Obras Completas", tomo III, pág. 338, tra
ducción de Patricio de Azcárate, Ediciones Anaconda, Buenos Aires 1947.
17 Ibid., pág. 339.
18 I. M. BOCH ENSKI: “Historia de la Lógica Form al”, pág. 62, Editorial Credos, S.A., Madrid, 1966.
19 THEODOR VIEHW EG: “Tópica y jurisprudencia”, pág. 49, Taurus Ediciones, S.A., Madrid, 1964, tra
ducción castellana de Luís Diez Picazo y Prólogo de Eduardo García de Enterría.
20 Ibíd., cit., pág. 22.
666
ducir a la verdad. Pero, como toda verdad está encubierta, la cuestión radica en desvelar
la aporía, en resolver una dificultad lógica ya que la verdad es "aletheia", aleoeia, que se
traduce como desvelamiento de lo oculto, pues la verdad siempre está oculta. En esto ra
dica la aporética de la verdad. La aporía (del griego a = sin y poros = camino), literalmente,
sin camino o falta de camino, constituye el transfondo de la dubitación y ésta es la esencia
de toda decisión judicial, en tanto que toda sentencia y todo auto debe resolver una litis
o controversia y ésta supone una duda, una aporía, la que, según el D iccio n a rio de la Rea.
A c a d e m ia E sp a ñ o la d e la Le n g u a se define como una "d ificu lta d ló g ica q u e p re se n ta ur.
p ro b le m a e sp e c u la tiv o " Para un espíritu sistemático el ¡us civile constituye una desilusiór
bastante grande porque las normas están erizadas de dificultades interpretativas lo que e;
objeto de la teoría de la interpretación o hermenéutica.
Sentada esta tesis, la Tópica constituye el fundamento por antonomasia de toda la Ju
risprudencia, de todo el Derecho Procesal y, concretamente, de las resoluciones judiciales
así como también de todo el Derecho en general. La Tópica de Aristóteles concluye con Ir
Sofística llamada "Refutaciones de los sofistas". Dice Aristóteles "El silo g ism o es un ra zo
n a m ie n to en e l que, se n ta d o s cie rto s datos, se sa ca d e ello s a lg u n a co n clu sió n , q u e sa le
n e c e sa ria m e n te de ello s, y qu e e s d ife re n te de lo s m ism o s. La re fu ta ció n , p o r lo co n tra rio
es un silo g ism o con co n tra d icció n de la co n clu sió n . Los so fista s no lo h a ce n re a lm e n te
p e ro p a re c e n h a ce rlo en m á s de un co ncep to, y e l lu g a r m á s n a tu ra l y m á s co m ú n d e tod o.;
a q u e llo s m e d ia n te lo s q u e se p ro d u ce esta a p a rie n cia , es e l q u e d e p e n d e tan só lo de las
p a la b ra s".21
Otra de las obras lógicas es el tratado "PeriHermeneias". Su título quiere decir literal
mente "Sob re la in te rp re ta ció n ". Desde el Renacimiento, el libro ha sido conocido por su
traducción latina "D e In te rp re ta tio n e " En esencia, este tratado se contrae a explicarnos la;
relaciones que median entre el lenguaje y el pensamiento o, como dice Aristóteles "las p a
la b ra s exp re sa d a s, no so n m á s q u e la im a g e n d e las m o d ific a c io n e s d e l a lm a ; y la e scritu ra
no es o tra co sa qu e la im a g e n de la s p a la b ra s q u e la voz exp re sa ".222 3
Los Primeros y Segundos Analíticos consagraron, en su más alta expresión, la silogís
tica de Aristóteles y su teoría de la argumentación.
LA EPISTEMOLOGIA DE ARISTÓTELES.- La teoría de la ciencia o epistemología es una

elaboración de Aristóteles. Para Aristóteles, la ciencia es el conocimiento de la causa oda
las causas de una cosa. Y la filosofía o sabiduría es "El estudio de las primeras causas /
de los principios" (Metafísica, libro Alfa, I). Este tema fue también motivo de reflexión en
los A n a lític a P o ste rio ra los que constituyeron, según Francisco Miró Quesada Cantuaria:;,
"un v e rd a d e ro tra ta d o de e p iste m o lo g ía , lo m ism o q u e cie rto s ca p ítu lo s d e la M eta física.
Y ba sta e ste p a so d e cisiv o p a ra q u e A ristó te le s d e b a ta m b ién s e r co n sid e ra d o , a l la d o ae
Plató n , co m o uno de lo s a n te ce so re s de la m e ta te o ría , p u e s en ú ltim o té rm in o la m e ta te o -
ría es un a fo rm a c ió n h istó rica o rig in a d a p o r los m ism o s p ro b le m a s y las m ism a s exigencia s
qu e c o n d u ce n a la teo ría d e l co n o cim ie n to p e ro d e sa rro lla d a d e sd e una n u e va p e rsp e ctiva .
A d e m á s A ristó te le s, tanto en su ló g ica co m o en su m e ta física , no s h a b la d e los tre s p rin
cip io s ló g ico s y a l e n u n c ia r e x p lícita m e n te e l p rin c ip io d e l tercio excluido , da un se g u n a o
LEGALES EDICIONES
p a so h a cia e l p la n te a m ie n to d e fu tu ro s tem a s m e ta teó rico s. En las A n a lític a P osteriora ,
a l h a b la r d e la e v id e n cia d e los p rim e ro s p rin cip io s, q u e d a e sta b le cid a g e rm in a lm e n te a
p o s ib ilid a d d e a b o rd a r te ó rica m e n te e l p ro b le m a d e la in d e p e n d e n cia , o tro d e los g ra n d e s
tem a s m e ta te ó r ic o s " P
21 ARISTÓTELES: “Refutaciones de los sofistas””, Sección Primera, Capitulo Primero, parágrafos 3 y 4, en

“Obras Completas”, tomo III, pág. 512.
22 ARISTÓTELES: “Hermeneia”, Capitulo Primero, parágrafo segundo, en “Obras Completas”, tomo I I,
págs. 403-404, traducción de Patricio de Azcárate, Ediciones Anaconda, Buenos Aires 1947.
23 FRANCISCO MIRO QUESADA CANTUARIAS : “Apuntes para una teoría de la razón”, pág. 32-;- 3,
Biblioteca Filosófica, Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Lima, 1963.
667
La Metafísica de Aristóteles consta de 14 libros, numerados con las letras correspon

dientes al alfabeto griego, con la única salvedad de que el libro primero se llama "Alfa
menor" y el libro segundo se llama " Alfa mayor", viniendo luego, a continuación, los libros
Beta, Gamma, Delta, Epsilon, etc.
En el libro segundo (Alfa mayor), Aristóteles expone su teoría de la verdad y concluye
"que la filosofía es la ciencia teórica de la verdad", (filosofía episteme tes aleteias).24
Y ¿qué es la verdad? La respuesta a esta famosa pregunta no la contestó expresa y
abiertamente Aristóteles -como tampoco la respondió Jesucristo cuando Pilatos le inqui
rió ¿qué es la verdad? (Juan, 18. 38)-, y es por esto que este tema ha sido y sigue siendo
el predilecto de la investigación filosófica de todos los tiempos. La verdad es un problema
ontológico, gnoseológico, teológico, jurídico, lógico y estético, por lo que ha devenido en
una cuestión pluridimensional que ha de abordarse interdisciplinariamente a la luz de la
filología, de la ontología, de la gnoseología, de la lógica, de la teología y de la estética. Aún
cabría añadir la dimensión jurídica, por cuanto, puede hablarse también, en propiedad,
de una teoría de la verdad jurídica, como lo han hecho en sendos libros y estudios Carlos
Cossio, Piero Calamandrei y Mario Alzamora Valdez25. Cual un prisma multicolor en el que
se refractan todos los colores del arco iris o cual una ecuación de varias incógnitas, asi
también la teoría de la verdad contiene, no una, sino varias dimensiones.
Cuestión previa al análisis o declinación pluridimensional de la verdad es la cuestión
de su sentido y de su significado; por ello es preciso abordar previamente la cuestión filo
lógica de este problema, atendiendo a que la filología es la ciencia que analiza el estilo, la
sintaxis, la semántica y la cultura de un determinado texto.
Así pues atendiendo a este primer criterio la verdad en su sentido clásico tendría tres
acepciones: la griega, la hebrea y la latina. Según la versión griega, la verdad es "aletheia”,
aleoeia, que se traduce como desvelamiento de lo oculto, pues la verdad siempre está
oculta.
En su versión hebrea, la verdad se enuncia como emeth que se traduce como fideli
dad; constancia, autenticidad. De allí que, como dice Hans Urs von Balthasar262 7“donde hay
emeth uno puede confiarse, entregarse". Entendida como "emeth" la verdad es una llave
para ingresar a la vida del espíritu.
En su versión latina, la verdad entendida como ventas es la adecuación entre la cosa
y el entendimiento. Santo Tomás de Aquino en su célebre Quaestio "De veritate" añade
en el parágrafo 8 del artículo 42 que "la verdad es la luz por la que el alma conoce todas
las cosas"P
La dimensión ontológica de la verdad coincide con el Ser que es su objeto. El Ser es lo
verdadero. El No-Ser es lo falso. A esto se contrae la Ontología de Aristóteles según fluye
de la rauda exposición del libro gamma o libro IV de la Metafísica que empieza definiendo
las características de la Ontología: “Hay una ciencia que estudia el ente en cuanto ente y los
atributos que esencialmente le pertenecen..."
LEGALES EDICIONES
24 ARISTÓTELES: “Metafísica”, pág. 86 de la traducción castellana, edición trilingüe por Valentín García
Yebra, 2a edición revisada, Editorial Credos, Madrid, 1998.
25 CARLO S COSSIO: “Teoría de la verdad jurídica", editorial Losada, Buenos Aires, 1954; PIERO CALA-
M ANDREI: “Veritá e verosimiglianza nelprocesso civile”, en la Rivista di Diritto Processuale, 1955, pág.
164 - 192, traducido en “Estudios sobre el Proceso Civil”, págs. 3 17 a 353, E.J.E.A., Buenos Aires, 1962;
M ARIO A LZAM O RA VALDEZ: “La verdad en el Proceso Civil", en “Jurisprudencia Argentina”, Buenos
Aires, 5 de Noviembre de 1952 y en Mercurio Peruano, 1952; “Bases jurídicas de la verdad en el Proceso”en
Revista del Foro, Enero - Marzo de 1967.
26 HANS URS von BALTHASAR: “La esencia de la verdad”, pág. 28, editorial Sud Americana, Buenos
Aires, 1955.
27 SANTO TOMÁS DE AQUINO: “Opúsculos y Cuestiones selectas”, edición bilingüe, tomo I, pág. 227,
Madrid, 2001.
668
Sentado ello, procede dar cuenta de la dimensión gnoseológica de la verdad que Aris
tóteles formuló en el libro Epsilon o libro VI, parágrafo 25, de su Metafísica al establecer
el teorema de que "la ve rd a d está en e l c o n o cim ie n to y no en las cosas". A partir de este
enunciado de Aristóteles toda la filosofía se desarrolla como una búsqueda del conoci
miento y es por esto que este tema ha sido y sigue siendo el predilecto de la investigación
filosófica de todos los tiempos, desde el poema de Parménides escrito alrededor del año
500 a. C. hasta esta reflexión del suscrito en la mañana de la fiesta de San Pedro y San
Pablo, el 29 de junio del 2010, aún cuando según Heidegger la p re g u n ta q u e in te rro g a p o r
e l S e r está h o y ca íd a en e l olvido . Con estas célebres palabras empieza la hoy ya clásica re
flexión del gran maestro de Friburgo en su áurea, trágica y profunda meditación del "Sein
u n d Z e it " (Ser y Tiempo) para quien n u e stro tie m p o se an o tó co m o un p ro g re so v o lv e r a
a firm a r la m e ta física , aún cuando ello desencadenaría una g ig a n to m a q u ia de co n c e p to s28
habida cuenta que "la p re g u n ta q u e in te rro g a p o r e l se n tid o d e l S e r es una p re g u n ta su i-
g é n e ris ".29
En la Teología la argumentación cristológica de la verdad se consagra en cuatro textos
famosos de San Juan, el primero, cuando Jesús responde a Pilatos diciéndole: "Yo so y te sti
m o n io de la verd ad, y p a ra esto h e n a cid o y h e v en id o a l m u nd o. Todo e l q u e está d e l lad o
d e la ve rd a d escu ch a m i v o z" (Juan, 18, 37).
El segundo texto johánico de la verdad radica en la tarea hermenéutica que Jesús nos
legó al no responder a la pregunta de Pilatos " ¿ Y q u é es la v e rd a d ? " (Juan, 18. 38).
El tercer texto johánico de la verdad está en la respuesta de Jesús a Tomás cuando
éste le dijo: "S e ñ o r no sa b e m o s a d o n d e vas ¿ có m o va m o s a c o n o ce r e l ca m in o ?. Y Jesús le
contestó: Yo so y e l ca m ino , la v e rd a d y la vida. N a d ie va a l P a d re sin o p o r m í" (Juan, 14, 6).
En virtud de una sinécdoque convertimos "Padre" por verdad y encontramos la res
puesta, de donde resulta que, como decía Jesús, "si m e co n o ce n a m í ta m b ié n co n o ce rá n
a l P a d re " (Juan, 14, 7), o sea que en vía de sinécdoque, también decimos, " s i c o n o ce m o s a
Je s ú s ta m b ié n c o n o ce re m o s la ve rd a d ", argumento éste que también fluye de la respuesta
de Jesús a Pilatos en Juan, 18,37 y de la respuesta a Tomás en Juan, 14,6.
El cuarto texto johánico de la verdad está en la respuesta de Jesús a los judíos en un
célebre texto que ha devenido en lema de la Universidad San Martín de Porres de Lima:
"V en ta s lib e ra v it v o s " "La ve rd a d os h a rá lib re s" (Juan, 8, 32).
En mi opinión, la dimensión cristológica de la verdad es la más luminosa y la más
consistente de todas las otras que son meramente intelectuales, retóricas, sofísticas o
vanidosas.
Así, pues, la dimensión cristológica de la verdad resuelve el problema más profundo
de la "p h iio so p h ía p e re n n is " para lo cual cito, en conclusión, una luminosa encíclica escrita
por un sabio y un santo, el Papa más luminoso de todos los tiempos: Juan Pablo II en su
Encíclica "Veritatis Splendor":
El esplendor de la verdad, brilla en lo más íntimo del espíritu humano: "La
LEGALES EDICIONES
luz del rostro de Dios resplandece con toda su belleza en el rostro de Jesucris
to, "imagen de Dios invisible" (C o lo se n se s, 1, 15), "Resplandor de su gloria"
(H e b re o s, 1, 3), "lleno de gracia y de verdad" (Juan, 1, 14): É l es "el Camino,
la Verdad y la vida" (Juan, 14, 6).
H e a q u í la so lu ció n m á s lu m in o sa a l gran p ro b le m a d e la v e rd a d qu e A ristó te
les no lo exp licó sa tisfa cto ria m e n te .
28 M ARTIN H EIDEGGER: “E l Ser y el Tiempo", pág. n , 2a edición Fondo de Cultura Económica, Méjdco
1962.
29 Ibíd., pág. 18.
669
En el libro tercero (Beta) Aristóteles nos plantea el problema de la búsqueda del ser y
de los primeros principios, búsqueda a la que se contrae la esencia de la metafísica, según
el pensamiento ontológlco de Heldegger.
El libro quinto (Delta) es el libro de las definiciones. Conceptos tales como los de Prin
cipio, Causa, Elemento, Naturaleza, etc., constituyen la materia tratada. De todos estos
conceptos nos interesa fundamentalmente la teoría de la causa que, para nosotros, tiene
Importancia decisiva en la teoría del delito, al plantearnos la problemática de la causalidad
del acto, de la acción y de la omisión, del dolo eventual, del daño y del peligro, de la autoría
y de la participación en el delito, del "dominio del hecho" y de la "acción finalista", según
los ya clásicos teoremas planteados por la doctrina y la jurisprudencia del Derecho Penal;
especialmente de aquellas sentencias, acusaciones y defensas inspiradas en los plantea
mientos de Welzel y de Maurach los grandes maestros alemanes de la doctrina finalista.
Pero, también, en el Derecho Civil, al analizar la teoría del acto jurídico, al concebirlo
como "un a p r io ri q u e lle va en s í su d e te rm in a ció n o n to ló g ica " según la brillante y clásica
definición de León Barandiarán30 o al argumentar sobre "la crisis d e l a cto ju ríd ico ", como lo
hemos hecho en un estudio publicado en el Libro Homenaje a Fernando Vidal Ramírez31 o
al plantearnos el problema del fin lícito del acto jurídico (art. 140 del C.C.) y del error como
causa de anulación del acto jurídico, así como de! error esencial y del error obstativo y del
dolo causante; asi como la interpretación causal y finalista en la problemática del recurso
de Casación en la que el impugnante debe analizar y evidenciar ante la Corte Suprema cuál
haya sido la causa del error "in iu d ic a n d o " o del "e rro r in iu re " o del "e rro r in p ro c e d e n d o ";
asi como en la teoría del Pago Indebido que, desde el Derecho Romano, brilla con luz pro
pia al plantearse la "co n dictio in d e b iti" en tres de sus variables: la "con dictio sin e c a u sa " la
"con dictio ca u sa d a ta ca u sa non s e c u ta " y la "con dictio ob turpem ca u sa m ".
Aristóteles distingue cuatro clases de causas:
a) .- causa material
b) .- causa formal
c) ,- causa eficiente
d) .- causa final
La teoría de la causa, en griego aitia, es tratada en el Libro Segundo (Alfa Mayor), pa
rágrafo 994, 532, al distinguir la causa eficiente "com o p rin c ip io d e l m o v i m i e n t o la causa
final como "a que llo en vista d e lo c u a l se h a ce a lg o " y la causa formal "en cu a n to es a la
e se n c ia "; argumentos reiterados en 994-9 y 994-1533 y en el Libro V (Delta) (D) donde es
más explícito34: "se lla m a cau sa, en un p r im e r se n tid o - c a u s a m a te ria l-, la m a te ria in m a
n e n te de la q u e a lg o se h a ce ; p o r ejem p lo , e l b ro n ce e s ca u sa d e la esta tua, y la p la ta, de
la copa. En o tro sen tido , es ca u sa fo r m a l la e sp e cie y e l m o d e lo ; y éste e s e l e n u n c ia d o de
la e se n cia y s u s gé n ero s. A d e m á s, ca u sa e ficie n te e s a q u e llo de d o n d e p ro c e d e e l p rin c ip io
p rim e ro d e l ca m b io o de la q u ie tu d ; p o r ejem p lo , e l q u e a co n se jó es ca u sa d e la acción.
A d e m á s, ca u sa f in a l e s lo q u e e s co m o e l f in ; y esto es a q u e llo p a ra lo q u e a lg o se hace".
LEGALES EDICIONES
La doctrina de la causalidad eficiente se consagra en el aforismo "omnia quod movetur

ab alia movetur": "todo lo que se mueve es movido por otro" consagrado por Aristóteles
30 IOSÉ LEÓN BARANDLVRÁN: “Comentarios al Código Civil Peruano", tomo I- Acto jurídico, pág. 7,
segunda edición, Ediar Soc. Anó. Editores, Buenos Aires, 1954.
31 IOSÉ ANTONIO SILVA VALLEJO: “La Crisis del Acto Jurídico y de la Casación Civil", estudio publicado
en el “Libro-Homenaje a Fernando Vidal Ramírez”, Lima, 2010.
32 “Metafísica de Aristóteles”, edición trilingüe por Valentín García Yebra, Segunda edición revisada, tercera
reimpresión, editorial Credos, Madrid, 1998, pág. 88.
33 Ibíd., pág. 92.
34 Ibíd., pág. 218-219.
670
en su “M e ta física ", libro VIII, 1049b, parágrafo 28 y por Santo Tomás de Aqulno en la "Sum -
m a T eo ló g ica " 1, Cuestión 2, artículo III, párrafo 11.
n av to yvyvousvov yiyvsta i ono tivoi^,35
Todo lo q u e se m u e v e es m o v id o p o r otro.
Todo lo q u e se m u e v e o se g e n e ra lleg a a s e r alg o a p a rtir d e a lg o (Aristóteles, Metafí
sica, libro IX o libro Q, Thita, 1049-28-29).36
N o h a y m o v im ie n to sin ca u sa o no h a y efecto sin causa. (Aristóteles, Física, Libro Vil,
1. 241, b-34).
Los libros sexto y séptimo constituyen un tratado de la "Ontología" cuyo desarrollo ul
terior ha alcanzado las más altas cumbres en la filosofía de Santo Tomás de Aquino, en la fi
losofía de Brentano y en la fenomenología de Hüsserl, Max Scheier, Heidegger y Hartmarm.
La ontoioeía es la ciencia del ser. Su análisis se desenvuelve a la luz de la estática y
de la dinámica, de donde se originan sus dos grandes teorías: La de la sustancia y la del
accidente y la del acto y la de la potencia. La teoría de la sustancia es lo más característico
de la ontoioeía de Aristóteles. La sustancia es el ser que existe en si ("To ontos on"L El
accidente es el ser que existe en otro. Esta visión estática de la ontología se completa con
la visión dinámica de la teoría del acto y la potencia.
La pregunta por el ser del ente "Ti to on (¿qué es el ente?) ha sido la pregunta fun
damental en la ontología de Aristóteles y fue replanteada, una y otra vez en la ontología
de Santo Tomás de Aquino: "D el en te y de la e se n c ia "37 y en la ontología de Heidegger
(1889-1976), aparte de la muy obligatoria lectura de su fundamental "Sein und Zeit" "Ser
y tiem po", traducción de José Gaos, Fondo de Cultura Económica, México-Buenos Aires,
1962. Al respecto léase el notable libro del maestro Alberto Wagner de Reyna (Lima 1915
- + París 2006): "La o n to lo g ía fu n d a m e n ta l de H eid egg er. S u m o tivo y sig n ific a c ió n " segun
da edición, editorial Losada, Buenos Aires, 1945; así como sus otros dos interesantísimos
libros : "E n sa y o s en to rn o a H e id e g g e r" editado por la Universidad Católica del Perú y el
Fondo de Cultura Económica, Lima, 2000 y "El c o n ce p to de v e rd a d en A ristó te le s. Textos y
co m e ntarios", Mendoza, 1951.
Del gran maestro de Friburgo aún es necesario citar, en materia ontológica, su "Ser,
Verdad y Fundamento", Monte Avila editores, Venezuela, 1975, en el cual destaco su es
tudio sobre "La e se n cia de ¡a v e rd a d " (págs. 59 y ss.), en el que sostiene que "La e se n cia
de la v e rd a d s e d e scu b re co m o lib e rta d " (pág. 74) y el de "La no ve rd a d co m o o cu lta ció n ",
(pág. 75), en tanto que "El o cu lta m ie n to n ie g a a la a le th e ia e l d e sv e la r" (pág. 75); pero,
además, léase sus "P ro le g ó m e n o s p a ra una h isto ria d e l co n ce p to d e tiem po", Alianza edi
torial, Madrid, 2006 y "La id e a de la f ilo s o fía y e l p ro b le m a de la co n ce p ció n d e l m undo",
editorial Herder, Barcelona, 2005.
Pero hay un tercer punto de vista para entender al Ser y nos lo dan otras dos grandes
teorías de Aristóteles: a).-La Teoría de la Materia y de la Forma; b).-La Teoría de la Esencia
y la Existencia.
LEGALES EDICIONES
35 Ibíd., pág. 462.
36 Ibíd., pág. 463.
37 Esta obra fué escrita por Santo Tomás en la Universidad de París en 1254 luego de la obtención del titule
de Bachiller Sentenciario. Se trata de ima exposición de los principales temas de la metafísica aristotélica r
de los comentarios de Avicenna y Averroes, comentaristas arabes de Aristóteles, de Maimónedes y Avice
bron, comentaristas judíos y de Boecio, comentarista romano del estagirita. Tengo a la vista la traducciór
del latín realizada por Monseñor Luís Lituma Portocarrero y Alberto Wagner de Reyna, editorial Losada
Buenos aires, 2003,. Otra traducción del latín es la de Manuel Fuentes Benoit, editorial Aguilar, Madrid
1958. Otra traducción del latín es la de Eudaldo Formenter, editorial Eunsa, Universidad de Navarra S.A.,
Pamplona, 2002. También tenemos a la vista la traducción, introducción y notas de Abelardo Lobato,
O.P. que figura en el tomo I de los “Opúsculos y Cuestiones Selectas” de Santo Tomás de Aquino, Ediciói 1
Bilingüe, págs. 29 y sigs., Biblioteca de Autores Cristianos, Madrid, 2001, edición bilingüe, págs. 29 y ss.
671
"Lla m o m a te ria -dice Aristóteles- a l su je to p rim e ro de ca d a ser, a a q u e llo de d o n d e

p ro v ie n e y q u e le es in m a n e n te " (Física, I, 9, 192 a 31-32); a “a q u e llo q u e e s e l e lem en to
co n stitu tiv o d e su su sta n c ia ; a a q u e llo d e lo c u a l está h e c h o " (Física I, 8,191 b 15-16).
La forma en el pensamiento de Aristóteles se designa como "eidos", como "q u id id a d "
como to ti hn einai. (Metafísica Libro Z o Libro Vil, 1029 b y passim). Empieza Aristóteles
el Libro Z o Libro Vil de su "Metafísica" diciéndonos: " 'E n te ' (to onj se d ice en va rio s s e n
tidos... p o r u n a p a rte sig n ific a la q u id id a d y alg o d e term in a d o , y, p o r otra, la c u a lid a d o la
ca n tid a d o c u a lq u ie ra de los d e m á s p re d ic a d o s de esta clase. Pero, d ic ié n d o se 'E n te ' en
ta n to s se n tid o s, es e vid e n te q u e e l p rim e r 'E n te ' de é sto s es la q u id id a d , qu e sig n ific a la
substan cia...".
La esencia ti esti, quid est o "quididad" o, mejor aún, to ti qv einai, se expresa me
diante la definición. Así, pues, la definición expresa la esencia; y es, siempre, universal y
afirmativa (Analítica posteriora 3, 90 b 3-7); (Metafísica Libro Z o Libro Vil, parágrafo 35 del
1028 a, y passim). "Pues la esencia es lo mismo que la quididad ...de suerte que solo habrá
esencia de aquellas cosas cuyo enunciado es una definición (Metafísica Libro Vil o Libro Z,
1030 a, parágrafo 5).
La existencia ei estin.- El tema de la existencia ti estin, así como el de la esencia to ti
hn einai y el de la substancia ousia, substancia primera (ousia prote), substancia segunda
(ousia deutera), el sujeto sostén o soporte de otras cosas, hipojéimenon (uokeimenon),
han devenido a lo largo de la historia de la filosofía en preguntas y respuestas que se han
formulado clásicamente en griego y en latín q u id est, "q u id id a d ", "e sse " ; por ello, Santo
Tomás había planteado ya en el P ro e m io a su obra clásica "D el E n te y de la e s e n c ia " que 1.-
Los problemas lingüístico, ontológico y lógico debían ser tratados previamente "a fin d e q u e
no c a ig a m o s en e l e rro r...p o r ello, va m o s a tra ta r d e l sig n ific a d o de lo s té rm in o s e se n cia
y e n te ..." y, en la filosofía contemporánea la terminología clásica se ha complicado con la
paráfrasis del griego y dei latín mediante neologismos alemanes acuñados por Heidegger
en su trágico "Sein u n d Z e it " en donde su paráfrasis del griego se plantea con metonimias
tales como "dasein", "in d e r W e lts e in " entre otros neologismos heideggerianos tales como
"w e lte n " = "m u n d e a r", "e n tle b n is" = "p riva ció n de vida", "v o rg a n g " = "proceso", "es g ib t" =
"se da", "das W ie " = "el com o", "das W a s" = "el qué", etc, para superar y trascender la tra
gedia caracterizada por Fieidegger como "el o lv id o d e l s e r en la metafísica occidental" ("Ser
y tiempo". Introducción, Capítulo I, parágrafo 1), y que H.G. Gadamer ha planteado en "Zur
V o rg e sch ich te d e r M eta ph ysik", en su obra: "M a rtín H e id e g g e rz u m 60", Geburtstag, 1950.
Conjuntamente con Heidegger, Karl Jaspers le ha dado un viraje a babor al concep
to aristotélico de existencia al plantear su "E x iste n z p h ilo so p h ie " en 1938, para subrayar,
desde su perspectiva, su "E x iste n ze rh e llu n g " o "e scla re cim ie n to d e la e x iste n cia " ; con lo
cual, la teoría de la existencia deviene en "existe n cia lism o alem án", en la cual se engloba
la metafísica de Jaspers y la de Heidegger, a diferencia del "existe n cia lism o fr a n c é s " que
se consagra con las clásicas obras de Jean Paul Sartre : "L 'e tre e t le n e a n t" y "C ritiq ue de
la raison dialectique". A sotavento o contra el ventarrón de estas doctrinas, constituye
LEGALES EDICIONES
un viraje a estribor, o sea, a la derecha, el "e se n c ia lism o " de Etienne Gilson planteado
en "L 'e tre e t l'e s s e n c e " y el de Jacques Maritain planteado en "C o u rt tra ité de l'e xiste n ce
e t de l'e x is ta n t" 1947. Gilson encuentra el pensamiento de Heidegger tan profundamen
te arraigado en el idioma alemán, que le resulta difícilmente inteligible en francés. En el
pensamiento de Gilson al final de la metafísica aristotélico-tomista y de la ontología de la
existencia se llega a Dios, que es el acto puro del existir. En "E x o d o " 3,14, Dios dijo a Moi
sés: "Yo s o y e l q u e soy. A s í d irá s a l p u e b lo : E l q u e Es m e ha e n via d o a ustedes. Y tam bién
les d irá s: Yahve m e ha enviado...". Al discurrir sobre la existencia de Dios y al reflexionar
sobre la esencia del existir, Santo Tomás se retira a orar, en tanto que Heidegger nos dice
que "D a s W esen d e s D a se in lie g t in S e in e r E x iste n z": "La e se n cia d e l e x istir co n siste en su
e x iste n cia " y en vez de invocar a Dios, Heidegger nos dice que el d a se in es un ser para la
muerte y, en todo caso, se retira a reflexionar sobre la poesía de Holderlin.
672
En todo caso subsiste, para siempre, la premisa de Aristóteles planteada en el Libro

Primero o Libro Alfa de su Metafísica, según la cual "tod os lo s h o m b re s d e se a n p o r n a tu ra
leza sa ber". El hombre es, pues, un "zoon m e ta fisico n ". Es por ello que, como lo ha dicho
Francisco Miró Quesada Cantuarias en uno de sus más bellos estudios: "el h o m b re no p u e
d e v iv ir sin teoría. E l h o m b re es un a n im a l teó rico p o r excelen cia . P o r eso la sa b id u ría a n ti
g u a lo ca lificó de "a n im a l ra cio nal". Todos los h o m b re s so n teórico s. S o lo q u e u n o s lo sa b en
y se d istin g u e n p o r su a fa n de p ro fu n d iza r en la teoría, m ie n tra s q u e o tro s se conten ta n
con v iv ir su m id o s en ella y en u tiliza rla p a ra c o n s e g u ir su s f in e s in m e d ia to s. P ero n u e stra
vida está ro d e a d a d e teoría... Todo e s fr u t o de la teoría... La te o ría ...surge co m o n e ce sid a d
d e l h o m b re p a ra d e fe n d e rse d e los e m b a te s d e l m u n d o ...e l h o m b re o rd e n a su m u n d o p a ra
o rie n ta rse en e l la b e rin to sin c u a rte l de lo s h e ch o s...to d a te o ría so b re e l m u n d o im p lica
n e ce sa ria m e n te una te o ría so b re s í m is m o "38.
LA ÉTICA DE ARISTÓTELES. Está desarrollada en tres grandes obras que son:

1- Ética a Nicómaco
2. - Ética a Eudemo
3. - Magna Ética
La obra mas importante es la primera, siendo la segunda y la tercera una especie de
compendios.
Empieza Aristóteles sosteniendo en el libro primero de su "Ética a Nicómaco", que
trata de la felicidad, que "la fe lic id a d es e l f in su p re m o d e l h o m b re " y el "ob jeto de tod as
n u e stra s a s p ira cio n e s". Además es un bien, el bien mayor de todos los que existen, porque
hoy diversas clases de bienes, de allí que, lo que caracteriza al hombre, diferenciándolo
de las vegetales y animales, es el tener un alma racional y, en consecuencia "lo p ro p io de l
h o m b re se rá e l a cto d e l a lm a c o n fo rm e a la ra zó n " . ...por consiguiente, "el b ie n p ro p io de l
h o m b re es la a c tiv id a d de l a lm a d irig id a p o r la v irtu d y s i h a y m u c h a s virtud es, d irig id a p o r
la m á s a lta y la m á s p e rfe c ta de todas".
LA TEORÍA DE LA JUSTICIA EN ARISTÓTELES
En el libro quinto de su "Ética a Nicómaco" sostiene Aristóteles que "la justicia es la

virtud suprema por ser la más perfecta". Existen dos clases de virtudes: virtudes éticas y
virtudes dianoéticas. Ambas expresan la excelencia del hombre y su consecución produce
la felicidad, ya que ésta última es "la actividad del hombre conforme a la virtud". Sentado
que la justicia es la virtud suprema nos dice Aristóteles que hay dos clases de justicia: La
Justicia Individual o Distributiva que consiste a dar a cada uno lo suyo ni más, ni menos; y
la Justicia Social o Conmutativa o Reparadora o Representativa que regula las relaciones de
unos ciudadanos con otros, lo mismo las voluntarias que ¡as involuntarias.
"He aquí que siempre que hay contienda se busca el amparo del juez. Ir al Juez es ii
LEGALES EDICIONES
a la justicia porque el juez nos representa a la justicia viva y animada. Un Juez es quien
ocupa una posición media entre las partes y por ello se da a los jueces el nombre de me
diadores, como si estuviéramos seguros de haber encontrado el justo medio. Lo justo e¡
pues un medio; puesto que el mismo juez lo es." ("Ética a Nicómaco", Libro V, cap. IV, pág
142 del tomo I de las "Obras Completas de Aristóteles", editorial Anaconda, Buenos Aires
1947, traducción de Patricio de Azcárate).
ARISTÓTELES plantea el problema del Derecho Natural en el libro V de su "Ética z
Nicomaco" en la que sostiene que la justicia es la virtud suprema por ser la más perfecta
3» FRANCISCO M IRÓ QUESADA CANTUARIAS: “El Hombre sin teoría”, en el volumen “Hombre, So
ciedady Política”, págs. 22-23, Lima - 1992.
673
Hay dos clases de justicia; Justicia Individual o Distributiva que consiste a dar a cada uno
lo suyo: ni más, ni menos; y la justicia Social o Conmutativa o Reparadora o Represiva que
regula las relaciones de unos ciudadanos con otros, lo mismo las voluntarlas que las invo
luntarias.
Dice Aristóteles textualmente: "He aquí que siempre que hay contienda se busca el
amparo del juez. Ir al juez es ir a la justicia porque el Juez nos representa a la justicia viva
y personificada. Se busca un juez que ocupe un medio entre las partes, y a veces se da a
los jueces nombre de mediadores como si estuviéramos seguros de haber encontrado la
justicia, una vez que hemos hallado el justo medio. Lo justo, pues, es un medio, puesto que
el mismo juez lo es".39
"El juicio es la decisión sobre lo justo y lo injusto". "Por esta causa atribuimos el poder
no al individuo sino a la razón". "El magistrado a quién está confiado el poder es el guarda
dor de la justicia". "Por lo tanto el magistrado merece una recompensa que debe dársele y
esta recompensa es el honor y la consideración. Los que no se contentan con este oneroso
salario se hacen tiranos".40
"En la justicia civil y en el derecho político se puede distinguir lo que es natural y lo que
es puramente legal. Es natural lo que en todas partes tiene la misma fuerza y no depende
de las soluciones que los hombres pueden dar en un sentido o en otro. Lo puramente legal
es todo lo que, en un principio resulta de los decretos y las leyes".41
Actualidad de Aristóteles: Una notable visión actualizada de Aristóteles nos la ha dado
Héctor Zagal Arreguín, profesor de la Universidad Panamericana, en un estudio publicado
en la revista "Dianoia. Anuario de Filosofía", volumen XL correspondiente al año 1994,
pág. 323 y sgtes., publicado por el Instituto de Investigaciones Filosóficas de la Universidad
Autónoma de México, estudio que constituye una lectura obligada en nuestro curso de
Filosofía del Derecho. El estudio citado se Intitula: "Antonio Gómez Robledo: Lector de
Aristóteles".
Y dice así: "El aristotelismo como estilo de filosofar ha estado vinculado tradicional
mente a la Escolástica y, por tanto, ha tenido siempre un dejo de Cristianismo. El aristotelis
mo se asocia ordinariamente a la Teología Católica, y por tanto, a Santo Tomás de Aquino.
Seminarios y universidades católicas fueron los típicos lugares donde se venía cultivando
esta especie de Escolástica aristotélica. Al fin y al cabo, el dogma católico está enunciado
en terminología de claro corte aristotélico".
"Con mayor o menor suerte, este aristotelismo ha permanecido vigente, sorteando los
embates del empirismo inglés, del racionalismo francés y prusiano y, finalmente, del po
sitivismo francés y del marxismo. No obstante, tal vigencia es muy relativa, pues se debió
sobre todo a factores externos a la sistemática escolástico-aristotélica. Me refiero, en con
creto, al papel que el catolicismo ha desempeñado para mantener vigente la Escolástica.
Esta es, grosso modo, la historia de Aristóteles hasta el siglo XIX".
"Sin embargo, al finales del siglo XIX FRANZ BRENTANO "redescubre" a Aristóteles
como un pensador capaz de aportar soluciones a los planteamientos del idealismo alemán
LEGALES EDICIONES
y del positivismo francés. Brentano retoma el concepto de intencionalidad y el concepto

de teleología. Con la noción aristotélica de finalidad, Brentano intento superar el meca
nicismo. A su vez, HÜSSERL intentó escapar del "cogito" cartesiano con el concepto de
intencionalidad, recibido de Brentano. La figura de Brentano es clave en la resurrección
de Aristóteles menos anclado a la teología y más capaz de dialogar con Hegel y con la
moderna filosofía de la ciencia".
39 ARISTÓTELES: “Moral a Nicómaco” libro V, Capítulo IV, p.142 en “ Obras completas de ARISTÓTELES”.
Tomo I, pág. 142. Traducción de Patricio de Arzcárate. Editorial Anaconda. Buenos Aires. 1947.
40 Ob. cit., pág. 149.
41 Ibid., pág. 150
674
"A partir de las investigaciones de Brentano, Aristóteles fue reivindicado paulatina

mente en la filosofía continental y poco a poco fue admitido en la palestra donde dispu
taban fenomenólogos y marxistas. Los primeros vieron en la noción aristotélica del cono
cimiento un punto de apoyo para su doctrina. Y los segundos vieron en el Estagirita un
preludio del materialismo científico (así, el célebre "curso de filosofía" de Politzer se refiere
a Aristóteles como un "materialista vergonzante")".
"Pero el impulso más decidido al aristotellsmo provino del reconocimiento de la va
gamente llamada "filosofía analítica". Cuando los analíticos levantaron el interdicto de
"sin sentido" que pesaba sobre Aristóteles, el aristotelismo pasó nuevamente a un plano
Importante. La filosofía analítica había privilegiado la lógica apodíctica y tendía, en sus co
mienzos, a la axiomática. Frege, Russell y Hilbert son preclaros ejemplos de esta tendencia.
Pero en la medida que la lógica de la inferencia natural fue tomando carta de ciudadanía,
la riqueza de la lógica aristotélica fue descubriéndose. Los trabajos de Nichola Rescher,
Stephen Toulmin y Paul Lorenzen sobre lógica dialógica fueron decisivos en este punto (la
lógica "tópica"). Más recientemente los trabajos de Perelmann, Walton y Woods mostra
ron la importancia de la retórica en la teoría de la argumentación. Aristóteles apareció as
como un lógico integral, pues lo mismo había una retórica aristotélica que una apodíctica
o una lógica del diálogo".
"Esta rehabilitación analítica de la lógica aristotélica corrió parejas con una creciente
simpatía por su metafísica. Elizabeth Ascombe y Peter Geach son los representantes mái
conspicuos de tal actitud, seguidos, más discretamente, en su simpatía por figuras come
Wiggins o Schoemaker".
"Sin embargo, la reivindicación más espectacular corrió a cargo de Alsdair Mclntyrf
quien, colocado entre una tradición continental y una tradición analítica, se aventura a
defender la vigencia y actualidad de la ética aristotélica, ética de virtudes y no de prohi
biciones. "After virtue” de Mclntyre marcó un hito en la resurrección de la filosofía de l.i
acción de corte aristotélico.
Sin miedo a ser un panegírico, me atrevo a decir que Gómez Robledo se adelantó i
este renacimiento del aristotelismo..."
BIBLIOGRAFÍA FUNDAMENTAL: Las ediciones de las obras de Aristóteles que integra i

el llamado Corpus aristotelicum siguen la edición publicada por la Academia de Ciencias
de Berlín por Immanuel Bekker en 1831-1870, en cinco volúmenes y que indican la página,
la columna (a ó b) y eventualmente la línea del texto. Mi estudio sobre el pensamienta
del estagirita se inspira en: ARISTÓTELES: “Metafísica", edición trilingüe en griego, latín y
castellano por Valentín García Yebra, editorial Gredos, S.A., Madrid, 1998; ARISTÓTELE.S:
“Poética", edición bilingüe en griego y castellano, texto, noticia preliminar, traducción y
notas por José Alsina Clota, Catedrático de Griego en la Universidad de Barcelona, edito
rial Bosch, Barcelona, 1977. La obra de Aristóteles sigue a continuación (pag. 208 a 32 ’)
de la de Anónimo: "Sobre lo sublime"; ARISTÓTELES: "Obras Completas", tomo I: “Viaa
LEGALES EDICIONES
y Obras de Aristóteles"- "Moral a Nicómaco”,- “La Gran Moral"- "Moral a Eudemo"- "L e
las Virtudes y de los Vicios" - "Política"; tomo 2: "Metafísica" - "Tratado del Alma"; tomo
3: "Tratado de la Sensación y de las cosas sensibles- Tratado del Sueño- Tratado de los
Ensueños- Tratado sobre el Principio General del Movimiento-Lógica: Categorías- Peri Her-
meneias-Primeros A n a lít ic o s tomo 4: "Últimos Analíticos"- "Tópicos"- "Refutaciones c e
los Sofistas" y "Resumen General de la Lógica", ediciones Anaconda, Buenos Aires, 194 7;
ARISTÓTELES: “Tratados de Lógica (El Organon)", estudio introductivo, preámbulos a los
tratados y notas al texto por Francisco Larroyo, editorial Porrúa, S.A., México, 1981; SANTO
TOMÁS DE AQUINO: "La justicia" editorial Labor, Barcelona, 1936; FRANCO ANTONIO
CUSIMANO: “El Problema de la Justicia en la Relación Procesal", Cedam, Padova, 195 3;
JAN LUKASIEWICZ: "La Silogística de Aristóteles", editorial Tecnos, Madrid, 1977; I. M. BO- A
CHENSKI: “Historia de la Lógica Formal", págs. 52 a 110, editorial Gredos, S.A., Madrid, »
675
1976; WERNER JAEGER: "Aristóteles", Fondo de Cultura Económica de España, Madrid,

1993;"Semblanza de Aristóteles", Fondo de Cultura Económica de España, Madrid, 1998;
FRANZ BRENTANO: "Aristóteles", Editorial Labor, Barcelona, 1930; FRANZ BRENTANO:
"Aristóteles" en la colección "Los grandes pensadores" tomo I, págs. 257-342, Editorial
Espasa-Calpe, Buenos Aires, 1938; OCTAVIO HAMELIN: "El sistema de Aristóteles", Madrid,
1946; OCTAVIO HAMELIN: "La théorie de l'intellect d'aprés Aristote etses commentateurs,
introducción de Edmond Barbotin, J. Vrin, París, 1953; OCTAVIO N. DERISI: "La doctrina de
la inteligencia de Aristóteles a Santo Tomás" Editorial Cursos de Cultura Católica, Buenos
Aires, 1945; R. BLANCHÉ, "La logique et son histoire, d'Aristote á Russell", París, 1970;
HERVÉ BARREAU: “Aristóteles" ediciones Edaf, Madrid, 1977; ANTONIO GÓMEZ ROBLE
DO: “La justicia en Aristóteles, en su libro Meditación sobre la justicia", págs. 41 a 86,
editorial Fondo de Cultura Económica, México-Buenos Aires, 1963; ALBERTO WAGNER DE
REYNA: “El Concepto de Verdad en Aristóteles", Mendoza, 1951; JEAN BRUN: "Aristóteles y
el Liceo" ediciones Paidós, Barcelona, 1992; JOSEPH MOREAU: "Aristóteles y su escuela",
Editorial Universitaria de Buenos Aires, 1972; CLEMENTE FERNÁNDEZ S.J.: "Los Filósofos
Antiguos". Selección de Textos, editorial B.A.C., Madrid, 1974; THEODOR GOMPERZ: "Pen
sadores Griegos", 3 tomos, editorial Herder, Barcelona, 2000; TEOFILO URDANOZ, O.P.
(1912-1987): "Historia de la Filosofía" tomo 1, editorial B.A.C., Madrid, 1985; GUILLERMO
FRAILE O.P.: "Historia de la Filosofía", tomo 1, 2S edición, editorial B.A.C., Madrid, 1985;
KLIMKE - COLOMER: "Historia de la Filosofía", editorial Labor S.A., Barcelona, 1953; JO-
HANNES HIRSCHBERGER: "Historia de la Filosofía", tomo 1, biblioteca Herder, Barcelona,
1963; MONSEÑOR NICOLÁS ABBAGNANO: “Historia de la Filosofía", tomo I, pág. 103 y
sgs.Montaner y Simón, S.A., Editores, Barcelona, 1955; LOUIS LACHANCE: "El Concepto
del Derecho según Aristóteles y Santo Tomas", Buenos Aires, 1953; BERTRAND RUSSELL:
"Historia de la Filosofía Occidental" tomo I, "La Filosofía antigua", cuarta edición, Editorial
Espasa-Calpe, Madrid, 1984; SILVA VALLEJO: "Introducción a la Filosofía", págs. 74 a 97;
Id.: "La Teoría Pluridimensional del Derecho" en ob.cit., págs. 211-212.
LEGALES EDICIONES
676
O
i-i
D
H
E
<
u
LA FILOSOFÍA HELENÍSTICA
Después de estudiar a los grandes clásicos de la escuela de Atenas veamos algo de lo

que se llama la filosofía helenística que se inicia con la muerte de Aristóteles en el 322 a. C ,
y se desarrolla hasta la muerte de San Agustín en el 430 d. C., y que comprende a la escuela
Peripatética, a la escuela de Megara, a la escuela Neo-platónica, a la escuela Escéptica, a
los Estoicos, a los Cirenaicos, a los Cínicos, etc.
LA ESCUELA PERIPATÉTICA surgió con TEOFRASTO nacido en la isla de Lesbos el año
371 a. C., y que murió el 288 a. C.; discípulo y continuador de Aristóteles a quien sucedió
en la dirección de la escuela Peripatética desde el año 322 hasta su muerte.
Se atribuye a Teofrasto la ordenación y sistematización de los libros de Aristóteles,
especialmente, en lo que se refiere a la ubicación de la Metafísica la que estaba ubicada
después de la Física; singularidad, ésta, que tuvo una significación trascendental por su
contenido y significación semántica e ideológica.
La Metafísica de Teofrasto contiene una serie de aporías desarrolladas a partir del
Libro V de la Metafísica de Aristóteles.
Es interesante dar cuenta de otra de sus obras: "Los caracteres morales" que esbozan
la tipología psicológica y moral de los hombres.
En la Lógica su contribución está referida al desarrollo del silogismo hipotético. Según
Bochenski "es muy verosímil que, con reelaboración de los puntos de vista aristotélicos
sobre los 'silogismos de hipótesis', haya preparado el camino a la teoría megárico-estoica.
En el citado texto, las fórmulas están redactadas a modo de reglas; mas no sabemos si esta
redacción procede de Teofrasto mismo o de Alejandro, y en consecuencia, indirectamente
de los Estoicos".1
ALEJANDRO DE AFRODISIA fue otro de los grandes maestros de la escuela Peripatética
y es conocido como el más grande comentarista de la filosofía de Aristóteles en la Antigüe
dad y su máximo defensor contra las objeciones planteadas por otras escuelas helenística:
principalmente por la escuela estoica y por la escuela neo-platónica e incluso de las des
interpretaciones averroístas, tomistas y escolásticas en el medioevo.
El pensamiento filosófico de Alejandro de Afrodisia, que enseñó las doctrinas de Aris
tóteles en Atenas entre el 198 y 211 d. C., dio origen a toda una dirección conocida cor
el nombre de escuela Alejandrina o Alejandrinismo que constituye el sistema de Ínter
pretación de Aristóteles planteado por el célebre Alejandro de Afrodisia, especialmente
en lo referente al intelecto o entendimiento agente, que debe distinguirse del intelecto o
entendimiento paciente, pasivo o adquirido. La Influencia del pensamiento de Alejandro de
LEGALES EDICIONES
Afrodisia planteó una "teoría pura de Aristóteles", frente a las des-interpretaciones esco
lásticas, tomistas y averroístas del pensamiento del estagirita. Así resulta de la traducción
al latín de Fiierónimus Donato (Venecia 1457-1511) del Libro I del "De Anima" de Alejan
dro de Afrodisia. Según Donato los intérpretes de Aristóteles solo aprovecharon ideológi
camente su pensamiento desviándolo por intereses teológicos y religiosos de su pureza
ortodoxa. La teoría pura de Aristóteles se desarrolló con los "alejandrinistas" en Bolonia /
por ello se ha hablado de una escuela aristotélica de Bolonia en oposición al "averroísmo'
que se desarrolló en Padua, formando la "escuela de Padua" durante los siglos XIV, XV /
i J. M.BOCHENSKI: “Historia de la Lógica Formal”, pág. 1 1 5 in fine; edición española de Millán Brav 5
Lozano, Editorial Gredos S.A., Madrid, 1966.
677
XVI. Uno de los que más defendió el pensamiento alejandrista en esta controversia fue
PIETRO POMPONAZZI (1462-1525) nacido en Mantua, profesor en Padua y en Bolonia,
célebre por su enfrentamiento con los profesores averroístas y tomistas, en su Tratado "De
inmortalitate animae" (De la inmortalidad del alma" en el que sostuvo la mortalidad del
alma intelectual y la teoría de la doble verdad, la filosófica y ía teológica, tema y problema
del que hemos dado cuenta páginas más adelante, al tratar sobre el pensamiento de Santo
Tomás de Aquino, el Averroísmo y la Verdad.
LA ESCUELA DE MEGARA fue fundada por EUCLIDES DE MEGARA, filósofo socrático
que vivió entre el 450 y el 380 a. C. y que formaba parte del círculo socrático, asistiendo a la
muerte del gran maestro, para, luego dirigirse a la ciudad de Megara en donde enseñó tra
tando de conciliar el pensamiento de Parménides con el de Sócrates, identificando el Ser
con el Bien planteando, así, una Teología en la que se establece la absoluta negatividad del
Mal, que ha sido muy bien resumida por Diógenes Laercio en su "Vida de Filósofos", II, 106.
Es preciso citar entre los filósofos megáricos a CLIIMÓMACO DE TURI cuyo pensamiento
estaba referido a una incipiente lógica proposicional y de los predicados, a Alexino "el Re-
futador" y, sobretodo, a EUBOLIDES de MILETO, discípulo de EUCLIDES DE MEGARA, quien
vivió a mediados del siglo IV a. C., cuyo pensamiento es célebre por sus famosas paradojas
o dificultades lógicas planteadas en célebres proposiciones como la del "Mentiroso", como
la de Electra, como la del Calvo, como la del "montón", como la de "el cornudo", etc.
La paradoja del mentiroso se enuncia así:
Según Epiménides los cretenses mienten
Epiménides mismo es cretense, luego, miente;
En consecuencia, los cretenses dicen la verdad.
Bochenski sostiene que “la paradoja del mentiroso tiene lógicamente un interés real
mente grande y fue objeto durante siglos de detenidos estudios por parte de los Lógicos,
tanto en la Antigüedad como en la Edad Media y en el siglo XX. El mentiroso es la primera
antinomia semántica real que conocemos".2
Bochenski sostiene que:
Si dices que mientes y en esto dices la verdad: (entonces) ¿mientes o dices la verdad?
Si miento y digo que miento, ¿miento o digo la verdad?
Cuando dices que mientes, y dices la verdad, (entonces) mientes; pero dices que mien
tes, y dices la verdad; luego mientes.
Si mientes, y dices la verdad, mientes.
Digo que miento, y (con ello) miento; luego digo la verdad,
Mintiendo digo el enunciado verdadero de que miento.
Si es verdad, es falso; si es falso, es verdad.
El que dice "miento", miente y dice la verdad al tiempo.
La paradoja de Electra, llamada también del hombre encapuchado o del hombre que
LEGALES EDICIONES
ha pasado inadvertido, se enuncia así:

"Dices que conoces a tu hermano. Pero el hombre que acaba de llegar con la cabeza
tapada era tu hermano y no has dado muestras de conocerlo".34
La paradoja del Calvo:
“¿Dirías que un hombre es calvo sisólo tiene un pelo?Sí. ¿Dirías que es calvo sisólo tiene
dos? Sí. ¿Dirías... etc? ¿Dónde sitúas entonces la línea divisoria entre ser calvo y no serlo?".*
2 I. M. BOCH ENSKI: “Historia de la Lógica Formal”, págs. 142-143, Editorial Gredos, S.A., Madrid, 1966.
3 W ILLIAM y M ARTH A KNEALE: “El desarrollo de la Lógica”, pág. 108, Editorial Tecnos, Madrid, 1972.
4 Ibíd, pág. 108.
678
La paradoja del Cornudo:

"Lo que no has perdido, todavía lo tienes. Pero no has perdido los cuernos. De modo
que aún tienes cuernos"}
En suma, según dicen los KNEALE5 6:
"Parece probable, sin embargo, que la obra de Eubúlides surtiese aún otro efecto, me
nos afortunado, sobre la Historia de la Lógica. Diógenes Laercio nos informa de que se
opuso encarnizadamente a Aristóteles, al que hizo frecuente objeto de sus ataques. No
sa b e m o s si éste fue el comienzo, la desavenencia se perpetuó durante siglos y ejerció una
desgraciada repercusión sobre el desarrollo de la Lógica. Pues, aunque las teorías aristo
télicas y estoicas son en rigor complementarias, fueron consideradas largo tiempo como
alternativas contrapuestas. Los estoicos fueron los primeros en elaborar con detalle una
teoría de la argumentación en la que se tuviera en cuenta la forma condicional. Zenón de
Citio, fundador del estoicismo, muerto el año 264 a. C. Diógenes Laercio nos cuenta que Ze
nón fue consdíscipulo de Filón, con quien acostumbraba a enzarzarse en arduas disputas",
"si no hubiera existido Crisipo, tampoco habría existido la Stoa"7.
EL NEO-PLATOIMISMO.- El fundador del Neo-Platonismo fue Plotino (205-270) nacido
en Licópolis, Egipto, quien a los cuarenta años fundó en Roma una Academia de Filosofía
en la que enseñó sus doctrinas escritas bajo el nombre de Encadas o Novenas, que conte
nían nueve tratados inspirados en la filosofía de Platón y que sostenían la inmaterialidad
de las formas, que hay un nivel de realidad más alto que el de las cosas visibles y sensibles,
la preferencia por una intuición intelectual superior a las formas empíricas del conocimien
to, la creencia en la inmortalidad y que el universo es esencialmente bueno. No obstante
sus doctrinas fueron objeto de crítica y polémica y hasta de haber plagiado las doctrinas
de Numenio de Apamea quien ha sido considerado por algunos como el verdadero padre
del Neo-Platonismo.
LOS ESCEPTICOS GRIEGOS.- Según el Diccionario de la Real Academia Española de la
Lengua "escepticismo" es "1- la doctrina de ciertos filósofos antiguos y modernos, que
consiste en afirmar que la verdad no existe, o que, si existe, el hombre es incapaz de cono
cerla. 2.- Desconfianza o duda de la verdad o eficacia de alguna cosa".
Los escépticos griegos han pasado a la posteridad por habernos legado, al menos, tres
doctrinas fundamentales: 1.- la duda metódica y la indiferencia a todo; 2.- la Epojé, epoch
o suspensión del juicio o estado de reposo mental por el cual ni afirmamos ni negamos
nada; 3.- la Ataraxia o "imperturbabilidad" o "tranquilidad de ánimo" o "ausencia de in
quietud".
Los grandes escépticos griegos fueron: Pirrón nacido en Elis en el Peloponeso, el 360 a.
C., muerto allí mismo hacia el 270 a. C., quien fué el gran teórico de la "ataraxia pirrónica".
Es él quien encontró la fórmula escéptica: suspender el juicio, no tomar partido por nadie
ni por nada, no inclinarse a ningún lado, no decir nada, ni sí ni no, no más esto que aquello.
Según DIÓGENES LAERCIO "Negaba Pirrón que nada fuese honroso o deshonroso, justo o
injusto. Y así, universalmente, sostuvo que no hay nada que realmente exista, sino que la
LEGALES EDICIONES
costumbre y la convención gobiernan los actos humanos; porque ninguna cosa singular es
en si misma nada más que eso. Llevaba una vida conforme con su doctrina, no molestán
dose por nada, no tomando precauciones, sino afrontando todos los riesgos como venían,
ya fueran carros, precipicios, perros o cualquier otra cosa, y en general, no dejando nada
al arbitrio de los sentidos; pero lo salvaban de peligros sus amigos que, como nos cuentan
Antígono y Caristo, solían seguirlo de cerca. En cambio, Enesidemo dice que solamente su
filosofía se basaba en la suspensión del juicio, y que no le faltaba previsión en sus actos
5 Ibíd, pág. 108.

6 Ibíd, pág. 108-109.
7 Ibíd.
679
cotidianos. Vivió casi hasta los noventa años. Un día que lo descubrieron hablando consigo
mismo y le preguntaron por qué lo hacía, respondió que ensayaba para ser bueno. En la
discusión nadie lo superaba, porque podía discurrir extensamente y también sostener un
interrogatorio, de modo que el mismo Nausifanes, cuando joven, quedó prendado de él:
por lo menos decía que debemos seguir a Pirrón en la dispocisión de ánimo, y a él mismo
en doctrina; con frecuencia observó que Epicuro, admirando mucho el modote vida de Pi
rrón, le pedía regularmente informes sobre éste; y que su ciudad natal lo respetaba tanto
que lo hicieron sumo sacerdote y votaron que todos los filósofos estuvieran exentos de
impuestos".
" Los escépticos... se ocupaban continuamente de derrocar los dogmas de todas las
escuelas, pero no enunciaban ninguno propio; y aunque llegaran a proponer y exponer los
dogmas de otros, nunca sentaban por sí nada definitivamente, ni siquiera la afirmación de
la nada. Tanto, que hasta se defendían de afirmar la nada, diciendo: 'No afirmamos nada',
porque de otro modo habrían caído en el lazo de afirmar. "Proponemos, dicen, todas las
teorías para indicar nuestra actitud serena, precisamente como habríamos hecho si hu
biéramos realmente asentido a ellas". Así por la expresión: 'No afirmamos nada' indican
su estado de justo equilibrio; que indican similarmente otras expresiones: 'No más' (una
cosa no más que otra); "Todo dicho tiene su correspondiente contrario" y otras parecidas".
Según DIÓGENES LAERCIO "Los discípulos de Pirrón se daban el nombre de escépticos por
que indagan siempre sin jamás encontrar; de efécticos, porque suspenden su juicio; de
aporéticos, porque se encuentran siempre inciertos, ya que no han encontrado la verdad".
Un verso de Timón citado por Diógenes Laercio decía: "La apariencia es reina en todas
partes donde se presenta". "Pirrón dice Enesidemo, citado por Diógenes Laercio, no afir
maba nada dogmáticamente, a causa de la equivalencia de las razones contrarias; seguía
las apariencias".
¿Cuál fue la enseñanza moral de Pirrón? "Él sostenía, dice Diógenes Laercio, que nada
es honesto ni vergonzoso, justo ni injusto, y de igual modo para todo el resto; que nada
existe realmente y en verdad. Fuera de esta fórmula completamente negativa, sabemos
solamente que Pirrón consideraba la afasia y la ataraxia y, según una expresión que parece
haberle sido más familiar, la adiaforia y la apatía. El ideal de Pirrón es la indiferencia abso
luta, la completa apatía; sea lo que sucediere, el sabio, por lo menos el que ha conseguido,
cosa difícil, despojarse del hombre, no se deja conmover.
CARNÉADES DE CIRENE. Nació en Cirene en el 219 a. C., murió allí en el 129. Habién
dose trasladado a Atenas, fue discípulo de Egesino a quien sucedió en la dirección de la
Academia, planteando una amplia y dura crítica contra el Estoicismo con gran erudición y
eficacia oratoria, que logró la admiración de sus mismos adversarios. Carnéades sostenía
que no hay posibilidad de distinguir entre la verdad y la falsedad y que en todo caso a lo
que podemos llegar es a lo meramente probable, a lo verosímil y a lo persuasivo. Fue fa
mosa su actuación en Roma como miembro de una embajada enviada por los atenienses.
Durante la espera para su presentación ante el Senado Carnéades dió un discurso, sobre la
justicia como los otros embajadores, pero al día siguiente defendió la tesis opuesta arran
LEGALES EDICIONES
cando de nuevo aplausos. Carnéades murió tras una larga vejez y afligido por la ceguera.
Su pensamiento y sus doctrinas no constan por escrito. Nos son conocidas a través de
Cicerón y Sexto Empírico
ENESIDEMO, fue otro de los grandes escépticos griegos, quien vivió en la segunda mi
tad del siglo primero antes de Cristo. Nació en Knossos (Creta) y enseñó en Alejandría. Su
obra principal, perdida, se titulaba "Tratados Pirronianos", en 8 libros y en la que sostiene,
en esencia, que es contradictorio sostener que no hay nada cierto y, al mismo tiempo, ha
cer una elección entre los verdadero y lo falso, entre el bien y el mal. Habiéndo opuesto así
las dos doctrinas, Enesidemo termina su libro con el resumen de todo el sistema pirrónico,
bajo el nombre de tropos o argumentos pirrónicos que constituían el bien común de la
escuela escéptica cuya conclusión es la de que hay que suspender el juicio.
680
Bibliografía:
Diógenes Laercio: "Vidas de los Filósofos Ilustres", Alianza editorial, Madrid, 2007.
Diógenes Laercio es una de las fuentes más completas de la antigüedad para conocer el
escepticismo griego. Presenta los famosos diez tropos o modos utilizados por la escuela
escéptica para negar la posibilidad del conocimiento.
Víctor Brochará: “Los escépticos griegos" Editorial Losada, S.A., Buenos Aires, 1945.
LEGALES EDICIONES
681
EL PENSAM IENTO M EDIOEVAL Y EL IUS-NATURALISM O CRISTIANO
41
El pensamiento medioeval es el resultado de un proceso en el que intervinieron cua
tro factores: 1).- La filosofía griega, 2).- El "Judaismo"; 3).- El pensamiento islámico; 4).- El
Pensamiento Cristiano Medioeval:
1) .- La filosofía griega, estuvo representada, fundamentalmente, por el pensamiento
de Platón y Aristóteles. Empero, el "platonismo" y el "aristotelismo" no se recepcionaron
en su "teoría pura" sino, mezclados con otros ingredientes provenientes del pensamiento
estoico y los escépticos; pero, sobretodo, del pensamiento islámico y del judaismo.
2) .- El "Judaismo".- El pensamiento griego fue recepcionado en Alejandría con FILÓN
el judío, nacido el 25 a.C. y muerto después del 50 d.C., cuyo pensamiento se inspira en
Dios y en su relación con el mundo; pero, sobretodo, el Judaismo está representado por
MAIMÓNIDES (1135-1204) nacido en Córdoba y formado por su padre en la lectura de la
Biblia y el Talmud. Su obra más importante fue la "Guía de los indecisos" en la que, inter
pretando a Aristóteles, plantea una serie de argumentos para resolver las contradicciones
entre la razón y la fe.
El otro gran representante del pensamiento judaico fue SALOMÓN BEN YEHUDAH IBN
GABIROL, llamado por los latinos AVICEBRÓN o AVENCEBRÓN, filósofo, teólogo y poeta
judío nacido en Málaga, España, en el año 1021 o 1022 y muerto en Valencia entre 1050
y 1070.
Escribió una "Selección de Perlas", colección de sentencias árabes y unas "Prescripcio
nes" del Código Bíblico, "Fuente de su Vida" y "Corona Regia". Su pensamiento se inspiró
en Plotino (205-270), el fundador del "neo-platonismo" pero, también, en la metafísica
de Aristóteles y su interpretación de la "sustancia", de la "esencia" y de la creación de la
"materia" y de la "forma".
3) .- El pensamiento islámico.- Su fundamento revelado es el Corán que es el libro que
condene la doctrina revelada por MAHOMA a sus discípulos y que en su forma actual
resulta de la compilación hecha por orden de OMÁN, el tercer califa, que se divide en 114
capítulos o "suras" que se inspiran a su vez en fuentes judaicas y cristianas.
El pensamiento islámico se inspira en los innumerables dichos de MAHOMA referen
tes a los más variados temas de carácter social, religioso, jurídico y filosófico. Así pues
inspirándose en los dichos de Mahoma y en la filosofía de Platón y de Aristóteles los filó
sofos musulmanes han establecido su sistema que ha sido magistralmente tratado por el
profesor MIGUEL CRUZ HERNÁNDEZ, catedrático emérito de "Pensamiento Islámico" en
la Universidad Autónoma de Madrid en un libro brillante: "Historia del Pensamiento en el
mundo islámico", 2 tomos, Alianza Editorial, Madrid, 2000.
Dice en el Prólogo el profesor Cruz Hernández que "La denominación Filosofía árabe LEGALES EDICIONES
que di a mi libro de 1963 es inexacta. Si por árabe se entiende el soporte étnico, ninguna
gota de sangre árabe corrió por las venas de al-Farábí y Avicena; bien pocas por las de
Avempace y Averroes, si se considera el calificativo árabe como vehículo lingüístico, algu
nos pensadores escribieron indistintamente en árabe y persa, y en nuestros días incluso en
francés e inglés. Tampoco la expresión Filosofía musulmana, que empleé en mi viejo libro
de 1957, es más correcta: el Islam, como el cristianismo, no tiene por qué poseer en sentido
propio una filosofía concreta, aunque su pensamiento brote dentro del ámbito social del
Islam. Por tanto, prefiero el término pensamiento, en lugar de filosofía".
"En el mundo islámico han coexistido, y en parte aún coexisten, musulmanes, judíos
y cristianos. Antaño convivieron culturalmente, sobre todo las clases noble e ilustrada, ya
683
que las cosas deben decirse sin concesión alguna a modas inexactas y partidistas. Los mu
sulmanes levantan su concepción religiosa, para ellos definitiva y total, sobre el libro sagra
do, el Alcorán, y la tradición o Zuna (sunna). La necesidad social dio origen a un desarrollo
jurídico, el derecho islámico (fiqh), a un análisis teológico, la teología especulativa (Kalám),
y a un despliegue espiritual ascético y místico (tasawwüf). En fin, la filosofía escolástica
(fálsafa) y las ciencias, una y otras con raíces en el saber antiguo, recibieron una impronta
musulmana muy característica", tomo 1, pág. 18.1
En las páginas de este magistral libro desfilan los grandes pensadores del Islam: los
"gadaritas", los "mutazilitas" o independientes, la disensión del año 35 de la hégira entre
ortodoxos y los Carecitas, los creadores de la primera teología especulativa, etc., hasta
llegar a los grandes maestros de la filosofía árabe: los hermanos sinceros o puros o de la
pureza de Basova que tuvieron una gran influencia en el Islam, la escuela de los sufi o del
sufismo, de carácter místico y que consagra la espiritualidad musulmana. Frente a estos
maestros del esplritualismo musulmán están los traductores y comentaristas de Aristóte
les: Al-Kindi, Al-Faravi, Avicena, Algazel, Averroes, Ibn-Jaldün, con sus respectivas escuelas,
discípulos y obras magistrales cuyo pensamiento influyó en el pensamiento cristiano y
cuya tratación de fondo la remito a estas obras fundamentales:
MIGUEL CRUZ HERNÁNDEZ: "Historia del pensamiento en el mundo islámico 1. Desde
los orígenes hasta el siglo XII en Oriente", 2 tomos, Alianza Editorial, Madrid, 2000.
GUILLERMO FRAILE O.P.: "Historia de la Filosofía", II (1^.), Cuarta edición por Teófilo
Urdanoz, O.P., Biblioteca de Autores Cristianos, Madrid, 1986.
ETIENNE GILSON: "La filosofía en la edad media", Segunda edición, Editorial Gredos
S.A., Madrid, 1965.
4).- El Pensamiento Cristiano Medioeval.- El pensamiento cristiano surgió a través de
la predicación, de la voz griega "kerygma" = predicación. Fué solo más tarde cuando surgió
la reflexión profunda sobre la naturaleza divina y a la vez humana de Jesucristo, sobre el
Espíritu Santo y el dogma de la Santísima Trinidad, etc., cuando el pensamiento cristiano
inspirándose en Platón y en Aristóteles devino en Teología. La Teología católica fue un
producto de la helenización del cristianismo, pero esta reflexión también devino en crisis
del pensamiento cuando irrumpió la herejía, que es un error en materia de fé sostenido
con pertinacia o una renegación de los principios dogmáticos. Los Padres de la Iglesia al
reflexionar sobre Dios, sobre el Espíritu Santo, sobre la "encarnación" del Hijo, sobre el
Espíritu de Sabiduría, sobre la naturaleza de la Iglesia, de los sacramentos y la conciencia
cristiana establecieron los fundamentos de la Teología Católica, no solamente al comentar
los Evangelios sino, también, al refutar las herejías que iban surgiendo en el pensamiento
cristiano como el gnosticismo, como el arrianismo, como el marcionismo, como el mani-
queísmo, como el montañismo, etc. La reflexión teológica surgió así, primero, con los Pa
dres Apostólicos, llamados así porque tuvieron la suerte de ver y escuchar a los Apóstoles
cuya predicación y enseñanzas recibieron y, luego, con los Padres Apologistas, llamados
así porque hicieron la defensa y exaltación de la fé enseñada por el mismo Jesucristo cuyo
LEGALES EDICIONES
pensamiento fue recogido por San Pablo, quien fue el primero en criticar a los herejes,
como cuando dijo en la primera Epístola a los Corintios, 1, 10 : "Os ruego, pues, hermanos,
por el nombre de nuestro Señor Jesucristo, que habléis todos una misma cosa y que no
haya entre vosotros divisiones, sino que estéis perfectamente unidos en una misma mente
y en un mismo parecer". 1, 11: "Porque he sido informado que hay entre vosotros disiden
cias y contiendas". 1,12: "Y así cada uno de vosotros dice: yo soy de Pablo; otro dice yo soy
de Apolo; y otro yo de Cefas; y otro yo de Cristo" 1, 13: "¿Acaso está dividido Cristo? ¿Fue
crucificado Pablo por vosotros?. ¿O fuisteis bautizados en el nombre de Pablo?". Por eso
X MIGUEL CRUZ HERNÁNDEZ: “H istoria d el pen sam ien to en el m u n do islámico, i . D esde los orígenes
I hasta el siglo X I I en O rien te ”, pág.
18, tomo i, Alianza Editorial, Madrid, 2000.
684
dijo muy bien San Pablo en la Epístola a los Gálatas 3, 1: "¡Oh insensatos Gálatas! ¿Quién
osfascisnó para no obedecer a la verdad?. 3;3: "¿Tan necios sois?. ¿Habiendo comenzado
por ei Espíritu, ahora vais a terminar por ¡a carne?". Así, pues, la Teología de San Pablo
devino, luego, en la Teología de los Padres Apostólicos y en la de los Apologistas. Tal fue la
Patrística de los primeros tiempos.
Dice el profesor JOHANNES QUASTEN en un notable libro que debemos leer que2 "es
tamos acostumbrados a llamar "Padres de la Iglesia" a los autores de los primeros escritos
cristianos. Antiguamente la palabra «Padre» se aplicaba al maestro, porque, en el uso de
la Biblia y del Cristianismo primitivo, los maestros eran considerados como los padres de
sus alumnos. Así por ejemplo, San Pablo, en su Primera Carta a los Corintios (4, 15) dice:
"porque, aunque tengáis diez mil preceptores en Cristo, sin embargo, no tenéis muchos
padres, puesto que quien os engendró en Jesucristo, por el evangelio, fui yo", trineo declara
"cuando una persona recibe la enseñanza de labios de otro, es llamado hijo de aquel que
le instruye, y éste a su vez, es liamado padre suyo". Clemente de Alejandría observa que
"las palabras son las hijas del alma. Por eso llamamos padres a los que nos han instruido...
y todo el que es instruido es, hijo de su maestro".
Fuentes de estudio: La colección más completa de textos patrísticos es la "Patrologiae
cursus completus" editada por el sacerdote J. P. MIGNE. (1800-1875). La Patrología de
Migne sigue siendo nuestra fuente primordial. En castellano debe leerse la fundamental
obra del prof. JOHANIMES QUASTEN (1900-1987): "Patrología", 2 volúmenes, Biblioteca de
Autores Cristianos, Madrid, MCMLXVIII. En francés debe citarse las "Sources Chrétiennes"
editada por HENRI DE LUBAC y JEAN DANIÉLOU, París 1941 y sgs. En castellano confrónte
se la obra. "Padres Apostólicos". Edición Bilingüe completa. Versión, introducción y notas
de Daniel Ruiz Bueno. Biblioteca de Autores Cristianos, Madrid, 1985. Confróntese, ade
más: JEAN LAPORTE: "Los Padres de la Iglesia" editorial San Pablo, Madrid, 2004; CARLOS
HALLET S. J.: "Conozca a los Padres de la Iglesia", ediciones Paulinas, Chile 1995, etc.
Los "Padres Apostólicos" es la denominación con la que se conoce a este grupo, desde
1672, en que J. B. Cotelier publicó la "editio princeps" de cinco grandes Padres que flore
cieron en los tiempos apostólicos, y que fueron: BERNABE, compañero de apostolado de
San Pablo; CLEMENTE, tercer sucesor de Pedro y Pablo; el Pastor de HERMAS, discípulo de
San Pablo; IGNACIO, obispo de Antioquía quien conoció a los Apóstoles; POLICARPO, ami
go de San Juan y PAPÍAS, oyente de San Juan y el anónimo autor de una "Carta dirigida a
Diogneto" que es una hermosa reflexión teológica de la que nos da cuenta la "DIDAJE" que
es un conjunto de normas sobre la vida cristiana en el siglo II. Esta obra viene a ser, dice
Quasten, "el Código Eclesiástico más antiguo, prototipo de los cánones con los que empezó
el Derecho Canónico".
Los Padres Apologistas: sucedieron a los padres apostólicos e hicieron la defensa de
los cristianos contra las calumnias del pueblo, mostrando los absurdos e inmoralidades de
la mitología pagana, haciendo al mismo tiempo una filosofía y teología de la vida cristiana
y una crítica de las herejías y blasfemias que, desde entonces, afligen a la Iglesia.
LEGALES EDICIONES
Algunos de los grandes padres apologistas que he de mencionar fueron: SAN JUSTINO,
SAN IRINEO, SAN CLEMENTE DE ALEJANDRÍA, TERTULIANO, nacido en Cartago en el año
155, muerto después del 220, fue el creador del latín eclesiástico y en su obra maestra titu
lada "Apologeticum" sostuvo que "La ignorancia explica el odio y las persecuciones de que
son víctimas los cristianos". Tertuliano tenía una sólida formación jurídica y adquirió gran
fama como abogado en Roma y ORÍGENES, teólogo y exégeta genial, nacido en Alejandría
en el año 185, quien debido a su gran celo religioso y para evitar las tentaciones del sexo,
llegó hasta el extremo de castrarse, tomando al pie de la letra aquella frase que alaba a
2 Prof. JOHANNES QUASTEN: “ Patrología”, volumen I págs n y 12, Biblioteca de Autores Cristianos,
Madrid, MCMLXVIII.
685
los que se hacen eunucos por amor al reino de los cielos (Mateo 19,12). La pureza es una
gracia de Dios que solo se consigue con mucha oración y humildad y no con ningún tipo de
corte o ablación. Por eso, los Sacerdotes, desde que están en el Seminario, hacen voto de
castidad, de humildad, de pobreza y de obediencia.
ORÍGENES nació en Alejandría entre los años 185-186 y murió mártir durante la per
secución de Decio a la edad de 69 años o sea entre los años 254-255. Su padre, Leónides,
quien también murió mártir, pues murió decapitado durante el reinado de Caracalla, for
l-IL U O U N M L*CL U t K t U i
mó a su hijo en una doble educación: el estudio de la filosofía griega y el estudio de la
Biblia. El principio y base de sus enseñanzas era e! estudio de la dialéctica, luego el estudio
de las ciencias naturales matemáticas, astronomía y geometría, considerándola a esta últi
ma como el modelo de las demás ciencias. Le seguía después la ética que tenía por objeto
las cuatro virtudes cardinales de Platón y la caridad cristiana. Pero hay que hacer notar
que la filosofía griega tenía en estos cursos un sitio eminente y el punto culminante de él
estaba representado por la teología. La primera preocupación de Orígenes es la de afirmar
contra los herejes la espiritualidad de Dios "Dios no es un cuerpo y no existe en un cuerpo,
su naturaleza es espiritual, indivisible y absoluta".
Para indicar la unidad de Dios, se sirvió del término pitagórico de "mónada", al lado
del cual emplea el término neoplatónico de "enéada", que expresa aún más netamente la
singularidad absoluta de Dios. Respecto al destino del hombre, Orígenes dice: "El hombre,
primeramente, era una substancia racional, una inteligencia; con la caída se convirtió en
un alma. El alma es algo intermedio entre inteligencia y cuerpo: la inteligencia, como pura
vida espiritual es refractaria al mal; el alma, en cambio, es susceptible del bien y del mal
"Como la caída del hombre ha sido un acto de libertad, así será un acto de libertad la re
dención y el retorno a Dios".
Tales son los rasgos fundamentales del sistema de Orígenes, en el cual, por vez pri
mera, el cristianismo ha encontrado una formulación doctrinal, orgánica y completa. Cabe
por lo tanto considerar a su doctrina como el primer gran sistema de la filosofía cristiana.
Como dice el profesor Johannes Quasten la escuela de Alejandría llegó a su apogeo bajo el
sucesor de Clemente, Orígenes, doctor y sabio eminente de la Iglesia antigua, hombre de
conducta intachable y de erudición enciclopédica, uno de los pensadores más originales
de todos los tiempos. Gracias al interés particular que le dedicó el historiador Eusebio,
poseemos más datos biográficos de su persona que de ningún otro teólogo anterior, Eu
sebio consagra a Orígenes una gran parte del libro sexto de su "Historia eclesiástica".3"Un
teólogo controvertido", Biblioteca de Autores Cristianos, Madrid, 1998.
GUILLERMO FRAILE O.P.: "Historia de la Filosofía", II (le), pág. 127 a 142, Cuarta edición
por Teófilo Urdanoz O.P., Biblioteca de Autores Cristianos, Madrid, 1986.
JOHANNES QUASTEN: "Patrología", tomo I, págs. 351 a 411 y 432, Biblioteca de Auto
res Cristianos, Madrid, 1968.
JEAN LAPORTE: "Los Padres de la Iglesia, Padres griegos y latinos en sus textos", págs.
441 a 488, Editorial San Pablo, Madrid, 2004.
La ESCUELA DE ANTIOQUIA representada fundamentalmente por SAN JUAN CRISÓS-
TOMO (347-407), nacido en Antioquía, llamado "el boca de oro" por sus brillantes homilías
con las que denunciaba los abusos y la corrupción reinante; el pseudo Dionisio Areopagita
y sus éxitos: "Los nombres divinos", "la Teología Mística", etc.
Los grandes Capadocios, expresión con la que suele designarse a los tres Padres más
importantes del siglo IV: San Basilio de Cesárea, San Gregorio de Niza y San Gregorio Na-
cianceno.
Punto culminante de la Patrística lo constituye el genial pensamiento de SAN AGUSTÍN
DE HIPONA. Nació el 13 de noviembre del 354 en Tagaste, Numidia y murió en Hipona el 28
3 JOHANNES QUASTEN: “Patrología ”, tomo I, pág. 351, Biblioteca de Autores Cristianos, Madrid, 1968.
686
ig g B de Agosto del año 430. Hijo de Patricio, un pagano y de Santa Ménica,

y. ejemplo "mariológico" de madre ejemplar, quien influenció profunda-
_j mente en la vida del joven Agustín, propiciando su conversión a la vir
tud cristiana, quien llevaba una vida desordenada, disoluta y libertina.
B B K iL Á & H La influencia de su madre y la lectura del "Hortensio” de Cicerón con-
■ H dujeron al joven Agustín de 19 años hacia la reflexión filosófica, corno
■ H H i lo admitió más tarde en sus "Confesiones". "Semejante libro cambió
mis afectos e hizo que mis deseos fueran otros". El "Hortensio" había expuesto la profun
didad del pensamiento filosófico y así, el amor a la sabiduría, lo hizo que ésta debía ser
amada sobre todos los deseos, sobre todas las riquezas, sobre todas las frivolidades y so
bre todos los bienes humanos. Así se convirtió Agustín, en su mente y en su corazón hacia
la sabiduría, con toda la pasión de su alma.
A los 29 años viajó a Roma y allí conoció al obispo San Ambrosio, bajo cuya influen
cia y junto con las lecturas de las epístolas de San Pablo se hizo sacerdote para llegar a
ser obispo de Hipona y dedicar su vida integra a una continua búsqueda de Dios, de la
verdad y a luchar contra el error, en particular, y contra las herejías, en general. La verdad
es Dios: este es el principio fundamental de la teología agustiniana. La verdad no es otra,
que el Logos o Verbo de Dios. Amar a Dios significa amar al Amor. "El amor fraterno entre
los hombres no solo nace de Dios, sino que es Dios mismo. Dios se revela como Verdad a
quien busca la verdad y como Amor solo a quien ama. La búsqueda de Dios no puede ser,
pues, solamente intelectual, sino, también como un afecto del corazón". Así lo sostuvo San
Agustín en su obra "De Trinitate" (De la Trinidad VIII, 12). Así lo sostuvo también al comien
zo de sus "Soliloquios" (I, 2). De allí surgió el enorme poder de sugestión que la obra y el
pensamiento de San Agustín ha ejercido, no solamente sobre el pensamiento medioeval,
sino, también, sobre todo el pensamiento contemporáneo. Sus obras fundamentales son
sus "Homilías" "De la Trinidad", "Soliloquios", las "Confesiones ", y "La Ciudad de Dios".
En su sermón sobre las Bienaventuranzas consagrado en el Evangelio de San Mateo, cap.
V, versículos 1 al 12, recogido en Homilías, pag. 47 y passim, nos dice: "Bienaventurados
los pobres de espíritu. ¿Qué significa los pobres de espíritu?. Los pobres en deseos, no en
bienes. El pobre de espíritu es humilde, y Dios que oye los gemidos de los humildes, no
desoye sus ruegos. Por allí, por la humildad, o digamos por la pobreza, comenzó el Señor
su sermón de la montaña. Los que anhelan hacerse ricos caen en tentación y en el lazo del
diablo y en muchos deseos inútiles y perniciosos. Manda, pues, a los ricos de este mundo
que no sean orgullosos y que no sean soberbios. Nada engendra tanta soberbia como las
riquezas. El rico soberbio no posee, más bien es poseído por el Diablo. El rico soberbio es
semejante al Diablo".
"Bienaventurados los mansos, porque ellos heredarán la tierra. Son mansos los que
no resisten a la voluntad de Dios. ¿Quiénes son los mansos?. Los que, cuando les va bien,
alaban a Dios, y, cuando les va mal no blasfeman contra Dios. Esos son los que heredaran
la tierra".
"Bienaventurados los limpios de corazón porque ellos verán a Dios: Dios premia el
interior porque mira el corazón. Si quieres venga Dios a moraren ti, aderezóle antes el apo
sento, y limpia tu corazón, si quieres tener un corazón puro, invócale, ruégale que te haga
puro y Él no te despreciará y morará en ti por siempre".
"Bienaventurados los que padecen persecución por la justicia. Con este por la justicia
diferenció al mártir del ladrón, porque también el ladrón es perseguido, perseguido por
sus fechorías, ni hay para él corona; antes bien, padece la pena que merece. Cuando sufrió
Cristo había en el mismo lugar tres cruces: Él en medio y dos ladrones, uno a cada lado.
Sin embargo, en la cruz uno de los ladrones halló el paraíso, Cristo, puesto en medio, como
juez condenó al soberbio, socorrió al humilde.De aquel madero hizo Cristo un tribunal ¿qué
no podrá cuando haya de juzgar quien tanto pudo cuando era juzgado? Al ladrón confeso A
le dice: verdaderamente, te lo digo, que hoy mismo estarás conmigo en el paraíso. ¿Qué le »
687
habían dicho? Acuérdate de mí, Señor, cuando estés en tu reino. Conozco, dice, mis males;
sea yo atormentado hasta que vengas. Y porque todo el que se humilla será ensalzado,
luego, al punto que profirió la sentencia, se le concedió la indulgencia. Hoy mismo, le dice,
estarás conmigo en el paraíso". Mas, con respecto a la dificultad hermenéutica de concor
dar el "hoy mismo estarás conmigo en el paraíso" con el tercero día de su resurrección, San
Agustín nos dice que "hoy, dice, según el alma bajé a los infiernos; en cuanto a la divinidad,
no se alejó nunca del paraíso" (Homilías, pag. 58).
Una cuestión herética de gran actualidad es la que plantean algunos descreídos con
respecto a los supuestos "hermanos" de Jesús. ¿Tuvo hermanos Jesús?. San Agustín parte
de una premisa fundamental: el de la virginidad perpetua de María; "Fue virgen al con
cebir, virgen al dar a luz, virgen durante el embarazo, virgen después del parto, virgen
siempre. ¿Porqué te maravilla esto?. Convenía que fuese así, una vez que Dios se dignó ser
hombre (Sermón 186, l) .4
"Los parientes de la Virgen María se llamaban hermanos del Señor. En efecto, era cos
tumbre en las Escrituras dar el nombre de hermanos a todos los que estaban unidos entre
sí por los vínculos de consanguinidad o de parentesco, contrariamente a nuestra costumbre
y a nuestra manera de hablar. Porque ¿Quién llama hermano al tío o al hijo de la hermana?
La Escritura, sin embargo, llama hermanos a los que tienen ese parentesco. Y así, Abraham
y Lot se llamam hermanos, siendo Abraham tío de Lot; y Laban y Jacob lo mismo, siendo
Laban tío paterno de Jacob. Luego, cuando oís hablar de los hermanos del Señor, pensad en
los vínculos de parentesco que los une a María, no en que ella tuviera algún nuevo hijo. El
vientre de la Virgen, ni antes ni después de la concepción del Señor concibió nada mortal".
(Tratado sobre el Evangelio de San Juan).5
Otra cuestión herética de nuestra época es la referente a la blasfemia contra la divini
dad de nuestro Señor Jesucristo. Dijo al respecto San Agustín: "¡Así, oh impíos,condenáis al
Hijo; así, oh herejes, blasfemáis de ÉL ¿Qué dice pues ¡a fe católica? Que Dios Hijo procede
del Padre; que Dios Padre no recibe del Hijo la divinidad. No obstante, el Hijo es Dios igual
al Padre; igual por nacimiento, no menos por nacimiento; que no ha sido hecho igual, sino
que ha nacido igual. Lo que es el Padre lo es también el Hijo y por nacimiento. Estuvo en
algún tiempo el Padre sin el Hijo, no en modo alguno. Borra eso de en algún tiempo, porque
allí no hay tiempo. Siempre existió el Padre, siempre existió el Hijo. Sin comienzo de tiempo
el Padre, sin comienzo de tiempo el Hijo; nunca el Padre antes del Hijo, nunca el Padre sin
el Hijo; no temamos honrar al Hijo en el Padre, porque la gloria que se le tributa al Hijo
redunda en gloria del Padre, sin mengua alguna para la divinidad del Hijo". (Homilías, ed.
cit., págs. 675-676).
La blasfemia y la herejía son los caracteres constantes de los hombres pervertidos.
Pero hay también los santos, los que tenemos la nostalgia de la Ciudad de Dios. En esta
formidable obra de San Agustín se plantea, no solo una Interpretación del pecado sino,
fundamentalmente, una hermenéutica de la historia en la que se contrapone a la ciudad
de los hombres, todo corrupción, Inmoralidad y desenfreno, que trata de regular la ley
humana, de por sí imperfecta, frente a la Ciudad de Dios, en la que predomina la virtud, a
LEGALES EDICIONES
la cabeza de la cual reina la justicia y la ley divina.

La vida de San Agustín de Hipona nos revela el contraste entre los dos extremos; una
juventud caótica y desenfrenada y, luego, leyendo el "HORTENStO" de Cicerón, una auto
crítica y llamada a la reflexión en la que su madre, Santa Mónica y San Ambrosio, Obispo
de Milán, lo separan de los maniqueos y al leer las epístolas de San Pablo se convierte al
Cristianismo y empieza a escribir su ingente doctrina en la que destacan sus dos obras
fundamentales.
4 Citado por J. OROZ RETA, - J. A. GALINDO RODRIGO: “E lp en sa m ie n to d e Sa n A gustín p a ra el h o m

bre d e h o y”, tomo II, pág. 887, Editorial Edicep, Valencia, España, 2005,
5 Ibíd.
688
"Las Confesiones" escrita en los años 397-398

"La ciudad de Dios", terminada en el año 426.
"La ciudad de Dios" constituye toda una filosofía de la historia, una historiología en la
que se contrapone Roma, la ciudad corrupta e inmoral con sus leyes humanas y su justicia
imperfecta frente a "La Ciudad de Dios" y la grandeza divina con sus leyes divinas en las
que se consagra la justicia natural.
Del contraste entre las dos dimensiones surgen los dos grandes perfiles del Derecho
Natural.
"La ciudad de Dios" constituye no solo una obra de historiología por su profunda
reflexión dialéctica entre la ciudad de los hombres versus la ciudad de Dios sino que es
también una obra de inmenso alcance e influencia en el pensamiento cristiano que ha
inspirado a toda la posteridad, marcando el ritmo del pensamiento político y jurídico hasta
nuestros días.
Podemos hablar, pues, de un "agustinismo" historiológico, político y jurídico que ca
racteriza a todo el pensamiento de Occidente; pero, lo clásico es hablar de un "agustinis
mo" filosófico y teológico que se inspira no solo en "La ciudad de Dios" sino en su gran
obra de autobiografía intitulada "Las Confesiones", preciosa obra de psicología y filosofía
de la vida que marca el punto de partida de un "existencialismo" cristiano. Pero, además,
es preciso desarrollar los grandes temas teológicos tratados por el santo inmortal en sus
"Homilías", en su "De magistro", "Contra Académicos", "De beata vita", "Enarrationes",
"Retractationes", etc., obras reproducidas en la "Patrología Latina" de Migne, que es toda
una obra clásica y en la "Introducción general a las obras de San Agustín" publicada por la
Biblioteca de Autores Cristianos, Madrid, MCMXLVII. Sobre la vida del gran númida hay mi •
les de libros que aquí no terminaría de citar, a cual más hermosos; pero, entre estos, dos,
entre los muchos: Giovannl Papini: "San Agustín", editora latino Americana, S. A., México
1967; J. Oroz Reta-J.A. Galindo Rodrigo: "El pensamiento de San Agustín para el hombre
de hoy", tomo I, "La filosofía agustiniana", editorial Edicep, Valencia (España), 1998; tomo
II, "Teología dogmática", editorial Edicep, Valencia (España), 2005, etc.
Por otra parte, la vida y el pensamiento de San Agustín de Hipona tienen como fuentes
de estudio principales la propia autobiografía del Santo escrita en sus "Confesiones", de la
cual hay múltiples ediciones en castellano, y la "Vita Augustini", "La Vida de Agustín" es
crita por Posidio de Calama quien fué el primer biógrafo del Santo y quien, por haber sido
discípulo, admirador y evocador del inmortal maestro, escribió su biografía poco después
de la muerte de San Agustín, cuando las invasiones sembraban el pánico entre todos, in
cluso entre los sacerdotes y, ante esta trágica situación, Posidio escribió la "Vita Augustini"
para hacer escuchar la voz postuma del Santo.
Y dice así Posidio en el N? 3 del Prólogo de su "Vita Augustini" : "Por eso, yo también,
e l m á s p e q u e ñ o e n tre lo s d isp e n sa d o re s de los misterios de Dios, con la fe sincera, me he
decidido a exponer el nacimiento, la vida y la muerte de aquel varón venerable, según lo
que conozco por experiencia propia y por los informes recibidos de él durante los muchí
simos años de muy afectuosas relaciones, según lo que Dios me diera a conocer. Y ahora
pido a la suprema majestad la gracia de poder realizar mi empresa sin faltar a la verdad
del Padre de las luces, ni defraudar de algún modo a la caridad de los buenos hijos de la
Iglesia. No pretendo tocar todas las cosas que el mismo beatísimo Agustín dejó escritas en
sus "Confessiones" acerca de la vida antes y después de recibir la gracia del bautismo. Lo
quiso así para que, como dice el Apóstol, nadie le tuviese en más de lo que sabía o de lo que
había oído de él. Se trataba de un sentimiento de santa humildad, por el que no ocultaba
nada al lector; buscando no la alabanza propia sino la gloria de Dios, por los beneficios de
la liberación y demás gracias que había recibido de su mano, implorando las oraciones de
los hermanos para otros favores que esperaba recibir".
689
"Era originario de la provincia del África y de la ciudad de Tagaste, hijo de padres

cristianos y nobles, del gremio de los curiales. Fue educado con esmero y diligencia y con
no pequeños gastos, y adquirió una instrucción excelente en la cultura profana, esto es,
en todas las disciplinas que constituyen las artes liberales. Luego enseñó, primeramente
Gramática en su ciudad, luego Retórica en Cartago, capital del África, y más tarde, en Ul
tramarv Roma y Milán, donde a la sazón estaba establecida la corte de Valentiniano II. En
Milán ejercía a la sazón su cargo episcopal Ambrosio, sacerdote muy favorecido de Dios,
varón excelente entre los mejores. Mezclado con el pueblo fiel, Agustín acudía a la Iglesia
a escuchar sus sermones muy frecuentes y le seguía absorto y pendiente de sus palabras.
En un tiempo, cuando era joven, le habían contagiado en Cartago los maniqueos con sus
errores; por eso seguía con más interés todo lo relativo al pro o contra de aquella herejía.
Y salió al paso la clemencia salvadora de Dios con suave toque en el corazón de su prelado
para resolver todas las cuestiones tocantes a la ley en contra de aquel error, y adoctrinado
de este modo, con la ayuda divina, suave y paulatinamente se desvaneció aquella herejía
de su espíritu".
"Y confirmado luego en la fe católica, surgió en su interior el deseo ardiente de progre
sar en el conocimiento de su religión, con el fin de poder recibir la salvación. Así, ayudado
por la gracia del Señor, recibió la doctrina saludable de la Iglesia y los Sacramentos divinos
de manos de un prelado tan grande y eximio como Ambrosio".6
Me permito transcribir, a continuación, algunos párrafos de su libro "Confesiones",
libro cuarto, capitulo primero:
"Durante este espacio de tiempo de nueve años -desde los diecinueve de mi edad hasta
los veintiocho- fuimos seducidos y seductores, engañados y engañadores (Tim., 2, 3-13)".78
“Siendo aquí soberbios, y allí supersticiosos, y en todas partes vanos. Ríanse de mí los
arrogantes y que aún no han sido postrados ni abatidos saludablemente por ti, Dios mío;
mas yo, por el contrario, confiese delante de ti mis torpezas en alabanza tuya"f
"En aquellos años enseñaba yo el arte de la Retórica y, vencido de la codicia, vendía
una victoriosa locuacidad... quería más tener buenos discípulos, a quienes enseñaba sin
engaño el arte de engañar".9
"Por estos mismos años tuve yo una fulana no conocida por lo que se dice legítimo
matrimonio, sino buscaba por el vago ardor de mi pasión, falto de prudencia, en la cual
hube de experimentar por mí mismo la distancia que hay entre el amor conyugal, el amor
lascivo, en el que la prole nace contra el deseo de los padres, bien que, una vez nacida, les
obligue a quererla".10
"Porque 'lo bueno es confesarte a ti, Señor' (Salmos 91, 2), y decirte: 'Ten misericordia
de mí y sana mi alma, porque he pecado contra ti' (Salmos 40, 5), y no abusar de tu indul
gencia para pecar más libremente, sino tener presente la sentencia del Señor: "He aquí que
has sido ya sanado; no quieras más pecar, no sea que te suceda algo peor" (juan S, 14)".11
La lucha contra la herejía constituyó una de las características más importantes en la
vida y en el pensamiento de San Agustín. La herejía es un error por el cual el creyente se
aparta de los principios de la Iglesia Católica al negar o al dudar de alguna verdad revelada
6 POS1DIO: “ V ida d e San Ag u stín ”, Prólogo, traducción al castellano en J. Oroz Reta-Galindo Rodrigo: “El
pensamiento de San Agustín para el hombre de hoy, tomo I, La filosofía agustiniana, pag. 37-38, editorial
Edicep, Valencia (España), 1998.
7 SAN AGUSTÍN: ‘‘Las Confesiones”, Libro cuarto, Capitulo primero, pag. 83, editorial Maucci, S.L., Bar
celona, 1962.
8 Ibíd., pág. 84.
9 Ibídem.
10 Ibíd., pág. 84-85.
11 Ibíd., pág. 86.
690
por Dios v enseñada por la Iglesia. La herejía es una falsa doctrina, es un sofisma teológi
co que amenaza con su falsedad el centro mismo del catolicismo. Por eso ha dicho KARL
RAHNER que "La historia del Cristianismo es también una historia de las herejías y una
historia de la toma de posición de la Iglesia frente a ellas, con lo cual viene también dada
una historia del concepto de herejía misma"12. San Pablo fue el primer gran polemista y
refutador de la herejía cuando en su Epístola a los Gálatas, cap. III, los apostrofó diciendo:
"Oh insensatos gálatas: tan necios sois, ¿quién os fascisnó para no obedecer a la verdad?,
¿cómo os habéis dejado seducir por quienes el mismo Cristo Jesús se presentó crucificado?
Tan insensatos sois que habiendo comenzado por el Espíritu acabáis ahora por la carne?".
Después de San Pablo, San Agustín sigue siendo el genio más grande de la cristiandad
y el punto Inalterable de nuestra teología y nuestra fe. Gran orador, gran pensador, San
Agustín casi siempre fue sublime ya que, excepto Jesucristo que tuvo el don de la sublimi
dad continua, el Santo de Hipona, a quien le ruego que siempre me Inspire, tuvo el carisma
genial de la oratoria y de la persuasión, como fluye de sus "Homilías", que las tengo a la
vista en su edición bilingüe por la Biblioteca de Autores Cristianos, Madrid, 1965. ¿Sabio
u Orador? La oratoria y la estilística agustiniana solo puede compararse con la elocuencia
de San Juan Crisóstomo "el boca de Oro". El paralelo entre uno y otro nos lo ha dado el
Padre Amador del Fueyo O.S.A. en la Introducción a la "Homilías", págs. XXVII y XVIII: "No
puede uno menos de traer a la memoria los celebérrimos discursos de San Juan Crisósto
mo. Nunca, desde, luego, alcanzó San Agustín la magnificencia oriental del orador griego,
pero tiene más brío, mayor contundencia y un conocimiento más hondo de la psicología de
las masas. Si en San Agustín prevalece el doctor sobre el orador; si tiene menos colorido;
menos facundia, y no posee la fascinación oriental del Crisóstomo, tiene, sin embargo, en
compensación, una oratoria con intuiciones y relieves más inesperados y agudos, pensa
mientos más elevados y profundos, y no deja tampoco de alcanzar a veces en sus ímpetus
cordiales y en sus diálogos tajantes, por su atrevimiento y delicadeza, la irresistible gran
diosidad del orador griego. Agustín elimina de la oratoria cristiana todo lo que tiene por
blanco el solo placer del auditorio. No hay escritor ni crítico más enemigo que él de la pala
bra por la palabra, de la cadencia por la cadencia...En esto se halla en antítesis perfecta con
la mayor parte de la corriente literaria de su tiempo y con la enseñanza retórico-sofistica de
muchos maestros contemporáneos".
Un aspecto crucial en la vida de San Agustín es la referente a su etapa de confron
tación con el maniqueísmo. El maniqueísmo fue una religión gnóstica muy difundida en
la antigüedad. Fué un sistema religioso instituido por Manes o Maniqueo (216-277), un
sabio persa fallecido alrededor del año 277 d. C., quien enseño un dualismo radical entre
el bien y el mal, inspirado en el contraste entre la luz y la oscuridad. Adoptando la religión
de Zoroastro, su doctrina se fundaba en la existencia de dos principios opuestos: el bien
(Dios) y el mal (la materia). La moral maniquea, el maniqueísmo, partía de este contraste
y, en consecuencia, se exigía un ascetismo riguroso para repudiar al mal y la materia y así
todo contacto con la naturaleza era repugnante; las mujeres y el matrimonio eran espe
cialmente aborrecibles. El maniqueísmo fue popular en el Oriente y, especialmente, en el
Norte de Africa en donde atrajo a muchos intelectuales, entre ellos a San Agustín en su
juventud, antes de su conversión al cristianismo. El maniqueísmo, con su concepto del mal
con su dualismo, dejó en San Agustín una huella inborrable en el fondo de su alma que se
evidencia en su obra cumbre al oponer a la ciudad de Satán frente a "La Ciudad de Dios",
lo que corresponde a la idea maniquea de las dos potencias que se disputan el mundo y
que San Agustín trasciende, no concediendo al mal, ni la eternidad, ni la inmutabilidad,
afirmando que el hombre es libre para resistir al mal, como lo demostró San Agustín desde
el día siguiente de su bautismo, el año 388, con su libro intitulado "Las costumbres de los
12 KARL RAHNER: "¿Q ué es herejía?", en el volumen “Escritos d e Teología”, V, pág. 405, Ediciones Cristian
dad, Madrid, 2003.
691
m a n iq u e o s y, después de aquél con la contestación en el año 405 a un tal Secundino

quien le había escrito invitándolo a retornar a la secta maniquea. El 394 refutó a Adimanto,
el más célebre discípulo de Manes, y ya en el 392 había obligado al maniqueo Fortunato,
después de un debate de dos días, a desaparecer de Hipona; el año 398 obtuvo un triunfo
aún mayor al polemizar en pública discusión con el maniqueo Félix, quien se declaró ven
cido por los argumentos de Agustín, haciéndose católico.
San Agustín se esforzaba por demostrar en sus homilías y en sus libros la santidad de
la Iglesia Católica, que ni puede ser negada, ni destruida por las culpas de algunos de sus
miembros que, no son ángeles sino, al fin y al cabo, son hombres de carne y hueso y que,
eventualmente pueden pecar gravemente al traicionar a su juramento y a sus votos de
castidad, de humildad, de pobreza y de obediencia, y que, en consecuencia, poca o ningu
na base tenían las perversas acusaciones de los hombres descreídos o insuficientemente
católicos para pervertir los dogmas de la Santa Iglesia Católica, como lo planteaba San
Agustín en su argumentación contra los herejes donatistas, al establecer que la eficacia de
los sacramentos no depende de la mayor o menor pureza de los hombres que los adminis
tran. Argumentos y palabras de gran actualidad en una época como la nuestra de gran co
rrupción, de decadencia y de crisis social, moral y religiosa, de frivolidad y de indiferencia
frente a los valores del espíritu.
Otro argumento triunfal de San Agustín fue el que fluye de la réplica a la herejía pela-
giana. Esta herejía negaba la doctrina de la gracia y el pecado original. Tomaba su nombre
de Pelagio quien, en la primera mitad del siglo V, enseñó que el hombre podía alcanzar
el cielo por sus solos méritos y recursos naturales, sin ayuda de la gracia divina. Celestio,
discípulo de Pelagio, llevó a sus últimas consecuencias este argumento, negando el pecado
original y la necesidad del bautismo y Julián, otro pelagiano, sostuvo que la concupiscencia
no era mala. La herejía pelagiana fue refutada por San Agustín y, finalmente, condenada en
el Concilio de Efeso en el año 431. Fuente de estudio para analizar el pensamiento de San
Agustín en su debate contra los pelagianos, contra los maniqueos y contra los donatistas,
lo constituye el libro de Posidlo: "Vida de San Agustín" Prólogo, parágrafos 16 a 18, que
figura en la Introducción General a "La Filosofía Agustíniana" ("El pensamiento de San
Agustín para el hombre de hoy") por J. Oroz Reta, J.A. Gallndo Rodrigo, vol. I, pags. 50 y
passim, Edicep, Valencia (España), 1998.
La Ciudad de Dios es una profunda reflexión de historiología, es decir, una meditación
filosófica que trata sobre los grandes colapsos de la historia, en la que también Interviene,
decisivamente, una perspectiva teológica; y así, pues, tenemos, tanto una reflexión sobre
el espíritu allende el tiempo, cuanto una teología de la historia: de manera, pues, que "La
Ciudad de Dios” bien puede ser considerada como una filosofía cristiana de la historia o
una teología de la historia v, también, una hermenéutica de la historia en tanto se inter
preta. a la luz de la Cristología, a la ciudad de los hombres y a la Ciudad de Dios, a las leves
divinas v a las leves humanas, una teología de la historia como fluye de lo tratado en el
Libro XXII en el que se habla de "el cielo, fin de la Ciudad de Dios", de la "Promesa de una
felicidad eterna para los Santos y de un suplicio eterno para los impíos", en suma, toda
LEGALES EDICIONES
una teología de ¡a historia: pero, también, una profunda metafísica de la historia porque,
uno de los temas más apasionantes que ha inmortalizado la Metafísica de San Agustín es
su reflexión sobre el tiempo v sobre el final de la historia como victoria de Cristo, en tanto
que Cristo es el Señor de la historia y el verdadero Mediador de la historia, tal como lo ha
desenvuelto hermosamente el Papa Juan Pablo II al iniciar su hermosa Encíclica "Redemp-
tor Hominis", que empieza así "El Redentor del hombre, Jesucristo, es el centro del cosmos
y de la historia", que tiene una neta inspiración agustíniana, según resulta de lo escrito en
el Libro XX, capítulo Vil a IX y, especialmente, Libro XX, capítulo XXX, parágrafo 5, de "La
Ciudad de Dios".
La problemática del tiempo que constituye una de las más hermosas reflexiones de la
philosophia oerennis está planteada y explicada maravillosamente en el libro undécimo,
f capítulos XI, XIV y XV de "Las Confesiones". Dice al respecto San Agustín en el capítulo XIV:
692
"¿Qué es, pues, el tiempo? ¿Quién podrá explicar esto fácil y brevemente? ¿Quién
podrá comprenderlo con el pensamiento, para hablar luego de él? Y, sin embargo, ¿qué
cosa más familiar y conocida mentamos en nuetras conversaciones que el tiempo?... ¿Qué
es, pues, el tiempo? Si nadie me lo pregunta, lo sé; pero si quiero explicárselo al que me
lo pregunta, no lo sé. Lo que sí digo sin vacilación es que sé que si nada pasase no habría
tiempo pasado; y si nada sucediese, no habría tiempo futuro; y si nada existiese, no habría
tiempo presente. Pero aquellos dos tiempos, pretérito y futuro, ¿cómo pueden ser, si el
pretérito ya no es y el futuro todavía no es? Y en cuanto al presente, si fuese siempre
presente y no pasase a ser pretérito, ya no sería tiempo, sino eternidad".13
Después de pasar revista en los capítulos XV, XVI, XVII, XX y siguientes del Libro un
décimo a la problemática del tiempo pasado, presente y futuro, exclama San Agustín con
honda congoja, en el capitulo XXII: "Enardecido se ha mi alma en deseos de conocer este
enredadísimo enigma. No quieras ocultar, Señor Dios mío, a mi deseo estas cosas, antes
bien penetre en ellas y aparezcan claras, Señor, por tu misericordia. ¿A quien he de pregun
tar sobre ellas?. ¿Y a quien podré confesar con más fruto mi impericia que a ti... ?.
La pregunta y la reflexión sobre la temporalidad en la Metafísica de San Agustín debe
concordarse con las reflexiones de Heidegger y de Lorenzo Carnelli sobre el tiempo y el
Derecho, que hemos abordado páginas más adelante de este libro.
"La Confrontación de Heidegger con San Agustín y la mística medieval. Nota crítica
en torno a Estudios sobre mística medieval de MARTIN HEIDEGGER".- Así se intitula un
notable estudio de LUÍS CÉSAR SANTIESTEBAN, profesor en la Facultad de Filosofía y Letras
de la Universidad Autónoma de Chihuahua, publicado en la revista Diánoia, volumen Lll,
número 58, Mayo 2007, págs. 177 a 183, en el que se da cuenta del curso que dictó Hei
degger en el semestre de verano de 1921 intitulado "Estudio sobre Mística Medioeval" y
que ha sido traducido al castellano por Jacobo Muñoz, publicado por el Fondo de Cultura
Económica, México, 1997, el que, a su vez, se inicia con la interpretación de Ernst Troeltsch
(1865-1923), quien fuera profesor en Góttingen, en Bonn, en Heidelberg y en Berlín, con
tenida en su libro "Agustín, la antigüedad cristiana y la Edad Media", en conexión con el
escrito "De Civitate Dei" (1915).
En su interpretación de "Las Confesiones" de San Agustín Heidegger reconoce, siguien
do a San Agustín "que hay algo velado al hombre, algo de su propio ser que permanece
sobre un halo de misterio", lo que en el pensamiento de Heidegger se formula en términos
de que "el Dasein no es completamente transparente para sí mismo". "Se ha afirmado
con justa razón -dice el profesor Santíesteban- que la idea de la Sorge la toma Heidegger
de San Agustín, ya que es una traducción del término latino que emplea el santo de la
Cura. Heidegger fue muy sensible a la descripción que presenta Agustín de la existencia en
términos de un intermitente desasosiego: "Nuestro corazón está siempre inquieto hasta
que descanse en ti". De San Agustín procede la imagen de la existencia atenazada por la
angustia de existir. Heidegger hace suyo este motivo fundamental de San Agustín some
tiéndolo por su parte a una ontologización. La Sorge (cuidado de sí, preocupación de sí)
habrá de constituir en "S e r y tiem p o " el existencial de los existenciales; es decir, la estruc
LEGALES EDICIONES
tura fundamental de la existencia". "Retoma Heidegger de Agustín dos nociones que luego
aparecerán en su plena elaboración en "Ser y Tiempo"; a saber, la idea de la dispersión de
la vida y la de existencia como una carga, el auto olvido, la distracción, la dispersión v el
aturdimiento. Todas ellas constituyen modalidades de la Sorge. la única forma de poner
término a ella es la muerte. En ese sentido, la Sorge hunde sus raíces en la finitud". "Ser y
Tiempo da testimonio de este diálogo con San Agustín. La religión tiene que acompañar
como una música santa todo hacer de la vida" (pág.176).14
13 SAN AGUSTÍN: “Las Confesiones”, Libro undécimo, Capitulo XIV, págs. 334-335, edición citada.
14 LUIS CÉSAR SANTIESTEBAN: “La Confrontación de Heidegger con San Agustín y la mística medie
val. Nota crítica en torno a Estudios sobre mis medieval de Martin Heidegger”, publicado en la revista
693
La filosofía patrística, que culmina en San Agustín de Hipona, ha tenido otros grandes
representantes como SAN ISIDORO DE SEVILLA, clérigo español y obispo de Sevilla, que
nació en el 570 y murió en el 636; autor de una serie de obras que sirvieron de enseñanza
en las escuelas episcopales tales como sus famosas "Sentencias", "De natura rerum" y "De
ordine creaturarum". BOECIO, de ilustre familia romana, nacido en el año 480 y muerto
ejecutado en el 525 por acusaciones y manipulaciones políticas, cuando no; autor de un
estudio intitulado "De la consolación por la filosofía"; otro "Sobre los silogismos hipotéti
cos", otro "Sobre los silogismos categóricos" y unos comentarios a la "Isagoge" de Porfirio
que era una introducción al estudio de las categorías de Aristóteles. BEDA EL VENERABLE,
nacido en Inglaterra en el año 674 y muerto en el año 735, dio al catolicismo inglés el mis
mo material intelectual que San Isidoro diera al español, pues sus obras responden a las
mismas necesidades de reunir extractos de todos los conocimientos humanos.
Después de la Patrística es preciso mencionar a la cultura carolingia y a la filosofía en
el Bajo Medioevo representada por la escuela Palatina, expuesta por los grandes maes
tros ALBERTO ALCU1NO (nacido en York, Inglaterra, en el año 730, muerto en Tours en el
804); el monje Gottschalk, de la abadía de Fulda; RABANO MAURE, discípulo y sucesor
de Alcuino en la enseñanza, nacido en Maguncia en el año 776, y fallecido en el año 856;
JUAN ESCOTO ERIUGENA, nacido en Irlanda en el 810, profesor en París, muerto en el 877,
cuya obra puede ser considerada como el primer gran ensayo medioeval de un sistema
filosófico sobre los dogmas teológicos; es autor de dos obras fundamentales: "De divina
praedestinatione” y "De divisione naturae", que es la exposición metafísico-teoiógica del
proceso de ia creación del mundo a partir de Dios, del cual emanan todas las cosas.
SAN ANSELMO AOSTA nacido en la ciudad piamontesa de Aosta, Italia, en el año de
1033, puede ser considerado como el verdadero fundador de la Escolástica que, en él,
adquiere su perfil definido, siendo sus obras la primera síntesis de ella. Su pensamiento re
presenta en el siglo XI, el máximo esfuerzo para la conciliación de la fe con la razón lógica.
Su principio "credo ut intelligam" ("creo para comprender"), enunciado por San Agustín,
sirve de fundamento a la especulación filosófica y teológica; pues, si los dogmas exigen la
fe, ésta busca la comprensión. Dios permite a quien posee la fe tener la visión intelectual
de su conocimiento. De allí su idea de que por la fe puede el saber, tener plena evidencia
de la verdad. Se comprende entonces por qué la investigación racional supone la fe; toda
la doctrina de San Anselmo es un comentario de la sentencia de Isaías (7,9): "nisi credide-
ritis, non intelligetis", tan frecuentemente citada por Juan Escoto Eriugena y por el mismo
San Anselmo, que de ella ha sacado la célebre fórmula "Fides quarens intellectum". La fe
está en la investigación de la visión completa y llega, por lo menos, a ese esbozo de visión
que es el intelecto. Pero, en ningún caso, el razonamiento precede a la fe: "No trato de
comprender para creer, creo para comprender". En su obra "Prosiogión" expone el famoso
argumento sobre la existencia de Dios conocido con el nombre de "argumento ontológico
de San Anselmo". El argumento ontológico va dirigido contra la negación resuelta de la
existencia de Dios. Parafraseando al salmo XIII de la Biblia, arremete contra la negación
atea: "y dijo el necio en su corazón: Dios no existe". Contra el ateo que niega la existencia de
Dios, se dice que si Dios es lo más infinitamente grande que pueda pensarse, esta grandeza
LEGALES EDICIONES
no puede estar solo en el intelecto sino, que también, existe ontológicamente.

Así, pues, aun el ateo que niega la existencia de Dios debe poseer el concepto de Dios,
pues, es imposible negar la existencia de algo que ni siquiera se piensa; y, por ello, aun el
necio, debe admitir la existencia de Dios. Esto constituye la prueba ontológica o el argu
mento ontológico de San Anselmo sobre la existencia de Dios.
Al argumento ontológico, el monje “Gaunllón", del monasterio de Mar Montier, en su
"Líber pro insipiente”, opuso que, en primer lugar, un resuelto negador de la existencia de
Dios empezaría por negar que tiene el concepto (que es el punto de partida del argumento
Diánoia, volumen LII, número 58, Mayo 2007, págs. 177 a 183.
694
ontológico), y, en segundo lugar, aun admitido, que se tenga el concepto de Dios como el
de un ser perfectísimo, de este concepto no puede deducirse la existencia de Dios; de la
misma manera que, de la realidad de una isla perfectísima, no puede deducirse el concep
to de la Isla.
San Anselmo replicó con el "Líber Apologeticus". Es imposible negar que no se puede
pensaren Dios: basta, para demostrar esta posibilidad, la misma fe, de la cual San Anselmo
y Gaunilón están dotados, y si se puede pensar en Dios, se le debe reconocer como exis
tente, siendo imposible negar la existencia a aquello que se puede pensar como la mayor
de todas las cosas. De una isla fantástica, aunque se conciba perfecta, no puede decirse
que sea real. De la posibilidad de pensarla no se sigue su realidad; como, en cambio, si se
sigue de la simple posibilidad de pensar en Dios su realidad existencial, como el ser más
perfecto de todos.
Después de San Anselmo, la Escolástica quedó constituida. El pensamiento filosófico y
jurídico del siglo XII se consagró con las grandes "Summas" y las "Cuestiones Disputadas",
algunas de ellas, tan apasionantes, como la célebre polémica en torno a la validez de los
conceptos universales en la que insistieron tanto la escuela de Chartres con Gilberto de la
Porrée, la escuela de los Victorinos con Hugo de Saint-Víctor, Pedro Abelardo, una de las
figuras históricas más descollantes y a la vez más discutidas por su apasionante persona
lidad y por su rebeldía innata; y, luego, los grandes maestros de la Teología escolástica:
Alberto el Magno, Santo Tomás de Aquino y Duns Scoto. A su vez, la escolástica jurídica
en la escuela de Bolonia se inmortalizó con los Glosadores y los Post-Glosadores, grandes
maestros del Derecho, de cuya vida, de cuyo pensamiento y de cuya metodología he trata
do, ampliamente, páginas más adelante.
LEGALES EDICIONES
695
EL PROBLEMA DE LOS UNIVERSALES
Uno de los temas más apasionantes de la filosofía Medioeval es el que se conoce con
el nombre de "El Problema de los Universales".
Este problema se remonta ya a Aristóteles, pero fue en el Medioevo donde se originó
una secular polémica que se hizo famosa, entre los Nominalistas, los Realistas y los Con
ceptualistas.
EL NOMINALISMO representa en la Edad Media las tendencias empíricas del espí
ritu humano. Para los "nominalistas" los conceptos generales, o sea, los universales, no
son más que meros nombres, representaciones vacías sin ningún contenido real. Según la
opinión de los "nominalistas", cuyo representante más conspicuo fué ROSCELIN DE COM-
PIÉGNE (muerto después de 1120) no existe nada universal y, por lo tanto, no existen ni
los géneros ni las especies. Solo existen los nombres creados por el hombre para designar
objetos semejantes. Lo único que existe son los seres o las cosas individuales, de manera
que no hay pensamiento puro, sino sólo representaciones sensibles de lo individual.
EL REALISMO representa una doctrina totalmente opuesta al "nominalismo". Los
"realistas", cuyo defensor más decidido fue "GUILLERMO DE CHAMPEAUX" (1070-1121)
creían, apoyándose en la autoridad de Platón, en la realidad objetiva de las ideas, es decir,
de los conceptos universales. Sostenían que los universales estaban presentes esencial
mente y pertenecían a todos los individuos que abarcaban.
Por consiguiente, no habría ninguna diferencia esencial entre los individuos, solo se
distinguen la diversidad de los caracteres accidentales.
Esta doctrina viene, pues, a negar la existencia de lo individual. Es una especie de
panteísmo en que todo ser individual participa de algo real que es la idea, lo universal. Así,
por ejemplo, hay muchos papeles blancos, que se distinguen por su claridad o matiz, pero
todos ellos son blancos, porque todos participan de la "idea" de blancura. La única realidad
sería la "¡dea de blanco" y los objetos individuales tendrían, entre sí, diferencias acciden
tales. La idea abstracta "blancura" existe porque existen objetos blancos. Pero desde el
comienzo ya se hicieron objeciones a esta doctrina. Si el concepto general, vale decir, el
ser sustancial "hombre" se encuentra en Pedro, no puede encontrarse exactamente igual
en Juan y en los demás hombres, porque entonces todos los hombres serían idénticos.
EL CONCEPTUALISMO es una posición media entre el "nominalismo" y el "realismo",
adoptada y propagada por ABELARDO (1079-1142). Según esta opinión, que salió triun
fante en la disputa, lo universal es un mero concepto, pero no una palabra vacía. Todo lo
contrario. Los universales son palabras animadas de sentido, que nosotros al juzgar, enun
ciamos de una pluralidad de objetos. Pero el concepto no es solo un producto subjetivo
LEGALES EDICIONES
de la conciencia. Tiene su realidad objetiva en las cosas mismas porque de lo contrario no
podría ser abstracto. De manera que ya está antes en las cosas: Las ideas generales son,
pues, productos de la abstracción, creaciones o concepciones del espíritu, y no simples
representaciones, ni meras palabras vacías.
Para terminar, diremos que la dificultad del problema surgió de la confusión psicoló
gica acerca del origen y la formación de los conceptos, con el problema metafísico que se
pregunta, si hay en la naturaleza algo real que corresponda a las ideas y a los conceptos,
creados por el espíritu.
LA ESCOLÁSTICA.- Llamase "Escolástica" (del latín "schola", escuela; y del griego "tica",
referente a) al movimiento filosófico más Importante de la Edad Media y con el cual se
designa a una forma de enseñanza universitaria, a un cierto arte de polemizar y discutir,
697
mediante la aplicación de analogías y distinciones muy sutiles y a una determinada orien

tación filosófica preocupada en fundamentar, aclarar y precisar racionalmente los dogmas
de la Teología Cristiana en concordancia con la Metafísica y la Lógica aristotélico-boeciana.
Como movimiento filosófico, la Escolástica no fue, ciertamente, el único de la Edad
Media; sino el más importante, porque hay que considerar, también, al Misticismo, al Ave-
rroísmo (doctrina del filósofo musulmán Averroes), etc..
Como forma de enseñanza la Escolástica se relaciona, estrechamente, con dos aspec
tos pedagógicos fundamentales: I o la "lectio" que consistía en el comentario de un de
terminado texto; por lo general, las obras de Aristóteles, la Biblia, la Lógica de Boecio, las
"Sentencias" de Pedro Lombardo (llamado el "Magíster Sententiarum", o Maestro de las
Sentencias), las obras de los Santos Padres de la Iglesia y, 2°. La "disputado" que era una
polémica en torno a un determinado problema analizado hasta en sus más extremas suti
lezas y en la cual se desarrollaban, todos los argumentos en pro y en contra.
Las disputas podía revestir; a su vez, dos formas, dos modalidades: a) las "quaestiones
quodlibetales" y b) las "quaestiones disputadas".
Las "quaestiones quodlibetales" eran aquellas en las cuales los aspirantes a teólogos
discutían dos veces al año sobre cualquier tema. Y las "quaestiones disputatae" eran el
resultado de las disputas ordinarias que los profesores de teología tenían en sus cursos
sobre el más Importante problema filosófico y teológico.
Ahora bien; el problema de la "Escolástica" era fundamentalmente pedagógico y con
sistía en llevar al hombre a la comprensión de la verdad revelada, de allí la importancia
de la función docente, y del método pedagógico empleado; método que, como ya se va
viendo, consistía en el planteamiento previo de una cuestión o dificultad inicial a cuya solu
ción se llegaba racionalmente mediante una serie de distinciones y analogías, desechando
errores y corroborando verdades, recurriendo siempre a la opinión de autoridades indis
cutibles en la materia tratada.
Como movimiento filosófico, la "Escolástica" no se propuso crear "ex novo" un cuerpo
de doctrina que innovara los postulados de la filosofía clásica. Sus objetivos estaban dirigi
dos a la escuela, a la forja de discípulos basada en la tradición religiosa corroborada con las
doctrinas de Aristóteles y de los Santos Padres e iluminada por la fe.
Pero no sólo en la historia de la filosofía o en la de la pedagogía tiene importancia el
escolasticismo. También ejerció una decisiva influencia en la génesis y desenvolvimiento
del Derecho Occidental.
En efecto; al lado de los principales centros universitarios en donde importó enseñan
za escolástica y que eran a la sazón París, Oxford, Salamanca y Rávena; floreció, también,
en Bolonia una célebre escuela de juristas preocupados por comentar y aclarar los textos
del Derecho Romano, agrupados por el Emperador Justiniano en un cuerpo de derecho ci
vil (Corpus luris Civilis) y que comprendía: el Código, el Digesto, las Instituías y las Novelas.
Los comentarios realizados por los juristas de la escuela de Bolonia se efectuaban me
diante breves notas o glosas puestas al margen o en las interlineas de los textos del Corpus
LEGALES EDICIONES
luris; y de allí que esta modalidad estilística dió lugar el nombre con el que esta escuela
ha pasado a la posterioridad: "escuela de los glosadores" o "escuela de Bolonia", y está
representada, principalmente por "Irnerio", profesor de Derecho Romano (muerto aproxi
madamente en 1125) y "Accursio" (1184-1258), autor de una magna enciclopedia de más
de 100000 glosas que se la suele denominar la "Glosa ordinaria de Accursio".
El mérito de los glosadores estriba en haber dado forma a un cuerpo de doctrina
jurídica distinguible y separable del "Trivium" y de las artes liberales porque, hasta ese
momento -siglo X I- el derecho estaba mezclado con la Retórica y la Lógica. El mismo Ir-
nerio continuó siendo considerado por algún tiempo como un "Magíster artium", como
un maestro de artes liberales. Después de Irnerio, la fama de la escuela boloñesa como
Í fuente inspiradora del derecho se fue acentuando, desde el siglo XII con Búlgaro, Martín,
698
Jacobo y Hugo, "los quattor doctores", a las que el tópico alegórico de la Edad Media en
salza como "lilla ¡urls". Tanto en la alegoría como en las tiplficadoras características de los
grandes doctores destacaba el modelo del estilo escolástico, a través de las quaestio (a
partir de Irnerio) y las controversias (desde 1152) que suponen una visión dogmática sobre
el conjunto del texto, hasta la exposición sistemática (Summae), que comenta a uno de los
textos jurídicos de Justiniano, como es el caso de la "Summula de pugna" ("Compendio de
la Contienda Judicial") de "Hugo" que es una de las más antiguas monografías en materia
de Derecho Procesal De este modo, los glosadores se convirtieron en los padres de la
literatura jurídica europea.
LEGALES EDICIONES
699
PRINCIPALES REPRESENTANTES DE LA ESCOLÁSTICA
43
PEDRO ABELARDO es uno de los grandes forjadores de la Escolástica cuya persona
lidad se yergue vivaz, apasionada y tumultuosa, encarnando a una filosofía de profundo
sentido humano y a una dialéctica ardorosa e incontrastable.
Este genial maestro, puso todo el significado de su vida en la investigación, a través de
su elocuencia tajante y sutil dialéctica se hizo invencible en las disputas que lo acarrearon
no solo numerosas envidias, sino también la persecución y la condenación.
Nacido en Pollet, condado de Nantes, en 1070, Abelardo siguió en su juventud a los
doctores Roscelín, primero, con el cual tuvo grandes disputas, y luego, Guillermo Cham-
paux, cuyo prestigio pretendió anular con una refutación pública.
Pero sus desgraciados amores con Eloisa lo llevaron a entrar a un convento, donde se
dedicó a la especulación y a la enseñanza, considerándosele entre otras cosas, como uno
de los fundadores de la Universidad de París.
Más tarde, el Concilio de Soissons condenó su "doctrina trinitaria" obligándole a que
mar su escrito "De unitate et trinitate divina", pero sin preocuparse demasiado por lo ocu
rrido continuó sus enseñanzas de dialéctica en Melum, Corbeil y París, hasta que fue lla
mado a comparecer en un segundo Concilio, celebrado en la ciudad francesa de Sens, para
responder por numerosas herejías que se le atribuían. No quiso o no supo defenderse, no
se sabe con exactitud, lo cierto es que fue condenado.
Retirándose entonces, de esa agitada vida, terminó sus días en la Abadía de St. Marcel,
el 20 de abril de 1142, a la edad de 63 años.
Sus obras principales son: "Sic et non", en la que expone su método basado en la
contraposición de las sentencias y doctrinas de los grandes Padres, con vistas a su armo
nía y síntesis ulterior dentro del dogma, y a la fundamentación racional de éste; "Scito te
ipsum", obra de carácter ético en la cual expone la doctrina de que "el acto del delito no
es un pecado en sí mismo" y se impone el deber de analizar el acto según la intención del
agente. Pero la obra donde se relata las vicisitudes de su novelesca y azarosa vida y de sus
trágicos amores con Eloísa es la "Historia calamitatum mearum" ("La historia de mis cala
midades"), que es el primer documento del humanismo medioeval.
Finalmente podemos decir que, el método de Abelardo, consiste en la búsqueda ra
cionalista y libre de la verdad, ejercitada sobre los textos tradicionales. Esta investigación
se entiende como una interrogación incesante. Principia en la duda, porque solamente la
duda promueve la investigación y conduce a la verdad. Siendo los resultados especulativos
de menor Importancia que la investigación necesaria para llegar a ellos.
Ese espíritu investigador en la época del despertar filosófico es el que nos ha conducido
LEGALES EDICIONES
a llamarlo el fundador del método escolástico.
SAN ALBERTO "EL MAGNO" o Alberto de Bollstadt nació en Lavingen Suebia, alrede
dor de los años 1193 a 1207.
De familia noble estudió en la Universidad de Padua, donde por influencias de "Jordán
el Sajón" se hizo dominico; llegando a ser Obispo de Ratisbona.
Dedicado a la enseñanza, fue profesor de Teología en la Universidad de París y final
mente en Colonia; adonde se trasladó después de una serie de controversias que habíanse
suscitado contra las órdenes menores, muriendo en dicha ciudad en noviembre de 1280.
San Alberto fue el hombre que supo dar al "aristotelismo" el derecho de ciudadanía en
la Escolástica, ayudando con ello a la comprensión filosófica de la verdad revelada, dándo
le además, el fundamento seguro a dicha investigación.
701
Pero sus obras sistemáticas carecen de claridad y profundidad: debemos ver en Santo
Tomás de Aquino no solamente a su mayor discípulo sino al verdadero continuador y pro-
fundizador de su pensamiento teológico, filosófico y jurídico.
La obra general de San Alberto es muy extensa, no hallándose tampoco ausente la
influencia platónica y neo-platónica. Además, también se extendió a las ciencias naturales,
siguiendo ios precedentes del empirismo aristotélico, trabajando especialmente en la bio
logía, considerando la experiencia como criterio de la verdad de todo aserto concerniente
a lo contingente y particular.
La labor de este autor puede dividirse en series; en una filosofía que abarca la Lógica,
y bajo el título de Filosofía real agrupa escritos sobre Física, Metafísica y Matemática, exis
tiendo además otro grupo denominado Filosofía Moral. En la segunda serie se encuentra
la Teología con los comentarios a las Sentencias de Pedro Lombardo, a los escritos del
Pseudo Dionisio, y finalmente varios escritos místicos y ascéticos-
BIBLIOGRAFIA: SILVA VALLEJO: "Introducción a la Filosofía" págs. 90 a 108; CARLOS
HALLET S.J.: "Conozca a los Padres de la Iglesia" ediciones Paulinas, Santiago de Chile,
1995; JEAN LAPORTE: "Los Padres de la Iglesia. Los padres griegos y latinos en sus textos"
editorial San Pablo, Madrid, 2004 - Sobre la Escolástica debe leerse el libro fundamental
de MARTÍN GRABMANN:"Historia del Método Escolástico"; 2 vols.; MAURICE DE WULF:
"Historia de la Filosofía Medieval”, 2 vols, 1943; M. D. CHÉNU O.P.: "Introducción al es
tudio de Santo Tomás de Aquino", 1950, Cáp. IV; PAUL VIGNAUX: "El Pensamiento en la
Edad Media", Breviarios Fondo de Cultura Económica, México, 1971; JACQUES LE GOFF:
"Los intelectuales en la Edad Media", editorial gedisa, Barcelona, 1999; ETIENNE GILSON:
"La Filosofía en la Edad Media. Desde los orígenes Patrísticos hasta el fin del siglo XIV",
editorial Gredos, S.A., Madrid, 1965; LEOPOLD GENICOT: "El Espíritu de la Edad Media",
editorial Moguer, S.A., Barcelona, 1963; EMIL BRÉHIER: "La Filosofía en la Edad Media",
1959; FRIEDRICH HEER: "El Mundo Medieval" ediciones Guadarrama, Madrid, 1963; SILVA
VALLEJO: "Introducción a la Filosofía. "La Escolástica" págs. 109 a 115.
LEGALES EDICIONES
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702
O
hJ
LA VIDA Y EL PENSAMIENTO DE SANTO TOMÁS DE AQUINO

44 'S
u
Llamado "EL Doctor Angélico" y, también, "Princeps Doctorum" (el

a principe de los Doctores), "Doctor Común" y "Doctor Humanitatis"
(Doctor de la Humanidad), por la inigualable profundidad y actualidad
de su reflexión sobre la persona humana. Juan Pablo II lo llamó "el
apóstol de la verdad" en su encíclica "Fides et ratio". Nació, según lo
han podido establecer las últimas investigaciones1, en febrero de 1225,
ri-jo
en el Castillo de Roccasecca, en la provincia de Nápoles, de la aristo

crática familia de los Condes de Aquino. Su padre, Landolfo de Aquino,
era un noble caballero, de no mucha fortuna, que había militado junto al Emperador; y su
madre, Teodora, Condesa de Chieti, descendía de una noble y antigua familia del reino de
Sicilia. A los cinco años fué llevado al Monasterio de Monte Cassino, donde fue educado
por los monjes benedictinos cuyo Abad era su tío Landolfo Sinlbaldi. Acaso las voces del
silencio en la paz conventual de Monte Cassino cuya vida silenciosa se inspiraba en la regla
de San Benito, la vida monástica y los profundos cantos gregorianos que entonaban los
monjes benedictinos, junto con la oración que el mismo Jesús nos enseñó, grabaron los
dones del Espíritu Santo en el alma y en el corazón del niño predisponiéndolo a la vida de
contemplación, de recogimiento y reflexión que fueron la clave de su personalidad. Silen
cioso y meditabundo era un oblato ejemplar y este estilo de su alma y este temple vital
determinó que, años más tarde, sus condiscípulos en la Universidad de Colonia lo llamaran
"Bovem mutum", el "Buey Mudo".
Y es que el silencio de la vida monástica, el canto gregoriano y el sublime canto solem
ne en latín del "Pater Noster" hace de un monje un iluminado que busca la perfección cris
tiana, renunciando a las vanidades de este mundo, haciendo suyas las palabras de Cristo,
quien ha dicho: "En verdad os digo, que nadie que haya dejado casa o padres, o hermanos,
o mujer, o hijos, por amor al Reino de Dios, quedará sin recibir mucho más en este tiempo
y la vida eterna en el mundo venidero." (Lucas, 18, 29-30).
Y es que como dice THOMAS MERTON "Un monje es el hombre llamado por el Espíritu
Santo para que abandone los cuidados, deseos v ambiciones de los otros hombres v dedi
que su vida entera a la búsqueda de Dios. Nadie puede buscar a Dios, sin haber sido antes
llamado por ÉL Un monje es el hombre que busca a Dios porque ha sido hallado por Dios".2
En otro de sus hermosos libros THOMAS MERTON ha dicho "el silencio pertenece
a la sustancia de la santidad. En el silencio v la esperanza se configura la fortaleza de los
santos". (Isaías 3 0 ,15).3
THOMAS MERTON fue un monje de la Orden del Cister, o sea, un Cisterciense, o un
LEGALES EDICIONES
monje trapense. La Orden del Cister es de Índole contemplativa, dedicada a la contem
plación y a la oración, como la Orden de los Benedictinos: "ora et labora", dice uno de
ios preceptos de la regla de San Benito, en la que se inspiran los Benedictinos v a la que
pertenecía el monasterio de Monte Cassino en el que se formó v educó en su niñez Santo
Tomas de Aquino.
1 JOSÉ EGIDO SERRANO: “ Tomás de Aquino a la luz de su tiempo”, pág. 6o, ediciones Encuentro, S.A.,
Madrid, 2006; RAIM ONDO SPIAZZI, O.P.: “Santo Tomás de Aquino”, pág. 2 1 in fine, Edibesa, Madrid,
2004; Véase además, supra, las citas (7) y (10 bis).
2 THOM ÁS MERTON: “La Vida Silenciosa”, pág. 9, editorial Sudamericana, Buenos Aires, 1958.
3 THOM ÁS MERTON: “Pensamientos en la soledad”, pág. 7 1, editorial Lumen, Buenos Aires, 2000.
703
Dos grandes vidas paralelas: SANTO TOMÁS DE AQUINO y THOMAS MERTON, quien
nació en Prades (Francia) en 1915, A los 6 años murió su madre, pur lo que fue enviado a
un internado y, más tarde, cuando murió su padre, su soledad se exacerbó y a los 27 años
decidió ser sacerdote ingresando a la Abadía de nuestra Señora de Gethsemaní, en Ken-
tucky. Allí, en la paz conventual, encontró su felicidad y escribió libros hermosos como "La
vida silenciosa", "Pensamientos en la soledad", "Lo que murmura el viento", “Las aguas de
Siloé", "La montaña de los siete círculos", "Ascenso a la verdad", "Cuestiones Discutidas",
"Místicos y maestros Zen. Ensayos sobre misticismo oriental y occidental", etc.
El 10 de Diciembre de 1968 todos perdimos a uno de los más formidables líderes espi
rituales del mundo entero. THOMAS MERTON, monje cistersiense, murió mientras pere
grinaba en Bangkok, Tailandia. Merton, que antes de su peregrinación escribía en la paz de
su Abadía de Gethsemaní en Kentucky, nos dió una profunda visión espiritual, a través de
sus contemplaciones que hoy evoco, a propósito de escribir sobre la vida y el pensamiento
de Santo Tomás de Aquino. Hoy, a los 38 años de su muerte me inspiro en estos grandes
iluminados, al haber encontrado también el camino hacia la perfección.
Entonces, ¿hay que buscar a Dios?A
Sí. por que esa búsqueda se contrae a nuestra mas profunda necesidad de salir de las
tinieblas v de la angustia en la que todos estamos sumergidos, e ir hacia la luz, porque "Él
es la luz de los hombres.Y la luz en las tinieblas resplandece y las tinieblas no prevalecie
ron contra ella." Asi lo dice el Santo Evangelio de San Juan en su luminosa Introducción,
Capítulo 1, versículo 5. El cuarto evangelio es la obra del discípulo a quien Jesús amaba v.
a diferencia de los Sinópticos, es obra de un temperamento profundo v metafísico, como
nos lo evidencia el texto de San Juan, desde sus primeras líneas.
Así era, también, el temperamento de Tomás, como la contemplación que fluye del
Santo Evangelio de San Juan. Erase un espíritu hecho de luz, nacido para iluminar a los de
más mediante la enseñanza, porque sería un gran profesor, como lo ha dicho San Pablo en
la Segunda Epístola a los Corintios, capítulo 4, versículo 6: "Porque Dios, que dispuso que
en las tinieblas resplandeciere la luz, ha hecho brillar su claridad en nuestros corazones a
fin de que podamos ¡luminar a los demás..."
A los nueve años fue llevado a la Universidad de Nápoles a estudiar el Trivium y el
Quatrivium, que constituían las siete artes de la Cultura Medioeval. El Trivium estaba
integrado por la Gramática, la Dialéctica y la Retórica. El Quatrivium estaba constituido
por la Geometría, la Aritmética, la Astrología y la Música45terminados los estudios en 1243,
ingresó en la Orden de Predicadores cuyos hábitos blancos y cuya "ratio studiorum" im
pactaron en su alma haciendo su noviciado en el Monasterio de Santo Domingo el mayor
de Nápoles, siendo, luego, trasladado al convento de Santa Sabina en Roma, en el que fué
altamente apreciado por el General de la Orden Dominica, Juan el Teutónico, quien decidió
llevarlo consigo a París y, antes, a Bolonia, para perfeccionar sus estudios.
En el camino fué interceptado por sus hermanos en Aquapendente (Mayo de 1244),
quienes lo llevaron al castillo de Roccasecca, donde vivía su madre, quien no quería que
LEGALES EDICIONES
fuera un simple fraile mendicante como los de la Orden de Predicadores, los dominicos,
sino un benedictino, en cuya orden veía el porvenir de Fray Tomás y con él, el de su familia,
ya que con el tiempo sería el Abad de Monte Cassino o, acaso, podría ser "Justicia Mayor",
como su padre.
En el año y medio que duró su obligado encierro por orden de su madre en el castillo
de Roccasecca se aprendió de memoria la Biblia, las Sentencias de Pedro Lombardo y las
4 THOM ÁS MERTON: “La vida silenciosa”, pág. n .

5 Veáse FRANCESCO CALASSO, “Medio Evo del Diritto. Le Fonti”, págs. 272 y 273, Dott. A. Giuffré
- Editare, Milano 1954; Veáse, además, el fundamental estudio de UGO GU ALAZZIN I: “ Trivium e Qua-
drivium” en “Ius Romanum Medii Aevi”, París I, 5 a. Mediolani Typis, Giuffré, 1974.
704
obras de Aristóteles, particularmente la Sofística y la Tópica, en cuyo silogismo dialéctico

se fundamentaban las Sentencias.
Cuéntase6que sus hermanos no solo le arrancaron a pedazos sus hábitos de dominico,
para que no se los ponga, sino, que lo despojaron de sus libros para que no los lea; de allí,
que tuviera que aprendérselos de memoria todos ellos; cuéntase también que trajeron
a su cuarto a una mujerzuela para que lo sedujera, tentándolo. A todo ello se sobrepuso
Tomás invocando constantemente la fuerza del Espíritu Santo y el nombre de nuestro Se
ñor, postrado en oración, para que le concediera el don vitalicio de la castidad, lo que le
fue concedido; deviniendo en santidad y en espiritualidad perfecta, como todo iluminado.
Vencidas las tentaciones de la carne y sobreponiéndose a las presiones de toda la fa
milia, incluso su madre no insistió nunca más en hacerlo salir de la Orden de Predicadores
los padres dominicos. Hasta que, un día, a fines de 1245, montándose a caballo, abandonó,
para siempre, el castillo familiar de Roccasecca, rumbo al convento de Santo Domingo en
Nápoles, de donde pasó a Bolonia y de allí a París, al Studium de la Orden, pero como esta
ba lleno de estudiantes, fué enviado al Studium General en la Universidad de Colonia, que
acababa de fundarse en 1248 y cuya cátedra de Teología estaba regentada por el maestro
Alberto de Bollstádt, llamado "el Magno", cuyas lecciones magistrales se inspiraban en
el pensamiento de Aristóteles y en la metodología escolástica, con sus distinciones, sus
"quaestiones" y sus razonamientos dialécticos.
ALBERTO "el Magno". (1206-1280) fué. ciertamente, el gran inspirador v el sumo
maestro de Tomás. Entre ambos surgió un afecto recíproco. Tomás vió en él al padre que
nunca tuvo, su ideal, su eterno maestro: lo citaba siempre, como se advierte en el manus
crito de la Biblioteca Vaticana número 722, intitulado "Cuestiones del hermano Alberto de
la Orden de Predicadores reunidas por el maestro hermano Tomás de Aquino". Son leccio
nes inéditas de Alberto sobre la "Ética a Nicómaco" de Aristóteles redactadas por Tomás7,
bajo la inspiración de su maestro.
A su vez. ALBERTO EL MAGNO vió siempre en Tomás al mejor v al más brillante de
todos sus discípulos. De él dijo un día en plena clase: "Llamáis a éste el Buey mudo; pero
yo os aseguro que éste buey dará tales mugidos con su ciencia, que resonará en el mundo
entero8.
El maestro Alberto el Magno se entusiasmaba hablando de su discípulo predilecto, a
quien prodigaba alabanzas v ponderaciones extraordinarias. Decía de él que era "la flor v
honra del mundo", v "el hombre más sabio que había conocido, sin ser superado por nadie,
cuyos escritos brillan sobre todos los demás por su pureza y su verdad"9. Y. cuando el 7 de
marzo de 1274 falleció Santo Tomás. "San Alberto Magno, que, por divina revelación, la
conoció en el mismo instante de acaecer, prorrumpió en lagrimas v sollozos, diciendo: "Ha
muerto mi hiio Fray Tomás, flor del mundo v luz de la Iglesia"1011.
6 Confróntese: SANTIAGO RA M IREZ O.P., “Síntesis Biográfica de Santo Tomás”, en "Suma Teológica”,
tomo I, págs. 8-9 y ío, edición bilingüe, Biblioteca de Autores Cristianos, Madrid, MCMXLVTI Santiago
LEGALES EDICIONES
Ramírez O.P. (Burgos 18 9 1 - Salamanca 1967), Profesor en Friburgo y Rector en Salamanca. Fué uno de
los más brillantes y profundos maestros del tomismo de todos los tiempos. Nos ha dado una extraordi
naria semblanza del gran maestro en el tomo I de la “Suma Teológica”, edición bilingüe, Biblioteca de
Autores Cristianos, Madrid, 1947.
7 Confróntese: M ARTÍN G RABM AN N : “Santo Tomás de Aquino”, pág. 1 1 , Editorial Labor, S. A., Barcelo
na, 1952.
8 Confróntese: SANTIAGO R AM IREZ O.P., obra citada, pág. 12.
9 Confróntese: SANTIAGO R AM IREZ O.P., obra citada, pág. 91.
10 Testimonio de FRAY ALBERTO D E BRESCIA O.P., en el Proceso Napolitano de Canonización, N° 67,
citado por: SANTIAGO RA M IREZ O.P., obra citada, pág. 51.
11 La fuente clásica para la historia de Santo Tomás, en la que se han inspirado todos sus biógrafos, la
constituye el libro de GUILLERM O D E TOCCO, O.P.: “ Vitae Santo Thomae Aquinatis”, editada por
705
Jo sé A n t o n io S il v a V allejo
Y cuando, muerto ya Santo Tomas, su pensamiento y sus doctrinas eran blanco de

violentos ataques por parte del Obispo Esteban Tempier en la Sorbona, así como de otras
disidencias y discordias, el antiguo profesor de Fray Tomas, el maestro Alberto el Magno,
no vaciló, pese a sus años, en tomarse la molestia de viajar desde Colonia hasta París, a
fin de asumir personalmente la defensa de su antiguo discípulo. El viejo maestro se había
tomado a pecho la cuestión anti-tomista de modo que todo fue llegar a Paris y convocar
a una reunión del Estudio General para dilucidar, de una vez por todas, la polémica. Nada
mas subirá la cátedra propuso este texto: ¿"Quae laus vivo si laudatur a mortui"? ¿Cuál se
ría la alabanza para un hombre vivo sí le alaban los muertos? Supuso que Tomas estuviese
vivo y los otros, muertos, para decir con gran objetividad cuál habría sido su pensamiento
en aquellas condiciones de mayor veracidad. Y celebró altamente la gloria y las alabanzas
de Tomás, se declaró dispuesto a defender sus escritos como obras refulgentes de verdad
y de santidad, si una comisión de peritos hubiese querido examinarlas. Habló largamente
y examinó todos los aspectos de la cuestión.
Estaba movido por el intento de obtener la aprobación de los escritos de su antiguo
alumno. Después de su vuelta a la patria, Alberto quiso que le leyesen todos los escritos
de Tomás de acuerdo con un orden bien preciso. Después convocó también en Colonia una
solemne sesión académica, en la que hizo el panegírico (exulit commendationes eximias,
gloriosas et excelsas) de Tomás. Y concluyó el discurso afirmando que Fray Tomás, con sus
escritos, había agotado todo el campo del saber y había rescatado para siempre de las
fatigas del pensamiento a todos los estudiosos del porvenir, de tal manera que después de
él era superfina toda fatiga ulterior12.
El pensamiento de Santo Tomás de Aquino se configura a la luz de la reflexión filosó
fica. teológica v jurídica en una vida que transcurre entre los monasterios v los conventos
benedictinos v dominicos v la Universidad, "alma mater studiorum".
La paz conventual, fuente de santidad, v la "Universitas maaistrorum et scholarium",
foco de irradiación del saber v la cultura, constituyen las dos grandes fuerzas motrices para
la inspiración del genio v para la configuración del sabio. Así se templó, el alma de Santo
Tomás de Aauino.
A los 27 años comenzó a enseñar en la Universidad de París, en la que comenzó
como bachiller sentenciario. Por esta época, y para ser más preciso, en 1254, compuso un
celebre opúsculo de carácter ontológico intitulado "Del Ente y de la Esencia" en el que se
exponen los principales temas de la Metafísica de Aristóteles y de las explicaciones inter
pretativas de Avicenna y de Averroes, los grandes comentaristas árabes del "Filósofo", de
Maimónides y de Avicebrón, los graneles comentaristas judíos del "estagirita", y de Boecio,
el gran comentarista romano de Aristóteles, cuyas definiciones de la "Esencia" en el Libro
Primero de los "Predicamentos" fueron recogidos por Tomás en el capitulo V, pág. 37,
de su opúsculo "Del Ente y de la Esencia"13. La obra es un compendio fundamental de la
D. PRÜMMER, en una obra ya clásica: “Fontes vitae Santo Thomae Aquimtis. Notis historiás et criticis
LEGALES EDICIONES
illustratis”, Toulouse, 1 9 1 1 -19 34 . La obra de GUILLERM O D ETO C C O ha sido editada nuevamente en

una edición crítica: Le Brun - Gouanvic: “Edition critique de l 'ystoria Sancti Tome de Aquino de Guillaume
de Tocco”, 2 tomos, Université de Montréal, 1987.
12 Referencia de la que dá cuenta el padre RAIM ONDO SPIAZZI, O.P. en su notable obra: “Santo Tomás
de Aquino” edibesa, Madrid 2004, pág. 227.
13 Esta obra fué escrita en la Universidad de París en 1254 luego de la obtención del título de Bachiller
Sentenciario. Se trata de una exposición de los principales temas de la metafísica aristotélica y de los
comentarios de Avicenna y Averroes, comentaristas arabes de Aristóteles, de Maimónedes y Avicebrón,
comentaristas judíos y de Boecio, comentarista romano del estagirita. Tengo a la vista la traducción del
latín realizada por Monseñor Luis Lituma Portocarrero y Alberto Wagner de Reyna, editorial Losada,
Buenos aires, 2003. Otra traducción del latín es la de Manuel Fuentes Benot, editorial Aguilar, Madrid,
1958. Otra traducción del latín es la de Eudaldo Formenter, editorial Eunsa, Universidad de Navarra S.A.,
Pamplona, 2002. También tenemos a la vista la traducción, introducción y notas de Abelardo Lobato,
706
Ontología de Aristóteles compuesta por Santo Tomás en 1254, antes de obtener el título
de “Maestro en Teología" en París y que distingue con claridad magistral la esencia y la
existencia, el ser sustancial y el ser accidental, la forma y la materia, la potencia y el acto,
brindándonos la contemplación o teoría general aristotélico-tomista de la philosophia pe-
rennis. Para ello fue preciso traducir correctamente los textos de Aristóteles, especialmen
te su gran libro sobre la Metafísica, la Tópica, los Primeros Analíticos, el "Peri Hermeneias",
el "De Anima", las "Categorías" y la "Ética a Nicómaco".
Purificó, pues, los errores de las doctrinas de Aristóteles, para lo cual, en primer lugar,
se valió de una traducción efectuada por el gran helenista GUILLERMO DE MOERBEKE,
quien era también dominico y Capellán del Papa. Santo Tomás le suplicó que hiciera una
nueva y perfecta traducción de la obra de Aristóteles a fin de eliminar los errores en los
que solían incurrir los otros profesores que recogían la versión árabe de Averroes (Ibn -
Rosh), Juez y traductor árabe de Aristóteles.
AVERROES nació en Córdoba en 1126. v murió, deportado, en Marruecos en 1198. Es
tudió Filosofía. Teología. Derecho y Matemáticas. Fué el más eminente de los filósofos ára
bes. Se distinguió como Juez en Sevilla v en Córdoba v fuá un gran comentarista de Aristó-
teles. Escribió, entre otras obras, una célebre refutación a Algazel, ¡ntitulada"Destrucción
de la destrucción", en la que sostenía que la Religión debe concordarse con la Filosofía.
De esta obra hay una traducción inglesa "The ¡ncoherence of the incoherence", Londres,
1954, reimpresa en 1978, y una traducción latina: "Destructio destructionum pilosophiae
Algazelis", edición de B.H. Zedler, The Marquette University Press, Milwaukee, 1961. Otra
obra fundamental de Averroes se intitula "Concordia entre la revolución y la ciencia", tra
ducida al castellano por M. Alonso en "La Teología de Averroes", 1947.
La influencia de Averroes en el pensamiento filosófico y teológico era tremenda. Su
esfuerzo principal estaba dirigido a establecer las relaciones entre la Filosofía v la Reli
gión. habida cuenta de que entonces, como ahora, el gran número de sectas en lucha de
unas contra otras era un peligro permanente para la ortodoxia cristiana y musulmana y
la inquietud de Averroes se fundaba en que los textos del Corán se extendían a todos los
ambientes. Averroes atribuyó todo el mal al hecho de que se autorizaba el acceso al pen
samiento filosófico a espíritus incapaces de comprender o prontos para la distorsión con
ceptual y vió el remedio en una exacta definición de los diversos grados en que es posible
entender los textos del Corán.
Ha dicho el profesor Miguel Cruz Hernández, catedrático emérito de Pensamiento is
lámico en la Universidad Autónoma de Madrid, notable especialista en Filosofía Islámica
Medieval, en un libro brillante: "Historia del Pensamiento en el Mundo Islámico", tomo
II, pág. 169, que "el pensamiento de Averroes representa la más lograda labor filosófica
árabe y el final dialéctico de ésta. En el desarrollo histórico del pensamiento filosófi
co, el Cadí cordobés representó la cima del aristotelismo medieval"... . "Averroes fué
también un pensador original"... "cuando el mundo latino cristiano descubrió al brillante
pensamiento helénico y lo convirtió en luminaria de la filosofía"... "en ella Averroes será el
LEGALES EDICIONES
comentador por antonomasia del gran maestro griego; y así hasta bien mediado del siglo
XIX. Esta gloria, le mereció el dudoso premio de su clasificación como escolástico y fanático
del maestro griego."14
Hijo y nieto de juristas, Averroes fué un insigne jurista. Como dice el profesor Miguel
Cruz Hernández en la obra citada, pág. 176, "Los biógrafos árabes resaltaron la formación
jurídica de Averroes"... . "El cadí cordobés se interesó sobre todo por la diráva o "ciencia
O.P. que figura en el tomo I de los “ Opúsculosy Cuestiones Selectas” de Santo Tomás de Aquino, Edición
Bilingüe, págs. 29 y sigs., Biblioteca de Autores Cristianos, Madrid, 2001.
14 M IGUEL C RU Z HERNÁNDEZ: “Historia del Pensamiento en el Mundo Islámico” tomo II: “El Pensa
miento de al-Ándalus (siglos IX - X IV )’’, pág. 169, Alianza Editorial, S.A., Madrid, 2000.
707
de los principos jurídicos". Pero, aparte de haber sido un notable cadí, o sea, un gran Juez,
fuá, sobre todo, un gran filósofo, un brillante expositor v comentarista de Aristóteles v un
notable teólogo. Criticó el pensamiento de Avicena y fué perseguido, procesado v conde
nado al destierro por quienes lo envidiaban v lo calumniaban. El profesor Miguel Cruz Her
nández en la obra citada, pag. 172 a 175 ha subrayado el sentido político de la persecución
y destierro de Averroes hasta su rehabilitación y su muerte el 11 de Diciembre de 1198 a
la edad de 72 años.
Por otra parte, ha dicho el maestro Étienne Gilson que: "El pensamiento de Averroes
es que cada espíritu tiene el derecho y el deber de comprender y de interpretar el Corán
de la manera más perfecta que sea capaz. El que pueda comprender el sentido filosófico
del texto sagrado debe interpretarlo filosóficamente, porque es el sentido más alto, el
verdadero sentido de la revelación; y cada vez que parezca surgir cualquier conflicto entre
el texto religioso y las conclusiones demostrativas, debe establecerse su acuerdo inter
pretando filosóficamente el texto religioso. De este principio derivan inmediatamente dos
consecuencias. "La primera es que ningún espíritu debe tratar de elevarse por encima del
grado de interpretación de que es capaz; la segunda, que jamás se deben divulgar entre las
clases inferiores de espíritu, las interpretaciones reservadas a las clases superiores. El error
en el que se ha caído consiste precisamente en la confusión y la divulgación intempestiva
de los conocimientos superiores entre los espíritus inferiores; de ahí esos métodos híbridos
que mezclan el argumento oratorio, la dialéctica y la demostración, y son fuentes inagota
bles de herejía. Conviene pues, restablecer en todo su vigor la distinción de los tres órdenes
de interpretación y de enseñanza: en la cima, la Filosofía, que confiere la ciencia y la verdad
absolutas; debajo, la Teología, dominio de la interpretación dialéctica y de la verosimilitud;
en el extremo inferior de la escala, la religión y la fe, que se debe reservar cuidadosamente
para aquellos que resulten necesarias. De este modo se yuxtaponen y se jerarquizan tres
grados de intelección de una sola y misma verdad"... "¿Qué hacer cuando, sobre un punto
concreto, la filosofía enseña una cosa y la fé otra cosa?. Si nos atenemos al esquema pre
cedente, la respuesta seria sencilla: dejemos al filósofo hablar como filósofo y al simple fiel
hablar como creyente. Cierto; pero en semejantes casos Averroes habla como si el mismo
fuese, filósofo y creyente. Por esto, sus adversarios le atribuyeron la doctrina llamada de
la doble verdad7; según dicha doctrina, dos conclusiones contradictorias podrían ser si
multáneamente verdaderas: una para la razón y la filosofía, la otra para la fe y religión"15.
Este es el planteamiento averroísta para la enseñanza de la Filosofía y de la Teología.
Con el nombre de "Averroísmo" se conoce a la filosofía de Averroes v a su escuela
inspirada en la interpretación árabe del pensamiento de Aristóteles. El averroísmo latino
estuvo representado por SIGER DE BRABANTE (1236 - 1284), profesor en la Universidad
de París, quien fué el gran contradictor de Santo Tomás v cuyo pensamiento, altamente
polémico, desencadenó la lucha entre averroístas v tomistas en la Universidad de París.
La vida y el pensamiento de SIGER DE BRABANTE ha dado lugar a una serie de estudios
y de biografías en las que se han puesto en relieve sus doctrinas y su temperamento apa
LEGALES EDICIONES
sionado que dio lugar a su temprana muerte el 10 de Noviembre de 1284, asesinado por su
secretario. Para Mandonnet y Glorieux, Siger de Brabante era el representante por antono
masia del "averroísmo latino"; en cambio, para otro de sus grandes biógrafos, Fernando van
Steenberghen, Siger de Brabante era el representante del "aristotelismo radical"
El Padre PIERRE MANDONNET O.P. (1858 1936) dominico francés nacido en Beau-
mont el 2 de febrero de 1858 y muerto en Bélgica el 4 de enero de 1936 escribió un libro
brillante sobre este tema en su obra "Siger de Brabant et Taverroisme latín au XIII siécle".
Friburgo, 1899, segunda edición en dos volúmenes, 1908 -1911.
15 ETIENN E GILSON: “La Filosofía en la Edad Media”, 2* edición, págs. 335 - 336, Editorial Gredós S.A.,
Madrid, 1965.
708
El Padre GLORIEUX ha tratado el tema en un áureo estudio que nos hace ver la dimen
sión altamente polémica en el magisterio docente de Santo Tomás: "Un maitre polémiste:
Thomas d'Aauin". en "Mélanges des Sciences religieuses", 5 (1948), págs. 153 - 174. Otro
estudio brillante del Padre Glorieux es "Les Questions disputées de Santo Thomas et leur
suite chronologique", en Recherches de Theologie anciénne et médiévale, 4 (1932), págs.
5 a 33.
Otro libro notable para la investigación que debe leerse es el de FERNANDO VAN
STEENBERGHEN. "Sieer de Brabante dans l'histoire de l'aristotelisme". 1942. segunda
edición 1977. Otro libro que debe leerse por los investigadores es el de MIGUEL ASIN
PALACIOS; "El averroísmo teológico de Santo Tomás de Aquino" 1904. Y, siempre, como
un libro de cabecera, la fundamental "Historia de la filosofía medieval" de MAURICE DE
WULF (1867- 1947); asi como también "La Filosofía en la Edad Media", segunda edición,
de ÉTIENNE GILSON. Editorial Gredos S. A. Madrid 1965. El maestro Etienne Gilson nació
en París en 1884 y murió en 1978. Es uno de los más preclaros maestros en la enseñanza
de Santo Tomás. Léase su magistral obra: "El Tomismo: Introducción a la Filosofía de Santo
Tomás de Aquino" 1951.
Uno de los temas más fascinantes que surgen de la interpretación de Aristóteles es
la cuestión de la doble verdad: una la obtenida mediante la fé y otra la obtenida a través
de la razón. Esta cuestión está en el centro de la interpretación tomista de Aristóteles
versus la interpretación averroísta. como la que fluye del pensamiento de Siger de Bra
bante quien se inspiraba en la traducción musulmana de Aristóteles y postulaba la tesis de
la doble verdad: en tanto que Tomás enarbolaba la tesis de la verdad única que es la que
mantiene la tradición cátolica. El tema es apasionante y debe consultarse aparte de los
libros del Padre Mandonnet, del Padre Glorieux, de Etienne Gilson y de Miguel Asin Pala
cios ya citadas, las obras de un insigne medioevalista italiano: el profesor BRUNO NARDI,
catedrático de Historia de la Filosofía Medioeval en la Universidad de Roma, nacido en
Spianate (Lucca), el 24 de Junio de 1884, muerto en Roma el 09 de Julio de 1968, en cuyas
obras se plantean tesis formidables. Desde su cátedra en la Universidad de Roma el profe
sor Bruno Nardi nos ha enseñado:
a) "II preteso tomismo di Sigieri di Brabante", estudio publicado en la revista "Giornale
Crítico di Filosofía Italiana", tomo XVII (1936) págs. 26 a 35, y tomo XVIII (1937) págs.
160 a 164;
b) "Sigieri di Brabante nel pensiero del Rinascimento italiano" Roma 1945;
c) "Note per una storia dell' averroismo latino" en la "Rivlsta di Storia della Filosofía"
1947-49.
d) "Sigieri di Brabante nella Divina Comedia e le fonti della filosofía di Dante", estudio
publicado en la "Rivista di filosofía neoescolastiche", 1911-1912;
e) "Studi di filosofía medievale", Roma, 1960.
Además, léase el estudio de Duin: "La doctrine de la Providence dans les écrits de Siger
de Brabante", Lovaina, 1954.
El profesor Albert Nader ha escrito "L'lnfluence de la pensée Musulmane sur la Phi-
losophie de Saint Thomas d'Aquin" en el volumen: "II pensiero di Tommaso d'Aquino e i
problemi fondamentali del nostro tempo" págs. 61 a 68, Herder - Roma, 1974.
Entre nosotros deben consultarse dos libros clásicos de un ilustre maestro: ALBERTO
WAGNER DE REYNA, discípulo de Heidegger en Friburgo, diplomático de carrera, nacido
en Lima en 1915, muerto en París el 9 de Agosto del 2006 a los 91 años, autor de dos obras
fundamentales: "La Ontologia Fundamental de Heidegger" (Editorial Losada S.A, Buenos
Aires 1939) y "El Concepto de Verdad en Aristóteles". Mendoza, 1951. Debe leerse, ade
más: MARIO ALZAMORA VALDEZ (1909 - 1992): "Metafísica", editorial Lumen, Lima 1937,
obra en la cual se nos revela a Santo Tomás de Aquino como el artífice de la "philosophia 4
perennis" cuyo pensamiento nos dió un saber no solo de su época sino de todas las épocas k
7 09
y también por lo tanto de la nuestra. La Ontología de Santo Tomás es revisada en los capí
tulos 14 al 20 en tanto que el capítulo 21 está consagrado a Dios.
Al evocar el pensamiento de quien fuera mi ilustre profesor de Metafísica en la Fa
cultad de Letras de la Universidad Católica y, luego, en mi Universidad de San Marcos en
los cursos de Introducción al Derecho, Derecho Procesal Civil y de Filosofía del Derecho
rememoro a uno de los más grandes maestros de todos los tiempos en el Perú. Leáse,
además, su estudio "La Filosofía Tomista" publicado en la revista de la Universidad Cátolica
del Perú correspondiente a los meses de Octubre - Noviembre y Diciembre de 1938, págs.
292 - 302; así como también otro brillante estudio del maestro: "El Ser y el Valor en la
Filosofía de Santo Tomás" en el volumen conjunto escrito con el Padre Jesuíta Enrique Ló
pez - Dóriga S.J.: "La aventura intelectual de Santo Tomás", Universidad del Pacífico, Lima,
1975. Dice el Padre Dóriga en la pagina 51 de este hermoso librito que "el aristotelismo
de corte averroísta suscita en la Universidad de París una triple reacción, que llena todo el
siglo XIII: la de quienes, como Siger de Brabante, lo aceptan con entusiasmo y sin reservas;
la de la Escuela Franciscana, de orientación Agustiniano-Platónlca, que se opone en forma
radical (Juan Peckham) o moderada (San Buenaventura) a la innovación doctrinal del Aris
totelismo; y, finalmente, la de aquellos que, en torno a San Alberto el Magno y sobre todo
a Santo Tomás, descubren en Aristóteles (e incluso en Averroes y en otros filosófos arabes
yjudios) grandes valores que se pueden y se deben aprovechar, previa depuración". "Pieza
clave en la depuración y aún cristianización de Aristóteles fué Santo Tomás. Su gran cola
borador en la tarea previa de traducción del griego de los textos originales de Aristóteles
fué Guillermo de Moerbeke. Después, con espíritu abierto, juicio sereno y gran audacia se
adentró en el pensamiento de Aristóteles y de sus seguidores árabes y judíos en busca de
elementos aprovechables para la construcción de su propio edificio filosófico". "La postura
de Santo Tomás en la contienda medieval sobre filosofía y religión es en muchos puntos
demasiado similar a la de Averroes para penasr en una mera coincidencia. Algacel, por
respeto a las doctrinas islámicas, habla negado a la filosofía el derecho a inmiscuirse en el
terreno religioso. Expuso esta tesis en su obra "la destrucción de los filósofos". Averroes,
en cambio admite la autoridad del Corám, pero simultáneamente sale en defensa del valor
cognoscitivo de la razón en su respuesta al teólogo iraní; respuesta que lleva el significativo
titulo de "Destrucción de la destrucción".
"Tomás de Aquino por su parte se alinea con Abelardo (aunque sin sus exageraciones
racionalistas ni sus errores metodológicos) en contra de la tendencia menospreciadora del
quehacer filosófico...'".15
Pero, el gran problema de la verdad v su corolario, el de la doble verdad, no sólo fue
resuelto brillantemente por Santo Tomás quien nos enseña que la verdad es sólo una, sino
que, constituyendo uno de los temas sinfónicos más profundos de la "pilosophía perennis"
ha sido brillantemente resuelto por un sabio y un santo de nuestros dias: Juan Pablo II en
su Encíclica "Veritatis Splendor" y la que continúa su reflexión sobre el tema de la verdad
y la fe: la Encíclica "Fides et Ratio".
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"El esplendor de la Verdad, dice Juan Pablo II, brilla en todas las obras del Creador y, de
modo particular, en el hombre, creado a imagen y semejanza de Dios". El esplendor de la Ver
dad, nos lo dice hermosamente el gran Papa, brilla en lo más intimo del espíritu humano: "La
luz del rostro de Dios resplandece con toda su belleza en el rostro de Jesucristo, "imagen de
Dios invisible" (Colosenses 1,15), "Resplandor de su gloria" (Hebreos 1.3L "lleno de gracia v
de verdad” (Juan 1. 14): El es "el Camino, la Verdad v la Vida" ÍJuan 14.61.
En su otra gran Encíclica nos enseña Juan Pablo II que: "La Fe v la Razón fFides et Ra
tio) son como las dos alas con las cuales el espíritu humano se eleva hacia la contempla-
16 ENRIQUE L. DÓRIGA S.J.: “La aventura intelectual de Santo Tomás” págs. 53-54, Universidad del Pací
fico, Lima 1975.
710
ción de la verdad." La Encíclica se contrae a establecer que la verdad es una sola v a ella se
llega a tráves de la reflexión filosófica v de la fe v ésta también da testimonio de la verdad
cuando la razón no alcanza a comprender un tema. El vinculo entre la Fe y la Razón es la
sabiduría que todo lo sabe y todo lo comprende.
Santo Tomás, "el apóstol de la verdad" es evocado por el gran Papa en "Fides et Ratio"
(N2 44):
"Santo Tomás amó de manera desinteresada la verdad. La buscó allí don
de pudiera manifestarse, poniendo de relieve al máximo su universalidad. El
Magisterio de la Iglesia ha visto y apreciado en él la pasión por la verdad; su
pensamiento, al mantenerse siempre en el horizonte de la verdad universal,
objetiva y trascendente, alcanzó cotas que la inteligencia humana jamás po
dría haber pensado. Con razón, pues, se te puede llamar "apóstol de la ver
dad". Precisamente porque la buscaba sin reservas, supo reconocer en su rea
lismo la objetividad de la verdad. Su filosofía es verdaderamente la filosofía
del ser y no del simple parecer."
Asi pues, desde sus inicios, la carrera docente v el pensamiento de Santo Tomás de
Aquino estuvieron marcados por la búsqueda de la verdad. Es precisa la designación que le
hace Juan Pablo II al llamarlo "el apóstol de la verdad". Esta investigación y este "espíritu
de la verdad", marcó su pensamiento del cual hizo su defensa en las grandes polémicas v
en las luchas universitarias de la época. Su comienzo en la docencia coincidió con la lucha
por la libertad de cátedra en la Universidad de París. Los maestros seculares no querían
que los dominicos enseñaran en la gran Universidad v menos que fuera Santo Tomás de
Aouino el regente de la cátedra. Guillermo de Saint- Amour llegó a escribir un opúsculo
intitulado "De los peligros de los nuevos tiempos", encaminado a tachar a los profesores
dominicos. Fray Tomás fué encargado por los superiores de la Orden dominica de hacer
la defensa y contradicción de ese ataque y la respuesta escrita en pocos días se intitulaba
"Contra los impugnantes al culto de Dios y de la Religión". La brillante respuesta de Tomás
determinó su triunfo, a tal punto que el Papa Alejandro IV después de leerla se convirtió en
protector especial de Fray Tomás y exigió que los dominicos continuaran en sus cátedras.
Pero, pronto surgió otro peligro, acaso más grave y fué la irrupción del averroísmo y la
interpretación de Aristóteles y el agustinismo y la interpretación de Platón.
Esto suponía el enfrentamiento con los profesores averroístas que enseñaban la ver
sión musulmana de Aristóteles, como Siger de Brabante y con los profesores franciscanos
que enseñaban el agustinismo, como Juan Peckham.
Estas dos corrientes opuestas fueron enfrentadas por Santo Tomás, el agustinismo de
inspiración platónica, desde el flanco derecho, y el averroísmo latino, representado por
Siger de Brabante desde el flanco izquierdo, quien enarbolaba la bandera del averroísmo
aristotélico. El tema de este enfrentamiento lo ha desarrollado, magistralmente Monseñor
OCTAVIO NICOLÁS DERISI en un notable estudio intitulado "La significación y el alcance de
la revolución aristotélica de Santo Tomás frente al agustinismo y aristotelismo averroísta
de su tiempo", publicado en el tomo II de su notable obra "Filosofía Moderna y Filosofía
Tomista": LEGALES EDICIONES
"Tales las dos corrientes opuestas, contra las que tendrá que enfrentarse el aristote
lismo ortodoxo de Santo Tomás: el agustinismo, por la extrema derecha, y el aristotelismo
averroísta por la extrema izquierda. Y el Doctor Angélico habrá de afrontar la batalla con
tanto más vigor y precisión, cuanto sus enemigos agustinianos tratarán de alcanzar en
un solo ataque su aristotelismo con el aristotelismo heterodoxo de Siger de Brabante". "Y
de esta lucha gigantesca contra dos frentes opuestos, llevada al éxito contra tantos y tan
inteligentes opositores por un solo hombre,Santo Tomás, va a salir purificada, probada y
coherente la verdad de la síntesis aristotélica- tomista". "Y en esta lucha gigantesca y tenaz
durante sus primeros años de enseñanza en París, surgen sus famosos libros de las "Quaes-
tiones disputatae" (Discusiones ordinarias mensuales o quincenales) y las "Quaestiones
711
quodlibetales"(De quot-libet = discusiones acerca de lo que querréis o lo que gustéis), ade

más de otros escritos menores como "De unitate intellectus contra murmurantes" "De
spiritualibus creaturis", etc. En ellas no solo Santo Tomás ha redactado su doctrina posi
tiva, sino que también ha respondido a las razones en contra, que verbalmente le fueron
objetadas". "Entre 1253 y 1273, fecha de su muerte, Santo Tomás desarrolla una actividad
intensísima". "Con suma profundidad de pensamiento en una ceñida y ciara exposición,
comprende por año unas cuatro mil páginas en cuarto. Y ese hombre a la vez tiene tiempo
para largas horas de oración, para enseñar, viajar repetidas veces a París y a Italia y orga
nizar los "Studium generóle". "Su existencia y su vida son, por eso, el signo más evidente de
su misión providencial para la Iglesia. Y, por eso, acabada su obra en la plenitud de su vida
- a los 49 años- muere agotado por el trabajo y consumido por el amor de Dios y la nostal
gia del cielo". "Para prepararle el escenario de su actuación continental, la providencia le
había dispuesto la Universidad de París, oráculo de la sabiduría medieval, y el ambiente de
estudio de las Ordenes mendicantes, la Orden de Santo Domingo, en la que ingresó y en la
que inquebrantablemente quiso permanecer como un "humilde fraile predicador"17
He aquí, pues, que nuestro ilustre maestro, nuestro amado Santo el Aguinate. devi
no en un profesor inmortal, nc sólo por la grandeza de su obra escrita, sino, fundamen
talmente, por sus resonantes controversias v polémicas, pues la verdad es producto del
pensamiento dialéctico y así lo ha sostenido el "apóstol de la verdad", como lo llamó Juan
Pablo II en su famosa encíclica "Fides et Ratio", no solo en sus réplicas contra los averroís-
tas, sino, sobre todo en sus "Quaestiones auod-übetales". especialmente en su "Quaestio
de veritate" escrita en 1256. cuestión y metodología ésta, brillantemente analizada por el
Padre Glorieux en su estudio "Un máitre oolémiste: Thomas d' Aauin" estudio publicado
en "Mélanges des Sciences religieuses", 1948, págs. 153 a 174.
El tema fue replanteado por Santo Tomás en la Cuestión XVI de la Primera Parte de la
Suma Teológica intitulada precisamente "De Veritate" en la que sostiene que "Puesto que
únicamente hay ciencia de lo verdadero, tras el estudio de la ciencia de Dios, debemos
tratar de la verdad, acerca de la cual se han de poner en claro ocho puntos:
"Primero: si la verdad está en las cosas o solamente en el entendimiento".
"Segundo: si solamente está en el entendimiento que compone y divide".
"Tercero: de lo verdadero comparado con el ser".
"Cuarto: de lo verdadero comparado con el bien".
"Quinto: si Dios es la verdad".
"Sexto: si todas las cosas son verdaderas con una sola verdad o lo son con mu
chas".
"Séptimo: de la eternidad de la verdad".
"Octavo: de su inmutabilidad".
En esencia la doctrina de Santo Tomás se contrae a sostener que "veritas est adae-
quatio rei et intellectus": la verdad es la adecuación entre el objeto y el entendimiento"
LEG ALES ED IC IO N ES
("Suma Teológica", I, 9. 16, a 1, N? 3, 25 in fine).

Otra notable Cuestión Disputada de Santo Tomás se intitula precisamente "EL MAES
TRO" ("DE MAGISTRO") que fué una de sus primeras disputas durante su docencia en
París y que se debe situar en el segundo año de su docencia en la Universidad, entre 1257
a 1258 y que se contrae a desarrollar la cuestión planteada en el Evangelio de San Ma
teo, capítulo 23, versículo 8: "No os dejéis llamar "maestro", porque uno solo es vuestro
"Maestro". El tema ya lo había planteado San Agustín en su tratado "De Magistro", escrita
* 17 OCTAVIO NICOLÁS DERISI: “F ilosofía M o d ern a y Filosofía Tomista ”, Tomo II, págs. 126 y ss„ Editorial
Guadalupe, Buenos Aires, 1945.
712
en Tagaste, allá por el año 389 y estaba desarrollado en forma de Diálogo con su hijo
Adeodato, quien por entonces tenía 16 años y que falleció poco después. Santo Tomás de
Aquino replanteó la cuestión en esta célebre disputa académica centrada en problemas
epistemológicos sobre la enseñanza.
La polémica tomasíana "De Magistro" consta de cuatro artículos. En el Articulus Pri-
mus, numeral nueve, dice Santo Tomás: "Si el hombre es verdadero maestro, es necesario
que enseñe la verdad. Quien enseña la verdad, ilumina la mente, ya que la verdad es la
luz de la mente. El hombre, por lo tanto, iluminará la mente, si enseña."... Pero ..."Dios es
quien ilumina a todo hombre que viene a este mundo (Juan 1, 9)".
"11. La ciencia no es otra cosa que la representación de las cosas en el alma".
"12. Dice Boecio, en De Consolatione, que con la enseñanza solo se incita la mente del
hombre a saber".
"13. Requiérese para la ciencia certeza de conocimiento, de otra suerte, no es ciencia;
es opinión o credulidad, como dice Agustín en el libro DE MAGISTRO".13
"16. La culpa está en la mente, como también lo está la ignorancia. Y solo Dios limpia
de culpa la mente, según Isaías 43, 25: "Soy yo el que limpia tus rebeldías por amor de mí"
Luego sólo Dios limpia de ignorancia la mente y, consiguiente, sólo él enseña".
Respondiendo al segundo argumento dice en el numeral tres:
"3. Se lee conjuntamente en Mateo 23, 8: Uno es vuestro maestro y también Uno es
vuestro Padre. Que Dios sea padre de todos no excluye que también el hombre pueda
llamarse verdaderamente padre. Luego no se excluye tampoco que el hombre pueda lla
marse verdaderamente maestro".
Respondiendo al Cuarto argumento dice en el numeral noveno:
"9. El hombre puede llamarse con propiedad verdadero maestro, capaz de enseñar y
de iluminar la mente, no porque infunda la luz en la razón, sino porque coadyuva a la luz
de la razón para llevarla a la perfección de la ciencia por medio de lo que propone exterior-
mente. Esto es lo que se expresa en Efesios 3, 8: A mí, el más pequeño de los santos, se me
ha dado esta gracia de iluminar a todos, etc".
"13. Toda la certeza de la ciencia deriva de la certeza de los principios, pues se conocen
con certeza las conclusiones, cuando se las reduce a sus principios. Por tanto, si se sabe
algo con certeza es en virtud de la luz de la razón".
ARTÍCULO 2
¿Puede llamarse alguien maestro de sí mismo?
Respondiendo al primer argumento dice en el numeral tercero:
"3. El enseñar es más propio de Dios que del hombre, según lo que dice Mateo 18, 8:
Uno es vuestro maestro. Y Dios nos enseña, porque nos da la luz de la razón, por la que po
demos juzgar todas las cosas. Luego la acción de enseñar ha de atribuirse principalmente
a aquella luz".
"5. Como uno puede ser incluido a la virtud o por otro o por sí mismo, del mismo
modo, en el aprender, uno es llevado también a la ciencia o por sí mismo o por otro".
En la solución al primer argumento planteado dice:1
8
18 Esta célebre Cuestión Disputada la hemos extractado de: SANTO TOMÁS DE AQUINO: “ Opúsculos y
Cuestiones Selectas”, Edición Bilingüe volumen I, págs. 283 a 33 5, confróntese especialmente la págs. 297,
299, 300, 301, 302, 3 1 1 ,3 1 3 ,3 15 , 316, 318,332 y 335. Traducción de Gabriel Ferrer Aloy, O.P.; Introduc
ción y notas de ANTONIO OSUNA FERNÁNDEZ-LARGO. Biblioteca de Autores Cristianos (B.A.C.),
Madrid, MMI.
713
"La enseñanza implica, por parte del docente o maestro, capacidad perfecta de cau
sar la ciencia, por lo cual necesariamente quien enseña, o sea el maestro, debe poseer
explícita y perfectamente la ciencia que causa en otro, pues así es como la adquiere quien
aprende".
ARTÍCULO 4
¿El enseñar pertenece a la vida contemplativa o a la activa?
Respondiendo al segundo argumento dice en el numeral tercero:
"3. Se responde que la visión del docente es el principio de la enseñanza, pero la en
señanza misma consiste más en la comunicación de la ciencia de las cosas vistas que en
su visión. Luego la visión del docente pertenece más a la contemplación que a la acción".
Ya era "maestro" en Teología. Su labor docente se consagra en una obra fundamental:
"Comentario a las sentencias de PEDRO LOMBARDO", cuyo texto lo expuso y comentó en
sus clases en la Universidad de Paris entre 1254 a 1256 y que, luego, lo retocó varias veces,
y diez años más tarde, lo abordó de nuevo en sus clases para los estudiantes romanos de
Santa Sabina y cuyo ejemplar en dos tomos lo tenemos a la vista, edición preparada por
Juan Cruz, ediciones de la Universidad de Navarra, Pamplona, 2002.
El Magíster Sententiarum PEDRO LOMBARDO fué un notable teólogo y filósofo naci
do entre 1090 y 1095 en Novara y que murió en Paris el 21 o 22 de Julio de 1160. Su obra
más famosa se titula "Libri quattuor Sententiarum", destinado a la enseñanza de la Teolo
gía, cuyo texto fuera objeto de los comentarios de Santo Tomás. Empero, la enseñanza de
nuestro maestro, "el apóstol de la verdad" o "el Doctor Angélico", lo llevó a la convicción
de que era insuficiente la metodología del Magíster Sententiarum por lo que, empezó a
preparar una magna tratación sobre esos temas que se convertiría en la "Suma Teológica".
La "Suma" constituyó uno de los grandes géneros literarios de la metodología esco
lástica. Consistía en el planteamiento de un tema que empezaba por una dificultad inicial:
la duda o la negación del principio, a lo que seguía, luego, la cita de los grandes maestros
del pensamiento filosófico o de la Biblia y del pensamiento de San Agustín, las dos grandes
fuentes del pensamiento teológico. A ello seguía una serie de distinciones, de analogías y,
finalmente, se llegaba a la conclusión mediante un riguroso razonamiento lógico-deduc
tivo.
En los siglos XII y XIII florecieron ejemplos luminosos de este género literario. Así, en
la escuela de Bolonia, dedicada a la enseñanza del Derecho, brillaron la "Suma Aurea" de
Azón, la "Suma de Ordine ludiciorum" de Johanes Bassiano, la "Suma arboris actionum"
de Pondo de Ylerda, la "Summula de Pugna" de Hugo, la "Suma Codicis Trecensis", atri
buida a Irnerlo, el gran maestro e Iniciador de la escuela de Bolonia, la "Suma Codicis" de
Piacentino, etc.
En la Universidad de Paris dedicada a la enseñanza de la Filosofía y de la Teología las
obras por antonomasia que representan a este género fueron la "Suma Teológica" y la
LEGALES EDICIONES
"Suma contra los gentiles" de Santo Tomás de Aquino.

La Suma Teológica empezó a gestarse en 1267 o quizá a finales de 1266. Terminó la
primera parte en 1270. La luminosa segunda parte la terminó en 1272 y la Tercera Parte
la redactó en París y en Nápoles entre 1272 y 1273. Pero, la Suma Teológica es la "Sinfonía
Inconclusa" de Santo Tomás, porque, según el dicho de fray Reglnaldo, su secretario, se
negó a seguir escribiendo porque "después de lo que Dios se dignó revelarme el día de San
Nicolás, me parece paja todo cuanto he escrito en mi vida, y por eso no puedo escribir ya
más" (6 de Diciembre de 1273)19,
19 El dicho de FRAY REGINALDO lo recoge el Padre Dominico SANTIAGO RAMIREZ, O.P. en su

“Síntesis Biográfica de Santo Tomás” escrita en el tomo I de la Suma Teológica, edición bilingüe, pág.
714
Lo que debe subrayarse en esta obra es su magna lucidez. Como ha dicho KARL RAH-
NER "cualquiera que haya leído algo de la Suma habrá podido notar su gran estilo: su
tono es suave, casi silencioso; no se preocupa de palabras Impresionantes. No conside
ra necesario el hacer todavía mayor? a fuerza de grandes palabras, el gran asunto del
que habla. No denota ninguna predilección por ciertos temas de la Teología, preferidos
a otros. Lo que resulta importante es la totalidad y, por lo mismo, cada detalle. Por ello
no queda deslumbrado por los detalles; su pensamiento se mueve a partir del todo. Por
que no quiere impresionar, si no que el mismo está impresionado por el asunto; " ... Es
un sistemático que tiene en cuenta lo individual utilizando siempre los últimos principios
claramente aprehendidos."..."En esa objetiva lucidez se muestra o se oculta el anhelo de
la luz eterna"20.
Un Iluminado; sí. Un maestro luminoso cuyo maravilloso Ingenio lo llevó a crear un
magno sistema filosófico, teológico y jurídico, que es la Suma Teológica. Su obra y su bon
dad, su inteligencia y su sabiduría hacen de él a uno de los más grandes maestros del
espíritu de todos los tiempos.
La "Suma Teológica" es un formidable sistema inspirado en la filosofía de Aristóteles, a
la luz del Evangelio, construido en tres partes, sobre 38 tratados, 631 cuestiones, 3 000 ar
tículos y 10 000 objeciones, maravillosamente dispuestas formando un todo y un sistema
orgánico. La admirable arquitectónica y la claridad de su doctrina hicieron que se llamara
a nuestro gran maestro el "Doctor Universal" y, aunque después de su muerte, algunos de
sus planteamientos fueron discutidos, la verdad de su ciencia, de sus enjuiciamientos y de
su metodología se impuso con la Bula de su canonización del 18 de julio de 1323 en la que
se dejó establecido que "Santo Tomás de Aquino resplandece como lucero de la mañana
entre las filas de los bienaventurados" y que el Señor había obrado maravillas en él, tanto
en santidad, como en milagros, en sabiduría, porque, después de los Apóstoles y de ¡os
Padres nadie ha iluminado tanto a la Iglesia como él".21
En 1567, Pío V, en su Bula "Mlrabilis Deus" lo declaró "Doctor de la Iglesia Universal";
Benedicto XIV, uno de los Pontífices más sabios de la Iglesia lo declaró en 1756 "Príncipe
de los Teólogos y honra preclarísima de la Orden de Predicadores" y el Papa León XIII, en
su Encíclica "Aeterni Patris" del 04 de agosto de 1879 proclamó la necesidad de enseñar en
las Universidades las doctrinas de Santo Tomás: "Así, pues por el bien de la sociedad y por
el incremento de todas las ciencias, exhortamos a todos a restablecer la áurea doctrina de
Santo Tomás de Aquino y propagarla en todas partes".
Ahora bien, la Suma Teológica, desde el punto de vista literario, pertenece a uno de los
géneros cultivados fervorosamente por la Escolástica. Deben distinguirse las "Summae" de
las "Sentencias" y éstas de las "Flores" o "Florilegios" y, a su vez, éstas, de las "Glosas"; y,
a su vez, todos estos géneros literarios de las "Quaestiones".
Las "Sentencias" eran colecciones de textos para el estudio de la Teología. Ejemplo: ias
"Sentencias" de Pedro Lombardo. Este género se desarrolló en el siglo XII, en tanto que ¡as
"Glosas" eran breves comentarios o sumarias interpretaciones de un texto determinado.
Las glosas podían ser "marginales", escritas al margen de un texto o "interlineales", escritas
LEG A LES ED IC IO N E S
entre las lineas de un texto determinado que bien podía ser la Biblia o el "Digesto" llarna-
47, Biblioteca de Autores Cristianos, Madrid, 1947. Este dicho nos plantea una paradojal cuestión que
alejándonos de la razón pura nos lleva al conocimiento místico y en el cual San Juan de la Cruz ( 1542 -
159 1), nos susurra: “Quédese lejos la retórica del mundo: quédense las parlerías de la humana sabiduría
y hablemos palabras al corazón”.
20 KARL RAHNER: “ Significado actual de Santo Tomás de Aquino”, en el volumen de Autores Varios,
“Teología y Mundo Contemporáneo. Homenaje a Karl Rahner”, pág. 36, Ediciones Cristiandad, Ma
drid, 1975.
21 Esta Bula fue publicada en 1925 por el Padre ANGEL WALZ O.P. en el volumen XVI de los “Anales de la
sacra Orden de los Hermanos Predicadores” págs. 173-192.
715
do por los Glosadores de la escuela de Bolonia la "Biblia bajada del cielo". Tal era la suma
reverencia del Medioevo hacia la obra de Justiniano22. A los ojos de los juristas boloñeses,
el Corpus Juris era la autoridad por excelencia, era "la Biblia del Derecho", todo un "don
de Dios"23, una "sanctio santa" en la que "el Espíritu Santo hablaba"24. Ejemplo típico de
autores y de obras dedicadas a este género literario fué la Escuela de Bolonia, "alma mater
studiorum"25 que constituyó la iluminación de la fe y del alma medioeval26.
La concatenación de glosas daba lugar a las llamadas "Cadenas", ejemplo: la "Cadena
del Anónimo" con la cual la escuela bizantina comentó al Digesto allá por el siglo XI. Estos
comentarios o paráfrasis del Digesto son obra de comentaristas anónimos cuyos textos
agrupados en forma de "Cadenas" han pasasdo a la Historia del Derecho con el nombre
de "Cadena del Anónimo" y dieron lugar a que en 1913 un ilustre romanista alemán, el
profesor Hans Peters, publicara un notable estudio intitulado "Los comentarios al Digesto
romano-oriental y los orígenes del Digesto Justinianeo" en el cual se demuestra que en las
acotaciones o escolios puestos a las "Basílicas" (sistematización sintética de todo el "Cor
pus luris Civilis" dividida en 60 libros siguiendo el orden del Codex) se contiene una com
pilación de glosas del Digesto redactadas hacia el año 600, las que, a su vez, se inspiran en
una obra anterior debida a los profesores de la Universidad de Beirut, obra redactada con
animus docendi y que se conoce con el nombre de el Pre-Digesto. Esta hipótesis del Pre-
Digesto permite establecer que antes del Digesto Justinianeo los profesores de la escuela
de Beirut ya manejaban un texto previo que facilitó posteriormente la compilación del Di
gesto por Triboniano y sus 16 redactores. Así, pues, la Sistematización de las "Cadenas" dió
lugar a los "Florilegios" y así tenemos, por ejemplo, las célebres "Flores del Derecho" del
maestro Jácome Ruiz, llamado Jacobo "el de las leyes", autor de la célebre tercera Partida
en el Libro de las Siete Partidas del Rey Alfonso el Sabio del año 1254, aporte fundamental
del pensamiento jurídico español al medioevo del Derecho y que según Adriano Cavanna
"pueden ser consideradas como las PANDECTAS CASTELLANAS" o "como la razón escrita
junto al Corpus luris"27.
A su vez, los "Florilegios" y las "Cadenas" se desarrollaron a través del género de las
"Sentencias".
El pensamiento filosófico, teológico y jurídico de Santo Tomás se desenvolvió, a su vez,
a través de sus "Comentarios a las Sentencias de Pedro Lombardo" y de sus "Comentarios"
a Aristóteles y a sus comentaristas árabes, judíos y látinos, desarrollo doctrinal que va a
culminar en sus dos grandes Sumas: la "Suma Teológica" y la "Suma contra los gentiles" y
también en su notable opúsculo "Del ente y de la esencia". Pero, además, hay que rastrear
la génesis de su pensamiento en el otro gran género y método de la escolástica: en las
"quaestiones" o "disputationes". Así, pues, será preciso acudir a sus "Cuestiones Disputa
das", así como a los Quod-libeta. Así que, para una investigación cabal del pensamiento de
Santo Tomás de Aquino no basta con leer y estudiar la "Suma Teológica" o la "Suma contra
los Gentiles", sino que será fundamental leer sus "Quaestiones".
Las Cuestiones o "Quaestiones" constituyeron en la metodología escolástica ejercicios
mentales, gimnasia dialéctica, todo un duelo entre espadachines de la argumentación, en
LEGALES EDICIONES
22 RICCARDO ORESTANO: ” Introduzione alio studio del diritto romano” pág. 186, Societá editrice “II
Mulino”, Bolonia, 1987.
23 ADRIANO CAVANNA: “ Storía del Diritto M oderno in Europa ”, pág. 118, Milano, Dott. A. Giuffré, edi-
tore, 1982.
24 RICCARDO ORESTANO: ob. y loe. cit.
25 Sobre esta expresión véase JOSE ANTONIO SILVA VALLEJO: “Historia General del Derecho ” págs. 403
y sigs., 401 y sigs, Universidad Alas Peruanas, Lima, 2005.
26 SILVA VALLEJO: ob. cit págs. 399 y sigs
27 Véase FRANCESCO CALASSO: “M edioevo del Diritto ”, pág. 616, cit.; ADRIANO CAVANNA: ob.cit.,
pág. 421.
716
los que afloraba frente a la tesis, la antítesis, la réplica y la dúplica, habida cuenta que la
verdad era considerada un producto del pensamiento dialéctico. Así lo consideraba Platón
en sus Diálogos, principalmente en "El Sofista" y en el "Parménides" y Aristóteles en su
"Metafísica" libros IV y VI.
Así lo sostuvo también Santo Tomás de Aquino en una célebre y famosa "Quaestio
Disputatae" intitulada "De veritate" escrita en 1256, cuya traducción al castellano la tengo
a la vista en la edición bilingüe de la B.A.C., Madrid, 2001.
Ha escrito el Padre Dominico Abelardo Lobato, O.P. en la "Introducción", pag. 187, del
volumen I, de la obra citada, que: "El estudio del texto tomista de la primera cuestión de
la serie designada como De Veritate es de gran importancia para entrar en la filosofía y en
el pensamiento de Santo Tomás. Esta cuestión contiene algunas de las páginas geniales
y fundamentales de su pensamiento, como la del concepto de ente y de las propiedades
trascendentales del ser".
"A diferencia de otros tratados como el De ente et essentia, el De unitate intellectus,
esta cuestión implica el pensamiento de Tomás en toda su amplitud. Por ello requiere
una triple lectura del texto: histórica, filosófica y teológica. Esta cuestión ha tenido lugar
en el otoño de 1256, en las aulas universitarias del convento de Santiago de París. Tomás
disputará en diversos lugares otras 67, con un total de 502 artículos. A las 29 cuestiones
De Veritate le seguirán las De Potentia en Roma, y las De Virtutibus en París. Todas ellas de
gran valor, mantienen el estilo y la altura de la primera, en la cual ya se pone de manifiesto
la medida del genio". (Veáse Santo Tomás de Aquino: "Opúsculos y Cuestiones Selectas",
pag. 187, edición bilingüe tomo I, Biblioteca de Autores Cristianos B.A.C., Madrid, MMI,).
"El texto tomista De Veritate puede decirse modelo o paradigma de lo que enten
dían los medievales por una quaestio disputata. Era uno de los ejercicios escolares, el más
complejo exigente, e más comprometido para el maestro. El oficio de explicar implica tres
ejercicios: leer, predicar, disputar. Todo profesor o maestro en la sacra doctrina estaba
llamado al ejercicio de los tres deberes, que en el fondo eran tres modos de penetrar en la
verdad. La Lectio era el ejercicio normal de todo profesor. Su cometido era en primer lugar
leer un libro, es decir no sólo leerlo en alta voz ante los alumnos, sino también tratar de
aclarar su contenido".
"Junto con ese ejercicio la vocación incluía el de predicar. El lector tenía que ser tam
bién evangelizador. El tercer ejercicio era el más exigente: disputar y argüir a los contra
dictores. En realidad de la lectio nace la quaestio. La hermenéutica de un texto da origen
a muchas dudas, a pareceres opuestos, suscita problemas, inpllca investigar. La palabra
quaestio viene del verbo latino quaero, buscar, indagar."
"El hombre por su condición de ser racional, es capaz de afirmar y de negar, necesita
dicurriry deliberar, opinar, y disputar para llegar a la verdad. La disputa nace en la vida y
luego pasa a la escuela. El mismo Pedro Cantor decía que era preciso masticar la verdad
con los dientes de la disputa para que resalte y se imponga por su misma fuerza". (Veá
LEGALES EDICIONES
se Abelardo Lobato O.P. "Introducción" a la Cuestión "De la Verdad", en Santo Tomás de
Aquino: "Opúsculos y Cuestiones Selectas", pag. 189, edición bilingüe tomo I, Biblioteca de
Autores Cristianos B.A.C., Madrid, MMI.).
Las "Quaestiones" constituyeron en el estudio de la Teología y del Derecho, tanto en
la Universidad de París cuanto en la escuela de Bolonia, no sólo un genial arte de la argu
mentación y de la persuasión retórica sino el género literario y dialéctico por excelencia en
los siglos XII, XIII y XIV. Así, en el Derecho, por ejemplo, las célebres "Quaestiones de luris
Subtilitatibus" de un autor anónimo pertenecientes a la escuela de Bolonia y estudiadas
brillantemente por la profesora Ginevra Zanetti en un bello "capolavoro" editado por la
editorial La Nueva Italia de Florencia en 1958, estudio brillante del que ya he dado cuenta
precedentemente en las pags. 564 a 567 de este mismo libro.
717
Las Quaestiones de luris Subtilitatibus constituyeron "el texto jurídico más interesante
de! siglo XII", según la opinión de D'Ablalng, como ya lo hemos evidenciado en páginas
anteriores, a las que me remito (cfr. retro., pág. 564 y sgtes.).
El genero de las quaestiones caracterizó a todo el Medioevo y, singularmente, a la
Escolástica. El pensamiento y la metodología de Santo Tomas se identifico plenamente,
con dicho método que constituía el sino de una época dominada por el espíritu dialéctico,
como lo sostenemos, a continuación.
Ahora bien; según Santo Tomas "la verdad es la adecuación entre el entendimiento y la
cosa"; "la verdad es la luz por la que el alma conoce todas las cosas".28
La doctrina y definición tomasiana sobre la verdad dio lugar a que el 5anto Papa Juan
Pablo II, lo llamara "el apóstol de la Verdad" en su encíclica "Fides et Ratio", la que, en mi
opinión, constituye una formidable síntesis de "Introducción a la Teología"
En fin, el pensamiento de Santo Tomas ha planteado en ¡a "Suma Teológica" Parte III,
Cuestión 59, una cuestión polémica que nos interesa fundamentalmente a nosotros los
jueces y abogados de todos los tiempos:
"1- ¿Se le debe atribuir a Cristo el Poder Judicial?- 2 - ¿Le compete en cuanto que es
hombre?- 3.- ¿Lo obtuvo por sus merecimientos?- 4.- ¿Su Poder Judicial es universal res
pecto de todos los hombres?- 5 - ¿Aparte del juicio que realiza en el tiempo presente, hay
que esperarlo para el juicio universal futuro?- 6 - ¿Su Poder Judicial se extiende también a
los ángeles?".
Artículo 1
¿El poder judicial debe atribuirse especialmente a Cristo?
Objeciones. Parece que el poder judicial no debe atribuirse a Cristo.
l.-..."Por eso en la Epístola a los Romanos 14, 4, se dice ¿Quién eres tú para juzgar al
criado ajeno?". Y con mayor énfasis en Romanos 2, 1, se establece: "Por lo tanto no tienes
excusa, oh hombre, quien quiera que seas al juzgar; porque, en lo que juzgas a otro, a ti
mismo te condenas; puesto que tu que juzgas incurres en lo mismo." Por ello está escrito
también en San Mateo 7, 1 "No juzguéis, para que no seáis juzgados. 2. Porque el juicio
que vosotros hacéis, se aplicará a vosotros, y la medida que usáis, se usará para vosotros".
Por ello, Santo Tomás al responder a las objeciones del artículo 42 intitulado: "¿Per
tenece a Cristo el Poder Judicial?", dijo: "Cristo, a pesar de haber sido constituido Rey por
Dios, no quiso, mientras vivió en la tierra, administrar temporalmente un reino terreno.
Por eso, el mismo dice en Juan 18, 36: Mi reino no es de este mundo. E igualmente no
quiso ejercer el Poder Judicial sobre las cosas temporales, puesto que El había venido para
llevar a los hombres hacía las cosas divinas. Como escribió San Ambrosio, a propósito de
ese mismo pasaje: con razón declinó nuestro Señor Jesucristo ocuparse de las cosas terre
nales el que había descendido por causa de las divinas, ni se dignó ser Juez de los pleitos, ni
árbitro de las haciendas, teniendo el poder de juzgar a los vivos y a los muertos y el arbitrio
de los méritos".29
LEGALES EDICIONES
Así, pues, de lo escrito por Santo Tomás, así como de los textos bíblicos citados, pare
ce que no es correcto el juzgar a nadie. El mismo Santo Tomás rehusó todo puesto, toda
dignidad y todo cargo en este mundo, salvo la enseñanza, en la que fué un gran profesor e
incluso un gran polemista. Por eso, para conocer a fondo el pensamiento de Santo Tomás,
es preciso acudir a sus Cuestiones Disputadas, así como a sus Quaestiones quodlibetales.
No basta con leer la Suma Teológica.
28 SANTO TOMÁS D E AQUINO “De la verdad” en el volumen “Opúsculosy Cuestiones Selectas” !, pág.
227, Biblioteca de Autores Cristianos, Madrid, 2001.
29 SANTO TOMÁS DE AQUINO: “Suma Teológica”, Volumen V, Parte III, Cuestión 59, artículo 4, pág.
501. Biblioteca de Autores Cristianos. Madrid, MCMXCIV.
718
Y es que la disputa o discusión era el sino de la época -que no solo estaba dominada
por la fe - como lo ha escrito Will Durant, en un hermoso libro intitulado "La edad de la fe"
sino que era una época simbolizada por las luchas caballerescas, el duelo, la "Ordalía" y
los combates entre los intelectuales y entre los señores feudales, como lo ha demostrado
Johan Hulzinga en un estudio clásico intitulado "El Otoño de la Edad Media", capitulo IV:
"El Ideal Caballeresco". El ilustre historiador de Groninga ha meditado muy bien este terna
en otro brillante libro: "Hombres e Ideas" en donde se plantea la gran tesis de Huizinga:
el torneo caballeresco y la disputa escolástica: "en su sentido más autentico el torneo
caballeresco y la disputa escolástica son dos formas intercambiables del noble instinto de
competencia de una época desbordante de fuerza creadora"30.
Y he de recordar aún que en el Derecho Procesal de la Edad Media el Señor Feuaal
retaba a un duelo ordálico a sus jueces cuando desaprobaba la sentencia y provocaba a los
"rachlmburgii" a un duelo ordálico para probar con las armas que la resolución era "falsa,
malvada y desleal" : "Sire, je dis que chis jugement qui est pronuncies contre moi, est faux
et malvés et desloiax". Así se impugnaba la sentencia en el Derecho Feudal a través de un
instituto llamado la "Faussatfon de Jugement" según nos relata Beaumanoir al estudiar
las "Costumbres de Beauvoisis", y del que he dado cuenta en la pág. 380 de mi "Historia
General del Derecho", Lima, 2005, página en la que nos hemos inspirado en las enseñanzas
de un notable profesor italiano: el maestro Piero Calamandrei en el capítulo XIV, pág. 275 y
sigs. de su inmortal estudio "La Casación Civil", tomo I, Buenos Aires, 1945.
Las Cuestiones Disputadas eran, pues, el sino de una época dominada por el espíritu
dialéctico en la que el profesor de Derecho, el profesor de Teología o el profesor de Filoso
fía estaba obligado a sustentar periódicamente discusiones publicas sobre temas contro-
versiales en forma paralela a la "lectio" o explicación diaria y continuada de una determi
nada asignatura. En esta gimnasia dialéctica de espadachines del razonamiento brillaron
los grandes profesores, los grandes maestros de la Edad Media. Tal era la metodología
fundamental de la Escolástica. Estas discusiones tomaban el nombre de "Quaestiones Dis
pútatele" las que podían ser de dos clases: a).- las "Quaestiones ordinarias" que eran
las suscitadas por el mismo profesor ante sus propios alumnos, en plena clase ordinaria,
para ilustrar mejor y a la luz del debate una determinada cuestión o controversia; y b).-las
"Quaestiones quod libetales" (del latín "quod libet" = lo que gustéis, lo que querréis, io
que os apetezca) lo que suponía un desafío, todo un reto, en el que podia intervenir todo
el claustro en pleno de la Universidad y en las que quienes en ellas participaban escogían
un tema propuesto "ad libitum" y sobre él discutían entre ellos o interrogaban al maestro
cualquiera de los asistentes. Estas discusiones se llevaban a cabo dos veces al año por Na
vidad y en la Pascua y en ellas se debatían libremente cuestiones sobre diferentes materias
del Derecho, de la Teología o de la Filosofía.
Santo Tomás de Aquino demostró ser todo un luchador de primera clase en esta cien
cia y arte de la controversia pública.
Las "Quaestiones quod libetales" de Santo Tomás fueron disputadas en tres momen
tos:
LEGALES EDICIONES
Disputas en el primer Magisterio de París entre 1256 a 1259:
De veritate
Quodlibetos Vil a XI.
Disputas durante la enseñanza en Italia entr 1259 a 1268:
De potentia
De ánima
30 JOHAN H UIZIN GA: “Hombres e Ideas. Ensayo de Historia de la Cultura”, pág. 167, Compañía General
Fabril Editora, Buenos Aires, 1960.
719
De spiritualibus creaturis
Disputas en el Segundo Magisterio en Paris de 1269 a 1272:
De malo
De virtutibus ¡n communi
De caritate
De correctione fraterna
De spe
De virtutibus cardinalibus
De unione Verbi Incarnati
Quodlibetos I -VI y XII.
Y aún cuando no hay un acuerdo unánime en cuanto al tiempo y lugar de todas las
Cuestiones Disputadas hay, en principio, cierta unaniminidad entre los investigadores to-
masianos, en cuanto a que las cuestiones dedicadas al análisis dialéctico sobre la verdad
("De veritate") fué argumentada dialécticamente durante el primer magisterio de Santo
Tomás en la Univesidad de Paris, entre 1256 a 1259. Un insigne investigador sobre este
tema ha sido el Padre Mandonnet en su estudio: "Introduction á I' édition des Quaestiones
disputatae", I (Paris 1925). Otro notable investigador sobre el tema es el luminoso libro de
Martin Grabmann: "Santo Tomás de Aquino" (segunda edición), pag. 24, editorial Labor
S.A., Barcelona, 1952.
Además de las investigaciones del Padre Mandonnet y de Monseñor Martín Grab
mann estas "Quaestiones" han sido magistralmente estudiadas por:
BELTRÁN DE HEREDIA O. P.: "Estudios Críticos sobre los Quodlibetos de Santo Tomás"
en "La Ciencia Tomista" vol. 29, Año 1924, páginas 371-386.
BELTRÁN DE HEREDIA O. P.: "Miscelánea Beltrán de Heredia’’ (Colección de Artículos
sobre Historia de la Teología Española), 4 volúmenes, Salamanca, 1972 - 1973.
GLORIEUX P.: “Le quodlibet XII de Saint Thomas" en la Revue de Sciences philosophi-
ques et théologiques, vol. 14, Año 1925, páginas 20 a 46.
GLORIEUX P.: "La litterature quodlibétique de 1260 a 1320", Paris, 1925 y 1935.
GLORIEUX P.: "Les Questions disputées de Saint Thomas et leur suite chronologique"
en "Recherches", vol. 4, Año 1932, págs. 5 a 33.
GLORIEUX P.: "Un maitre polemiste: Thomas d'Aquin", estudio publicado en "Melan-
ges des Sciences religieuses", 5 (1948),, págs, 153 a 174.
CHENÚ MARIÉ DOMINIQUE, O.P.: “La Théologie comme Science au XIII. siécle" Paris,
1969.
B. C. BAZÁN, G. FRANSEN, J, F. WIPPEL Y D. JACQUART: "Les questions disputées dans
lesfacultés de Théologie, de Droit et de Médicine”, págs. 13-149, Turnhout, 1985.
LEGALES EDICIONES
SANTO TOMÁS DE AQUINO: "Opúsculos y Cuestiones Selectas". Edición Bilingüe. Vo

lumen I. Presentación de Manuel Fernando Santos Sánchez, O.P. Prior Provincial de
la Provincia Dominicana de España, Biblioteca de Autores Cristianos, Madrid, 2001.
Volumen II, Coordinador de la Obra Antonio Osuna Fernández -Largo, Madrid 2003.
Volumen III, Madrid, 2005.
SANTO TOMÁS DE AQUINO: "Cuestiones Disputadas". "Sobre el Mal" Presentación,
traducción y notas de Ezequiel Téllez Maqueo. Introducción de Mauricio Beuchot, Edi
ciones Universidad de Navarra EUNSA. S.A., Pamplona, 1997.
SANTO TOMÁS DE AQUINO: "Cuestiones Disputadas". "Sobre el Alma" (segunda edi
ción) Traducción y notas de Ezequiel Téllez Maqueo. Estudio Preliminar de Juan Cruz
Cruz, Ediciones Universidad de Navarra EUNSA. S.A., Pamplona.
720
SANTO TOMÁS DE AQUINO: Cuestión Disputada sobre las Virtudes en General". Estu
dio Preliminar Traducción y notas de Laura E. Corzo de Estrada Ediciones Universidad
de Navarra EUNSA. S.A., Pamplona.
Así, pues, sentado todo lo que antecede y habida cuenta de que la "Suma" y las
"Quaestiones" constituyeron los dos grandes géneros literarios y dialécticos por excelencia
de la metodología escolástica, conviene recordar que la Suma empezaba con el plantea
miento de un tema o, mejor, de una dificultad inicial: la duda o la negación del principio.
Seguía la argumentación, las distinciones y las soluciones.
Ahora bien, el objeto de la Suma Teológica es Dios, quien es tratado desde tres puntos
de vista y de donde nacen las tres grandes divisiones de la Summa:
1) .- Tratado de Dios en sí mismo, como uno y trino;
2) .- Tratado de Dios como creador de todas las cosas;
3) .- Tratado de Dios como fin de todas las criaturas.
El desarrollo de estos tres tratados es el contenido de la Suma Teológica; por ello, San
to Tomás dividió toda su Suma Teológica en tres grandes partes:
En la primera parte antepone el tratado de Dios uno al de Dios trino, toda vez que el
primero, es preámbulo y preparación para el segundo. Acerca de Dios uno va analizando
los atributos de Dios: siplicldad, perfección bondad, infinidad, ubicuidad, inmutabilidad,
eternidad, unidad cognoscibilidad; y, luego, las operaciones inmanentes de Dios, entre las
que están, entre otras, la Ciencia de Dios: Cuestión XIV. De la ciencia de Dios, dividida en
dieciseis artículos.
He aquí la gran reflexión que ha suscitado infinitas especulaciones e interpretaciones
de variada índole: tomistas, neo-tomistas, anti-tomistas, la "nouvelle Theologie", la "Teo
logía de la Liberación", el agnosticismo, etc.
Como dice Xavier Zubiri "Para el ateo no sólo no existe Dios, sino que ni siquiera existe
un problema de Dios. No se trata de la inexistencia de Dios, sino de la inexistencia del pro
blema mismo de Dios en tanto que problema; y estima que la realidad de Dios es algo cuya
justificación incumbe sólo al creyente. Pero esto mismo acontece al Teísta. El Teísta cree en
Dios pero no vive a Dios como problema"...."El hombre actual, sea ateo o teísta, pretende
que no tiene en su realidad vivida un problema de Dios. No piensa que su ateísmo o su
teísmo sean respuestas a una cuestión previa justamente a un problema que subyace"...
"el ateísmo no es menos creencia que el teísmo".31
La cuestión radica en que teísta, ateo o teólogo, hay, pues, una dimensión teológica en
todo hombre que, conciente o inconcientemente, nos angustia o nos consuela, según cual
sea nuestra posición existencial, filosófica o teológica en la vida. Debemos al pensamiento
de KARL RAHNER (1904-1984), el gran maestro jesuíta de las Universidades de Insbruck y
de Münich, acaso por haber sido discípulo directo de Heidegger en Friburgo de Brisgovia,
y de acusar la influencia del Padre MARECHAL S.J. (1878-1944), el conjugar la metafísica
tomista, la teología y la teoría del conocimiento con la filosofía existencial y la visión tras
LEGALES EDICIONES
cendental. El tema, uno de los más apasionantes en la teología contemporánea constituye
uno de los ejes más fascinantes en la teología de KARL RAHNER, planteado, raudamente
desde su Tesis Doctoral intitulada "La metafísica del conocimiento en Tomás de Aquino"
inspirada en "Ser y Tiempo" y en la inversión copernlcana que supone al análisis de "Kant
y el problema de la Metafísica" en la analítica de Heidegger.
La reelaboración de esta notable tesis rahnerlana se publicó en 1939 con el título de
"Geist in Welt" (Espíritu en el Mundo) traducida al castellano con el título de "Angustia y
Salvación", Madrid, 1953.
31 X AVIER ZUBIRI: “El Problema Teologal del Hombre”. En el volumen “ Teología y Mundo Contemporá
neo. Homenaje a KARL RAHNER”. págs. 55 y sigs.; Ediciones Cristiandad, Madrid, 1975.
721
La segunda parte de la Suma Teológica se inicia con un hermoso y profundo tratado

sobre el fin último del hombre: cuestiones 1 a la 5. y citando a San Agustín nos dirá en un
paso memorable "A Dios nos vamos acercando no con los pasos del cuerpo, sino con los
afectos del alma, esto es, con nuestras buenas obras" (...) y empieza, así una de las más
brillantes reflexiones sobre las virtudes, analítica que ha dado lugar a que los discípulos y
todos los lectores de Santo Tomás hayan subdividido esta hermosa segunda parte de la
Summa Teológica en dos sub-partes que la denominamos "Prima Secundae" ó "1 - 2" ó
"Primera sección de la Segunda parte" y "Secunda Secundae" ó "2 - 2" ó "Segunda sección
de la Segunda parte".
La "prima secundae" o "primera sección de la segunda parte" comprende los siguien
tes tratados:
I - Del fin último del hombre (cuestiones 1 a 5).
II - De los actos humanos.
Al tratar de los actos humanos se distingue entre los actos propios y específicos del
hombre (cuestiones 6 a 21) y de las pasiones o actos comunes con los animales (cuestiones
22 a 48).
Los hábitos o actos intrínsecos del hombre se distinguen entre actos en general (cues
tiones 49 a 54) y actos en particular.
En materia de este análisis el tratado de las virtudes en general (cuestiones 55 a 70) y,
luego de los vicios y pecados (cuestiones 71 a 89).
A continuación, se trata de los actos extrínsecos: a).- actos directrices: la ley (cuestión
90 a 108) y b).- motivos (cuestiones 109 a 114).
La "secunda secundae", (2-2) o "segunda sección de la segunda parte" trata de las
virtudes en particular y de los vicios:
A) .- De las virtudes teologales, como son: la fe (cuestiones 17 a 22) y la caridad (cuestiones
23 a 46)
B) .- De las virtudes cardinales:
1?.- de la Prudencia (cuestiones 47 a 56)
22.- de la Justicia (cuestiones 57 a 122)
39.- de la Fortaleza (cuestiones 123 a 140)
42.- de la Templanza (cuestiones 141 a 170)
La Tercera Parte de la Suma Teológica estudia a nuestro Señor Jesucristo quien nos
lleva al Padre.
Esta tercera parte comprende tres grandes tratados:
I.- Del verbo encarnado, que versa:
a).- del misterio de la encarnación; y b).- de las cosas que hizo y padeció el verbo en
LEGALES EDICIONES
carnado.
II- De los Sacramentos:
a) .- en general (cuestiones 60 a 65)
b) .- en particular:
l 9.- del Bautismo
29.- de la Confirmación
32.- de la Eucaristía
42.- de la Penitencia (cuestiones 84 a 90).
Aquí dejó de escribir Santo Tomás.
722
Hasta aquí llegó la "Sinfonía Inconclusa" del doctor Angélico privándonos a todos sus
lectores de continuar leyendo el magistral texto de Santo Tomás; y este dolor en el lectora-
do universal lo expresó Incomparablemente el anónimo autor de un Inmortal lamento que
corre en un antiguo códice de Oxford del siglo XIII:
"Hic moritur Thomas.
O mors, quam sis maledicta".
(Balliol College 44 pág. XIV):32
El Suplemento a la magna obra inconclusa lo culminó Fray Reginaldo de Priperno O.P.
(muerto entre 1285 y 1295), discípulo, confesor, amigo inseparable, compañero y secre
tario del Santo quien lo acompañó a todas partes durante casi veinte años, el que recibió
la confesión del maestro moribundo y el que dió testimonio después de su muerte de que
lo había encontrado tan puro e inocente como un niño de cinco años33 y a quien el mismo
Santo Tomás le dedicó otra obra suya: su "Compendium Theologíae" con esta dedicatoria:
"Al hermano Reginaldo, el más fiel compañero". Fray Reginaldo fué pues quien concluyó
la Tercera Parte de la Suma inspirándose en el texto del libro IV del "Comentario a las Sen
tencias de Pedro Lombardo".
Esta exposición de Fray Reginaldo de Priperno es la que constituye el Suplemento de
la tercera Parte de la Suma Teológica. Lástima que Fray Reginaldo no nos hubiera dejado
una semblanza del Santo o mejor aún su biografía, a la manera de Carlyle, de Emerson o
de Publio Cornelio Tácito cuando evocaba a Agrícola.
Ahora bien, la Parte Jurídica de la Suma Teológica está constituida por el Tratado de la
Ley y la Justicia contenida en la "Prima Secundae", cuestiones 90 a 108 y en la "Secunda
Secundae" cuestiones 57 a 122 que tratan, respectivamente, de la Ley y la Justicia.
Según Santo Tomás de Aauino ja lev es "rationis ordinatio ad bonum comuna, et ab
eo aui curam comunitatis habet. soiemnitater aromuleata" = "La Lev es la ordenación
de la razón que persigue el bien común y promulgada solemnemente por el Superior
de la sociedad organizada" (Suma Teológica, 1-11-9-90 y siguientes). En similares términos
el "Repertoire Dalloz" nos dice que: "La lol dans le sens jurldique du mot est une régle
soclale edité par la autorité publique et susceptible de étre exécutée par la forcé". (Sobre
esto, nuestro inolvidable maestro, JOSÉ LEÓN BARANDIARÁN ha escrito unos brillantes
párrafos en sus "Comentarios al Código Civil Peruano" (Del Título Preliminar y del Dere
cho de las Personas) Tomo IV, pág. 3, Lima, 1952. Posteriormente, en un estudio notable,
intitulado: "La Concepción de la Ley en Santo Tomás", ha dicho:" Siete siglos no han trans
currido en vano desde que apareció la Suma Teológica. Y en ese lapso se han producido,
naturalmente, una inmensidad de estudios, también de gran valor que en parte confirman,
que en parte contradicen, que en parte complementan y perfeccionan lo expuesto por el
Aqulnate. Mas, las grandes creaciones intelectuales tienen un poder de irradiación", pt.
en el libro escrito conjuntamente con el Padre Jesuíta Enrique López Dóriga SJ. y con el
maestro Mario Alzamora Valdez: "La Aventura Intelectual de Santo Tomás" Universidad del
Pacífico, Lima 1975.)
LEGALES EDICIONES
El Tratado de la Justicia, así como el Tratado de la Ley en general, constituyen una de
las más brillantes elaboraciones de Santo Tomás. Estos temas están abordados en las cues
tiones 57 a 60 y 90 a 97. Es unánime la opinión de que la Primae Secundae y la Secunda
Secundae constituyen las más brillantes elaboraciones doctrinarias de la Suma Teológica.
Las fuentes de la inspiración tomasiana las constituyen el Libro V de la Ética a Nicómaco de
Aristóteles, los escritos de Cicerón y de San Agustín de Hipona. A continuación cito algunas
de las tesis jurídicas más importantes del Doctor Angélico:
32 Citado por SANTIAGO R AM IREZ O.R en su notable Introducción General, “Summa Teológica”, pág.
52, etc. Igual cita hace Martin Grabman en la pág. 50, in fíne, de su ob. cit.
33 M ARTIN G RABM AN : “Santo Tomás de Aquinó”, pág. 20, editorial Labor, Barcelona 1952.
723
"La ley propiamente dicha se ordena, primero y principalmente, al bien común"

("Suma Teológica" 1-2, 90, 3).
"Como toda proposición es un dictamen enunciativo de la razón así la ley es un dicta
men preceptivo".
"La fuerza de la ley depende de su justicia. Y, tratándose de cosas humanas, su justicia
está en proporción con su conformidad a la norma de la razón. Pues bien, la primera norma
de la razón es la ley natural. Por consiguiente, toda ley humana tendrá carácter de ley en la
medida en que se derive de la ley natural. Si se aparta en algo de la ley natural, ya no será
ley sino corrupción de la ley." ("Summa Teológica" 1-2, 95, 2).
"La ley se ordena al bien común. Por tanto, no hay ninguna virtud cuyos actos no pue
dan ser preceptuados por la ley. Sin embargo, la ley humana no prescribe lo concerniente
a todos los actos de cada virtud, sino solamente aquellos que se refieren al bien común,
ya sea inmediatamente -como cuando ciertas cosas se realizan directamente por el bien
común-, ya sea mediatamente, como cuando un legislador prescribe ciertas cosas perte
necientes a la buena disciplina" ("Summa Teológica" 1-2,96, 3)
"Las leyes humanas, o son justas o injustas. Si son justas, tienen poder para obligar en
el foro de la conciencia, recinto de la ley eterna, de la cual se derivan"
1. 9 Las leyes son justas:
Por razón delfín, cuando se ordenan al bien común;
Por razón de su autor, cuando la ley establecida no excede la potestad del legisla
dor;
Por razón de la forma, cuando se imponen las cargas a los súbditos proporcional
mente y en orden al bien común"
2. 9 Las leyes pueden ser injustas:
"Primero, por que se oponen al bien humano". "Tales no obligan en el foro de
la conciencia, si no es para evitar el escándalo y el desorden; por cuya causa el
hombre debe ceder de su propio derecho, según el consejo de Cristo: 'Si alguno
te fuerza a dar mil pasos, ve con el otros dos mil; y al que te despoje de la túnica,
déjale también el manto' (Mt 5, 40 s.)"
"Segundo, por ser opuestas al bien divino. Por ejemplo, las leyes de los tiranos
que obligan a la idolatría, o a cualquier cosa contraria a la ley divina. En estos
casos nunca es lícito estas leyes, porque 'es necesario obedecer a Dios antes que
a los hombres' (Hch 5, 29) "("Summa Teológica" 1-2 96, 4)
"Toda ley se ordena al bien común de los hombres, y de esta ordenación recibe su
fuerza y su carácter de verdadera ley. En la medida en que se aparta de esta finalidad,
pierde su fuerza obligatoria." ("Summa Teológica" 1-2, 9, 6)
"La ley eterna no es otra cosa que la razón de la divina sabiduría es directiva de todos
los actos de las criaturas". "La Ley Natural es en la participación de la ley eterna del hom
LEGALES EDICIONES
bre". "La ley Humana es la que es dada por los hombres en tanto tiene razón de ley y se
deriva de la ley natural". "La sociedad Civil tiene su raíz en la misma naturaleza humana y
el fin propio de la autoridad legítima es procurar el bien común y si el régimen se endereza
no al bien común del pueblo sino al bien privado del que gobierne, el régimen será injusto
y perverso". Tal régimen denomínase tiránico y en tal caso la sociedad tiene derecho a
resistirle y a defenderse".
He aquí, en esencia, el pensamiento teológico y jurídico de Santo Tomás de Aquino
expuesto en la Suma Teológica. Para ello fue preciso interpretar correctamente los textos
de Aristóteles, especialmente, el Libro V de la Ética a Nicomaco, la Tópica, la Sofística y
la Metafísica, aparte de los textos de Cicerón, de San Agustín, así como las Instituías y el
Digesto que los debió leer durante su estancia en Bolonia.
724
LA MUERTE DE SANTO TOMÁS.- Más tarde la Orden Dominica le encargó la organiza

ción del estudio teológico en la Universidad de Nápoles y, finalmente, en 1274, cuando se
dirigía, a lomo de muía, al Concilio de Lyon, al que había sido invitado por el Papa, murió
cuando, distraído como era, no advirtió, o no supo esquivar bien, el tronco de un árbol que
se cruzaba en su camino y que lo golpeó en su cabeza causándole un traumatismo encefá
lico que le produjo un tumor cerebral que entonces no pudo ser detectado pero que hoy,
con los avances de la Neurocirugía, habría sido perfectamente diagnosticado y operado.
Lo evidente es que el traumatismo se produjo el 12 de Febrero en un lugar denominado
Borgonuovo; luego, Santo Tomas fué llevado a un poblado en Maenza, donde su salud fue
empeorando, día a día. Llevado al castillo de su sobrina, la condesa Francesca de Ceccano
el santo, decidió pasar sus últimos días en el Monasterio Cisterciense de Fossanova, cerca
de Terracina, al sur de Roma, y llegó a decir: "Sí el Señor se digna visitarme es mejor que
me encuentre en casa de religiosos que en casa de seglares". Su sobrina la Condesa Fran
cesca le dejó partir, para siempre, con verdadera pena, y apenas llegó al Monasterio, po
niendo su mano sobre la primera columna dijo: "aquí espero descansar para siempre por
los siglos de los siglos". Así lo atestiguaron el Abad de Fossanova en el proceso Napolitano
de canonización, Fray Bartolomé de Capua, en sus "Fontes", pág. 379, en donde, según se
cuenta, poco antes de su muerte, les hizo a los monjes una maravillosa interpretación de
"El Cantar de los Cantares". En los primeros días de Marzo su estado de salud se empeoró
y murió en las primeras horas del día miércoles 07 de Marzo de 1274. Fué enterrado en el
Monasterio de Fossanova, frente al altar mayor, donde sus restos permanecieron durante
más de un siglo. Pero, el 28 de Enero de 1369 sus restos fueron enviados a la Iglesia de los
Dominicos en Toulouse. La muerte de Santo Tomás no detuvo la polémica en torno a sus
doctrinas. El 07 de Marzo de 1277, a los tres años justos de la muerte de Santo Tomás se
publicó una lista de 219 proposiciones tomistas que merecían ser condenadas. Luego en
1284 y en 1286 Juan Peckham renovó las críticas anti-tomistas en Canterbury. Hacia finales
de 1279 Guillermo de la Mare, compiló y publicó el "Correctorio del hermano Tomas" para
establecer las diferencias entre las doctrinas de Santo Tomás, San Agustín y San Buenaven
tura. Pero como consecuencias de estas condenas y de estas correcciones los Padres Domi
nicos iniciaron la defensa de las doctrinas filosóficas y teológicas del maestro incidiendo en
que las críticas contra Tomás eran "corruptorios" más que "correctorios" de sus doctrinas.
Así pues, la defensa y la exégesis del pensamiento tomista dió lugar al nacimiento de una
verdadera escuela tomista que, a partir del siglo XIII tuvo su punto culminante en la cano
nización de Santo Tomás por el Papa Juan XXII el 18 de Julio de 1323 y que, luego, brilló
con los grandes profesores y luminarias de la Escuela de Salamanca en los siglos XVI y XVIi.
LEGALES EDICIONES
725
LA ESCUELA DE SALAMANCA
Tuvo entre sus grandes precursores a PEDRO MARTINEZ DE OSMA (1420 - 1480) y al
CARDENAL CAYETANO (1468 - 1534); y en la época de su auge o esplendor teológico a los
siete grandes maestros de las cátedras de Prima y de Vísperas de Teología que fueron los
egregios maestros FRANCISCO DE VITORIA (1492 -1546), MELCHOR CANO (1509 - 1560),
DOMINGO DE SOTO (1495 - 1560), PEDRO DE SOTOMAYOR (1511 - 1564), DOMINGO
BÁÑEZ (1528 -1604), MANCIO DE CORPORE CHRISTI (1507 - 1576), BARTOLOME DE ME
DINA (1527 - 1580). Todos estos Insignes maestros en sus comentarios al pensamiento de
Santo Tomás hicieron de la "Suma Teológica" el texto básico y fundamental para el estudio
y la enseñanza de la Teología, como sucede desde entonces hasta nuestros días.
La Escuela de Salamanca nos plantea en los siglos XVI y XVII una renovación en los es
tudios de la teología superando la metodología escolástica y al así llamado "mal dialéctico"
que constituyó el síntoma evidente de la decadencia teológica y de la perniciosa invasión
de la lógica y de la hipertrofia de la dimensión racionalista en el pensamiento teológico.
La crisis de la teología escolástica evidenciada en los albores del siglo XVI se resolvió
mediante una renovación teológica operada en la escuela de Salamanca constituyendo un
fenómeno cultural de gran trascendencia.
El tema lo ha investigado brillantemente el Padre JUAN BELDA PLANS (nacido en Mur
cia en 1945), profesor de Historia de la Teología en la Universidad de Navarra cuya Tesis
Doctoral versó sobre " Melchor Cano y la Escuela de Salamanca" (1972).
Una versión ampliada de su tesis doctoral, que es todo un tratado sobre el tema, lo ha
expuesto el Profesor Belda Plans en un brillante best-seller, cuya lectura es obligada para
todos nosotros, los juristas, los teólogos y los filósofos: "La escuela de Salamanca", B.A.C.,
Madrid, 2000:
"Juan Pablo II en su "Discurso a los teólogos españoles" el 12 de Noviembre de 1982
dijo: "Para encontrarme con vosotros he escogido esta célebre y hermosa ciudad de Sa
lamanca que con su antigua Universidad fue centro y símbolo del período áureo de la
teología en España y que desde aquí irradió su luz en el Concilio de Trento, contribuyen
do, poderosamente, a la renovación de toda la Teología Católica"... "Por eso, en los tiem
pos nuevos y difíciles, que estamos viviendo, los teólogos de aquella época siguen siendo
maestros para nosotros, en orden a lograr una renovación tan creativa como fiel, que res
ponda a las directrices del Concilio Vaticano II, a las exigencias de la cultura moderna y a
los problemas más profundos de la humanidad actual"1.
La decadencia de la Escolástica y la génesis de la herejía de Lutero.- Para comprender
mejor la trascendencia cultural de la escuela de Salamanca es necesario partir de la pro
LEGALES EDICIONES
funda crisis en la que se encontraba postrada la escolástica durante los siglos XV y XVI: de
un lado, la hipertrofia racionalista de la escolástica decadente consistente en el exceso de
la especulación filosófica en sede teológica y de las vanas ficciones metafísicas, lo que con
ducía inexorablemente a su degeneración; de otra parte, el descuido o falta de inspiración
en los luminosos textos de la Biblia y de los grandes Padres de la Iglesia, lo que dió lugar a
la irrupción de la gran herejía de Lutero, antiracionalista declarado, quien llegó a abominar
de la razón diciendo: "la razón no sabe una jota de Dios" o también cuando dijo "...me doy
por satisfecho con la sola palabra de Dios sin que me interese cómo pueda concillarse con
la razón (prostituta diabólica, dice), pues en las cosas de Dios camina con la misma torpeza
JUAN BELDA PLANS: “La escuda de Salamanca”, Introducción, pág. XXIII, B.A.C., Madrid, 2000.
727
que un caballo ciego, y todo cuanto comenta y resuelve es falso y erróneo"2 Consecuen
temente tenia que declararse enemigo de los escolásticos de la decadencia tildándolos de
"asnos" y de "bestias" y a las más renombradas Academias Universitarias, como París y
Lovaina, apodándolas "los burdeles de Satanás", porque, "Inspirándose en la filosofía pa
gana de Aristóteles, habían corrompido la palabra de Dios"3. Tenía que ser, pues, enemigo
de la Iglesia, como lo es todo aquel que se deja llevar por las bajas pasiones y, por lo tanto,
procede al insulto y al odio hacia los sacerdotes y hacia la teología dogmática que es su
lógica consecuencia.
Por otra parte la teología escolástica en esa época estaba ligada fuertemente a las
diversas escuelas teológicas, y en éstas se daba un excesivo espíritu de grupo cerrado, o
de gueto. Se seguía ciegamente la doctrina del Maestro de la escuela, por encima de la
búsqueda independiente y dinámica de la verdad, lo cual producía, entre otras cosas, un
anquilosamiento pernicioso en la investigación, se defendía enérgicamente las opiniones
de la escuela casi como si fueran dogmas de fé (tachando incluso, de herejes a los contra
rios); se perdían muchas energías en discusiones interminables de escuela por vanidad
científica de triunfar sobre el adversario (de la escuela rival), más que por amor a la verdad.
Todo lo cual contribuía a la degradación y debilitamiento en que la Teología Escolástica se
hallaba sumida4.
"La realidad era que entre las diversas escuelas teológicas habia una verdadera lucha
dialéctica de unos contra otros, discusiones interminables sobre todo tipo de cuestiones,
al final de las cuales nada se aclaraba. 'Lo que afirmaba un tomista, lo refutaba un nomina
lista; lo que establecía un nominalista, lo negaba un tomista y lo destruía un escotista, o al
revés. De ahí que muchas veces, después de largo disputar, se ignoraba de parte de quién
estaba la razón; no se sabía si se trataba de una verdad dogmática, o solamente de una
opinión escolástica más o menos probable; no se distinguía la Palabra de Dios de la palabra
de los hombres', teólogos pendencieros y sectarios, hay muchos también en la iglesia que
como soldados juramentados ora defienden ora atacan, de forma que toda controversia
suya sobre cualquier cuestión teológica no es sino afán de banderías, rivalidad y discordia,
a los cuales yo ni debo ni puedo aprobarlos. Este exacerbado espíritu de rivalidad y de
secta llevaba consigo, entre otras, una consecuencia grave: el confusionismo o la falta de
claridad teológica (o también: penumbra, imprecisión o vaguedad"5.
"Así pues, el hecho de la pluralidad de escuelas y opiniones teológicas contrapuestas
en el seno de la Teología Escolástica (magnificadas y puestas en su mayor relieve por las
continuas disputas de las escuelas entre sí), en el fondo lo que planteaba era una grave
objeción a la validez misma (científica) de toda la Teología Escolástica. He aquí, en toda
su profundidad, la portada de las luchas entre las diversas escuelas teológicas en el seno
de la Escolástica decadente. Para los mejores teólogos escolásticos (Cano, entre ellos), se
trataba de un defecto de los hombres (teólogos decadentes), no del sistema mismo"6.
"En síntesis, Al hacer un chequeo a la teología bajomedioeval hemos comprobado que
su estado de salud era malo; las principales enfermedades eran: un cierto racionalismo
filosófico (dialecticista o metafíslco), con el consiguiente descuido de las fuentes teoló
LEGALES EDICIONES
gicas (Sagrada Escritura, SS. Padres) y de la temática del trabajo teológico; por la parte
humanista se incurre, al intentar rectificar, en otro tipo de racionalismo crítico-filológico
o gramatical (como consecuencia de un nuevo estilo de estudiar las fuentes), Igualmente
pernicioso. Por el otro lado, como reacción a lo anterior, muchos autores se refugian en
2 LUIS M ARTIN EZ FERNÁNDEZ: “Los Caminos de la Teología. Historia del método teológico”, pág. 75,
B.A.C., Madrid, M CM XCVIII.
3 JUAN BELDA PLANS, ob. cit., pág. 13.
4 Ibíd., pág. 15.
5 Ibíd. pág., 16.
6 Ibíd. pág., 17.
728
una especie de teología práctica de cuño pastoral o místico, desentendiéndose de algún;

manera del abuso de elaboración racional, (frente al predominio de la razón, un predomi
nio de la voluntad y del amor). En segundo lugar, la lucha entre Escuelas Teológicas rivales
que hace perder en gran medida el espíritu científico de búsqueda desinteresada de la
verdad, incurriendo en marcadas banderías humanas. Y, por fin, el lenguaje latino bárbaro
y desmañado, o también la aridez y sequedad del estilo formal escolástico, poco atractivo
para una cultura en cambio que tenía en alta estima los valores estéticos y estilísticos. As
pues, la Teología Escolástica decadente de la Baja Edad Media se habla quedado obsoleta o
inservible; se hacia urgente su revisión. De manera principal un planteamiento defectuosc
de las relaciones Fe-Razón, había llevado a un racionalismo teológico que iba socavando
los fundamentos mismos de la sana teología, destruyéndola paulatinamente"7.
"Por otra parte, un aspecto común a casi toda la Teología Escolástica española de fine;
del siglo XV, sea cual fuere la Escuela concreta de que se trate, era el estado de profunde
decadencia de la misma, que produce hondo malestar y rechazo en determinados secto
res teológicos y espirituales. Casi todos coinciden en reprochar a la Teología Escolástica si
inutilidad para la vida cristiana; su excesivo carácter teórico, especulativo, dialéctico-filoso
fico (es una teología de análisis verbales, de relaciones filosóficas, de cuestiones posibles)
su separación de las fuentes reveladas. Un segundo orden de objeciones es más de índole
literaria, aunque relacionado con lo anterior: se protesta contra la forma inelegante, árida
rústica, llena de barbarismos y solecismos, de palabras como aséitas, perséitas, baeccéi-
tas, una teología demasiado o exclusivamente orientada en base filosófica y racionalista"8
La Teología "Verbosista".- "En España a esta Teología escolástica decadente, principal

mente escotista, se la llamó con el apelativo de teología verbosista. ¿En qué consistía esta
teolgía Verbosista?. En realidad, más que un sistema (o Escuela teológica) determinado,
consistiría en un cierto método de hacer teología en el que el elemento lógico y formal se
lleva a un extremo peligroso. La argumentación de la quaestio y la disputatio del siglo XIII, a
base de autoridades y de razones especulativas, se va reduciendo cada vez más a recursos
dialécticos, se abusa de la lógica como base y fuente del argumento teológico, se convierte
la teología en campo de disputas filosóficas y teológicas posibles, no basadas en la Reve
lación sino en conceptualizaciones artificiosaa. En definitiva los verbosistas equivaldrían s
los formalizantes combatidos El Verbosismo es una especie de culto a las palabras nove
dosas, como si en ello consistiese toda la fuerza y el poder del saber teológico. Ante la
acusación, por parte de su contrincante salmantino Pedro de Caloca, de injuriarles utilizan
do términos como "verbosistas" o "vociferadores", responde que la característica propia
de los nuevos doctores es justamente inventar palabras nuevas para designar las cosas, en
lo cual piensan que consiste toda la sabiduría, es más a aquellos que no utilizan estos nue
vos nombres les llaman necios, toscos y asnos, como si todo el saber estuviese en los nom
bres. Así pues, a partir de esta propiedad verbosistas, es decir, adoradores (o cultivadores)
de las palabras; y de la misma raíz son llamados también vociferadores, como quienes
LEGALES EDICIONES
emiten voces nuevas que poseen una nueva y especial virtud; de donde, concluye Osma,
queda claro que esta denominación no es en absoluto injuriosa. Ocaña acusa a Osma de
indecoroso (indecente) por hablar de manera salvaje y descarada contra varones agudos y
famosos, como son los formalistas, es decir, los escotistas. A esto responde Osma con una
ironía enormemente significativa: no es verdad que haya injuria contra hombres famosos
(vires famosos); sino más bien contra hombres de humo (domines fumosos), como son los
formalistas, esto es, los humoristas, que con cierto humo de su imaginación se burlan de la
verdad (quienes mezclan la verdad con cierto humo de su imaginación).
7 Ibíd. pág. 2 1 - 2 2 .
8 Ibíd. pág., 43.
729
Por donde estos nuevos doctores (o, mejor, perturbadores de toda doctrina), según
lo que les caracteriza, pueden ser llamados decente y propiamente, y sin ninguna injuria,
vociferadores, verbosistas, viles, fumosos o fumosistas, según guste más; e igualmente a
las formalidades mismas se las puede llamar verbosidades o fumosidades"9.
"Así pues para el maestro Martínez de Osma" "frente a la crisis metodológica del ver-
bosismo, se debería volver a las fuentes de la Revelación, ordenar el uso del elemento
racional en teología dentro de sus justos límites, y para ello el mejor modelo a seguir es el
conocimiento y estudio de Santo Tomás"10.
Como se advierte, el libro del que estamos dando cuenta es sumamente útil no sólo
para los teólogos, sino, fundamentalmente, para los juristas.
Yo he visto, como magistrado y como profesor universitario, este juego de luces y de
sombras, estas satanizaciones y falacias, el argumento ad-hominem y hasta el sofisma del
"quaternio terminorum" por parte de quienes han tratado de hundir a jueces y abogados.
Por eso, la lectura de este libro brillante del profesor Belda Plans es, no sólo atractivo sino,
obligatorio.
En el libro que estamos extractando es fundamental (leer páginas 59 y sigs.) la evolu
ción, asentamiento y posterior triunfo de la corriente tomista desde la muerte de Santo
Tomás el 7 de Marzo de 1274 que constituye un proceso largo y complejo.
Dice el profesor Belda Plans que se podría señalar una primera etapa de unos cin
cuenta años (1274 a 1323) caracterizada por las polémicas y las apologías entre Tomismo y
Escotismo; una segunda etapa abarca el resto del siglo XIV, en el que aparece la nueva Vía
Nominalista (o Vía Nova) instaurada por Guillermo de Ockam, y que se extiende rápida
mente. Durante este período, predominantemente defensivo se sigue recomendando en
los Capítulos Generales el estudio de las obras y doctrina tomista, aunque sin sustituir al
texto clásico de las sentencias de Lombardo. Se previene contra algunos disidentes como
Durando de San Porciano, OP (+ 1334) o R. de Holkot (+1349), y contra el peligro del ala
extremista del ockamismo en París (Nicolás d' Autrecourt y Juan de Mirecourt)... En una
tercera fase (siglo XV) se va a producir un paulatino asentamiento y expansión del tomismo
sobre todo en algunas Universidades europeas. La gran figura de Juan Capreolo (+1444) y
su obra "Deffensiones theologiae dividoctoris Thomas Aquinatis" que le valió el título de
Princeps thomistarum; a fines del siglo XV se produce un ambiente propicio a la Corriente
Tomista en diversas Universidades europeas. Por fin, una cuarta parte y definitiva etapa
(que abarcaría el primer tercio del siglo XVI), un ambiente propicio dentro y fuera de la
Orden Dominicana produce un florecimiento claro del tomismo. El punto de referencia
aquí lo constituye el Capítulo General de Milán (1505), bajo el generalato de P. Vicente
Bandeili, que manda ya leer a Santo Tomás en todos los Conventos de la Orden (via et
doctrina Sancti Thomae legatur). Es decir, lo que se hacía esporádicamente en conventos y
Universidades, ahora se va a hacer de manera general y orgánica: la exposición y el estudio
de los textos mismos de Santo Tomás como medio importante de formación teológica en
la orden. Por ello hay que hacer notar que cuando Pedro Crockaert introdujo en Saint-
Jacques de París la praxis de leer la Suma en lugar de las Sentencias, esto se llevó a cabo
LEGALES EDICIONES
con toda naturalidad,
El Cardenal CAYETANO (1468-1534). Nació en Gaeta en 1468 e ingresó en la Orden

de Predicadores a los 16 años (1484). Estudió en Nápoles, Bolonia y Padua. Fué nombrado
profesor de Metafísica en esta última Universidad en 1494. En Padua se encontró con un
intenso ambiente renacentista y con la corriente filosófica del averroísmo de Pietro Pom-
ponazzi.
9 Ibíd., págs. 4 4 -4 5 .
I 10 Ibíd., pág. 46.
730
De allí se trasladó al convento dominico de Milán en 1499. En 1500 fué nombrado

Procurador General de la Orden, trasladándose a Roma. Allí fué profesor de Filosofía y Teo
logía en la Sapienza. Intervino decisivamente en la convocatoria del Concilio Lateranense V
aconsejando a Julio II frente al conciliábulo de Pisa y prestando todo el apoyo de su Orden.
Su papel a favor de la autoridad pontificia frente al conciliarismo fue igualmente decisivo.
Como premio a su actividad León X le nombró cardenal de San Sixto en 1517. En 1518
fué nombrado legado pontificio en Alemania para promover la cruzada contra los turcos,
interviene en la condena de las doctrinas luteranas colaborando en la redacción de la bula
condenatoria (1520). Tres notas pueden servir de resumen de su vida: apasionamiento por
el estudio, austeridad de costumbres y celo por la reforma de la iglesia. Su influencia en la
vida de la iglesia y en la Teología posterior fue enorme. Consejero intelectual de cuatro Pa
pas, desde Julio II a Clemente Vil, en circunstancias históricas muy difíciles para la Iglesia.
Dejó una obra teológica extensísima orientada a los problemas y necesidades de su tiem
po. Tuvo una apmlia producción literaria. Se llegan a catalogar hasta 114 títulos, no todos
publicados. Destacan sobre toda su obra los admirables ‘‘Comentarios a la Suma de Santo
Tomás". Hay que sacar otra consecuencia importante; y es que la supuesta renovación
tomista de Vitoria en Salamanca tiene unas raíces más amplias y universales que la pura re
lación con el tomismo de Pedro Crockaert en el Convento de Santiago de París. Es más bien
resultado del avance progresivo de Santo Tomás y su doctrina a lo largo de la Edad Media
en las Universidades y especialmente en la Orden de Predicadores. El Tomismo de Vitoria
es algo especial. La renovación teológica efectuada por Vitoria y la Escuela Salmantina es
efecto de múltiples factores; uno de ellos es, sin duda, el tomismo y la adopción de la Suma
como vehículo de transmisión de una teología determinada; pero ¿de qué tomismo se tra
ta? ¿Son Vitoria y sus primeros discípulos, tomistas en sentido esctricto?. En todo caso, sea
cual fuere ese tomismo salmantino, se ve que hay que enlazarlo con una corriente tomista
amplia que venía de más atrás, de la que Crockaert en París es un episodio concreto y con
características peculiares, que sin duda pudieron influir en el joven teólogo Vitoria.
"A lo largo de la primera mitad del siglo XVI se produce en España lo que podríamos
llamar, el triunfo del tomismo en toda regla. Manifestación relevante de ello es, sin duda,
el cambio de las Sentencias de Lombardo por la Suma del Aquinate, como libro de texto en
las cátedras de Prima y Vísperas de Salamanca"11.
"La corriente tomista en España entra en una nueva fase con la conversión al tomismo
d e PEDRO MARTÍNEZ DE OSMA (c. 1 4 2 0 - 1 4 8 0 )".
"La renovación metodológica de MARTÍNEZ DE OSMA se caracteriza fundamentalmen
te por tres elementos: una oposición frente a los doctores moderni (los verbosistas, seguido
res generalmente de Escoto); aversión a las sutilezas teológicas (exageración del elemento
racional en teología, error que cometen los verbosistas o moderni); y una conversión a los
doctores antiqui (precisamente su gran reserva ante la curiosidad de la razón en teología
le lleva aferrarse a la tradición, a la vuelta a los antiguos, que debe entenderse en sentido
metodológico). "Partidario de los antiqui, entre los que se encuentra Santo Tomás como
cumbre y apoteosis de éstos, intenta fundamentar en ellos su teología. Se adhiere, pues,
preferentemente al Doctor Angélico, que es para él el máximo representante de la verdad"12.
¿QUE ES LO QUE FUE LA ESCUELA DE SALAMANCA? LEGALES EDICIONES

"La escuela de Salamanca fué, primaria y originariamente, una Escuela Teológica. No
se trata de una escuela de Derecho, de Filosofía o de Economía; es una Escuela, un movi
miento o grupo formado por intelectuales que son, ante todo, teólogos de profesión (pro
fesores universitarios de la facultad de Teología), los cuales dedican su actividad científica,
esencialmente, al estudio y la docencia de la Teología. Es cierto que, tienen una noción
11 Ibíd. pag. 63.

12 Ibíd. pag. 66.
731
amplia y abarcante de lo que sea la Teología y su objeto, lo cual les ¡leva a veces a estudiar
muchos temas socio-políticos, jurídicos, económicos, que parecen propios de la ciudad
temporal; sin embargo ello lo estudian desde la formalidad teológica, aplicando la luz de
los principios relevados a las realidades humanas y terrenas; en todo caso la Teología es
como la base de partida o el núcleo impulsor de los estudios en otros campos. Así pues,
originariamente hay que afirmar que es una Escuela Teológica, y sólo derivadamente (o
secundariamente) se la puede calificar de jurídica, filosófica o económica, al estudiarla en
esas perspectivas derivadas".
"Así, respondiendo al interrogante fundamental ¿qué se entiende por Escuela de Sa
lamanca?, o también ¿cuál es su conceptualización en sentido propio (noción crítica)?,
se podría decir que la Escuela salmantina fué: un movimiento estrictamente teológico del
siglo XVI, que se propuso como objetivo primordial la renovación y modernización de la
Teología, integrado por un grupo amplio de tres generaciones de teólogos, catedráticos
y profesores de la Facultad de Teología de Salamanca, todos los cuales consideraron a
Francisco de Vitoria como el artífice principal del movimiento y siguieron los cauces de
renovación teológica abiertos por él, hasta principios del siglo XVII. Todos estos Maestros
encarnaron una respuesta homogénea y acorde con los grandes retos de la teología de la
época, en orden a la renovación de dicha teología. Se trata de un movimiento teológico
con unas características comunes que le confieren un cierto aire de familia, de tal manera
que sus doctrinas y sus métodos van marcados con el mismo sello de identidad. Pero sobre
todo aportan como rasgo esencial un espíritu o un estilo propio de hacer teología que aúna
en sí elementos tradicionales (el ideal científico de la teología, propio de la Gran Escolásti
ca medieval) y elementos modernos (el recurso a las fuentes positivas de la teología, según
los métodos histórico-críticos propios del Humanismo renacentista), hasta entonces diso
ciados y en cierta pugna mutua. O, si se quiere, aporta un cierto idearlo o prograrma con
creto con el fin de hacer frente a la crisis de la teología moderna con soluciones prácticas
y eficaces. Todos estos elementos de renovación teológica los encontramos por primera
vez reunidos, sistemáticamente elaborados y, sobre todo, como regla fija de una Escuela
o grupo de teólogos, transmitida y perfeccionada de generación en generación, formando
un verdadero equipo de investigación, cuyos componentes incorporan su aportación per
sonal al esfuerzo colectivo"13.
¿Quiénes forman parte de la Escuela de Salamanca? A esta pregunta responden las
páginas 162 y sgs. del libro cuya reseña hacemos. La lectura obligada de este texto nos re
miten a las 997 páginas de un hermoso libro. De esta manera, con las citas y las remisiones
pertinentes puntualizo el texto de un magnifico autor y de un gran libro sobre "la Escuela
de Salamanca".
Además del gran libro del profesor BELDA PLANS debe leerse a otro luminoso autor: el
maestro BELTRÁN DE HEREDIA: "Miscelánea Beltrán de Heredia" (Colección de Artículos
sobre Historia de la Teología Española), 4 volúmenes, Salamanca, 1972 - 1973.
LUIS MARTÍNEZ FERNÁNDEZ: "Los Caminos de la Teología. Historia del método teoló
gico", Biblioteca de Autores Cristianos (B.A.C.), Madrid, MCMXCVIII.
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LEGALES EDICIONES
734
EL NEOTOMISMO Y LA TEOLOGÍA CONTEMPORÁNEA
46
Con esta denominación se designa a una escuela, la más importante de la Neoescolás-
tica o Neoescolasticismo, cuyas doctrinas y reflexiones se inspiran en el pensamiento de
Santo Tomás de Aquino. Hay que distinguir entre los precursores y entre los grandes maes
tros del Neotomismo, como también entre las grandes Universidades e Institutos en don
de se expone el pensamiento de Santo Tomás. Entre los precursores debe citarse a JAIME
BALMES, nacido en Cataluña el 28 de agosto de 1810, muerto allí mismo el 9 de julio de
1848, autor de "El Criterio", "Filosofía Fundamental", y "Filosofía Elemental". Dice Ferrater
Mora que lo que caracteriza a Balmes es una tendencia psicologista en la lógica, según la
cual la verdad o falsedad de las proposiciones es producida en parte por factores de índole
subjetiva y que esta tendencia se advierte en "El Criterio". Su influencia se ha ejercido
sobre el cardenal Mercier y a través de él en la Universidad de Lovaina. Según Klimke "los
primeros intentos de restauración de la escolástica aparecieron en Italia y a ella contribu
yó decisivamente la Compañía de Jesús. Los Jesuítas, expulsados de España en 1767, se
refugiaron en Italia y allí cultivaron la filosofía tradicional en publicaciones tales como "La
Civiltá Cattolica" fundada en Roma en 1850 por MATEO LIBERATORE, S.J. (1810-1892) y
LUIGI TAPARELLI D'AZEGLIO (1793-1862). "Pero a todos supera JOSEPH KLEUTGEN. S.i.
(1811-1883) profesor en la Universidad de Fribureo, quien es el principal redactor de la
Encíclica "Aeterni Patris".
Bajo el pontificado del Pana León XIII (1878-1903) se llegó a la convicción de res
taurar oficialmente la filosofía escolástica y sobre todo el pensamiento de Santo Tomás.
Para ello, y en colaboración con su hermano el cardenal José Peed, fundó la Academia
Romana de Santo Tomás conocida con el nombre de "El Angélico" v promovió en la Uni
versidad de Lovaina la creación de un Instituto de Filosofía Tomista que fue regentado
durante muchos años por el Cardenal MERCIER. S.J. (1851-1926). Pero su obra decisiva
fue la promulgación de la Encíclica "Aeterni Patris" publicada el 4 de agosto de 1879,
fecha simbólica, el día de la fiesta de Santo Domingo de Guzmán, el patrono de la Orden
de Predicadores, o sea de los padres Dominicos, cuyo hijo más ilustre fue Santo Tomás. .La
Encíclica "Aeterni Patris" consta de tres partes: La primera, en la que se plantea la nece
sidad de una filosofía profunda que pueda servir dignamente para el fundamento cientí
fico y metodológico de una auténtica filosofía; segunda, la filosofía de Santo Tomás posee
eminentemente esas cualidades, por ser universal, sin menoscabo de su profundidad y
solidez, así como de su orden y claridad; tercera, es necesario volver a la filosofía de Santo
Tomás, seguirla fielmente y propagarla por todos los medios.
La irradiación de esta Encíclica y del pensamiento neotomista ha propiciado la crea
ción de numerosas escuelas, universidades, revistas, infinidad de libros, maestros y discí LEGALES EDICIONES
pulos. Entre las universidades más destacadas hay que mencionar, además del Instituto
Superior de Filosofía de la Universidad de Lovaina. la creación de la Universidad del "Sacro
Cuore" de Milán (1920), de la Universidad de Friburgo (Suiza), del "Angelicum" en Roma,
del Instituto Católico de París, de la Pontificia Universidad Católica Javeriana de Bogotá,
restaurada en 1931, de la Universidad Pontificia Bolivariana, Medellín 1936, de la Uni
versidad Católica de Chile, Santiago 1888, de la Universidad Católica de Valparaíso, 1924,
la Universidad Católica Argentina Santa María, 1910, y, entre nosotros, la fundación er,
1917 de la Pontificia Universidad Católica del Perú, cuyo primer Rector fue el Padre JORGE
DINTILHAC, S.S.C.C. (1878-1947) quien se doctoró en Teología en nuestra Universidad Na
cional Mayor de San Marcos.
735
LA ESCUELA DE LOVAINA- Es la primera escuela filosófica de orientación tomista. El 25

de Diciembre de 1880 el Papá León XIII promovió en la Universidad de Lovaina la creación
de una cátedra de filosofía tomista que promoviera el renacimiento de las doctrinas de
Santo Tomás según lo planteado en la Encíclica "Aeterni Patris" promulgada el 4 de Agosto
de 1879.
Así pues, la escuela de Lovaina nació con el fin de desarrollar y defender el pensa
miento filosófico de la escolástica. Dando origen y lugar a lo que se conoce con el nombre
de la neoescolastica. Para tal efecto se nombró a un joven profesor que más tarde llegaría
a Cardenal: DESIRÉ MERCIER nacido en Brabante el 21 de Noviembre de 1851 muerto en
Bruselas el 25 de Enero de 1926.
MERCIER fuá profesor de filosofía "según Santo Tomás" desde 1882.
En 1889 fundó el "Instituto Superior de Filosofía", alma y núcleo de la escuela de Lovai
na y en 1894- su órgano dialéctico y de investigación: la "Revue Neoscolastique" que pasó
a llamarse desde 1910 "Revue Neoscolastique de Philosonhie" v desde 1946 "Révue Philo-
sophique de Louvain". El aporte del Cardenal Mercier ha sido decisivo desde su Instituto y
desde su Revista para el florecimiento y auge de! neoescolasticismo y del neo-tomismo
batallando contra el positivismo y la anti-metafísica y contra el "criticismo" kantiano y neo-
kantiano.
Su obra fundamental es la "Criteriología General o Teoría de la Certeza" la "Metafísica
General u Ontología", la "Lógica" y la "Psicología" que integran su "Curso de Filosofía".
La escuela de Lovaina ha tenido entre sus más grandes profesores del Instituto Supe
rior de Filosofía, fundado por el cardenal Mercier, al Padre MARÉCHAL. S.J. (1878-1944)
autor, de una obra fundamental: "Le point de déoart de la métaotiysiaue". 5 tomos. Bru
selas, 1922, 1926, 1947. 5 tomos, Bruselas, 1922, 1926, 1947 obra que inspirándose en la
filosofía trascendental de Manuel Kant pretende fundamentar de nuevo la metafísica de
Santo Tomás en la Teoría del Conocimiento del gran filósofo de Konigsberg, pensamiento
éste que irradió a otro gran maestro a quien admiro: KARL RAHNER.
Otros grandes maestros de la escuela de Lovaina han sido: LOUiS DE RAEYMAEKER
(1895-1970), autor de "Introducción a la Filosofía", editorial Gredós, Madrid, 1969, léase
especialmente pág. 205 y sgtes.; "Filosofía del ser" (Ensayo de síntesis metafísica) 2S edi
ción, editorial Gredos, Madrid, 1966; "Le cardinal Mercier et l'lnstitut Superíeur de Philoso-
phie de Louvain" Bruselas 1952. FERNANDO VAN STEENBERGHEN (1904-1988), autor de
"Epistemología" y "Ontología", editorial Gredós, Madrid, 1951; "Introduction á l'étude de
la philosophie médiévale" Lovaina-París 1974; MAURICE DE WULF (1867-1947), profesor
en la Universidad de Lovaina, ha sido uno de los más brillantes investigadores de la filosofía
medieval. Debe leerse su fundamental “Flistoria de la Filosofía Medieval", 2 volúmenes,
1943; "Initiation á la philosophie thomiste", 1932.
La escuela de Lovaina publica desde 1894 la "Revue Néo-Scolastique de Philosophie",
la que desde 1946 pasó a llamarse "Revue Philosophique de Louvain". En el número pri
mero, correspondiente al año 1894, de esta fundamental revista, que debería estar en la
LEGALES EDICIONES
hemeroteca de nuestra facultad de Derecho, el Cardenal Mercier, fundador y director de

esta revista, escribió el "Programa" de la escuela de Lovaina. Véase Juan Zaragüeta, "La
escuela de Lovaina: su evolución" en la Revista de Filosofía, 7 (1948), págs. 349-389.
Debo aun citar a otros tres grandes maestros de la historia de la filosofía medioeval: el
dominico Heinrich Denifle, el profesor Clemens Baeumker y el profesor Martín Grabman.
HEINRICH DENIFLE (1844 - 1905) fue dominico y vicearchivero de la Santa Sede. Fun
dó su centro de interés en la historia de la universidad, que es un tema fundamental para
la comprensión de la escolástica y del pensamiento medioeval. Denifle fundó en 1885 el
"Archiv für Literatur und Kirchengeschichte des M itte la lte rs(Archivo para la literatura e
historia de la Iglesia en el Medioevo). Los siete tomos de esta revista constituyen un decisi
f vo aporte para la historia de la filosofía medieval, sus tendencias y polémicas.
736
CLEMENS BAEUMKER. Nació en Paderborn el 16 se Setiembre de 1853 y murió e i

Munich el 07 de Octubre de 1924. Fue profesor de filosofía en las universidades de Breí-
lau, desde 1883 y, después, en Bonn (1900), Estrasburgo (1903) y Munich (1912). Para
Baeumker la filosofía medioeval constituyó una "metafísica de la luz", no solo en su sentid a
metafórico sino, ontológica y teológicamente, a estar por lo que dice hermosamente e l
luminoso prologo del evangelio de San Juan (1,5): “et lux in tenebris luceif'. Atraído por e l
estudio de la edad media, vió en ella no solo un perfeccionamiento orgánico de la filosofía
griega sino un presupuesto del pensamiento moderno en el que surgieron los grandes sis
temas escolásticos. Baeumker ha escrito dos obras fundamentales: ",Filosofía Medioeval'
(Leipzig-Berlin, 3§ edición 1923) y "La Filosofía Patrística".
MARTIN GRABMANN. El profesor Grabmann ha sido uno de los mas grandes historia
dores de la filosofía medioeval y de la teología católica. Nació en Baviera el 05 de Enero de
1875 y murió el 09 de Enero de 1949. Profesor en la Universidad de Munich escribió uno
de los mas bellos libros que he leído: “Santo Tomás de Aquino" (segunda edición editorial
Labor, S.A., Barcelona 1945). Además ha escrito: "Introducción a la Summa Teológica de
Santo Tomás" (Friburgo 1919), “La Idea de la Vida en la Teología de Santo Tomás" (Pader
born, 1922), "La Vida espiritual de Santo Tomás" (Munich 1924), “Elfundamento divino del
conocimiento humano de la verdad según Agustín y Tomás de Aquino" (Augsburgo, 1925),
Acaso su obra mas importante es su "Historia del Método Escolástico" en 2 volúmenes
(Friburgo 1909-1911).
Según Grabman “el método escolástico intenta conseguir, aplicando la razón, la filoso
fía, a las verdades de la revelación, el mayor conocimiento posible del contenido de la fe
para así acercar la verdad sobrenatural al espíritu reflexivo del hombre, posibilitar una ex
posición global sistemática, orgánica y sintética de la verdad a la salvación y poder resolve,'
las objeciones que se planteen contra el contenido de la revelación desde el punto de viste
de la razón" (Tomo I pág. 36 y sgs.).
LEGALES EDICIONES
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LAS GRANDES ESCUELAS DEL PENSAMIENTO NEOTOMISTA
Entre las grandes escuelas que surgen del luminoso pensamiento de Santo Tomás des
taco, además de la escuela de Lovaina, a la escuela dominica francesa que inspirada en el
tomismo, se organizó en el centro de Le Saulchoir.
LA ESCUELA DE LE SAULCHOIR fue constituida en 1904 en las afueras de la ciudad
belga de Tournai cerca de la frontera con Francia y, años después, en 1939 se trasladó a
Etiolles, en las proximidades de Paris. La gran escuela de Le Saulchoir estaba dirigida por
la Orden de Predicadores (O. P.), los dominicos, y estaba situada en un antiguo convento
cistersiense ubicado en medio de un bosque de sauces, un saucedal, en francés "le saul
choir", de allí su nombre.
Pero, su inmenso prestigio -era todo un sueño, un inmenso ideal, estudiar en Le Saul
choir- devenía no solo de que allí se estudiaba a fondo a Santo Tomás y a sus doctrinas,
sino que la inmortal teología tomista se analizaba a luz de la historia y de la cultura con
temporánea, lo que devino, paradojalmente, en una profunda crisis, años después, en la
que fueron cesados en sus cátedras dos de los mas grandes maestros de la teología con
temporánea: Chenú y Congar.
Su primer gran rector fue AMBROISE GARDEIL quien nació el 29 de Marzo de 1859 en
Nancy y murió el 2 de Octubre de 1931 en Paris.
En 1903 publicó una obra formidable: ",Los Dones del Espíritu Santo y los Santos Do
miníeos" y su ultima obra se intitula "La Estructura del Alma y la Experiencia Mística" Paris
1927. En 1910 publicó "Le donné révelé et la théologie".
La teología clásica encuentra, pues, en Ambroise Gardeil a su gran exponente, habi
da cuenta que en su diálogo con Santo Tomas, concilio el espiritualismo idealista de Sar
Agustín con el realismo aristotélico de Santo Tomas. Maestros de la teología clásica en Le
Saulchoir han sido también Pierre Mandonnet (1858-1936), Reginald Garrigou-Lagrange
(1877-1964), A. D. Sertillanges, Marie Dominique Chenú e Yves Congar con quienes la teo
logia clásica se iluminó con nuevos horizontes.
Así pues, el primer impulsor de la escuela de Le Saulchoir fue el padre
AMBROISE GARDEIL O.P; pero, sobre todo, el gran teólogo y filósofo,
padre REGINALD GARRIGOU-LAGRANGE O.P. (1877-1964).brillante
profesor de filosofía cuya obra fundamental "La Síntesis Tomista" edi
tada por la editorial Desclée de Brouwer en Buenos Aires, 1947, es un
libro decisivo para el estudio de este tema. Profesor en Le Saulchoir y
desde 1909 en el ateneo "Angelicum" de Roma, hoy Universidad de
Santo Tomás, ha sido profesor de brillantes discípulos, a la cabeza de
LEGALES EDICIONES
los cuales cito, entre los sacerdotes, a Karol Woitvla, v entre los seglares a Jacaues Mari-
tain.
A la misma escuela pertenece el padre MANDONNET de la Orden de Predicadores.
PIERRE MANDONNET O. P. (1858-1936), dominico francés nació en Beaumont el 26 de
Febrero de 1858 y murió en Kain (Bélgica) el 4 de Enero de 1936. Fue profesor en Friburgo
(Suiza), luego, en Paris, y, fundamentalmente, en Le Saulchoir en cuya casa de estudios pu
blicó una serie de investigaciones sobre la filosofía medieval. Obras: "Siaer de Brabant et E
Averroisme latín au Treiziéme siécle". Friburgo. 1899: "Des écrits autentiques de St. Thomas
d' Aquin" 2§ ed., aumentada Friburgo, 1910; "Bibliographie Thomiste" Paris 1921; "Saint
Dominique. L' idée, l'homme et l'oeuvre", Gante, 1921. La obra del padre Mandonnet ha
sido decisiva para fundamentar la critica textual tomista a la luz de la historiografía, de la V
739
historiología y del historiclsmo para investigar la vida, la obra y el pensamiento de Santo

Tomas, especialmente en lo que se refiere al aristotelismo cristiano frente a la versión ave-
rroísta de Aristóteles representada por Siger de Brabante.
ANTONIN - DALMACE SERTILLANGES, O.P. (1863-1948), autor de: "Santo Tomás de
Aqu'mo", ediciones Desclée de Brouwer, Buenos Aires, 1948; "Las Grandes Tesis de la Fi
losofía Tomista" Ediciones Desclée de Brouwer, Buenos Aires, 1948; "El Cristianismo y las
Filosofías", 2 tomos, editorial Gredós, Madrid, 1966. "El problema del mal" Madrid, 1951;
"Las fuentes de la creencia en Dios", Barcelona, 1943; "Catecismo para incrédulos", Barce
lona, 1943; "Iniciación Tomista" etc.
El padre Sertillanges fue, primero, profesor de filosofía en el Instituto Cátolico de Paris
entre 1900 hasta 1923 en que tuvo que dejar su cátedra por desavenencias con sus supe
riores eclesiásticos. Después de profesar un breve tiempo en la escuela bíblica de Jerusa-
lén y luego en Holanda por 4 años llego a la gran escuela de Le Saulchoir en Bélgica, entre
1928 a 1939, en donde, ademas de enseñar Teología dictó también Sociología y Retórica.
Sertillanges se plantea el problema de la filosofía cristiana en el siglo XX y el futuro del
tomismo en el que la "Síntesis Tomista" "es algo vivo, puesto que cualquier parte está bajo
la influencia de la idea directriz y sirve a la idea del conjunto".
LOS GRANDES MAESTROS DE LA TEOLOGÍA CONTEMPORÁNEA.- Producto de la re

flexión filosófica es el pensamiento teológico y este supone que toda filosofía importa en
el fondo una reflexión sobre Dios. El teólogo es quien reflexiona sobre Dios en tanto que
el filósofo es quien reflexiona sobre las cuestiones filosóficas. El teólogo reflexiona con la
ayuda de la fe y la razón ante la comunidad creyente estableciendo una mediación entre
su reflexión y su comunidad y la cultura. Juan Pablo II define la figura del teólogo a partir
de la definición misma de la teología: "La teología es ciencia eclesial porque nace, crece
y actúa en la Iglesia. Está al servicio de la Iglesia y debe integrarse en la misión de la
Iglesia". El teólogo es un mediador entre la fe y la cultura, entre Dios y el pueblo de Dios.
La Teología es una hermenéutica de Dios que se inspira en la Sagrada Escritura a la que
debe escrutar con la ayuda de la fe y de la razón.
La Teología Clásica se inspira en el famoso argumento ontológico de San Anselmo de
Canterbury (1033-1109) para demostrar la existencia de Dios como una "razón necesaria".
Santo Tomás de Aquino (1225-1274) constituye con su magna reflexión teológica expuesta
en la "Summa Teológica" la fuente por antonomasia de la Teología Clásica que se mantiene
y desenvuelve con los grandes maestros que profesan en los centros, institutos y univer
sidades que tratan sobre el saber y la fe. Aludo, fundamentalmente, a la Universidad de
Lovaina, a la escuela de Le Saulchoir, a la escuela de Fourvier, al "Angelicum" de Roma, hoy
universidad de Santo Tomas, a la escuela de Milán, a la de Toronto, etc.
LA ESCUELA DE LE SAULCHOIR fue constituida en 1904 en las afueras de la ciudad

belga de Tournai cerca de la frontera con Francia y, años después, en 1939 se trasladó a
Etiolles, en las proximidades de Paris. La gran escuela de Le Saulchoir estaba dirigida por
LEGALES EDICIONES
la Orden de Predicadores (O. P.), los dominicos, y estaba situada, como ya lo he dicho
precedentemente, en un bosque de sauces, en un saucedal, con el que se simboliza a esta
escuela, la que constituyó, a través de sus viscisitudes, no solo a una sede de gran prestigio
académico y a una gran biblioteca, en torno a la cual investigaban los religiosos domini
cos, renovando la clasica teología tomista a la luz de la Sociología, de la Psicología y de las
nuevas corrientes culturales de la época en un antiguo convento cistersiense ubicado en
medio de un bosque de sauces, un saucedal, en francés "le saulchoir", de allí su nombre.
Pero, su inmenso prestigio -era todo un sueño, un inmenso ideal, estudiar en Le Saul
choir- devenía no solo de que allí se estudiaba a fondo a Santo Tomas y a sus doctrinas,
4 sino que la inmortal teología tomista se analizaba a luz de la historia y de la cultura con-
H temporánea, lo que devino, paradojalmente, en una profunda crisis, años después, en la
740
que fueron cesados en sus cátedras dos de los más grandes maestros de la teología con
temporánea: Chenú y Congar.
MAR1E DOMINÍQUE CHENÚ nació en Soisy sur Seine el 7 de Enero de
1895 y murió el 11 de Febrero de 1990. Su tesis doctoral trató sobre
el "Análisis Psicológico y Teológico de la Contemplación”, la misma que
estuvo dirigida y asesorada por el padre Garrigou-lagrange. Incorpora
do luego al claustro de profesores de Le Saulcholr dictó allí la cátedra
de "Historio de las doctrinas Cristianas". Nombrado maestro de Teolo
gía en el Capítulo General de la orden Dominica en 1932 fue nombrado
luego Regente de estudios de Le Saulchoir y allí, en 1937, escribió un
libro también extraordinario intitulado: "Un école de théologie. Le Saulchoir", el mismo
que fue condenado y puesto en el Indice de Libros Prohibidos por un Decreto del Santo
Oficio en 1942 para, luego, ser destituido de su cargo.
Empero, no obstante sus desventuras personales, escribió sus grandes libros como:
"Introduction á l'étude de Saint Thomas" 1950; "La théologie au XII siécle” Paris, 1957;
"Saint Thomas d ’Aquin et la théologie" "Maitres Spirituels". Paris, 1959; "La parole de
Dleu" "La foi dans l'inteligence", "L'evangelie dans le temps" Paris, 1964; "Theologie de la
matiére" 1967, "Hacia una Teología del Trabajo" Barcelona 1960; "Santo Tomás de Aquino
y la Teología" Madrid, 1962; "La Fé en la Inteligencia" Barcelona 1966; "Los Cristianos y
la Acción Temporal" Barcelona 1968; "¿Es Ciencia la Teología?" 1959; "Santo Thomas in-
novateur dans la créativité d un monde nouveau" en el volumen "II pensiero di Tommaso
d'Aquino e i problemi fondamentali del nostro tempo" Herder - Roma, 1974, págs. 27 a 33.
Según Chenú la teología no puede reducirse a conceptos y fórmulas fijas ni aun cuan
do se trate de conceptos y formulas acuñadas por una personalidad de la envergadura
intelectual de Santo Tomas. La continuidad con Tomas de Aquino no implica, pues, la conti
nuidad con una doctrina cuanto la continuidad con una actitud y un espíritu, lo que supone
resolver en nuestro tiempo los problemas de nuestra cultura, como Santo Tomas lo realizó
en su tiempo. Por tanto, la teología debe ser solidaria con su propio tiempo. Existe, pues,
según Chenú, una profunda conexión entre la Teología y su momento histórico, entre el
evangelio y el tiempo, como dice el titulo de uno de sus libros, tesis ésta, que condujo a
Chenú a ocuparse de las grandes cuestiones socioculturales y sociopolíticas de nuestro
tiempo. La historia, dice Chenú, no es una realidad mostrenca o vacía, sino un proceso
dotado de sentido. Por ello el teólogo debe escuchar las voces de los tiempos y dirigir
hacia ellos su atención para detectar, así, los signos de los tiempos y, en consecuencia,
percibir el ritmo inmanente del acontecer. Es, pues, una teología vibrante, ecuménica, his-
torlológica e historicista, la teología de Chenú, toda abierta a la comprensión de la historia
y a las corrientes culturales de la época. Según Chenú la teología es "la fe solidaria con el
tiempo"; por esto la mentalidad del teólogo debe "estar abierta siempre al propio tiempo
para poder sumergirse en la experiencia actual de la cristiandad". "Retornar a Santo Tomas
significa recuperar la creatividad y la invención con que el espíritu retorna a la fuente siem
LEGALES EDICIONES
pre fecunda, prescindiendo de cualquier conclusión adquirida"1.
El opúsculo, "le petit livre" de Chenú intitulado "Un école de théologie: Le Saulchoir"
nacida de una conferencia pronunciada el 7 de Marzo de 1936, con ocasión de cumplirse
el 662 aniversario de la muerte de Santo Tomás, es un best-seller, todo un clásico, lamen
tablemente aún no traducido al castellano, pero si al italiano (editado por Marietti, Casaie
Monferrato, 1982), en el cual se exponían "nuestras ideas sobre el método histórico", es
crito sin ningún espíritu de rebelión, pero, surgido como corresponde a un gran maestro
"desde lo más profundo del corazón".
i MARIE DOMINIQUE CHENÚ: “U n école d e Théologie: L e Sa u lch oir”, págs. 46, 33 y 52, citados por
Rosino Gibellini, “ L a Teología del siglo X X ” pág. 180, editorial Sal Terrae, Santander, 1998.
741
Chenú ha declarado que su intención al escribir el opúsculo condenado no era otra

cosa que la de "desenvolver nuestras ¡deas sobre el método histórico".
Y es que la teología de Santo Tomas constituía toda una dogmática abstracta y a-his
tórica. Esto no lo dice Chenú. Lo sostenemos nosotros y, concretamente, lo sostiene el
cardenal Daniélou en su libro "Las orientaciones presentes del pensamiento religioso", en
el cual reprochaba al pensamiento escolástico "la ausencia del sentido de la historia" y,
en otro hermoso libro: "Cristianismo e Historia", desarrollando las tesis programáticas de
Cullmann, nos ha hecho ver que los tratados de teología escolástica "hablan perdido de
vista la dimensión histórica".
Para terminar quisiera citar un párrafo extractado de su libro "La teología en el siglo
XII" ("tal vez el libro más bello que se haya escrito sobre aquel siglo" y, "acaso su obra
maestra" según lo ha dicho I. Biffi en el prólogo a la edición italiana al libro citado de
Chenú): "Tenemos hoy un problema muy grave: el de Introducir las ciencias humanas en
la Teología. Santo Tomás introdujo, como Alberto Magno, las ciencias de la naturaleza.
Sería una operación maravillosa hacer lo mismo con las ciencias humanas: la Psicología,
el Psicoanálisis, la Historia, la Sociología, el Derecho, la Etnología, la Lingüística.... Pero
es un trabajo enorme".
(Debe leerse el hermoso best-seller de Chenú en su reedición francesa de 1985: "Une
Ecole de théologie: Le Saulchoir", Cerf, Paris, 1985 (con ensayos introductorios de G. Albe-
rigo, É. Fouilloux, J. Ladriére y J. P. Jossua).
(Debe leerse, también, la traducción italiana publicada en 1982 del hermoso libro de
Chenú: "Le Saulchoir. Una Scuola di teología", Marletti, Casale Monferrato 1982).
(Debe consultarse, además: Geffré, C. (editor): "U hommage dijféré au Pére Chenú",
Cerf, Paris 1990 (libro "amicorum " o libro de estudios en homenaje al Padre Chenú pu
blicado por ios teólogos y discípulos amigos de Chenú con ocasión de los 50 años de vida
religiosa del maestro dominico. Este homenaje fue diferido por más de 20 años y recién
fue publicado después de la muerte del maestro el 11 de Febrero de 1990. Es interesante
leer aquí la nota autobiográfica de Chenú, fechada en Roma en octubre de 1964 y que
constituye el epílogo con el que concluye el libro ).
Consúltese, además:
DUVAL, A.: "Mélanges offerts a M. D. Chenú, "maitre en théologie", Cerf, Paris 1967
(bibliografía hasta 1965 ).
MAZZARELLO, M. L., "II rapporto Chiesa-mondo nel pensiero del padre Mane Domini-
que Chenú", Tipografía Poliglotta Vaticana, Cittá del Vaticano 1979, 161-174.
LEPRIEUR, F.: "Quand Rome condamne. Dominicains et prétres-ouvriers", Pión, Paris
1989.
ROSINO GIBELLINI: "La teología del siglo XX", pág. 177 y sgs., Editorial Sal Terrae, San
tander, 1998.
- JUAN b o s c h , O.P.: "Diccionario de teólogos contemporáneos" pp 251 y sgs., editorial
LEGALES EDICIONES
Monte Carmelo, Burgos 2004.

Otra de las grandes figuras de la escuela de Le Saulchoir es la del
teólogo dominico francés YVES CONGAR nacido en Sedán el 13 de
Abril de 1904 y muerto en Paris el 22 de Junio de 1995; doctorado con
una extraordinaria tesis intitulada "La Unidad de la Iglesia", profesor
de Apologética y Eclesiología en Le Saulchoir y autor de libros formi
dables.
La vida y el pensamiento del padre Congar nos ofrecen un hermoso
ejemplo de cómo el pensamiento de un hombre, de una doctrina y
de una escuela pueden ser satanizados y, después, reinvindicados hasta convertirse en un
pensamiento de vanguardia.
742
Sucedió con él y con la escuela de Le Saulchoir. Sucedió con sus libros formidable;
como: "Chrétiens désunis. Principes d'un oecuménisme catholique" (París 1937); "Esquís -
ses du mystére de I' Eglise" (París 1941); "Sacerdote et laicat dans l'Eglise" (París 1946):
"Vraie etfausse réforme dans í Eglise" (París 1950); "Le Christ, Marie et í Eglise" (París
1952); "L'Eglise catholique devant la question raciaie" (París 1953); "Jalons pour une théo
logie du laicat" (París 1953); "La tradition et les traditions. Essai historíque" (París 1960)
"Aspects de íoecuménisme" (Bruselas 1962); "Les voies du Dieu vivant Theologie et vie spi
rituelle" (París 1962); "Lafoi et la théologie" (Tournaí 1962); "Vadean II. Le Concite aujour
le jour" (Parísl963); "La tradition et les traditions. Essai théologique" (París 1963); "Pour
une Eglise servante et pauvre" (París 1963); "Chrétiens en Dialogue. Contibutions catholi
ques á l'Oecuménisme" (París 1964); "Jesús-Christ, notre Mediateur, notre Seigneur" (Parí:
1965); “Je crois en l'Esprit Saint. I. L'experience de l'Esprit" (París 1979); Journal d' ur
théologien. 1946-1956" (Paris 2000); "Mon Journal du Concite I" (París 2002).
El padre Congar, teólogo dominico francés, fue un brillante profesor de Teología en la
Facultad de Le Saulchoir. Debe ser considerado como el teólogo de vanguardia en la escue
la de Le Saulchoir y uno de los más grandes eclesiólogos católicos del siglo XX. La filosofía
de la vida y el pensamiento teológico se entrecruzan en sus doctrinas y por ello deviene en
una teología de vanguardia que es la base de la llamada "nouvelle theologie" en la que se
han inspirado los sacerdotes obreros y la así llamada "Teología de la Liberación".
Además ha propiciado los principios del diálogo entre las distintas iglesias cristianas.
Pero, además, el padre Congar ha sido el hombre que "preparó el clima del Concilio Va
ticano II". Como teólogo del Concilio influyó decisivamente en los nuevos enfoques de la
teología y en la redacción de ios documentos del Concilio Vaticano II que dieron a la iglesia
y al mundo cristiano un espíritu nuevo, un humanismo nuevo, una nueva esperanza y una
nueva visión, histórica y trascendente del mundo en que vivimos.
Cito en especial entre los documentos conciliares en los que el luminoso pensamien
to del Padre Congar influyó decisivamente: la "Constitución sobre la Iglesia" del 21 de
Noviembre de 1964 (Constitución "Lumen Gentium cum sit Christus": "Cristo es la Luz de
los Pueblos") y la "Constitución Pastoral sobre la Iglesia y el mundo moderno" del 07 de
Diciembre de 1965 (Constitución "Gaudium etSpes").
Para estudiar a fondo el pensamiento del Padre Congar debe leerse su "Journal d un
theologien 1946-1956", y además su "Mon Journal du Concile 1960-1966" diario que bien
podría llamarse Luces y Sombras del Concilio Vaticano II.
LA ESCUELA DE FOURVIÉRE,- La escuela de Fourviére nació en la post guerra en 1914

-18, promovida por los jesuítas franceses, como una escuela de renovación teológica y de
toma de conciencia por una serie de jovenes teólogos frente a la necesidad de establecer
un diálogo entre la teología clásica con las grandes corrientes del pensamiento contempo
ráneo. Se trataba, pues, de introducir en el pensamiento tomista la dimensión del tiempo,
que no habia sido plenamente captada por la neoescolástica caracterizada por la abstrac
LEGALES EDICIONES
ción y la inspiración "more geométrico" en un mundo de esencias inmóviles.
Los grandes téologos y maestros espirituales de la escuela de Fourviére, en las cerca
nías de la ciudad de Lyon donde funcionaba un Seminario de los Jesuítas, han sido: Henri
de Lubac, Teilhard de Chardin, Gastón Fessard, Flans Urs von Balthasar, Jean Danielou.
HENRI DE LUBAC.- Teólogo jesuíta francés nacido en Cambrai el 20 de
Febrero de 1896 muerto en Paris en 1991, profesor de Teología e His
toria de las Religiones en la Universidad Católica de Lyon y en la Facul
tad de los Jesuítas de Fourviére, es considerado uno de los paradigmas
de la "nouvelle théologie".
La nueva teología o la "nouvelle théologie" surgió con los maestros A
dominicos del círculo de Le Saulchoir, M. D. Chenú e Yves Congar, pero, Xí
743
también, con los teologos jesuítas de la escuela de Fourviére: Henri de Lubac, Hans Urs
von Balthasar y el Cardenal Daniélou. Henri de Lubac ha sido considerado como "un pa
radigma teológico del Vaticano II". Así lo ha llamado el Padre Raúl Berzosa en un hermoso
libro reciente "Hacer Teología Hoy. Retos, perspectivas, paradigmas". Y añade que "Sus
escritos están marcados por dos palabras: servicio a la humanidad y fidelidad al termino
"catolicismo": su opción es de abrazar la plenitud, la totalidad, el horizonte más amplio
posible. La teología se concibe así mas como un servicio a la cultura y a la labor pastoral
que como catolicidad. Como consecuencia, la obra de de Lubac es rica en citas y remite
constantemente a la tradición porque quiere inscribirse dentro de la gran tradición ecie-
sial, redescubriendo las fuentes siempre vivas, potentes y fecundas". "En Henri de Lubac,
más que de un teólogo se puede hablar de un escritor espiritual y místico: sabe unir ciencia
y contemplación, lenguaje y adoración. Ciertamente dentro de la obra de de lubac hay op
ciones filosóficas de fondo y una basta cultura y un conocimiento del fenómeno religioso
en general y de las grandes religiones históricas". "De Lubac es un teólogo que utiliza un
catolicismo integral redescubriendo aspectos olvidados en la teología: así en la perspec
tiva histórica y el poder del símbolo en contra del racionalismo barroco y de la lógica aris
totélico- cartesiana el sentido social de la vivencia cristiana en contra del individualismo
burgués. La actualidad de sus escritos no está marcada por el oportunismo, sino por la
inmersión y redescubrimiento de la rica tradición cristiana.
Desde la realidad española, denunciamos nuestra teología no por falsa, sino por insu
ficiente o miope".2
Hans Urs von Balthasar lo llamó "el hombre más sabio de nuestro tiempo"3y, a su vez,
el dominico Juan Bosch lo llama "gigante de la teología católica de nuestros días con una
obra teológica de mas de 50 volúmenes, 20 mil páginas y 200 mil citas".4
Suspendido en su docencia el Papa Juan XXIII lo rehabilitó nombrándolo teólogo del
Concilio Vaticano II y el Papa Juan Pablo II en 1983 lo nombró Cardenal.
Los vaivenes de su vida académica pueden atribuirse al hecho de haberse considera
do sospechoso de desacreditar la Teología escolástica, su racionalismo especulativo y su
metodología clásica, de despreciar a la razón para privilegiar al sentimiento, de seguir a la
línea modernista de la experiencia religiosa inspirada en la psicología y en el subjetivismo,
de sostener ¡deas inaceptables sobre el desarrollo de la dogmática clásica al negar que la
revelación se cierra con la muerte del ultimo apóstol, de minusvalorar las pruebas de la
tradición a favor de las especulaciones teológicas; en suma, de asumir una posición anta
gónica al racionalismo dogmático de la teología clásica que es lo que se conoce como el
nombre de la "Théologie nouvelle" que se caracteriza por una vuelta a las fuentes de la
teología, por la preocupación pastoral de la teología y por el diálogo con la cultura con
temporánea.
Un admirable sintesis sobre el pensamiento de Henri de Lubac nos la ofrece el Car
denal Daniélou en sus "Memorias", pág. 69: "Finalmente, en Fourviére existía una última
tendencia aquella a la que yo pertenezco, la del padre de Lubac que, mas que seguir cual
L E G A L ES E D IC IO N E S
quiera de los sistemas de pensamiento actual, pretendió hallar la continuidad dentro del
pensar de la Iglesia, apoyándose para ello en el estudio de los Padres y ampliándolo con
una reflexión sobre una visión cristiana de la historia. Para mí personalmente, esta teología
de la historia es el aspecto más importante de la teología contemporánea, ya que pone el
acento en lo esencial del cristianismo, que consiste en ser una historia, en estar compro-
2 RAUL BERZOSA: “Hacer Teología Hoy. Retos, perpectivas, paradigm as”, pág. 51-52, editorial San Pablo,
Madrid 1994.
3 HANS URS VON BALTHASAR: “II Padre Henri de Lubac”, Jaca Book, Milano 1978.
4 JUAN BOSCH, O.P.: “Diccionario de Teólogos Contemporáneos”, pág. 274, in fine, editorial Monte Car
melo, Burgos 2004.
744
metida dentro de la historia y representar a esa dimensión de la historia que es la historia

sagrada, la historia de la que Dios ha realizado y sigue realizando en medio de nosotros
-aquí se llega al objeto, a la sustancia misma de la fe-.
Más aún, una teología de la historia posibilita el reunir, jerarquizándolas, las diversas
corrientes que cruzan la historia religiosa y lograr una síntesis de ella, una visión de con
junto, integrando esta dimensión de la temporalidad que todos los grandes sistemas mo
dernos han asimilado de una forma u otra. En este campo estimo que el pensamiento del
padre de Lubac es el más importante de nuestro siglo, sin duda alguna el único susceptible
de constituir la base de una visión, de una síntesis de la teología actual".
"En Fourviére seguí el curso de las religiones del padre de Lubac: aún conservo el texto
de sus admirables conferencias sobre el budismo japones. Es un hombre al que aprecio en
gran manera y al que estimo como una figura ejemplar de la actualidad. Lo que le caracte
riza, ante todo, es una inmensa curiosidad de espiritú, una apertura total de pensamiento.
Poseé un profundo conocimiento de la cultura cristiana, en especial de los Padres -m e
animó mucho en este campo y me ayudó a orientarme en particular hacia el pensamiento
de San Gregorio de Nisa, por el que siente predilección-."
Por otra parte, su gran obra "Exégése médiévale" sigue siendo fundamental. Y, a la
par, cuenta con una viva Inteligencia de los diferentes aspectos del pensamiento moderno,
de Nietzsche, Marx y Kierkegaard, sobre los que ha escrito un libro decisivo: "El drama del
humanismo ateo".
"Ha impulsado también en gran manera el estudio de la religiones orientales, en espe
cial el budismo, al que ha consagrado varios libros".
"El Padre Henrl de Lubac concede gran Importancia a la calidad cultural y a la vida de
la inteligencia, y siempre ha luchado en dos frentes: contra los "reaccionarlos" que, por
miedo a las aventuras de la investigación, la paralizarían muy a gusto; y, al mismo tiempo,
contra otro peligro: el del pensamiento y la literatura religioso completamente superficial
y mediocre que pretenden ahorrarse el trabajo de una cultura y reflexión profunda. Ofrece
en cambio un modelo de equilibrio excepcional entre las tendencias petrificadas en el pa
sado y las aventuras desprovistas de orientación y de sentido".5
Obras de Henri de Lubac:
"El drama del humanismo ateo", Encuentro, Madrid 1990.
"El misterio de lo sobrenatural", Encuentro, Madrid 1991.
"Elpensamiento religioso de Teilhard de Chardin", Taurus ediciones S.A., Madrid 1967.
"Paradojas y nuevas paradojas" Península, Madrid 1966.
"Diálogos sobre el Vaticano II. Recuerdos y reflexiones". Madrid 1985.
",La posteridad espiritual de Joaquín de Flore.
"Memoria en torno a mis psrritns" Madrid onnn
PIERRE TEILHARD DE CHARDÍN.- El Padre jesuíta Pierre Teilhard de
Chardin es otro de los grandes inspiradores de la "Nueva Teología".
Nació en Sarcenat el 1 de Mayo de 1881 y murió de un infarto en New
York el 10 de Abril de 1955. Fué profesor en París de Geología y luego
se fue a China a hacer Paleontología. Su pensamiento está planteado
en libros notables como: " E l Medio Divino", 1926; "El Fenómeno Hu
mano", 1938; "El Grupo Zoologico Humano", 1949; "La Aparición del
Hombre", 1956; "La Visión del Pasado", 1957; "El Porvenir del Hombre",
1959; "La Energía Humana", 1962; "La Activación de la Energía", 1963; "Ciencia y Cristo
5 CARDENAL DANIÉLOU: “Memorias”, págs. 69-70, Bilbao, 1975.
745
J o sé A n t o n io S il v a V allejo
logia", 1965; "Himno del Universo", 1961, y una numerosa correspondencia con una serie
de intelectuales.
"Lo genial del Padre Teilhard de Chardín -dice el Cardenal Daniélou en sus "Memo
rias"-, estuvo en comprender e integrar lo que imponía la ciencia contemporánea: una
concepción evolutiva de la historia cósmica y de la historia de la humanidad, el pensamien
to de Teilhard de Chardín descansa sobre bases científicas, sobre sus propios estudios de
paleontología- fué un gran paleontólogo". "Conocí muy bien al Padre Teilhard. Lo vi por
primera vez en Fourviére, en 1937. Déspues viví durante 4 años con él en París. Era un
hombre exquisito, sumamente atento y cortés, que gozaba de una extraordinaria fuerza de
simpatía y apertura para con los demás."
"Todo lo cual no impedia que fuera al mismo tiempo flexible y rigurosamente fiel a una
visión del mundo". ..."Yo le debo mucho al Padre Teilhard: gracias a él me he interesado por
la historia y sus problemas"... " H a y q u e re c o n o c e r q u e jn t r o d u jo e n la d o c trin a ca tó lic a
la dimensión del tiempo, que no había sido plenamente integrada, puesto que se tendía
mas bien a constituir un mundo abstracto de esencias inmóviles".6
El Pensamiento de Pierre Teilhard de Chardín nos da una visión total del cosmos, de la
historia y del cristianismo acuñando una serie de expresiones tales como las de "biosfera",
"hominización", "noosfera", "esfera del espiritó", "unidad biológica y crística", constituidas
por personas movidas por el altruismo más generoso y por la gracia sobrenatural propia
del cristianismo. El amor perfecto logrado de este modo hace que todo impulso y toda
energía converjan hacia la realización de un punto Omega (p.288), término al que tendía
desde el principio la evolución de la materia primigenia.
La historiología teilhardiana, partiendo de "De la ciencia a la fe", como se intituló uno
de sus más hermosos libros, traducción castellana, Bilbao, 1967 y como lo desarrolla en sus
otros libros ya citados, parte del principio de la creación y de la práctica del amor cristiano,
como la única fuente de salvación en el futuro próximo y en el remoto que es también el
medio divino indispensable para alcanzar la perfección moral a la que todos, personal,
sociológica y jurídicamente aspiramos.
HANS URS VON BALTHASAR.-EI Padre Jesuíta Hans Urs von Balthasar
nació en Lucerna el 12 de Agosto de 1905 y murió allí mismo el 26 de
Junio de 1988. Musicólogo profundo admirador de la música genial de
Mozart, cuya belleza la ejecutaba y conocía de memoria, poeta, filóso
■ f fo y teólogo, "es el hombre más culto que existe en la actualidad" dijo
de él en sus memorias el Cardenal Daniélou, "lo que más me admira
de él es que se halla al mismo nivel respecto a las obras maestras de
la Literatura y de la Filosofía" y nos muestra las implicaciones teoló
gicas en sus notables estudios sobre Shakespeare y Calderón de la Barca así como en sus
paralelismos entre Bertold Brecht y lonesco". En su gran obra "Herrlichkeit" -traducida
parcialmente al fránces bajo el título "La Gloire et la Croix"- que forma su Estética teoló
gica, ha escrito unos capítulos sobre Homero, Shakespeare, Dante y Péguy que atestiguan
un contacto excepcional con todos estos autores. Escribe por igual en alemán y en francés.
Ha traducido "Le soulier de satim" de Paul Claudel y los poemas de Eluard. Ama apasiona
damente la música, que él mismo interpreta". "Un hombre de una cultura tan amplia es al
mismo tiempo un filósofo y un teólogo. Recibió una gran influencia de Kart Barth, de quien
fue primero discípulo y más tarde amigo".7
"Von Balthasar poseía una visión unitaria de la teología y de la realidad pero entronca
da con las grandes corrientes de la historia".8
6 C ARD EN AL DANIÉLOU: “Memorias” págs. 65, 66-67, editorial Mensajero, Bilbao, 1975.
7 Ibíd., págs. 71-72.
8 JUAN BOSCH, O.P.: “Diccionario de Teológos Contemporáneos”, pág. 92, Burgos, 2004.
746
En su precioso libro "La Esencia de la Verdad" editorial Sudamericana, Buenos Aires,

1955, que tengo entre mis manos, nos habla el filósofo von Balthasar sobre la verdad la
que suele estar siempre encubierta o velada. Por tanto es tarea del filósofo desvelar a
la verdad la que "en una primera descripción puede ser designada como el estado de
desvelado, de descubierto, de abierto, de no oculto de "aletheia"es decir, como el estado
de desvelado, de descubierto, de abierto, (pag. 26), "por otra parte la apariencia es una
fluctuante "fata morgaño", un espejismo de la nada, una sima indescifrable". Por otra,
una segunda propiedad fundamental de la verdad es que la verdad no es solo "aletheia",
estado de no oculto, es también "emeth": fidelidad, constancia, autenticidad. Donde hay
"emeth" uno puede confiarse, entregarse. Según esta propiedad, la verdad tiene un doble
efecto: por una parte a la ¡ncertidumbre y a la infinitud del buscar, a las suposiciones y sos
pechas, para hacer entrar, en lugar de estos estados vacilantes, a la acabada evidencia esa
la develada situación objetiva"... "La autenticidad de la evidencia lograda implica de modo
inmediato la promesa de una verdad más amplia: es una puerta de entrada, una llave de la
vida del espíritu", (pág. 28). Es uno de los libros más hermosos y más poéticos que he leído
sobre la teoría de la verdad.
Su obra fundamental es acaso su "Apocalipsis del alma alemana" que es un desarrollo
de su tesis doctoral que trató sobre la "Historia del problema escatológico en la moderna
literartura alemana", tema en el cual se plantea el problema de ¡a escatología. Escatológi
co: referente a las postrimerías de ultratumba. La Escatología empieza con los profetas del
Antiguo Testamento especialmente con Ezequiel y culmina con la versión johánica de esta
cuestión planteada en el Libro de la Revelación (en Griego Apocalipsis) que Nácar-Colunga
llama "El Evangelio de la Resurrección", (Pág. 1253 de la Biblia de Nácar - Colunga), en la
que representa escalofriantemente el fin de la época contemporánea, para dar inicio al
reino de Dios.
Según Hans Urs von Balthasar la "Escatología es el rincón de donde salen las tormen
tas", "así el fin de la historia ha sido el motor, el estímulo o el pretexto de la indagación
sobre el devenir humano...".
Algunos libros de von Balthasar fueron tachados por considerarlo un "peligroso teo-
lógo progresista". Tal es el caso de su libro de 1952 intitulado "Schleifung der Bastionerí'
("Abatid los bastiones") en el cual reclamaba que la iglesia debía salir de los bastiones den
tro de los que estaba ecerrada para romper los muros artificiales que se habían levantado
entre ella y el mundo de la cultura y de la ciencia. Por ello renunció también a la Compañía
de Jesús para pasar al clero secular a fin de escribir e investigar mas libremente en su obe
diencia de Dios. Por ello considera que el cristiano es un guardián del ser: "el cristiano ha
de actuar como el guardián de la admiración metafisica con la que comienza la filosofía y
que es en definitiva un acto teológico". En su libro "solo el amor es digno de fe" Salaman
ca, 1971 nos dice von Balthasar que Dios se manifiesta al hombre como amor y por tanto
soloel amor es dignodefe y portanto laesencia de laverdades endefinitiva el amor.
CARDENAL JEAN DANIÉLOU.- El Cardenal Jean Daniélou nació en Neui-
lly - sur - Seine, el 14 de Mayo de 1905 y murió en París, el 20 de
Mayo de 1974. Teólogo jesuíta fránces, forjado "en aquella maravillosa L E G A L E S E D IC IO N E S
escuela de Fourviére", como lo ha dicho él mismo en sus Memorias,
estaba inspirado por una preocupación fundamental: la de establecer
contactos reales con el pensamiento contemporáneo. Entre los años
1938 - 1939 tuvo la oportunidad de establecer una serie de grandes
amistades en Lyon que, a la sazón, era uno de los centros más notables
de Francia.
Allí fue amigo del Padre Teilhard de Chardín, allí siguió las clases de Henri de Lubac con
quien llegó a ser gran amigo también; congenió con uno de sus mas grandes condiscípulos:
Hans Urs von Baltasar, de quien dijo que era el hombre más culto que existía en el mundo; A
trabó allí también gran amistad con Charles Péguy el gran literato del esplritualismo frán- »
747
ces, con Jean Paul Sartre, con Jaques Maritain y con Franqois Mauriac, entre otros. Desde
1945 -casi 20 años antes del Concilio Vaticano II- se preocupó por entablar diálogo con
los representantes de otras tendencias religiosas, como los musulmanes, los judíos, los
protestantes, los ortodoxos y los hindúes. En 1962 el Papa Juan XXIII lo nombró experto del
Concilio y años más tarde el Papa Pablo VI lo nombró Cardenal. Fiel al espíritu del Concilio
ha denunciado enérgicamente los peligros a la que está expuesta la Iglesia: "servir a la
Iglesia no consiste en adoptar una actitud defensiva ni en mantener el statu quo, si no en
renovar perpetuamente las fuerzas vivas de la Iglesia".
"El cristianismo no es una ideología ni una interpretación del sentido del desarrollo de
la humanidad: es la respuesta a los problemas básicos de la humanidad". "Tengo total aler
gia a cualquier intento de reducción; por ejemplo, a la reducción de la dimensión religiosa
para convertirla en una categoría sociológica, o la experiencia mística convertida en noción
psicológica o psicoanalítica. De igual suerte repudiaría la reducción inversa, la absorción
de lo humano dentro de lo divino. Mi universo no es unidimensional, por valerme de la
expresión de Herbert Marcusse, sino multidimensional".
"Existe, en fin, el tercer orden de Pascal, el de la caridad v de la profecía, ei universo
de la dimensión divina del hombre v de la historia, tal como nos lo fue revelada esencial
mente en Cristo. También aquí hay una riqueza inaudita".9
"Siempre que se elimina alguno de los aspectos de lo real, tengo la sensación de que
se produce un estrechamiento en ei mundo, una disminución del pensamiento". "Aquí
radica una de las flaquezas de la inteligencia contemporánea"...."Yo me decanto por la
multiplicación de las realidades, no por su reducción"10.
Así, pues, leyendo estas estupendas reflexiones del Cardenal Daniélou, he venido a
caer en la cuenta que la teoría pluridimensional del Derecho no solamente está constituida
por la dimensión normativa, por la dimensión táctica o de los hechos, por la dimensión
axiológica o dikelógica, por la dimensión del tiempo v del espacio, por la dimensión ideo
lógica. por el mundo de las vivencias que es toda una dimensión virtual, sino, también, por
la dimensión teológica v más precisamente por la dimensión Crística. Pero hay también
además la dimensión del fracaso. La dimensión del fracaso, del error, de la que sov el
único responsable v ante la que tengo el deber de corregir v enmendar. Dice al respecto
el Cardenal Daniélou que "Todo cuanto en mi vida aparece como fracaso o decepción, es
mío, obra de mis errores v fallos: sov responsable de ello... ése no es el mundo tal como se
me ofrece, que siempre me resulta de una riqueza inagotable"11.
En uno de sus más estupendos libros "Ensayos sobre el Misterio de la Historia" (1953)
traducido al castellano en San Sebastián, 1957 sostiene que la teología cristiana de la his
toria se diferencia de la concepción hebrea del tiempo porque introduce el concepto de
progreso. Y se diferencia también del concepto de tiempo de la filosofía moderna porque
no conoce ya el concepto de fin o término que es afirmado por aquella con su concepción
escatológica. Según Daniélou hay una "historia total" en la que confluyen todas las demás:
la historia sagrada "representa la historia auténtica, la que justifica y supera a las demás".
A la historia marxista contrapone Daniélou la historia sacramental, llevada a efecto por

la Iglesia a través de la predicación y los sacramentos: "Los grandes acontecimientos del
mundo presente son, pues, los actos sacramentales, que son algo bastante más grande
que las grandes obras del pensamiento y de la ciencia, que las grandes victorias y las gran
des revoluciones" (pag. 112). "A partir de Cristo, fin de un mundo e inicio de otro, bisagra
de la historia, se da comienzo a la historia de la Iglesia, que es una de las grandes dimen
siones de la historia" (págs. 258 y sgs.).
9 CARDEN AL DANIÉLOU: ob. cit., pág. 93.

10 Ob. cit., pág. 94.
11 Ob. cit., pág. 95.
748
En otro estudio intitulado "Las orientaciones presentes del pensamiento religioso'

(1946) Daniélou ha sostenido que "la noción de historia era ajena al tomismo" y en si
brillante libro "El Misterio de la Historia" sostuvo que "La espiritualidad cristiana es le
clave en la teología de la historia" y que "estas actitudes espirituales son la audacia en la
misión, la pobreza como estilo misionero, la sinceridad de la caridad, el celo apostólico, la
comprensión del misterio de la historia y la esperanza como la virtud de aquel que está er
el tiempo histórico" (pág. 445).
LEGALES EDICIONES
749
O
-i
LA TEOLOGÍA CONTEMPORÁNEA Y LA TEOLOGÍA DE LA LIBERACIÓN

48 H
'c£
u
La profunda reflexión sobre la teología de la historia debería continuar con la exége-

sis del pensamiento de OSCAR CULLMANN, notable teólogo protestante franco-alemán
nacido en Estrasburgo el 25 de febrero de 1902 y muerto en Chamonix en enero de 1999,
expuesto en su libro "Cristo y el Tiempo” Estela, Barcelona, 1968 y en su otro gran libro
"Jesús y los Revolucionarios de su tiempo" Madrid, 1971, así como en los planteamientos
de la "Teología de la Liberación" expuestos por el teólogo dominico peruano GUSTAVO
GUTIERREZ en sus últimos libros "Teología de la Liberación" 11- edición, primera reim
presión, Lima, mayo del 2005 y "La Verdad los hará Libres" tercera edición revisada, Lima,
marzo de 1990, exponiendo los cuales sustentó, el 29 de Mayo de 1985, su Tesis Doctoral
en la facultad de Teología del Instituto Cátolico de Lyon, Francia, donde curso sus estudios
de Teología. Empero, exigencias profesionales y la misma tiranía del tiempo me obstan mo
mentáneamente, contra mi voluntad, a seguir escribiendo; pero, ello no me impide deciros
que será en la próxima edición de este libro en donde espero desarrollar por escrito esta
reflexión. Igualmente formulo este propósito con respecto a otros dos brillantes teólogos
contemporáneos a quienes admiro profundamente: KARL RAHNER (teólogo jesuíta ale
mán nacido en Friburgo de Brisgovia el 5 de Marzo de 1904 y muerto en Innsbruck, el 30
de Marzo de 1984) quien ha contribuido fundamentalmente a que la teología cátolica se
temporalice a la luz de la historia y de la filosofía de Heidegger y también de la metodolo
gía kantiana, tocado por la influencia del padre Marechal; y ROMANO GUARDINI (teólogo
cátolico nacido en Verona el 17 de Febrero de 1885 y muerto en Munich el 1 Octubre de
1968) profesor de Filosofía de la Religión en las universidades de Berlín, Tubinga y Münich,
cuyos libros, cuyo pensamiento y cuya vida son, para mí, toda una fuente de inspiración.
LEGALES EDICIONES
751
LEGALES EDICIONES
752
EL PENSAMIENTO DE SANTO TOMÁS Y LOS PROBLEMAS DE NUESTRO TIEMPO
Con motivo de cumplirse el setecientos aniversario de la muerte de Santo Tomás se

llevó a cabo el Congreso Internacional de Roma - Nápoles para plantear un diálogo del
hombre de hoy con Santo Tomás de Aquino. Este diálogo estuvo patrocinado por la Sante
Sede, por la Orden Dominica y por brillantes especialistas en Santo Tomás de Aquino. Con
tal motivo se publicó el libro: Studia Universitatis S. Thomae ¡n Urbe: "IL PENSIERO DI
TOMMASO D'AQUINO E I PROBLEMI FONDAMENTALI DEL NOSTRO TEMPO", Herder -
Roma, 1974.
En breve reseña, el contenido de este libro magistral es el siguiente:
Presentazione...................................................................................................................... 7
LOBATO A., Diálogo de nuestro tiempo con Tomás de Aquino....................................... 9
i. TOMMASO D'AQUINO NELLA STORIA DEL PENSIERO............................................. 25

CHENÚ MARIE DOMINIQUE, Santo Thomas innovateur dans lacréativité
d'un monde nouveau.................................................................................................. 27
VAN STEENBERGHEN F., Thomas d'Aquin dévant la crise du XIII e Siécle.............. 35
MOREAU J., Le platonisme dans la "Somme Théologique".................................... 45
NADER A., L'influence de la pensée musulmane sur la philosophie de
Saint Thomas d'Aquin.................................................................................................. 61
SCIACCA M. F., S. Tommaso, oggi............................................................................... 69
II. DIO E L'ECONOMIA DELLA SALVEZZA........................................................................ 99

RAHNER KARL, Über die Unbegreiflichkeit Gottes bei Thomas von Aquin............ 101
BENOIT P., Saint Thomas et l'inspiration des Éscritures.......................................... 115
SAURAS E., El valor salvador del misterio de la Encarnación.................................. 133
LE GUILOU M.-J., Le Dieu de Saín Thomas................................................................ 161
III. L'AGIRE MORALE......................................................................................................... 173

CONGAR YVES, Le Saint Esprit dans la théologie thomiste de l'agir
m orale.......................................................................................................................... 175
PIEPER J., The concept of "createdness" and its implications................................ 189 T.FGAT FS FnT rrnxTPC
AUBERT J.-M., La liberté du chrétien face aux normes éthiques............................ 199
LLAMERA M., El concepto de moral teológica y sus caracteres
teocéntrico y antropológico....................................................................................... 227
IV. L'ESSERE....................................................................................................................... 253

PHILIPPE M.-D., Analyse de l'étre chez saint Thomas............................................... 255
BONTADINI G., II contributo origínale di S. Tommaso all'ontologia
classica.......................................................................................................................... 281
753
LOTZ J. B., Das Sein nach Heidegger und Thomas von Aquin................................. 303
CHARLESWORTH M., St. Thomas Aquinas and the Decline of the
Kantian Kierkegaardia Philosophy of Religión........................................................... 323
V. L'UOMO........................................................................................................................ 337
LUYTEN N. A., Anthropologie philosophique et philosophie
de la nature................................................................................................................... 339
CATURELLI A., La antropología y sus problemas en Santo Tomás de
Aquino.......................................................................................................................... 355
WOJTYLA KAROL Cardinal, The Personal Structure of Self-Determination............ 379
VERGOTE A., Liberté et déterminisme au régard de la psychanalyse et de
lon tologie.................................................................................................................... 391
LAGUNA J., La doctrina de Santo Tomás sobre el pecado y su vigencia
ante las concepciones modernas de pecado y de culpa.......................................... 405
VI. ILCOSMO E LASCIENZA........................................................................................ 421

DUBARLE D., Causalité et finalité chez saint Thomas et au niveau
des Sciences modernes de la nature.......................................................................... 423
WALLACE W., Causality, Analogy and the Growth of scientlfic
Knowledge.................................................................................................................... 447
MEURERS J., Thomas und die Naturwissenschaft Heute......................................... 467
ABRAMS J. W., The Canons of scientlfic Acceptability............................................. 493
Vil. ADDENDA.................................................................................................................... 503

FABRO C., L'interpretazione dell'atto in San Tommaso e Heidegger..................... 505
GONZALEZ ALVAREZ A., Santo Tomás de Aquino y el pensamiento
contemporáneo........................................................................................................... 519
SCHILLEBEECKX E., Salut, redemption et émancipation.......................................... 529
LEGALES EDICIONES
I
754
LA EDAD DE LA RAZÓN
EL PENSAMIENTO DE LA ILUSTRACIÓN
El carácter principal de la Filosofía medieval fue su espíritu religioso.

Fue "la edad de la fe", a diferencia de la Filosofía moderna, que fué
"la edad de la razón", y de los grandes sistemas inspirados en el culto
a la razón, como fueron el Discurso del método de RENE DESCARTES
(1596-1650), escrito en 1637, para establecer la fe en la razón frente
a la duda metódica; como lo fue también el otro gran sistema de esta
época, la "Ética demostrada según el orden geométrico" de BARUCH
SPINOZA (1632-1677), en el que se emplea el método matemático
auspiciado por Descartes para construir la Metafísica. Tanto Descartes como Spinoza que
rían emplear el método matemático para la reflexión filosófica.
BARUCH SPINOZA o BENITO o BENEDICTO D' SPINOZA fue un filósofo racionalista
holandés, nacido el 24 de noviembre de 1632 en el barrio judío de Ámsterdam, de una fa
milia hebrea originaria de Espinoza de los Monteros (Burgos), emigrada primero a Portugal
y luego a Holanda. Fue educado en la escuela judía, a los 15 años ayudaba a su padre en
el comercio mientras se preparaba para ser rabino y prosiguió su formación en la cultura
judeo-hispana. La escuela del "mas geométricas etica docendi" fue consagrada por Spino
za en el más celebre de sus libros: la famosa "Ética demostrada según el orden geométrico"
en la cual construyó un riguroso sistema lógico deductivo, en el que partiendo de defini
ciones y axiomas, obtuvo por deducción un sistema de conceptos y de teoremas a los que
siguen comentarlos denominados escolios.
La devoción de Spinoza por el método lógico-matemático se explica a la luz de la In
fluencia ejercida por Descartes y de lo que era la ideología de la época: la filosofía de la
ilustración.
No obstante la brillantez de su razonamiento filosófico fue expulsado de la Sinagoga
por sus ideas liberales. A pesar de su rechazo del judaismo y de sus libros malditos por el
judaismo, sigue siendo una gloria judía y de toda una escuela: el Spinozismo, cuya biblio
grafía puede consultarse en la página web de la Association des Amis de Spinoza (http://
www.aspinoza.com/).
Enfermo de tisis, murió a los 44 años de edad, el 21 de febrero de 1677, dejando
sin terminar un tratado político, una gramática hebraica y un tratado
sobre el arco iris. Fue enterrado el 25 de febrero en una fosa común.
GODOFREDO GUILLERMO LEIBNITZ (1646-1716), descubridor del cál
culo infinitesimal, hizo de la teoría de los principios lógicos la premisa LEGALES EDICIONES
y el punto de partida de su razonamiento metafíisico y jurídico, que
culminó en la Escuela Prusiana, representada por Leibnitz-Pufendorff-
Wolff-Nettelbladt, también llamada Escuela del mos geométricas iura
docendi
RENE DESCARTES, cuyo apellido latino era "Cartesius", había nacido
en La Haya el 31 de marzo de 1526. Educado en un colegio de jesuítas
y, por consiguiente, en íntimo contacto con Aristóteles y el escolasti
cismo, se dio cuenta de que su época y sus tiempos, necesitaban la
búsqueda de un nuevo método, de un nuevo ars inveniendi que ex
plicara la nueva concepción del mundo y de la vida. Es justamente la
755
búsqueda de este nuevo método lo que caracterizó la obra de Descartes. Ya Francis Bacon
había sostenido en el Novum organum, publicado en 1620 y cuyo título revela la intención
polémica de la obra, que la lógica aristotélica, entonces en uso, "es inútil para la invención
científica" y "sirve más para fijar y consolidar errores, fundados en nociones vulgares, que
para inquirir la verdad; de tal modo que es más perjudicial que útil". Sostiene que "el silo
gismo no es aplicable a los principios de las ciencias", y solo sirve para imponer "el senti
miento, pero no para aprehender la realidad".
MÉTODO CARTESIANO.- Retomando la posición escéptica, Descartes inicia su pensa
miento filosófico dudando y sintiéndose inseguro de todo lo que le rodea. Para él nada es
merecedor de confianza. La historia de la Filosofía nos muestra un proceso constante de
contradicciones en el que las opiniones más opuestas han sido sostenidas con igual fervor.
Los sentidos nos engañan frecuentemente, por lo tanto no podemos sentirnos seguros de
lo que ellos nos digan.
El mismo pensamiento no merece confianza, porque se comete una serie de crasos
errores al pensar. Las únicas ciencias que nos parecen seguras (la Lógica y las Matemáticas)
no sirven para conocer la realidad última de las cosas. Descartes, pues, se encierra solitario
con su duda, "Flay que poner en duda todas las cosas, siquiera una vez en la vida", dice
Descartes. No ha de admitirse apriorísticamente ninguna afirmación de tipo filosófico sin
antes haberla sometido a un constante bombardeo de interrogaciones y dudas. Descartes
solo acepta aquellas aseveraciones qne no admitan ninguna posibilidad de duda, en las
que no quepa un "tal vez" o un "pero".
La "duda metódica" planteada por Descartes parte de una duda de los sentidos, del
pensamiento, de Dios y hasta de su existencia. Derriba toda la filosofía que le antecedió.
Hasta que llega un momento en que, rectificándose, afirma que de todo dudó, menos de
esa misma duda; luego, para dudar, tiene necesariamente que estar pensando; y para pen
sar, tiene necesariamente que estar existiendo. Pienso, luego, existo. Cogito ergo sun es la
conclusión a la que arriba la duda metódica.
BLAS PASCAL
En medio del racionalismo imperante en el siglo XVII y frente a los altos farallones que
dominaban las cumbres de la inteligencia en la época de la Ilustración, evocar a Pascal es
un contraste, como quien desde un avión, contempla precipicios y alturas, cimas y hondo
nadas abisales para, luego, refugiarse en Shangri-Lá, tranquilizando el alma en el frescor de
las aguas cristalinas, donde murmulla el remanso de la vida espiritual, donde los estados
del alma nos transportan del culto de la razón pura a la espiritualidad del corazón.
"Hay razones del corazón que la razón no conoce". Tal es, en esencia, la filosofía de
Pascal.
BLAS PASCAL nació en Clermont-Ferrand el 19 de junio de 1623 y murió en París a los
39 años, el 19 de agosto de 1662.
Habiendo quedado huérfano de madre a los tres años -ella se llamaba Antoinette
Begon-, su padre, Etienne Pascal, quien era un alto magistrado, presidente del Tribunal
LEGALES EDICIONES
de Cuentas, lo introdujo en el círculo académico de Mersenne, de orientación anticarte

siana. Desde joven, Pascal dio muestras de su genio, redescubriendo las proposiciones, el
método y los principios de Euclides y el cálculo de probabilidades, como lo demuestran
su correspondencia con Fermat y sus obras de juventud dedicadas, fundamentalmente,
al pensamiento matemático y a la Física: Traité des sectíons coniques (1639); Traité de
I'equilibre des liqueurs (1651); Traité de la pesanteur de la masse de l'air (1652); Discours
sur les passions de Tamour (1653-1654); Traité du Triangle arlthmetique (1654); "Petít trai
té des solides circulaires, etc., y el descubrimiento de una máquina calculadora.
No obstante haber profundizado la Geometría, sus conclusiones lo llevaron a afirmar
que "no todo se demuestra con la Geometría" y que "hay cosas como el tiempo y el es
f pacio que no pueden definirse pero que el corazón las siente y las presiente y ello basta",
756
porque "es el sentimiento v no el razonamiento guien pone los fundamentos de la infini

tud. de la grandeza v de la peaueñez".
La filosofía de Pascal tiene como eje fundamental a su obra decisiva: Pensées (Pen
samientos), editada postumamente en Port-Royal en 1670 y que constituye el punto de
partida de una apología de la religión cristiana (Pensées sur la religión chrétienne), obra
que nunca terminó y cuyos fragmentos son conocidos, simplemente, con el nombre de
Pensées, que ha sido objeto de múltiples ediciones posteriores, reagrupadas con el nom
bre de Oeuvres Completes en 14 volúmenes (1908-1914); hay una nueva reedición del
año 1965, que contiene también las fuentes testimoniales y documentales de su biografía:
"Lettres, opuscules et mémoires de Madame Périer et de Jacqueline, soeurs de Pascal, et
de Marguerite Périer, sa niéce".
La obra Pensamientos de BLAISE PASCAL la tenemos a la vista en castellano en la edi
ción y traducción de Mario Parajón (2008).
El pensamiento de Pascal debe integrarse a la luz de sus reflexiones religiosas sus
citadas por la lectura de la obra del profesor de Lovaina y Obispo de Yprés, JANSENIUS
o CORNELIUS JANSEN (1585-1638): Reforma del hombre interior, más conocido como el
Augustinus o Augustinus, seu doctrina sanctu Augustini de humanae naturae sanitate, pu
blicada en Lovaina en 1640. El pensamiento jansenista fue desenvuelto por la Escuela de
Port-Royal, que tuvo decisiva importancia en la Teología, la Lógica, la Pedagogía, la Meto
dología y la Filosofía, fundamentalmente por la influencia de ANTOINE ARNAULD y PIERRE
NICOLE y cuyos seguidores eran conocidos con el nombre de "los Solitarios". Sobre el par
ticular, léase: SAINTE BEUVE: Port-Royal (1867, Pascal en los tomos II y III).
La hermana de Pascal, Jacqueline, ingresó a Port-Royal en 1652 y el propio Blas Pascal
se retiró a Port-Royal en 1655. Cuéntase que Jacqueline exhortaba a menudo a su her
mano a renunciar a las vanidades de este mundo, incluyendo no solo la frivolidad social y
las huecas conversaciones de salón, sino hasta la austera felicidad de la vida académica e
intelectual. Producto de este pensamiento lo constituyen sus Cartas provinciales o Lettres
écrites a un provincial par un de ses amis, más conocida bajo el título de Les provinciales,
publicadas por entregas de enero de 1656 a marzo de 1657, obra en la cual nos da cuenta
de un cristianismo profundamente exigente y que representa una conciencia intensa de
los derechos de la persona humana. Las Cartas provinciales deben situarse dentro de ese
contexto o, como dice STEINMANN, en una triple lucha: a) contra la dogmática doctoral de
los profesores de La Sorbona; b) contra la rigidez de los jesuítas y c) contra las ideologías
políticas.1
La filosofía de Pascal es una filosofía de la fe que fluye raudamente de su obra: Pen
samientos, obra en la cual, distingue entre el esprit de finesse que se contrapone al esprit
de géometrie que caracteriza a los matemáticos y a los filósofos racionalistas. Nada hay de
falso en el espíritu de la Geometría, ni en el espíritu puramente lógico. La falsedad consiste
en considerarlo como el único espíritu posible para hallar la verdad. Pero, es que hay rai-
sons decoeur, "razones del corazón que la razón no conoce".
LEGALES EDICIONES
La influencia de Pascal en el pensamiento contemporáneo ha sido decisiva, sobre todo
en BERGSON y entre nosotros, en el pensamiento del maestro MARIANO IBERICO, quien
desarrolló sus doctrinas en una célebre conferencia pronunciada en la Universidad de San
Marcos el 11 de agosto de 1923 titulada "La personalidad y la obra de Blas Pascal", publi
cada en su libro El nuevo absoluto (pág. 191 y ss., 1926); ROMANO GUARDINI también se
pronunció al respecto en su estudio titulado Pascal ou le drame de la conscience chrétien
ne (1951; traducción castellana: Pascal o el drama de la conciencia cristiana, 1953); así
como CHARLES BAUDOUIN en su estudio Blaise Pascal ou l'ordre du coeur (1962); JEAN
i J. STEINM ANN: Pascal, pág. 123, París, 1962. Véase también EVANGELISTA VILANOVA: Historia de
la Teología Cristiana, tomo III, Siglos XVIII, XIX, XX, pág. 7 1, editorial Herder, Barcelona, 1992.
757
LAPORTE en Le coeur et la raison selon Pascal (1950); H.F. STEWART en The hearth of Pas
cal (1945); J. STEINMANN en Pascal (1962); G. LE ROY en Pascalsavant et croyant (1957);
LUCIEN GOLDMANN en El hombre y lo absoluto (1968); FRAN£OIS MAURIAC en De Pascal
a Graham Greene (1952); M. SCHOLTENS en Le mysticisme de Pascal (1974); F. T. H. FLET-
CHER en Pascal and the mystical tradition (1954); HANS URS VON BALTHASAR en Gloria:
una estética teológica, t. 3 (1993); JOAQUÍN LLANSÓ en De la nada al infinito: metafísica y
tragedia en Pascal (1984); FRANÔIS MAURIAC en Blaise Pascal y su hermana Jacqueline
(1953); JEAN MESNARD en Pascal. El hombre y su obra (1973); AUGUSTO VALENSIN en
Lecciones sobre Pascal (1963); ALICIA VILLAR en Ámbito de la razón y del corazón en Pascal
(1986); etc.
LEGALES EDICIONES
758
EL RACIONALISMO JURÍDICO Y LA ESCUELA PRUSIANA
51
La Escuela Racionalista prusiana floreció en los siglos XVII y XVIII, teniendo como prin
cipales representantes a Leibnitz, Puffendorf, Wolff, Nettelbladt y su método que se co
noce, desde Wolff, con el nombre de mos geometricus iura docendi y cuyas doctrinas se
consagraron en dos grandes códigos: El A. L. R. y el A. G. O.: AUgemeines Landrecht für die
Preussischen Staaten y Allgemeines Geríchtsordnung, conocidos como el Código Federicia-
no de 1794 y el Ordenamiento Judicial General de 1791.
La Escuela Racionalista prusiana se desarrolló en el Siglo de las Luces, tal como fue
elaborado por los juristas de la Aufklarung-, es decir, por la Escuela Prusiana de LEIBNITZ-
PUFFENDORF-WOLFF-NETTELBLADT. Pero la filosofía de la Ilustración no solo fue la Ideo
logía predominante en Prusia. También Francia recibió su influencia a través de los grandes
enciclopedistas como ROUSSEAU, VOLTAIRE y MONTESQUEU y los "PADRES DEL CÓDIGO
CIVIL" como se llamó a los grandes juristas POTHIER y DOMAT por haber inspirado a los
redactores del Code Napoleón.
GOTTFRIED WILHELM LEIBNITZ fue un gran filósofo, matemático, jurista, teólogo; un
sabio en la cabal extensión de la palabra, quien nació en Leipzig el 21 de Junio de 1646 y
murió en Fiannover el 14 de Noviembre de 1716. Descubridor del cálculo infinitesimal, hizo
de la teoría de los principios lógicos la premisa y el punto de partida de su razonamiento
metafísico y jurídico, que culminó en la Escuela Prusiana, representada por Leibnitz-Pufen-
dorff-Wolff-Nettelbladt, también llamada Escuela del mos geometricus iura docendi.
Genial matemático y metafísico profundo, sus reflexiones filosóficas están consa
gradas en su "Monadología" escrita en 1714. Desde su juventud, sentó las bases de ios
principios generales del Derecho en su tesis de 1667, titulada Nova Methodus discendae
docendaeque jurisprudentiae, "Nuevo método de aprender y enseñar la jurisprudencia"
(hay traducción al italiano por la Editorial Gluffré de Milano en el año 2012), en la que
planteó una nueva ciencia jurídica exacta, lógica y sistemática a partir de ciertos postula
dos axiomáticos: los principios generales del Derecho. El "prlnciplalismo" de Leibnitz ha
sido puesto en evidencia en un brillante ensayo de Ortega y Gasset titulado "Godofredo
Guillermo Leibnitz y la evolución de la teoría deductiva", en el cual sostiene que "Leibnitz
era el hombre de los principios generales".
El prlnciplalismo de Leibnitz ha sido fuente de inspiración para los principio generales
del Derecho que tanta Importancia tienen en el Derecho Civil, en el Derecho Penal, en el
Derecho Procesal, etc.
Al año siguiente de escrita su famosa tesis, Leibnitz publicó, en 1668, otra obra genial:
"Ratio Corporis Juris reconcinnandi" ("Procedimiento para armonizar el Cuerpo Legislati
LEGALES EDICIONES
vo") en la que proponía la redacción de un "nuevo Código, breve, claro y suficiente", capaz
de replantear "con claras luces" el Derecho Romano-Germánico entenebrecido por el pue
blo y por la oscuridad e imperfección de las leyes y por las contradicciones de la doctrina y
de la jurisprudencia. Se imponía pues un verdadero culto de la actividad legislativa y una
verdadera fé en la bondad y en la racionalidad de la creación del Derecho. "En esto radica
la modernidad de Leibnitz -dijo el maestro Adriano Cavanna (1938-2002)1- : "de una parte
su idea de reordenar científicamente el Derecho vigente (y no simplemente de renovarlo
o reformarlo), de otra parte, sus indicaciones metodológicas constituyeron un auténtico
ADRIANO CAVANNA: “Storia del díritto moderno in Europa. Lefonti e ilpensiero giuridico”, pág. 3*7;
759
J osé A ntonio S ilva V allejq
prontuario de técnica legislativa al proponer un nuevo Código que sustituyera a todas las
otras fuentes conocidas".
Esta obra de Leibnitz -dijo Cavanna- se inpiraba en la convicción de que todo el Dere
cho Romano se podía reducir "en un modo completamente nuevo y jamás visto antes, en
una sola foja de reglas generales a través de cuyas combinaciones se pudieren resolver to
dos los casos proponibles". La "sola foja" de Leibnitz era, "como se ve una suerte de cerebro
electrónico del Derecho, el instrumento de una verdadera y propia - ars combinatoria"2.
SAMUEL FREIHERR VON PUFFENDORF (1632-1694) fue profesor en Heidelberg, Lund
y Berlín y es considerado "el Padre de la Parte General", por haber desarrollado en su De
iure nature et Pentium libri octo (1672), el primer sistema de una Teoría General del De
recho, un sistema que se corresponde con el casi contemporáneo sistema ontológico de
Spinoza y con el del físico Newton; su sistema perdura hasta hoy en el Código alemán con
el nombre de Parte General, cuyo núcleo central es la teoría del Negocio Jurídico.3 Tuvo
brillantes discípulos : Samuel von Cocceji (Coccejius) autor de un avanzadísimo Proyecto
de "Corporis luris Frideríciani" que no llegó a promulgarse por la muerte del autor en 1755,
Johann von Carmer que llegó a ser gran Canciller de Prusia quien, con la ayuda de Cari
Gottlieb Svarez y de Cari Ernst Ferdinand Klein promulgó los dos grandes códigos prusia
nos de Federico el Grande: el Código Civil Federiciano o A.L.R. de 1794 y el Código Judicial
Prusiano o A.G.O. de 1791 en el que se consagraron dos principios procesales fundamen
tales: a).- el führer prinzip o principio de dirección del proceso por el Juez y b).- el principio
inquisitorio por el cual el Juez podía abrir un proceso sin demanda y resolver ultra petita
en su sentencia.
CHRISTIAN WOLFF (1679-1754) es considerado "el caudillo de la Filosofía de la Ilustra
ción" y "representa el intelectualismo de la gran tradición aristotélico-tomista de la baja
escolástica".45
Con WOLFF y su discípulo DAVID NETTELBLADT (1719-1791) se desarrolla la dirección
que bien puede denominarse, siguiendo a Paul Koschaker, la escuela del mos geometricus
iura docendiP
A Leibnitz le debemos el poder de remontarnos a la contemplación de los principios
generales; a Puffendorf la génesis en la elaboración de la Parte General, por eso lo lla
mamos "el Padre de la Parte General". A Wolff y a su Escuela el "Wolffismo", es decir, la
ideología o, mejor, la metodología "lógico-matemática" o more geometricus, basada en la
elaboración de un sistema deductivo de conceptos desarrollados a partir de los principios
contenidos en la Parte General. David Nettelbladt fue, acaso, el más insigne representante
del "Wolffismo" y del racionalismo prusiano.
LEGALES EDICIONES
2 ADRIANO CAVANNA: Ob. y loe. cit.

3 FR A N Z W IEACKER, Historia del Derecho Privado de la E d a d M oderna, pág. 271-272, Ed. Aguilar, Ma
drid 1957.
4 W IEACKER, Ob. cit. pág. 284-286.
5 PAUL KO SCHAKER, Europa y el Derecho Romano, pág. 394.
760
EL RACIONALISMO JURÍDICO Y LA ESCUELA FRANCESA HASTA
52
EL CÓDIGO DE NAPOLEÓN
Mientras que en Prusia el racionalismo triunfó con la escuela de LEIBNITZ-PUFFEN-

DORF-WOLFF-NETTELBLADT, de la que ya he dado cuenta, en Francia, el racionalismo se
consagró con los enciclopedistas franceses y, especialmente, con MONTESQUIEU quien,
en su famosa obra "L'esprit des ¡oís" definió a los jueces como "la bouche qui prononce les
paroles de la loi"... "etres inanimés ¡ncapables d'emotion et de passion" ("Del Espíritu de
las Leyes" Libro XI, cap. II, pag.194, Editorial Heliasta S.R.L., Buenos Aires, 1984).
Pero fueron sobretodo los grandes comentaristas del droit coutumier y del droit écrit,
precursores de la codificación, los que desenvolvieron el racionalismo a ultranza.
Los grandes jurisconsultos franceses de la época (siglos XV, XVI y XVII) o fueron gran
des comentaristas del Droit Coutumier o fueron grandes tratadistas del Droit écrit, como
se enseñaba en las Universidades. Atendiendo a ello, Francia estaba dividida jurídicamente
en regiones o países del Derecho Consuetudinario (Pays de Droit Coutumier) y en regio
nes o países del Derecho escrito (Pays de Droit écrit) según que predominare en ellas la
costumbre o la tradición romanista. Los países del Droit Coutumier estaban situados al
norte del río Loire; la línea de separación iba desde los alrededores de Ginebra hasta la
desembocadura del Charente y, luego, se desviaba al sur hacia las regiones de Auvergne
y Angoumois. Las regiones situadas al Sur de esta línea constituían los países del Derecho
escrito o Droit écrit.
Las Costumbres tenían el grave inconveniente de constituir una fragmentación, una
dispersión del Derecho que variaba no solamente de provincia a provincia o de región a
región sino, también, de ciudad a ciudad propiciando una tremenda incertidumbre por
falta de regla precisa aplicable a cada caso. Hay que mencionar a la "Trés anden coutume
de Normandie", la "Coutume du comté de Clermont en Beauvoisis" que tuvo un genial
comentarista: PHILIPPE de RÉMY, SIRE DE BEAUMONOIR, nacido en Beauvoisis en 1246,
muerto en 1296, Senescal y Baile en el Poitou, en Vermandois, en Touraine y en Senlis,
quien fue un espíritu abierto, viajero y poeta y uno de los más grandes juristas del antiguo
Derecho Consuetudinario francés. Su gran obra "Les livres des coutumes et des usages de
Beauvoisis" se distinguió entre todas las otras obras del Derecho Consuetudinario por la
abundancia y el desarrollo de las fuentes del Derecho a la cabeza de las cuales Beaumonoir
citaba al "Ordo iudiciarius" de Tancredo "Bononiensis", el gran procesalista y profesor en
la escuela de Bolonia, discípulo de Azón, quien vivió, más o menos hasta el año 1234 y que
fue uno de los grandes maestros de la Escuela de B o lo n ia . N os cu en ta P H IL IP P E d e B E A U
MONOIR en su obra "Les livres des coutumes et des usages de Beauvoisis" que el Señor
Feudal al sentirse agraviado por la sentencia errónea del juez se presentaba ante éste y le LEGALES EDICIONES
decía: "Sire, je dis que chis jugement qui est prononciés contre moi, estfaux et matvés et
desloiax", dando lugar a un desafio ordálico del Derecho Feudal conocido con el nombre
de "Faussation de Jugement".
¿Qué era la "Faussation de Jugement"?

Era un Instituto del antiguo Derecho Feudal francés, proveniente del Derecho Germá
nico, por el cual el Señor Feudal retaba a duelo a los Jueces por considerar que la sentencia
pronunciada contra él era "malvada y desleal" y, en consecuencia, el agravio inferido sólo
podía dilucidarse en duelo caballeresco, a punta de lanza y espada, como se zanjaban, en
aquella época, todas las cuestiones inherentes al honor de un caballero.
761
La "Faussation de Jugement" la trató BEAUMANOIR en su obra "Les livres des coutu-

mes etdes usages de Beauvoisis", escrita entre 1279 a 1283.
Otras grandes Costumbres de aquella época fueron las "Anciens usages d'Artois", así
como la "Trés ancienne coutume de Bretagne"; que sería comentada por Pothier; en fin,
hemos de citar, por su importancia, la Costumbre de París, que sería comentada por Du-
moulin, por considerarla la más notable de todas las costumbres y, sobre la cual, Du Breuil,
abogado en el Parlamento de París, muerto hacía 1344 o 1345 escribió una obra importan
te conocida bajo el título de "Stylus curiae Parlamenti" o "Stylus du Parlament de Paris".
El "Stylus" era un Tratado de Procedimiento Civil y criminal. El "Stylus" de Du Breuil estaba
redactado en latín y fue escrito alrededor de 1330.
Entre los más grandes jurisconsultos precursores de la codificación he de mencionar a:
1 - CHARLES DUMOULIN o du MOULIN o, en latín, MOLINAEUS, quien nació en París
en el año 1500 y murió el 27 de Diciembre de 1566. Por algún tiempo fue abogado
en el Parlamento de París, cargo que dejó para dedicarse a la enseñanza del Derecho
Romano y el comentario de todas las "Costumbres”, pero, fundamentalmente, a la
Costumbre de París a la que consideraba el modelo, el arquetipo del Droit Coutumier
a la que dedicó páginas célebres intituladas "Oratio de concordia et unione consuetu-
dinem Franciae" pensando y proyectando una codificación general y única de todas
las costumbres de la Francia consuetudinaria.
La influencia de Dumoulin sobre los destinos del Derecho Francés ha sido grande y, por
eso, lo consideramos uno de los grandes patriarcas o precursores de la codificación.
Así, por ejemplo, la doctrina francesa desde el hermoso "Tratado de las Obligaciones"
de Pothier hasta los grandes Tratados de Planiol y Josserand, sostienen unánimemen
te la influencia ejercida por Dumoulin en materia de obligaciones, especialmente, en
materia de obligaciones indivisibles. Oigamos lo que al respecto nos dice el profesor
Josserand: "La materia de la indivisibilidad tiene fama de ser una de las más abstrusas
que figuran en la ciencia jurídica; se ha creado respecto al particular una verdadera
leyenda, cuya responsabilidad corresponde en gran parte a Dumoulin: su Tratado, que
tituló bastante presuntuosamente "Extricatio labyrinthi dividui et indlvidui", daba al
lector hilos y claves para guiarse en aquel laberinto jurídico y para abrir las puertas
mejor cerradas. Pothier descartó dicho aparato escénico y redujo el problema a su jus
to valor, consagrándole algunas páginas"1. Veamos ahora lo que han escrito en el Perú
Felipe Osterling y Mario Castillo Freyre en su "Tratado de las O bligaciones"Las obras
escritas por Dumoulin le han dado el privilegio de ser considerado como aquél que dio
el primer paso importante hacia la posterior unificación del Derecho Francés, recién
conseguida con el Código Napoleón de 1804, tras los posteriores trabajos de otros dos
grandes jurisconsultos pre-napoleónicos, que fueron Domat y Pothier. Entender la obra
de Dumoulin no es nada fácil. Ya el título mismo de la obra de Dumoulin, a criterio de
Demolombe, no era nada alentador, menos aún el exordio o principio de la misma, que
decía lo siguiente: "No hubo ni hay en la universalidad del océano del Derecho, aguas
más turbulentas, profundas y peligrosas que la inmensidad de lo divisible e indivisible".
LEGALES EDICIONES
Demolombe decía que la obra fundamental de Dumoulin, que no sabía qué era lo que
se debía admirar más, si su vasta erudición y la penetrante sagacidad de su lógica, o
la prodigiosa paciencia que le faltó para culminarla, y que no tiene igual; se atreve a
decir que admira más la paciencia de Dumoulin para escribir el libro que la del propio
Demolombe, para leerlo. A entender suyo, Dumoulin exageró la especie de destierro
que aporta en sus deducciones, con las innumerables citas de su Tratado y buscando
conciliar los textos romanos que parecen contradecirse entre si". Para entender a Du
moulin, hemos recurrido a aquellos autores más autorizados sobre la materia. Natu-
i JOSSERAND: “Derecho Civil”, tomo II, vol. I, “Teoría General de las Obligaciones”, pag. 6 31, Bosch y Cia,
| Editores, Buenos Aires, 1950.
762
raímente, nos referiremos en primer lugar a Pothier (1699-1772, natural de Orleáns),

el más renombrado de los juristas franceses, quien fue el más ilustre cultivador del De
recho Romano durante el siglo XVIII. Pothier no hizo- a este respecto- sino reproduci •
la Teoría de Dumoulin, resumiéndola, en tanto que los redactores del Code Napoleón
se limitaron a tomar las disposiciones que Pothier formuló sobre esta materia; lo que
equivale a decir que el Código Francés recogió legislativamente los planteamientos de
Dumoulin sobre el tema"2.
2- BERTRAND D'ARGENTRÉ. Nació en Vitré en 1519 y murió en 1590. Su pensamiento
jurídico puede ser considerado como un antagonista del pensamiento de Dumoulin en
tanto que fue el gran teórico del Derecho Feudal, del provincianismo de los privilegio:;
de casta, como resulta de la lectura de sus "Comentarios a la Costumbre de Bretaña"
publicada en 1539.
3.- GUY COQUILLE. Nació en 1523 en Niévre y murió en 1603. Estudió Derecho en la IJni
versidad de Padua y, luego, en Orleáns, dedicándose a la abogacía en París. En su obra
"Institution au droit franQais" y en sus "Comentaires sur les Coutumes de Nivernois"
este gran jurista nivernés se convirtió en uno de los grandes teóricos generales de
Derecho francés adelantándose a la redacción de un Código único; y, por ello, debe ser
considerado como uno de los grandes patriarcas de la codificación.
4- ANTOINE LOISEL. Nació en Beauvois en 1536 y murió en 1617. Fue uno de los "hom
bres simbólicos" del siglo XVI; poeta, literato, erudito, discípulo del gran Cujaccio c
Cujas, de quien heredó su afición por la Jurisprudencia Culta, Humanista o Elegante
bajo cuya inspiración escribió sus "Institutes Coutumiéres" publicados en 1607; obre
que ejerció gran influencia sobre los juristas de esa época por sus célebres aforismo:
o brocardos. Las máximas de Loisel constituyeron un hermoso Manual o Vademécurr
del Derecho por su estilo ameno y fácil de recordar, como se puede apreciar en la:
lecturas que corren en las páginas 74 y 75 del tomo primero de las "Lecciones de De
recho Civil" de los hermanos Mazeaud, (E.J.E.A., Buenos Aires, 1959), Máximas que,
también, han sido evocadas por Ripert y Boulanger en el tomo primero, pag. 64 y 6E
del "Tratado de Derecho Civil según el Tratado de Planiol", Editorial La Ley, Bueno:
Aires, 1963.
5. - GUILLAUME de LAMOIGNON. Nació en París el 23 de Octubre de 1617 y murió el 1C
de Diciembre de 1677. Fue el primer Presidente del Parlamento de París en 1658. Las
sentencias de Lamoignon influyeron decisivamente en las Ordenanzas de Colbert por
su gran interpretación de las costumbres que tenían la autoridad de una ley.
6. - JEAN DOMAT. Fue el gran inspirador del Código Civil Francés por su fundamental obra
publicada en 1694 "Les lois civiles dans leur ordre naturel". Domat nació en Clermont
el 30 de Noviembre de 1625 y murió en París en 1696. Fue educado por su tío-abuelo,
el sabio jesuíta Sirmond, quien le hizo estudiar en París Filosofía, Matemáticas, Griego,
Latín, Italiano y Español; luego, lo matriculó en la Universidad de Bourges, licenciándo
se en Abogacía y doctorándose a los 20 años. Tuvo una estrecha vinculación con Blas
LEGALES EDICIONES
Pascal y, luego, ejerció la abogacía en Clermont donde tuvo la oportunidad de tener
grandes casos en los que demostró su grandeza, su talento y su genial profundidad
filosófica y jurídica. Luego, se estableció en París donde publicó en 1694 su obra cum
bre "Las leyes civiles en su orden natural" que constituye una obra clásica por su genial
sistematización de todas las materias del Derecho Civil que serviría de inspiración a los
redactores del Código Civil.
7- HENRI FRANCOIS DAGUESSEAU. Nació en Limoges el 27 de Noviembre de 1668y mu
rió en París el 5 de Febrero de 1751. Abogado en el Parlamento de París, Procurador
2 FELIPE OSTERLING Y MARIO CASTILLO FREYRE: “Tratado de las obligaciones”, tomo III, pag. 46,
Universidad Católica del Perú, Lima, 1994.
763
General y Canciller, pasó a ser uno de los más grandes juristas en la historia del Derecho
Francés por haber redactado y publicado tres ordenanzas notables destinadas a unificar
toda la jurisprudencia francesa. Las "Ordenanzas" de Daguesseau tuvieron una recep
ción parcial en el Código Civil Francés, especialmente en materia de Donaciones, Testa
mentos y Sustituciones.
8.- ROBERT JOSEPH POTHIER. Nació en Orleáns el 9 de Enero de 1699 y allí murió el 2
de Marzo de 1772. Ha sido llamado "el padre del Código Civil", porque sus obras,
singularmente su hermoso "Tratado de las Obligaciones", sirvió de inspiración a los
redactores del Código Civil, a tal punto que MARCADÉ pudo afirmar que el “Code Na
poleón" no hizo más que numerar en artículos los párrafos del hermoso "Tratado de
las Obligaciones" de Pothier3(3). Hombre genial, profesor en la Universidad de Orleáns
y Magistrado - Consejero en el Presidial de Orleáns - , vivió y murió en su ciudad natal
dedicándose exclusivamente al estudio y a la investigación como Profesor de Obli
gaciones y Contratos y al ejercicio de la magistratura, lo que le permitió profundizar,
como Juez, la teoría y la ciencia del Derecho. Obras fundamentales: "Comentario a la
Costumbre de Orleáns" que fue impreso en 1740 y cuya segunda edición ampliada fue
publicada en 1760; "Pandectae iustinianee ¡n novum ordinem Digestae" París, 1748;
"Tratado de las Obligaciones" publicada en París, 1761, traducción castellana, Edito
rial Atalaya, Buenos Aires, 1947. Según Dupin, que escribió una hermosa semblanza
de Pothler, el "Tratado de las Obligaciones" de Pothier "era el libro más bello de De
recho producido por los hombres". Según Dupin "esta inmortal obra no solamente es
un excelente libro de Derecho, sino, ante todo, un excelente libro de Moral, una obra
para todos los tiempos y para todos los países, que no tiene más libro superior que
el Evangelio que es la palabra de Dios"; "Tratado de los Contratos", I: "Tratado del
Contrato de Venta", Editorial Atalaya, Buenos Aires, 1948; "Traité des retraits" París-
Orleáns, 1762; "Traité du contrat de constitution de rente", París-Orleáns, 1763; "Trai
té du contrat de change", París-Orleáns, 1763; "Traité du contrat de louage" París,
1764; "Traité du contrat de bail á rente" París-Orleáns, 1764; "Traité du contrat de la
societé" París-Orleáns, 1764; "Traité des contrats de louage maritime", París-Orleáns,
1765; "Traité des cheptels"; París-Orleáns, 1765; "Traité des contrats de bienfeance"
2 vols., París-Orleáns, 1766; "Traité du contrat de prét de consomption" París-Orleáns,
1766; "Traité du contrat de dépot et de mandat" París-Orleáns, 1766; "Apéndice du
quasi-contrat negotiorum gestorum" París-Orleáns, 1766; "Traité du contrat de nan-
tissement", París-Orleáns, 1767; "Traité des contrats aléatoires" 3 vols., París-Orleáns,
1767; "Traité du contrat de mariage" 2 vols., París-Orleáns, 1769; "Traité du dona-
don", París-Orleáns, 1770; "Traité du droit d'habitation", París-Orleáns, 1771; "Traité
du droit de domaine et de propriété" París-Orleáns, 1772; "Traité de la possession et
de la prescription", París-Orleáns, 1762; "Traité sur diferentes matiéres de droit civil et
de jurisprudencefrancaise" 4 vols., París-Orleáns, 1773-74.
Nuestro profesor, el doctor León Barandiarán, se inspiró fundamentalmente en el
"Tratado de las obligaciones" de Pothier para escribir y sustentar su tesis dedicada
LEGALES EDICIONES
al error en el acto jurídico. En tal sentido escribió el genial Pothier que "El error es el
mayor vicio de las convenciones, pues las convenciones son formadas por el consenti
miento de las partes; y no puede haber consentimiento cuando las partes se han equi
vocado sobre el objeto de su convención. Es por eso que si alguien entiende venderme
una cosa, que yo creo haberla recibido a titulo de préstamo o de donación, en ese caso,
no hay, ni venta, ni préstamo, ni donación. Si alguien entiende venderme una cosa
por cierto precio, y yo entiendo comprarla por un precio menor, no hay venta; puesto
que en todos esos casos no hay consentimiento. El error anula la convención, no solo
cuando incide sobre la misma cosa sino también cuando incide sobre la cualidad de la
í 3 M ARCAD É V ÍCTO R N.: “Explication du Code Napoléort”, 6a ed., París, 1866, “Prefacio”.
764
cosa. Es por esto que, si queriendo comprar un par de candelabros de plata, compro e
par de candelabros que vos me presentáis para vender, y que yo he tomado por ser dt
plata, aunque no sean más que de cobre plateado, la convención será nula, por cuantc
el error en que yo estaba destruye mi consentimiento". ("Tratado de las Obligaciones"
primera parte, Capítulo I, sección primera, artículo III, números 17 y 18, pag.21, edito
rial Atalaya, Buenos Aires, 1947).
9 - JEAN JACQUES RÉGIS CAMBACÉRÉS. Con Cambacérés entramos, de lleno, a la épo
ca de la codificación, propiamente dicha. Cambacérés nació en Montpellier el 8 de
Diciembre de 1753 y murió en París el 5 de Marzo de 1824. Formó parte de la Con
vención, pero en el proceso a Luís XVI votó por la pena de muerte, voto que años más
tarde le valió para que durante la Restauración de los Borbones fuera considerado
como un regicida y luego fuera exiliado. Antes de este evento se dedicó al estudio
de la codificación escribiendo tres anteproyectos para que fueran aprobados por la
Asamblea Revolucionaria. Se puede afirmar, pues, que con el primer Proyecto de Cam
bacérés empezó la verdadera génesis del Código Civil. Los tres proyectos de Camba
cérés (el primero del 9 de Agosto de 1793, el segundo presentado ante la Convención
el 23 Fructidor del año II y el tercero presentado ante el Consejo de los Quinientos el
24 de Preirial del año IV), no obstante, no fueron aprobados por la Convención, como
tampoco lo fue el cuarto Proyecto sustentado por Jacqueminot. Debemos atribuir a la
ignorancia, a la demagogia y al aventurerismo de los integrantes de la Asamblea el no
haberse puesto de acuerdo sobre la necesaria e impostergable obra de codificación.
Fue necesario el advenimiento de Napoleón, un espíritu fuerte, un genial estadista y
un hombre con ideas muy claras sobre lo que debía hacerse en materia de codificación
para que se lograra el viejo sueño de consagrar un Código Civil. Y esto solo fue posible
con la fuerza y la clarividencia de Napoleón Bonaparte, un soldado a quien no le tem
blaba el pulso para arrojar a cañonazos y a punta de bayoneta a los charlatanes y a los
demagogos, como lo demostró inequívocamente con el golpe de estado llamado "el
18 Brumario" en el que, bajo sus órdenes, el General Murat desalojó a los jacobinos
que gritaban "¡Muera!", "¡Muera!" "¡que se lo declare fuera de la ley!" ante la impo
tencia de su hermano Luciano para poner orden como Presidente en el Consejo de los
Quinientos. El "primer Cónsul" reveló, pues, que era el hombre del destino. La histo
ria de Francia se engrandece ante esta clase de hombres que forman, como escribía
Carlyle "la médula de la historia". "La historia es el campo de acción de las grandes
personalidades". Así el 24 Termidor del año VIII (13 de Agosto de 1800) dictó el si
guiente Decreto: "Los Cónsules de la República decretan: Artículo primero. El Ministro
de Justicia reunirá en el Ministerio a los Señores Tronchet, Presidente del Tribunal de
Casación, a Bigot-Préameneu, Comisario del Gobierno ante este Tribunal, y a Porta-
lis, Comisario ante el Consejo de acuerdos, para conferenciar sobre la redacción del
Código Civil; -Art. 2. A estas conferencias concurrirá el Señor Malleville, miembro del
Tribunal de Casación, quien desempeñará las f u n c io n e s d e S e c r e t a r io r e d a c t o r ; -Art.
3. El Ministro de Justicia entregará, al iniciarse estas conferencias, los tres proyectos
de Código Civil redactados por orden de la Convención nacional, y el presentado por
LEGALES EDICIONES
la sección de legislación de las Comisiones legislativas: -Art. 4. Los Señores Tronchet,
Bigot-Préameneu y Portalis compararán el orden seguido en la redacción de los pro
yectos de Código Civil publicados hasta hoy, y determinarán el plan que estimen sea
más conveniente adoptar; -Art. 5. A continuación discutirán, según el orden adoptado,
las bases principales de la legislación civil; -Art. 6. El Trabajo de esta comisión debe ter
minarse en la última década de Brumario del año IX, y ser presentado, en esa fecha, a
los Cónsules por el Ministro de Justicia: -Art. 7. Los Señores Tronchet, Bigot-Préameneu
y Portalis, asistirán a las sesiones del Consejo de Estado, en las que se discuta el Código
civil".
Malleville dio cuenta en estos términos: "Abrial, entonces Ministro de Justicia, al co
municarnos el Decreto, nos anunció que el Primer Cónsul exigía que esta obra estu-
765
viese terminada tan pronto como fuera posible. Nos apresuramos a cumplir su deseo;
desde luego convenimos el orden de los títulos, dividimos las materias y fijamos los
días de reunión en el despacho de Tronchet, nuestro digno presidente, para examinar
el trabajo de cada comisario, y a fuerza de constancia, logramos hacer un Código Civil
en cuatro meses, que se acabó de imprimir el 1 ° Pluvioso del año IX. El proyecto, pre
cedido de un notable discurso de Portalis, fue presentado al Gobierno. Los Cónsules
comprendieron cuán importante era rodearse del mayor número posible de luces, y
por ello, antes de someter el trabajo a la Comisión relativa del Consejo de Estado,
solicitaron las observaciones del Tribunal de Casación y de todos los de Apelación de
Francia: para este efecto se les envió el Proyecto. Las observaciones que hicieron casi
todos los Tribunales fueron impresas por el Gobierno, y en el Consejo de Estado sirvie
ron para mejorar grandemente el proyecto". El discurso de Portalis, contiene toda la
filosofía del Código Civil cuyo texto fue votado por las partes mediante 36 leyes que
luego se reunieron unifícadamente en un Código único por una ley del 30 Ventoso del
año XII (21 de Marzo de 1804), fecha memorable por la cual se derogaba en bloque
todo el antiguo Derecho y se adoptaba como único texto las materias que son objeto
del presente Código Civil,
Luego, se promulgaron:
En 1807 el Código de Procedimiento Civil.
En 1808 el Código de Comercio;
En 1811 el Código de Instrucción Criminal y el Código Penal.
LEGALES EDICIONES
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O
LA FILOSOFÍA MODERNA Y EL ADVENIMIENTO DE KANT

53 H
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o
FII OfiOFIA DEL DERECHO / P 50
EL EMPIRISMO
La Escuela Empirista inglesa del siglo XVIII estuvo representada por John Locke, George
Berkeley y David Hume.
La tesis fundamental del empirismo, según la cual la experiencia sensible es la única \
real fuente de nuestro conocimiento es la lógica conclusión de una serie de teorías prece
dentes; principalmente el método cartesiano y la inducción Baconiana, método que debe
su nombre a Francis Bacon de Verulam, quien sostenía que, contrariamente al métodc
empleado por Aristóteles, fundado sobre la silogística deductiva, hay que emplear la in
ducción, esto es, aquel método que arriba a conclusiones generales a partir de premisas
de índole singular, fundadas sobre la observación de los hechos y en base a la experiencia
sensible.
La Escuela Empirista inglesa consideraba, pues, que solamente a través de la percep
ción, de la observación de los hechos, por medio de nuestros sentidos, es posible conocer.
De ahí el célebre aforismo que se convirtió en el dogma, en el principio axiomático de toda
la Escuela:
"Nihil est in intellectu quod prius non fuerit in sensu"
o sea:
"Nada hay en el intelecto que previamente no haya pasado por los sentidos".
JOHN LOCKE (1632-1704). Habiendo estudiado Filosofía en Oxford, Ciencias Naturales

y Medicina, se sintió atraído, posteriormente, por los escritos de Descartes y Francis Ba
con, así como también por las investigaciones químicas experimentales de Roberto Boyle,
quien había sido el primero en eliminar de la química los prejuicios aristotélicos y alquimis
tas, introduciendo el concepto de átomo.
Su obra principal Investigación de la inteligencia humana (Essai concerning human
understanding), fue escrita en un tono atractivo y ameno, en contraposición al estilo seco
y frío de los libros escolásticos, y de quienes se había expresado desfavorablemente, refi
riéndose al método de enseñanza. En esta obra, Locke analiza como Descartes los proble
mas filosóficos, pero dándole al mismo tiempo un cuño original. Mientras que el interés
general todavía se orientaba a las cuestiones metafísicas, especialmente a las de Filosofía
natural, Locke plantea un problema lógico: la cuestión relativa al origen, la certeza y la
extensión del desconocimiento.
Su obra fundamental puede ser considerada como la precursora de la Crítica de la
razón pura de Kant, y contiene la cuestión del origen de las ideas, en las que observa que
no hay ¡deas innatas, ya que el alma primitivamente es igual a una hoja sin escribir (tabula
rasa). Porque si existieran conceptos Innatos, los principios formados con ellos habrían
de ser conscientes para los niños, los salvajes y los ignorantes. Pero no sucede así, con ios
conceptos más generales, como los de identidad, diversidad, posibilidad, imposibilidad,
precisamente los que se habían considerado como innatos, y mucho menos con los princi
pios fundamentales, como el de identidad, y el de contradicción.
Ahora bien, esta polémica sobre el ¡nnatismo fue tomada entonces muy mal, al extre
mo que Newton declaró a Locke "secuaz de Hobbes", lo que asestaba un golpe a la moral
7 67
en su raíz. Lo que no se sabe a ciencia cierta es si esta polémica suscitada se dirigía propia
mente a Descartes o contra algunos filósofos ingleses como Herbert, Cudworth y Clarke.
Para Locke, las ideas pueden dividirse en dos grandes clases:
l 5. Simples, en las que la inteligencia se comporta de un modo meramente pasivo, recep
tor, y que proceden:
a) .- De un sentido, como las sensaciones de color, sonido, etc.
b) .- De varios sentidos: representación de la extensión, figura, movimiento, reposo.
c) .- De la reflexión: los conceptos del pensar o del representar, del desear y del querer.
d) .- De la sensación y de la reflexión: representación del agrado y del desagrado de la
existencia, etc.
Y finalmente:
2e. Compuestas, en las que la Inteligencia se forma activamente por combinación de las
ideas simples.
Locke es, sin duda, un empirista que prosiguió con redoblada eficacia la dirección
empírica de Bacon, pero sin tener el optimismo de este, que esperaba de la experiencia
"madre" de la ciencia la respuesta a todas las preguntas de la humanidad, incluso el des
cubrimiento de la "esencia interna" de las cosas.
Ahora bien, lejos de tener la avasalladora parcialidad de un Hobbes o un Spinoza, in
fluenció poderosamente, en los filósofos de su tiempo por lo moderado de sus opiniones
y por su claridad, tan accesible a todos, influencia que no se limitó a Inglaterra, sino que
llegó hasta Alemania con Leibnitz, y a Francia con Voltaire y Rousseau, entre otros.
GEORGE BERKELEY (1685-1753). Nació en Dysert (Irlanda), donde más tarde se orde
nó de sacerdote, convirtiéndose en el obispo de Cloyne.
Seeún BERKELEY. ser es percibir o, dicho de otro modo, ser es ser percibido (esse est
oercipoi] Esto quiere decir que solo existe todo aquello que puede ser trasmitido por nues
tras percepciones.
En su obra Tratado sobre los principios del conocimiento humano, publicada en 1710,
sostiene Berkeley que es absurdo hablar de ideas abstractas, no solamente en cuantos
entes objetivos sino, inclusive, como productos de la actividad del espíritu. La ciencia, con
inclusión de la Física y la Matemática, debe despojarse de sus tendencias trascendentes y
atenerse a lo dado inmediatamentea la percepción. Pero lo inmediatamente dado es solo
lo percibido, y lo abstracto no entra dentro del marco de la percepción. Las distinciones
entre las ideas como representaciones, tal como fueron elaboradas por Locke, son infun
dadas, pues todo puede reducirse a la simple y originaria intuición sensible, a la percep
ción única. En su Ensayo sobre una nueva teoría de la visión (1709) intenta responder a las
objeciones que, al negar la reducción de toda noción y todo ente a lo percibido, suponen
la existencia de realidades externas y establecen una distinción radical y terminante entre
espíritu y materia. Las mismas ¡deas geométricas no son conceptos abstractos ni entida
des ideales subsistentes por sí mismas; son individualidades sensibles, representaciones

o percepciones o, a lo sumo, compuestos significativos de un conjunto de individuos. La
abstracción como tal es imposible o, mejor dicho, contradictoria, pues alude a algo inexis
tente. Lo que la idea representa cuando se refiera a una multiplicidad de objetos que po
seen las mismas notas es meramente un signo que permite enlazarla con otras, pero no
una abstracción.
Por haber creído en la abstracción se ha llegado, según Berkeley, a la mayor aberración
filosófica posible, a la afirmación de la existencia de realidades externas al espíritu. Los
principios del idealismo cartesiano son ciertos, pero no consecuentes; pasar de la inma
nencia del espíritu a la trascendencia de la materia es para Berkeley el resultado de una to
tal inconsecuencia. De este modo, el sensualismo se convierte en un espiritualismo radical
768
en la tesis de que todas las cosas son modalidades del espíritu. Todo objeto se compone
de ¡deas, pero toda idea, en el sentido berkeleyano, posee existencia en virtud de su reve
rencia a una percepción. No hay, por consiguiente, otro ser que percibir o ser percibido, y
lo externo es pura y simplemente modalidad de la percepción, forma en que se manifiesta
el acto del espíritu.
DAVID HUME (1711-1776). Hijo de un rico terrateniente de Edimburgo, estudió Juris

prudencia pero se dedicó a la Filosofía, prosiguiendo y profundizando los análisis de Locke
y Berkeley acerca del origen, carácter, enlace y validez de las representaciones.
Sin dar a las "representaciones" la expresión "ideas", sino "percepciones", completan
la división de Locke, con la división en contenidos primarios y secundarios de la concien
cia.
Hume establece el principio de que: "Todas nuestras representaciones simples proce
den, en su primera aparición, de impresiones simples, que les corresponden y que ellas
reproducen exactamente".
Para Hume, todas las ¡deas provienen de las impresiones. Ahora bien, las imágenes se
conservan en la memoria, forman complejos, relacionándose de acuerdo con las leyes de
la asociación de las ideas, que son tres: la de semejanza, la de contigüidad en el tiempo o
en el espacio, y la de causal o efecto.
Hume analiza el problema de la causalidad, y de su examen concluirá que la relación
causal es el resultado de una costumbre que, frente a antecedetes semejantes, nos hace
esperar consecuentes semejantes, y en la cual una experiencia repetida innumerable nú
mero de veces introduce la nota de necesidad, necesidad que no es más que subjetiva,
producto del hábito, y este, a su vez, de las asociaciones de ideas.
Los argumentos de Hume se podrían resumir así: la causalidad no es demostrada ni
por la experiencia ni por la razón. La experiencia no nos muestra enlaces necesarios, sin
sucesiones. No percibimos por los sentidos que de una causa salga algo para producir otra.
Solo nos muestra sucesiones: que una cosa sigue a otra o sucede a otra. La experiencia solo
puede decirnos que tal objeto ha sido siempre seguido por tal efecto, y de esta proposi
ción es imposible pasar a la de que objetos semejantes serán acompañados por efectos,
semejantes. Entre una y otra proposición no hay ninguna inferencia necesaria. Tampoco es
demostrada por la razón: la relación causal no puede conocerse a priori. Preséntese un ob
jeto a un hombre dotado por la naturaleza de razón y habilidades tan extraordinarias como
se quiera: si el objeto le es enteramente nuevo, no será capaz de descubrir ninguna de sus
causas o de sus efectos, ni siquiera mediante el más prolijo examen. Aunque se suponga
que las facultades racionales de Adán eran completamente perfectas desde el primer mo
mento, no podría haber inferido de la transparencia y fluidez del agua que ella era capaz
de ahogarlo, o de la luz y el calor del fuego, que este podía consumirlo. SI se nos presentara
un objeto y se nos pidiese que nos pronunciáramos sobre el efecto que resultará de él, sin
consultar observaciones anteriores, ¿de qué manera deberá proceder el espíritu? Deberá
inventar o Imaginar un suceso que considera como efecto del objeto, y es claro que esta
invención debe ser enteramente arbitraria. El espíritu jamás puede encontrar el efecto en L E G A L E S E D IC IO N E S
la supuesta causa ni por medio del examen o pesquisa más rigurosa. Porque el efecto es
totalmente diferente de la causa y, en consecuencia, nunca puede ser descubierto en ella.
Si la causalidad, como conexión necesaria, no es demostrada por la experiencia ni per
la razón, entonces no es más que una creencia.
HUME ha llegado así, pues, a un total escepticismo. La crítica de la relación de cau
salidad elimina el fundamento de validez de las ciencias, pero este escepticismo servirá
para despertar a un célebre y genial filósofo de su "sueño dogmático", convirtiéndose en la
chispa generadora de un Inmortal sistema filosófico: el sistema de Kant.
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LA VIDA Y EL PENSAMIENTO DE MANUEL KANT
EL CRITICISMO
MANUEL KANT- Nació en Kónigsberg, en la Prusia Oriental, el 21 de

Abril de 1724. Vivió y enseñó en aquella ciudad, Inmortalizada por el
célebre filósofo, a quien por esto se le llama "el filósofo de Konigs-
berg". Discípulo de Wolff quien, a su vez, había sido discípulo de Leib-
nitz, pasó toda su vida en su ciudad natal, sin haberse alejado de ella
un solo instante. Cuenta Kuno Fischer en su Vida de Kant que, no obs
tante no haber abandonado nunca Kónigsberg, sus descripciones de
otras ciudades, como Londres, eran precisas, casi fotográficas, tanto
que unos discípulos ingleses que frecuentaban su cátedra le preguntaron cuántas veces
había visitado Londres. Hombre genial y, a la vez, de una gran sencillez. Pero su pensamien
to llegó a vislumbrar los infinitos campos del universo y los más abisales misterios del alma
y de la razón humana para sentar una nueva y genial concepción filosófica, cuya influencia
ha sido trascendental en la historia de la Filosofía, la Teología, el Derecho y la Historiología.
Kant murió el 12 de febrero de 1804, pero su pensamiento y su filosofía -que bien
puede llamarse el "criticismo"-, se han inmortalizado con sus obras:
1. - Crítica de la razón pura, que es su obra cumbre, publicada en 1781, cuando Kant tenía
57 años.
2. - Prolegómenos a toda metafísica del porvenir que haya de presentarse como ciencia,
publicada en 1783, cuando tenía 59 años y en la que nos dice: "Parece casi digno de
risa que, mientras todas las otras ciencias avanzan sin cesar, esta, que quiere ser la
sabiduría misma, el oráculo que todo hombre consulte, se pase dando vueltas perpe
tuamente alrededor de un mismo punto, sin que consiga adelantar ni un solo paso".
Yo diría que este es el tema central de la reflexión kantiana, al margen y más allá de su
filosofía criticista.
3. - Crítica de la razón práctica, publicada en 1788, cuando el maestro tenía 64 años y en
cuya conclusión cinceló un pensamiento inmortal:
"Dos cosas llenan mi ánimo de admiración y de respeto: el cielo estrellado sobre mí y
la ley moral dentro de mí", pensamiento con el cual reconstruye, desde la Ética y desde
el Derecho, el mundo que el maestro había aniquilado en su genial Crítica de la razón
pura.
4. - Crítica del juicio, publicada en 1790, a los 66 años y en la que sostiene en el parágrafo
83 que "el valor de la vida medido por la suma del placer es inferior a cero". Según
Ernst Cassirer, "en esta apreciación no se encierra solamente un teorema suelto de la
teoría kantiana, sino algo que es, en rigor, el lema de su concepción del mundo y de su
modo de entender y practicar la vida".1
Pero, además de sus tres grandes críticas, Kant escribió cerca de 44 obras más, entre
las que subrayo:
Fundamentos para una Metafísica de las costumbres, publicada en 1785 y que respon
de a la pregunta ¿qué debemos hacer?, cuya respuesta se encuentra en dos campos: en
los de la Ética y el Derecho.
i ERNST CASSIRER: Kant. Vida y doctrina, pág. 27, Breviarios del Fondo de Cultura Económica, Colom-
bia, 1997.
771
Metafísica de las costumbres, publicada en 1797, obra en la cual nos da esta definición
del Derecho: "es el conjunto de condiciones bajo las cuales el arbitrio de uno puede conci
llarse con el arbitrio del otro según una ley universal de libertad".
¿Qué es la ilustración?, publicada en 1784 y en la que sostiene: "La ilustración es la
liberación del hombre de su culpable incapacidad. La incapacidad significa la imposibilidad
de servirse de su inteligencia sin la guía de otro. Esta incapacidad es culpable, porque su
causa no reside en la falta de inteligencia, sino de decisión y valor para servirse asimismo
de ella sin la tutela de otro. ¡Ten el valor de servirte de tu propia razón!: he aquí el lema
de la ilustración".
Cuentan sus biográfos que, después del domingo 12 de febrero de 1804, día fatal de
su fallecimiento, su entierro congregó a una masiva concurrencia de todos cuantos admira
ban, respetaban y evocaban al maestro, desde el rector, pasando por todos los profesores,
los estudiantes, los ex alumnos, en suma, toda la ciudad. El maestro fue enterrado en la
cripta de los profesores de la Universidad de Konigsberg. Al conmemorarse el centenario
de la Crítica de la razón pura, o sea en 1871, lo ubicaron en un nuevo mausoleo, de estilo
gótico, con un fondo que reproducía "La escuela de Atenas" del gran Rafael Sanzio y, al
frente, grabaron las palabras con las que Kant inicia la conclusión de su hermosa Críti
ca de la razón práctica: "Dos cosas llenan mi ánimo de admiración y de respeto: el cielo
estrellado sobre mí y la ley moral dentro de mí". Dice el profesor Eusebi Colomer S. J., al
hacer la biografía del gran maestro, que "en 1950, después de la Segunda Guerra Mun
dial, el sarcófago indemne bajo las ruinas del mausoleo fue forzado y robado por gentes
desconocidas".2
Véase al respecto:
KUNO FISCHER: Vida de Kant e Historia de los orígenes de la filosofía crítica, inserta en
la traducción española a la Crítica de la razón pura, 1.1, págs. 9-58 (1956).
JOSÉ ORTEGA Y GASSET: "Kant, Meditaciones de Centenario", en el volumen Kant,
Hegel, Dilthey (1958, págs. 3, 4, 34, 35, 36, 37, 43 in fine, 44, 45, y ss. hasta la pág. 57).
JOSÉ ORTEGA Y GASSET: "Filosofía Pura", Anexo a "Kant, Meditaciones de Centenario"
(1958).
- OSTWALD KÜLPE: Kant (1924).
MARTIN HEIDEGGER: Kant y el problema de la Metafísica (1954).
MAX SCHELER: El puesto del hombre en el cosmos (1946).
- MAX SCHELER: Ética, 2 t. (1948).
ERNST CASSIRER: Kant, vida y doctrina (1948).
MANUEL GARCÍA MORENTE: La filosofía de Kant. Una introducción a la filosofía (1975)
y el capítulo correspondiente de sus Lecciones preliminares de Filosofía, aparte de su
propia traducción de la Crítica de la razón pura, en la Editorial Losada, Buenos Aires.
ROBERTO TORRETTI: Kant. Estudio sobre los fundamentos de la filosofía crítica (1980).
HUMBERTO PINERA LLERA: " K a n t y e l p r o b le m a d e la in v e r s ió n c o p e rn ic a n a " , en la

Revista Dianoia, Anuario de Filosofía (1961, I pág. 167 y ss.).
EUSEBI COLOMER: El pensamiento alemán de Kant a Heidegger, 1.1: "La Filosofía tras
cendental: Kant" (2001).
J. MARÉCHAL: S. J.; Le point de départ de la métaphysique, Cahier III: "La critique de
Kant" (1942).
MIGUEL REALE: A doutrina de Kant no Brasil: dois ensaios (1949).
2 EUSEBI COLOM ER S. J: E l pensamiento alemán de Kant a Heidegger, 1 . 1, pág. 33 in fine, editorial Her-
i der, Barcelona, 1986.
772
- CARLOS FERNÁNDEZ SESSAREGO: El Derecho como libertad (págs. 108-109 y 147-149

y passim hasta 157), Lima, 2006.
DAVID SOBREVILLA: Escritos kantianos, Editorial Universitaria, Lima, 2006.
Llámase "criticismo metódico" a la filosofía de Kant, por cuanto, para eliminar la arro
gancia de una serie de filósofos dogmáticos, es condición indispensable eliminar todas las
afirmaciones, todas las conclusiones a las que racionalmente nos han llevado. Ello supone
una investigación analítica en la que se desmonten pieza por pieza todos los mecanismo:
conceptuales que integran la compleja maquinaria de la razón humana, con el fin de Ilegal
a una comprensión, captación o intelección radical de todos sus mecanismos y funciones
Solo a ese precio se conseguirá localizar el vicio de funcionamiento que evidentemente
perturba el pensamiento metafísico desde sus orígenes para someter su marcha futura a
consiguiente reajuste.
Pero de esta tarea hay que excluir el punto de vista psicológico, porque de ello se han
ocupado ya con toda minuciosidad los empiristas ingleses, quienes han llegado, incluso, a
una posición extrema, aniquilante y negativa, cual es el escepticismo de Hume. Pero este
escepticismo ha tenido, para Kant, un mérito: "Hume me despertó de mi sueño dogmáti
co", dice Kant en el Prefacio a sus Prolegómenos.
"Yo inquirí, pues, primeramente, si la objeción de Hume no puede presentarse en ge
neral, y pronto encontré: que la noción del enlace de causa y efecto no es, ni con mucho, la
única por medio de la cual el entendimiento concibe o priori los enlaces de las cosas, sino
que la metafísica toda consiste en eso. Traté de asegurarme de su número, y por haber
logrado esto según mi deseo, o saber, por un principio único llegué a la deducción de que
estas nociones, de las cuales estaba yo ahora seguro, no se derivaban de la experiencia,
como Hume había recelado, sino que brotan de la razón pura. Esta deducción, que parecía
imposible a mi sagaz antecesor, la cual a nadie fuera él se le hubiera ocurrido, aunque
todos se hayan servido confiadamente de la noción sin preguntar sobre qué se fundaba su
validez objetiva, esta deducción, digo yo, era la más difícil que jamás pudo ser emprendi
da por la Metafísica y lo peor era que toda la metafísica existente dondequiera no podía
prestarme para esto el menor auxilio, porque aquella deducción debe, ante todo, decidir la
posibilidad de una metafísica. Por no haber limitado el problema de Hume solo a su caso,
y por haber logrado extenderle a toda la capacidad de la razón pura pude yo progresar
más seguramente, aunque siempre con lentitud, para determinar al fin, completamente
y según principios generales, la esfera total de la razón pura en sus límites así como en su
contenido, lo cual era lo que necesitaba la Metafísica para desarrollar un sistema según un
plan seguro".
Kant, pues, agradece a Hume el haberle dado "la primera chispa de su luz" (Prolegó
menos, pág. 46). ¿Por qué? Porque la Metafísica tradicional, ultradogmática y jactanciosa,
no era tal, pese a la "arrogancia" y a las ínfulas de ciencia suprema con que solía presen
tarse.
LEGALES EDICIONES
Porque después de tantos siglos de ensayos infructuosos, no ha podido entrar toda
vía la Metafísica en el “seguro camino de la ciencia". Kant cree responder a esta pregunta
diciendo que toda la metafísica del pasado ha sido dogmática: ahí está la razón de su es
tancamiento. El panorama total de la historia déla filosofía se le ofrece a Kant como una
oscilación entre dos actitudes, a la larga igualmente estériles: dogmatismo y escepticismo.
Entre estos dos "escollos" Scila v Caribdis de la Filosofía, ha caminado ésta penosa o te
merariamente. sin conseguir salir a mar abierto. En la Crítica de la razón pura habla Kant
de la doble "tentación" que ronda a la razón: la de la "desesperación" escéptica, v la de la
obstinación o arrogancia dogmática.
Ambas representan la muerte de una sana filosofía aunque, en todo caso, aquella
del esceptismo "puede ser denominada la eutanasia de la razón pura"; al dogmatismo lo
773
caracteriza Kant, en frase famosa, como "un sueño de la razón. Un sueño que reposa en
ingenua y desmedida confianza. Pero la razón no puede dormirse, necesita estar siempre
alerta y activa porque siempre la acechan peligros mortales. La metafísica dogmática se
agota en puro espejismo o fantasmagoría. Sus sostenedores, sumidos en interminables
discusiones, se parecen a "esgrimistas en el aire, que se baten con sus sombras". El es
cepticismo. por su parte, aunque tiene un aspecto positivo, que consiste en sacar a la
razón, "de su dulce sueño dogmático", alarmarla y hacerla vacilar en su ilusoria confianza,
quebrantando con ello su terquedad y suficiencia, sin embargo, no pasa de ser un lugar de
pasajero descanso para la razón: la Filosofía no puede demorarse en él, pues le es esencial
la exigencia de una "certidumbre completa" de la razón, que conduce ineludiblemente a la
duda, y se queda en ella. Es. pues, urgente, piensa Kant. superar ambas posiciones, sacar
a la Filosofía de su infecunda oscilación entre ellas e imprimirle un nuevo movimiento y
orientación. Dogmatismo y escepticismo son solamente dos "pasos", insuficientes en sí.
en el camino de la verdadera metafísica. "El primer paso de la razón pura, el cual señala
la infancia de la misma, es dogmático. El segundo paso es escéptico, v muestra la cautela
del juicio, aleccionado por la experiencia. Pero es necesario todavía un tercer paso, que
solamente corresponde al juicio maduro y viril, el cual se funda en máximas firmes y de
probada universalidad, y que consiste en someter a evaluación, no los hechos de la razón,
sino la razón misma en cuanto a su total poder y aptitud para alcanzar conocimientos pu
ros o priori, lo cual ya no es censura, sino critica de la razón".
La actitud crítica constituye, pues, la superación de la antítesis dogmatismo-escepti
cismo, encarnada en tiempos de Kant. según él mismo indica, en las filosofías de Wolff v
de Hume.
Kant parte, desde el primer párrafo del prefacio de la primera edición de su Crítica de
la razón pura, de la siguiente hipótesis de trabajo:
"Tiene la razón humana el singular destino en cierta especie de conocimientos de ver
se agobiada por cuestiones de índole tal que no puede evitar porque su propia naturaleza
las crea, y que no puede resolver porque a su alcance no se encuentran".
Como vemos, hay en este primer párrafo una decidida toma de posición. La Metafísica
es, fatalmente, una natural inclinación del alma humana de la que no es posible escapar
porque, como lo enseñaba Aristóteles al empezar su célebre Metafísica, el hombre es por
naturaleza un zoon metaflsikon, un animal metafísico"; y esto es lo que lo distingue de los
demás animales.
Por otro parte, hay en el mencionado y célebre prefacio condensaciones tan sublimes
del pensamiento de Kant que bien valdrá la pena parafrasear algunos párrafos a modo de
síntesis de nuestra propia exposición:
He aquí el cuarto párrafo, en donde, hablando de la Metafísica v de su reinado, dice
lo siguiente:
"Al principio bajo la égida de los dogmáticos, fue su imperio despótico".
LEGALES EDICIONES
"Pero como sus leyes todavía traían consigo rastros de antigua barbarie, fue poco a
poco degenerando por guerras anteriores en una completa anarquía, y los escépticos, es
pecie de nómadas que detestan toda clase de obra que sobre el suelo aparezca sólida,
demolían lentamente estas fortalezas. Y como por su ventura el número de estos siempre
fue muy limitado, nunca pudieron impedir a los dogmáticos que de nuevo reconstruyeran
lo que acababa de ser demolido, aunque carecieran de unión y de un plan común".
Quinto párrafo:
"Es inútil aparentar Indiferencia por ciertas investigaciones cuyo objeto nunca podrá
mirar así la naturaleza humana. Esos pretendidos indiferentes que tanto cuidan de disfra
f zarse cambiando el lenguaje escolástico por el popular, desde el momento en que discu-
774
rren sobre algo, caen asimismo, inevitablemente, en afirmaciones metafísicas, no obstante

el desprecio con que aparentan mirarla. Pero esta indiferencia que se abre paso en el te
rreno de todas las ciencias y que también alcanza a las que, si fuere posible que el hombre
poseyera, sería de las que con más dificultad habría de desprenderse; es un fenómeno que
merece mucha atención y un detenido examen."
En el sexto párrafo se establece la ciencia del criticismo:
"Es necesario que la razón de nuevo emprenda su propio conocimiento y establezca
un tribunal que, al mismo tiempo que asegure sus legítimas aspiraciones, rechace todas las
que sean infundadas, y no haciendo esto mediante arbitrariedades, sino según sus leyes
inmutables y eternas. Y este tribunal no es otro que la crítica de la razón pura".
ESTRUCTURA DE LA CRÍTICA DE LA RAZÓN PURA.- La obra consta de las siguientes

partes:
Introducción, en donde, en primer lugar, se distingue el conocimiento puro del empí
rico, dejándose establecido lo siguiente:
"No se puede dudar de que todos nuestros conocimientos comienzan con la experien
cia".
A lo que se agrega:
"Pero si es verdad que todos nuestros conocimientos comienzan con la experiencia,
todos, sin embargo, no proceden de ella".
Y, luego:
"Es, por tanto, a lo menos, una de las primeras y más necesarias cuestiones, y que no
puede resolverse a la simple vista, la de saber si hay algún conocimiento independiente de
la experiencia y también de toda impresión sensible. Llámase a este conocimiento a prior}’
y distínguese del empírico en que las fuentes del último son a posteriori, es decir, que las
tiene en la experiencia".
En conclusión:
"Entendemos, pues, en lo sucesivo por conocimiento a oriori, no aquellos que, de un
modo u otro dependen de la experiencia, sino los que son absolutamente independientes
de ella; a estos conocimientos se oponen los llamados empíricos, pues solo son posibles, a
posteriori: es decir, por la experiencia".
En la misma Introducción, Kant nos habla de los juicios, que pueden ser de dos clases,
según la relación que exista entre el sujeto o el predicado; "...esta relación es posible de
dos maneras: o el predicado B pertenece al sujeto A como algo contenido en él o B es
completamente extraño al concepto A, si bien se halla enlazado con él. En el primer caso
llamo al juicio analítico; en el segundo, sintético. Los juicios analíticos son, pues, aquellos
en que el enlace del sujeto con el predicado se concibe por identidad (A es A): y aquellos,
al contrario, cuyo enlace es sin identidad deben llamarse juicios sintéticos".
"Los juicios de la experiencia como tales son todos sintéticos. Porque sería absurdo LEGALES EDICIONES
fundar un juicio analítico en la experiencia, pues para formarlo eso no necesita salir de mi
concepto y, por consiguiente, no me es necesario el testimonio de la experiencia" (de esto
se concluye, pues, que mientras que los juicios analíticos se caracterizan por ser a priori los
juicios sintéticos, se caracterizan por ser a posteriori).
Pero, dice Kant, hay otro tipo de juicios que resultan de la combinación de los otros
dos, y tales son los juicios sintéticos a priori:
La teoría de los juicios sintéticos a priori posibilita la fundamentación de las ciencias,
toda vez que son los instrumentos operativos del conocimiento científico.
Ahora bien; se pregunta Kant:
775
"El verdadero problema de la razón pura se contiene en la pregunta ¿cómo son posi
bles los juicios sintéticos a priori?".Pregunta fundamental, porque de ella se derivan estas
otras: "¿Cómo son posibles las matemáticas puras?". "¿Cómo es posible la Física pura?.
"¿De qué modo es posible la Metafísica como Ciencia?". Dice Kant:
Pág. 83.- "Si la Metafísica ha permanecido hasta ahora en un estado vago de incerti
dumbre y contradicción, debe atribuirse únicamente a que ese problema, así como tam
bién la diferencia entre el juicio analítico y el sintético, no se habían presentado antes al
pensamiento. La vida o muerte de la Metafísica pende de la resolución de ese problema,
o de la demostración de que es imposible resolverlo. David Hume es, de todos los filó
sofos, el que más se ha aproximado a ese problema; pero estuvo lejos de determinarlo
suficientemente y no lo pensó en toda su generalidad; deteniéndose sólo ante el principio
sintético de la relación de Causa y Efecto (principium causalitatis), creyó poder deducir
que el tal principio es absolutamente imposible a priori y, según sus conclusiones, todo lo
que nosotros llamamos Metafísica descansaría sobre una simple opinión de un pretendido
conocimiento racional, que en el hecho nace simplemente de la experiencia y que recibe
del hábito cierto aspecto de necesidad. Esta afirmación, destructora de toda Filosofía pura,
no se hubiera nunca emitido, "al haber el autor abarcado en toda su generalidad ese pro
blema, porque entonces habría comprendido que, según su argumento, tampoco podrían
existir las Matemáticas puras, pues estas contienen, ciertamente, principios sintéticos a
priori, y su buen entendimiento hubiera retrocedido ante semejante aserto". Con estos
antecedentes, Kant concluye su introducción diciendo:
Pág. 84.- "De todo lo que precede resulta, pues, la idea de una ciencia particular que
puede llamarse crítica de la razón pura, por ser la razón la facultad que proporciona los
principios del conocimiento a priori, de aquí que razón pura es la que contiene los prin
cipios para conocer algo absolutamente a priori. Un Organon de la razón pura sería el
conjunto de principios mediante los cuales todos los conocimientos puros a priori podrían
ser adquiridos y realmente establecidos. La aplicación extensa de tal Organon produciría
un sistema de la razón pura".
Ahora bien, y esto es fundamental, la crítica de la razón pura es sólo una propedéutica,
una mera introducción a la investigación de la Ciencia v de la Filosofía.
Por esto:
"Esta propedéutica no debería llamarse ciencia sino solamente crítica de la razón
pura".
Y, luego:
"Llamo trascendental todo conocimiento que, en general, se ocupe, no de los Objetos,
sino de la manera que tenemos de conocerlos, en tanto que sea posible a priori. Un siste
ma de tales conceptos se llamaría Filosofía trascendental, Pero esta filosofía es demasiado
para empezar, pues como debe contener todo el conocimiento, lo mismo el analítico que
el sintético a priori, entenderíase mucho más lejos de lo que corresponde a nuestro plan".
LEGALES EDICIONES
Finalmente:
Pág. 85.- "Solamente tomando esta crítica como base, se logra una segura piedra de
toque para apreciar el valor de las obras filosóficas antiguas y modernas; sin ellas, el histo
riador y el juez condenan incompetentemente los aserciones de otros, teniéndolas como
infundadas en nombre de las propias, que no tienen mejor fundamento. La Filosofía tras
cendental es la idea de una ciencia cuyo plan debe trazar la crítica de la razón pura de
una manera arquitectónica, es decir, por principios v con la más plena seguridad de la
perfección v solidez de todas las piezas que la componen. Es el sistema de todos los prin
cipios de la razón pura. Si la crítica no toma el nombre de Filosofía trascendental, es solo
porque debería, para ser un sistema completo, contener un análisis detallado de todos
ios conocimientos humanos a priori. La crítica debe, sin duda alguna, poner ante nuestros
776
ojos una perfecta enumeración de todos los conceptos fundamentales que constituyen el
conocimiento puro".
Visto así, a grandes rasgos, el pensamiento original de Kant expuesto en la introduc
ción de su obra magna, veamos el contenido de la Primera Parte.
La Primera Parte de la Crítica de la razón pura se denomina "Estética Trascendental".
"Llamo Estética Trascendental a la ciencia de todos los principios a priori de la sensi
bilidad" Ahora bien, las formas o oriori de la sensibilidad son dos: el espacio v el tiempo.
Espacio v tiempo son, en la filosofía de Kant, dos intuiciones estéticas:
"El espacio es una representación necesaria a oriori, que sirve de fundamento a todas
las intuiciones externas, es imposible concebir que no existe espacio, aunque se le puede
pensar sin que contenga objeto alguno.
"Se considerará, pues, al espacio como la condición de posibilidad de los fenómenos y
no como una determinación dependiente de ellos: es una representación o priori, funda
mento necesario de los fenómenos externos" (pág. 91).
"Aunque no podemos, pues, hablar de espacio nada más que desde el punto de vista
del hombre, nada significa la representación del espacio si salimos de la condición subje
tiva". (pág. 93).
Con lo cual se introduce una noción subjetiva, antropológica y se abre la puerta a
la concepción relativista del espacio; ya que al fundamentarse en el hombre y, siendo el
hombre, como decía Protágoras, "la medida de todas las cosas habrá tantas medidas del
espacio como hombres en aptitud de medirlo. Así el cielo azul, espacio abierto ante noso
tros, será medido y contemplado de muy diversa manera por un labriego que por Einstein.
De igual modo el tiempo es concebido por Kant como una "representación necesaria
que sirve de base a todas las intuiciones" (pág. 94); pero, también es el tiempo "la forma
del sentido interno" (pág. 95). Además, según Kant, "el tiempo no es real como objeto,
sino solo como el modo que tengo de representarme a mí mismo como objeto" (pág. 97).
Concluye la "Estética Trascendental" sosteniendo que mediante las nociones de tiem
po v Espacio se hacen posibles los juicios sintéticos a oriori en lo que a la experiencia se
refieren, en cuanto los objetos del mundo físico pueden ser ubicados en algún lugar del
tiempo y del espacio.
SEGUNDA PARTE.- LÓGICA TRASCENDENTAL. Se llama Lógica Trascendental, según
Kant a la ciencia que determina el origen, extensión v valor de los conceptos v categorías
del entendimiento puro (pág. 107).
La Lógica Trascendental, a su vez, se divide en Analítica Trascendental y Dialéctica Tras
cendental. La Analítica Trascendental analiza las categorías de la razón pura, que son cua
tro: cantidad, cualidad, relación y modalidad (pág. 117).
Cada categoría de estas agrupa una serie de juicios. Según la cantidad, los juicios pue
den ser: universales, particulares y singulares; según la cualidad, pueden ser afirmativos,
LEGALES EDICIONES
negativos e indefinidos; según la relación, pueden ser categóricos, hipotéticos y disyunti
vos; y según la modalidad, pueden ser problemáticos, asertóricos y apodícticos. Pueden
ser representados en la siguiente tabla (sección segunda del capítulo I de la Analítica Tras
cendental (pág. 114):
777
Categorías Juicios Fórmula lógica
I Universales..... ..... Todos los S son P

Cantidad < Particulares.... .....Algunos S son P
| Si ngulares..... ...... Esta S es P
j Afirmativos.... ..................... S es P
Cualidad 1 Negativos....... ...................... S no es P
\ Indefinidos..... ......................S es no P
| Categóricos.... ...................... S es P
Relación 4 Hipotéticos.... ..................... S es P si Q es R
\ Disyuntivos.... ..................... S es P o Q
I Asertóricos.... ......................S es P
Modalidad < Problemáticos ............... ......S es tal vez P
| Apodícticos.... ..................... S debe ser P
Con estos antecedentes, Kant demuestra que mediante las categorías se hace posible
la experiencia. Las categorías son formas a oriori de la sensibilidad o de la experiencia.
Luego, el conocimiento que adquirimos del mundo externo solo es posible merced a la dis
tribución y al acomodo que de esa sensibilidad o de esa experiencia realizan las categorías
a priori del entendimiento:
"Por no haber hecho esta observación, el célebre Locke encontró en la experiencia
conceptos puros del entendimiento que hizo derivar de la experiencia misma y fue, por
tanto, tan inconsecuente, que intentó conocimientos que excedían los límites de la expe
riencia. "David Hume reconoció, que para poder lograr esto último, era preciso que esos
conceptos tuvieran un origen a oriori. Pero, como no pudo explicarse la posibilidad de que
el entendimiento conciba conceptos que se enlacen necesariamente con los objetos, suce
dió que los dedujo, apremiado por la necesidad, de la experiencia".
"Abrió el primero de esos dos hombres ilustres todas las puertas a la exageración, por
que la Razón, una vez de su parte el Derecho, no se deja ya imponer por vagos consejos, de
moderación; el segundo cayó completamente en el escepticismo desde el instante en que
creyó descubrir que lo estimado generalmente como Razón no era más que una ilusión de
nuestra facultad de conocer".
LEGALES EDICIONES
"Hemos llegado ya al caso de ver si podemos ensayar el dirigir felizmente a la razón

humana por entre estos dos escollos." (pág. 125).
Con estos antecedentes, Kant se enfrenta, en la tercera parte de su obra, la Dialéctica
Trascendental, a contestarnos: primero, si es posible fundamentar válidamente a la ciencia
sobre bases indestructibles; y segundo, si es posible fundamentar de igual modo, científi
camente, a la Metafísica.
A lo primero, responde Kant afirmativamente, las ciencias son posibles merced a los
juicios sintéticos a oriori: va que los objetos propios del conocimiento físico se pueden ubi
car en el tiempo o en el espacio merced a las formas a priori de la sensibilidad analizadas
en la Estética Trascendental. Luego, es posible operar con estos instrumentos mediante
f las categorías del entendimiento puro y, consecuentemente, posible aprehender o intuir
778
mediante representaciones los objetos situados fuera de nuestro ser a través de lo que
Kant denomina la "apercepción"3 A lo segundo, responde Kant negativamente. La Meta
física como ciencia no es posible; primero, porque los "noúmenos", es decir, los objetos
propios de la investigación metafísica, tales como Dios, la cosa en sí, la libertad, etc., nc
están situados en ningún lugar del tiempo ni del espacio No hay, pues, formas a priori de
la sensibilidad idóneas para captarlos. Segundo, porque tampoco se puede operar con las
categorías del entendimiento puro. De los "noúmenos" nada puede afirmarse ni negarse
ni nada aseverarse categórica, hipotética o disyuntivamente A lo más, una aseveración de
tipo problemático (S es tal vez P) o apodíctica (Dios tiene que ser necesariamente bueno
la Justicia debe ser igual para todos), pero aquí ya se entra en el campo de la voluntad, de
lo que uno quisiera que fuera tal cosa; en el campo de la razón práctica.
En conclusión, Kant considera que la razón pura es incapaz de darnos el conocimientc
de los "noúmenos":
1- Porque no existen formas o priori de la sensibilidad que permitan aprehender la "c o s í
en sí", que está más allá del tiempo y del espacio.
2. - Porque mediante los juicios sintéticos o priori solo podemos obtener un concepto mo
ral de las últimas cuestiones; mas de ninguna manera es imposible intuirlas esencial
mente.
3. - Por las antinomias de la razón pura, que son cuatro:
a - Tesis: El mundo tiene un principio en el tiempo y se haya limitado en el espacio
Antítesis: El mundo no tiene comienzo en el tiempo, ni límite en el espacio; es
Infinito tanto en aquel como en este.
b.- Tesis: Toda sustancia se compone de partes simples, y solo existe lo, simple, o l<
compuesto de lo simple. Antítesis: ninguna cosa compuesta es formada de parte
simples y nada simple existe en el mundo.
c - Tesis: Según las leyes de la naturaleza, la causalidad no es la única de donde pue■
den derivarse todos los fenómenos del mundo. Antítesis: No existe libertad, sino
que todo en el mundo ocurre según las leyes de la naturaleza.
d - Tesis: El mundo supone una cosa que, bien como su parte, bien como su causa, e ;
un ser absolutamente necesario. Antítesis - En ninguna parte del mundo existe un
ser absolutamente necesario, ni en el mundo, ni fuera de él, como su causa.
En conclusión, tal como lo demuestra Kant, la razón pura solo sirve para conocer lo
fenoménico, pero jamás para aprehender lo nouménico, y si la Metafísica tradicional su
basa enteramente en esa razón pura se colige, así como lo dedujo Kant, que "todos lo;
sistemas de la Metafísica y de la Filosofía tradicionales no son más que una mera Ilusión
trascendental".
Kant deia abierta la posibilidad de estructurar una nueva Metafísica, basada en la ra
zón práctica, que es la que en verdad nos puede dar el conocimiento de las esencias puras.
Esta nueva metfísica opera mediante una trasmutación de entidades en que se deia a un
LEGALES EDICIONES
lado la metafísica de la cosa en sí para transformarla en una teoría general del sujeto, e ;
decir, en una "antropología filosófica", captable a través de la razón práctica, mediante el
conocimiento de la ley moral.
Es la Metafísica del hombre, es la Antropología Filosófica, que se debe subdividir en
dos grandes planos o secciones, a saber: la ontología fundamental de la existencia huma-
3 «La representación que puede darse antes de todo pensamiento se llama intuición. Pero esta represen -
tación es un acto de la espontaneidad, es decir, que no puede considerársela como perteneciente a 1 1
sensibilidad. La llamo apercepción pura para diterenciarla de la empírica... Llamo también a la unidad d.;
esta representación unidad trascendental de la conciencia, para indicar la posibilidad del conocimiento j
priori que de allí resulta» (pág. 133).
779
na, que es una teoría general de la conducta y la Filosofía del valor, que es la axlología o
estimativa. Esta trasmutación de entidades filosóficas la denomina Kant "la inversión
copernicana". Así como Copérníco invirtió el eie del universo trasladándolo de la Tierra
al Sol, así el gran filósofo de Koniesberg invierte el eie de la Filosofía trasladándolo de
la filosofía de la razón pura a la filosofía de la razón práctica; de la filosofía del Ser a la
filosofía del Deber Ser: de la metafísica de la Cosa en sí. deshumanizada v cerebralizada.
a la metafísica del hombre o Antropología Filosófica que ha sido desenvuelta raudamente
en la filosofía contemporánea por la Analítica existencial de Martin Fleldegger expuesta
brillantemente en el trágico Sein und Zeit del gran filósofo de Frlburgo y por la "metafísica
de la esperanza" y "el puesto del hombre en el cosmos" de Max Scheler, en su formidable
axiología y en las brillantes meditaciones de dos grandes maestros de la filosofía tridimen
sional del Derecho: MIGUEL REALE (1910-2006) en un libro fundamental: A doutrina de
Kant no Brasil: dois ensaios Sao Paulo, Editora Revista dos Tribu na ¡s, 1949 y CARLOS FER
NÁNDEZ SESSAREGO, quién nació en el Callao el 7 de marzo de 1926 y es uno de los más
grandes maestros peruanos de la Filosofía del Derecho y del Derecho Civil. Pero quien más
profundizó el pensamiento de Kant en los últimos tiempos fué el maestro DAVID SOBREVI-
LLA ALCÁZAR, nacido en Huánuco el l 9 de marzo de 1938, muerto en Lima el 17 de Agosto
del 2014. Fué profesor en la Universidad de Lima y en la San Martín de Porres y, antes, pro
fesor principal en la Universidad de San Marcos desde 1971 hasta 1995, quien se recibió de
Doctor en Filosofía en la Universidad de Tübingen con una tesis intitulada Der Ursprung des
Kulturbegriffs. Der Kulturphilosophie und der Kulturkritik. Su libro Escritos kantianos. En
torno a Kant, su obra e influencia (2006) es una de las más notables reflexiones e investiga
ciones sobre el pensamiento de Kant, sobre las escuelas neo-kantianas, sobre la recepción
de Kant en el Perú y sobre la presencia e influencia de Kant en la Filosofía contemporánea.
Se trata de una lectura obligatoria en toda Sección Doctoral.
"El retorno de la Antropología Filosófica" es otro brillante estudio de DAVID SOBRE-
VILLA, profesor en la Facultad de Derecho de la Universidad de Lima, publicado en la revis
ta Diánoia, vol. Ll, número 56 (2006, pág. 95-124).
Autorresumen por el profesor Sobrevilla: "En este articulo planteo que Kant fue el
primero en proponer la Antropología Filosófica como una prima philosophia en la que
desembocan la pregunta teórica por el conocimiento, la pregunta práctica por la acción
moral y política, y la pregunta religiosa por la vida futura. Muestro cómo dicha propuesta
no fue concretada por el propio Kant, sino que hubo que esperar a que la cumplieran a su
manera Max Scheler, Helmuth Plessner y Arnold Gehlen entre 1928 y 1940. Luego explico
cómo posteriormente la Antropología Filosófica entró por diversas razones en un período
de declinación, y cómo hoy retorna remozada en la Filosofía alemana, pero siempre como
prima philosophia, sobre todo en las últimas obras de Ernst Tugendhat".
1 . Introducción
"En este texto -dice el profesor Sobrevilla- presentamos la propuesta de la Antropolo
gía Filosófica y su proceso de auge, declinación y renacimiento actual. Para Ernst Tugend
LEGALES EDICIONES
hat, luego de la Ilustración, la Filosofía parece llamada a adoptar la figura de la Antropolo

gía Filosófica, pese a que después de un breve auge pareció haber entrado en una etapa de
declinación definitiva. Dicho de otra manera: la Filosofía del futuro semeja estar llamada a
ser Antropología Filosófica. Nos hemos de restringir aquí a tratar de pensadores alemanes;
no, por cierto, porque creamos en una superioridad natural e incontestada del pensamien
to alemán, o porque pensemos que florece en el momento actual. Las razones son otras:
que la Antropología Filosófica se planteó y tuvo su auge en dos momentos particularmente
vigorosos de la Filosofía alemana: hacia finales del siglo XVIII y en el primer tercio del siglo
XX. No se la ha cultivado en el mundo anglosajón por causas que luego indagaremos. Hoy,
la Antropología Filosófica parece retornar en el pensamiento germano. Por lo tanto, nos
referiremos sumariamente a la propuesta, auge, declinación y renacimiento actual de la
780
Antropología Filosófica en el pensamiento alemán y luego realizaremos una breve consi

deración final".4
2. La propuesta de la Antropología Filosófica
"En nuestra opinión, que no es únánimemente compartida -dice el profesor Sobrevi
lla- la propuesta de la Antropología Filosófica la lanzó, en primer lugar, Kant en su Lógica,
editada por G. B. Jásche (1800). Allí hablaba de la Filosofía en dos sentidos: en el de las
escuelas y en el sentido cósmico. En el sentido de las escuelas, la Filosofía es el sistema de
los conocimientos filosóficos, o de ios conocimientos racionales a partir de conceptos. Por
su parte, la Filosofía en sentido cósmico pretende sacar a la Filosofía del ámbito asfixiante
y bien delimitado de las escuelas para hacerla accesible y útil a todo ser humano. Según
esta acepción, la Filosofía se puede concebir como la ciencia cuya máxima es el empleo
óptimo de la razón -y Kant entiende por 'máxima' el principio interno de ¡a elección entre
diversos fines-. Así comprendida, la Filosofía es la ciencia que pone en relación todos los
conocimientos y el uso de la razón con respecto al fin final de la razón humana, aquel fin
frente al cual están subordinados todos los otros fines y se tienen que unificar en él en
una unidad. Llegado a este punto, Kant escribe: El campo de la Filosofía en este signifi
cado cosmopolita se deja resumir en las siguientes preguntas: 1) ¿Qué puedo saber?; 2)
¿Qué debo hacer?; 3) ¿Qué me está permitido esperar?; 4) ¿Qué es el hombre? La primera
pregunta la responde la Metafísica, la segunda la Moral, la tercera la Religión y la cuarta
la Antropología. En el fondo se puede poner todo a la cuenta de la Antropología, porque
las tres primeras preguntas se refieren a la última. De acuerdo con este texto, todas las
preguntas filosóficas fundamentales convergen en la pregunta por el ser humano: en ella
desembocan, en efecto, la Metafísica, la Moral y la Religión. Y en el fin, que es el hombre,
se unifican los fines del conocimiento, la acción y la esperanza humanas en el futuro. Es
preciso agregar que, al lado de esta propuesta de la Antropología Filosófica, en Kant no
hallamos su realización, sino muchos textos de Antropología más bien en un sentido em
pírico. Encontramos, principalmente, la Antropología más bien en un sentido pragmático
de 1798 y otros textos antropológicos provenientes de los cursos sobre Antropología que
Kant empezó a impartir desde el semestre de invierno de 1772-1773. En la Antropología
en sentido pragmático nuestro autor sostiene que la Antropología es la ciencia del hombre
sistemáticamente desarrollada y que puede hacerse en sentido fisiológico o en sentido
pragmático".5
3. El auge de la Antropología Filosófica
(jLa_p ro puesta. de_Kantd e_con_sjdera r la Antropología Filosófica como ia filosofía fuiv
dammM-e!iJa-ûeônvergen_tgdas_!as_hitejT^ ^ reden fue retomada
mr.MÉúLSCMELL B^W..mJM o II^ jm sio ,M Jw m b re _ m e ± w m jísÂe_192&, En e¡ mismo
año apareció otra gran obra de HELMUTH PLESSNER, también sobre Antropología Filosó
fica: Los grados de lo orgánico y el hombre, y en 1940 fue publicada El hombre. Su natura
leza y su puesto en el mundo, de ARNQLD GEHLEN. Estas tres obras marcaron el auge de la
Antropología Filosófica. Aquí haremos un breve recuento de ellas".
3.1. El puesto del hombre en el cosmos de Max Scheler (ob. cit. pág. 99-100).
LEGALES EDICIONES
3.2. Los grados de lo orgánico y el hombre de Helmuth Plessner (ob. cit., pág. 100-
103).
3.3. El hombre. Su naturaleza y su puesto en el mundo de Arnold Gehlen (ob. cit., pág.
103-106).
4. La declinación de la Antropología Filosófica
"El auge del planteamiento de la Antropología Filosófica que se acredita con la pu
blicación de las obras de Scheler, Plessner y Gehlen que acabamos de reseñar, no pudo
4 DAVID SO BREVILLA: Estudio citado, págs. 95 - 96.

5 DAVID SO BREVILLA: Estudio citado, pág. 96-97.
781
sostenerse; antes bien, se produjo una declinación de la Antropología Filosófica que hay
que atribuir a diferentes factores que aquí queremos mencionar".
4.1. Las circunstancias históricas que propiciaron la declinación de la antropología filo
sófica (ob. cit., pág. 106).
4.2. La crítica de Heidegger a la Antropología Filosófica y la incorporación de esta a su
pensamiento.
"El año 1929 MARTIN HEIDEGGER realizó una crítica demoledora a la idea de la Antro
pología Filosófica en su libro Kantyelproblem a de la Metafísica. El contexto de esta crítica
fue el siguiente: la interpretación neokantiana de la Crítica de la razón pura de Kant había
visto en esta obra un estudio de teoría del conocimiento; en cambio, Heidegger sostenía
que la obra contenía una fundamentación de la Metafísica. Las tres primeras partes de
Kant y el problema de la Metafísica estaban dirigidas a afirmar esta lectura, y en la cuarta
parte el autor trató de repetir la fundamentación de la Metafísica que en su opinión había
realizado Kant. Heidegger veía en El puesto del hombre en el cosmos un intento de funda
mentar la Metafísica en la Antropología Filosófica, intento al que rechazaba, contraponién
dole su propio empeño de realizar dicha fundamentación en la Ontología fundamental".6
4.3. El Essay on Man de ERNST CASSIRER
"Otro filósofo alemán que fue obligado por los nazis a emigrar debido a su origen judío
fue Ernst Cassirer. Nacido en 1874 en Bremen, se había incorporado a la famosa escuela
neokantiana en su rama marburguesa... Obligado a abandonar Alemania, Cassirer enseñó
inicialmente en Gran Bretaña y desde 1940 se radicó en Estados Unidos. Allí publicó, en
1944, su An Essay on Man. An introduction to a philosophy of human culture (traducido
como Antropología Filosófica. Introducción a una filosofía de la cultura). Se puede ver esta
obra como la transformación de la Filosofía de la cultura cassireriana en una Antropología
Filosófica, algo que de alguna manera ya estaba presente en la Filosofía de las formas sim
bólicas. En términos de cultura, sostiene el autor en su An Essay on Man, podemos conce
bir al hombre como un animal simbólico, definiéndolo en forma funcional y no sustancial:
la característica sobresaliente y distintiva del hombre no es una naturaleza metafísica o
física, sino su obra. Es esta obra, el sistema de las actividades humanas, lo que define y
determina el círculo de la humanidad. El lenguaje, el mito, la religión, el arte, la ciencia
y la historia son otras tantas 'constituyentes', los diversos sectores de este círculo. Una
filosofía del hombre sería, por lo tanto, una filosofía que nos proporcionara la visión de la
estructura fundamental de cada una de esas actividades humanas y que, al mismo tiempo,
nos permitiera entendernos como un todo orgánico".
5. El renacimiento actual de la Antropología Filosófica
"En esta parte final deseamos presentar el actual renacimiento de la Antropología
Filosófica que se ha dado en Alemania en los últimos años. Ante todo trataremos algunos
planteamientos de su representante más destacado, ERNST TUGENDHAT, y luego nos re
feriremos a las ¡deas de OTFRIED HÓFFE, a fin de demostrar que la Antropología Filosófica
se encuentra también en otros destacados pensadores alemanes actuales; como sostenía
LEGALES EDICIONES
Aristóteles, una (sola) golondrina no hace primavera".7

5.1. La Antropología Filosófica según Ernst Tugendhat
“Ernst Tugendhat nació en 1930 en Brünn (Checoslovaquia!. Debido a su origen judío,
luego de la llegada del nazismo al poder en Alemania, su familia emigró en 1938 a Suiza
y en 1940 a Venezuela. Entre 1946 y 1949 estudió Filología Clásica en Standford, y desde
1949 Filosofía en Friburgo de Bisgrovia, donde fue alumno de Heidegger. Allí se doctoró en
1956 con una tesis sobre Aristóteles dirigida por Karl Ulmer, con quien también trabajó su
6 DAVID SO BREVILLA: Estudio citado, págs. 106-107.

f 7 Ibíd., pág. 1 1 1 .
782
escrito de habilitación que presentó en 1966 a la Universidad de Tubinga sobre el concepto

de verdad en Husserl y Heidegger. Fue profesor en la Universidad de Heidelberg (1966-
1975), investigador en el Instituto Max Planck de Starnberg (1975-1980) y profesor en la
Universidad de Berlín (desde 1980), de la que es emérito. Entre sus principales publicacio
nes se cuentan sus libros Voríesungen zur Einführung in die sprachanalystische Philosophie
(1967), Selbstbewusstsein und Selbstbestimmung (1979), muchos libros sobre ética (Pro-
bleme der Ethik, 1984; Voríesungen ubre Ethik, 1993 y Dialog in Leticia, 1997) y dos libros
últimos en que anuncia y empieza a realizar su Antropología Filosófica: Problemas (2001) y
Egozentrizitát und Mystik (2003). Solo nos ocuparemos de estas dos últimas obras".8
En lo que sigue, el profesor David Sobrevllla hace una brillante reseña del pensamiento
de Emst Tugendhat. Esta reseña debe constituir una lectura obligatoria para todo estu
diante de Filosofía del Derecho.
Sentado ello, el profesor Sobrevilla resume su planteamiento diciéndonos que "po
niéndose en la línea de Scheler, Plessner y Gehlen, Tugendhat reivindica que la Antropo
logía Filosófica estudia lo que distingue al ser humano de los otros animales y que lo hace
con un enfoque evolucionista. Este podrá ser un campo de estudio muy general, pero el
autor indica que si se aceptan otros tipos de estudio muy generales, como la teoría de la
acción, la teoría moral, la estética, ate., no hay razón para que no se admita el caso de la
Antropología Filosófica. Encuentra que hasta en la Antigüedad griega se hallan algunas
consideraciones antropológicas fundamentales, como en Aristóteles, y el día de hoy en
autores como Erich Fromm e Iris Murdoch. Lo que caracteriza la propuesta antropológica
de Ernst Tugendhat frente a la de sus grandes predecesores es: 1) La extraordinaria forma
ción histórico-filosófica del autor, que ha escrito libros fundamentales sobre Aristóteles, la
fenomenología (sobre Husserl y Fleidegger), capítulos enormemente penetrantes sobre el
idealismo alemán (en concreto, sobre Fichte y Hegel) y perspicaces artículos sobre Heide
gger y Nietzsche; 2) Su enfoque analítico -tomando esta expresión en un sentido amplio-
que ha ampliado sobre todo en los campos de la semántica formal -con su gran libro Vorle-
sungen zur Einführung in die sprachanalytische Philosophie (1976), que es mucho más que
lo que su modesto título sugiere- y de la ética; 3) Su recurso creciente a la teoría de la evo
lución para explicar las raíces del comportamiento humano a diferecia del animal". "Este
enorme repertorio de intereses y conocimientos hace que Tugendhat pueda criticar con
solvencia la Filosofía orientada por la tradición por su falta de fundamentación científica
y por su imprecisión terminológica, y a la Filosofía orientada por la ciencia por su flojedad
conceptual y por su insuficiente recurso a la teoría de la evolución. Así, censura a Scheler
y a Plessner por su imprecisión al hablar de la 'objetivación', pero a la vez por no haberse
preguntado cómo se desarrolló aquella en el curso de la evolución biológica".
5.2. Las ideas de Otfried Hoffe en Justicia Política
"Otfried Hdffe nació en Alta Silesia en 1943, ha sido profesor en la Universidad de
Friburgo (Suiza) y actualmente lo es en la de Tubinga. Tiene una bibliografía muy amplia, de
la cual se han traducido cinco libros al español. En ella destacan las obras Polltische Gere-
chtigkeit. Grundlegung einer kritischen Philosophie von Recht und Staat (1987) -traducida
LEGALES EDICIONES
parcialmente al español como Justicia política. Funtamentación de una filosofía crítica de¡
Derecho y del Estado- y Demokratie im Zeitalter der Globalisierung (1987). Nosotros nos
ocuparemos solo de la primera como complemento de la presentación de las ideas de Ernst
Tugendhat. En ella desempeñan un papel fundamental los argumentos antropológicos".9
6 - Consideración final
"Fue Immanuel Kant el primero que propuso establecer la Antropología Filosófica
como una disciplina fundamental en la que desembocan las preguntas teórica por el eo-
8 DAVID SO BREVILLA: Estudio citado, págs. 1 1 1 - 1 1 2 .

9 Ibíd., pág. 120
783
nocimiento, práctica por la acción moral y política, y religiosa por la vida futura. Sin em
bargo, esta propuesta no fue concretada por el mismo Kant, sino que hubo que esperar a
que la cumplieran a su manera MAX SCHELER, HELMUTH PLESSNER y ARMOLO GEHLEN,
entre 1928 y 1940. No obstante, por muchas causas (sobre todo por circunstancias histó
ricas y la crítica heideggeriana de la Antropología Filosófica),, la Antropología Filosófica
entró posteriormente en un período de declinación en Alemania y en el espacio cultural
anglosajón nunca llegó a echar raíces por la fragmentación de los estudios filosóficos en
compartimentos estancos. Actualmente se comprueba que ella retorna vigorosamente en
el pensamiento alemán, sobre todo a través de la obra de ERNST TUGENDHAT". "Se puede
concebii la Antropología Filosófica como prima Dhilosoohiai como la disciplina filosófica
en que convergen todas las otras: pero puede vérsela simplemente como una disciplina
fundamental que aspira, renunciando a las visiones teológica y metafísica, a fijar cuál sea el
puesto del hombre en el mundo por oposición al lugar que tiene el animal no humano. De
esta manera podríamos ofrecer una explicación meramente antropológica y basada en los
datos de las ciencias y de la evolución de las instituciones humanas: el lenguaje, la acción
moral y política, la filosofía y la ciencia, el arte, el Estado, etc., sin tener la necesidad de
verlas como regalos de Dios o como dones del espíritu. Cumpliríamos así la vieja máxima
de la Ilustración: sapere aude tomando entonces la conformación de nuestras vidas en
nuestras propias manos". "Por cierto, la Antropología Filosófica en su versión tugendhatia-
na está expuesta a numerosas dificultades. Una de ellas es la estrecha base sobre la que
está edificada: la estructura predicativo-proposicional del lenguaje humano, dificultad de
la que el autor es consciente. Otra dificultad consiste en que a su planteamiento inaugural
es preciso agregarle numerosos matices y desarrollos; así, por ejemplo, el egocentrismo
inicial que Tugendhat encuentra en el ser humano debe ser diferenciado en las diferentes
culturas existentes, ya que no parece hacer justicia al hecho de que en muchas de ellas se
parte de una percepción del nosotros y no del yo, y que en la misma cultura occidental la
percepción del yo como un individuo separado de la comunidad parece ser un desarrollo
bastante tardío. Una tercera dificultad radica en que no parece fácil que la Antropología
Filosófica albergue a disciplinas como la Filosofía de la Lógica o de las Matemáticas". "No
obstante estas y otras dificultades que enfrenta la Antropología Filosófica de Ernst Tugen
dhat, nos parece uno de los planteamientos filosóficos más revelantes y promisorios del
presente".10
LEGALES EDICIONES
I 10 DAVID SO BREVILLA: Estudio citado, págs. 122-123.
784
EL NEOKANTISM O
LA INFLUENCIA DE KANT EN EL PENSAM IENTO FILOSÓFICO Y JURÍDICO
El retorno a Kant se verificó en Alemania a partir de 1860 con el gran libro de KUNO
FISCHER (1824-1908): Historia de los orígenes de la Filosofía crítica, cuya traducción al
castellano precede a la versión española de la Crítica de la razón pura, tomo I, pág. 37 y
ss., de la editoraI Sopeña Argentina, Buenos Aires, 1952, traducción directa del alemán por
José del Perojo. Pero, además de este estudio brillante de Kuno Fischer, es preciso citar
otro gran libro, el de OTTO LIEBMANN ( 1840 - 1912 ): Kant y sus epígonos, en el que trazaba
el análisis de cada una de las cuatro orientaciones de la filosofía alemana postkantiana
(Idealismo de Fichte, Schelling y Flegel, Trascendentalismo de Schopenhauer, Empirismo
de Friedrich von Fríes -1773-1843- y Realismo de Flerbart).
OTTO LIEBMANN hizo suyo el leit motiv "se debe, pues, volver a Kant", o bien: "volva
mos a Kant"; con lo que se consagró la profecía del propio Kant: que se volvería a estudiar
su obra después de 100 años.
Empero, hay que distinguir, de un lado, la influencia y seducción de Kant sobre los
filosófos posteriores y, de otro lado, la renovación, reinterpretación y profundización del
kantismo por las escuelas posteriores, lo que dio lugar al neokantismo o neocriticismo,
representado por dos grandes escuelas posteriores: la escuela de Marburgo y la escuela
sud-occidental alemana o escuela de Badén.
La escuela de Marburgo representó la tendencia racionalista, conceptualista y logicis-
ta del neokantismo.
Los más notables representantes de la escuela de Marburgo fueron: Hermann Cohén,
Paul Natorp, Ernst Cassirer, Nicolai Hartmann y Rudolf Stammler.
HERMANN COHEN nació en Coswig (Anhalt) el 4 de julio de 1842, y murió en Berlín el
4 de abril de 1918. Fue Profesor en la Universidad de Marburgo y, luego, en Berlín desde
1912 hasta su muerte. En su Sistema de Filosofía, vol. I: "Logik der reinen Erkenntnis" (Lógi
ca del conocimiento puro), (Berlín, 1902); vol. II: "Ethik des reinen Willens" (Ética de la vo
luntad pura), (Berlín, 1904); vol. III: "Ástheitk des reinen Gefühls", (Estética del sentimiento
puro), (Berlín, 1912), consagró sus doctrinas con las que se caracteriza al pensamiento
marburgiano: "el pensamiento determina el contenido racionalista de la conciencia y a la
vez del ser, asi como la Ética es una ciencia formal de las categorías morales y la Estética es
una ciencia formal de las categorías del sentimiento puro".
PAUL NATORP nació en Düsseldorf el 24 de enero de 1854 y murió en Marburgo el
17 de agosto de 1924. Fue profesor ordinario de Filosofía en la Universidad de Marburgo.
LEGALES EDICIONES
Sus primeros estudios estaban dirigidos al pensamiento histórico-filosófico de Descartes:
Descartes Erkenntnistheorie (Marburgo, 1882), estudio que constituye una anticipación
del criticismo; Investigaciones sobre la historia de los problemas del pensamiento en la
Edad Antigua (Berlín, 1884); La teoría de las ideas en Platón (Leipzig, 1903), estudio en el
cual unifica históricamente a las ideas de Platón con el a priori kantiano; Propedéutica a
los principios filosóficos (Marburgo, 1903); Principios lógicos (Marburgo, 1904); Los fun
damentos lógicos de las ciencias exactas (Leipzig, 1910); La filosofía. Su problema y sus
problemas (Góttingen, 1911). Para Natorp, la tarea específica de la Filosofía es el estudio
del proceso del pensamiento desde el punto de vista lógico y no desde el psicológico.
ERNST CASSIRER nació en Breslau el 28 de julio de 1874 y murió en Princeton, Nueva 4
York, el 13 de mayo de 1945. Fue profesor en Hamburgo y, luego, se estableció en los Esta- V
785
J o sé A n t o n io S ilva V a l l e jo
dos Unidos desde 1940, en donde enseñó en las universidades de Yale y Princeton hasta su
muerte. Sus obras fundamentales son El sistema de Leibnitz en sus fundamentos científicos
(Marburgo, 1902); El problema del conocimiento en la filosofía y en la ciencia de la época
moderna, 3 t. (Berlín 1906-20, el 4S volumen se publicó en Stüttgartt en 1957); El concep
to de sustancia y el concepto de función (Marburgo, 1910); Libertad y forma (Marburgo,
1917); Vida y doctrinas de Kant (Marburgo, 1918; traducción castellana en los Brevarios
del Fondo de Cultura Económica, México, 1997); Derecho natural y Derecho popular a la
luz de la historia y del sistema de la filosofía (Berlín, 1919); Crítica de la teoría de la rela
tividad de Einstein (Berlín, 1921); /dea y estructura (Berlín, 1921); El pensamiento mítico
(Leipzig, 1922); Filosofía de las formas simbólicas, 3 vols. (Leipzig, 1925-29); Individuo y
cosmos en la filosofía del Renacimiento (Leipzig, 1927); La filosofía de la Ilustración (Tubin-
ga, 1932); El renacimiento de Platón en Inglaterra y en la escuela de Cambridge (Leipzig,
1932); Descartes (Estocolmo, 1939); Lógica de las ciencias culturales (Goteborg, 1942); Un
ensayo sobre el hombre: introducción a la filosofía de la cultura (New Haven, 1944).
NICOLAI HARTMANN nació en Riga el 20 de febrero de 1882 y murió
en Gottingen el 9 de octubre de 1950.
Fue discípulo de Flermann Cohén y de Paul Natorp. Se habilitó con dos
interesantísimos estudios dedicados a la lógica de Platón y a la filosofía
de Proclo. Fue profesor desde 1922 en Marburgo, desde 1925 en Colo
nia, desde 1931 en Berlín y desde 1945 en Gottingen. En un comienzo
se adhirió totalmente a los planteamientos logicistas de la Escuela de
Marburgo pero, luego, bajo la influencia de la fenomenología y la axio-
logía de Max Schelery del historicismo de Dilthey, desenvolvió sus propios planteamientos
que nos llevan a una ontología, a una axiología y a una concepción del espíritu con las que
investiga la índole del hombre. Debemos leer en castellano la obra fundamental de este
gran maestro, titulada Ontología. I. Fundamentos; II. Posibilidad y efectividad; III. La fábrica
del mundo real; IV. Filosofía de la naturaleza. Teoría especial de las Categorías. Categorías
dimensionales. Categorías cosmológicas (1937-1950; primera edición en español, 1956-
1960).
Una formidable obra de síntesis nos la da el maestro en su libro La nueva ontología
(1954).
Las investigaciones de Nicolai Flartmann han tenido una decisiva influencia en el fina-
lismo juspenalístico de Welzel y su Escuela, que han revolucionado la Teoría General del
Delito. Considero que, también, nuestra Teoría Pluridimensional del Derecho acusa una in
fluencia del pensamiento de Nicolai Flartmann, cuyas doctrinas han sido investigadas entre
nosotros por un brillante profesor de San Marcos: LUIS FELIPE ALARCO, nacido en Lima en
1913, muerto en Lima el 15 de octubre del 2005: Nicolai Hartmann y la idea de la Metafí
sica (Lima, 1943) (segunda edición, Lima, 1950); un libro que debe leerse con avidez, como
lo hice desde que lo compré en 1954. Léase allí las tres clases de metafísica en la pág. 8, el
marco cerrado de los problemas metafísicos en la pág. 12, el elemento ontológico en los
problemas metafísicos en la pág. 14, el pensamiento de una nueva philosophia prima en
LEGALES EDICIONES
la págs. 16 y 17, la metafísica de la historia en la pág. 56, la metafísica del arte y de lo bello
en la págs. 54 y 55, en conclusión, la metafísica como ciencia de los principios en la págs.
77 a 79; en fin, debe leerse del maestro Luís Felipe Alarco sus Lecciones de Metafísica págs.
51 a 65, Lima, 1965.
Dice EMILIO ESTIÚ en la Introducción a la ontología de Nicolai Hartmann (pág. 27)
que: "Según Flartmann, el objeto de la Philosofía prima es el 'ente en cuanto ente', fór
mula aristotélica que, según Flartmann, no puede sustituirse. Sobre ella se fundaron las
restantes investigaciones, las de la 'Metafísica especial', o 'Metafísica de los dominios', que
abarcaba la Psicología racional, la Cosmología racional y la Teología natural. La Metafísica
especial no puede ser comprendida por una sola definición, como la Ontología porque, por
f un lado, considera que existen temas en y por sí metafísicos, tales como el alma, Dios y el
786
mundo. Pero, puesto que esos objetos no pueden ser dados empíricamente, por otra parce
se entendió la Metafísica como especulación racional, Desde el primer punto de vista se
tuvo en cuenta, pues, el objeto caracterizado por la inteligibilidad-; en el otro, la facultad
que lo conoce -la razón pura-. Kant criticó la última concepción; en cambio, la primera
reapareció, con todas las modificaciones del caso, en su propia teoría de las ideas.
"Hartmann se aparta de esas dos caracterizaciones tradicionales, y entiende que exis
te otra Metafísica, que brota del fenómeno mismo, que tiene sus raíces en el 'problema',
en lo que se enfrenta y es obstáculo para la razón. Según Hartmann, el objeto de la Meta
física no se limita a objetos ni es fruto de la especulación pura, puesto que los fenómenos
mismos la imponen. Naturalmente, despoja al término 'Metafísica' de la dignidad que el
Racionalismo clásico le atribuía. 'Los problemas reales y eternamente inevitables de la
Metafísica... -dice Hartmann- no residen en un más allá del mundo ni tampoco allende
toda experiencia y ser dado (Gege-benheit), sino en la más próxima cercanía: son captabas
en medio de la vida'. 'Sin embargo, los fenómenos mismos se bifurcan en lo que tienen de
cognoscible y de incognoscible, y es lícito preguntarse si esta nueva dualidad no sería la
traducción o la nueva versión de la anterior, es decir de la establecida entre realidad y apa
riencia. Pero lo irracional o incognoscible es una mera determinación gnoseológica: irra
cional es lo que la razón del sujeto no puede alcanzar; desde el punto de vista ontológico
-afirma Hartmann-, hay un aspecto irracional. Pero no por eso es lo que es en sí necesita
ser, sin más, irracional, ni lo irracional ser, sin más, en sí. El objeto de la Metafísica es el de
fijar, en cada caso, el contorno o envoltura irracional que ofrecen los problemas; la Ontoio-
gía, en cambio, investiga sus contenidos cognoscibles, es decir, establece las maneras, los
modos y 'momentos' del ser-realidad, idealidad; posibilidad, realidad y necesidad; esen
cia, existencia-. La Ontología, pues, conduce hasta las eternas interrogaciones metafísicas,
que no son las que el hombre se propone, sino las que la realidad le impone".
RUDOLF STAMMLER nació el 19 de febrero de 1856, en Alsfeld, Hesse, y murió el 25 de
abril de 1938. Fue profesor de Derecho Civil y de Filosofía del Derecho en la Universidad de
Marburgo y luego pasó a las universidades de Giessen, Halle y Berlín.
El pensamiento de Rudolf Stammler es de inspiración neokantiana, se afilia en el lo-
gicismo y conceptualismo puro de la Escuela de Marburgo y se puede condensar en una
fórmula según la cual la esencia del Derecho es el Derecho natural pero de contenido
variable, es decir, es un concepto necesario y a priori, pero que consta de una serie de
elementos: de ingredientes necesarios desde el punto de vista lógico-formal y de institu
ciones contingentes o variables desde el punto de vista de la justicia. Los primeros son ios
que constituyen la armazón lógica del Derecho, sin la cual este no existiría; los segundos,
son los añadidos que sirven para cumplir su finalidad.
Un Derecho sin normas, sin jueces, sin obligaciones ni relaciones sería tan imposible
como una casa sin techos, paredes ni habitaciones; en cambio, es posible un Derecho sin
hipoteca, sin expropiación forzosa o sin letra de cambio, etc.
LEGALES EDICIONES
Las doctrinas de Stammler se han consagrado en sus libros: Sobre el método de la
teoría histórica del Derecho (1896); Tratado de Derecho de Obligaciones (1897); Tratado
del Derecho justo (1902); Teoría de la ciencia jurídica (1911); Teoría del Derecho científico
(1911); Modernas teorías del Derecho y el Estado (1917); El Socialismo y el Cristianismo
(1920); Tratado de Filosofía del Derecho (1922; 2§ ed., 1936); Economía y Derecho según la
concepción materialista de la historia: una investigación filosófico social (1929); Doctrinas
modernas sobre el Derecho y el Estado (1914); Modernas teorías del Derecho y del Estado
(guión para cátedra) (1955); La esencia del Derecho y de la ciencia del Derecho (1958).
Según STAMMLER, "el Derecho natural" es el que, por su contenido, se ajusta a la
naturaleza. "La historia de las teorías sobre el Derecho natural nos enseña que todas ¡as i,
aspiraciones encaminadas a dar una contestación a aquella pregunta se pueden dividir en hi
787
dos clases, según que la pauta que se aplica sea la naturaleza del hombre o la naturaleza
del Derecho".1
Añade Stammler que constituye, pues, una misión clara y necesaria para el juez el
asimilarse y ejercitar conscientemente los métodos del pensar jurídico, que a la Filosofía
del Derecho toca exponer. Surge aquí, como tarea especial, la de interpretar las normas
técnicamente plasmadas por la fuente del Derecho y cuyo sentido y alcance no se perciben
siempre a primera vista. Interpretar una voluntad jurídica significa comprenderla en su sig
nificación especial frente a otras voluntades jurídicas. No debe confundirse con la deduc
ción jurídica, la cual no diferencia el contenido de diversas normas jurídicas unas de otras,
sino que considera el caso concreto como encuadrado dentro de una premisa jurídica. El
problema de la interpretación se refiere exclusivamente al Derecho plasmado. No ha sido
una idea feliz la de distinguir entre interpretación gramatical e interpretación lógica. Idio
ma y pensamiento forman una unidad. Quien se apoya en una palabra para esclarecer el
pensamiento que esta palabra expresa, se apoya, en realidad, en el pensamiento por ella
expresado. El problema no está, ni mucho menos, en que, ateniéndose a la gramática y a
las llamadas leyes del lenguaje, se pueda atribuir a ciertas palabras sueltas o a sus distintas
combinaciones un sentido fijo, distinto del pensamiento objetivo de quien las emplea.
Todo lo que sea detenerse en las palabras con que se exprese una voluntad jurídica no pasa
de ser, por tanto, un intento meramente provisional. No es que exista primero un resultado
fijo de por sí de la interpretación gramatical susceptible de ser luego modificado (extensiva
o restrictivamente).2
En otro de sus libros, titulado Modernas teorías del Derecho y del Estado (pág. 123,
Lima, 2006), concluye Stammler refiriéndose a la Escuela del Derecho Libre, y dice así:
"MAGNAUD, presidente del tribunal de Chateau-Thiérry, fue muy conocido en los países
de lengua francesa por sus fallos muy libres y personales (véase Leyret, Las sentencias del
presidente Magnaud, I, 1903). Parte del principio de que la ley debe interpretarse huma
namente y el juzgador se ha de guiar en sus juicios por la solidaridad humana. MAGNAUD
aplica este criterio en cada caso en sus juicios civiles y penales. Para ello se aparta dis
crecionalmente de los artículos de la ley positiva; aunque no como el pretor romano que
durante su período podía adaptarse en sus juicios del ius avile, pero quedaba ligado a las
reglas que él mismo había establecido en sus edictos. Este juez ha sido objeto de grandes
alabanzas como el buen juez, como del repudio de la judicatura.
El llamado Movimiento del Derecho Libre nació en Alemania sin ninguna relación apa
rente con las actividades del juez Magnaud. Pero, en esencia, llegó a los mismos resulta
dos. Los principios fundamentales de esta nueva Escuela no han sido expuestos siempre
con gran claridad por sus representantes; pero traducen dos tendencias dignas de men
ción. La primera es la proposición práctica de que ningún precepto elaborado en nuestra
legislación tenga carácter obligatorio.
"La segunda tendencia del Movimiento del Derecho Libre es de carácter teórico. Aspi
ra a ser el método de encontrar el Derecho justo. Y cree que este Derecho justo se encuen
tra dejando al juzgador en libertad para buscarlo y rechazando la servil sumisión del juez a
LEGALES EDICIONES
ia opinión dominante. La remisión al libre sentido jurídico es metódicamente insuficiente.

Pues tal sentido jurídico no se da por nacimiento; se forma en cada individuo, bajo influen
cias imponderables, produciendo solo un conglomerado de experiencias que no conducen
más que a resoluciones de valor subjetivo. Quien pretenda justificar de manera objetiva
los juicios de Derecho que ha encontrado libremente, debiera someter a crítica el método
que ha seguido para llegar a ellos".3
1 RUDOLF STAMMLER: E l juez, p. 48, Ara editores, Lima 2005.

2 Ibíd., págs. 45 y 46.
j RUDOLF STAMMLER: Modernas teorías del Derecho y del Estado, págs. 12 3-12 5, Ara editores, Lima
2006.
788
LA ESCUELA DE BADEN O ESCUELA SUD-OCCIDENTAL ALEM ANA
Esta escuela neokantiana debe su nombre al Estado de Badén, en cuyas universida

des (Heidelberg y Friburgo) se desarrolló la reflexión de sus grandes maestros, que estaioa
orientada hacia las ciencias de la cultura y de la Historia y, obviamente, a la Filosofía del
Derecho.
El pensamiento de la Escuela de Badén también procede de Kant pero, a diferencia de
la Escuela de Marburgo -que era fundamentalmente racionalista, conceptualista y logicis-
ta-, la Escuela de Badén se inspira en la Cultura y, específicamente, en los valores, por lo
que también puede llamarse Escuela Culturalista o Escuela Axiológica.
Sus principales representantes fueron: WILHELM WINDELBAND, HEINRICH RICKERT,
EMIL LASK, GUSTAV RADBRUCH y MAX ERNESTO MAYER.
WILHELM WINDELBAND nació en Potsdam el 11 de mayo de 1848 y murió en Heide
lberg el 22 de octubre de 1915. Fue profesor en la Universidad de Heidelberg pero, ade
más, también enseñó en las universidades de Zurich (1876), Friburgo (1877), Estrasburgo
(1882) y Heidelberg (1903) hasta su muerte. Su influencia se manifestó decisivamente sn
su concepción de la historia y la cultura. Obras: Preludien. Aufsátze und Reden zur Einlsi-
tung in di Philosophie (Preludios. Ensayos y discursos para la introducción a la Filosofía, 2
vol., 1911; 6- ed., 1919); Einleitung in die Philosophie (Introducción a la Filosofía, 3- ed.,
1923); Geschichte und Naturwissenchaft (Historia y ciencia natural, 1894), etc. En esencia,
el pensamiento de Windelband tiene el mérito de haber descubierto el reino de los valores
y de establecer que el valor es lo que fundamenta a ciertas categorías de ciencias, que son
las ciencias culturales.
Ello nos permite la comprensión de la estructura de la historia y de la cultura.
HEINRICH RICKERT. Nació en Dantzig el 25 de mayo de 1863. Murió en Heidelberg el
28 de julio de 1936. Sucedió a Windelband en la cátedra de Filosofía de la Universidad de
Heidelberg. Por ello podemos sostener que Windelband y Rickert constituyen las figuras
representativas por antonomasia de la Escuela de Badén o Escuela Sudoccidental alemana.
El pensamiento de Windelband fue desenvuelto por Heinrich Rickert, quien distinguía
entre las ciencias de la naturaleza y las ciencias de la cultura. Lo que caracteriza a las cien
cias naturales es que sus objetos pertenecen al mundo de la naturaleza, como la Física y
la Química, en tanto que las ciencias de la cultura están referidas siempre al estudio de los
valores que constituyen el fundamento de la ciencia cultural. Los valores están por encima
del tiempo y del espacio, en el mundo de lo suprahistórico, absoluto y trascendente, y eilo
es lo que otorga validez y objetividad a las ciencias culturales. Empero, los valores se rea
lizan en la Historia y, por ello, deben ser interpretados mediante una comprensión a la luz
LEGALES EDICIONES
de la Historia, que es la que le otorga sentido a la realidad.
Los libros principales de Heinrich Rickert son: Kulturwissenchaft und Naturwissenchaft
(Ciencia cultural y Ciencia natural, 1899); Die Probleme der Geschichtsphilosophie Eine Ein-
führung (1924; traducción: introducción a los problemas de la filosofía de la historia, 1961).
EMIL LASK. Nació en Wadowice el 25 de setiembre de 1875 y murió en el frente ruso,
en la batalla de Galitzia, el 26 de mayo de 1915. Fue profesor de Filosofía en la Universidad
de Heidelberg y abandonó voluntariamente la cátedra para enrolarse en el ejército. Envia
do al frente de combate, murió en el frente ruso cuando apenas tenía 40 años. No obs
tante su prematura desaparición, el pensamiento de Emil Lask se consagró en dos libros
fundamentales: Die Logik der Philosophie und die Kategorienlehre (La lógica de la Filosofía
y la teoría de las categorías, Tubinga, 1911) y su Rechtsphilosophie (1946).
789
En la página 29 de su Filosofía del Derecho, dice Emil Lask: "El punto de partida de
toda moderna especulación jusfilosófica lo constituye la determinación conceptual de que
el Derecho es la regulación exterior de la conducta humana para la consecución de una
situación valiosa por su contenido. Sobre este fundamento común se ha producicdo una
doble posibilidad para la inordinaclón del Derecho dentro de las conexiones del valor. O se
buscaba su fin último... o prevalecía la opinión de que al ordenamiento... le es Inherente
un valor específico".
En la página 30 añade que: "El Derecho como fenómeno social se encuentra en la
esfera de lo valioso".
En esencia, Lask sostiene que el eje de la Filosofía del Derecho es el concepto de valor.
Pero esta idea del valor nos lleva a un "entrecruzamiento del mundo jurídico que se con
creta con la realidad viviente. Lo que interesa de inmediato a la práctica judicial e inmedia
tamente a la ciencia jurídica" (pág. 77).
En la página 87 de este libro, Emil Lask sostiene que: "No la ley, sino el Derecho, cons
tituye el objeto de la ciencia jurídica".
GUSTAV RADBRUCH. Nació en Lübeck el 21 de noviembre de 1878 y murió el 23 de
noviembre de 1949 en Heidelberg. Fue discípulo de Franz von Liszt, el conocidísimo maes
tro del Derecho Penal. Llegó a desempeñar las cátedras de Derecho Penal y Filosofía del
Derecho en las universidades de Konisgsberg, Kiel y Heidelberg. Llegó a ser Ministro de
Justicia en Alemania entre 1921 y 1923, durante el régimen de Stresemann. En 1933 fue
cesado en sus cátedras con el advenimiento del Tercer Reich alemán. En 1945, cuando
terminó la guerra, fue restablecido en su cátedra de Heidelberg, llegando a ser Decano de
la Facultad de Derecho.
Sus obras principales son: Introducción a la Ciencia del Derecho (1910); Filosofía del
Derecho (1914; 3^ ed. traducida al castellano, 1952); Introducción a la Filosofía del Dere
cho (1948; traducción castellana, 1955); El Hombre en el Derecho. Conferencias y artículos
seleccionados sobre cuestiones fundamentales del Derecho (1980). De este último libro
extracto su estudio titulado "El relativismo en la Filosofía del Derecho" (pág, 95): "En un
tiempo como el nuestro se necesita valor para confesarse relativista. Hemos ingresado en
una época de presuntos valores absolutos. Desde la altura de estos valores se testimonia
frente al relativismo un menosprecio general, incluso hasta desprecio. La imagen del es
céptico con su sonrisa ha cesado de representar el ideal del sabio. Se ve en el relativismo
una falta de convicción, una falta de carácter. Para destruir tales malentendidos, debe se
ñalarse aquí que el realtivismo no supone en forma alguna una falta de convicción, sino
que representa una convicción fuerte, incluso agresiva. La teoría del relativismo se ha de
sarrollado como un contrapunto a la doctrina del Derecho natural".
"El relativismo filosófico-jurídico parte, pues, de la tesis de que la concepción mate
rial del Derecho justo solo es válida bajo el presupuesto de un sistema determinado de
valores".1
LEGALES EDICIONES
"El relativismo supone una renuncia, desde el punto de vista de la razón teórica, pero
también una apelación a la razón práctica; pero no una cobardía o indolencia de la volun
tad moral. El relativismo contiene también al mismo tiempo un desafío a la lucha contra la
convicción del adversario" ... "Decisión para la lucha por un lado y tolerancia y justicia, por
el otro. Esta es la moral del relativismo".
"Este también es el método relativista, que está representado en la Filosofía del Dere
cho alemán por Max Webery por Georg Jellinek, por Hans Kelsen y Hermann Kantorowicz".
i GUSTAV RADBRUCH : “El relativismo en la Filosofía del Derecho”, en el volumen el Hombre en el De

recho, págs. 95-96, editorial Depalma, Buenos Aires 1980.
790
"Pero el relativismo es más que un método de la Filosofía del Derecho; constituye al

mismo tiempo un pilar en el marco del sistema de la Filosofía del Derecho. El relativismo no
es un puro y simple agnosticismo; es más: es una fuente fecunda de visión objetiva. Ante
todo, el relativismo es la única base posible de la fuerza obligatoria del Derecho Positivo".2
"El relativismo promueve el Estado de Derecho".
"En cuanto el relativismo promueve el Estado de Derecho, fomenta también la división
de poderes".3
"El relativismo promueve un Estado democrático".
"La democracia presupone al relativismo; esta frase la ha fundado Hanz Kelsen de
modo impresionante y convincente".4
"La democracia, en definitiva, esta soberanía del pueblo es, pues, una consecuencia
inquebrantable del relativismo".
"Relativismo es tolerancia, en general, menos con respecto a la intolerancia".5
En otra de sus brillantes conferencias sobre custiones fundamentales del Derecho,
titulada "Primera toma de posición luego del desastre de 1945", el maestro sostuvo lo
siguiente: "Una orden es una orden, tal cosa vale para los soldados. La Ley es la Ley, dice
el jurista. Mientras que para el soldado el deber y el derecho cesa de requerir obediencia
cuando él sabe que la orden persigue un crimen o una falta, en cambio no conoce el jurista,
ninguna excepción respecto de la validez de la Ley y la obediencia a la Ley".
"Esta concepción de la Ley y su validez (que llamamos doctrina positivista) ha vuelto,
tanto a los juristas como a los pueblos, indefensos contra las leyes, no obstante que ellas
sean arbitarias, crueles y criminales".5
"Desde las Facultades de Derecho debe partir la renovación del Derecho, la conversión
educativa del jurista alemán y la formación jurídica de todo el pueblo alemán. Para estas
tareas deben ser decisivos los siguientes principios:
1 - Miremos para atrás hacia doce años llenos de arbitrariedad y antiderecho, hacia el
predominio de un poder estatal que tuvo por admisible todo lo que le pareció útil y
saltó sobre las leyes allí incluso donde ellas servían a los fines más sagrados: la protec
ción de la vida humana. Por ello, debemos retornar de la ilegalidad y arbitrariedad al
Imperio de la Ley; del Estado antijurídico, al Estado de Derecho.
2. - Miramos atrás hacia una época en que las leyes debían servir para sancionar la injusti
cia y el delito. La concepción dominante entre los juristas alemanes era el Positivismo,
que concedía valor a toda ley surgida conforme al orden establecido; pero el pueblo
se hallaba Indefenso frente a estas leyes criminales.
3. - Nosotros hemos visto en los pasados veinte años, cómo todos los otros poderes, ias
universidades y la ciencia, los tribunales y la práctica judicial, las concepcones políticas
del mundo y de la vida, se derrumbaron frente a la tiranía, y solo una se afirmó entre
todas: el cristianismo y la Iglesia.
LEGALES EDICIONES
4. - También en los países en los cuales el Derecho Romano no fue jamás un Derecho
vigente, es no obstante objeto de estudio académico, tanto en Inglaterra como en
América. Por ello los conceptos jurídicos romanos y las palabras jurídicas romanas son
un medio apropiado para la inteligencia, para el entendimiento entre las dos culturas
jurídicas; una especie de esperanto del mundo jurídico. Ya por ello debe la ciencia jurí-
2 GUSTAV RADBRUCH: Ob. cit., p. 96-97.

3 Ibíd., pág. 99.
4 Ibíd., pág. 100.
5 Ibíd., pág. xoi.
6 Ibíd., pág. 121,
791
dica alemana conservar o restituir su maestría en el tratamiento del Derecho Romano.

El Derecho Romano es la formación humanista en su aplicación al Derecho, y nosotros
no queremos ser juristas rutinarios sino cultivados".7
Otra de las grandes conferencias del ilustre maestro de Heidelberg se titula "Arbitrarie
dad legal y Derecho supralegal", que es otro de los grandes problemas de nustro tiempo.
Y dice así:
"Por medio de dos principios supo el nacional-socialismo aherrojar a sus seguidores,
por una parte a los soldados y por otra parte a los juristas: 'órdenes son órdenes' y la Ley
es la Ley".
Empero el deber de obediencia cesaba respecto a órdenes con fines delictivos (Código
Penal Militar, parágrafo 47).
"El principio 'la Ley es la Ley' no conocía, al contrario, limitación alguna. Era la expre
sión del pensamiento jurídico positivista, que dominó durante muchos decenios, casi sin
ser contradicho por los juristas alemanes. Ante ambos problemas se ve la praxis renovada-
mente enfrentada. Así fue publicada y comentada en el Süd Deutsche Juristen Zeitung una
decisión del Tribunal de Wiesbaden, según la cual Las leyes que declaraban la extinción
de la propiedad de los judíos estaban en contradicción con el Derecho natural y eran, por
consiguiente, nulas desde su promulgación”.
Nos relata a continuación Radbruch el caso del funcionario Puttfarken, quien denunció
al comerciante Gottig por haber escrito en un retrete "Hitler es un asesino de masas y cul
pable de la guerra". Gottig fue condenado a muerte. ¿Era la acción antijurídica? Legalidad,
justicia y seguridad son los presupuestos de toda justicia. Los tres presupuestos faltaban
en la justicia penal en la época de Hitler.
Según Radbruch, habría que considerar como asesinos por autoría mediata a los jue
ces que condenaron a Gottig a muerte contra todo Derecho y contra toda ley y, como
autor inmediato, a Puttfarken, por su diabólica denuncia, imputable de un delito contra la
humanidad.8
Dice textualmente el maestro de Heidelberg: "Ningún juez puede remitirse a una lev v
pronunciar sentencia sobre una lev que no solo es injusta, sino también criminal. Nos pre
valemos de los derechos humanos que se hallan por encima de todas las prescripciones es
critas, sobre el inalienable e inmemorial Derecho que niega validez a las órdenes delictivas
de tiranos inhumanos. Partiendo de estas consideraciones creo que deben ser acusados
aquellos jueces que, contra las exigencias de la humanidad, han pronunciado sentencias v
condenado a muerte por motivos insignificantes".
"Desde Halle se ha informado que los verdugos Kleine y Rose han sido condenados a
muerte debido a su activa participación en numerosas ejecuciones capitales contrarias al
Derecho".9
"Es asimilable al autor mediato el oue... por medio de una denuncia ha puesto en fun
cionamiento el aparato de la justicia. La utilización del tribunal como simple instrumento es
particularmente clara en aquellos casos en ios cuales el autor mediato podía contar v ha con
LEGALES EDICIONES
tado con el ejercicio políticamente tendencioso de la función judicial, va sea aprovechando el

fanatismo político, va sea balo la presión de los entonces detentadores del poder".10
"...Los jueces estaban tan deformados por el Positivismo predominante, que descono
cían todo Derecho oue no fuera el legislado".11
7 Ibíd., pág. 125.

8 Ibíd., pág. 13 1.
9 Ibíd., pág. 132 -133 .
10 Ibíd., pág. 138.
11 Ibíd., pág. 139.
792
"El ethos del iuez debe estar dirigido al logro de la justicia a todo precio, aun el de la
propia vida".12
"El Positivismo, con su convicción de que 'la Ley es la Ley', ha vuelto indefenso el
orden de los juristas contra las leyes de contenido arbitrario y criminal. Por otra parte, ei
Positivismo se halla incapacitado totalmente a fundar por sus propias fuerzas la validez de
las leyes".13
Una buena síntesis del pensamiento de Radbruch nos la ha dado el maestro LUIS RE-
CASENS SICHES en el tomo primero, pág. 228, de su obra Panorama del pensamiento jurí
dico en el siglo XX (1963):
"La Filosofía, en su aspecto más importante, según Radbruch, persigue no el conoci
miento del ser, sino el del deber ser; no el de la realidad, sino del valor, no el conocimiento
de las causas, sino el de los fines, no el de la Naturaleza, sino el del sentido de todas las
cosas".14
"La Filosofía del Derecho Investiga tres problemas: l 9. Noción genérica de lo jurídico;
qué es Derecho pura y simplemente, sin tener en cuenta que sea bueno o malo; a qué
llamamos Derecho, prescindiendo de toda crítica. 29. El fin del Derecho, esto es, la justicia:
el ideal o valor jurídico. 3g. Qué se entiende por validez del Derecho: clases y acepciones
de la misma: cuándo, cómo y por qué impera (obliga) el Derecho. El Derecho natural no
trató más que el segundo de estos problemas; y su solución al mismo la hizo servir como
respuesta a las otras dos cuestiones. El Derecho injusto -d ijo - no es Derecho, ni impera. A
pesar de que los tres problemas son conexos, y de que no pueden resolverse el primero y
el tercero sin ayuda del segundo, urge subrayar que se trata de tres cuestiones completa
mente distintas, a las cuales corresponden tres respuestas".15
Además de la referencia a Radbruch en el libro citado de LUIS RECASENS SICHES, léa
se, del mismo autor, su Tratado general de Filosofía del Derecho (1978); WILHELM SAUER;
Filosofía jurídica y social (págs. 57-58; 1933); LUIS LEGAZ Y LACAMBRA: Filosofía del De
recho (1975); MARIO ALZAMORA VALDEZ: La Filosofía del Derecho (págs. 147-148,1976);
MANUEL LABARTHE: "La Filosofía Jurídica de Gustavo Radbruch", separata de la Revista
del Foro (1954); GUIDO FASSÓ: Historia de la Filosofía del Derecho, vol. 3, siglos XIX y XX
(págs. 185-186 y 270-272, 1981); RODOLFO LUIS VIGO (h): Visión crítica de la Historia de
la Filosofía del Derecho (págs. 177-182,1984); RAFAEL HERNÁNDEZ MARÍN: Historia de la
Filosofía del Derecho contemporánea (1986).
LEGALES EDICIONES
12 Ibíd., pág. 139.

13 Ibíd., pág. 134.
14 LUIS RECASENS SICHES: Panorama del pensamiento jurídico en el siglo X X ”, tomo primero, p. 228,
editorial Porrúa, México, 1963.
15 Ibídem.
793
EL PENSAMIENTO DE HEGEL
GEORG WILHELM FRIEDRICH HEGEL representa, junto con Scheliing

-el filósofo del Romanticismo- y con Fichte -e l filósofo del yo abso
luto- a uno de los más grandes, sino el más grande representante de
idealismo alemán. Nacido en Stüttgart en 1770, discípulo de Hólderlir
y Scheliing e influido poderosamente por la filosofía de Kant y por Ió
nueva dirección criticista de Fichte y Scheliing, después de haber en
señado en las universidades de Jena, Nüremberg y Heidelberg, ocupe
en 1818 la cátedra de Filosofía en la Universidad de Berlín, donde gozó del apoyo oficia
del Estado Prusiano, que vio en su filosofía un medio de afianzar la concepción autoritaria
de su política.
Obras principales: Fenomenología del espíritu (1807); Lógica (1812-1816), Enciclope
dia de las ciencias filosóficas (1818); Filosofía del Derecho (1821).
EL SISTEMA DE HEGEL.- El objeto de la Filosofía es el saber absoluto. Pero este saber
absoluto solo se alcanza a través de un proceso dialéctico que desde las formas inferiores
evoluciona hasta llegar a las superiores. El desenvolvimiento dialéctico de estas diversas
formas o fenómenos de la conciencia hasta llegar a lo absoluto constituye el tema funda
mental de la Fenomenologí del Espíritu.
Hay que tener en cuenta que esta obra con la cual Hegel inicia su carrera es de una
sintaxis oscura y rebuscada, por los giros ¡diomáticos insólitos que emplea. Al respecto, ha
de tenerse en cuenta que en carta dirigida desde Jena al traductor de Homero, decía:
"Lutero ha hecho hablar alemán a la Biblia, usted a Homero, el mayor de los regalos
que a nuestro pueblo podía ofrecerse... Olvídese de estos dos ejemplos y le diré, hablando
de mis aspiraciones, que estoy empeñado en la obra de hacer hablar alemán a la Filosofía",
Pues bien; la Fenomenología del espíritu pretende ser "la exposición del saber tal
como va apareciendo" e implica un tránsito, una evolución esencial en el que el espíritu
o la idea se van desarrollando a través de un proceso en el que suceden una tesis como
afirmación abstracta v dogmática del pensamiento: una antítesis, como negación puesta
por la reflexión crítica de la razón: v una síntesis, como negación de la negación en la cual
se reencuentra el espíritu absoluto".
Mediante esta tricotomía dialéctica, mediante este proceso trifásico, Hegel afirma, en
la Enciclopedia de las ciencias filosóficas, que:
"La dialéctica, es pues, el alma motriz del desarrollo científico v el principio sin el cual
no existirían una conexión v una necesidad inmanente en el contenido de la ciencia, del
LEGALES EDICIONES
mismo modo que lleva consigo, en general, una verdadera v no puramente externa eleva
ción sobre lo finito" (Enciclopedia de las ciencias filosóficas, N9 811). La dialéctica sistema
tiza en un todo unitario v coherente la evolución histórica de la humanidad, que forma una
sola unidad, va que todas las manifestaciones del espíritu o del saber no son sino partes de
este todo unificado del espíritu absoluto.
La dialéctica encierra el principio de la evolución y del cambio constante, del eterno
fluir y refluir de las cosas En la dialéctica de Hegel. este fluir v devenir de las cosas es de
carácter racional. De allí que las contradicciones dialécticas en la filosofía de Hegel sean
como choques contradictorios del espíritu, mediante los que la idea se despliega, primero,
en su "ser en sí" que es estudiado en la Filosofía de la Naturaleza y, finalmente, en su 'ser
en sí y para sí', en la Filosofía del Espíritu.
795
La dialéctica no es, pues, un simple modo de pensar o un simple método. Según Hegel,
la dialéctica es la forma en que se manifiesta la realidad misma. Es la realidad misma que
alcanza la verdad a través de su complejo autodesenvolvimiento.
He allí, justamente, la gran diferencia que podemos establecer entre la dialéctica de
Hegel y la dialéctica de Platón. Esta puede definirse como un método, como una disciplina
intelectual en la que, a través de una serie de definiciones eslabonadas orocesalmente, se
llega, finalmente, al conocimiento de la verdad suprema. No nos olvidemos de que Platón
"dialoga" para llegar a la verdad: en tanto que Hegel llega a la verdad de modo más com
plejo, a través de "un sistema": entendiéndose por “sistema”, según Hegel: la articulación
de cada cosa con el todo; de donde se desprende que solamente lo total es verdadero: v.
puesto que lo parcial es no-verdadero, se concluye que la verdad es esencialmente siste
mática. De allí que, "la verdadera figura dentro de la cual existe la verdad no puede ser
sino el sistema científico de la verdad". El sistema científico de esta verdad es la dialéctica.
Por tanto, la dialéctica, así científicamente concebida, no consiste, como suelen decir
los ignorantes, en una sutil habilidad o en una disquisición de rábula consistente en retorcer
tergirversando los conceptos, sino en un vasto y complejo sistema cuyos mecanismos obe
decen a principios y leyes de validez universal que permiten comprender la verdad absoluta.
Esta verdad absoluta es. según Hegel, de carácter racional. De allí, la identidad que se
establece entre lo real v lo racional. El apotegma "todo lo real es racional v todo lo racional
es real" se encuentra en el prólogo a la Filosofía del Derecho. Y en la Lógica afirma: "Lo que
hay que considerar aquí como método es solo el movimiento del concepto mismo, cuya
naturaleza va se conoce pero, ahora, con la significación de que el concepto es todo v su
movimiento la actividad universal v absoluta, y ningún objeto puede oponer resistencia a
esta fuerza infinita que es la razón, que todo lo penetra". "Todo lo restante es error, turbie
dad. opinión, aspiración, arbitrariedad v caducidad" (Lógica, II. 486 v 484L
El pensamiento de Hegel se convierte, pues, así, en la gran avanzada de la Filosofía con
temporánea. Como ha dicho Ernst Bloch, "es una doctrina tal vez excesivamente manosea
da y peor interpretada; es una doctrina que hay que volver a meditarla, dialécticamente".1
Me permito recordar también lo que ha escrito ALFRED STERN: en su "Filosofía del
Derecho" estampó Hegel su famosa afirmación de que "el búho de Minerva levanta vuelo
solo cuando se congregan las sombras de la noche". Solo post festum, después del hecho,
puede comenzar la Filosofía su erúdita tarea de interpretación. Por eso llega siempre "de
masiado tarde" para influir sobre el curso de los acontecimientos. Mediante estas pala
bras, el ultraconservador Hegel quería desalentar a los jóvenes y entusiastas seguidores de
las doctrinas filosóficas que aspiraban a cambiar las realidades políticas de la monarquía
absolutista de Prusia. Precisamente para realizar esta tarea había sido llamado Hegel a la
Universidad de Berlín en 1818 por el Ministro de Educación de Prusia, Von Altenstein.
"Sin embargo, el punto de vista de Hegel no tomaba en cuenta la verdadera influencia
que ejerce la Filosofía sobre los grandes acontecimientos históricos. Como testigo de la
Revolución Francesa, que admiraba como el triunfo supremo de la razón y de la idea del
Derecho en la realidad política, Hegel había estado, después de todo, en condiciones de
LEGALES EDICIONES
advertir la formidable influencia de las ideas filosóficas sobre la marcha de la historia".

"Evidentemente, Hegel no podía prever que su propio sistema iba a constituirse en
otro impresionante ejemplo de la decisiva influencia de las ideas filosóficas sobre la histo
ria política. Es bien sabido que el fascismo se inspiró en los viejos hegelianos de izquierda.
Se ha dicho que las dos facciones hegelianas opuestas se encontraron finalmente en el
abrazo mortal de la batalla de Stalingrado".2
1 ERNST BLOCH: E l pen sam ien to d e Hegel, pág. io, Editorial Fondo de Cultura Económica, México, 19 “
edición, 1949.
2 ALFRED STERN: L a Filosofía d e la Historia y el p ro b lem a d e los valores, pág. 22, editorial Eudeba, Buenos
Aires, 1963.
796
Los discípulos de Hegel, principalmente los del grupo conocido con el nombre de la
"Joven Escuela" o de la "Izquierda Hegeliana", criticaron el super racionalismo y panlogis-
mo del maestro, y consideraron que había incurrido en un gran error al concebir dialécti
camente la razón como el principio y fin de todas las cosas.
LUDWIG FEUERBACH diio: "Hegel ha puesto al mundo de cabeza, por lo que es preciso
ponerlo de nuevo sobre sus pies, considerando que no es la razón, sino la materia, el prin
cipio y fin de todas las cosas".
Con FEUERBACH. pues, se echan los primeros esbozos del Materialismo Dialéctico
(que no es más que la dialéctica desidealizadaL que habrá de servir a Carlos Marx para
fundamentar filosóficamente su sistema.
LEGALES EDICIONES
797
LA IN FLU EN CIA DE HEGEL EN EL PEN SAM IEN TO JU RÍD ICO
LOS JURISTAS NEOHEGELIANOS: Bajo la influencia de Hege! debemos estudiar ahora ¡:

un grupo de brillantes profesores alemanes que fueron, entre otros, JOSEF KOHLER, FRITE
BEROLZHEIMER, JULIUS BINDER, WALTHER SCHÓNFELD, KARL ENGISCH y KARL LAREiVIZ,
JOSEF KOHLER (1849-1919) fue juez en Mannheim, profesor de Derecho Civil, Penal v
Procesal Civil en Würzburgo y en Berlín; un talento de genial fecundidad creadora artística
y científica, autor de una serie de libros brillantes tales como su Prozess ais Rechtsverhall -
niss (El proceso como relación jurídica), escrito en 1888, en el que concebía al Procesf
como una relación jurídica de naturaleza pública que se traba entre ias partes; escribió,
además, un Tratado de Fiiosofía del Derecho (Lehrbuch der Rechtsphilosophie), publicado
en 1909 (35 edición, 1923); obra en la cual, bajo la inspiración de Hegel, concibe al Dere
cho como una realidad variable y cambiante motivada siempre por la Idea, bajo la cual se
unifica y se dirige a un fin.
FRITZ BEROLZHEIMER (1869-1920) concibe a! Derecho como un fenómeno de la cul
tura y como una fuerza que actúa en el desenvolvimiento histórico dialéctico de ¡a cultura.
Esta idea la ha desenvuelto en su System der Rechts und Wirtschaftsphilosophie, 5 vol.
(Berlín, 1904).
JULIUS BINDER, profesor de Derecho Civil, Derecho Romano y Filosofía del Derecho
en Rostock, Erlangen, Würzburg y Góttingen, nació eri Würzburg en 1870 y murió en Gót-
tingen en 1939.
Su pensamiento abarca áreas inmensas del Derecho pero, en lo esencial, su tesis cen
tral es la de que "la ciencia del Derecho es una ciencia interpretativa". Así lo sostiene en
la página 887 de su obra fundamental, Filosofía del Derecho, aparecida en 1925. Sostiene*
además que la comprensión de los conceptos jurídicos se debereajizar taíeoiágicamenU ,
dando pleno sentido a la idea del Derecho. La referencia teleológica a la idea del Derechc.
expuesta en la página 897 y siguientes de su obra citada. Según Binder el concepto de I
Derecho es fundamental para la Filosofía del Derecho. Esta idea se convierte así en el prin
cipio fundamental básico tanto para la interpretación del Derecho como para su desarrolh\
en cualquier sentencia por el juez. En esto ve Julius Binder el verdadero núcleo de la Ínter -
pretación. "La tarea de la interpretación es siempre la de aprehender el sentido de la noi-
ma jurídica en conexión con la realidad viviente, con la experiencia y con la idea del fin e i
el Derecho. Solo entonces la norma jurídica estará en consonancia con la idea del Derechc,
que es un proceso vivo espiritual e histórico". De aquí resulta que el Derecho positivo do
una época nunca está concluido y "sin lagunas". "Todo Derecho positivo tiene lagunas" u
por ello, necesita ser complementado por el juez guien, a tráves de la interpretación, colma
las lagunas. Por ello el juez está siempre llamado -reconózcalo o no el legislador-, no sol.i
a la aplicación del Derecho sino, también, al desarrollo v creación del Derecho."
"Toda aplicación del Derecho es, en esencia, actividad creadora." (pág. 994 del libro
Philosophie des Rechts).
Estas doctrinas fundamentales las planteó Julius Binder en cinco libros geniales: Ph -
losophie des Rechts (1925); Grundlegung der Rechtsphilosophie (Fundamentos de Filosofía
del Derecho, 1935); Prozess und Recht (Proceso y Derecho, 1927); Die subjektiven Grenzeri
der Rechtskraft (Los límites subjetivos de la cosa juzgada, 1895) y "Zur Lehre vom Rechts-
begriff" ("Sobre la teoría del concepto del Derecho"), estudio publicado en Lagos, Tomo
18 (1929, pág. 1 y ss., especialmente pág. 18 y ss.); Correalobligationen im rómischen un i
heutigen Recht (Las obligaciones correales en el Derecho Romano y en el Derecho actúa.)
799
Confróntense estas referencias bibliográficas de Binder en Karl Larenz: Metodología de

la ciencia del Derecho (2001, pág. 124 y ss.). Véase, además: Massimo La Torre: "La lotta
contro il diritto soggettivo. Karl Larenz e la doctrina giuñdica nacionalsocialista", Dott. A.
Giuffré editore, Milano, 1988.
Otro genial maestro de la Filosofía del Derecho, también proveniente de la escuela
neohegeliana, fue WALTHER SCHÓNFELD, quien fuera profesor en las universidades de Kó-
nigsberg, Greifswald y Tübingen, quien había nacido en Ober-Baumgarten (Oberschlesien)
el 19 de mayo de 1888 y muriera en 1958.
Schónfeld ha escrito dos obras formidables: La estructura lógica del orden jurídico,
publicada en 1927, y "El sueño del Derecho positivo", publicado en la revista Archivfür die
Civilistische Praxis (1931, tomo 135, p. 42 y ss.).
Schónfeld sostiene que "la relación entre la ley o el Derecho objetivo y la sentencia
judicial ha de pensarse como una relación dialéctica".1 "La ley, solo cuando se convierte
en sentencia, es Derecho real. Separada de su aplicación dialéctico-procesal es solo una
abstracción. A sí pues, solo el juez da a la norma su realidad mediante la aplicación con
creta al caso, es decir, en la sentencia. Así pues, el Derecho solo se hace objetivo en el
Derecho Judicial mediante el juez en su sentencia”.2
"El Derecho en su objetividad, desligado del jurista práctico, es una abstracción
muerta v sin esperanza ".34
Así pues, inspirándome en estas doctrinas del profesor Schónfeld que hago mías, sos
tengo que, entendido com o m era norm a, el Derecho en su fría objetividad, desligado de
los hechos y del juez y su sentencia, es una abstracción m uerta y sin esperanza.
Debo aún citar al profesor Schónfeld quien, en su brillante estudio citado, añade que
"solo en la interpretación se concreta el Derecho en su plena realidad"A
KARL ENGISCH (18 9 9 -1 9 9 0 ) , profesor en Heidelberg y en Munich, ha escrito una obra
fundamental que constituye una obra clásica de nuestra época sobre Filosofía del Derecho
y Derecho Jurisprudencial: La idea de la concreción en el Derecho y la ciencia jurídica de
nuestra época (1953).
La tesis central de este fundamental libro escrito por el profesor Engisch, quien fuera
profesor de Filosofía del Derecho, Derecho Penal y Derecho Procesal Penal en la Universi
dades de Friburgo, Giessen, Münich y Heidelberg es la de aue la ciencia jurídica tradicio
nal partía de la ingenua creencia de aue los jueces eran meros aolicadores del Derecho.
Pero sucede aue, frente a la clásica teoría de la subsunción. la fluida v poliédrica realidad
de nuestra vida contemporánea, cada vez menos fiia v más dinámica, nos lleva in cres
cendo a un auae del Derecho Judicial. Lo aue es Derecho, solo lo deciden los tribunales:
en otras palabras: el juez no es el siervo o la boca aue pronuncia las palabras de la lev
sino aue, en definitiva, es el verdadero creador del Derecho. En el m ejor de los casos, la
aplicación de la norm a por la jurisprudencia de los tribunales no deja la norma intacta,
sino que la modifica en su concreta singularización social o humana.
LEGALES EDICIONES
En otro libro fundamental, titulado Introducción al pensamiento jurídico (Einführung

in das juristische denken, 1956), Engisch ha sostenido que "en los últimos decenios ha ido
ganando terreno, cada vez más, la convicción de aue hay muchos casos límite v dudosos
aue no se pueden decidir claramente a partir de la lev. En mayor medida se ha ido reco
nociendo la significación independiente del Derecho del juez. La ley tiene que ser aplica-
1 WALTHER SCHÓNFELD: D ie logische Stru ktu r d er Rechtsgeschafte , p. 17 ,19 2 7 .

2 WALTHER SCHÓNFELD: “El sueño del Derecho positivo”, estudio publicado en el A rch iv f ü r die
Civilistische P rax is, año 19 3 1, tomo 135, p. 42.
3 Ibíd., pág. 47
4 Ibíd., pág. 43
800
da, interpretada y, en caso necesario, completada y creada sobre la base de valoraciones

que pertenecen al cosmos más extenso del Derecho dentro del cual se encuadran las
leyes. El problema 'lev v Derecho' se ha convertido cada vez más en el ounto angular
de la teoría del método jurídico. La relación entre lev v Derecho se transforma, en un
determinado ounto, en un problema eminentemente ius-filosófico. Desde el punto ce
vista jurídico-metodológico, la atención debe caer sin duda alguna sobre el problema ae
la 'concreción'. Por consiguiente, se trata aquí de que 'criterios éticos y político-sociales,
prejurídicos' necesitan de la 'transformación en verdades jurídicas'".
En la página 69 sostiene que "si ahora investigamos la fundamentación silogístici
de la decisión judicial, vemos que el acento de esta fundamentación recae en la llamada
premisa m enor"... "En la premisa menor se encierra sobre todo la ya varias veces citada
subsunción; pero no solo la subsunción. Pues, por lo general, está estrechamente vincu ■
lada con aquella una comprobación fáctica, precisamente la comprobación de los hecho ;
que deben ser subsumidos".
En la página 70 añade que: "Tenemos aue detenernos un momento en la compraba
ción de los hechos como tales. El jurista habla aquí de 'período de la prueba' cuyo obje
tivo es crear en el juez la convicción de la existencia de ciertos hechos, ludid fit probado
Desde el punto de vista puramente lógico, la comprobación fáctica en el proceso judicia
está estrechamente vinculada con la comprobación fáctica que realiza el historiador. As
como este, sobre las bases de las fuentes, proporciona datos históricos, así también en e
proceso judicial se descubren hechos jurídicamente relevantes mediante las declaraciones
de las partes y los demás medios de prueba como la inspección ocular, los documentos,
testigos y peritos".
Constituye una lectura obligada en nuestro curso la lectura total de estos libros funda
mentales del profesor Engisch.
KARL LARENZ es otro de los grandes maestros alemanes de inspiración neohegeliana.
Nació en Wesel el 23 de abril de 1903 y murió en Olching el 24 de enero de 1993. Fue
profesor de Derecho Civil y Filosofía del Derecho en las universidades de Kiel y Münich y su
pensamiento metodológico comprensivo está orientado hacia valores.
Fue discípulo de Julius Binder y cultor, como su maestro, del pensamiento neohegelia-
no, doctrina de la que fue uno de los exponentes más significativos en la época del Tercer
Reich alemán, especialmente durante la época de su profesorado en la Universidad de Kiel,
en la que escribió Hegels Zurechnungslehre und der Begriff der objekt. Zurechchnung (La
teoría de la imputación de Hegei y el concepto del objeto), Leipzig, 1927; Das Problem der
Rechtsgeitung (El problema de los valores jurídicos), Berlín, 1929.
Entre nosotros, las doctrinas del profesor Larenz son muy conocidas por haberse tra
ducido ya, desde hace varios años, su conocido Tratado de Derecho Civil. Parte General
(1978). Otro libro fundamental se titula Base del negocio jurídico y cumplimiento de los
contratos (1956) y de otro libro célebre: La Filosofía contemporánea del Derecho y del
Estado (1942).
El pensamiento filosófico-jurídico de Karl Larenz está profundamente influenciado por
la filosofía idealística de Julius Binder, del cual Larenz fue discípulo en la Universidad de
Góttingen allá por los años veinte. En consecuencia, está influenciado a través de Julius
Binder del pensamiento neohegeliano y del criticismo kantiano.
Voy a dar cuenta, ahora, de un libro fundamental del profesor Larenz que, para noso
tros los juristas, tiene un valor excepcional: Metodología del Derecho.
De la gran importancia de este libro nos da fe el hecho de que hay tres traducciones
al castellano que tenemos a la vista: la traducida por Gimbernat Ordeig (Barcelona, 1966),
la segunda edición, traducción de Marcelino Rodríguez Molinero (1980) y la tercera edi
ción, del mismo traductor (2001). Tengo a la vista también la traducción italiana de Sergio
Ventura (1966): Storia del método nella scienza giuridica, en cuya presentazione se dice:
801
"Los juristas se ocupan hoy, con renovado fervor, del problema metodológico de la ciencia
jurídica. Fenómeno, este, sin duda, positivo, porque el problema del método surge en los
períodos de gran renovación de la ciencia”.
"La exposición larenziana de la teoría del método, tal como ésta se ha desarrollado
en Alemania desde el siglo XIX, constituye, en el fondo, "una reflexión de la Jurispruden
cia sobre su propio hacer y como expresión de su autocomprensión, de un lado, para
exponerla en su desenvolvimiento histórico y cultural; de otro lado, para transformar
a la Jurisprudencia en una ciencia del Derecho que se comprende a sí misma como una
Jurisprudencia de valores"5
El libro de Larenz estudia la metodología del Derecho aplicado a la Jurisprudencia en
su desenvolvimiento histórico-dogmático. Desfilan, así, en la primera parte de esta gran
obra, llamada "parte histórico-crítica", en primer lugar, la metodología de SAVIGNY, por
cuanto, el Derecho Jurisprudencial, por ser obra de jueces, tiene que ser obra de historia
dores ya que, como acertadamente pensó CALAMANDREI, "el juez, lo mismo que el histo
riador, está llamado a indagar sobre hechos del pasado y declarar la verdad de los mismos;
del juez, como del historiador, se dice que no debe llevar a cabo una obra de fantasía, sino
una obra de elección y de construcción sobre datos preexistentes".6
Ahora bien, el sistema de SAVIGNY nos lleva de la Historia a la Filosofía. "La exposición
de un sistema puramente histórico conduce a una unidad, al ideal en que se funda. Y esto
es Filosofía", dice SAVIGNY en su Metodología jurídica.7 La herencia historicista de SAVIG-
NY se transformó con PUCHTA en una Jurisprudencia de conceptos. PUCHTA encaminó
con firmeza la ciencia del Derecho de su tiempo, de una pirámide de conceptos hacia una
Jurisprudencia formal de conceptos. En esto radica la importancia de PUCHTA para ia me
todología jurídica. PUCHTA ha sido calificado por WIEACKER como el fundador de la clásica
Jurisprudencia de conceptos.8 JHERING la transformó en una "Química jurídica que busca
los cuerpos simples"9 y WINDSCHEID, el príncipe de los pandectistas, fue el último gran
sistemático del Derecho común quien, con soberana maestría, perfeccionó el método de
la sistematización lógica y de la construcción de conceptos10
Pero, he aquí que hacia 1861 JHERING renegó del conceptualismo dominante y se
convirtió en su implacable crítico, a tal punto que llegó a burlarse despectivamente del
conceptualismo jurídico dominante en su opúsculo Jurisprudencia en broma y en serio,
del cual puede leerse una buena síntesis en el excelente libro de LUIS RECASENS SICHES
"Nueva Filosofía de la interpretación del Derecho".
Las nuevas ideas de JHERING se destacan ya más claramente en el Tomo IV de su Espí
ritu del Derecho Romano, del que LARENZ hace una excelente antología en la página 67 de
su Metodología. Las críticas de JHERING culminan en la "Jurisprudencia de intereses", de
la que son principales representantes PHILIPP HECK, HEINRICH STOLLy RUDOLF MÜLLER-
ERZBACH.
"La Jurisprudencia de intereses aspira a un primado de la investigación y valorización
LEGALES EDICIONES
de la vida con la misión de facilitar al juez su oficio, preparando la resolución adecuada a

la cosa".11
5 K A R L LAREN Z: ob. cit. 2a ed„ pág. 2.

6 PIERO CALAM AN D REI: “El Juez y el historiador”, en los Estudios sobre el Proceso Civil, pág. 107, Ediar,
Buenos Aires, 1945.
7 SAVIGNY: Metodología jurídica, editorial Desalma, Buenos Aires, 1979.
8 KART LAREN Z: ob. cit. pág. 40.
10 Ibídem, págs. 48 y 49.
802
La Jurisprudencia de intereses considera el Derecho como "protección de intereses'.

Las leyes y la Jurisprudencia tienden a esta protección. Consecuentemente, el postulada
metodológico fundamental para los jueces consiste en investigar y conocer, con exactitu i
histórica, los intereses reales en conflicto y los intereses protegidos por la ley para resolve r
jurídicamente un conflicto de intereses.12 Esto es lo que denomina PHILIPP HECK "teoría
genética de los intereses", sobre la cual la metodología larenziana se explaya a fojas 73 /
passim.
Y surge el movimiento del Derecho libre con el pensamiento precursor de OSKAR VON
BÜLOW, expuesto en su discurso rectoral de 1885, titulado "Gesetz und Richteramt": "La
ley y el juez".
"La ¡dea fundamental de este discurso, es que toda sentencia judicial no es solo h<
aplicación de una norma, sino una tarea jurídico-creadora. Bajo el 'engañoso velo de un;>
misma palabra legal' se enconde una multitud de posibles interpretaciones. Se confía a
juez elegir aquella disposición que le parezca la más recta por término medio". BÜLOW nc
nos dice según qué criterios ha de hacer el juez esta elección. Por ello, sus explicacione;
pueden interpretarse tanto en el sentido de una doctrina teleológica de la interpretador
como, dando un paso adelante, en el sentido de la "doctrina del Derecho libre".13
"La expresión "doctrina del Derecho libre" procede de una conferencia de EUGEh
EHRLICH de 1903. EHRLICH acentúa aquí la importancia de la "libre creación del Dere
cho". Por tal, no entiende un fallo judicial según cuál sea el arbitrio del juez llamado a
resolver, sino un fallo judicial que parte de la tradición jurídica y aspira al "Derecho rec
to". En el fondo, EHRLICH no dice más de lo que ya había expresado OSCAR VON BÜLOW
y que hoy se reconoce casi generalmente: que toda sentencia judicial es una tarea crea
dora dirigida al conocimiento",14
Esta es también la idea fundamental del libro de MAX RUMPF: Gesetz und Richter de
1906.15
Esta concepción reaparece en forma sublimada en HERMANN ISAY, quien caracteriza
a la resolución judicial -en contraposición a la norma general- como un "querer" que,
"como aspiración, está fundado en un sentir valorativo". Como, en opinión de ISAY, el valor
de la justicia es "absolutamente inaprensible para el entendimiento" y, por otra parte, la
resolución como acto jurídico tiende a la justicia, surge necesariamente "de modo irracio
nal": es decir, "engendrada por el sentimiento jurídico".16
"BULOW, EHRLICH y los representantes del movimiento del Derecho libre se dieron
perfecta cuenta de que "el enjuiciamiento de un caso jurídico casi siempre requiere algo
más que una mera "deducción lógica": es decir, algo más que un simple argumento de
subsunción. Tanto el juzgamiento del caso particular, como la interpretación v el desarro
llo argumentativo de la lev en la ciencia del Derecho son, de hecho, tareas creadoras".17
"Los representantes de la 'doctrina de Derecho libre', como generalmente los que
abogan por una amplia libertad del juez para una valoración propia independiente de la
LEGALES EDICIONES
ley, apelan con gusto al artículo 1, apartado 2 del Código Civil suizo, que ordena al juez,
en caso de lagunas de la ley, resolver según la regla 'que él habría establecido como le
gislador'. La creación judicial del Derecho tiene que orientarse por los principios jurídicos
que sirven de base al orden jurídico; el juez, al co lm a r las lagunas, ha de 'suponer vlncu-

803
¡ante todo el sistema existente'. Él no está llamado a dar 'una decisión jurídico-política
de voluntad'".1*
El pensamiento larenziano se sublima, luego de exponer los empeños metódicos ac
tuales, en la Parte Sistemática de su Metodología en la que, en primer lugar, distingue a la
Jurisprudencia de otras disciplinas jurídicas tales como la Teoría General del Derecho, la
Filosofía Jurídica, la Sociología y la Historia del Derecho. Empero, si bien estas disciplinas
enfocan al Derecho cada cual bajo una perspectiva diferente, esto no significa una yuxta
posición carente de relaciones.1 19 Pero, "mientras que las otras ciencias se ocupan de 'el
8
Derecho' en general, la Jurisprudencia se dedica, en principio, siempre a un orden jurídico
determinado, al que se refieren sus enunciados".202 1
"La Jurisprudencia considera el Derecho positivo como un Intento de transformar las
pautas generales en resoluciones sopesadas. Una crítica de la ley, obtenida de los postu
lados de justicia del Derecho vigente, desemboca en propuestas de reforma legal. De este
modo, la Jurisprudencia entra en el terreno de la política del Derecho".*3
En definitiva, LARENZ define a la Jurisprudencia "como aquella ciencia acerca del De
recho que se ocupa de él ante todo bajo su aspecto normativo y, por ende, del sentido de
sus normas".®
"La Jurisprudencia se entiende a sí misma como un sistema de enunciados sobre
el Derecho vigente" P Pero, además, "la Jurisprudencia separa las relaciones normati
vas de sentido del Derecho en cuanto tales y las convierte expresamente en tema de su
consideración".24
Según LARENZ. la Jurisprudencia es la ciencia de la interpretación. "Interpretar un
texto quiere decir, por tanto, decidirse por una entre muchas interpretaciones. La Ju
risprudencia es. justamente oor ello, una ciencia, ooraue oroblematiza en principio los
textos jurídicos, es decir, los interroga en relación con las diferentes posibilidades de
interpretación".2526
"La Jurisprudencia es. oor tanto, en la esfera práctica (la de 'aplicación del Derecho')
un pensamiento en amplia medida 'orientado hacia valores’P La Jurisprudencia de inte
reses se transforma con WESTERMANN. con REINHARDT v con ESSER en "Jurisprudencia
de valores". La evolución de la metodología del Derecho nos ha llevado de la teoría de la
subsunción a la teoría axiolóaica o de los valores en la Jurisprudencia.
LEGALES EDICIONES

20 Ibídem, pág. 18 1.
23 Ibídem, pág. 183, in fine y 184.
804
EL PENSAMIENTO DE CARLOS MARX
CARLOS MARX es el más brillante autor socialista, creador de la doctrina que lleva
su nombre, "marxismo". Nació en Tréveris, Alemania, en 1818, de una familia judía cor-
vertida al protestantismo. Adquirió una sólida preparación intelectual, especialmente et
materia histórica. Fue hombre de cierta riqueza que llevó al principio una vida acomodt-
da; luego fue perseguido y fue peregrinando por varias ciudades: París, Bruselas Londre:.
Murió en 1883.
En sus comienzos fue periodista y en 1847 publicó su primera obra, Miseria de una
filosofía, con la que surgió la polémica con otro gran escritor: Proudhon, quien había es
crito la Filosofía de la miseria. Fue amigo de Federico Engels y con su colaboración escri
bió en 1848 el Manifiesto del Partido Comunista. Posteriormente, como obras de mayo-
importancia publicó Crítica de la Economía Política (1859) y El capital (1807). Además de
intelectual fue también hombre de acción, fundando "La Internacional".
Fuentes de inspiración del marxismo: Además de los socialistas utópicos y romántico:
citaremos, en Francia: Cabet, Blanc y Proudhon; y en Inglaterra: Godwin y Thomson.
KARL MARX. Vida y obras.- El marxismo es una doctrina con gran fuer
za de penetración. Pronto arrinconó a casi todas las formas de socialis
mo anteriores. El socialismo actual, o pretende ser marxismo puro, c
está influido por él. Durante muchos años, el comunismo ruso ha con
siderado a Marx como una especie de profeta, parece que actualmen
te empieza a admitir que pueda haber errores pequeños en sus ideas.
Se comprende el interés que reviste el estudio de este hombre y de su
doctrina. Estudió Filosofía y Derecho en las universidades de Bonn y Berlín hasta doctorar
se. Se casó con Jenny von Westphalen, perteneciente a una familia de la nobleza, y quiso
dedicarse a la enseñanza universitaria, pero a consecuencia de sus ideas revolucionarias
(en el orden político, no todavía en el social) se le negó una cátedra en Bonn, a la que
aspiraba.
Trasladóse, entonces, a Colonia y allí se dedicó por un tiempo al periodismo: dirigió la
Rheinische Zeitung (Revista del Rhin), de tendencia democrática radical. Suprimida la revis
ta por el Gobierno, Marx se fue a París, en donde el contacto con los socialistas franceses
y, sobre todo, con Proudhom, lo convirtió al socialismo. Allí conoció a Friedrich Engels, rico
industrial alemán, que durante el resto de su vida le ayudó en sus estudios y actividades y
le protegió financieramente.
En 1845 a petición del Gobierno de Prusia, Marx fue expulsado a Francia, trasladán
LEGALES EDICIONES
dose a Bruselas. La revolución de 1848 le permitió regresar a París, y después a Alemania,
y publicó en Colonia la Neue Rheinische Zeitung (Nueva R evista de! R h in). Reprimida final
mente la Revolución en 1849, fue expulsado de Alemania y más tarde de Francia, trasla
dándose en 1850 a Londres, en donde pasó el resto de su vida consagrado al estudio y a
la redacción de sus obras. Jugó un primer papel en la creación y dirección de la Asociación
Obrera Internacional, llamada comúnmente la Primera Internacional Socialista, que pre
tendía agrupar a todos los obreros socialistas del mundo, y que duró de 1863 a 1872. Marx
murió en Londres en 1883.
Su obra fundamental es Das capital, en tres tomos, de los cuales solo el primero fue
publicado en vida del autor, en 1867. Los otros dos fueron terminados sobre sus manuscri- i.
tos, por Engels, y publicados en 1885 y 1894. Antes, en 1847, había publicado La misere de V
805
J osé A ntonio S ilva V a u e jo
la Philosophia, réplica al libro de Proudhon Systemes des contradictions economlques ou

Philosophie de la misere. En los últimos meses de 1847, cuando se fraguaba la revolución
que había de estallar al año siguiente, redactó y publicó en colaboración con Engels el
Manifiesto Comunista. En 1859 publicó Zur Kritik der politischen Oekonomie {Contribución
a una crítica de la Economía Política). Sus principales manuscritos, de carácter filosófico,
de los años 1840 a 1846, anteriores por lo tanto a sus escritos propiamente económicos,
fueron publicados en 1932 con un prólogo de Landshut con el título Der historische Mate
rialismos. También dejó inacabada una obra que fue terminada y publicada por Kautsky:
Theorien über den Mehrwert (Teorías sobre la plusvalía, 1905-1910).
SUS DOCTRINAS MÁS IMPORTANTES.- Según Marx, factores económicos son los úni
cos que determinan el desarrollo de la historia: los hombres se mueven exclusivamente
por razones materiales o económicas: la religión, la moral, el derecho, el patriotismo, son
simples palabras con las que se encubren y disimulan sus intereses económicos.
En realidad, todas las guerras y todas las revoluciones han tenido causas puramente
económicas, aunque se hayan esgrimido argumentos patrióticos o políticos. Esta concep
ción es lo que se llama el Materialismo Histórico.
Por consiguiente, en una sociedad cuyos miembros tengan intereses no coincidentes,
se producirá un conflicto entre los mismos: En todas las sociedades históricamente cono
cidas se da esta circunstancia y, por tal razón, en todas ellas ha existido este conflicto; los
miembros de una clase social han procurado mejorar su condición a expensas de las otras.
Esto es lo que se llama lucha de clases, y en el mundo no ha habido, en realidad, luchas
de otra especie: los choques entre naciones o entre partidos políticos no han sido más
que apariencias de choques de intereses. En nuestro tiempo, la lucha de clases se va ha
ciendo cada vez más clara y aparente: los capitalistas combaten por conservar su posición
privilegiada, los proletarios para arrebatársela. En esta lucha Marx no invoca a la justicia,
ni afirma que la situación que ocupan los capitalistas sea injusta y que las reclamaciones
de los proletarios sean justas. La idea de justicia es una simple invención de la burguesía
para hacer más respetables sus ventajas: lo justo y lo injusto son conceptos sin ninguna
validez objetiva. Si queremos, podemos decir que el capitalista tiene derecho a defender
su riqueza, y el proletario lo tiene a conquistarla: hay una moral y una justicia burguesa,
y una moral v una justicia proletarias: pero la realidad es que las palabras justo e injusto
carecen de sentido.
Además, Marx era determinista, negaba el libre albedrío: ios fenómenos históricos
obedecen a principios tan rigurosos como los físicos. La voluntad humana no puede modi
ficar las leves económicas, ni alterar el curso de la historia. La lucha de clases es un proceso
fatal e inevitable.
Marx aceptaba los conceptos económicos fundamentales de la Escuela Clásica, sobre
todo los de Ricardo, y deducía de ellos consecuencias revolucionarlas.
Cuando Marx se llama a sí mismo socialista "científico", y a los socialistas anteriores
"utópicos", quería decir que él aplicaba al socialismo los conceptos científico-económicos
LEGALES EDICIONES
de su tiempo, los de la Escuela Clásica, que los socialistas anteriores desconocían.

Así, creía, con Ricardo, que el valor de las cosas venía determinado por la cantidad de
trabajo necesario para producirlas. Con arreglo a este valor, se cambian en el mercado.
Creía, asimismo, con Ricardo, que el salario consiste en lo que el obrero necesita para
vivir y criar a sus hijos. Es decir, lo que Marx llama "la fuerza de trabajo" no significa una
excepción entre las demás mercancías: "la fuerza de trabajo" que el obrero vende al em
presario tiene un valor determinado. Es la cantidad de trabajo necesaria para producir los
alimentos, los vestidos, la vivienda, etc. Lo que el obrero necesita para vivir y continuar su
especie es igual al valor de una máquina, de una cantidad de materias primas o de los com-
4, bustíbles. Ello viene determinado por la cantidad de trabajo necesario para producirlos. El
tí empresario pagará estos valores y nada más.
806
Supongamos que el valor de "la fuerza de trabajo" de un obrero es el valor necesario

para que pueda vivir y mantener a su familia y ello equivale a cinco horas de trabajo. Esto
será el salario que le deberá pagar el empresario. Pero al pagarle, el empresario adquiero
todo lo que el obrero produce con su trabajo; si el obrero trabaja diez horas, el empresario
adquiere un valor equivalente a diez horas de trabajo. Paga el "valor de la fuerza" (cinco
horas) y adquiere el "valor del trabajo" (diez).
Es decir, el empresario, por el hecho de serlo, se encuentra en una situación envidia
ble, única. Todas las mercancías, excepto la fuerza de trabajo, se compran y venden po
su valor (la cantidad de trabajo que cuesta producirlas) y no pueden producir otro valo
superior. Pero la fuerza de su trabajo se compra por su valor y produce un valor superior
que es el de la fuerza de su trabajo. Marx la llama "plus-valía". En el ejemplo anterior (que
pone el mismo Marx), la plusvalía equivale a cinco horas de trabajo. Según este autor, e
empresario "explota" al obrero, pues no le paga el valor de su trabajo sino solo el valor "de
su fuerza de trabajo". Pero esta "explotación" no es una "injusticia", ni se motiva por los
malos sentimientos de los empresarios, ni es el producto de esfuerzo y maquinaciones por
su parte: es una fase necesaria del proceso económico capitalista. No puede suprimirse la
"explotación" más que cambiando el sistema económico.
En este sistema existe una tendencia a la concentración de la producción en fábricas
y empresas cada vez mayores (Ley de Concentración del Capital): Las economías de la
producción en gran escala hacen que, mediante la competencia, las empresas mayores
eliminen constantemente a las menores. Los artesanos fueron sustituidos por fábricas re
lativamente pequeñas; y estas, a su vez, lo van siendo por otras de dimensiones cada vez
más vastas.
Paralelamente a este proceso de concentración capitalista, se desarrolla otro de prole
tarizaron creciente: los empresarios de las fábricas pequeñas que van siendo eliminadas
se convierten en proletarios que pasan a trabajar en las fábricas mayores que las susti
tuyen. De esta manera los empresarios o capitalistas son cada vez menos numerosos e
individualmente más ricos: los proletarios son cada vez más numerosos v más pobres,
pues los salarios de los que trabajan equivalen (siempre según la teoría de los salarios de
Ricardo-Marx) a lo estrictamente necesario para vivir v el número de los parados forzosos
es cada vez mayor.
Sin embargo, la Historia nos ha demostrado la total falsedad de este argumento en el
que reposa la ideología marxista. Lo cierto es el argumento a contrario o inverso.
Una de las características del Capitalismo es la presencia constante de un número
elevado de obreros sin trabajo, a los que Marx llama ejército industrial de reserva. Para
los economistas clásicos, el paro forzoso constituía una situación excepcional; lo normal
era que todos los obreros que querían trabajar podían hacerlo. Para Marx, el paro es una
característica normal del Capitalismo. Es lo que permite mantener los salarios al nivel de
lo estrictamente necesario para la vida de los obreros. En el momento en que algunos de
dispuestos a ocupar SU sitio con tal
estos exige salarios su p e rio re s, hay sie m p re p arado s
LEGALES EDICIONES
de ganar lo necesario para vivir, es decir, dispuestos a vender su "fuerza de trabajo", por
su estricto valor.
Según Marx, este ejército industrial de reserva se va nutriendo con los pequeños em
presarios eliminados por la ley de concentración capitalista, con los obreros desplazados
por máquinas que ahorran mano de obra, con el aumento de población, etc. Su presencia
es constante en el régimen capitalista y es necesaria para su buen funcionamiento.
En la ideología marxista, este régimen fenecerá con la revolución que traerá el triunfo
del Socialismo.
Este sustituirá al capitalismo, de igual manera que el Capitalismo sustituyó al artesa
nado medieval. Se trata de un proceso natural, predeterminado, como el crecimiento de
un árbol o la maduración de un fruto. El artesanado (trabajo individual independiente)
807
desembocó fatalmente en el Capitalismo (trabajo colectivo dependiente), y este, a su vez,

desembocará en el Socialismo completo o Comunismo (trabajo colectivo independiente).
El Capitalismo prepara el advenimiento del Socialismo. Por un lado, la concentración
del capital, al hacer cada vez menor el número de empresarios y mayor el de proletarios,
hará que los interesados en el mantenimiento del actual régimen económico sean cada vez
menos, y los que desean su desaparición, cada vez más. Empero, este argumento constitu
yó una falacia más de la ideología marxlsta. Lo cierto es el argumento contrario: la historia
de la sociedad y de la economía contemporánea nos demuestra la progresiva desaparición
de las economías subdesarrolladas a impulsos de una multiplicación del pequeño empre
sario y de la ampliación de los mercados de consumo. Solamente en los regímenes totali
tarios existe un ¡nmovilismo del mercado. Solo en las dictaduras se da una parálisis de la
economía. El ejemplo más elocuente fue el de la hecatombe de la U.P.S.S. También la dic
tadura cubana, bajo Fidel Castro, ha permanecido cincuenta años en una parálisis total. La
economía boliviana acusa una crisis total bajo un régimen que ya se tambalea y evidencia
la hecatombe. La dictadura en Venezuela solo está esperando que la Historia determine el
colapso final de su agresividad política y de la crisis de su economía. Por otra parte, en la
ideología marxista se enseñaba que la producción en gran escala, la gran industria mecani
zada, despersonalizada, sería la vanguardia del Socialismo, y que el tránsito a este no sería
suave y gradual, sino brusco y violento. Esto es cierto y la Historia nos confirma que Stalin
tuvo que valerse del terror para imponer la ideología marxista, asesinando a cientos de
miles de trabajadores que no estaban de acuerdo con su satánica violencia, y a los intelec
tuales que se rebelaban contra su ideología los condenó a la Siberia, a los "Gulags". Pol-Pot
es otro macabro ejemplo histórico de los extremos a que nos conduce esta falaz ideología,
que solo puede triunfar a través de la ignorancia de la Historia y de los prejuicios acumula
dos en las mentes febriles. Los factores aludidos prepararían lentamente un advenimiento,
pero cuando esta preparación esté terminada, llegaría un momento en que los proletarios
se apoderarán violentamente del poder político y del poder económico y establecerán un
gobierno totalmente socialista.
Este declarará todos los bienes de producción propiedad del Estado, organizará la ac
tividad económica en forma centralizada y distribuirá los bienes de consumo con igualdad.
De esta manera será eliminada toda distinción entre las clases sociales, desaparecerá la
lucha de clases y entrará en una época definitiva de abundancia material y de felicidad
creciente.
LEGALES EDICIONES
I
808
BREVE HISTORIA DEL SOCIALISM O EUROPEO
60
El Socialismo en Alemania
En Alemania, las doctrinas de Marx influyeron decisivamente, determinando la crea
ción de un partido político que se llamó la Soclal-Democracia. A la la muerte de Carlos
Marx, acaecida en Londres en 1883, sus doctrinas se Interpretaban muy diversamente. Era
un terreno virgen, que comenzaba a romper la juventud intelectual del Socialismo: ¿Qué
era el Socialismo? ¿Cómo debía ser interpretado? ¿Cómo habría de implantarse? Un joven
checoslovaco nacido en Praga, Carlos Kautski, se propuso esta tarea. La labor en realidad
era bastante ardua, como les constaba a los líderes políticos del partido social-demócrata
que, a la sazón era Bebel y Karl Liebknecht. Ambos se habían ocupado de la cuestión en
una serie de asambleas convocadas especialmente en Gotha y en Erfurt, de las cuales
salieron elaborados sendos programas. Marx todavía tuvo tiempo de apreciar y aun de
criticar muchas de las conclusiones elaboradas en Gotha. Pero en el Congreso de Erfurt
ya no estuvo Marx. El Congreso de Erfurt estuvo orientado doctrlnalmente por los tres
grandes teóricos del Socialismo alemán: Kautski, Bebel y Liebknecht, quienes tuvieron muy
presentes los reparos formulados por el propio Marx al Programa de Gotha.
En Erfurt; el Socialismo alemán se declaró marxista de una pieza. Los comentarios de
Kautski a este congreso hicieron entonces famoso el Programa de Erfurt.
Pero, aun posteriormente, los problemas de doctrina continuaron entreteniendo y
apasionando a los socialistas en todos los congresos sucesivos.
Así sucedió en el Congreso de Berlín de noviembre de 1892, en el que se revela otra
notable socialista alemana: Rosa Luxemburgo.
Pero el problema doctrinario va a ser llevado a su más alta cumbre en los dos con
gresos sucesivos: el de Stuttgart de 1898 y el de Hannover de 1900. El causante de esta
tempestad doctrinaria en torno a la interpretación del marxismo fue un notable escritor,
político y economista, cuyas geniales ideas las habría de recoger más tarde uno de los más
grandes líderes del Partido Comunista, Nikita Khruschev. El escritor al que nos referimos se
llamaba EDUARDO BERNSTEIN. Nacido en 1850 y reclamado por los tribunales alemanes
por ser director del órgano Sozialdemokrat, periódico que hubo de suspender su publica
ción. Bernstein había buscado refugio en Londres. Apartado temporalmente de la lucha
alemana, Bernstein se dedicó a examinar críticamente las principales doctrinas de Marx.
Publicó, así, una serie de artículos con el título general de Problemas del Socialismo, en los
que acusaba a Marx de terrorista, refutaba la teoría de la plusvalía y sostenía que Marx ha
bía exagerado el tempo y ritmo cíclico del desarrollo y crisis del Capitalismo. Afirmaba que
LEGALES EDICIONES
la victoria final del Socialismo no sería el corolario de una política catastrófica y anarquista
practicada por el proletariado, sino la lenta culminación del proceso social en su natural
evolución. El Socialismo triunfaría no mediante la revolución, sino mediante un proceso de
"evolución". Sostenía que el tránsito "dialéctico" suponía prácticamente eso: un proceso
de evolución, una progresión dialéctica y no un salto al abismo, incierto e insondable. La
tarea consistía en organizar concienzudamente la reivindicación de los derechos de la clase
obrera a través de los municipios, del Parlamento y de las organizaciones económicas de
clase. Para Bernstein, lo que importaba, en última instancia, no era el fin, sino el movimien
to, el eterno movimiento dialéctico que, cuando es bien entendido, constituye el principio
y fin de las conductas sociales. Concluía que la Social-Democracia debía ser un partido
reformista y no revolucionario.
809
Al divulgarse los artículos de Berstein se sembró el desconcierto en los círculos intelec

tuales del Socialismo alemán. De ello tuvo pronto noticia en Londres el propio Bernstein,
quien al saber que en el próximo Congreso de Stuttgart se discutiría su tesis, redacto un
largo escrito de defensa para prevenirse de los ataques provenientes de Kautski, Bebel y
Rosa Luxemburgo, quienes ya había comentado hábilmente sus puntos de vista en diversas
publicaciones.
EN EL CONGRESO DE STUTTGART, uno de los más interesantes en la historia de la
Social-Democracia alemana, Bebel dio lectura a la defensa teórica de Bernstein, aunque
discrepaba de su autor. Luego habló Kautski. Se mostró extrañado de que Bernstein plan
teara cuestiones respecto de las cuales no cabía desacuerdo entre los socialistas. Todos
estaban conformes en que la Social-Democracia debería organizar al proletariado y en
que procuraría reformas democráticas y económicas. "Bernstein se ha formado una idea
errónea del Partido. Cree que somos blanquistas y que fiamos la victoria al choque de la
clase obrera con el poder público armado hasta los dientes. Cree también que el desarrollo
del Capitalismo no se producirá tan rápidamente como otros suponen. Aquí desempeña
su papel probablemente, continúa Kautski, el temperamento personal. Bernstein opina
que de ahora en adelante el progreso social discurrirá pacíficamente. Habrá luchas, pero
catástrofes no. Gracias al movimiento sindical, a su influencia en la administración muni
cipal, a la fundación de cooperativas, el proletariado obtiene más derechos y más poder
económico cada día. Por esta razón, la forma de producción socialista se impondrá a la
forma de producción capitalista.
"Bernstein -según Kautski-, la montado su teoría y su visión del futuro a presencia del
progreso británico. Sin embargo, en Gran Bretaña las trade unions no han sido todavía in
fluidas por el Socialismo. Están, de toda evidencia, bajo el influjo de la burguesía liberal. Si
la clase obrera británica tuviera una política independiente, la burguesía reaccionaría con
tra ella y pondría fin al desarrollo pacífico. Eso es lo que acaece actualmente en Alemania.
"Hace mucho tiempo que el liberalismo alemán ha abandonado su concepción juvenil
de ¡a democracia. Aquí no se habla ya de la ampliación de ¡os derechos dei pueblo, ni de la
extensión del sufragio, sino de golpes de Estado, de abolición de los derechos electorales
conseguidos y de la cárcel. La democracia solo podrá triunfar en Alemania con la victoria
del proletariado. La lucha por la democracia tiene que desarrollarse, no con la burguesía,
sino contra la burguesía. A nadie le es dable predecir si esta batalla va o no a terminar
catastróficamente. La Social-Democracia solo puede dirigir la lucha si tiene fe en sí misma
y en el terreno que impongan las circunstancias, no por la senda que nos propone Berns
tein".
-Kautski pronunció un gran discurso, pero no venció al revisionismo. Bernstein recogió
sus puntos de vista vista en un volumen que apareció el año siguiente, en 1899: Die Vo-
raussetzungen des Soziatismus und die Aufgaben der Sozialdemokratie {Las premisas del
Socialismo y las tareas de la Social-Democracia).
La publicación de los discursos del Congreso de Stuttgart y el libro de Bernstein con
movieron al Partido; las cuestiones teóricas estaban en primer plano en las reuniones y
LEGALES EDICIONES
en los periódicos socialistas. Una mujer menuda, nerviosa, sensible, inteligente a la que
aguardaba un trágico fin, ROSA LUXEMBURGO, escribió una serie de artículos: Sozialre-
form oder Revolution {Reforma social o revolución) contra las especulaciones de Bernstein.
La polémica socialista trascendió a la gran prensa, y Brentano escribió que Bernstein había
suscrito brillantemente cuanto reprochaban al marxismo los economistas burgueses.
EL CONGRESO SOCIALISTA DE HANNOVER inició sus tareas en un ambiente tempes
tuoso. El orden del día apenas comprendía otro tema que la réplica al revisionismo. Urgía
poner fuerza de combate a Bernstein. Kautski no intervino. La defensa del marxismo in
cumbió en esta ocasión a AUGUSTO BEBEL, que habló cinco horas seguidas, analizando
meticulosamente la cuestión. Bebel comenzó declarando que el Partido no se adhería a
ningún dogma; en treinta años había modificado tres veces su programa. "Hace tiempo,
810
dijo, que hemos abandonado las teorías según las cuales los salarios están determinados
por una ley de bronce. El trabajo es la fuente de toda riqueza y la burguesía una masa
reaccionaria. También nos hemos curado de la ilusión que considera a las cooperativas
organizadas con ayuda del Estado medio de liberación de la clase trabajadora. Los escrito;
de Bernstein me han defraudado, carecen de precisión y claridad, pero sí está claro que
Bernstein repudia la base del Marxismo, dado que rechaza la concepción materialista du
la Historia, la dialéctica, la teoría del valor, la teoría de la máxima miseria y el derrumba
miento". Bebel salía al paso de la acusación que dirigía Bernstein a Marx y a Engels califi
cándolos de "blanquistas".
"Lo que Darwin descubrió en la historia de la naturaleza, continuaba Bebel, lo que
Darwin afirmó respecto de las leyes que rigen el proceso de la vida, lo ha descubierto Car
los Marx en la sociedad humana y en su desenvolvimiento histórico. MARX ha descubiertc
las leves del proceso social. Ello quiere decir que Marx no creía posible la superación de de
terminadas fases del desarrollo social mediante revoluciones arbitrarias v fuera de razón
Según la concepción materialista de la Historia, la estructura de la sociedad es el cimiente
del Estado v el fundamento de todas las corrientes políticas y sociales e incluso de la vida
moral del pueblo”. "La polémica hubiese ganado en interés si Bernstein hubiera aportado
alguna prueba de que esa teoría es falsa. En todo su libro no hallamos ni una sombra de
realidades".
Documentándose en los enemigos de Marx y en los economistas burgueses, Beoei
trató de poner de relieve que ios ataques de Bernstein no se sostenían. "No hay razón, con
cluyó, que nos aconseje modificar nuestros puntos de vista, ni nuestra táctica, ni nuestro
nombre. Somos lo que éramos".
Después de Bebel habló el doctor David, un intelectual partidario del "mitad y mitad"
y uno de los hombres que, desde su segundo plano, más influyeron en la vida de la Social-
Democracia alemana. El doctor David no era revisionista o, al menos, no quería que se le
considerara como tal. Tampoco era marxista, ni deseaba parecerlo. Opinaba que en :as
proposiciones de Bernstein había algo positivo y, por tanto, aprovechable.
El doctor David tenía su fórmula: "Bernstein dice, comentaba este orador, que es un
error pretender conquistar primero el poder político y más tarde el poder económico. Lo
contrario también es falso. Ambas aspiraciones han de conseguirse al mismo tiempo. Solo
así se llegará a la meta". En definitiva, el doctor David presentaba a nueva luz la frase de
Bernstein: "Para nosotros no es nada lo que se llama el 'objetivo final', el movimiento lo es
todo". El doctor terminó diciendo: "Arriba la bandera de la esperanza No soio por un futuro
mejor, sino por todo y en primer lugar, por un presente más humano".
Los debates doctrinales del Congreso de Hannover duraron tres días y medio, al final
de los cuales quedó aprobada por 26 votos contra 21 la siguiente resolución;
"El desarrollo de la sociedad burguesa obliga al Partido a mantener sus concepciones
fundamentales.
LEGALES EDICIONES
"El Partido se halla, hoy como ayer, en el terreno de la lucha de clases, por virtud de la
cual la emancipación de la clase trabajadora ha de ser obra de la propia clase trabajadora,
considerando como misión histórica del proletariado la conquista del poder político para,
con la ayuda de este y mediante la socialización de los medios de producción y de cambio,
crear el mayor bienestar posible para todos.
"Para alcanzar ese fin, necesita el Partido utilizar todos los medios compatibles con su
ideario. Sin engañarse respecto de la esencia del carácter de los partidos burgueses como
representantes e instrumentos del orden social y del Estado actuales, el Partido Socialista
no rechaza la colaboración circunstancial con aquellos, siempre que conduzca a fortale
cerlo, a mejorar la situación de la clase trabajadora, o por aquello que aconseje la lucha
por el fomento de la cultura popular. Pero el partido ss reserva el derecho de conservarse
811
absolutamente Independiente y estima cualquier victoria que consiga un paso adelante

hacia el fin perseguido.
En cuanto a la fundación de cooperativas; el Partido declara su neutralidad. En prin
cipio, considera la fundación de tales cooperativas como recurso apropiado para mejorar
la situación económica de sus miembros. Vé en ellas, además como en toda organización
favorable a los intereses del proletariado, un medio útil desde el punto de vista de la edu
cación de la clase trabajadora y de la dirección autónoma de sus asuntos. Pero el Partido
Socialista no concede a las cooperativas importancia decisiva para la emancipación de la
clase trabajadora de la esclavitud del salariado. El Partido persiste en su táctica de comba
tir el militarismo. Se ratifica en su política internacional, dirigida al acercamiento mutuo y
a la fraternización de los pueblos, especialmente de los diversos proletariados nacionales,
y fija la solución de los problemas culturales en una federación de los pueblos.
Como puede verse, no existe motivo alguno para que el Partido modifique sus princi
pios, su táctica o su nombre, para convertirse en una comunidad democrático-socialista de
reformas. Su actitud respecto del Estado, la sociedad y los partidos burgueses no admite,
pues, cambio alguno."
Ni el Congreso de Stüttgart ni el de Hannover derrotaron al reformismo. Ni Kautski. ni
Bebel, ni Rosa Luxembureo pudieron convencer a los partidarios de Bernstein. Kautski se
forjó la ilusión de que dirigía desde su piso de Friedenau, en Berlín, o desde Viena, el in
menso aparato de la Social-Democracia. La Social-Democraria se inspiraba en Bernstein, Y
el "Papa de la Internacional"; como los socialistas italianos llamaban a Kautski, en conflicto
teórico con Bernstein, coincidía sin embargo con el revisionista en la actuación política
diaria.
Los catorce primeros años de este siglo fueron un período de gran agitación y desaso
siego. La guerra llegaba paso a paso y se barruntaban días dramáticos. El nuevo tema que
agita a los congresos socialistas es el de la huelga general revolucionaria.
En el CONGRESO DE DRESDE de 1903 se habló por primera vez de la huelga general
revolucionaria. Este sería el tema apasionante de casi todos los congresos socialistas pos
teriores. en los que se debatirían la eficacia, la posibilidad v la conveniencia de la huelga
general revolucionaria. Sostenían la polémica Rosa Luxemburgo, Kautski, Mehring, Carlos
Liebknecht, Hilferding: ¿Sería eficaz la huelga general revolucionaria? ¿En qué momento
debería irse a ello? ¿Qué género de relaciones debían existir entre la Social-Democracia y
los sindicatos obreros? ¿Se podría luchar con éxito contra la guerra con la huelga general?
Estos extremos se discutieron ampliamente en Alemania por la Internacional Socialista,
que trató tales cuestiones en los congresos celebrados en Stüttgart (1907), Copenhague
(1910) y Basilea (1912).
La Internacional Socialista declaraba que la huelga general revolucionaria podía ser
eficaz, siempre que no se abusara del procedimiento, ni fuera interpretada a la mane
ra anarquista. A fines de 1914 sobrevino la debacle como consecuencia del antagonismo
entre los pacifistas y los que todavía querían defender a Alemania. Liebknecht utilizaba
LEGALES EDICIONES
la tribuna parlamentarla para atacar el imperialismo de los "Junkers" (los grandes terrate
nientes de la Prusia Oriental, de cuyas familias salían los futuros generales del ejército ale
mán). Liebknecht quería desenmascarar abiertamente a los "responsables de la guerra".
"No podemos admitir, decía Liebknecht, el imperialismo ni la guerra anexionista. A nuestro
modo de ver, para que la guerra sea lícita ha de tener, exclusivamente, carácter defensivo".
Con estos argumentos y otros similares acentuábanse las disensiones entre el Gobierno y
la Social-Democracia, hasta que un día un grupo de diputados se arrojaron sobre Liebkhne-
cht y lo expulsaron del Parlamento, siendo luego detenido y procesado por incitación a la
rebelión y traición a la Patria. Proscrito el Partido Socialista, los prosélitos de Liebkhnecht y
este mismo, desde la clandestinidad, organizaron y editaron un periódico que fuera el por-
tador de sus ideas, al que le pusieron por nombre Spartakus, según el nombre del caudillo
f de los esclavos romanos.
812
Petras de este periódico se constituyó el grupo llamado "soartakista” (dicho en ca:-

teilano, espartaquista). Los espartaquistas (Liebkhnecht, Rosa Luxemburgo, Kautski, Me -
hring) sostenían:
l 2.- El proletariado no tiene otra patria que la Internacional Socialista, 2-.- Los concep
tos "patrióticos" que incitan a la defensa de la patria no son más que frases "confusionis
tas", 32.- En la Internacional radica el centro de gravedad de la organización de clase del
proletariado, 42.- El deber de cumplir las decisiones de la Internacional está por encim;;
de "todos los deberes que puedan fijar otras organizaciones, y la tarea del momento debe
consistir en practicar la lucha de clases contra la guerra e imponer la paz por la voluntar
de las masas"; 52.- En el lema coral del Himno de la Internacional queda sentada la base
organizativa de la clase trabajadora: "Proletarios del mundo, unios". Por otra parte, lo:
espartaquistas sostenían relaciones estrechas con los socialistas de izquierda extranjeros
entre los que ya sobresalían Lenin, Trotski, Grimm y Radek entre los principales. Por esc
se puede decir, con toda seguridad, que en el grupo espartaquista ya está en embrión e
Partido Comunista del futuro.
Finalmente, el régimen de los Hohenzollern, ante tantos excesos y actitudes inmadu
ras e irreflexivas, ordenó la detención y encarcelamiento de todos los espartaquistas, em
pezando por Liebkhnecht y Rosa Luxemburgo, quienes murieron a manos de los esbirros
del Káiser. El juicio crítico de la Historia se ha encargado de demostrar los grandes errores
de táctica y estrategia económica y política en que incurrieron los teóricos de vanguardia
del Comunismo, el que luego se encaminó a las más serenas y lúcidas pautas de la metodo
logía propuesta por Eduardo Bernstein.
Referencias: EDUARDO BERNSTEIN: Socialismo evolucionista (Die Voraussetzungen
des Socialismos und die Aufgaben der Sozialdemokratie; primera traducción española
de la última edición alemana); GEORGE H. SABINE: Historia de la teoría política (1975);
ÉDOUARD DOLLÉANS: Historia del movimiento obrero (1961).
El Socialismo en Francia
En Francia, el Socialismo está representado por cinco grandes teóricos: Jules Guesae,
Jean Jaurés, León Blum, León Jouhaux, Georges Sorel.
JULES GUESDE.- Nació en París en 1845 y murió en 1922. Perseguido por sus ideas
políticas, residió por varios años en Ginebra. Adhirióse luego a las doctrinas marxistas y,
de retorno a su país, trabajó para la implantación del Partido Socialista francés. Dentro
de este, defendió la corriente marxista contra los "reformistas". Se opuso, por ello, a la
política de Jaurés, quien abogaba por la incorporación de los socialistas a las funciones
de gobierno. Cambió de actitud al estallar la Primera Guerra Mundial y aceptó el cargo de
ministro sin cartera.
JEAN JAURÉS - Nació en Castres en 1859 y murió en 1914. Político y socioeconomista

francés; profesor de Filosofía, era antes que nada un idealista de gran cultura que amaba
LEGALES EDICIONES
apasionadamente a los poetas y a los filósofos. Gran orador parlamentario, destacóse en
la Cámara por su elocuente oratoria, su erudición y su autoridad moral. Jefe del Parti
do Socialista francés desde 1904, año en que logró su unificación. Fundador del célebre
diario parisino L'Humanité y ardiente partidario de la revisión del proceso Dreyfus, autor
de Etudes sociaiistes, Histoire de la republique francaise, etc., murió asesinado por una
nacionalista.
Sostenía Jaurés que no hay conflicto entre "reforma" y "revolución"; en efecto, una
serie de reformas sucesivas pueden llegar a la larga y sin violencia al mismo resultado que
una revolución, con la ventaja de que se evitan todos los resultados catastróficos de esta.
Si un revolucionario, después de un gran período de reforma, se pone a evocar su prime.-
ideal, se da cuenta de que, sin violencias, este ideal se ha realizado.
813
LEÓN BLUM.-Nació en París en 1872 y murió en 1950. Político y escritor, jefe del par
tido socialista, y uno de los creadores del frente popular, Fundó, junto con Aristid Briand
y Jean laurés el diario L'Humanité y dirigió Le Populaire. Ministro y Presidente del Consejo
de 1936 a 1938, estableció la semana de 40 horas y nacionalizó las industrias de guerra.
Prisionero de los alemanes en 1940, fue después liberado al llegar las tropas aliadas y ac
tuó como embajador extraordinario en Estados Unidos para la negociación de un acuerdo
financiero entre este país y Francia. Presidió el Gobierno Provisional en 1940 durante solo
FILOSOFIA DEL DERfc.

dos meses.
"La injusticia suprema que debe reparar el Socialismo -decía León Blum- es ¡a des
igualdad en el punto de partida, el niño sin instrucción no tendrá jamás tantas ocasiones
de afirmar su personalidad como el que vino rico al mundo y ha podido instruirse. El escán
dalo no está en la desigualdad, sino en el hecho de que la desigualdad no está relacionada
con el mérito. Es necesario, pues, instalar la razón y la justicia donde reinan el privilegio y
el azar".
LEÓN JOUHAUX.-Nació en París en 1879 y murió en 1954. Político y uno de los jefes
del sindicalismo obrero. Fue durante mucho tiempo Secretario de la Confederación Ge
neral del Trabajo, desde 1909. León Jouhaux exaltó sobre todo el papel del sindicalismo,
mostrando cómo los sindicatos, después de haber sido instrumentos de la lucha contra la
opresión patronal, podrían convertirse en instrumentos de organización de la producción
en una economía racionalizada y no concurrencial.
GEORGES SOREL.- Nació en Cherburgo en 1847 y murió en 1922. Publicista, filósofo y

político, teórico del sindicalismo revolucionario escribió Reflexions sur la violence (Reflexio
nes sobre la violencia), La descomposición del Marxismo, etc., en que muestra que son los
factores económicos y sociales -y no los conceptos de los sociólogos-, los que conforman
las doctrinas que, bajo las formas de mitos, encarnan las aspiraciones de la clase obrera.
Las Reflexions sur la violence fueron, así, un panegírico de la violencia. El libro está
lleno de sarcasmos y de vituperaciones contra todo lo que proponía el espíritu de reforma,
contra los parlamentarios, sobre todo contra Jaurés, contra los intelectuales, (aunque Sorel
fuera un intelectual puro), contra el humanitarismo, el pacifismo y la democracia, contra
las cooperativas de consumo. Solo debía contar la lucha de clases, organizada por los sindi
catos. La huelga general aparecía como el único medio de salvar a la civilización. Las múlti
ples huelgas parciales organizadas por los sindicatos con vistas a resolver inmediatamerite
pequeños problemas de actualidad (movimientos de salarios, huelgas de solidaridad, etc.)
eran maniobras saludables por las cuales el sindicalismo se entrenaba y tomaba conciencia
de su fuerza, con vistas a la futura huelga general, con la que el Capitalismo sería un día de
rribado. Pero importaba que "la lucha de clases" fuera por largo tiempo un simple "mito",
una creencia o una esperanza vaga: Sorel creía que los mitos guían el mundo.
La influencia de Sorel sobre el movimiento obrero francés fue casi nula; no se dirigía
LEGALES EDICIONES
al mundo obrero y su moralismo, unido a ciertos defectos de caráter, alejó de él a los jefes
del movimiento sindical. Fue en los cenáculos de intelectuales donde Geórges Sorel supo
imprimir una huella considerable, pero esta se ejerció por caminos muy divergentes. El
panegírico de la violencia podía servir, en efecto, a partidos o grupos muy diferentes, entre
ellos, algunos a los que no inspiraba el pensamiento democrático, como el grupo de la "ac
ción francesa" encabezado por Charles Maurrás. Por otra parte, puesto que la revolución
dejaba de parecer fatal y parecía depender de las voluntades humanas, nuevos problemas
se planteaban: ¿qué género de revolución podía intentar realizarse? La clase obrera, a la
cual se había confiado la tarea de hacer la Revolución, ¿era capaz de ello? Para ella se plan
teaba no solo un problema de poder, sino también de capacidad. De ahí la renovación de
los estudios proudhonianos. P R O U D H O N , como se sabe, había tratado en su última obra la
f capacidad política de la clase obrera. De acuerdo con la respuesta dada a estas cuestiones,
814
la glorificación de la violencia podía llegar a toda clase de conclusiones, hasta a conclusio ■

nes "reaccionarias". En realidad, después de los hermosos días de le mouvement socialiste
todas las tendencias estuvieron representadas entre los discípulos de Sorel. Entre ellos
puede citarse a Ángel Labriola, Hubert Lagardelle, Geórge Valois, Edouard Berth e inclusc
Benito Mussolini, que había frecuentado los cenáculos donde se discutía el pensamientc
marxista y soreliano y que, luego, se proclamó discípulo de Sorel, implantando en Italia
una dictadura, no ciertamente del proletariado, pero sí algo muy parecido a ella: una dic
tadura inspirada en los fasces con los que simbolizaban su poder los lictores de la antigua
Roma, de allí el nombre de "fascismo", que fue el partido dirigido por el "Duce" Benitc
Mussolini y sus milicianos, los "camisas pardas" del totalitarismo fascista.
El Socialismo en Inglaterra
Pese a haber sido Inglaterra la cuna en donde nació Das Kapital, el Marxismo, al menos
el "Marxismo ortodoxo", nunca prosperó en Inglaterra. Ante la imposibilidad de referirnos
a la múltiple variedad de socialismos que imperaban en Europa y especialmente en Ingla
terra, nos vamos a referir a un interesante movimiento que agrupó a una élite de intelec
tuales asociados tras la figura heroica y legendaria de un célebre caudillo romano de ias
Guerras Púnicas: Fabio "el Contemporizador".
El movimiento en referencia adoptó el nombre de "Fabian Society", en recuerdo de
la estrategia planteada por el general romano Quinto Fabio en la segunda Guerra Púnica.
Victorioso Aníbal después de una arrolladora campaña en la que las tropas cartaginesas
habían deshecho, uno tras otro, a todos los ejércitos romanos que les salieron al paso,
encontró libre el camino para llegar a Roma. Entonces, el Senado romano se encontró ante
la expectativa vergonzante de tener que negociar una paz humillante con el vencedor car
taginés. Es en estas circunstancias en que surge Fabio, quien propuso entablarle a Aníbal
una guerra de guerrillas. Atacando y retrocediendo, FABIO "el Contemporizador" logró
debilitar a Aníbal haciéndolo retirarse finalmente de Italia. Inspirándose en esta estrategia,
los fabianos consideraban que la mejor manera de lograr las reivindicaciones de los tra
bajadores era mediante una inteligente política parlamentaria, de contemporización y no
de violencia, de guerra móvil y elástica y no de ataques frontales, suicidas e irracionales.
La "Fabian Society" empezó, primero, como un club de intelectuales que senrían aver
sión hacia la clase de vida que llevaba la mayor parte de la insípida sociedad burguesa
contemporánea, tan superflua, tan llena de egoísmo e hipocresía y tan falta de ideales.
Superada esta etapa de desprecio hacia la mediocridad de espíritu de la sociedad bur
guesa la "Fabian Society" se propuso llegar hacia el Socialismo integral eliminando la pro
piedad privada de los medios y bienes de producción, confiando las mismas al Estado y a
los municipios, pero evitando siempre todo transtorno político y a través de procedimien
tos graduales de conquistas parlamentarias por las vías constitucionales. Y es que los fa
bianos ni creían en la lucha de clases, ni eran partidarios de la revolución, porque creían en
que la violencia pudiera instaurar la justicia, la fraternidad y la solidaridad social; sino, a lo
más, un nuevo tipo de dictadura social que como todas las dictaduras, es siempre odiosa,
Los principales representantes de la "Fabian Society" fueron Sidney y Beatrice Webb, LEGALES EDICIONES
Bernard Shaw, FL G. Wells, Bertrand Russell, John Hobson, Ramsay Mac Donald, G. D. H.
Colé, Philip Snowden, Annie Besant, entre otros intelectuales. En realidad, la sociedad fa-
biana nunca se propuso tener muchos miembros. Trabajaba siempre en base a élites y mi
norías escogidas, procurando influir en todos los sectores de opinión a base de un alturado
ejemplo de serenidad y austeridad y nunca sobre locas e irreflexivas precipitaciones ni de
impulsivas actitudes producto de las pasiones, de los resentimientos o de los prejuicios y
complejos.
La "Fabian Society" tuvo una decisiva influencia en el advenimiento y creación del
Labour Party o Partido Laborista inglés, que ha logrado éxitos parlamentarios notables, sin
recurrir en ningún momento a los odios, ni a la lucha de clases, ni a la prédica de ningu-
815
na "dictadura". Ya en 1924 obtenía 192 escaños en el Parlamento y el nombramiento de

Ramsay Mac Donald como Primer Ministro y, luego, una serie de líderes notables como
Aneurin Bevin, etc.
RAMSAY MACDONALD H. G. WELLS BERTRAND RUSSELL PHILLIPP SNOWDEN
El Socialismo en Rusia
En Rusia, el principal teórico del Socialismo Científico, ha sido Lenin, cuyas doctrinas
desarrollan los postulados de Marx y Engels transformándolos en un "instrumento para
la acción política y la lucha de clases", dando lugar a lo que se conoce con el nombre de
"Marxismo-Leninismo".
VLADIMIR ILITCH ULIANOV, "el buen Padrecito", como lo llamaban los mujiks y los
proletarios rusos, o LENIN, como se le conoce mundialmente, nació en Simbirsk el 22 de
abril de 1870 y murió el 21 de enero de 1924 en las proximidades de Moscú, a consecuen
cia del atentado sufrido en 1918 causado por la social-revolucionaria Sofía Kaplan. Es el
más grande teórico e intérprete del Marxismo, fue el fundador del Partido Comunista de
la Unión Soviética y el creador del primer Estado socialista de! mundo. Filósofo, político y
economista, ha dejado una imponente producción de obras que configuran una doctrina:
el leninismo, que representa el ulterior desarrollo del marxismo o, como decía Stalin, "el
mismo marxismo transportado a la época de Lenin, el Marxismo de la época del Imperia
lismo y de la revolución proletaria".
Después de la muerte de Stalin, el Presidium del Soviet Supremo de la U.R.S.S. dispuso
que se conmemorase anualmente el día del nacimiento de Lenin como el día de la festivi
dad nacional. El mundo socialista en su integridad rendía culto al nombre de Lenin dedi
cándole nombres de ciudades, museos, institutos, fundaciones, etc.; y, luego, destruido el
mito de Stalin, Khruschev reinvidicó para su propia política de reformas el mérito de haber
retornado doctrinaria y políticamente a las fuentes de inspiración de la filosofía leninista
(Actas del XXII Congreso del PCUS, 17-30 de octubre de 1961).
Hijo de un inspector de escuelas, Lenin terminó sus estudios colegiales en 1887, el
mismo año en que su hermano mayor, Alexander, era ajusticiado por su participación en
el atentado contra el Zar Alejandro III. Este luctuoso acontecimiento transformó decidida
mente el porvenir del joven Vladimir llitch que, matriculado en la Facultad de Derecho y
Jurisprudencia de la Universidad de Kazan, terminó expulsado de la misma poco después
por haber capitaneado a los revolucionarios estudiantes que él acaudillaba. Confinado en
LEGALES EDICIONES
la Villa de Kokuskino se dedicó allí a estudiar El capital y los escritos filosóficos de Marx
y de Engels. Finalmente, retornando a los estudios, se doctoró en Jurisprudencia en la
Universidad de San Petersb u rgo , luego llamada Leningrado y hoy nuevamente San Peters-
burgo, después de la estruendosa caída y fracaso de la dictadura totalitaria de los soviets,
dedicándose de inmediato a la actividad revolucionaria pero, también, a ia meditación
filosófica y política.
Su primera obra significativa, titulada ¿Quiénes son los amigos del pueblo, y como
luchan con la Social-Democracia?, apareció en 1894 y en ella acusaba a los Socialdemócra-
tas de ser falsos amigos del pueblo, designando a la clase obrera como aquella que debió
conquistar el poder, con la colaboración de la clase ciudadana, para establecer en Rusia la
f dictadura del proletariado. El año siguiente, alternando la actividad revolucionaria con la
816
del estudio y la Investigación creó, la Unión para la Liberación de la Clase Obrera, que I;
moderna Historiografía se inclina a considerar como la primera tentativa de constituir ur
partido proletario revolucionario en la Rusia zarista.
Después de SU arresto (1895.) y la deportación a Siberia (1897), Lenin se refugió er
1900 en el extranjero, donde inició, con la publicación del primer periódico revolucionarle
marxista, titulado Iskrá, su lucha contra el "economismo", considerado el principal obstá
culo en el camino de la constitución de un verdadero partido autónomo. {¿Qué hacer?,
1902).
Un acontecimiento de gran importancia para el nacimiento del nuevo partido Inspira
do por Lenin sucedió en 1903, después de la convocatoria al segundo Congreso del Parti
do Social Democrático Obrero Ruso (PSDOR), que se había constituido en Minsk en 1894
en ausencia de Lenin, deportado por aquella época en Siberia. Al segundo Congreso del
PSDOR Lenin intervino con sus colegas del Iskrá y, sobre la tesis fundamental de la orga
nización del nuevo partido, obtuvo la mayoría. Por esa época, el PSDOR se escindió prác
ticamente en dos partidos: uno, constituido por la mayoría, a quienes se les denominaba
"bolcheviques"; y otro, constituido por la minoría, a quienes se les denominaba "menche
viques". Esta lucha sin tregua prosiguió hasta después de la formación del Estado soviético.
De este período es la obra titulada Un paso adelante, dos pasos atrás (1904), en la cual
Lenin elaboró la doctrina del Partido: o sea, la estrategia v táctica para la conquista del
poder v constituir la dictadura del proletariado, entendida como nueva forma de Estado.
Habiendo pasado luego el Iskrá a poder de los mencheviques, Lenin creó un nuevo órgano
al que se denominó Vperíod (Adelante) y, de regreso de la emigración, empezó en Rusia su
lucha contra los socialistas revolucionarios y los mencheviques.
Habiendo fracasado la revolución de 1905 a 1907, Lenin reemprendió el camino ael
destierro, escribiendo en 1909 su obra Materialismo y Empiriocriticismo, en el cual fustigó
las doctrinas de Mach y Avenarius, fundadas sobre un idealismo crítico de tipo subjetivo,
a lo Berkeley, y planteó los fundamentos teóricos del partido en base al Materialismo His
tórico v Dialéctico.
En 1912 fundó Pravda y, poco después, en los pródromos de la revolución de 1910,
publicó El Imperialismo, etapa superior del Capitalismo, en el cual describió la agonía del
Capitalismo y el advenimiento de la revolución socialista, sosteniendo:
"El Imperialismo se ha desarrollado como una continuación directa de las particulari
dades fundamentales del Capitalismo. Pero el Capitalismo se ha trocado en Imperialismo
capitalista únicamente al llegar a un grado muy elevado de su evolución, cuando algunas
de las particularidades fundamentales del Capitalismo se han convertido en su antítesis,
cuando se han manifestado, en toda la línea, los rasgos de la época transitoria del Capita
lismo a un régimen social y económico más elevado. Lo que hay de fundamental en este
proceso es la sustitución de la libre concurrencia capitalista por los monopolios capita
listas. La libre concurrencia es la particularidad fundamental del Capitalismo y de la pro
ducción de mercancías, en general; el monopolio se halla en oposición directa con la libre
LEGALES EDICIONES
concurrencia, pero esta última se ha convertido, a nuestros ojos, en monopolio, creando la
gran producción, eliminando la pequeña, reemplazando la gran producción por otra toda
vía mayor, llevando la concentración de la producción y del capital hasta tal punto que de
su seno surge el monopolio: carteles, sindicatos, trusts y el capital fundido con los mismos
de una docena escasa de bancos que manejan miles de millones. Y, al mismo tiempo, los
monopolios, que surgen como consecuencia de la libre concurrencia, no eliminan a esta
última, sino que subsisten por encima y al lado de la misma, engendrando, con ello, una
serie de conflictos, contradicciones y roces, particularmente agudos. El monopolio es la
transición del Capitalismo a un régimen más elevado. Si fuera necesario dar la definición
lo más breve posible del Imperialismo, debería decirse que el Imperialismo es la etapa
monopolista del Capitalismo",
817
(Lenin: El Imperialismo, etapa superior del capitalismo, cap. 7, pág. 118-

119, Editorial Sudamericana, Buenos Aires, s/f).
Conviene dar una definición del Imperialismo que contenga los cinco rasgos funda
mentales del mismo, que siguen a continuación: 1).- concentración de producción y del
capital hasta un grado tal de desarrollo que ha creado el monopolio, el desempeño crea
un papel decisivo en la vida económica, 2).- fusión del capital bancario con el industrial y
creación, sobre la base de este "capital financiero", de la oligarquía financiera; 3).- la expor
tación del capital, a diferencia de la exportación de mercancías, adquiere una importancia
particular; 4).-se crean alianzas internacionales monopolistas de capitalistas, las cuales se
reparten el mundo, y 5).- se efectúa el reparto definitivo de los territorios entre las poten
cias capitalistas más importantes. El imperialismo es el Capitalismo en la etapa de desarro
llo en que ha tomado cuerpo la dominación de los monopolios y del capital financiero, en
que ha tomado una importancia eminente la exportación de capital, en que ha empezado
el reparto del mundo por los trusts internacionales y ha terminado con el reparto del mis
mo entre los países capitalistas más importantes".
(ob. cit., pág. 119 in fine y 120).
-En los años de guerra, Lenin elaboró las bases teóricas y filosóficas del Marxismo-
Leninismo en sus Cuadernos filosóficos.
A la cida del zarismo en febrero de 1917, Lenin retornó de la emigración y el 3 de abril
arribó a Petrogrado, donde expuso su "Tesis de abril", en la que resumió sustancialmente
su plan de lucha para transformar la revolución democrática en revolución socialista, bajo
el slogan "todo el poder a los Soviets", tesis que se difundió amenazadoramente sobre
todo el país obligando al Gobierno provisorio a ordenar la captura de Lenin, quien se vió
constreñido nuevamente a vivir en la clandestinidad hasta que estalló la insurrección co
nocida con el nombre de Revolución de Octubre, llamándose "octubristas" a esos revolu
cionarios y se constituyó el Sovnarkom (Consejo de Comisarios del Pueblo), o sea el Primer
Gobierno Socialista, del cual fue nombrado Presidente.
En 1917, Lenin escribió Estado y revolución, obra que marcó un paso decisivo en el
desenvolvimiento de la filosofía leninista, convirtiéndose en el programa de lucha del mo
vimiento revolucionario del proletariado. En el primer capítulo, partiendo de las posicio
nes de Marx, Lenin confirmó que el Estado nace en una determinada fase del desenvolvi
miento social como consecuencia de las divisiones de clase de la sociedad. El Estado existe
en función de los antagonismos de clase que se dan en toda sociedad. Todos los Estados
que se fundan en el régimen de la propiedad privada son órganos de violencia ejercitada
por una minoría que acapara los medios de producción y los disfruta en perjuicio de una
mayoría dominada y explotada. En los sucesivos capítulos del II al IV, generalizando la ex
periencia de la Comuna de París de 1871, Lenin ilustró el problema de la naturaleza, forma
y finalidades de la dictadura del proletariado. En el último capítulo, Lenin analizó los fun
damentos económicos del Estado proletario y el proceso de eliminación de las clases en las
dos fases del Comunismo, exponiendo en fin; la organización del poder de los soviets como
LEGALES EDICIONES
forma estatal del poder político de la clase obrera, fundada sobre una maquinaria política
de violencia, represión y coacción:
"La dictadura del proletariado produce una serie de restricciones a la libertad en el
caso de los opresores, de los explotadores, de los capitalistas. Debemos aplastarlos a fin
de liberar a la humanidad de la esclavitud del salario, su resistencia debe ser quebrada me
diante la fuerza. Es claro que donde hay represión hay también violencia; no hay libertad,
no hay democracia".
Cfr. Lenin: Obras escogidas (versión castellana de ediciones en lenguas

extranjeras, Moscú-Buenos Aires, 1946, tomo III, pág. 283. Instituto
Marx-Engels-Lenin, Moscú).
818
F il o s o f ía d e l D e r e c h o
Al tratar otro punto dijo, con relación al período de transición del Capitalismo al Comu
nismo, "período de derrocamiento y completa abolición de la burguesía", que "este perío
do se vuelve inevitablemente un período de lucha de clases desusadamente violentas, en
sus formas más agudas y, por lo tanto, el Estado debe ser, durante este período, un Estado
democrático en una forma nueva (para el proletariado y los pobres en general) y dictatorial
en una forma nueva (contra la burguesía)".
(ob. cit., págs. 227-228)
"Bajo el Capitalismo teníamos un Estado en el sentido propio del vocablo, esto es, una
maquinaria especial para la represión de una clase por otra. Durante la transición del Capi
talismo al Comunismo, la represión es aún necesaria, pero es la represión de la minoría de
explotadores por la mayoría de explotados. Todavía es necesario un aparato especial, una
maquinaria especial de represión; pero, se trata, ahora, de un Estado de transición, no ya
de un Estado en el sentido usual".
(ob. cit., págs. 284-285)
"El Estado se va extinguiendo en cuanto ya no hay más capitalistas ni clases y, en con
secuencia, no se puede reprimir a ninguna clase".
(ob. cit., pág. 289).
"¿Qué son las clases en general? Las clases son lo que permite a un sector de la socie
dad apropiarse del trabajo de otro sector. Si un sector de la sociedad se apropia de toda la
tierra, tenemos una clase terrateniente y una clase campesina. Si un sector de la sociedad
posee las fábricas y talleres, tiene acciones y capital, y el otro sector trabaja en esas fábri
cas, tenemos una clase capitalista y una clase proletaria" (Discurso pronunciado en 1920).
De esta manera, la lucha de clases, que representaba el fundamento táctico del Socia
lismo Científico -y al cual le era extraña toda ¡dea de "conciliación"- se convirtió así, en el
instrumento mediante el cual el proletariado se apoderó violentamente del poder político
expulsando y liquidando a la burguesía para imponer el Socialismo. Pero conquistado el
poder político, la clase obrera continuó la lucha a través de la propia dictadura.
Dos años después de la conquista del poder, Lenin advertía que las clases no pueden
desaparecer totalmente. Más aun, eran la condición necesaria para imponer la dictadura
del proletariado.
"La dictadura no será necesaria cuando las clases hayan desaparecido";
Pero:
"Las clases no podrán ser destruidas sin la dictadura del proletariado"
(Economía y política en la época de la dictadura del proletariado, 1919)
Al respecto, la doctrina soviética definió la dictadura del proletariado como la conti
LEGALES EDICIONES
nuación de la lucha de clases a través de nuevas formas. Después de la conquista del po
der, la lucha de clases se justificaba para reprimir los atentados, los sabotajes, las guerrillas
de los opositores del nuevo régimen a través del terror como arma de liquidación de la
Ceka, cuya función era liquidar a los "enemigos de clase" (decreto del 5 de setiembre de
1918, "sobre el terror rojo").
La lucha de clases, en su acepción de lucha contra toda oposición a la línea política por
el PCUS, se desarrolló a través del tránsito de las originarias formas de terror masivo hacia
formas disciplinadamente contenidas en las decisiones del Presidium del Soviet Supremo,
como lo demuestran las purgas de Beria y otras más a la muerte de Stalin; luego, la liquida
ción del grupo antipartido representada por Malenkov, Kaganovich y Molotov (decisión del
Plenum del comité Central del PCUS de 1957) y, finalmente, la purga del propio Khruschev.
819
J o s é A n t o n io S il v a V a l l e jo
Así pues, el Marxismo-Leninismo trató de justificar teóricamente la supervivencia de

las clases en la URSS. En la Unión Soviética existían dos clases principales y una secundaria.
Las dos primeras estaban constituidas por la clase obrera y la clase de los ciudadanos. La
clase obrera se fundaba en las formas socialísticas de la economía, y la clase ciudadana
estaba ligada a una economía de mercado. La tercera clase estaba constituida por los ele
mentos urbanos y rurales aún enraizados en formas parasitarias de economía: artesanos,
especuladores, etc. Los intelectuales no constituían precisamente una clase sino una cate
goría social que reclutaba sus propios miembros entre todas las clases existentes (Stalin:
en relación al proyecto de la constitución del 5 de diciembre de 1936).
En conclusión: la clase obrera luchaba ya no como clase dominada sino como clase
dominante. Recogiendo la lección de la sangrienta insurrección húngara de Octubre de
1956, la doctrina soviética declaraba que "Es necesario reforzar la dictadura del proletaria
do sobre los enemigos de clase pues, de otra manera, la dictadura del proletariado resulta
imposible".
En suma, parafraseando la muy buena síntesis que ha escrito mi hijo Alberto Silva
Ariano en su estudio El bolcheviquismo. De la revolución al totalitarismo (Lima, 2005),
podemos afirmar que, en 1924, a la muerte de Lenin, fueron candidatos a sucederlo: León
Trotsky, Kamenev, Zinoviev y Stalin. Trotsky quería exportar la revolución al resto del mun
do ("revolución permanente"); Stalin quería consolidar el comunismo en la URSS ("socia
lismo en un solo país"), y Zinoviev y Kamenev se oponían a los kulaki, los campesinos
enriquecidos con la NEP ("nueva política económica") implantada por Lenin. Esto provocó
un conflicto entre ellos, que culminó en 1927 con la expulsión del partido de Trostky, Ka
menev y Zinoviev, convirtiéndose Stalin en dictador absoluto. En 1927, la política económi
ca staliniana consagró el "plan quinquenal de los soviets", que dispuso la industrialización
forzosa y puso fin a la NEP. Por otra parte, el "stalinismo"(la política de Stalin) estableció un
estado totalitario, donde la persona humana es aniquilada, importando solo la obediencia
y adoración al líder supremo. Stalin se volvió el jefe absoluto del Partido Comunista, el cual
tenía todo el poder sobre el Estado. Para obtener esto, se desató una campaña de "terror",
donde todo sospechoso de traición era arrestado, torturado, ejecutado o deportado a los
gulags, los campos de concentración soviéticos en Siberia. El resultado fueron millones de
muertos y una población totalmente sometida al líder supremo. El totalitarismo y el culto
de la personalidad fueron las características de esta época deprimente, en virtud de la
cual, la voluntad del pueblo estaba alienada a la del gran dictador.
CRÍTICA DEL MARXISMO-LENINISMO

La ideología marxista-leninista que ha sido objeto de la exposición precedente entró
en colapso cuando se desencadenó el derrumbe social, político y económico de la URSS. La
verdad es que, como dice FUKUYAMA: "el fracaso del totalitarismo" como sistema ocurrió
mucho antes de la década de los ochenta. La verdad es que el principio del fin del totali
tarismo soviético puede encontrarse años atrás, en el período que siguió a la muerte de
stalin en 1953, cuando el régimen puso fin al empleo indiscriminado del terror. Después
LEGALES EDICIONES
del llamado "informe secreto" de Kruschev en 1956 y de la clausura de los gulags de Stalin,
el régimen ya no podía contar con la coacción pura y simple para aplicar sus decisiones y
tuvo que recurrir de modo creciente a los halagos y al cohecho para conseguir que la gente
aceptara sus decisiones. La supresión del terror puro era inevitable porque nadie podía
sentirse seguro, ni tan solo los jefes de la policía stalinista Yejovy Beria, ambos ejecutados,
ni siquiera su ministro de Relaciones Exteriores, Molotov, cuya esposa acabó en el gulag, ni
su sucesor Kruschev, quien describió vividamente cómo una mirada de Stalin podía hacer
que un miembro del Politburó temiera por su vida... Ni Stalin mismo, constantemente te
meroso de conjuras. El desmantelamiento de un sistema de terror tan mortal para quienes
lo practicaban fue casi obligatorio. Luego, "las declaraciones de Gorbachov pidiendo el
glasnosty la perestroika desencadenaron el final". "El pueblo soviético, humillado por sus
gobernantes y despreciado no solo por el resto de Europa, sino también por sus propios
820
intelectuales, como pasivo cómplice del autoritarismo... ejecutó la decisión que todos es
peraban. Después de 1989, el pueblo ruso comenzó a reconstruir por sí mismo una nueva
democracia con nuevos sindicatos, nuevos periódicos y diarios, nuevos partidos políticos y
nuevos líderes. La madurez política del pueblo ruso se hizo evidente en su elección de un
Boris Yeltsln como el primer presidente ruso elegido por el pueblo, en vez de un demagogo
semlfasclsta como Milosevlc en Serbia o un demócrata tibio como Gorbachov".1
La verdad es que el Marxismo ha sido combatido y cuestionado desde muchísimos
frentes, tanto en sus temas centrales cuanto en su metodología y estrategia política. Por
ejemplo, el profesor Toynbee ya había planteado la crítica del Materialismo Histórico sos
teniendo que "Contra el determlnismo económico que postula la teoría de que la Historia
se desenvuelve mecánica y fatalmente a impulsos de ciertas fuerzas motrices" que son la
"lucha de clases" y la pugna de intereses económicos, Toynbee considera que esta concep
ción simplista de la Historia olvida la Infinita gama de posibilidades que hay en el espíritu
humano, que se caracteriza por su "libertad creadora" y su "impronosticable espontanei
dad".
El marxismo también ha sido duramente cuestionado por la doctrina social de la Igle
sia. la que desde la encíclica "Rerum Novarum". promulgada el 15 de mayo de 1891 por el
Papa León XIII, había cuestionado la estrategia de la lucha de clases. En la encíclica “Divirti
Redemptoris", promulgada en 1937 por el Papa Pío XI, se afirma que "el Comunismo ateo
es intrínsecamente malo al concebir la vida y la Historia de modo exclusivamente materia
lista. Es ¡lícita e inmoral cualquier clase de participación en él y por ello condena al sistema,
a los autores y a los defensores del Comunismo ateo. Pero fue, sobre todo, en las encíclicas
"Laborem Exercens" de 1981, "Sollicitudo Rei Socialis" de 1987 y la "Centesimus Annus"
de 1991. promulgadas por el Papa Juan Pablo II. en donde la crítica al Comunismo ateo, a
la lucha de clases y a la dictadura de la violencia donde quedaron lapidadas las doctrinas
fundamentales del Marxismo-Leninismo. El mismo Papa Juan Pablo II sufrió un atentado
por un fanático quien, obedeciendo la orden del Partido Comunista, trató de asesinarlo
disparándole dos balazos el 13 de mayo de 1981 en plena plaza de San Pedro. Sin embargo,
el Papa lo perdonó bajo la Inspiración del Espíritu Santo y de San Pablo, quien ha dicho en
la Epístola a los Romanos 12, 21: "No te dejes vencer por el mal, antes bien vence al mal
con el bien." Aludiendo a esto dijo el Santo Padre lo siguiente: "En el transcurso de los años
me he ido convenciendo de que las ideologías del mal están profundamente enraizadas en
la historia del pensamiento filosófico-europeo" ... "Llegados a este punto, conviene dete
nerse un poco en la tradición de la filosofía polaca, particularmente en lo que sucedió tras
la llegada al poder del partido Comunista".
En las universidades se puso todo tipo de obstáculos a cualquier forma de pensamien
to filosófico que no respondiera al modelo marxlsta. Y se hizo de un modo simple y radicai,
actuando contra los que seguían otras corrientes de pensamiento filosófico. Es muy signi
ficativo que entre los destituidos de sus cátedras estuvieran sobre todo los representantes
de la Filosofía realista, incluidos los seguidores de la Fenomenología realista, como Ro
mán Ingarden e Izydora Dambska, esta última de la Escuela de Lvov-Varsovia. La operación
LEGALES EDICIONES
era más difícil con los representantes del Tomismo, porque enseñaban en la Unlversidaa
Católica de Dublín, en las facultades de Teología de Varsovla y Cracovia, así como en los
seminarios mayores. No obstante, en un segundo momento, el sistema tampoco fue con
descendiente con ellos, aunque fuera con otros medios.
"Se recelaba también de otros prestigiosos profesores universitarios que mantenían
posturas críticas respecto del Materialismo dialéctico. Recuerdo en particular a Tadeusz
Czezowski. Naturalmente, no se podían quitar del Ordo académico cursos como los dedi
cados a la Lógica y la Metodología de las ciencias; pero se podía obstaculizar de muchas
i FRAN CIS FUKUYAM A: El fin de la Historia y el último hombre, págs. 53-54 y passim, editorial Mun-
diMedia, Panamá 2006.
821
formas a los profesores 'disidentes', limitando con cualquier medio su influjo en la forma
ción de los estudiantes. Lo ocurrido en Polonia tras la subida de los marxistas tuvo conse
cuencias similares a las provocadas anteriormente en Europa occidental por los procesos
desarrollados a partir de la Ilustración"... "Después de la caída de los sistemas construidos
sobre las ideologías del mal, cesaron de hecho en esos países las formas de exterminio
citadas. No obstante, se mantiene aún la destrucción legal de vidas humanas concebidas,
antes de su nacimiento. Y en este caso se trata de un exterminio decidido incluso por
parlamentos elegidos democráticamente, en los cuales se invoca el progreso civil de la
sociedad y de la humanidad entera. Tampoco faltan otras formas graves de infringir ¡a ley
de Dios. Pienso, por ejemplo, en las fuertes presiones del parlamento Europeo para que
se reconozcan las uniones homosexuales como si fueran otra familia, que tendría también
derecho a la adopción. Se puede, más aún, se debe, plantear la cuestión sobre la presencia
en este caso de otra ideología del mal, tal vez más insidiosa y celada, que intenta instru-
mentalizar incluso los derechos del hombre contra el hombre y contra la familia. ¿Por qué
ocurre todo esto? ¿Cuál es la raíz de estas ideologías postilustradas? La respuesta, en rea
lidad, es sencilla: simplemente porque se rechazó a Dios como Creador y, por ende, como
fundamento para determinar lo que es bueno y lo que es malo".2
Cuando el mundo llegó a tener conciencia de los horrores y de los crímenes patrocina
dos por la ideología comunista llegó al repudio de esta ideología, que ya estaba en colapso
por las evidencias provenientes de todos los sectores. El Glasnost v la Perestroika entona
ron el "Reauiém" de esta funesta ideología.
Como una ideología del mal que solo predica el odio, la lucha de clases, la violencia y
la confrontación entre hermanos, ha escrito SERGIO TAPIA en el diario "La Razón" de Lima,
el jueves 28 de Junio del 2012, un artículo que se titula "El amor al odio": "El comunismo
es causa ideológica de confrontación. Instala la guerra donde debe haber paz. Es enemigo
del desarrollo económico y social porque suscita el odio entre unos y otros. El pensamiento
y la metodología provienen principalmente de Marx, Lenin, Mao y Gramsci. No se requiere
iniciación filosófica para ser marxista. Basta verlos quiénes son: Desde terroristas asesinos,
pasando por líderes provincianos fanáticos contra el desarrollo y a favor del narcotráfico,
hasta terminar en los cuadros del cabildeo de las ONG derechohumanistas. El Papa Pío XI
afirmó en la Encíclica "Divini Redemptoris" de 1937 que "el comunismo es "intrínsecamen
te perverso". Así, pues, solo los fanáticos o los que tienen ceguera moral o daltonismo ético
pueden seguir a esta ideología del mal.
Ha sido el filosofo japonés FRANCIS FUKUYAMA (nacido el 27 de octubre de 1952)
quien, en dos libros brillantes que deben ser leídos, nos ha recordado esta evidencia: El
fin de la Historia y el Último hombre (la interpretación más audaz y brillante de la historia
presente y futura de la humanidad, 2006) y El fin del hombre (consecuencias de la revolu
ción biotecnológica, 2002). El análisis contemporáneo que hace Fukuyama de este tema
esencial constituye una fascinante contribución a la Filosofía de la Historia y una reflexión
que incita a pensar en los conflictos más profundos de la sociedad humana y su estilo.
LEGALES EDICIONES
MOISES LEMLIJ: En un artículo publicado en El Comercio intitulado "IZQUIERDA,

PSEUDO IZQUIERDA, POST IZQUIERDA", dijo que "En Sudamérica, pero no solo en esta
parte del mundo, encontramos una variedad desconcertante entre los gobernantes que
son considerados o se califican a sí mismos como "de izquierda".
"Por un lado están Tabaré Vázquez, de Uruguay, y Michelle Bachelet, de Chile, quienes
tienen en común que son dialogantes, sensatos y no buscan la reelección. Ambos gobier
nan países con una larga tradición democrática, cuyas instituciones se recompusieron y
fortalecieron rápidamente luego de un interregno autoritario. Curiosamente, los dos son
i 2 JUAN PABLO II: Memoria e identidad, pág. 19 y ss., 22 y ss., 24 y 25, editorial Planeta Colombiana S.A.,
Bogotá, 2005.
822
médicos. Esto me hace pensar que tal vez los médicos peruanos tendríamos que identifica,■
a un colega que haga por el Perú lo que Vázquez y Bachelet están haciendo por sus países"
"Por otro lado, están Hugo Chávez, de Venezuela, y Evo Morales, de Bolivia. Comparten
el prurito de cambiar sus constituciones para refundar sus patrias e instituir reelecciones
ad infinitum. Se autodenominan "nacionalistas" y "socialistas"; de hecho, se apoyan en
movilizaciones masivas que recuerdan a las de Mussolini y Hitler (¿nacionalsocialistas -
nazis?). Su demagogia populista-mesiánica incluye términos como "revolución cultural" o
"revolución bolivaríana" sea lo que sea que signifiquen, y han incorporado en su panteón
de profetas a Bolívar, el "Che" y Fidel. Muy cerca de ellos está Correa, de Ecuador, también
reeleccionista y refundador constitucional, aunque más sensato y tranquilo. Todos ellos
deben estar preocupados por la crisis del Capitalismo, ya que dependen de la venta de
hidrocarburos a sus archienemigos imperialistas".
Al centro están Lula, de Brasil, y los Klrchner, de Argentina. Lula es el primer presiden
te obrero votado por obreros. Reelegido para un segundo período, ha dado continuidad
institucional al viejo modelo desarrollista y a la modernización del Estado legados por Car-
doso. Como se dice de los franceses, tiene "el corazón a la izquierda, pero el bolsillo a la
derecha", lo que le ha valido ser acusado de traidor neoliberal. En Argentina, la reelección
se dio por interpósita persona. El peronismo de los Kirchner les ha permitido combinar el
ultrismo montonero con un pragmatismo circunstancial. La visita ritual a Cuba ha tenido
el propósito de subrayar su supuesta filiación izquierdista, pese a que su política econó
mica -salvo zarpazos estatales ocasionales- no está orientada hacia una distribución más
igualitaria.
Ser "de izquierda" no se reduce a tener un discurso igualitario que propugna la justicia
social. Implica también ser democrático, transparente, respetuoso de las instituciones y,
sobre todo, de la alternancia en el poder. El mesianismo, el afán por la refundación cons
titucional y la perpetuación en el gobierno equivalen a populismo fascista, no a ser de
izquierda. ¿Y cómo pintan las cosas en el Perú?
LEGAT.F.S E n i n o w r c
823
O
EL PENSAMIENTO POSITIVISTA Y EL NEOPOSITIVISMO

61 ’P
H
'S
<
u
EL PENSAMIENTO POSITIVISTA
El Positivismo es la doctrina según la cual hay que eliminar sistemáticamente los prc -
blemas referentes, al cómo, al por qué y al para qué de las cosas y abordar únicamente el
estudio de los hechos y sus relaciones. Según esta doctrina, el único método cabal y ve¡-
dadero es aquel que deja de lado todas las elucubraciones y problemas metafísicos para
abocarse de lleno al análisis de los hechos y de los fenómenos.
El Positivismo renuncia a toda clase de conocimiento metafísico y considera que son
los hechos, y solo ellos, el objeto propio del conocimiento metódico.
Hay tres grandes etapas en la corriente positivista en general. Ellas son:
ís - Positivismo clásico propiamente dicho, que tiene en Augusto Comte a su más típico
representante.
22 - Empiriocriticismo, representado por Richard Avenarius y Ernst Mach.
32.- Neopositivismo o Positivismo Lógico, representado por varias escuelas: la Escuela de
Varsovia, la de Viena, la de Berlín, la de Cambridge, la de Oxford y la Anglo-Americana
EL POSITIVISMO CLÁSICO DE COMTE.- El Positivismo clásico tiene en Augusto Comte a

su más alto representante. Nació en Montpellier, Francia, en 1798 y murió en 1857.
Fue discípulo y secretario del socialista romántico francés Saint Simón, quien le inspire
sus ideas de orden y progreso social y el advenimiento de un nuevo tipo de sociedad ba
sada en la igualdad humana. Repetidor de Matemáticas en la Escuela Politécnica, no pudo
conseguir un nombramiento oficial y vivió desde 1823 hasta su muerte de la protección
de sus adeptos.
El sistema positivista de Augusto Comte consiste en rechazar de la Filosofía toda es
peculación de tipo metafísica, concretándose únicamente al análisis de la investigación
científica, bajo la égida de una nueva ciencia que Comte denomina la Sociología.
Ley de los tres grandes ciclos o estadios de la humanidad.- Es el fundamento de la
Filosofía Positiva, constituyendo a la vez una teoría de conocimiento, y una filosofía de la
historia. En ella, Comte afirma que, en el transcurso de la humanidad y del conocimiento,
hay tres grandes ciclos o estadios distintos, en los que el hombre busca una explicación de
todo cuanto le rodea. Esos tres ciclos o estadios son:
l 2.- Estadio leologico: En el que el hombre se explica lo más profundo, lejano e inasequi
ble de las cosas a partir de la creencia en Dios.
LEGALES EDICIONES
La función histórica de este estadio es irreemplazable por cuanto constituye la dispo
sición primaria de la mente, que le sirve de antesala para transportarse a las demás
fases del conocimiento. Hay en este estadio tres momentos distintos:
a. - Fetichismo:
En que se le atribuye un poder mágico y divino a las cosas personificadas, que son
los fetiches; este modo de pensar corresponde a las mentalidades más primiti
vas.
b. - Politeísmo:
En este momento el hombre traslada la animación de las cosas materiales perso
nificadas a un conjunto de divinidades representativas, cada una de ellas de una
serie de poderes: las aguas, los ríos, los bosques, etc.
825
c.- Monoteísmo:
Momento en el cual todos los poderes divinos se centralizan en un solo personaje,
llamado Dios.
29.- Estadio Metafíslco: Para Comte, esta fase, estadio o ciclo es una especie de puente
intermedio que sirve de nexo entre el estadio anterior y el estadio positivo.
En él, la mente continúa buscando los conocimientos absolutos. Para ello no recurre
ya a lo sobrenatural sino que, a través de la Metafísica, trata de explicarse las ideas o
entidades abstractas que, si bien designan algo diferente de las cosas materiales, son
también inherentes a ellas. Empero, Comte considera que este estadio de raciona
lismo metafísico -de carácter fundamentalmente crítico y negativo-, es un período
anárquico y caótico por los devaneos del intelecto, que se dice y se contradice. Corres
pondería a la llamada adolescencia del hombre en la que, tras haber dejado la etapa
infantil, inicia su marcha hacia la afirmación viril, que va a constituir el tercer y último
estadio.
39 - Estadio positivo: Es el estadio definitivo en el que el hombre abandona las ideas reli
giosas y las abstracciones metafísicas, la imaginación ingenua y el devaneo racional,
para reemplazarlos por la observación e investigación sistemática y científica de los
hechos de la naturaleza. En este estadio al fin la mente se detiene ante las cosas que
la rodean, ante lo positivo, ante lo que ya está puesto o ante lo que duda; buscando ya
no causas y efectos, sino hechos y leyes correspondientes.
Con este tercer y superior modo de pensar adviene una nueva ciencia, que Augusto
Comte denomina la Sociología, encargada de encaminar a la mente hacia el estudio de
los fenómenos sociales.
El estadio positivo se caracteriza por la investigación sistemática de los fenómenos
sociales a cargo de la Sociología, abandonando las abstracciones metafísicas y las in
genuidades religiosas. Como dice Ferrater Mora:
"El último y definitivo estadio se presenta de este modo como el hallazgo de lo que,
en su fondo último, ha sido siempre la aspiración de la Humanidad: la ciencia positiva,
que rechaza toda sobrenaturalización y toda hipótesis y que convierte al filósofo en
un 'especialista en generalidades'; el poder espiritual en manos de los sabios; el poder
temporal en manos de los industriales; el pacifismo, el orden y la jerarquía, y como
atmósfera que lo envuelve todo, una moral de altruismo basada en la estática esencial
de la vida social o, como resume Comte, 'el amor como principio, el orden como base,
el progreso como fin'"1.
EL EMPIRIOCRITICISMO - Es la segunda fase del movimiento positivista que brilló en

los últimos años del siglo XIX, vinculándose con el Empirismo inglés que había devenido en
escepticismo con David Hüme.
El Empiriocriticismo está representado por el pensamiento de RICHARD AVENARIUS y
LEGALES EDICIONES
ERNST MACH. Para estos, el Positivismo consiste en eliminar completamente la Metafísica

de nuestro conocimiento y orientar a este, solo hacia el campo científico, valiéndose para
tal objeto de la experiencia sensible. El Positivismo, entonces, consiste en un análisis crítico
de la experiencia sensible exenta y depurada de todo tipo de supuesto metafísico y en una
desproblematización sistemática del intelecto.
Según Richard Avenarius, lo esencial es efectuar lo que él llama un proceso de "intro-
yección o endopati'a", consistente en introducir a través de la experiencia todos los datos
sensibles provenientes del mundo exterior.
i Véase JOSE FERRATER MORA: “Diccionario de Filosofía”, Tercera edición, pág. 164, Editorial Sud
i americana, Buenos Aires, 19 5 1, Voz: COM TE (AUGUSTE).
826
EL POSITIVISMO LÓGICO - Con el nombre de Positivismo Lógico se suele agrupar a un

conjunto de escuelas, autores y filósofos cuyo denominador común es el rechazo unánime
de la Metafísica y el análisis lógico de los lenguajes empleados y de sus diversas proposici >
nes a través de la Sintaxis, la Semántica y la Semiótica o teoría de los signos.
Ahora bien; el nombre de Positivismo Lógico es puramente convencional aunque es,
tal vez, el que más se acerque al espíritu de grupo que unifica a toda la Escuela. Hablamos
así del Círculo Vienés o Wiener Kreis, tal vez el más característico de todos los grupos; h a-
blamos de la Escuela Analítica Inglesa, de la Escuela de Cambridge, etc. o, en términos ge
nerales, suele hablarse también del Neopositivismo, del Empirismo Lógico, de la Filosofa
Analítica, del Neopositivismo Crítico, etc. Lo decisivo es que esta corriente, agrupada, por
un lado, tras las figuras de Bertrand Russell, G. E. Moore o Ludwlg Wittgenstein en Cam
bridge; o de Rudolf Carnap, profesor en Viena y luego en Chicago, de Hans Reichenbach,
Alfred Tarskl y otros más, estuvo en boga a mediados del siglo XX. Incluso la Academia de
Ciencias de la URSS, habiéndose propuesto combatir las doctrinas de Carnap y de Wit:-
genstein, acabó por aceptarlas en parte. Véase:
ALFRED J. AYER: El Positivismo Lógico (Compilación de una serie de trabajos de los prc -
fesores Rudolf Carnap, Bertrand Russell, Morítz Schlick, Karl G. Hempel, Hans Hahr,
Otto Neurath, Alfred Julius Ayer, Gilbert Ryle, Friedrich Waisemann y Frank P. Ramsey .
Traducción castellana del original inglés de 1959 (1975).
ALFRED J. AYER: La revolución en Filosofía (1958).
J. R. WEINBERG: Examen del Positivismo Lógico (1959).
MARIO BUNGE: Antología semántica (Compilación de una serie de trabajos de los pro
fesores Bertrand Russell, Rudolf Carnap, Willard vanOrman Quine, Max Black, Abra-
ham Kaplan, Carlos Hempel, Alfred Tarski, Ernst Nagel, Nelson Goodman, Richard M,
Martín, Neil L. Wilson y Mario Bunge, 1960).
FREDERICK COPLESTON: Filosofía contemporánea (1959).
C. K, OGDEN & I. A. RICHARD: El significado del significado. Una investigación sobre k
influencia del lenguaje en el pensamiento y sobre ciencia simbólica; con dos ensayo:
suplementarios: El problema del significado en las lenguas primitivas (1964).
- WILBUR MARSHALL URBAN: Lenguaje y realidad (1960).
- LUDWIG WITTGENSTEIN: Tratatus lógico-philosophicus (1957).
RUDOLF CARNAP: La sintaxis lógica del lenguaje (1965).
ACADEMIA DE CIENCIAS DE LA URSS: Pensamiento y lenguaje (Compilación de una
serie de trabajos de los profesores Gorski, Tavants, Boguslavski, Spirkin, Panfilov, Aj-
mánov, Kopnin, Golkina-Fedoruk, 1961).
LA ESCUELA POLACA O CÍRCULO DE VARSOVIA.- Los representantes de esta escue

la fueron: Jan Lukasiewicz, Taddaeus Kotarbinski, Alfred Tarski, Kazimiers Ajudukiewicz y
LEGALES EDICIONES
León Chwisteck, todos ellos brillantes y destacados profesores de Filosofía Semántica y de
Lógica.
Esta tendencia filosófica tuvo sus centros de origen en las universidades de Varsovia,
Lwow y Cracovia.
Para la Escuela Polaca, la tarea fundamental de la Filosofía de hoy radica en despojar
al lenguaje de las vaguedades y oscuridades propias que le son inherentes. Consideran que
para ello es necesario el empleo de un método lógico y de una forma superior del lenguaje
con la cual se expresen los contenidos nucleares del pensar. Esta tipología neolingüística
que ellos llaman "metalenguaje" se caracterizaría por su claridad y sencillez, despojada
por completo de las falacias peculiares del lenguaje vulgar. Sostienen estos filósofos que,
en realidad, todos estamos de acuerdo en el fondo de nuestro pensar, pero que las discre-
827
pandas aparecen cuando tratamos de manifestar oralmente nuestros planteamientos. Las

discrepancias formales a que nos referimos, causadas por la falta de concisión y claridad de
nuestro lenguaje cotidiano se pueden advertir no solamente en el habla cotidiana o en la
argumentación forense, sino a lo largo de toda la historia de la Filosofía, la que se caracte-
riza por la lucha de escuelas, ideologías, tendencias y críticas, muchas veces acerbas, entre
los polemistas, sus escuelas y sus ideologías.
Es necesario, para superar estos obstáculos nacidos de las limitaciones del lenguaje,
expresarse sin rodeos ni oscurantismos, con la ayuda de unos símbolos especiales y apro
piados (Semiótica), con una concisión en los significados de las palabras (Semántica) y con
un severo orden y coherencia lógica en las proposiciones empleadas (Sintaxis).
h h b De las tres disciplinas en mención: Semiótica, Semántica y Sintaxis,
la Escuela Polaca ha dado singular importancia al papel que juega la
■ i 1 semántica en la teoría del metalenguaje. Y es en este aspecto donde
H ha destacado la obra de ALFRED TARSKI (1902-1983), profesor en la
IM k ■’>« J E Universidad de Varsovia de 1926 a 1939 y, luego, en la Universidad
C • Lj B de California, Berkeley, de 1942 hasta su jubilación en 1973; quien, a
K H través de sus varias obras de Semántica Filosófica, nos ha hecho ver
las paradojas en que se suele incurrir por culpa de las imprecisiones
lingüísticas (ejemplo: "todas las proposiciones en castellano son falsas"; o la paradoja de
Jourdain: en una tarjeta está escrito el enunciado "al dorso de esta tarjeta hay un enuncia
do verdadero"; se da vuelta a la tarjeta y allí se lee: "al dorso de esta tarjeta hay un enun
ciado falso"; o bien, la paradoja del mentiroso: "según Epiménides los cretenses mienten;
Epiménides es cretense, luego, miente; luego, los cretenses dicen la verdad".
Léase de Alfred Tarski: "La concepción semántica de la verdad y los fundamentos de la
semántica", en Mario Bunge y otros: Antología semántica (1960, p. 119-157); Introducción
a la lógica y a la metodología de las ciencias deductivas (1951); "¿Qué es la Geometría
elemental?", en el Boletín de la Sociedad Matemática Moderna (1958), etc.
JAN LUKASIEWICZ.- Fue otro de los grandes maestros de la Escuela
Polaca o Círculo de Varsovia-Lwów. Nació en Lwow (Galizia) el 21 de
H E m » g. f l diciembre de 1878 y murió en Dublín el 13 de febrero de 1956. Fue
profesor de Lógica en la Universidad de Lwow desde 1911, luego pasó
a la Universidad de Varsovia, en donde desarrolló en sus clases y en
sus ^ ro s e' calcul0 proposicional trivalente y la crítica de! principio
V n i \ ' I del tercero excluido. Durante su docencia en Varsovia fundó, junto con
Alfred Tarski, el famoso círculo de estudios lógicos. En 1946 pasó a la
Universidad de Dublín, donde continuó su enseñanza hasta su muerte a los 78 años de
edad. Entre sus obras más notables debo citar: La silogística de Aristóteles desde el punto
de vista de la lógica formal moderna (1977). En esta obra, Jan Lukasiewicz expone la silo
gística de Aristóteles (cap. I-III) para someterla después, valiéndose del refinado aparato
de la nueva lógica, a una sistematización axiomática rigurosa (capítulos IV-V). Los tres úl
timos capítulos del libro (VI-VIII) constituyen una reconstrucción crítica de la lógica modal
LEGALES EDICIONES
aristotélica a la luz del sistema tetravalente de lógica modal inventado por Lukasiewicz en
la etapa final de su vida.
Como dijo en el prefacio a la segunda edición: "para poder dominar tan difícil materia,
hube de construir por mí mismo un sistema de Lógica Modal. Los primeros esbozos de tal
sistema los he desarrollado, en conexión con las ideas de Aristóteles, en mis conferencias
pronunciadas en la Royal Irish Academy durante 1951 y en la Queen's University de Belfast
en 1952. El sistema completo lo publiqué en The Journal of Computlng Systems, 1953. Mi
sistema de Lógica Modal es distinto de cualquier otro sistema de esa índole y, desde su
perspectiva, me fue posible explicar las dificultades y corregir los errores de la silogística
modal aristotélica. Mi libro sobre la silogística de Aristóteles ha encontrado una favorable
§ acogida, que yo sepa, en más de treinta artículos y recensiones publicados por todo el
828
mundo en inglés, francés, alemán, hebreo, italiano y español. Desde entonces me afano
en buscar una oportunidad para discutir algunos de los puntos críticos de mis recensores,
pero en la presente edición ha sido posible tan solo añadir los capítulos de Lógica Modal
(pues el texto de la primera edición estaba ya impreso). Estoy muy agradecido a la Claren-
don Press por haberme brindado la posibilidad de hacerlo así".
J. L.
Dublín, 30 de junio de 1955.
Permítaseme citar lo que escribió a este propósito I. M. BOCHENSKI en su ya clásico
libro La Filosofía actual: "Jan Lukasiewicz en el año 1920 descubrió que junto a la lógica
matemática 'clásica', que no reconoce más que dos valores (verdad y falsedad, simbóli
camente 1 y 0), son posibles otras lógicas, en que se adoptan más de dos valores, que:
pueden desarrollarse sin contradicción alguna y de modo completo. En estas lógicas sue
ien faltar algunos principios importantes de la Lógica clásica, por ejemplo, falta siempre
el principio del tercero excluido. Tales sistemas se construyen con gran rigor axiomático
con lo que se demuestra que, como sistemas formales, son irreprochables. Todavía nc
está aclarado si estos sistemas permiten alguna interpretación que los convertiría en sis
temas lógicos; mientras que algunos lógicos matemáticos esperan resolver con su ayuda
diversos problemas de la lógica de la probabilidad y de la lógica modal, otros opinan, poi
el contrario, que no constituyen ningún sistema lógico... Tenemos que pasar por alto desa
rrollos más recientes de la Lógica Matemática, como, por ejemplo, la Lógica Combinatoria
o las llamadas lógicas naturales. La disciplina es trabajada con ahínco y se van presentando
constantemente nuevas ideas y sistemas".2
KAZIMIERZ AJDUKIEWICZ.- Nació en Tarnopol el 12 de diciembre de
1890 y murió en Varsovia el 12 de abril de 1963. Fue profesor de Meto
dología de la Ciencia en las universidades de Varsovia, Lwow y Poznan,
en la que llegó a ser rector, jubilándose en 1961, a los 71 años de edad.
Fundó en 1954 la revista Studia Lógica y, entre sus principales investi
gaciones, debemos mencionar su Contribución a la metodología de la
ciencia deductiva (Lublin, 1921); Los presupuestos de la Lógica tradi
cional (Varsovia, 1927); Elementos de Metodología y de Lógica formal
(Varsovia, 1928); Compendio de Lógica (3§ ed., Varsovia, 1956); Introducción a la Filosofía.
Epistemología y Metafísica (Madrid, 1986).
En esta última obra citada, sostiene lo siguiente:
"I.- Los problemas clásicos de la teoría del conocimiento: La teoría del conocimiento,
también llamada Epistemología (del griego episteme, sinónimo de conocimiento) o gno-
seología (del griego gnosis, sinónimo de cognición) es, como su propio nombre indica, la
ciencia del conocimiento. Pero ¿qué es el conocimiento? Por conocimiento entendemos
tanto los actos cognoscitivos como sus resultados".3
"II - "El Problema de la Verdad. La definición clásica de la verdad y las objeciones contra
ella.- ¿Qué es la verdad? La respuesta clásica a esta pregunta dice que la verdad de un pen
LEGALES EDICIONES
samiento consiste en su acuerdo con la realidad. 'Ventas est adequatio rei et intellectus’.
Esta fue la respuesta clásica en su formulación escolástica. Pero ¿qué significa este acuerdo
del pensamiento con la realidad? Ciertamente, no consiste en que el propio pensamiento
sea idéntico a la realidad que describe. Para algunos filósofos esta interpretación parece
una ¡dea absurda. ¿Cómo, preguntan ellos, podría ser el pensamiento semejante a algo
tan diferente a él? ¿Cómo puede el pensamiento, que no posee ninguna otra dimensión
2 I. M. BOCHENSKI: L a Filosofía actual, pág. 281-282, 5a ed., Brevarios del Fondo de Cultura Económica,
México, 1965.
3 K A ZIM IER Z AJD U KIEW ICZ: Introducción a la Filosofía. Epistemología y Metafísica, pág. 2 1, ediciones
Cátedra, S.A., Madrid, 1986.
829
más que la temporal, ser semejante a algo que es espacial? ¿Cómo puede el pensamiento
parecerse a un cubo sólido o a las cataratas del Niágara?".4
"La verdad como acuerdo con los criterios - La línea de pensamiento esbozada ante
riormente condujo a muchos filósofos a rechazar la definición de la verdad como acuer
do entre pensamiento y realidad y los llevó a sustituirla por otra definición de la verdad.
Llegan a esta definición a través del siguiente razonamiento: consideraremos la manera
en que utilizamos realmente el término 'verdad'. De esta forma estaremos, tal vez, mejor
capacitados para darnos cuenta de lo que realmente significa para nosotros. Indudable
mente, todo individuo está dispuesto a reconocer como verdadera una afirmación en la
que él cree y corresponde, por tanto, a sus convicciones" ... "Por otro lado, nadie se consi
dera infalible y reconoce que existen afirmaciones en las cuales cree y no son verdaderas.
Sabemos que no todas nuestras convicciones han sido obtenidas por medio de investiga
ciones sistemáticas y escrupulosas, sino que llegamos a ellas por la aplicación de métodos,
es decir, criterios, cuya validez debe ser cuestionada y que deben ser confrontados con
criterios más competentes. Reconoceríamos todas nuestras convicciones como verdade
ras si llegásemos a ellas aplicando criterios irrevocables, para los que no existe apelación
posible. Estos similares tipos de argumentación sugieren a algunos filósofos la siguiente
definición de la verdad: una afirmación verdadera es lo mismo que una afirmación que sa
tisface criterios finales e irrevocables. No existe ninguna otra forma de convencerse acerca
de la verdad de una afirmación sino someterla a prueba del criterio final cuyo veredicto es
irrevocable, en el sentido de que el veredicto de cualquier otro criterio debe ceder ante él.
No podemos saber y, como mostraban los escépticos, nunca seremos capaces de saber si
una afirmación que pasa por la prueba de este criterio final se adecúa o no a la realidad.
En consecuencia, cuando distinguimos la verdad de la falsedad, la cuestión no es si una
afirmación determinada se adecúa o no a la realidad, sino más bien si se adecúa a los crite
rios finales. Así, para que definamos el concepto de la verdad de acuerdo con nuestro uso
real de este concepto, deberíamos hacerlo como acuerdo del pensamiento con criterios
finales e irrevocables.
"Las definiciones no clásicas de la verdad.-
"Los diferentes defensores de este concepto de la verdad le dan diferentes formas
según lo que consideran como criterio final... Así, por ejemplo, la teoría de la verdad como
coherencia define la verdad como el acuerdo de los pensamientos entre sí. Los defensores
de esta teoría consideran que el criterio final e irrevocable, el que determina si se debe
aceptar o rechazar una afirmación determinada, es su adecuación a otras afirmaciones
ya aceptadas. Esta adecuación consiste en lo siguiente: que una afirmación determinada
no sea contradictoria con las otras y se armonice con el resto del sistema. Podría parecer
que el veredicto de la experiencia es el criterio final, pero no es así, porque por encima del
criterio de la experiencia existe una instancia superior que es el criterio de la adecuación".5
"La formulación correcta del concepto clásico de la verdad.-
"Hemos hecho hasta ahora un pequeño y nada exhaustivo repaso de los varios con
LEGALES EDICIONES
ceptos de la verdad distintos del clásico. Todos ellos ven la esencia de la verdad en la
adecuación del pensamiento a criterios, es decir, métodos que deciden finalmente si una
afirmación debe ser aceptada o rechazada. Las investigaciones dedicadas al descubrimien
to de los criterios más altos de nuestro juicio son, a veces, interesantes e instructivas,
pero ver la esencia de la verdad en la adecuación del pensamiento a estos criterios es un
concepto falso de la verdad. El contenido de este concepto está mejor expresado en la de
finición clásica, según la cual un pensamiento verdadero es un pensamiento que se adecúa
a la realidad. Al principio de este capítulo fueron analizadas algunas objeciones contra esta
4 AJD U KIEW ICZ: ob. cit., pág. 23.

5 Ob. cit., págs. 25-27.
830
definición, indicando que no está claro en qué consiste aquella adecuación del pensamien
to a la realidad. Sin embargo, un intento de comprender la esencia de esta adecuación no
es tan desesperado como lo hacen parecer los críticos de la definición clásica de la verdac.
Si una afirmación se adecúa a la realidad, significa que el estado reai es como lo describo
la afirmación. Así, el pensamiento de que la Tierra es redonda se adecúa a la realidad por
que la Tierra es redonda. El pensamiento de que el Sol es mayor que la Tierra se adecúe
a la realidad porque el Sol es realmente mayor que la Tierra. Consecuentemente, la idea
clásica de la definición de la verdad podría ser expresada de esta manera: el pensamiento
P asegura que tal cosa es así y, efectivamente, lo es. A esta última formulación de la definí'
ción clásica de la verdad están ligadas algunas dificultades de naturaleza lógica, que exiger
mucha cautela en el uso de esta definición. No obstante, no analizaremos aquí este caso.
La objeción escéptica contra esta formulación de la definición clásica de la verdad ya nc
es peligrosa".6
El escepticimo y su refutación.-
Los escépticos llegaron al extremo de afirmar que no podemos saber nada, es decir,
que no tenemos un conocimiento justificable respecto a nada. Para poseer tal conocí
miento, argumentan los escépticos, deberíamos justificarlo aplicando un método, es decir,
siguiendo un criterio. Sin embargo, el conocimiento adquirido de acuerdo con este criterio
sería justificable solo si supiéramos de antemano que el criterio aplicado por nosotros es
digno de confianza, es el criterio que siempre conduce a la verdad y nunca a la falsedad.
Para saber si nuestro criterio es digno de confianza, deberíamos aplicar otro criterio que
debería ser, a su vez, examinado críticamente antes de poder confiar en él, etc. ad infi-
nitum. No es posible, entonces, encontrar un camino que nos conduzca al conocimiento
justificable acerca de algo".7
"Las dificultades presentadas por los escépticos se dirigen no solo a la definición clá
sica, sino también, de un modo igualmente drástico, a las definiciones no clásicas, que
describen la verdad de un pensamiento como adecuación a los criterios. En el caso, como
argumentan los escépticos, de que no pudiéramos obtener un conocimiento justificable
acerca de algo, tampoco podemos obtener este conocimiento respecto al hecho de la
adecuación entre el pensamiento y los criterios. Siendo así, no existe ninguna razón que
nos lleve a tratar de evitar las dificultades originadas en los argumentos de los escépticos
contra la definición clásica de la verdad, para aceptar, en lugar de esta, la definición que
identifique la verdad de un pensamiento con su adecuación a los criterios. Abandonan
do la definición clásica y aceptando cualquier otra, nos exponemos del mismo modo a ia
objeción de la que la verdad, esté como esté definida, es imposible de ser conocida" ...
"¿Justifica el razonamiento de los escépticos esta desalentadora tesis? Si respondiéramos
afirmativamente a esta pregunta y reconociéramos como válido el razonamiento de los
escépticos, entraríamos en una contradicción. Aceptando, por un lado, la tesis escéptica,
aseguraríamos que nada puede ser justificado, y por otro lado, aceptando que el razona
miento escéptico justifica su tesis, admitiríamos, contra la tesis escéptica, que algo puede
ser justificado (a saber, por lo menos, la propia tesis escép tica). Los propios escépticos eran
LEGALES EDICIONES
conscientes de esta dificultad. Para evitarla, alegaban que su tesis acerca de la imposibi
lidad del conocimiento justificado no es afirmada categóricamente, sino que solamente
confiesan lo que les parece, mientras suspenden el juicio en relación a lo que es realmente
el caso. Los escépticos no se sienten autorizados a emitir cualquier opinión que exceda
el conocimiento de lo que pasa por sus mentes, que exceda, por lo tanto, de lo que ellos
sienten, piensan, etc. Se describen como aquellos que buscan la verdad, pero que no la
han encontrado hasta ahora (de ahí su nombre, porque skeptomai significa en griego 'bus
car, examinar'). Sin tener en cuenta esta dificultad de la posición escéptica que acabamos
6 Ob. cit., pág. 3 1.

7 AJD U KIEW ICZ, ob. cit., pág. 32.
831
J o sé A ntonio S ilva V allejo
de discutir, podemos ver fácilmente un error escondido en el razonamiento escéptico. Los

escépticos afirman que, para obtener el conocimiento justificado, se debe llegar a él apli
cando un criterio que sepamos de antemano que es digno de confianza. En otras palabras,
para obtener cualquier tipo de conocimiento justificado, no solo debemos tener a nuestra
disposición, según los escépticos, un criterio digno de confianza mediante el que justifi
caríamos ese conocimiento, sino además, deberíamos saber que este criterio es digno de
confianza. Precisamente en esto consiste el error de los escépticos".8
LEON CHWISTEK.- Nació el 13 de enero de 1884 en Zakopane y murió en Berwisze
el 20 de agosto de 1944. Fue un notable profesor de Filosofía Matemática y de Lógica en
la Universidad de Lwow; luego, en Cracovia y, finalmente, en Lublin. Sus aportes fueron
análogos al de los maestros del Neopositivismo del Círculo Vienés, acaso por haber inte
rinfluenciado con las doctrinas del profesor Rudolf Carnap y, también, con el pensamiento
de Bertrand Russell, el gran maestro de la Escuela de Cambridge y de Los principios de la
Matemática, de cuyo pensamiento me he ocupado muchas veces en estas páginas.
Sus obras más notables fueron: ''The theory of constructive types: principies of Logic
and Mathematics", en Annales de la Société Polonaise de Mathématique (vol. 2,1924, pág.
9-48 y vol. 3, 1925, pág. 91-141); L'esprit de la sémantique (1946); Escritos filosóficos y
lógicos, 2 vols. (1961-1963).
EL CÍRCULO VIENÉS.- Fue el grupo más representativo del movimiento Neopositivis-

ta o Positivismo Lógico. Sus más genuinos representantes fueron Moritz Schlick, Rudolf
Carnap, Kurt Gódel, Otto Neurath y Hans Hahn. El fundador de esta escuela fue MORITZ
SCHLICK, nacido en Berlín, de familia judía, el 14 de abril de 1882 y murió asesinado por un
estudiante fanático y antisemita en el umbral de la Universidad de Viena el 22 de junio de
1936; este mal alumno buscaba congraciarse con el régimen nazi que por entonces impe
raba, cuya ideología se inspiraba en el antisemitismo y en el fanatismo político, ideológico
y racial.
MORITZ SCHLICK KURT GÓDEL
El Círculo de Viena surgió a principios de la década de 1920 a 1930, cuando MORITZ

SCHLICK, en torno al cual se agrupó, llegó de Kiel para ocupar la cátedra de Filosofía en la
Universidad de Viena. Al principio, constituía mas bien un centro de reunión que un movi
miento organizado, pero luego se transformó en una asociación ideológica perfectamente
definida y caracterizada a partir de 1929, con la publicación de un manifiesto titulado Wis-
LEGALES EDICIONES
se n sc h a ftlic h e W e lta uffassun g, D e r W ie n e r K reis {E l p u n to de vista cie n tífico d e l C írcu lo de

Viena).
Julius Rudolph Weinberg, en su Examen del Positivismo Lógico (1969), escribe:
La filosofía del Círculo de Viena se condensa en su programa oficial de 1929. En este
programa oficial del Círculo Vienés, se formulan sus principales objetivos de la manera
siguiente:
1°. Proporcionar un fundamento seguro a las ciencias,
2-, Demostrar que toda metafísica carece de sentido.
I 8 Ob. cit., pág. 32 inflne a 34.
832
32. El método utilizado para conseguir estos objetivos es el análisis lógico de todos os
conceptos y proposiciones. Este análisis lógico se realiza en tres formas:
a) Mediante la sintaxis lógica
b) Mediante la semántica filosófica,
c) Mediante la semiótica.
El Profesor Rudolph Carnap, judío también, estuvo a punto de correr la misma suelte
del profesor Moritz Schlick cuando fue expulsado de la Universidad de Viena donde ejer
cía la cátedra, trasladándose luego a la Universidad de Praga; y hasta allí lo persiguió el
terrorismo antisemita de los nazis, por lo que se vio obligado a refugiarse en los Estadas
Unidos donde, desde 1938 hasta su muerte en 1970, ocupó la cátedra en las universidad as
de Chicago, Princeton y Los Angeles. En esta gran nación, la filosofía de John Dewey, con
la del Pragmatismo, influyó notablemente en el pensamiento filosófico del más notable
representante de la Escuela del Positivismo Lógico.
Nació en Wuppertal, Westfalia, el 18 de mayo de 1891 y murió el 14 c e
septiembre de 1970 en Santa Mónica, California. Fue profesor en Vi e
na, Praga, Chicago, Princeton y Los Angeles. Fue y sigue siendo el grz n
maestro del análisis lógico-sintáctico y lógico-semántico mediante los
cuales se llega a la crítica de la Filosofía tradicional, demostrándose
que la mayor parte de las proposiciones no obedecen a las reglas sin
tácticas, por lo cual es preciso recurrir al análisis de las significaciones
mediante la Semántica.
En 1930 fundó con Hans Reichenbach la revista Erkenntnis (Pensamiento), órgano da
investigación y estudios del Positivismo Lógico. En 1928 publicó su obra La estructura lóg -
ca del mundo, libro en el cual sostiene la necesidad de crear un lenguaje riguroso para la
ciencia y para la Filosofía, reduciendo todas las proposiciones metafísicas a meras afirma
ciones relativas.
Su obra fundamental, La sintaxis lógica del lenguaje, cuya primera edición en alemán
fue publicada en Viena en 1934 y cuya edición inglesa, en la que corrige y aumenta la
edición vienesa, fue un planteamiento de ubicar a la Filosofía bajo el dominio de la Lógica
Según Carnap, "la Filosofía debe ser sustituida por la Lógica de la ciencia, es decir, por e
análisis lógico del lenguaje, que es lo que el maestro llamó la sintaxis lógica del lenguaje
Más tarde, Carnap pasó de un enfoque predominantemente sintáctico a otro semántico
del lenguaje, de lo que dan cuenta sus libros fundamentales.
Las obras principales de Carnap son: DerRaum (El Espacio, Berlín, 1922); Physikalischt
Begriffsbildung (La formación de conceptos en la Física, Karlsruhe, 1926); Der logische Au-
fbau der Welt (La estructura lógica del mundo, Berlín, 1928); Abriss der Logistik (Compen
dio de Logística, Viena, 1929); Die Logische Syntax der Sprache (La sintaxis lógica del len
guaje, Viena, 1934); The logical syntax of language, New York, 1937; Studies in Semantics
(1942-1947); "Ueberwindung der Metaphysik durch logische Analyse der Sprache" ("La
superación de la Metafísica por medio del análisis lógico del Lenguaje") estudio publica
LEGALES EDICIONES
do en la revista Erkenntnis (revista fundada por Carnap con Hans Reichenbach, N9 2, año
1931, pág. 219- 241); "A Basic System of Inductive Logic", Part I, en el volumen Studies in
Inductive Logic and Probability editado por Rudolf Carnap y Richard C. Jeffrey (1971), obra
postuma de Carnap publicada conjuntamente con la de sus colaboradores y discípulos
Richard C. Jeffrey, Jürgen Humburg y Haim Gaifman.
En sus libros. Carnap sostiene que solo mediante el análisis sintáctico y semántico del
lenguaje se pueden eliminar lo que él llama las "seudoproposiciones filosóficas", es decir,
aquellas que carecen de precisión semántica y de orden y coherencia sintáctica.
Dice Carnap que la Historia de la Filosofía nos muestra una serie de incoherencias
lógicas y de proposiciones no ajustadas a la verdad filosófica, de allí que la tarea del au- 4
téntico filósofo es la búsqueda de la certeza y la verdad. Para el mejor cumplimiento de */
833
esa labor, Carnap considera necesaria la creación de un lenguaje superior formalizado y

abstracto, del cual queden eliminados todos los matices subjetivos que hoy determinan
la aparición de paradojas y seudoproposiciones. Asi, mediante un riguroso modo de ex
presarse o metalenguaje, la sintaxis lógica juega un importantísimo papel como uno de
los capítulos fundamentales de los nuevos enfoques de la Filosofía. Sin desdeñar, desde
luego, a la Semántica Filosófica que, a tenor de las últimas investigaciones de Carnap en
la Universidad de Chicago, es también de vital importancia para este metalenguaje, que él
particularmente alienta y propugna.
Dice Rudolf Carnap que "en el campo de la metafísica (incluyendo la filosofía de los
valores y la ciencia normativa), el análisis lógico ha conducido al resultado negativo de
que las pretendidas proposiciones de dicho campo son totalmente carentes de sentido.
Con esto se ha obtenido una eliminación tan radical de la Metafísica como no fue posi
ble lograrla a partir de los antiguos puntos de vista antimetafísicos. Desde luego, ciertas
ideas afínes pueden localizarse ya en varias meditaciones anteriores, por ejemplo, en las
de índole nominalista pero, solamente ahora, después de que el desarrollo de la Lógica
ocurrido en las últimas décadas la ha transformado en un instrumento de precisión, re
sulta posible dicha superación". "Al decir que las llamadas proposiciones de la Metafísica
carecen de sentido, hemos usado estos términos en su acepción más estricta. Dando a la
expresión un sentido lato, una proposición o un problema son caracterizados en ocasiones
como carentes de sentido cuando su planteamiento es totalmente estéril o intrascenden
te. En realidad, aun cuando sean estériles o falsas, estas proposiciones poseen sentido, ya
que solamente proposiciones con sentido son clasifícables como fructuosas o estériles, o
como verdaderas o falsas. Sin embargo, strictu sensu, una secuencia de palabras carece de
sentido cuando, dentro de un lenguaje específico, no constituye una proposición. Puede
suceder que, a primera vista, esta secuencia de palabras parezca una proposición; en este
caso la llamaremos seudoproposición. Nuestra tesis es que el análisis lógico ha revelado
que las pretendidas proposiciones de la Metafísica son en realidad seudoproposiciones".
(Positivismo Lógico, compilado por A. J. Ayer, págs. 66-67, Fondo de

Cultura Económica, México, U edición, México, 1965)
"Tal y como los ejemplos ya examinados de 'principio' y de Dios, la mayor parte de
los otros términos específicamente metafí'sicos está desposeída de significado, por ejem
plo, 'la Idea', 'el Absoluto', 'lo incondicionado', 'lo Infinito', 'el Ser que está Siendo', 'el No
Ser', 'la Cosa en sí', 'el Espíritu Absoluto', 'el Espíritu Objetivo', 'la Esencia', 'el Ser en sí', 'el
Ser en y para Sí', 'la Emanación', 'la Manifestación', 'la Articulación', 'el Ego', 'el No Ego',
etc. Con estas expresiones sucede lo mismo que con la palabra 'tago', nuestro ejemplo
anteriormente fabricado. El metafísico nos dice que no pueden especificarse condiciones
empíricas de verdad; si a ello agrega que a pesar de todo quiere 'significar' algo con ellas,
sabremos entonces que no se trata en ese caso sino de una mera alusión a imágenes y
sentimientos asociados a las mismas, lo que sin embargo no les otorga significado. Las pre
tendidas proposiciones de la Metafísica que contienen estas palabras no tienen sentido,
LEGALES EDICIONES
no declaran nada, son meras seudoproposiciones".

(ob. cit., pág. 73)
"Pero hay además un segundo género de seudoproposiciones; estas constan de pa
labras con significado, pero reunidas de tal manera que el conjunto no tiene sentido. La
sintaxis de un lenguaje especifica qué combinaciones de palabras son admisibles y cuáles
inadmisibles. Sin embargo, la sintaxis gramatical de un lenguaje natural no es capaz de
realizar la tarea de eliminar todos los casos de combinaciones de palabras que resulten
sin sentido.
"Nuestra declaración de que las proposiciones de la Metafísica carecen completamen
te de sentido, de que no afirman nada, dejará, aun entre aquellos que concuerden intelec-
834
tualmente con nuestros resultados, un penoso sentimiento de disgusto: ¿cómo es posiole

que tantos hombres pertenecientes o los pueblos y épocas más diversas, e incluyendo
mentalidades eminentes entre ellos hubieran derrochado con tan genuino fervor ta ita
energía en la Metafísica para que ella finalmente no consistiera sino en meras sucesiones
verbales sin sentido?, y ¿cómo sería comprensible que estas obras ejerzan hasta el día de
hoy una influencia tan fuerte sobre lectores y oyentes si no contienen ya no digamos e ro -
res, sino que son totalmente vacuas?".
"Estas dudas están justificadas, ya que la Metafísica posee un contenido, solo que este
no es teorético. Las (seudo) proposiciones de la Metafísica no sirven para la descripción
de relaciones objetivas, ni existentes (caso en el cual serían proposiciones verdaderas),
inexistentes (caso en el cual por lo menos serian proposiciones falsas); ellas sirven para la
expresión de una actitud emotiva ante la vida" (ob. cit., pág. 84 in fine y 85).
LA ESCUELA DE BERLÍN.- Integrada por Hans Reichenbach, Kurt Grelling, Karl Hempel
y von Mises, tiene a su más calificado representante es Hans Reichenbach, quien critica
los métodos vagos de la Filosofía tradicional y postula la necesidad del advenimiento de
una nueva Filosofía, de una Filosofa científica basada en el análisis riguroso del lengua.e.
Su obra fundamental, hoy traducida al castellano por el Fondo de Cultura Económica de
México se titula La Filosofía científica precisamente, y de ella se entresacan las siguientes
citas, que traslucen la concepción positivista de Reichenbach.
"A través de la Historia de la Filosofía encontramos la mente filosófica asociada con la
imaginación del poeta: allí donde el filósofo inquirió, el poeta respondió".
"Los errores perniciosos por falsas analogías, han constituido la enfermedad del filó
sofo en todos los tiempos".
"Una figura del lenguaje se ha convertido así en el origen de una disciplina filosófica
llamada Ontología que, se supone, 'trata de los últimos fundamentos del ser". La frase "úl
timos fundamentos del ser" es en sí misma, una figura del lenguaje. He usado la doctora
de la forma y la materia de Aristóteles como una ilustración de lo que he llamado 'seudo-
explicación'. La Filosofía Antigua nos brinda otro ejemplo de esta desafortunada forma de
razonar: la Filosofía de Platón. Como Aristóteles fue alguna vez discípulo de Platón, hasta
podría creerse que se sentía Inclinado hacia esta forma de pensar por el uso abundan que
el maestro hizo del lenguaje práctico y del analogismo El filósofo habla un lenguaje acier -
tífico porque trata de dar respuesta a problemas en un momento en que aún no se tiene i
a la mano los medios para dar una respuesta científica".
"La Historia de la Filosofía que, hasta Kant, se manifestó en la forma de sistemas filo
sóficos, debe considerarse continuada después de Kant, no por los seudosistemas de lo;
imitadores de un gran pasado, sino por la nueva Filosofía nacida de la ciencia del siglo XIX
y proseguida por la del XX. Dentro del breve período de su existencia, esta Filosofía ha su
LEGALES EDICIONES
frido un rápido desenvolvimiento, marcado por el progreso de la ciencia durante el mismo
período. En particular, los resultados derivados de la teoría de la relatividad de Einstein y
la teoría del quantum de Max Planck...".
Y aquí una última e importante cita, digna de subrayar:
"El filósofo de la escuela tradicional constantemente se ha rehusado a reconocer e
análisis de la ciencia como filosofía, manteniéndose en su empeño de identificar la Filoso
fía con la invención de sistemas filosóficos. No se da cuenta de que los sistemas filosóficos
han perdido su significación y de que su función ha sido asumida por la Filosofía de la
Ciencia; el filósofo científico no teme a este antagonismo. Deja al filósofo anticuado que
siga inventando sus sistemas filosóficos para los que puede haber todavía un lugar dentro
del museo filosófico que lleva el nombre de Historia de la Filosofía y sigue sus trabajos".
835
LA ESCUELA DE CAMBRIDGE.- Suele ser llamada también Escuela Ana

lítica, porque se funda en el análisis lógico y lingüístico de las proposi
ciones filosóficas. BERTRAND RUSSELL, nacido en Trelleck (Gales) el 8
de febrero en 1872, muerto en Londres el 2 de febrero de 1970, puede
ser considerado el más grande representante de la Filosofía inglesa
contemporánea, gran matemático, lógico, novelista y publicista; en
1950 recibió el Premio Nobel de la Literatura por sus brillantes libros
publicados, de los cuales hay una edición en castellano de Obras escogidas (Filosofía-En
sayo-Novela) (1956).
Escritos básicos de Bertrand Russell: Obras maestras del pensamiento contemporáneo
(1985); Los problemas de la Filosofía (1953); Análisis filosófico (1999); Retratos de memo
ria y otros ensayos (1976); Investigación sobre el significado y la verdad (1946); Los prin
cipios de la Matemática (1948); El conocimiento humano (1964); Historia de la Filosofía
occidental, 2 t. (1984), etc.
El profesor BERTRAND RUSSELL ha sido una de las más brillantes mentalidades del si
glo XX: catedrático, filósofo, pedagogo, matemático y ensayista genial. En su pensamiento,
la verdad estaba por encima de cualquier contingencia, por dolorosa que fuere. Conse
cuente con su visión del mundo y de sus pensamientos, como Sócrates, no rehuyó la cár
cel, las multas y hasta la expulsión de su cátedra por defender sus convicciones pacifistas.
Sostuvo siempre que el conocimiento se basa en el amor y que la vida debe igualarse con
el pensamiento. La paz, la libertad y la felicidad solo son asequibles al hombre que emplea
la razón y su más fina sensibilidad, sin cuyo equilibrio se deambula por la vida como la nave
en peligro de naufragio. Así se explica su pensamiento, atraído siempre por los problemas
pedagógicos: el hombre superior debe ser un educador, un pedagogo, como los griegos
clásicos cultivaron a la paideia que, con la justicia, constituye la virtud suprema. Así se
explican sus grandes libros: The impact of Science on society (1953); Los principios de la
Matemática, La conquista de la felicidad, Ensayos sobre Educación", Historia de la Filosofía
occidental, etc.
Bertrand Russell considera que la Lógica es la piedra angular de toda la Filosofía y que
la Lógica constituye el fundamento último de las Matemáticas, hacia las cuales se mues
tra profundamente inclinado. En general, todas las ciencias deben fundamentarse en la
Lógica, porque los axiomas no hacen más que obedecer a los dos principios que la Lógica
sustenta como primordiales: el principio de identidad y el de no contradicción.
Su notoria adhesión a las Matemáticas y su fecunda labor en la fundamentación de
la nueva Lógica Simbólica, sistematizada por Russell junto con Whitehead en los Principia
Mathematica, es decir, su cientificismo radical, es la nota predominante en el desarrollo
de sus teorías lógicas y filosóficas. Él mismo nos enseña que: "Considero que la Lógica es
lo fundamental en la Filosofía, y que las escuelas deberían caracterizarse más bien por
su Lógica que por su Metafísica. La Lógica se convierte de este modo en un sistema de
LEGALES EDICIONES
construcciones, por las cuales no hay que entender la derivación de una serie de predi
cados existenciales a partir de ciertos principios, sino la posibilidad de edificar una trama
descriptivo-formal de todas las relaciones, de tal suerte que, entonces, una vez eliminadas
las vaguedades y las hipóstasis metafísicas que infestan el lenguaje, pueda ya precederse
a una descripción de las estructuras correspondientes a los hechos con la ayuda de un
lenguaje ideal, continuamente depurado".
Porque, tal como lo afirma José Ferrater Mora en su Diccionario filosófico: "Lo que
parece común de toda la dirección es la formación de un lenguaje ideal, por medio de la
purificación del 'lenguaje coloquial' o 'conversacional', la creación de una characteristica
universalis de la cual la Lógica Simbólica sería uno de los más eficaces instrumentos".
En los Principia Mathematica formula Russell sus axiomas fundamentales, que son:
836
Tautología pvqp
Adición p pvq
Permutación pvqqvp
Asociación p v (q v r) q v (p v r)
Suma p q (p v r) (q v r)
Mediante estos axiomas lógicos, Russeil considera que se puede determinar el funda
mento último de las Matemáticas, así como también el de todas las ciencias y el del len
guaje filosófico propiamente dicho. De modo que para eliminar las contradicciones lingüís
ticas en que han incurrido los filósofos tradicionales, es necesario aplicar un método lógico
y un metalenguaje especial con el cual se eliminen las oscuridades del lenguaje común y
corriente. Nosotros, pues, podemos alcanzar la verdad ya no mediante una meditación
de tipo metafísica sino, más bien, mediante el empleo del lenguaje lógico y mediante ur
riguroso análisis de las proposiciones.
Las proposiciones, a su vez, son de dos clases: a).- Proposiciones atómicas, son las pro
posiciones resultantes de una observación empírica y se refieren a un hecho particular; b).
Proposiciones moleculares, que son el resultado de una relación entre dos o más hechos.
De este modo, la verdad adquiere un significado sintáctico y semántico, es decir, que a
la verdad solo podemos ilegar a través del análisis lingüístico y metalingüístico.
Con ayuda de la Lógica podemos comprender adecuadamente el sentido de la ciencia,
estableciendo rigurosamente cuál es la verdad científica. Russeil considera que ha llegado
el momento en que los filósofos, en vez de discutir un problema, se dediquen a "calcular
lo". Russeil plantea lo que él llama el "Cálculo proposicional" (las proposiciones se deducen
unas a otras con la ayuda de su tabla de operaciones lógicas).
El pensamiento de BERTRAND RUSSELL ha sido brillantemente analizado por Luis Fe
lipe Guerra Martiniere en su tesis para optar el grado de Bachiller en Humanidades en la
Facultad de Letras de la Universidad Católica, sustentada en setiembre de 1958 y publicada
por el Instituto Riva-Agüero en Lima en 1961, con ei titulo de El logicismo en Bertrand Rus-
sell. Esbozo de sus consecuencias filosóficas. Conocí personalmente a Luis Felipe Guerra
Martiniere cuando él era secretario de la Facultad de Letras. Nació en Lima en 1930 y la
mentablemente falleció prematuramente en 1975. Su tesis para el bachillerato en Derecho
trató sobre El Derecho natural en el pensamiento de Hans Kelsen (Lima, 1966). Me han
interesado también sus estudios "Algunos aspectos principistas de un nuevo Derecho",
publicado en la revista Derecho (Lima, 1969, pág. 86-93) y "De la interpretación histórica",
publicado en Humanidades (Lima, 1972-73, pág. 165 y ss.).
LUDWIG WITTGENSTEIN. Es, junto con Bertrand Russeil, el otro pre
a cursor genial de la Escuela de Cambridge. Y mientras la obra funda
mental de este es Principia Mathematica e Investigaciones sobre el sig
nificado y la verdad, la creación máxima de Wittgenstein es el Tractatus
LEGALES EDICIONES
Lógico Philosophicus, publicada en Viena en 1918, en la que manifiesta
que la Filosofía tiene como objeto: "Investigar la realidad del mundo y
de los hechos"; "estos se expresan a través de las proposiciones"
"Cuando las proposiciones no interpretan la realidad del mundo, incu
rren en falsedad, llamándoseles 'seudoproposiciones'. La Filosofía clásica ha incurrido en
el grave error de interpretar indebidamente al mundo mediante proposiciones falsas. Por
eso la tarea de la nueva Filosofía consiste en elaborar proposiciones plenas de sentido y
de significación, que establezcan una conexión lógica rigurosa y precisa entre los hechos y
el pensamiento".
Estas ideas centrales del Profesor WITTGENSTEIN han sido recogidas posteriormente
por la Escuela Austríaca o Círculo de Viena y principalmente por el profesor Carnap, cuya
837
ideología se inspira, en gran medida, en las doctrinas de Wittgenstein. Este y Russell han
influenciado notoriamente en las demás escuelas neopositivistas: el primero con su con
cepción lingüística de la Filosofía, y el segundo con su concepción logística fundamental.
En la Introducción al Tractatus de Wittgenstein ha escrito Bertrand Russell que: "Trata
en primer lugar de la estructura lógica de las proposiciones y de la naturaleza de la inferen
cia lógica. De aquí pasamos sucesivamente a la Teoría del Conocimiento, a ios principios de
la Física, a la Ética y, finalmente, a la Mística (Das Mystiche)".9
LUDWIG WITTGENSTEIN fue un notable lógico y filósofo del lenguaje, nació en Viena
el 26 de abril de 1889 y murió en Cambridge el 29 de abril de 1951. Después de estudiar
Ingeniería en Berlín y en Manchester se dedicó al estudio de las Matemáticas y de sus
fundamentos, para lo cual entró en contacto con Bertrand Russell, en cuyas doctrinas se
inspiran las ideas desarrolladas en su Tractatus logico-philosaphicus, que marca la prime
ra fase de su pensamiento desarrollado en la Escuela de Cambridge. Una segunda fase
de su pensamiento lo aleja de los axiomas y principios de la concepción russelliana para
acercarse a la de GEORGE EDWARD MOORE, quien nació en Londres el 4 de noviembre de
1873 y murió en Cambridge el 24 de octubre de 1958 y que en 1903 había publicado en la
revista Mind un artículo crítico contra el idealismo gnoseológico intitulado "The refutation
of Idealism" y que en 1922 publicó en Cambridge sus Philosophical studies. A partir de
esto y conservando la exigencia de conectar la actividad filosófica con el uso correcto del
lenguaje, Wittgenstein renunció al lenguaje realmente perfecto para aceptar las formas
cotidianas de expresión y distinguir los matices del uso y del significado.
Según BERTRAND RUSSELL, "Para comprender el libro de Wittgenstein es preciso
comprender el problema con que se enfrenta. En la parte de su teoría que se refiere al
simbolismo se ocupa de las condiciones que se requieren para conseguir un lenguaje lógi
camente perfecto. Hay varios problemas con relación al lenguaje. En primer lugar, está el
problema de qué es lo que efectivamente ocurre en nuestra mente cuando empleamos el
lenguaje con la intención de significar algo con él; este problema pertenece a la Psicología.
En segundo lugar, está el problema de la relación existente entre pensamientos, palabras y
proposiciones y aquello a lo que se refieren o significan; este problema pertenece a la Epis
temología. En tercer lugar, está el problema de usar las proposiciones de tal modo que ex
presen la verdad antes que la falsedad; esto pertenece a las ciencias especiales que tratan
de las materias propias de las proposiciones en cuestión. En cuarto lugar, está la cuestión
siguiente: ¿qué relación debe haber entre un hecho (una proposición por ejemplo) y otro
hecho para que el primero sea capaz de ser un símbolo del segundo? Esta última es una
cuestión lógica y es precisamente la única de que Wittgenstein se ocupa. Así pues, la Lógica
ha de tratar de dos problemas en relación con el simbolismo: 1- Las condiciones para que
se dé el sentido; 29 Las condiciones para que exista unidad de significado. Un lenguaje lógi
camente perfecto tiene reglas de sintaxis que evitan los sinsentidos. Wittgenstein estudia
las condiciones necesarias para un lenguaje lógicamente perfecto. La función esencial del
lenguaje es afirmar o negar los hechos. Dada la sintaxis de un lenguaje, el significado de
LEGALES EDICIONES
una proposición está determinado por el significado de las palabras que la componen. Para
que una cierta proposición pueda afirmar un cierto hecho, debe haber... algo en común
entre la estructura de la proposición y la estructura del hecho. Esta es tal vez la tesis más
fundamental de la teoría de Wittgenstein".10
Una buena síntesis del pensamiento de Wittgenstein lo encuentro en el ensayo de
Jürgen Habermas referido a su pensamiento y publicado en su libro Perfiles filosóficos-po-
9 BERTRAN D RUSSELL: “Introducción” al Tractatus logico-philosophicus de Ludwig Wittgenstein, pág.

9, editorial Revista de Occidente, Madrid, 1957.
10 BERTRAN D RUSSELL: “Introducción” al Tractatus logico-philosophicus de Ludwig Wittgenstein, págs.
xo -11, editorial Revista de Occidente, Madrid, 1957.
838
Uticos (2000, p. 195): "El Tractactus, aparecido en 1921, que fue adoptado por la prime a
generación del Positivismo Lógico como una especie de escrito programático, y las Inves
tigaciones filosóficas publicadas en 1958 en Inglaterra, cuya parte principal todavía fie
preparada para la imprenta por el propio Wittgenstein. Esta obra tardía se ha convertico
en el libro fundamental del nuevo análisis filosófico. Rompe con la concepción positivisia
del Tractactus. Sobre este giro a la filosofía lingüística, que Wittgenstein consumó a princi
pios de los años treinta en su círculo de alumnos de Cambrigde, solo nos informaban hasla
ahora apuntes de clase de los años 1933 a 1935. Ahora disponemos ya de un testimonio
auténtico de los años 1929-1930: las Notas filosóficas que Wittgenstein reunió entonces
en un texto multicopiado a partir de sus cuadernos de notas. El segundo volumen de les
escritos contiene ese texto junto con otros apuntes. El editor inglés anuncia la publicación
de otro manuscrito de 1932... Wittgenstein se atuvo durante toda su vida al principio de
que la Filosofía es crítica del lenguaje: su objetivo es aclarar lógicamente los pensamientos
con los que ya nos encontramos. La Filosofía no es capaz de desarrollar sistemáticamente
ni un solo pensamiento propio. La Filosofía ha estado montando hasta el momento teoría
tras teoría para resolver sus problemas, pero es ahora cuando llega a la conciencia de ;í
misma: se da cuenta de que sus problemas son confusiones que se producen cuando el
lenguaje 'corre en vacio'. Por eso tratará, más que de resolver sus problemas, de hacer que
esos problemas acaben esfumándose. Pero con este viejo programa de crítica del lengua
je, Wittgenstein no persigue en absoluto el objetivo de una exorcización abstracta de l;i
Metafísica".11
Los teóricos más representativos del Círculo de Cambridge han sido los profesores
MAX BLACK (1909-1988), ALFRED JULIUS AYER (1918-1989), GILBERT RYLE (1900-1976) y
una serie más de profesores que imparten sus enseñanzas en las universidades de Oxford
Londres, Princeton y, en general, en Inglaterra y los Estados Unidos, inspirándose siempre
en el pensamiento genial de Bertrand Russell y Ludwig Wittgenstein.
CONCLUSIONES DEL MÉTODO NEOPOSITIVISTA
CARACTERÍSTICAS GENERALES DEL MÉTODO.- Las diversas escuelas que hemos estu
diado y, especialmente, el Círculo Vienés, se caracterizan por:
a) .- Un decidido y llano rechazo a toda Metafísica.
b) .- Una investigación rigurosamente científica de la realidad.
c) .- Un empleo constante de la Lógica y del análisis lingüístico de las proposiciones filosófi
cas. Este análisis lingüístico abarca tres grandes partes: La sintaxis lógica, la semántica
filosófica y la semiótica.
Ya en el programa oficial del Círculo Vienés expuesto en 1929 quedaban debidamente
formulados estos principios de la manera siguiente:
Proporcionar un fundamento seguro a las ciencias y demostrar que toda Metafísica
carece de sentido.
El método utilizado para conseguir estos objetivos es el análisis lógico-lingüístico de LEGALES EDICIONES
todos los conceptos y proposiciones filosóficas.
CRÍTICA DEL MÉTODO.- Si bien reconocemos que este conjunto de escuelas tiene el
mérito indudable de querer establecer una Filosofía científica rigurosa y precisa, valién
dose de la lógica del metalenguaje, no es menos cierto que han incurrido en una serie de
inequívocos provenientes, más que nada, de su unilateral enfoque y de sus exageraciones
11 JÜ RGEN HABERM AS: “Ludwig Wittgenstein”, publicado en el volumen “Perfiles ftlosófico-políticos”, cit.
P% 1 96
839
en cuanto al análisis lingüístico. Henry Bergson dice bien cuando afirma que hay determi
nadas realidades del espíritu y de la vida que no pueden ser encasilladas en una fría y ra
cional concepción lógica o metalingüística. Nosotros consideramos que no todo es Lógica
ni todo puede ser expresado cabalmente mediante el metalenguaje. Por otra parte, hay
una construcción notable que consiste en rechazar la Metafísica y en postular la necesidad
de un neolenguaje, más claro y más conciso sí, pero que en última instancia no viene a ser
más que un lenguaje metafísico. Consideramos que la Filosofía debe expresarse con mayor
lógica y coherencia; pero también recordamos que hay una serie de cualidades del espíritu
que rehúsan ser encajonadas dentro de un yerto y congelado lenguaje lógico.
Ahora bien; con respecto a las relaciones entre Lógica y lenguaje debemos concreta
mente manifestar lo siguiente:
l s.- Según algunos lingüistas, el lenguaje es, fundamentalmente, vida, energía, efectividad
y espíritu. Así lo ha sostenido Charles Bally en su obra El lenguaje y la vida (existe en
castellano una traducción de la Editorial Losada de la obra original francesa). También
Karl Vossler sostiene este punto de vista en su obra Filosofía del lenguaje (págs. 123 y
ss.). Según estos autores no cabe, pues, una lógica en el lenguaje.
22.- Contrariamente a este criterio, otro lingüista francés, Alberto Sechehaye, sostiene que
no es lícito excluir a la Lógica del lenguaje, pues, tanto el elemento efectivo preconiza
do por Bally como el elemento lógico coexisten en el lenguaje. En su obra Essai sur la
structure logique de la phrase, Sechehaye nos dice que la vida y la Lógica son los dos
polos del lenguaje. Su fuente es la vida, ya que no hay nada en él que no derive de ella,
mas la Lógica es el principio mismo de su organización, puesto que no hay vida activa
sin pensamiento y sin inteligencia.
39.- Nosotros, pues, consideramos que en el lenguaje hay dos factores: a), el factor espiri
tual efectivo, constituido por un conjunto de sentimientos, de intimidades psicológicas
que irrumpen en la poesía y en la prosa y que el lenguaje trata de expresar, aunque
en forma vaga, imprecisa y tumultuosa (se puede consultar este punto en la obra de
Fidelino de Figueiredo: La lucha por la expresión; y confrontar también Vicente García
de Diego: "La afectividad en el lenguaje", capítulo I de su obra Lecciones de Lingüística
española, editorial Gredos); b). el factor lógico, constituido fundamentalmente por las
Investigaciones lógico-lingüísticas de varias escuelas agrupadas bajo el nombre común
y genérico de Positivismo Lógico.
LEGALES EDICIONES
840
LA FILOSOFÍA Y LA VIDA
62
LOS PLANTEAMIENTOS DE HERMANN HESSE
HERMANN HESSE (Wurtemberg-Baden, 2 de julio de 1877, + Tesino, Suiza, 9 de agosto

de 1962). Premio Nobel de Literatura en 1946, escribió una de las novelas más Inusitadas
y profundas que hayamos leído: El lobo estepario (Buenos Aires, 1952) y cuya lectura os
recomiendo. Especialmente, para tener en cuenta el problema filosófico que vamos a ex
poner en el curso de estas dos lecciones: la Filosofía y su relación con la vida.
El personaje central de la novela a que aludimos es un desadaptado de la vida: Harry
Haller, "el lobo estepario". Empero, los motivos de la desadaptación de Harry Haller son
más trascendentales y sublimes que los morbideces patológicas de los personajes sartria-
nos y los de la Filosofía existencial. Y así, efectivamente, vemos una parte en que Armanda,
la única mujer que lo comprende, le dice:
"Tú llevabas dentro de ti una imagen de la vida, estabas dispuesto a hechos, a sufri
mientos y sacrificios; y entonces fuiste notando, poco a poco, que el mundo no exigía de ti
hechos ni sacrificios ni nada de eso, que la vida no es una epopeya con figuras de héroes y
cosas por el estilo, sino una buena habitación burguesa en donde uno está perfectamente
satisfecho con la comida y la bebida, con el café y la calceta, con el juego de tarotz y la
música de la radio".
"Y el que ama y lleva dentro de sí lo otro, lo heroico y lo bello, la veneración de los grandes
poetas o la veneración de los santos, ese es un necio y un Quijote" (p. 160).
O, cuando habla de la eternidad:
"Los místicos la llaman el Reino de Dios. Yo me imagino que nosotros, los hombres,
los de mayores exigencias, nosotros los de los anhelos, los de la dimensión de más, no
podríamos vivir en absoluto si para respirar, además del aire de este mundo, no hubiere
también otro aire, si además del tiempo no existiese también la eternidad; y este es el
reino de lo puro. A él pertenecen la música de Mozart y las poesías de los grandes poe
tas, a él pertenecen también los santos que hicieron milagros y sufrieron en el martirio
y dieron un gran ejemplo a los hombres. Pero también pertenece del mismo modo a la
eternidad, la imagen de cualquier acción noble, la fuerza de todo sentimiento puro, aun
cuando nadie sepa nada de ello, ni lo vea, ni lo escriba, ni lo conserve para la posteridad.
En lo eterno no hay futuro, no hay más que presente. Y el camino hacia lo eterno aparece
claramente manifestado en el ideal; los santos son los hombres verdaderos, los hermanos
menores del Salvador. Hacia ellos vamos nosotros en camino durante toda nuestra vida,
LEGALES EDICIONES
con to d a b u e n a acción , con to d o p e n s a m ie n to a u d a z, con todo amor. La comunión de los
santos, que en otros tiempos era representada por los pintores dentro de un Cielo de oro,
radiante, hermoso y apacible, no es otra cosa que lo que yo antes he llamado la 'eternidad'.
Es el reino más allá del tiempo y de la apariencia. Allá pertenecemos nosotros, allá está
nuestra Patria, hacia ella tienden nuestros corazones, lobo estepario, y por eso anhelamos
la muerte" (p. 163).
Y agrega;
"Anhelamos la muerte -le dice Armanda a Harry- porque es la puerta de entrada de
la eternidad. Allí volverás a encontrar a tu Goethe y a tu Novalis y a Mozart, y yo a mis san
tos, a San Cristóbal, a Felipe Neri y a otros. Hay muchos santos que en un principio fueron
grandes pecadores; también el pecado puede ser un camino para la santidad " (p. 163). I
841
Y finalmente, refiriéndose a este tipo de hombres, cuya vida es similar a la del "lobo
estepario";
Estos hombres tienen, todos, dentro de sí dos almas, dos naturalezas; en ellos existen
lo divino y lo demoníaco, la sangre materna y paterna, la capacidad de ventura y la capaci
dad de sufrimiento, tan hostiles y confusos lo uno junto y dentro de lo otro, como estaban
en Harry el lobo y el hombre. Y estas personas cuya existencia es muy agitada, viven a
veces en sus raros momentos de felicidad, algo tan fuerte y tan Indeciblemente hermoso;
la espuma de la dicha momentáneamente salta con frecuencia tan alta y deslumbrante por
encima del mar del sufrimiento, que este breve relámpago de ventura alcanza y encanta
radiante a otras personas. Así se producen como preciosa y fugitiva espuma de felicidad
sobre el mar del sufrimiento, todas aquellas obras de arte en las cuales un solo hombre
atormentado se eleva por un momento tan alto sobre su propio destino que su dicha luce
como una estrella, y a todos aquellos que la ven, les parece algo eterno y como su propio
sueño de felicidad. Todos estos hombres no tienen realmente, por lo general, una ver
dadera vida, su vida no es ninguna esencia, no tiene forma, no son héroes o artistas o
pensadores a la manera como otros son jueces, médicos, zapateros o maestros, sino que
su existencia es un movimiento y un flujo y reflujo eternos y penosos, está infeliz dolorosa
mente desgarrada, es terrible y no tiene sentido, si no se está dispuesto a ver dicho sentido
precisamente en aquellos escasos sucesos, hechos, ideas y obras que irradian por encima
del caos de una vida así.
Entre ios hombres de esta especie ha surgido el pensamiento peligroso y horrible de
que acaso toda la vida humana no sea sino un tremendo error, un aborto violento y des
graciado de la madre universal, un ensayo salvaje y horriblemente desafortunado de la
naturaleza. Pero también, entre ellos, es donde ha surgido la otra ¡dea de que el hombre
acaso no sea un animal medio razonable, sino un hijo de los dioses y destinado a la inmor
talidad (pág. 53).
Ahora bien: este ideal que nos plantea la novela de Hermann Hesse nos lleva a asig
narle a la vida un cierto sentido, un sentido "vital", que corresponde a dos puntos de vista;
a) .- Primer punto de vista: filosofía de la vida o "vitalismo", propiamente dicho. Posición
optimista.
b) .- Segundo punto de vista: la filosofía "existencial". Pesimismo vital: sentido trágico de la
existencia.
Primer punto de vista.- filosofía de la vida o "vitalismo"

Recordemos que en la novela de Hermann Hesse que sirve de leit motiv a nuestra
reflexión, se habla mucho de una cierta "imagen de la vida"; de la "eternidad", del "anhelo
de la muerte" y de varios temas afines. De modo que surge la pregunta inevitable: ¿qué
es la vida?, y sabido esto podemos inquirir por el sentido de la muerte y varios problemas
conexos que suelen rondar en torno al problema de la vida. Al respecto conviene que
aclaremos en qué sentido vamos a tratar sobre la vida. No nos vamos a ocupar de la vida
desde un punto de vista estrictamente biológico. La problemática de este enfoque perte
nece al curso de Biología aunque, ciertamente, hay aún aquí algunos temas que confinan
con la Filosofía. Se puede investigar dentro de esta interesante zona de confín con la ayuda
de dos obras formidables: 1).- ALEXIS CARREL (1873-1944), Premio Nobel en Medicina
en 1912: La incógnita del hombre, 2).- JAKOB VON UEXKÜLL (1864-1944): Ideas para una
concepción biológica del mundo (1922).
Pero, por encima de esta concepción "biológica" nos interesa el problema "metafísi-
co" de la vida, que es el que ha originado propiamente el tema del que hoy nos ocupamos:
la "filosofía de la vida"; esto es, la vida como tema y objeto de una investigación que
trasciende y va más allá de un mera concepción organicista. En este sentido, nos interesa
el tema de las investigaciones de varios filósofos que se han ocupado de este problema.
842
LA FILOSOFÍA DE HENRI BERGSON
Henri Bergson es el principal representante de la filosofía de la vida. Nació en París en

1859 y falleció, ya octogenario, en 1941. Ha sido uno de los filósofos más influyentes en la
vida cultural del siglo XX. Especialmente se manifiesta su influencia en el Derecho y en la
Filosofía contemporánea. Su éxito radica en su beligerante oposición contra toda forma de
intelectualismo, de racionalismo, de conceptualismo y de mecanicismo en la interpreta
ción del mundo, de la vida y, en general, de los problemas filosóficos.
Bergson fue profesor en la Escuela Normal de París y, luego, en el Co-
llege de France. Sus obras fundamentales son: Essai sur les données
inmediates de la conscience (Ensayo sobre los datos inmediatos de la
conciencia, 1889), obra en la cual, planteándose el problema de la li
bertad, se opone a toda concepción mecanicista de la vida psíquica;
Matiére et mémoire (Materia y Memoria, 1896), obra en la cual sostie
ne ya su tesis de que la intuición es el verdadero órgano de la filosofía;
L'évolution créatrice (La evolución creadora, 1907), obra fundamental
en la que se opone a todo tipo de conocimiento intelectual por considerarlo incapaz de
revelarnos la vida, que es un constante fluir y devenir y un dinamismo en constante evolu
ción que, por lo mismo, no puede ser captado por el intelecto, que todo lo congela y estra
tifica. De allí la necesidad de recurrir a una forma superior del espíritu, que es la intuición,
la única que puede captar la vida con toda espontaneidad y libertad. La esencia y fuente
de la dinamicidad creadora es lo que Bergson denomina el "élan vital". Posteriormente,
Bergson escribió una serie de ensayos, algunos sumamente interesantes, recopilados en
una obra que lleva por título Le pensée et le mouvant (El pensamiento y lo movible), en la
cual destaca una conferencia pronunciada en el Congreso de Filosofía de Bolonia el 10 de
abril de 1911 y que lleva por título "La intuición filosófica", la misma que comienza soste
niendo desde el principio la siguiente tesis de "que la Metafísica trata en estos tiempos de
simplificarse y de aproximarse más a la vida. Y creo que en ello tiene razón y que nuestro
deber es trabajar en este sentido..."
Finalmente; en su obra Les deux sources de la moral et de la religión (Las dos fuentes
de la moral y de la religión, 1932), el gran filósofo francés nos habla de una moral inspirada
en el amor que tiene como base al héroe, al profeta, al sabio y al santo, en un sistema de
moral "abierta" como superación de la moral "cerrada" que caracteriza a la sociedad con
temporánea. Análogamente sucede con la religión: hay una religión estática que surge de
lo que Bergson denomina la función "fabulatriz" como reacción defensiva de la naturaleza
contra el poder disolvente de la inteligencia. Propia de las sociedades cerradas, la religión
"estática" es también un momento y petrificación de la religión "dinámica", que es un gran
ímpetu hacia una forma superior de vida, cuyo impulso originario está como siempre de LEGALES FO T novcs
terminado por el "élan vital".
La filosofía de Bergson se caracteriza por la profunda "dinamicidad" de la vida. La vida
está en constante fluir y movimiento. Hay una evolución creadora que caracteriza este cons
tante fluir de lo vital. La esencia de este fluir es el "élan vital". El "élan vital" es el impulso que
determina el sentido de la vida. El impulso vital es la gran fuente de la vida. Remitámonos al
propio pensamiento de Bergson para aclarar su pensamiento. A continuación, unos párrafos
de la introducción a La evolución creadora:
"La historia de la evolución de la vida, con ser todavía muy deficiente, empieza a dejar
comprender que la inteligencia se ha ido formando mediante un progreso constante, efec-
843
tuado a lo largo de una línea ascendente que, por los vertebrados, llega hasta el hombre;
que la facultad de comprender va anexa a la de obrar como una adaptación creciente en
precisión, complejidad y flexibilidad, a las condiciones que le sobran, no tiene más destino
que asegurar la perfecta inserción de nuestro cuerpo en su medio propio, representarse
las relaciones de las cosas entre sí y pensar la materia". "Mostrarlo así es uno de los pro
pósitos de este libro, a cuyo efecto hemos de ver cómo donde la Inteligencia se encuentra
a sus anchas es entre los objetos Inertes, y más especialmente, lo sólido... cómo nuestros
conceptos han sido formados a imagen de los objetos sólidos; cómo nuestra lógica es la
de los cuerpos sólidos e inertes y cómo, finalmente, nuestra Inteligencia triunfa y prospera
en la Geometría. Veremos entonces el parentesco estrecho del pensamiento lógico y la
materia inerte...".
"La consecuencia de todo esto tendrá que ser la afirmación de que nuestro pensa
miento, en su faz puramente lógica, no es capaz de representarse la verdadera naturaleza
de la vida, ni el hondo significado del movimiento evolutivo..."
"En realidad, nos damos cuenta cabal de que ni la unidad, ni la finalidad inteligente,
ni otra cualquier categoría del pensamiento se aplica exactamente a las cosas de la vida".
"Construimos una especie de cuadros lógicos o de categorías; pero en cuanto tratamos
de meter en ellos lo vivo, los sentimos crujir como si fueran a estallar y notamos que son
demasiados rígidos o estrechos para lo que en ellos queremos poner. Nuestra razón, que
con tanta seguridad y desembarazo se mueve entre las cosas inertes, se siente cohibida al
tratar de lo vivo".
"Nunca hubiéramos puesto en tela de juicio el valor absoluto de nuestro conocimien
to a no mostrarnos la Filosofía las contradicciones en que tropieza nuestra especulación
y los callejones sin salida donde nos mete, todo por querer aplicar las formas habituales
de nuestro pensamiento a objetos sobre los cuales nuestra industria no tiene acción que
efectuar y para los cuales consiguientemente no están hechos aquellos cuadros de que
hablamos".
"Aplicado a un aspecto de la materia inerte, el conocimiento intelectual nos presenta
rá su copia fiel puesto que ha querido autografiarlo, pero se hará relativo al querer repre
sentarnos la vida misma, es decir, el fotógrafo".
En suma, BERGSON considera que el mero conocimiento intelectual es incapaz de
mostrarnos la esencia de la vida, que es puro movimiento v evolución, de la misma manera
que una fotografía, al inmovilizar los contornos, no nos puede representar lo cambiante
y fugitivo, que solo nos lo podría captar el cinematógrafo. De la misma manera, el pensa
miento solo es capaz de representar la inmovilidad: "lo que hay de fluyente en lo real se
le escapará en buena parte v lo que hay de propiamente vital en lo viviente se le escapará
por completo". "La inteligencia se caracteriza por una incomprensión total de la vida". Para
captar el ser íntimo de la vida hav que abandonar la inteligencia, el conocimiento intelec
tual v sumergirse en la inefabilidad de la intuición, que es una especie de sublimación del

instinto. Por eso es que la intuición intenta captar la vida desde dentro de ella en su exacta
dimensión y temporalidad, en su continua dinamlcldad y duración.
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844
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LA FILOSOFÍA DE LA ACCIÓN
MAURICE BLONDEL (1861-1949). BLONDEL es, después de BERGSON, la figura mas
original e interesante de la Filosofía francesa contemporánea. Nacido en Dljon, fue proft -
sor en las universidades de Lille y Aix Marseille.
Las meditaciones de Blondel en torno a la filosofía de la vida se fundamentan en s j
tesis doctoral, escrita en 1893 y titulada L'Action. Essai d'une critique de la vie et d'un ?
Science de la pratique.
El título mismo de su obra capital nos revela el sentido de su filosofía. En efecto, para
Blondel, la vida es acción. Más aun, el tránsito de la vida hacia la muerte se reduce a una
acción o bien a una omisión que, en todo caso, implica una modalidad de acción. Siendc,
pues, la acción el centro de la vida y de la muerte, se hace necesario su estudio y su análisi
a fondo.
La acción, dice Blondel, es el hecho más general y constante de la vida, más que ur
hecho es una necesidad, pues hasta el suicidio y el homicidio son un acto.
Hay que fundamentar, por tanto, una ciencia de la acción que supere tanto al racio
nalismo decadente como al misticismo ciego. Para Blondel entonces, "ser" es "accionar".
Ahora bien; la filosofía de la acción de Maurice Blondel no implica en ningún sentidc
un predominio de la acción sobre la contemplación, tal como sucede, por ejemplo, en la
filosofía "pragmatista" de John Dewey o en la de Ralph Waldo Emerson, o en la de William
James; filosofías, estas, elaboradas en función de lo práctico y en las que el pensamiento
es solo un "instrumento" para alcanzar la verdad o el sentido de la existencia humana.
En cambio, para Blondel, la "acción" es algo que comprende y abarca el pensamiento
sin anularlo; la filosofía de la acción es así, simultáneamente, una "crítica de la vida" y
una "ciencia de la práctica”. Así, pues, la acción entendida en este amplio sentido engloba
al pensamiento, en vez de oponerse a él, si bien señala sus propias limitaciones y defi
ciencias. Por eso, la filosofía de la acción tiene que "impedir al pensamiento idolatrarse",
evitando sistemáticamente todo prejuicio moral o intelectual que le puede servir de punto
de partida.
845
hlL U tíU hlA UfcL D fcK fcO nU i F 5 4
LA FILOSOFÍA DE DILTHEY
WILHELM DILTHEY.- Dilthey es el gran representante alemán del Historlcismo y de

la filosofía de la vida. Su pensamiento está conectado a una concepción historicista de l.i
vida, como es el pensamiento de nuestro maestro Mariano Ibérico; y si bien es cierto que
hay notables filósofos alemanes que se han ocupado del problema de la vida, como Geor
ge Simmel, Hermann Keyserling y Ludwig Klages, nosotros destacamos la importancia dt
Dilthey por ser el punto de partida de una notable escuela que se entronca, de una parte
con el pensamiento de Ortega y Gasset y, de la otra, con Eduardo Spranger, Erich Rothac
ker, Hans Freyer, Ernst Troeltsch y Theodor Litt; aparte de que el pensamiento de Dilthey
ha ejercido notables influencias en las concepciones historiológicas de Oswald Spengler,
Arnold J. Toynbee, Pitirin Sorokin y R. G. Collingwood.
WILHELM DILTHEY nació en Biebrich en 1833 y murió en 1911. Fue
profesor en las universidades de Kiel, Basilea y Breslau y, luego, en Ber
lín. La filosofía de Dilthey se contrae, en esencia, a su tesis fundamen
tal: el descubrimiento de la conciencia histórica. Para Dilthey la filosofía
se des-cubre a partir de la vocación de historiador. En su obra "Critica
de la razón histórica" Dilthey sostiene que: "la idea fundamental de mi
filosofía es que hasta ahora no se había puesto nunca como base de la
filosofía la experiencia histórica"1
Para interpretar correctamente a Dilthey, hay que hacerlo históricamente, de acuerdo
con su propia concepción y metodología. Hay una serie de datos biográficos que nos ayu
dan a comprender la doctrina de Dilthey. Por ejemplo, los tiempos juveniles de sus estu
dios en la Universidad de Heidelberg. Ya allí apunta su ideal filosófico; su ansia por conocer
la vida a través del arte y de la historia filosóficamente considerada. Hay una serie de cartas
escritas a su padre, cuidadosamente conservadas, algunos de cuyos párrafos los podemos
leer en una interesante obra2 Hubo, luego, un encuentro decisivo con Ranke, profesor en
la Universidad de Berlín a la que se había trasladado y, luego, con Mommsen, al lado del
cual trabajó recibiendo su influencia. En su Diario de ese año (1859) escribió: "No valdría
la pena ser historiador si no fuese una manera de comprender el mundo".
Doctorado ya, empezó su carrera universitaria como profesor publicando unos estu
dios sobre Novalis, Niebuhr, Schleiermacher y el movimiento poético y filosófico de Alema
nia (1770 a 1800). Ya en estos estudios planteó el tema central de sus doctrinas. Conceptos
tales como los de "movimiento histórico", "generación": ¿qué quiere decir movimiento
histórico? El trabajo de una generación para la siguiente". Un concepto extraordinariamen
te provechoso, del cual habría que tratar ciertamente más a fondo, es, para estos efectos,
el de "generación". Cada generación tiene sus normas culturales propias; así, la generación
de Novalis era culturalmente distinta de la de Hegel y Schleiermacher. De modo que hay
LEGALES EDICIONES
una perspectiva histórica propia de cada generación y así la Historia no viene a ser más
que el conjunto de horizontes históricos.
En una serie de obras recopiladas bajo el nombre genérico de Gesammelte Schrif
ten (Obras completas), algunas de las cuales están traducidas al castellano por la editorial
Fondo de Cultura Económica en ocho tomos,3 Dilthey sostiene su posición historicista d¡-
1 WILHELM DILTHEY: “ Crítica de la razón histórica”, pág. 89, ediciones península, Madrid, 1986.
2 Cfr. FRANCO D IAZ de Cerio Ruiz S. I: “W Dilthey y el problema del mundo histórico”. Libros Pensa
miento, Flors Editor. Barcelona, 1959.
3 Obras de DILTHEY: Emleitung in der Geisteswissenschaft (traducción castellana del Fondo de Cultura
Económica: “Introducción a las Ciencias del Espíritu. Intento de una fundamentación del estudio de
847
JosI A ntonio S ilva V allejo
ciéndonos que "el filósofo tiene que ser, al mismo tiempo, historiador. Solo así se puede
comprender la vida que es, esencialmente, Historia. La vida es un continuo irse haciendo
una elaboración constante en la que el presente se esfuma hacia el pasado".
Según Dilthey, la comprensión de la vida implica, previamente, el comprender la
Historia, puesto que nosotros mismos somos entes históricos. El hombre, dice Dilthey,
es aquel ente que comprende la Historia, pues en sus vivencias se realiza la formación
del mundo histórico. La condición de la posibilidad de las ciencias históricas reside en el
hecho de que nosotros como hombres somos al mismo tiempo entes históricos. El que
investiga la Historia es el mismo que la hace, dice Dilthey. Así, pues, el mundo histórico se
forma a través de las vivencias de los procesos intelectivos del sujeto que comprende que
la Historia se encuentra envuelta en la trama de los procesos de la Historia universal. A las
vivencias fundamentales de este sujeto pertenece el vivir en comunidad con otros sujetos.
De allí que comprender a otro hombre significa para Dilthey "encontrar el yo en el tú".4
La vida es, pues, para Dilthey, Historia, y en este sentido implica un fenómeno de
intercomprensión mutua entre los entes históricos que son los hombres, sujetos y a la
vez objetos de la Filosofía.
La comprensión de la vida como mundo histórico determina en Dilthey una concep
ción del mundo cargada de historicidad.
La Weltanschauung.- Palabra alemana que se traduce al castellano en el sentido de
"cosmovisión" o imagen del mundo o concepción del mundo. Está formada por las pala
bras Welt que significa mundo, universo, orbe, cosmos, y Anschauungs (o bien, su derivado
Aungschauungen) que significa contemplación, intuición, modo de ver. De modo que, en
lo sucesivo, cuando hablemos de Weltanschauung o de su plural, Weltanschauungen ya
sabemos que nos referimos a una determinada concepción del mundo, o "cosmovisión".
Es la palabra técnica con la que se designa este concepto.
DILTHEY Y SU WELTANSCHAUUNG.- En su "Teoría de la concepción del mundo" ("Wel-
tanschauungslehre". Vol. VIII de sus Obras Completas) Dilthey sostiene que "la raíz última
de la concepción del mundo es la vida". Tenemos experiencia de la vida y nos acicatean sus
enigmas (la generación, el nacimiento, la muerte); pero ante la totalidad del mundo y de
la vida caben diferentes posturas dependientes del "temple vital" del sujeto. Optimismo y
pesimismo, pongamos por caso, son ejemplos de actitudes primigenias, temperamentales
ante la vida; en palabras de Dilthey, "temples vitales". Estos temples vitales son los que
determinan el sentido de una concepción del mundo. Para interpretar cabalmente o estas
Weltanschauungen hay que adoptar una posición histórica ante la vida. Esta concepción
historicista ante la vida es, en esencia, la base fundamental de la filosofía diltheyana. De
allí que nosotros decimos que su Weltanschauung está cargada de historicidad.
Asi, pues, para el solitario y olvidado genio de Dilthey, según lo expuesto en la "Intro
ducción a las ciencias del espíritu" y en su "Teoría de la concepción del mundo”, el verdade-
LEGALES EDICIONES
la sociedad y de la historia”. z° “Welfansohauung und Analyse des Menschen zeit Renaissance und Re-
formation (Trad. Hombre y mundo en los siglos XVI y X VII)”. 30.- “Studien zur Geschichte das deuts-
chen Geistes” (De Leibnitz a Goethe).- 4° “Die Jugendgeschichte Hegels und andere Abhandlungen zur
Geschichte des Deustschen Idealismus” (Historia juvenil de Hegel y desenvolvimiento de la historia del
idealismo alemán). 50 y 6o.- “Die geistige Welt” (vol. VII de la trad. cast. “El mundo histórico” ). 70.- “Der
aufbau der geschichtlichen Welt in der Geisteswissenschaften” (La estructuración del mundo histórico
en las ciencias del espíritu), 8 V “Weltanschauungslehre” (Teoría de la concepción del mundo), 90.- “Das
Erlebnis und die Dichtung” (Vivencia y poesía. Traducida indebidamente al castellano como “Vida y
Poesía en el T . IV de las obras de Dilthey publicadas por el F. de C. E.), 10 o.- “Grundriss der Allgemeinen
Geschichte der Philosopie” (Compendio de historia general de la Filosofía).
4 Cfr. GERH ARD FUNKE.- “Investigaciones fenomenológico-trascendentales”, tema “La concepción his
toricista de la historicidad”.- Biblioteca Filosófica de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos,
Lima, 1957, pág. 267.
848
ro conocimiento histórico es una vivencia (Erlebnis), mientras que el conocimiento cien

tífico (Erkenntnis) es una comprensión del mundo histórico. Por eso es que la Biografía es
el paradigma estructural de la vida histórica.
CO N C LU S IO N ES .-
1-.- La filosofía de la vida en Francia está representada principalmente por Henry Bergson
y Maurice Blondel; en Alemania principalmente por Dilthey y los historicistas; y en el
Perú, por Mariano Ibérico.
2°.- La Escuela francesa del vitalismo tiene antecedentes en la Filosofía espiritualista, vo-
luntarista y personalista iniciada por Maine de Biran y continuada por Félix Ravaisson
(1813-1900), Jules Lachelier (1832-1918) y Emil Boutroux (1845- 1921), del que fue
discípulo Bergson.
32.- Para Bergson la vida es esencialmente, transformación, movimiento y evolución crea
dora. La esencia de la vida es el "élan vital" y este no puede ser captado por la razón
-que todo lo estratifica y todo lo congela-, sino por una forma superior del espíritu
que es la intuición de tipo emocional.
4S.- Para Blondel la vida es esencialmente "acción". Pero la acción no desconoce al pen
samiento y al espíritu, sino que, antes bien, los engloba y, por eso, la filosofía de la
"acción" es, simultáneamente, una "crítica de la vida" y una "ciencia de la práctica".
52.- La Escuela francesa ha influido notablemente en todos los ámbitos del pensamiento.
En el Perú, quien mayormente ha sido influido por la Filosofía francesa, y especialmen
te por Bergson, ha sido nuestro maestro, el Dr. Mariano Ibérico Rodríguez.
6e.- La filosofía de Dilthey ha influido, sobre todo, en las concepciones historlcistas de ia
vida, de la cultura y de la Filosofía de la Historia a tal punto que, después de Dilthey,
nadie podrá -sea que lo afirme o que lo niegue- hacer filosofía a espaldas de la "con
ciencia histórica".
7e.- Las influencias historicistas de Dilthey han sido desenvueltas por una serie de discípu
los directos e indirectos. Entre los primeros destacan Ernst Troeltsch, Eduardo Spran-
ger, Erich Rothacker, Hans Freyer, Bernard Groethuysen, Theodor Litt, y Hermann Nohl,
entre otros; entre los segundos destacan José Ortega y Gasset, Mariano Ibérico, Julián
Marías, Eugenio Ymaz, Samuel Ramos, Francisco Miró Quesada Cantuarias y, en cierta
forma, Oswald Spengler, Arnold J. Toynbee, Pitirim Sorokim y R. G. Collingwood.
SaiNLCuîUd bd i VLid i
849
LA HISTORIA Y LA HISTORIOLOGÍA
El concepto de historia es un término poliédrico, multívoco y difuso que contiene den

tro de sí diversas acepciones; así, la historia como narración; así, el estudio de esta na
rración, que es la disciplina que la analiza o Historiografía: así, la reflexión sobre el ritmo
y la aceleración en la historia o sobre la génesis y los colapsos históricos, que es la Hisío-
riología; así, también, la vivencia de la historia o la emoción histórica o la razón histórica
que comprende a este fenómeno que es el "Historicismo"; y aún se puede hablar sobre
la "Nueva Historia", concepto que deroga la vieja expresión de origen jónico, tal como fue
formulada por los griegos.
LA HISTORIA EN SU ACEPCIÓN CLÁSICA

La historia en su genuina acepción clásica comenzó con los griegos.
La palabra historia nos viene del lenguaje de los jonios en el siglo VI. Así la denominó
Herodoto en su obra clásica intitulada "Historia" que empieza con esta frase inmortal:
"Esta es la exposición de las investigaciones de Herodoto..."
Era pues una investigación sobre hechos, no una narración ingenua como la del na
rrador falto de crítica o la de las viejas chismosas o la del cuentero. La voz jónica laxopiq
en lengua ática: ra to p ia viene de taxop istor, testigo, el que ve, y constituye, pues, un
testimonio, en el más cabal sentido probatorio y procesalístico del término, en cuanto ave
riguación o indagación. Una indagación que versa sobre hechos, los hechos que ha visto el
testigo, no el chismoso o el testigo de oídas. En dicho sentido, HERODOTO (484 a.C.- 425
a.C.) es el fundador de la Historia o, como lo llamó Cicerón; "el Padre de la Historia".1
Antes de Herodoto el concepto de "Histor" era difuso y colindante, cuando no, sinóni
mo de sabio. Homero lo empleaba en tal sentido, como fluye de los "Juegos en Honor de
Patroclo" en el célebre Canto XXIII de "La ¡liada"; y el gran helenista, suegro de Toynbee
y profesor en Oxford, Gilbert Murray, en su áureo libro "Historia de la Literatura Clásica
Griega", nos enseña que "podemos aplicar al siglo VI la terminología del IV, y distinguir la
filosofía de la historia. Pero cuando Solón el filósofo "recorrió mucha tierra en busca de
sabiduría", estaba haciendo lo mismo que los historiadores Herodoto y Hecateo. Y cuando
este último hizo una Tabla" del mundo, con su geografía y su antropología, hacía compañía
a los filósofos Anaximandro y Demócrito. "Historia" es investigación y filosofía es amor a
la sabiduría. Las dos cubren en una gran extensión el mismo campo, aunque, en su con
junto, la filosofía tiende más a la verdad final y menos a los hechos especiales; y, lo más
importante, la filosofía es, generalmente, la obra de una escuela organizada, con mayor o
menor fijeza o semejanza en SUS doctrinas: milesios, pitagóricos, eleatas; mientras que el
"historiador" es más bien un viajero y un narrador de anécdotas.2
LEGALES EDICIONES
Así también para el profesor James Thompson Shotwell, de la Universidad de Colum-
bia, "el historiador era el indagador o buscador de la verdad". "Sin duda con la palabra
"Histor" Homero quería decir el hombre sabio, versado en las costumbres de la tribu y que
puede resolver el derecho del caso indagando en los hechos. Semejantes buscadores de la
verdad se encuentran en todos los pueblos semibábaros".3
1 CICERÓN “D e legibus”, I, i.
2 GILBERT MURRAY; “ Historia de la literatura clásica griega ”, p. 147, editorial Albatros, Buenos Aires,
1947-
3 J. T. SHOTWELL: “Historia de la Historia en el mundo antiguo”, p. 186; editorial Fondo de Cultura Eco
nómica, México 1983.
851
La Historia surge, pues, con Herodoto, aunque cabe hablar de precursores y, en tal
sentido, estaban los iogógrafos -y entre estos- Hecateo. Nacido hacia mediados del siglo
sexto antes de Cristo, Hecateo perteneció a la aristocracia griega, y después de largos via
jes escribió lo que había aprendido bajo el título de "Viajes por el Mundo" que empieza así:
"Hecateo de Mileto habla así: Yo escribo lo que creo ser verdad porque las historias de los
griegos son diversas y que me parecen ridiculas", Como dice Shotwell: "Hecateo es el único
de los Iogógrafos a quien Herodoto rinde tributo citándolo como fuente.
HERODOTO TUCÍDiDES
La erudición moderna se ha interesado en establecer cuánto es lo que el Padre de la

Historia debe a su predecesor, pero el problema es más de la crítica de Herodoto que de la
de Hecateo, y es demasiado detallado para una exposición como ésta. La conclusión gene
ral es que la deuda de Herodoto era todavía mayor de lo que él admitía, y que Hecateo no
sólo le había proporcionado notas para su historia, sino también una guía para sus viajes".4
La Historia de HERODOTO narra, fundamentalmente, las Guerras Médicas y el en
cumbramiento de Atenas hasta el siglo de Pericles. La razón es obvia, porque, "Atenas
resume con un esplendor particularmente brillante todas las cualidades del mundo griego:
es ella la Grecia de la Grecia"5. En Atenas nació la democracia, la cultura y la ciencia, la
filosofía y la historia. Por ello evocamos a Herodoto.
TUCÍDIDES es el otro gran clásico de la historia. Nació aproximadamente en el año
460 a.C., cerca de Atenas, en el Atica y murió asesinado en su villa-residencia en Tracla
hacia el 398 a.C.
Su obra clásica es la "Historia de la Guerra del Peloponeso", obra cumbre de la histo
ria griega, cuyo manuscrito fue salvado por su hija, quien la entregó a su editor, otro gran
clásico, Jenofonte, quien continuó el relato histórico de la obra de Tucídides, según narra
Dlógenes Laercio en su "Vida de Filósofos". II, 6.
La Historia de TUCÍDIDES consta de ocho libros, el primero de los cuales empieza así:
"El ateniense Tucídides escribió la guerra que tuvieron entre sí los peloponenses y atenien
ses, comenzando desde el principio de ella, por creer que fuese la mayor y más digna de
ser escrita, que ninguna de todas las anteriores, pues unos y otros florecían en prosperidad
y tenían todos los recursos necesarios para ella; también porque todos los otros pueblos
de Grecia se levantaron a favor y ayuda de la una o de la otra parte, unos desde el principio
de la guerra y otros después. Fue este movimiento de guerra muy grande, no solamente
LEGALES EDICIONES
de todos los griegos, sino también en parte de los bárbaros y extraños de otras naciones.
Porque de las guerras anteriores, especialmente de ¡as más antiguas, es imposible saber lo
cierto y verdadero por el largo tiempo transcurrido, y a lo que yo he podido alcanzar por
varias conjeturas, no las tengo por muy grandes, ni por los hechos de guerra, ni en cuanto
a las otras cosas".6
TUCÍDIDES es un clásico de la historia griega ante todo, porque fue un testigo, un
"histor" de los hechos que narra que es la civilización griega y la grandeza ateniense en
4 SHOTWELL: ob. cit., p. 19 1.

5 A. JARDE: “La formación del pueblo griego”, p. 200, Editorial Cervantes, Barcelona 1926.
6 TUCIDIDES: “Historia de la Guerra del Peloponeso”, I, Editorial Porrúa, México, 1989, p. 2.
852
el siglo de Pericles que fue su propia época en la que fue contemporáneo de HERODOTC.
Y es que como dice Croce, "Toda verdadera historia es historia del presente, es historia
contemporánea. La historia genuino no es una mera contemplación indiferente de un pa -
sado muerto sino la evocación de un pasado vivo que, como problema, nos interesa o no
conmueve. Este pasado revivido se transforma en presente".7
Así, pues, HOMERO es el narrador de la guerra de Troya, HERODOTO el narrador de
las guerras médicas y TUCÍDIDES, el narrador de la guerra del Peloponeso.
Pero además de ser extraordinarios narradores, Homero y Tucídides fueron notables
retóricos, por los brillantes discursos que intercalan e introducen en sus obras, cuandc
dialogan los héroes griegos, discursos en los que fluyen, raudas, la hipérbole, la metáfora,
la metonimia, la sinécdoque, en suma, los tropos.
JENOFONTE es el otro gran clásico de la Historia griega. Nació en Ate
nas en el año 430 a.C. hacia los comienzos de la guerra del Peloponeso
y murió en el 354 a.C. cuando el poder de Macedonia ya estaba ame
nazando con cerrar la última era turbulenta de la libertad griega y de
la democracia ateniense.
De origen noble, en su juventud fue discípulo de Sócrates y por ello
evoca al gran maestro en los cuatro libros que conservan sus recuerdos
llamados "Memorabilia".
Como fuente histórica es indiscutible su mérito para estudiar la vida de Sócrates, aun
que, vista desde la perspectiva filosófica, el mérito para la historia de la filosofía se los
lleva, de lejos, la "Apología de Sócrates", el "Fedón", ei "Critón", el "Fedro" y el "Banquete",
que son los grandes Diálogos de Platón, el inmortal filósofo discípulo del gran maestro ate
niense en los que se narra inigualablemente la vida, el pensamiento y la muerte de Sócra
tes y su legado para la "philosophia perennis”, así como Romano Guardini (1885-1968), el
gran polígrafo católico y profesor en Berlín, la ha narrado en "La esencia del Cristianismo”
y, sobre todo, en su áureo libro "La muerte de Sócrates", Emecé editores, Buenos Aires
1997, o como Rodolfo Mondolfo (1877-1976), gran profesor de Historia de la Filosofía
en Bolonia, Córdoba y Tucumán, quien ha escrito la vida del gran maestro ateniense en
frentándose a la tesis de Dupréel, según la cual Sócrates era una mera ficción literaria,
hija del nacionalismo ateniense de Platón y Jenofonte o como Werner Jaeger (1881-1961)
profesor de Historia de la Filosofía en Kiel, Berlín y Harvard, quien en su monumental
obra "Paideia: Los ideales de la cultura griega", páginas 389 y siguientes, nos habla del
Inmortal maestro ateniense como una de esas figuras imperecederas de la historia que
se ha convertido en un símbolo"8, o como Pablo da Silveira (Montevideo 1962), profesor
de Filosofía en la Universidad Católica de Uruguay en su "Historias de Filósofos" sostiene
en su primer estudio titulado; "¿Por qué mataron a Sócrates?” Responde que Sócrates,
fue ejecutado porque era un profesor incómodo para la inmoralidad y la mediocridad
de los atenienses. "Sócrates murió con la tranquilidad de espíritu y con la entereza de un
hombre que había buscado la libertad interior. No tenía necesidad de estar en paz con SUS
conciudadanos para estar en paz consigo mismo. Pero, al mismo tiempo, murió porque se
negó a huir de la ciudad durante la noche, tal como le proponían sus amigos. Se negó a huir LEGALES EDICIONES
por fidelidad a la Atenas que lo había condenado; porque, para un viejo ateniense como
él, las resoluciones de la ciudad estaban hechas para cumplirse. Si cada ciudadano decide
7 BENEDETTO CROCE: “ Teoría e storia della Storiografia”, Barí, 1916; CROCE: “La storia comepensiero
e come azione”, Barí, 1938: Id “La Historia como hazaña de la UBertad”, México, 1942; Léase el estupendo
estudio del maestro MARIANO IBERICO RODRIGUEZ: "Elpensamiento histórico de Benedetto Croce’’,
en su áureo libro “LA APARICION HISTÓRICA”, p.194-195 y passim; Universidad Nacional Mayor de
San Marcos, Lima - Perú, 19 71.
8 WERNER JAEGER: “PAIDEIA; Los ideales de la cultura griega”, pag. 389, 393,394,397 y passim, ed.
Fondo de Cultura Económica México-Buenos Aires, 0993.
853
qué leyes y qué veredictos merecen ser respetados, ese es el fin de la democracia. Tal ley
o tal decisión pueden ser criticables en sí mismas, pero el respeto de la ley en general es
un valor absoluto. Sócrates no huyó porque quiso recordar una vez más esta vieja idea y
porque quiso rendir un último servicio a su ciudad: la única manera de mejorar que tie
nen los hombres es aprender de sus propios errores. Atenas se equivocaba con él y con
la filosofía, pero si él escapaba, los atenienses nunca lo percibirían. Sócrates es, cuando ya
quedan pocos, un ateniense de pura cepa. Como dice el británico Derek Heater, su muerte
fue un verdadero acto de ciudadanía. Muchos siglos más tarde, el liberalismo completó
la idea griega de democracia con una restricción decisiva: las mayorías no pueden tomar
cualquier decisión; hay derechos que protegen al individuo y deben ser respetados aún
cuando éste pertenezca a una ínfima minoría".9
Jenofonte escribió otro gran libro, que es un hermoso texto para estudiar la lengua
griega: el "Anabasis" que narra brillantemente la retirada de los diez mil griegos que sir
vieron como mercenarios al servicio de Ciro y que comandara Jenofonte elegido como
general para dirigir dichas tropas a la muerte de Ciro.
La retirada en medio de las vicisitudes, y añorando siempre la lejana patria, la narra,
con sugestiva evocación, nuestro gran historiador. Así, "cuando la vanguardia de los diez
mil hubo escalado el monte Teches, los primeros en llegar, descubriendo el mar a lo lejos,
prorrumpieron en exclamaciones; Jenofonte, creyendo en un ataque, corrió velozmente
con la caballería, mientras se renovaban los clamores. "Pronto se oyó gritar a los solda
dos: El mar! El mar!". Se enardecían unos a otros. Entonces corrieron todos, retaguardia,
acemileros, caballería; al llegar a la cima del monte, todos, generales, oficiales y soldados,
se abrazaron llorando. Para estos griegos, perdidos en el continente asiático, ver el mar
representaba volver a ver la patria".10
Hemos visto hasta aquí la concepción de la Historia como una narración de hechos
según la exponen los clásicos: Herodoto, Tucídides y Jenofonte.
LA HISTORIA COMO UNA GUÍA PARA LA ACCIÓN

Pero la historia puede ser entendida, también, como una "guía para la acción" o como
una "lección para la vida". Así POLIBIO, nacido en Megalópolis en 198 a.C. y muerto en
123 a quien el profesor Gilbert Murray considera el más grande de todos los historiadores
griegos posteriores".11
Poliblo, dice C.M. Bowra, profesor en Oxford, "encontró su Inspiración en el nacimien
to y apogeo del Imperio Romano y escribió una historia que lo califica como el digno con
tinuador de Tucídides. Polibio, pasó dieciséis años en Roma, en calidad de rehén, se hizo
amigo íntimo de Escipión el africano y aprendió a apreciar con objetividad y hondura la
obra política romana. Aunque no parece haber leído a Tucídides, puede considerárselo
como su sucesor en la evolución del género histórico. Su objeto fue mostrar el ensanche
del poder romano desde la Segunda Guerra Púnica en el 220 a.C. hasta la conquista de
Macedonia en el 168".12
LEGALES EDICIONES
Apreciando a Polibio, dice el profesor Murray que "como historiador filósofo, investi
gador de las causas y principios, de las condiciones naturales y geográficas, de las costum
bres y precios, y sobre todo de las constituciones políticas, no es igualado ni si quiera por
9 PABLO DA SILVEIRA: “Historia de Filósofos”, p. 53-54; Fundación Banco de Boston, Buenos Aires,
1997-
10 JENOFONTE: “Anábasis”, IV citado por A. JARD E : “La formación del pueblo griego”, p. 47 editorial
Cervantes, Barcelona M CM XXVI.
11 GILBERT M URRAY: “Historia de la literatura clásica griega”, p. 432, ed. Albatros, Buenos Aires 1947.
12 C. M. BOW RA: “Historia de la literatura griega”, p. 185 in fine 186, Breviarios del Fondo de Cultura
Económica, México, 1996.
854
Tucídides. Une el cuidado y la amplitud de miras de un escritor filosófico moderno con a

experiencia práctica de un historiador antiguo. Sólo se conservan completos los cinco pi i-
meros libros de su historia; los trece restantes, en extracto". En cuanto al estilo de Poiibi ),
Dionisio lo clasifica entre aquellos escritores a los cuales no puede completar ningún ser
humano".13
Polibio sostiene que "el conocimiento adquirido del estudio de la historia, es la rr ejc r
de todas las educaciones para la vida práctica, porque es la historia y sólo la historia, s il
envolvemos en un peligro real, madurará nuestro juicio y nos prepara para tener punte s
de vista justos, cualquiera que sea la crisis o la situación de los asuntos" (Cuarenta libre s
de la Historia"- Libro i, capítulo 35).
LA HISTORIA COMO MEDIO PARA LLEGAR A LA VERDAD

La Historia como medio para llegar a la verdad, que es el ojo de la historia: El his
torlador debe renunciar a todo partidismo, a todo prejuicio personal y convirtiéndose et
juez, proceder a dominar los hechos. Así, Poübio: "En cuanto un hombre asume la actituc
moral de un historiador, tiene que olvidar todas las consideraciones, tales como el amo¡
de sus amigos o el odio a sus enemigos.... en ocasiones deberá elogiar a los enemigos
y censurar a los amigos. Porque, así como una criatura viva queda totalmente Inútil si se
le priva de los ojos, así, si a la historia se le quita la verdad, que le queda sino un cuento
ocioso y sin provecho". (Polibio. Ob. Cit. Capítulo 4).
EL JUEZ Y EL HISTORIADOR
El juez y el historiador según PiERO CALAMANDREI: Análogamente
a esta función que le asigna Polibio a la Historia, Piero Calamandrei,
uno de los más grandes profesores de la Escuela Clásica Italiana del
Derecho Procesal (nacido en Florencia en 1889 y muerto, también en
Florencia, en 1956) ha dicho:
"El juez, lo mismo que el historiador, está llamado a investigar
sobre los hechos del pasado y a declarar la verdad de los mis
mos; del juez, como del historiador, se dice también que no debe llevar a cabo
una labor de fantasía, sino una obra de elección y de construcción sobre "da
tos" preexistentes".
"En la historia y en el proceso, se habla de pruebas, de documentos, de
testimonios, de "fuentes", y de su crítica. Los tratadistas del proceso emplean,
para una cierta categoría de medios de prueba, la denominación de "pruebas
históricas"; y, así como la reconstrucción del hecho, ofrecida en juicio por el
abogado en interés de su diente, se puede asemejar a ciertas tendenciosas
históricas de partido, que para servir a los fines p rá ctico s , presentan una re
construcción de la realidad mutilada y deformada de propósito; así también
la reconstrucción fiel y completa que debe hacer el juez, se alaba, como en
la del verdadero historiador, la imparcialidad y la llamada "objetividad", y se
consagra como sentencia perfecta, sin diferencia de lo que alguno ha podido LEGALES EDICIONES
pensar de la perfecta historia, la que consigue ser, sin más ni menos, que una
copia exacta, podría decirse que un calco obtenido con precisión mecánica, de
una realidad que se encuentra toda ella fuera del juzgador".
"La aproximación entre el juez y el historiador se encuentra también con
frecuencia en los escritores de historia y de filosofía. En toda investigación
histórica, como en toda instructoria procesal, hay un problema a resolver (la
llamada "Frage" de los historiadores), y, por consiguiente, un juicio a formular,
13 GILBERT MURRAY: ob. Cit., p. 433.
855
que consiste, esquemáticamente en establecer la verdad de ciertos hechos de

relieve y en ciar a los mismos una cierta calificación, Podrán variar los crite
rios de esta calificación, que para el juez son siempre criterios estrictamente
jurídicos, mientras para el historiador serán criterios de naturaleza de diversa;
como juzgador o como historiador, de la verdad de ciertos hechos ocurridos en
el pasado, los métodos de investigación del filólogo o del juez son en sustancia
los mismos" (Piero Calamandrei: "El Juez y el Historiador", en el volumen "Es
tudios sobre el Proceso Civil" pág. 107-108, Editorial Bibliográfica Argentina,
Buenos Aires 1945. Léase, además: José Antonio Silva Vallejo: "La vida y el
pensamiento de Piero Calamandrei. Recuerdo de un gran maestro a los 30
años de su muerte", en el Vol. "La Ciencia del Derecho Procesal", página 680,
Lima, 1991.
VISIÓN TITO-LIVIANA DE LA HISTORIA

TITO LIVIO uno de los más grandes historiadores romanos, nació en Padua en el año
59 a. C. y murió en Roma en el año 17 d. C, la obra de Tito Livio se intitula "Ab urbe condi
ta" ("Desde la fundación de la ciudad") y, en esencia, se caracteriza por la exaltación del
patriotismo, la glorificación del nacionalismo y de los antepasados; con la idea virtual de la
misión predestinada de Roma como centro unificador del mundo civilizado.
En la historiografía española el maestro JUAN IGLESIAS SANTOS (nacido en Salamanca
en 1917, muerto en Madrid en el 2003), profesor de Derecho Romano en Oviedo, Sala
manca, Barcelona y Madrid ha suscitado en la reflexión historiológica el concepto de una
visión tito-liviana de la historia:
"En la visión tito-liviana de la historia de Roma hay imprecisiones, igno
rancias y errores; pero hay también puntos de verdad, encerrados en ese quid
divinum, en esa singular "forma" que fluye del alma del escritor. En el verbo
de Tito Livio vive el espíritu de la vieja casta romana. La Historia de Roma, de
Tito Livio, hecho un aparte de los errores y falsedades, se halla identificada
con el alma del autor, con la vieja patria, con el ayer, el hoy y el mañana de
los tiempos en que fue escrita, con la verdad poética, bella interpretadora de
la verdad real".14
"Tito Livio, guiado por religiosos, morales y patrióticos afanes, nos ofrece
una historia del desenvolvimiento del pueblo romano y nos explica las causas
de la grandeza alcanzada en tal desenvolvimiento. El gran paduano, sobre las
bases de las viejas tradiciones -donde la fábula y la historia se funden y con
funden-, acomete la tarea de forjar tradiciones nuevas, o mejor, de dar forma
y encauzar definitivamente a la tradición eterna de Roma, sin la cual la urbe
no podría ya vivir una vida digna y elevada. El historiador hace tradición, es
decir patria".15
LA HISTORIA BIOGRÁFICA
LEGALES EDICIONES
La Historia Biográfica: Es un hacer la historia, a partir de una semblanza o de una co

lección de biografías. Así, por ejemplo, los grandes historiadores romanos: Tácito, Suetonio
y Plutarco; entre los Graneles historiadores ingleses: Carlyle y, entre los grandes historiado
res norteamericanos: Ralph Waldo Emerson.
PUBLIO CORNELIO TÁCITO: Gran abogado, tal vez uno de los más brillantes. Ajuicio de
Shotwell, fue un crítico de la inmoralidad y de los tiranos, de cuya vida sabemos muy poco.
14 JUAN IGLESIAS: “Estudios. Historia de Roma - Derecho Romano” Universidad Complutense de Madrid,
1985, p. 23-24.
15 JUAN IG LESIA S: ob. cit., p. 33.
856
Autor de "Historias", en las que merecen destacarse su "Vida de Agrícola", la "Germania'

y los "Anales" que constituyen, más bien, una crónica cte su tiempo, en el estilo de Cleza
y Garcilaso. Merece recordarse el final de la vida de Gnaeus Julius Agrícola, su suegro, 3
quien exalta y recuerda como un modelo de virtuosismo cívico y de patriotismo.
(Véase Shotwell, ob. clt.; pág. 332. confrontar y comparar con Raúl Porras Barrene-
chea: "Cronistas del Perú", Lima 1962, especialmente las págs. 13-14-15 en las que se dis
tingue la Historia de la Crónica; es fundamental leer, asimismo, la obra ya clásica, de Raúl
Porras: "Fuentes Históricas Peruanas", capítulo VI que trata sobre "Los Cronistas", pág
147, Lima 1955).
SUETONIO (75-126 D.C.).- Abogado e historiador romano, quien, en su "De vita Caesa
rum", (Vida de los Césares"), formuló una colección de biografías en ocho libros escrito:
por un gran abogado y estudioso de la vida del imperio romano, desde julio César hasta
Nerón.
PLUTARCO (46-127 D.C.).- Nacido en Queronea; ha reflejado la historia general de
Grecia y Roma, a través del contraste biográfico de grandes personajes que iluminan la
historia. Su obra inmortal. "Vidas paralelas", es un arco voltaico entre dos polos que discu
rren a través de Licurgo, Solón, Temístocles, Arístides, Cimón, Pericles, Nicias, Alcibíades,
Lisandro, Agesilao, Demóstenes, etc.
TOMAS CARLYLE.- Historiador Inglés, (1795-1881). Escribió en "Los héroes y el culto
de los Héroes", semblanzas geniales de Shakespeare, Lutero, Cromwell y Knox; sostenien
do que la historia consiste en la biografía de los grandes hombres: "Los hombres de
acción forman la médula de la historia, la historia es el campo de acción de las grandes
personalidades".
RALPH WALDO EMERSON (1803 - 1882).- Fue un gran historiador nor
teamericano, cuyas brillantes biografías las inmortalizó en su famosa
obra "Hombres Simbólicos"; escrita en 1850, en donde sostiene que,
"el genio allí donde aparece, concentra las energías dispersas de su
medio, desencadena las tendencias difusas y las pone de manifies
to. Es como un fermento o un catalizador que pone en marcha ios
acontecimientos... Cada ser tiene su ley propia, un modo de existir en
cuya fidelidad radica la verdadera plenitud. La cuestión radica en el
descubrimiento de esta ley fundamental que nos permitirá realizarnos plenamente. La
historia, es así, la obra individual de hombres representativos".
José Antonio Silva Vallejo, profesor de San Marcos, ha desenvuelto a la luz de estas
premisas sus estudios de historiografía. Así: “Los grandes maestros de la "Science du droit
civil" "La escuela de la Rechtswissenschaft y sus grandes maestros", “La vida y el pensa
miento de Francesco Carneluiti" "La vida y el pensamiento de Piero Calamandrel", "Enrico
Redenti", "La escuela clásica italiana del Proceso", "La escuela procesalista alemana","La
escuela comercialista italiana", "El Derecho Procesal en la Edad Media", "Los grandes
maestros sanmarquinos" "La vida y el pensamiento de Mario Alzamora Valdéz" “Teoría
General de los Títulos-Valores", "La Ciencia del Derecho Procesal", "El pensamiento de León
Barandiarán y la Rechtswissenschaft", etc. LEGALES EDICIONES
857
HISTORIOLOGÍA, HISTORIOGRAFÍA E HISTORICISMO
67
1. LA HISTORIOLOGÍA O FILOSOFÍA DE LA HISTORIA SURGE MEDIANTE LA INTERPRETA
CIÓN TEOLÓGICA DE LA HISTORIA
Frente a esta historia biográfica, surge la interpretación teológica de la historia, cuyo
preludio está en el mito: "los dioses, el hado, el destino, o la fortuna son los construc
tores de la historia". Así, Homero, desde el inicio de "La Ufada", atribuye a los dioses la
cólera del Pélida Aquileo. Tito Livio, aceptaba de lleno esta filosofía mística: "cada desastre
tenía su portento, cada triunfo su presagio", (Shotwell, pág. 33). Cicerón, en su "De Natura
Deorum", atribuye a "la naturaleza de los dioses", el origen de la filosofía y de la historia
cuya primera clave está en la mano de los dioses; cuya voluntad y designio, es necesaric
interpretar, como lo han hecho los profetas, los visionarios, los soteriólogos y la escatolo
gía que empieza con los Profetas del Antiguo Testamento; prosigue con el Apocalipsis \
culmina con "La Ciudad de Dios" de San Agustín de Hipona.
Esta interpretación teológica culmina con el Discours sur l'histoire Universelle, de
Jacques Bénigne Bossuet (1627-1704), traducida al castellano por la editorial Cervantes,
Barcelona, 1940.
2. LA HISTORIOLOGÍA ESCATOLÓGICA
Escatológico: Referente a las postrimerías de ultratumba.
La Escatología que empieza con los profetas del Antiguo Testamento, especialmente
con Ezequiel (en la época de la deportación de los judíos a Babilonia, en 590 a.C), tuvo
una serie de visiones apocalípticas como su elegía sobre Gog y Magog (Véase en el An
tiguo Testamento, Ezequiel, capítulos 38 y 39); y sus vaticinios conminatorios contra las
naciones (Ezequiel, capítulos 25 a 32); Daniel, fue otro gran profeta del cautiverio en Ba
bilonia; amigo de Nabucodonosor, por revelarle el sentido de un sueño misterioso (2,19 y
siguientes), así como por interpretar el criptograma en el Festín de Baltasar (5) sus visiones
sobre Alejandro Magno (11, 3, 4) y las futuras campañas en el mundo antiguo hasta llegar
al fin de los tiempos (11, 40) en el que sobrevendrá un tiempo de angustia, tal como no lo
hubo jamás (12). La visión apocalíptica de Daniel conteniendo el capítulo duodécimo de su
libro profético continúa en el vers. 12 y siguientes del Capítulo 24 de San Mateo. Cuestión
sinóptica es la concordancia con los evangelios de San Marcos, Capítulo 13, v. 19 y Lucas,
Capítulo 21, y. 20-24. ¿Qué es una cuestión sinóptica? ¿Qué quiere decir sinóptico? ¿Cuá
les son los evangelios sinópticos?).
LEGALES EDICIONES
La versión johánica de esta cuestión está en el Libro de la Revelación (en griego Apo
calipsis) que Nácar-Colunga llama "El Evangelio de la Resurrección", (Pág. 1253 de la Biblia
de Nácar-Colunga), en la que representa escalofriantemente el fin de la época contempo
ránea, para dar inicio al reino de Dios.
La historiología escatológica se aplica a las relaciones entre la historia y la eternidad
o, simplemente se interesa por lo que le vendrá al hombre en el fin de la historia. La his
toriología escatológica está representada por Nicolás Berdiaeff (Kiev, 6-lll-1874-Paris, 23-
111-1948): "Una nueva Edad Media", Madrid, 1931 "El sentido de la historia". Madrid 1923.
Martín Buber (Viena, 8 de febrero de 1968, Jerusalén, 13 de junio de 1965): ¿Qué es el
hombre?, México 1950; Jean Danielou (teólogo y filósofo Francés): 1905-1974 "Ensayo
sobre el Misterio de la Historia" París, 1953-1963.
859
HANS URS VON BALTHASAR: Jesuíta (1905-1988), autor de "Apocalipsis del Alma Ale
mana" 1937-1939. (Teología de la Historia, Madrid 1959; "Escatología", 1957: "La escato-
logía es el rincón de donde salen las tormentas", el fin de la historia ha sido el motor, el
estímulo o el pretexto de la indagación sobre el devenir humano...)
KARL RAHNER: (Nació en Freiburg im Brisgau el 5 de marzo de 1904, muerto en 1984),
fue un eminente teólogo alemán, inspirado en la filosofía de Heidegger, de quien fue su
discípulo en la Universidad de Freiburg. Su pensamiento filosófico y teológico puede ser
caracterizado atendiendo a una expresión que el propio Rahner empleó en su "Antropolo
gía Teológica", Freiburg, 1957, "Sentido Teológico de la Muerte" en sus "Questiones Dispu
tadas", "Curso fundamental de Fe. Introducción al concepto de Cristianismo".
|y¡ ó,
K. RAHNER R. GUARDINI
HENRY DE LUBAC: (1896-1991): Profesor de Historia de las Religiones, en la Facultad

de Lyon, asesor del Concilio Vaticano II, autor de: "El drama del humanismo ateo", 1944,
"Historia y Espíritu", 1950; "La Posteridad Espiritual de Joaquín de Flore", 2 vols. 1979-
1981; "Pico de la Mirándola", 1974; "Agustinismo y Teología Moderna", etc.
ROMANO GUARDINI: (Nacido en Verana el 17 de febrero de 1885, muerto en Munich
el 1 de octubre de 1968). Profesor ordinario de Filosofía de la Religión y Visión Cristiana del
Mundo en la Universidad de Berlín y desde 1948 en la de Munich. En su obra "El fin de los
tiempos modernos", Editorial Sur, Buenos Aires 1958, dice:
"Si comprendemos correctamente los textos escatológicos de las sagra
das escrituras, la confianza y la valentía habrán de constituir el carácter pro
pio del fin de los tiempos. Lo que llamamos cultura cristiana y seguridad dada
por la tradición perderán fuerza. Ese será uno de los peligros de escándalo,
al que según está dicho, "Si fuera posible también los elegidos sucumbirían"
(Mateo, XIV, 24). La soledad en iafe será terrible. El amor desaparecerá en la
actitud general del mundo (Mateo XIV, 12). Ya no se le comprenderá, ni podrá
existir y se hará tanto más precioso cuanto se diera de un solitario a otro;
valentía del corazón que emana directamente del amor de Dios, tal como éste
se manifestó en Cristo. Acaso se tenga una experiencia completamente nueva
de este amor, soberano en su carácter espontáneo, independiente del fundo,
misterioso en su supremo por qué. Tal vez el amor adquiere una profundidad
íntima que aún no existe. Algo de lo que expresan las palabras hombre que
hace de la voluntad de Dios y el Reino de Dios en su primer cuidado, las cosas
LEGALES EDICIONES
se transforman (Mateo, VI, 33).

Este carácter escatológico se manifestará según creo en la futura actitud
religiosa. Ello no significa anunciar un Apocalipsis barato. Nadie tiene derecho
a afirmar que el fin se acerca cuando el propio Cristo declaró que sólo el Padre
sabe las cosas del fin (Mateo XXIV, 36). De manera que si se habla aquí de una
aproximación del fin, éste se entiende no como temporal, sino como esencial:
que nuestra existencia se aproxima a lo absoluto y a sus consecuencias, a las
supremas posibilidades, así como a los peligros más extremos".
JORGE GARCÍA VENTURINI: "Ante el Fin de la Historia" (Buenos Aires. 5ta Ed.), "Filoso-
fía de la Historia", Ed. Grados, Madrid, 1972: "Procuramos hacer filosofía, eludiendo todo
f recurso a la Teología"; sólo hemos hablado de ésta para mejor ilustrar la tarea de aquella.
860
Pero no podemos dejar de señalar aquí la conciencia de la posibilidad que nos ha dejado
un análisis rigurosamente filosófico en lo que enuncian las profecías reveladas, esto es, el
fin catastrófico de la humanidad.
PIERRE TEILHARD DE CHARDIN: Ilustre pensador francés, nacido en
Auvernia el 1 de mayo de 1881, muerto en New York el 10 de abril de
1955. Su pensamiento está planteado en libros notables como "El me
dio divino", 1926; "El fenómeno humano", 1938: "El grupo zoológico
humano",1949; "La aparición del hombre", 1956; "La visión del pasa
do", 1957; "El porvenir del hombre", 1959; "La energía humana",1962;
"La activación de la energía", 1963; "Ciencia y cristología", 1965; "Him
no del universo", 1961; y una numerosa correspondencia con una serio
de intelectuales.
El pensamiento de PIERRE TEILHARD DE CHARDIN nos da una visión total del cosmos
de la historia y del cristianismo acuñando una serie de expresiones tales como las de "blos
fera", "hominización". "noosfera", "esfera del espíritu", "unidad biológica y crística", cons
tituidas por personas movidas por el altruismo más generoso y por la gracia sobrenatura
propia del cristianismo. El amor perfecto logrado de este modo hace que todo impulso y
toda energía converjan hacia la realización de un punto Omega (p.288), término al que
tendía desde el principio la evolución de la materia primigenia.
La historiología teilhardiana, partiendo de "De la ciencia a la fe", como se intituló une
de sus más hermosos libros, traducción castellana, Bilbao, 1967 y como lo desarrolla en su;
otros libros ya citados, parte del principio de la creación y de la práctica del amor cristiano
como la única fuente de salvación en el futuro próximo y en el remoto que es también e
medio divino indispensable para alcanzar la perfección moral a la que todos, personal,
sociológica y jurídicamente aspiramos.
3. LA MODERNA FILOSOFÍA DE LA HISTORIA O HISTORIOLOGÍA

Es planteada en el siglo XVIII por GIANBATTISTA VICO, profesor en la Universidad de
Nápoles, nacido en 1668, muerto en 1774; quien en 1725 publicó sus "Principi di scienza
nuova intorno alia comune natura delle nazioni", conocida simplemente como "la scienza
nuova", ("La nueva ciencia"), que constituyó el comienzo de la historiología moderna o el
"Novum Organum", del pensamiento histórico (Véase, Alfredo Stern: "La Filosofía de la
Historia y el problema de los valores; pág. 62 y siguientes - Editorial Universitaria de Bue
nos Aires, Eudeba, 1963). Según Vico, el hombre hace la historia mediante sus virtudes
- curso o flujo de la historia - y de sus pasiones - reflujo o involución de la historia, Así se
teje el "corsi e ricorsi" de la historia. Esta es la tesis fundamental de Vico.
Con VOLTAIRE (1694-1778) se acuña el término "Filosofía de la Historia" en su obra,
así titulada y publicada en 1765, expresión volteriana que conquistó un status permanen
te. Antes de este célebre panfleto, síntesis de sus puntos de vista, escribió su famoso "En
sayo sobre las costumbres y el espíritu de las naciones, desde Carlomagno hasta Luis XII"
LEGALES EDICIONES
(París, 1769).
Este pensamiento de Voltaire está influenciado por la filosofía de la Ilustración o de la
Aufklárung o del llumimsmo o de las Luces, que constituyó toda una revolución contra la
hegemonía de la Iglesia y una exaltación del racionalismo cartesiano, entre los que desta
caron Hume (nacido en Edimburgo el 26 de Abril de 1711, murió allí mismo el 25 de agosto
de 1776) en su "Tratado de la Naturaleza Humana" y Eduardo Gibbon en su "History of the
decline and fall of the román empire".
EDUARDO GIBBON: (1737-1794) había escrito una obra fundamental: "History of the
decline and fall ofthe román empire" : "Historia de la decadencia y caída del Imperio Ro
mano", traducción castellana, en 8 volúmenes, imprenta de Antonio Bergmes y Cia, 1842. 4
Según la tesis de Gibbon el colapso de Roma se debió a dos grandes causas: el triunfo de V
861
la barbarie y de la religión: la invasiones de los bárbaros y el advenimiento del cristianis

mo desencadenaron el colapso. El tema había ya seducido, desde siempre, a los grandes
intelectos.
S a * Así, San Agustín, en su obra clásica "La dudad de Dios", expuso la
■ j . B > 0 | decadencia del mundo antiguo a la luz del contraste dialéctico entre
Pr Ti Roma, ¡a ciudad de los hombres, de cuyo colapso fué testigo, haciendo
evidente el caos, la ruina, el pecado, la inmoralidad y el delito, frente
■ B a n d í n » a su contraste: La ciudad de Dios, con la que exalta mediante una obra
de fe, que es clave de la historiología agustiniana y toda una categoría
historiológica, las virtudes y los valores del espíritu que constituyen
el eje del pensamiento religioso, así como la filosofía neoplatónica y
patrística y el Derecho Natural o lus-Naturalismo Cristiano.
La vida de San Agustín de Hipona nos revela el contraste entre los dos extremos; una
juventud caótica y desenfrenada y, luego, leyendo el "HORTENSIO" de Cicerón, una auto
crítica y llamada a la reflexión en la que su madre, Santa Mónica y San Ambrosio, Obispo
de Milán, lo separan de los maniqueos y al leer las epístolas de San Pablo se convierte al
Cristianismo y empieza a escribir su ingente doctrina en la que destacan sus dos obras
fundamentales.
"Las Confesiones" escrita en los años 397-398
"La ciudad de Dios", terminada en el año 426.
"La ciudad de Dios" constituye toda una filosofía de la historia, una historiología en la
que se contrapone Roma, la ciudad corrupta e inmoral con sus leyes humanas y su justicia
imperfecta frente a "La Ciudad de Dios" y la grandeza divina con sus leyes divinas en las
que se consagra la justicia natural.
Del contraste entre las dos dimensiones surgen los dos grandes perfiles del Derecho
Natural.
"La ciudad de Dios" constituye no solo una obra de historiología por su profunda re
flexión dialéctica entre la ciudad de los hombres versus la ciudad de Dios, sino que es,
también, una obra de inmenso alcance e influencia en el pensamiento cristiano que ha
inspirado a toda la posteridad, marcando el ritmo del pensamiento político y jurídico hasta
nuestros días.
Podemos hablar, pues, de un "agustinismo" historiológico, político y jurídico que ca
racteriza a todo el pensamiento de Occidente; pero, lo clásico es hablar de un "agustinis
mo" filosófico y teológico que se inspira no solo en "La ciudad de Dios" sino en su gran
obra de autobiografía intitulada "Las Confesiones", preciosa obra de psicología y filosofía
de la vida que marca el punto de partida de un "existencialismo" cristiano. Pero, además,
es preciso desarrollar los grandes temas teológicos tratados por el santo inmortal en sus
"Homilías", en su "De magistro", "Contra Académicos", "De beata vita", "Enarrationes",
"Retractationes", etc., obras reproducidas en la "Patrología Latina" de Migne, que es toda
una obra clásica y en la "Introducción general a las obras de San Agustín" publicada por la
Biblioteca de Autores Cristianos, Madrid, MCMXLV1I. Sobre la vida del gran númida hay mi
LEGALES EDICIONES
les de libros que aquí no terminaría de citar, a cual más hermosos; pero, entre estos, dos,
entre los muchos: Giovanni Papini: "San Agustín", editora latino Americana, S. A., México
1967; J. Oroz Reta-J.A. Galindo Rodrigo: "El pensamiento de San Agustín para el hombre
de hoy", tomo I, "La filosofía agustiniana", editorial Edicep, Valencia (España), 1998; tomo
II, "Teología dogmática", editorial Edicep, Valencia (España), 2005, etc.
Por otra parte, la vida y el pensamiento de San Agustín de Hipona tienen como fuentes
de estudio principales la propia autobiografía del Santo escrita en sus "Confesiones", de la
cual hay múltiples ediciones en castellano, y la "Vita Augustini", "La Vida de Agustín" es
crita por Posidio de Calama quien fué el primer biógrafo del Santo y quien, por haber sido
discípulo, admirador y evocador del inmortal maestro, escribió su biografía poco después
de la muerte de San Agustín, cuando las invasiones sembraban el pánico entre todos, in-
862
cluso entre los sacerdotes y, ante esta trágica situación, Posidio escribió la "Vita Augustini"
para hacer escuchar la voz postuma del Santo.
La Ciudad de Dios es una profunda reflexión de historiología, es decir, una meditación
filosófica que trata sobre los grandes colapsos de la historia, en la que también interviene,
decisivamente, una perspectiva teológica; y así, pues, tenemos, tanto una reflexión sobre
el espíritu allende el tiempo, cuanto una teología de la historia; de manera, pues, que "La
Ciudad de Dios" bien puede ser considerada como una filosofía cristiana de la historia o
una teología de la historia y, también, una hermenéutica de la historia en tanto se inter
preta, a la luz de la Cristología, a la ciudad de los hombres y a la Ciudad de Dios, a las leyes
divinas y a las leyes humanas, una teología de la historia como fluye de lo tratado en el
Libro XXII en el que se habla de "el cielo, fin de la Ciudad de Dios", de la "Promesa de una
felicidad eterna para los Santos y de un suplicio eterno para ¡os impíos", en suma, toda
una teología de la historia; pero, también, una profunda metafísica de la historia porque,
uno de los temas más apasionantes que ha inmortalizado la Metafísica de San Agustín es
su reflexión sobre el tiempo y sobre el final de la historia como victoria de Cristo, en tanto
que Cristo es el Señor de la historia y el verdadero Mediador de la historia, tal como lo ha
desenvuelto hermosamente el Papa Juan Pablo II al iniciar su hermosa Encíclica "Redemp-
tor Hominis" que empieza así "El Redentor del hombre, Jesucristo, es el centro del cosmos
y de la historia", que tiene una neta inspiración agustiniana, según resulta de lo escrito en
el Libro XX, capítulo Vil a IX y, especialmente, Libro XX, capítulo XXX, parágrafo 5, de "La
Ciudad de Dios".
La problemática del tiempo que constituye una de las más hermosas reflexiones de la
philosophia perennis está planteada y explicada maravillosamente en el libro undécimo,
capítulos XI, XIV y XV de "Las Confesiones". Dice al respecto San Agustín en el capítulo XIV:
"¿Qué es, pues, el tiempo? ¿Quién podrá explicar esto fácil y brevemente? ¿Quién
podrá comprenderlo con el pensamiento, para hablar luego de él? Y, sin embargo, ¿qué
cosa más familiar y conocida mentamos en nuetras conversaciones que el tiempo?... ¿Qué
es, pues, el tiempo? Si nadie me lo pregunta, lo sé; pero si quiero explicárselo al que me
lo pregunta, no lo sé. Lo que sí digo sin vacilación es que sé que si nada pasase no habría
tiempo pasado; y si nada sucediese, no habría tiempo futuro; y si nada existiese, no habría
tiempo presente. Pero aquellos dos tiempos, pretérito y futuro, ¿cómo pueden ser, si el
pretérito ya no es y el futuro todavía no es? Y en cuanto al presente, si fuese siempre
presente y no pasase a ser pretérito, ya no sería tiempo, sino eternidad".(13)
Después de pasar revista en los capítulos XV, XVI, XVII, XX y siguientes del Libro un
décimo a la problemática del tiempo pasado, presente y futuro, exclama San Agustín con
honda congoja, en el capitulo XXII: "Enardecido se ha mi alma en deseos de conocer este
enredadísimo enigma. No quieras ocultar, Señor Dios mío, a mi deseo estas cosas, antes
bien penetre en ellas y aparezcan claras, Señor, por tu misericordia. ¿A quien he de pregun
tar sobre ellas?. ¿Y a quien podré confesar con más fruto mi impericia que a ti... ?.
La pregunta y la reflexión sobre la temporalidad en la Metafísica de San Agustín debe
concordarse con las reflexiones de Heidegger y de Lorenzo Carnelli sobre el tiempo y el
Derecho, que hemos abordado en otro libro mío, en mi "Filosofía del Derecho", 2a edición,
Lima, 2012
El tema, vasto, imponente, ha seducido desde siempre a las mentes preclaras. El profe
sor FERDINAND LOT de la Universidad de París, ha dicho por esto que "la caída del mundo
antiguo es el más interesante y el más importante problema de la Historia Universal. Es
el mayor problema de la Historia".1
i FERDINAND LOT: “El fin del mundo antiguo y los comienzos de la Edad Media”, p. 1 52, Uteha, México,
1956. El profesor FERDINAND LOT nació el 20 de septiembre de 1886 en Le Plessis- Robinson y murió
el 20 de Julio de 1952 en Fontenay aux-Roses.
863
La decadencia del imperio romano y la tragedia de su lucha contra el implacable

destino es uno de los espectáculos más apasionantes que pueda ofrecerse a las miradas
del jurista, del historiador y del filósofo.
Así, LUDO MORITZ HARTMANN, en su interesantísimo libro "La decadencia del mundo
antiguo" traducción de Margarita Nelken, editorial Revista de Occidente, Madrid, 1925;
así, otro extraordinario libro que yo admiro, el del profesor FERDIIMAND LOT; "El fin del
mundo antiguo y los comienzos de la Edad Media", Uteha, México 1956. Esta fundamental
obra de Lot incide en la j esclerosis" del Imperio agonizante cuyo mal tenía, primeramente,
un origen político: la insuficiencia de la organización del poder imperial. La caraa era muv
pesada, incluso oara las inteligencias lúcidas v las voluntades de hierro. La esclerosis de
este imperio cuya vida se acababa, se manifiesta también por el establecimiento de un
régimen de castas voraces que explotaron el imperio hasta el agotamiento, mientras que
Roma, la ciudad tentacular era, realmente, un pulpo que consumía mucho más de lo que
producía. No tenía verdadera actividad industrial, por lo tanto, nada de clase productora,
frente a la miseria ociosa, una riqueza insolente y estéril.
Aun sin los bárbaros, el imperio estaba herido profundamente en su vitalidad. Pero,
además, estaban los bárbaros y su acción fue decisiva. Ellos provocaron el desastre. Esta
tromba étnica", estos "imperios nómadas", destructores de imperios agrícolas, consti
tuyen un fenómeno que no siempre ha sido bien estudiado ni planteado. “La caída del
Mundo Antiguo es tal vez el más interesante v el más importante problema de la historia
universal. Es el mavor problema de la historia".H1SI
I 2 FERDINAND LOT: ob. cit., 152.
864
EL CONCEPTO DE HISTORIOLOGÍA
Ha sido JOSÉ ORTEGA Y GASETT, nacido en Madrid el 9 de mayo de 1883 y muerto er

Madrid el 18 de octubre de 1955, el más grande filósofo español de todos los tiempos \
gran ensayista, quien fue el primero en acuñar esta expresión en su ensayo "La Filosofía de
la Historia de Hegel y la Historiología" publicado en el tomo IV de sus "Obras Completas'
y en el volumen suelto "Kant, Hegel, Dilthey", colección El Arquero, editorial Revista de
Occidente, Madrid, 1958.
El ensayo aludido se escribió para servir de prólogo a un libro fundamental de Hegeí
"Lecciones sobre la Filosofía de la Historia Universal" ("Vorlesungen über die Philosophie
der Geschichte"), traducción castellana por José Gaos, editorial Revista de Occidente, pri
mera edición española, Madrid, 1928, primera edición argentina, Buenos Aires, 1946, que
es la que tenemos a la vista.
Prologando esta obra dijo Ortega:
■ 'Estas ilustres "Lecciones de Filosofía cte la Historia" inauguran la publi
cación de una "Biblioteca de Historiología". No creo que esta última palabra
haya sido usada hasta ahora, al menos con una intención de rigurosa termi
nología. Convenía, pues. Aclarar su sentido y, a la vez, explicar por qué esco
gernos una obra de Hegel como mascaron de proa.
A este fin había yo compuesto un prólogo que, según el proyecto primitivo,
debía iraquí. Pero la extensión que fue preciso darle ha recomendado la decisión
de no lastrar más estos compactos tomos e imprimirlo como volumen aparte".
En su ensayo "La filosofía de la historia de Hegel y la Historiología" dice Ortega:
"Esta palabra -historiología- se usa aquí, según creo, por vez primera. Convendría, pues,
conjuntamente aclarar, cuál sea su significado y por qué al frente de lo que ella enuncia
colocamos a Hegel con aire de capitán".1
Añade Ortega que "esta biblioteca de Historiología ha sido inspirada por la insatis
facción sentida al leer los libros de historia, ante todo los libros de filosofía de la histo
ria. Conforme volvemos sus páginas siempre abundantes, nos gana irremediablemente,
contra nuestra favorable voluntad, la impresión de que la historia tiene que ser cosa muy
diferente de lo que ha sido y es''.2
Contra nuestra opinión, sostiene Ortega, a continuación, un argumento iconoclasta y
paradójico:
“En la historia no hay clásicos. Los que podrían optar al título, como Tucí-
dides, no son clásicos formalmente, en cuanto historiadores, sino bajo otras
razones. Y es que la historia, parece no haber adquirido aún figura completa

de ciencia".3
"Indeliberadamente actúa en los estudiosos un terrible argumento ad-
hominem que no debe silenciarse: la falta de confianza en la inteligencia del
gremio historiador".4
1 Cfr. O RTEGA Y GASSET: “La filosofía de la historia de Hegel y la historiología”, en “Obras Completas ”
tomo IV, Biblioteca Revista de Occidente, Madrid, 19 51. Véase, también, en volumen suelto: “Kant, Hegel,
Dilthey”, colección El Arquero, Revista de Occidente, Madrid, 1958, p. 61.
2 ORTEGA: “Kant, Hegel, Dilthey”, p. 63.
3 ORTEGA: “Kant, Hegel, Dilthey ”, p. 64.
865
"Se sospecha del tipo de hombre que fabrica esos eruditos productos: se
cree que tienen almas retrasadas, almas de cronistas, que son burócratas ads
critos a experimentar el pasado. En suma, mandarines".5
"Yo creo, firmemente, que los historiadores no tienen perdón de Dios".6
"Verdad es que las cimas de la historiografía no gozan de gran altitud.
Puede hacerse una experiencia. Los alemanes nos presentan una y otra vez
como prototipo de historiador, como gran historiador, a Leopoldo von Ranke".
"Contra este estado de cosas en el reino de la historia se levanta la histo-
riología. Toda ciencia de realidad -y la historia es una de ellas- se compone de
estos cuatro elementos:
a) Un núcleo a priori, la analítica del género de realidad que se intente
investigar -la materia en física, lo "histórico" en historia
b) Un sistema de hipótesis que enlaza ese núcleo a priori con los hechos
observables.
c) Una zona de "inducciones" dirigidas por esas hipótesis.
d) Una vasta periferia rigurosamente empírica -descripción de los puros
hechos o datos".7
"La historia no es manipulación, sino descubrimiento de realidades:
aAr|0sia (aletheia). Por eso tiene que partir de la realidad misma y mante
nerse en contacto ininterrumpido con ella, en actos de comprensión y no sim
plemente en operaciones mecánicas que sustituyen a aquélla. No puede, en
consecuencia, substantivar sus "métodos" que son, siempre, en uno u otro
sentido, manipulaciones".8
LA HISTORIOLOGÍA DE SPENGLER
La moderna filosofía de la historia se desenvuelve rauda con la obra de

OSWALD SPENGLER (1880-1936) "La decadencia de Occidente" obra
en la que se predice el destino de nuestra cultura mediante un nuevo
sistema o "descubrimiento copernicano" de la historia en el que "las
culturas son organismos y la historia universal su biografía"9, "una
cultura nace cuando un alma grande despierta de su estado primario
y se desprende del eterno infantilismo humano; cuando una forma
surge de lo informe. Una cultura muere, cuando esa alma ha realiza
do la suma de sus posibilidades. Cuando la muchedumbre de las posibilidades interiores
se ha cumplido, ia cultura se anquilosa y muere; se cuaja, sus esfuerzas se agotan; se
transforma en civilización"10.
"Este es el sentido de todas las decadencias en la historia -cumplimiento interior y
exterior, acabamiento que, inevitablemente, sobreviene a toda cultura viva-. Toda cultura
pasa por los mismos estadios que el individuo. Tiene su niñez, su juventud, su virilidad,
su vejez".11

6 ORTEGA: "Kant, Hegel, Dilthey", p. 66.
9 SPENGLER: “La decadencia de occidente”, tomo I, p. 49, Espasa-Calpe Argentina, S.A., Buenos Aires-
México, 1952.
io SPENGLER: ob. cit., tomo I, p. 169.
f 11 SPENGLER: ob. cit., tomo I, p. 170.
866
'Naturalmente -señala irónicamente Spengler-, el siglo XIX d. C., nos parece incom
parablemente más importante que el siglo XIX a. C. pero también la Luna nos parece m i -
cho más grande que Júpiter y Saturno. El científico naturalista se ha librado a sí mismo
hace ya mucho tiempo, de esta ilusión de la distancia relativa, pero el historiador aún e>
víctima de este fenómeno.
Pero... ¿qué es la historia universal? Una representación ordenada del pasado, la ex
presión de un sentimiento de la forma. Sin duda. Pero un sentimiento, por muy concreto
que sea, no es una forma acabada, y si es cierto que todos creemos sentir la historia uni
versal y creemos vivirla y abarcar con plena seguridad su configuración".121 3
"Edad Antigua, Edad Media, Edad Moderna. Tal es el esquema, increí
blemente mezquino y falto de sentido".11
"No sólo reduce la extensión de la historia, sino, lo que es peor aún,
empequeñece la escena histórica".14
"¿No es ridículo oponer la "Edad Moderna", con sus escasos siglos de ex
tensión, a la "Edad Antigua", que comprende otros tantos milenios?".15
"Este esquema, tan corriente en la Europa occidental, hace girar las gran
des culturas en torno nuestro, como si fuéramos nosotros el centro de todo el
proceso universal. Yo le llamo sistema ptolemaico de la historia. Y considero
como el descubrimiento copernicano, en el terreno de la historia, el nuevo
sistema que este libro propone".16
Otro decisivo núcleo conceptual en la historiología de Spengler que juega a modc
de constante o "leit-motiv" en su brillante estilística, es su doctrina del alma apolínea,
del alma fáustíca, del alma mágica y aún, añadiríamos, del alma dionisiaca; simbología
ésta, que se inspira en la filosofía de Nietzsche y que Spengler la expone en el capitule
III, intitulado "Macrocosmos", p. 264 y ss.:
"En adelante daré el calificativo de apolínea al alma de la cultura anti
gua, que eligió como tipo ideal de la extensión el cuerpo singular, presente y
sensible. Desde Nietzsche es ésta denominación inteligible para todos. Frente
a ella coloco el alma fáustica, cuyo símbolo primario es el espacio puro, sin
límites, y cuyo "cuerpo" es la cultura occidental que comienza a florecer en las
llanuras nórdicas, entre el Elba y el Tajo, al despuntar el estilo romántico en el
siglo X. Apolíneo es la estatua del hombre desnudo; fáustico es el arte de la
fuga. Apolíneos son la concepción estática de la mecánica, los cultos sensualis
tas de los dioses olímpicos, los Estados griegos, con su aislamiento político, la
fatalidad de Edipo y el símbolo del falo: fáusticos son la dinámica de Galileo,
la dogmática católico-protestante, las grandes dinastías de la época barroca,
con su política de gabinete, el sino del Rey Lear y el ideal de la madonna, desde
la Beatriz de Dante hasta el final del segundo Fausto. Apolínea es la pintura
que impone a los cuerpos singulares el límite de un contorno; fáustica es la
que crea espacios, con luces y sombras, y así se distinguen una de otra la
pintura al fresco de Polignoto y la pintura al óleo de Rembrandt. Apolínea
es la existencia del griego, que llama a su yo soma, que no tiene idea de una
evolución interna y que carece, por lo tanto, de una historia verdadera, in
terior o exterior; fáustica es una existencia conducida con plena conciencia,
una vida que se ve vivir a sí misma, una cultura eminentemente personal de
las memorias, de las reflexiones, de las perspectivas y retrospecciones, de
12 SPENGLER: ob. cit., tomo I, p. 46

867
la conciencia moral. Y más lejana, aunque medianera entre las dos, aparece
el alma mágica de la cultura árabe, tomando, interpretando y heredando
formas. La cultura árabe, que despierta en la época de Augusto, en el paisaje
comprendido entre el Tigris y el Nilo, el Mar Negro y la Arabia Meridional,
tiene su álgebra, su astrología y su alquimia, sus mosaicos y arabescos, sus
califas y sus mezquitas, sus sacramentos y sus libros sagrados de la religión
persa, judía, cristiana, "antigua decadente" y maniquea.
Ahora ya puede decirse que en el idioma fáustico "el espacio" es algo
espiritual, separado rigurosamente del presente sensible momentáneo;
algo que no sería lícito representar en una lengua apolínea, en griego o en
latín".17
Sentados estos precedentes la conclusión historiológica de "iure condito" es que el
Derecho apolíneo era un derecho estático: "La ciencia antigua del Derecho es una estática
jurídica".
"Pero la voluntad fáustica de duración pide un libro que valga" de hoy en
adelante para siempre" y quiere un sistema que prevea todos los casos posi
bles. Un libro semejante es un trabajo científico, y requiere necesariamente
una casta de hombres sabios. Una casta de sabios es por fuerza ajena al mun
do. Desprecia la experiencia que no procede del pensamiento. Y se produce
así una lucha inevitable entre la costumbre fluyente de la vida práctica y la
"casta de sabios". Aquel manuscrito de las Pandectas ha sido durante siglos
"el mundo" en que vivía el jurista".18
"Lo que hasta hoy llamamos ciencia del Derecho es, pues, o filología del
idioma jurídico o una escolástica de los conceptos jurídicos. La actual ciencia
del Derecho en Alemania representa en gran medida una herencia del escolas
ticismo medieval. Todavía no se ha iniciado una reflexión teórica de carácter
jurídico sobre los valores fundamentales de nuestra vida. Desconocemos por
completo esos valores”.19
"La ciencia antigua del Derecho era una estática jurídica".20
"Los romanos crearon una estática jurídica; nuestro problema de hoy es
crear una dinámica jurídica".21
"Es necesario que el futuro realice en el pensamiento jurídico una revolución análoga
a la física y matemática superior. La vida social, económica, técnica, espera ser al fin com
prendida en este sentido. Necesitamos más de un siglo de pensamiento agudo y profundo
para alcanzar ese fin. Para ello hace falta que la educación de los juristas se rija por nuevos
módulos. A saber:
l e Una amplia experiencia práctica inmediata de la vida económica actual.
2S Un conocimiento exacto de la historia jurídica de Occidente, comparando continua
mente la evolución alemana, la inglesa y la tradición romanística.
LE G A LE S ED IC IO N E S
3e El conocimiento del derecho antiguo, pero no como modelo de los conceptos actuales,
sino como brillante ejemplo de cómo un derecho se desenvuelve pura y simplemente
al hilo de la vida práctica".22
17 SPENGLER: ob. cit., tomo I, p. 264-265.

18 SPENGLER: "La decadencia de occidente”, tomo II, p. 112 , Espasa-Calpe, S.A., Buenos Aires-México,
1952.
19 SPENGLER; ob. cit., tomo II, p. 113 .
20 SPENGLER: ob. cit., tomo II, p. 95.
21 SPENGLER: ob. cit., tomo II, p. 115 .
f 22 SPENGLER: ob. cit., tomo II, p. 116 .
868
Os invito a hacer vosotros mismos una reseña de “La Decadencia de Occidente".

Ello supone un análisis estilístico de la obra pero, fundamentalmente, una síntesis del
pensamiento de Spengler. "La Decadencia de Occidente" fue, ante todo, un libro revolu
cionario que causó un profundo impacto entre los intelectuales del siglo XX convirtiéndose
ante todo en una filosofía en la que "la cultura" se convirtió en la gran protagonista de la
historia. Spengler enumeró hasta nueve culturas cuya vida y cuya muerte han constituido
el eje de la historia. Para Spengler "las culturas son organismos y la historia universal su
biografía”, "una cultura nace cuando un alma grande despierta de su estado primario y se
desprende del eterno infantilismo humano; cuando una forma surge de lo informe. Una
cultura muere, cuando esa alma ha realizado la suma de sus posibilidades. Cuando la mu
chedumbre de las posibilidades interiores se ha cumplido, la cultura se anquilosa y muere;
se cuaja, sus esfuerzas se agotan; se transforma en civilización".
Ahora bien, para Spengler, "la cultura de Occidente1' está agotada y su alma fáustica
adopta las formas más grotescas de la decadencia que se plasman en la estridencia musical
de nuestros días, en el estilo grotesco de la pintura y de la escultura contemporánea, en
el lenguaje grosero que se ha instalado incluso en la estilística de los novelistas y de ios
poetas contemporáneos. Para Spengler, solo queda al hombre fáustico de las postrimerías,
la política agresiva de los dictadores contemporáneos y el imperialismo ideológico de las
dictaduras totalitarias en las que tienen la última palabra las ¡deas expuestas en "Mein
Kampf" de Adolfo Hitler o los famosos ditirambos de las coplas de Curzio Malaparte:
"Despunta il solé
e canta ¡I gallo,
e Mussolini
monta a cavallo".
El fascismo como ideología no solo impactó en poetas como Gabriel D'Annunzic y
Curzio Malaparte sino, en juristas como Emilio Betti. El gran profesor de Camerino (20 de
agosto de 1890 - 11 de agosto de 1968) no solo fue un notable romanista, un gran proce-
salista y civilista y un brillante hermeneuta; fué, sobre todo, un gran teórico general del
Derecho pero, desgraciadamente, también, un político influenciado por la ideología de su
tiempo uniformada con el negro ropaje de su parda camisa totalitaria y que integró, con
Alfredo Rocco, las dos más descollantes puntas de lanza de los "fasces" lictorianos que,
entonando "¡Giovinezza!" mano en alto, frente al "imperio de balcón", denunció el vano
americanismo, sintomático de una mentalidad pueril, de una moda efímera, así como el
"fariseísmo anglosajón" y, también, otro gran mal: el utilitarismo de la cultura promovido
por una sobrevaluación de la técnica y el provincianismo del espíritu.
Fascismo y nacional-socialismo son las dos grandes ideologías de la época que ya fue
ron entrevistas, a modo de un "disregard", en el gran libro de Oswald Spengler, cual se
desvela la "Societá occulta e l'imprenditore occulto"23. Los diversos capítulos de "la deca
dencia de occidente" desarrollan con su brillante estilística -inspirada en el contrapunto
entre el alma apolínea y el alma fáustica- la agonía de Occidente en la que las matemáticas,
el arte, la filosofía y el Derecho, constituyen ya un ciclo cerrado y completo al que nada se
podría agregar porque, su ciclo y su élan vital ya se ha agotado.
23 WALTER BIGLAVI: “Societá occulta e imprendítore occulto” en los “Studi in onore di Enrico Redenti nel
X L anno nel suo insegnamento”, volume primo, pp. 145 a 176, Milano Dott. A. Giuffré - Editore, 19 51.
LA HISTORIOLOGÍA DE TOYNBEE
La otra obra de historiología trascendental de nuestro tiempo es la

obra del profesor ARNOLD TOYNBEE (1889-1975): "Estudio de la his
toria" para quien "el campo Inteligible del estudio de la historia no
son las naciones sino las civilizaciones"; "las fuerzas actuantes no son
nacionales sino que proceden de causas más amplias que operan so
bre cada una de las partes y que no son inteligibles en su actividad
parcial, a menos que se tenga una visión general de su actividad en
toda sociedad. Una sociedad enfrenta en el curso de su vida una serie
de problemas que cada una ha de resolver como mejor pueda. Cada problema supone un
reto y una respuesta".
He aquí la clave en la historiología de Toynbee: el reto y la respuesta.
Pero la fórmula esencial de dicha clave está en que todas las investigaciones de
Toynbee se inspiraron en el lema de la Universidad de Oxford "D o m in u s lllu m in a tío M ea".
"El Señor es mi inspiración". Para Toynbee, Dios no es sólo un hecho histórico: es el hecho
histórico supremo y la religión es el único asunto digno de la atención de los historiadores.
Así; pues, la religión es, en su esencia, la clave de la historiología de Toynbee.
Arnold Toynbee, nació en Londres el 14 de abril de 1889 y murió el 22 de octubre de
1975. Se casó con la hija del notable helenista y profesor de Historia de la Literatura Griega,
Gilbert Murray, con quien congenió en todo, en sus afectos y en su obsesión por Grecia,
a la que dedicó Toynbee uno de sus más preciados libros: "Los griegos: herencia y raíces"
("The Greeks and their Heritages") Oxford, 1981, traducción castellana, editorial Fondo de
Cultura Económica, México, 1995.
Profesor en Oxford y, luego, en la "London School of Economics", profesor en Prince-
ton y en Birmingham y corresponsal en Grecia para el "Manchester Guardian", Director
del "Royal Institute of International Affair" y Director del "Research Department" del Mi
nisterio de Asuntos Exteriores, conferencista en el Bryn Mawr College, Toynbee dedicó su
vida íntegra al estudio de la historia, que es el título precisamente, de su genial e inmortal
obra "Estudio de la Historia" ("A Study of History"), doce volúmenes escritos entre 1934
y 1961 en los que desarrolla su Historiología que, en esencia, se contrae a una Teología de
la Historia en la que analiza la génesis, el desarrollo y la decadencia de las civilizaciones.
La historiología de Toynbee ha proseguido en otra obra formidable: "La civilización puesta
a prueba" ("Civilizaron on Trial"), Oxford, 1948, libro en el cual predijo que los conflictos
que se suscitarían en el mundo del futuro serían de carácter ideológico y espiritual y que
la religión sería el futuro campo de batalla en donde chocarían los poderes del mundo
LEGALES E D IC IO N E S
hasta llegar al día de Armagedon, según lo ha p ro fe tiza d o el libro del A po calipsis y según
lo ha entrevisto el genial libro de Toynbee. Estamos frente a una genial historiología. Los
otros grandes libros de Toynbee son: "The Prospects of Western Civilization", 1949; "War
and Civilization" ("Guerra y civilización"),1950; "The World and the West", ("El mundo y
el Occidente"), 1953; libro en el que se compilaron las conferencias dictadas en la B.B.C.
de Londres y en el que sostiene que "Occidente se debate en una profunda crisis interna,
debida sobre todo a la carencia de principios religiosos, crisis a la que deben añadirse
las amenazas provenientes desde afuera, por el resto del mundo". "Occidente, sostiene
Toynbee, se halla frente a un nuevo y terrible enemigo que amenaza los fundamentos mis
mos de la civilización Occidental y su forma de vida. Este enemigo es altamente peligroso
porque se halla en posesión de un arma ideológica de tremendo poder. El arma es el co
munismo. La lucha se plantea ahora de la tecnología a la ideología. El rasgo más acentuado
871
en el comunismo, dice Toynbee, reside en su hostilidad frente a la civilización occidental

cuyos verdaderos cimientos trata de socavar. Esta tendencia convierte al comunismo en
un instrumento temible en las manos de las fuerzas antioccidentales". "Toynbee acepta
que el comunismo posee un inmenso poder de atracción para el proletariado "interno" y
"externo" de la civilización occidental. El comunismo recurre a los intelectuales, y atrae a
los idealistas suscitando la simpatía de los desposeídos de todos los países tanto en el Este
como en el Oeste". Pero el error del comunismo radica fundamentalmente en su caren
cia de espiritualidad. Los valores del espíritu y no los valores materiales son los que han
permitido el desarrollo de la humanidad. Léase, además: "An Historian's Approach to Reli
gión" ("El historiador y la religión"), 1956; "Christianity among the Religions ofthe World"
("El cristianismo entre las religiones del mundo"), 1958; "Hellenism: The History o fa Civi
lizador!", ("La civilización helénica"), 1959; "East to West: A Journey Round the World", ("
De Oriente a Occidente"), 1960; "Some Problems of Greek History", 1969; "Cities on the
Move" ("Ciudades en Marcha"), 1970; "Mankind and Mother Herat: A Narrative History
ofthe World", 1976; "Mankind and Mother Herat", ("La gran aventura de la humanidad"),
Oxford University Press, traducción por Alberto Luís Bixio, 1976; "Choose Ufe", ("Escoge la
vida". Diálogo entre Toynbee y Daisaku Ikeda, Diálogo compilado por Richard L. Gage, Eme-
cé editores, Buenos Aires, 1982. La conclusión de "Study of History" se intitula "La inspi
ración de los historiadores" y responde a la pregunta ¿Cómo llegó a escribirse este libro?".
"¿Por qué se estudia la historia? La respuesta personal del autor sería la
de que un historiador, lo mismo que cualquiera que tenga la dicha de cumplir
una misión en la vida, encontró su vocación en un llamado de Dios para "sentir
según Él, y encontrarlo Entre los innumerables puntos de vista, el del histo
riador es un caso único. Su contribución consiste en darnos una visión de la
actividad creadora de Dios en movimiento.
"Un historiador nacido, como el autor de este estudio, en 1889 d. de C., y
que aún vivía en 1955 d. de C., ya había en verdad visto una multitud de brus
cos cambios en la respuesta a la cuestión elemental del historiador: ¿cómo
esto derivó de aquello? ¿Cómo, primero y sobre todo, había ocurrido que vi
viera para ver tan rudamente defraudadas las aparentemente razonables es
peranzas de la generación inmediatamente anterior? A fines del siglo XIX y en
los círculos de la clase media con formación liberal de los países occidentales
democráticos y en la generación nacida alrededor de 1860, parecía evidente
que la civilización occidental, que avanzaba triunfante, había llevado el pro
greso humano a un punto en el que bien podía esperarse encontrar el paraíso
t e r r e n a l e x a c ta m e n te a la v u e lta de la e s q u in a . ¿Cómo se e x p lic a b a q u e esa
generación hubiera quedado cruelmente defraudada? ¿Qué era exactamente
lo que había salido mal? ¿Cómo, a través del tumulto de la guerra y de las
iniquidades que el nuevo siglo arrastraba tras de sí, se había modificado el
mapa político hasta un punto que ya no era posible reconocer y una excelente
coexistencia de ocho grandes potencias se había convertido en una coexis
LEGALES EDICIONES
tencia reducida de sólo dos, ambas situadas fuera de la Europa occidental?"

Así, pues, Toynbee recibe, desde su juventud, forjada en el optimismo de la época
victoriana y bajo el impacto de la Primera Guerra Mundial, la impresión de los paralelos
que había entre su época y la de la sociedad helénica, cuyo estudio formaba la base de su
educación en Oxford.
Esta circunstancia, dice Somervell, en un sumario general, le planteé las siguientes
cuestiones: ¿Por qué mueren las civilizaciones? ¿Le está reservado al Occidente moderno
el destino de la civilización helénica? Luego el autor extendió el campo de sus indagacio
nes al colapso y desintegración de las otras civilizaciones conocidas, con el fin de que su
estudio arrojara luz sobre estas cuestiones. Por último, se puso a investigar la génesis y el
f crecimiento de las civilizaciones y así fue como vino a escribir su "Estudio de la Historia".
872
Toynbee comienza con la tesis de que el campo adecuado para el estudio de la historia,
no es ni una descripción de los sucesos singulares contiguos en el espacio o en el tiempo,
ni una historia de los estados y organismos políticos de la humanidad como una "unidad":
"Los elementos inteligibles del estudio histórico".., son las sociedades,
que tengan mayor extensión en el espacio y en el tiempo que los estados o
las ciudades-estados o cualquier otra comunidad política'1... Las sociedades,
no los estados, son los "átomos sociales"... con los que tiene que tratar el
estudioso de la historia".
Toynbee nos demuestra brillantemente lo erróneo de las concepciones organicistas
(Spengler) y deterministas y mecanicistas de la historia (Marx).
Así lo dice expresamente:
"Spengler, cuyo método consiste en erigir una metáfora y argüir después,
como si fuera una ley basada en fenómenos observados, declara que toda
civilización pasa por la misma sucesión de edades que un ser humano; pero su
elocuencia sobre este tema no sirve de prueba en ninguna parte, y nosotros
ya hemos observado que las sociedades no son en ningún sentido organismos
vivos. En términos subjetivos, las sociedades son los campos inteligibles del
estudio histórico. En términos objetivos, son el terreno común de los respecti
vos campos de actividad de un número determinado de seres humanos indi
viduales, que son ellos mismos organismos vivos, pero que no pueden evocar
un gigante a su propia imagen por la conjunción de sus propias sombras, e
insuflar después a este cuerpo insustancial el aliento de su propia vida. Las
energías individuales de todos los seres humanos que constituyen los llama
dos "miembros" de una sociedad son las fuerzas vitales cuya acción opera
sobre la historia de esta sociedad, incluyendo su tiempo de vida. Declarar dog
máticamente que toda sociedad tiene un tiempo de vida predestinado es tan
absurdo como sería declarar que toda pieza dramática está obligada a tener
un número determinado de actos".
Crítica del materialismo histórico

Contra el determinismo económico que postula la teoría de que la historia se desen
vuelve mecánica y fatalmente a impulsos de ciertas '"fuerzas motrices" que son la "lucha
de clases" y la pugna de intereses económicos, Toynbee, considera que, esta concepción
simplista de la historia, olvida la infinita gama de posibilidades que hay en el espíritu hu
mano que se caracteriza por su "libertad creadora" y su impronosticable espontaneidad.
Las "Sociedades" históricas

Toynbee cuenta hasta veintiún especies "relacionadas y no relacionadas" (más tarde
elevó su número a veintiséis), la occidental, dos cristiano ortodoxas, (la rusa y otra en el
Cercano Oriente), la irania, la árabe, la hindú, dos en el Lejano Oriente, la helénica, la si
ria, la índica, la china (antigua), la minoica, la sumeria, la hitita, la babilónica, la andina, la LEGALES EDICIONES
mexicana, la del Yucatán, la maya, la egipcia; además, cinco "civilizaciones interrumpidas",
la polinesia, la esquimal, la nómada, la otomana y la espartana.
El origen de las civilizaciones

Toynbee estudia primeramente, el problema del origen de las civilizaciones; porque
alguna de las sociedades, como muchos grupos primitivos, se hacen estáticas en un esta
dio muy temprano de su existencia y se malogran al intentar emerger como cívilizaciones.
mientras que otras sociedades logran alcanzar este nivel. Su contestación es que el origen
de una civilización no es debido ni al factor social ni al medioambiente geográfico, sino
a una combinación específica de dos condiciones: la presencia de una manera creadora
873
en una sociedad ciada y de un mecho ambiente que no sea ni demasiado desfavorable

ni demasiado favorable. Los grupos que tuvieron estas condiciones surgieron como civi
lizaciones; los grupos que no los tuvieron pertenecieron a un nivel de infracivilización. El
mecanismo del nacimiento de una civilización en estas condiciones ha formulado como
una interacción de una especie de "reto y respuesta". Un medio ambiente del tipo anterior
mente citado incesantemente reta a la sociedad, y la sociedad, por mecho de su minoría
creadora responde con éxito al reto y resuelve la necesidad, Surge un nuevo reto y una
nueva respuesta satisfactoria se sigue y de esta manera el proceso continúa incesantemen
te. En estas condiciones no existe ninguna posibilidad de descanso; la sociedad está conti
nuamente en movimiento, y este movimiento la lleva más pronto o más tarde, al estadio
de civilización. Examinando las condiciones en que nacieron estas veintiún civilizaciones.
Toynbee encuentra que todas, surgieron exactamente en las circunstancias precedentes.
El problema inmediato de estudio es el por que y cómo de las veintiséis civilizaciones,
cuatro (la cristiana del Lejano Oeste, la cristiana del Lejano Oriente, la escandinava y la
siria) se extraviaron y resultaron estériles; cinco (la polinesa. la esquimal, la nómada, la
espartana y la otomana) fueron interrumpidas en su desarrollo "por un impulso" el que las
llevó de un reto a una respuesta y a ulteriores retos, y de una diferenciación por la integra
ción, a otra nueva diferenciación.
La contestación, evidentemente, depende de la significación del crecimiento y sus sín
tomas. En opinión de Toynbee, el crecimiento de una civilización, no es la situación geo
gráfica de una sociedad que va positivamente asociada con su retardo y desintegración,
pero no con su crecimiento ni consiste ni se debe al progreso tecnológico ni al creciente
dominio de la sociedad sobre el medio ambiente físico: "no hay ninguna correlación entre
el progreso de la técnica y el progreso en la civilización", El crecimiento de una civilización
consiste "en una progresiva y acumulativa autodeterminación o autoarticulación interna
de la civilización", El crecimiento de una civilización consiste en "una progresiva y acumu
lativa autodeterminación o autoarticulación interna" de la civilización; en una progresiva
y acumulativa "espiritualización" (etherialization) de los valores de la sociedad y en una
"simplificación" del aparato y de la técnica de la civilización", Considerando desde ei punto
de vista de la relación intraindividual e intrasocial, el crecimiento es un "avance y retroce
so" incesantemente creador de la minoría carismática de la sociedad en el proceso de dar
siempre nuevas respuestas satisfactorias a ios retos siempre nuevos del medio ambiente.
Una civilización desarrollándose en una unidad. Su sociedad se compone de una minoría
creadora libremente, imitada y seguida por la mayoría del "proletariado interno" de la
sociedad y del "proletariado externo" de sus bárbaros vecinos. En una sociedad semejan
te no hay ninguna lucha fratricida, ni ninguna división profunda y decisiva. Es un cuerpo
solitario. Una civilización en desarrollo despliega sus capacidades dominantes, que son
diferentes en las distintas civilizaciones; estética, en la civilización helénica; religiosa, en
la índica; hindú; científica y mecánica, en la civilización occidental, etc. Como resultado,
el proceso de crecimiento representa una progresiva integración y autodeterminación de
la civilización en desarrollo y una diferenciación entre las distintas civilizaciones en creci
miento. Tal, es la solución al problema del crecimiento de la civilización.
LEGALES EDICIONES
El tercer problema fundamental del estudio, es cómo y por qué en las civilizaciones,
se destruyen, se desintegran, y se disuelven. Evidentemente ocurrió así, porque, de casi
treinta tipos de civilizaciones, "únicamente cuatro se han malogrado, por veintiséis que
han nacido llenas de vida" y "no menos de dieciséis de estas veintiséis, yacen muertas
y enterradas" (la egipcia, la andina, la china antigua, la minoica, la sumeria, la maya, la
hindú, la hitíta, la siria, la helénica, la babilónica, la mexicana, la arábiga, la del Yucatán, la
espartana y la atomana). De las restantes civilizaciones vivientes.., las civilizaciones poliné-
sicas y nómadas están ahora en su última agonía, y siete u ocho de las otras están aunque
en diferentes grados, bajo la amenaza de su aniquilación o asimilación por nuestra propia
civilización occidental. Además, no menos de seis de estas siete civilizaciones... Llevan las
f señales de haberse agotado y de haber entrado en su fase de "desintegración..."
874
F il o s o f ía d e i. D erech o
La principal diferencia entre el proceso de crecimiento y el proceso de desintegración,

es que en la fase de crecimiento la civilización responde con éxito a la serie de retos siem
pre nuevos, mientras que en la fase de desintegración fracasa al intentar dar una respuesta
adecuada a un determinado reto que le plantee el medio ambiente. Intenta contestar una
y otra vez, pero fracasa repetidamente en la fase de crecimiento, los retos, así como las
respuestas, varían constantemente, en la de desintegración, las respuestas varían; pero
los retos quedan sin contestación y sin ser eliminados. La conclusión del autor es que las
civilizaciones perecen por suicidio, y no por asesinato. En la afirmación de Toynbee "la na
turaleza del derrumbamiento de las civilizaciones, puede ser asumida en tres puntos: una
quiebra en el poder creador de la minoría, una pérdida correspondiente de la capacidad
ilimitada por parte de la mayoría, y, consecuentemente, la desaparición de la unidad social
en la sociedad como un todo". En una forma más desarrollada, su afirmación dice:
"Cuando en la historia de una sociedad la minoría creadora degenera en
una mera minoría dominante que se esfuerza en retener por la violencia una
posición que ha dejado de merecer este cambio fatal en el carácter de los
elementos rectores provoca, por otra parte, la separación de un proletariado
(la mayoría) que no menos espontáneamente admira o imita libremente a
los elementos rectores, el cual se subleva contra el ser reducido a ese estado
de sumisión involuntario. Este proletariado, cuando se afirma a sí mismo, se
divide desde el principio en dos grupos distintos. Hay un proletariado interno"
(la mayoría de los miembros) y un "proletariado externo" de bárbaros más
allá de las fronteras que ahora resisten violentamente a la incorporación. Y así
el derrumbamiento de una civilización, da nacimiento a una guerra de clases
dentro del cuerpo social de una sociedad que ni fue dividida contra sí mismo
por divisiones radicales ni separada de sus vecinos por una sima insalvable tan
grande como la era en su periodo de crecimiento".
Esta fase declinante se compone de tres subfases: a) el derrumbamiento de la civili
zación; b) su desintegración; c) su disolución. El derrumbamiento y la disolución están a
veces separados por centurias, aún por miles de años. Por ejemplo, el desmoronamiento
de la civilización egipcia, ocurrió en el siglo XVI a.C. y su disolución tuvo lugar solamente
en el siglo I d.c. Durante dos mil años entre el derrumbamiento y la disolución, ha existido
como una "vida petrificada en la muerte". En un estado de "petrificación" semejante ha
estado hasta la fecha la civilización del Lejano Oriente; la china, desde su derrumbamiento
en el siglo IX d.C. alrededor de mil ochocientos años, respectivamente transcurriendo en
tre ambos puntos, límites en las historias de las civilizaciones sumeria, helénica, etc. Como
el tronco petrificado de un árbol, así también puede una sociedad permanecer en ese es
tado de vida en la muerte" durante siglos y milenios. Sin embargo, el destino de la mayor
parte, si no de todas las civilizaciones, parece ser llegar a la disolución final más pronto o
más tarde, Respecto a la civilización occidental, aunque parece haber presentado todos los
síntomas del derrumbamiento y de la desintegración, el autor se muestra reservado. Deja
lugar para una esperanza en el milagro: Podemos y debemos implorar aquella suspensión
LEGALES EDICIONES
de la sentencia ejecutiva que pesa sobre nuestra sociedad y que Dios nos ha concedido, y
una vez más no nos será rehusada si nuestra súplica va acompañada de espíritu contrito y
de un corazón humilde".
Siendo tal la naturaleza general de la decadencia de las civilizaciones, un análisis más
detallado de sus uniformidades, síntomas y fases es desarrollado en los volúmenes IV, V y
VI de su obra fundamental.
Al estudiar los colapsos de las civilizaciones en el tomo IV de su famosa obra dice
Toynbee, criticando la tesis de Rostovzeff que la explicación económica de la decadencia
del mundo antiguo tiene que rechazarse por completo... La simplificación económica de
la vida antigua no fue causa de lo que llamamos la declinación de! mundo antiguo (tiene
que rechazarse por completo) sino uno de los aspectos del fenómeno más general; este
875
fenómeno más general fue 'el fracaso de la administración y la ruina de la clase media"; cri
ticando la tesis de Eduardo Gibbon dice: "Se ha defendido ampliamente la idea de que las
civilizaciones, como las sociedades primitivas, pierden sus vidas como resultado de asaltos
sucesivos sobre ellas por parte de las potencias externas, y una exposición clásica de esto
la da Eduardo Gibbon en la "La Historia de la declinación y caída del Imperio Romano". El
tema aparece en la frase con que Gibbon resume su historia retrospectivamente: "he des
crito el triunfo de la Barbarie y la Religión". La Sociedad Helénica, encarnada en un Imperio
Romano que se hallaba en su cénit en la época de los Antoninos, es representada como
vencida por un asalto simultáneo de dos enemigos aliados que atacan desde dos frentes
diferentes: los bárbaros nordeuropeos saliendo de la "tierra de nadie", más allá del Danu
bio y del Rhin, y la Iglesia Cristiana emergiendo de las provincias orientales subyugadas,
pero nunca asimiladas. Dice Toynbee que el campo inteligible del estudio histórico que
preocupó a Gibbon no es el Imperio Romano, sino la Civilización Helénica de cuya desin
tegración muy avanzada el Imperio Romano mismo era un síntoma monumental. Cuando
se tiene en cuenta toda la historia, la rápida declinación del Imperio después de la Edad
Antonina, no parece en absoluto sorprendente. Por el contrario, lo habría sido el Imperio
Romano si hubiera durado; Pe este imperio estaba ya condenado a muerte antes que fuera
establecido, Estaba condenado porque si el establecimiento de este Estado Universal no
era más que una reanimación que podía retardar, pero no detener permanentemente, la
ruina ya irreparable de la sociedad helénica. Esta tesis de Gibbon, la del triunfo de la Barba
rie y de la Religión", dice Toynbee, no era el argumento del drama sino el epílogo, no la cau
sa del colapso, sino solo un inevitable acompañamiento de una disolución en que había de
terminar el largo proceso de desintegración que empieza, según Toynbee, en los tiempos
revueltos' intercalados entre el colapso de Pendes y la vivificación de Augusto. "En realidad
Gibbon hubiera retrotraído su indagación al verdadero comienzo de la tragedia, habría te
nido que dar un veredicto diferente. Habría debido informar que la sociedad helénica fue
una suicida que intentó, cuando estaba desahuciada, evitar las consecuencias fatales de
su ataque contra sí misma, y que eventualmente recibió un "coup de grace" de sus propios
males dirigidos y extraviados en una época en que la revivificación de Augusto había dado
lugar a una recaída en el siglo II! y el paciente se estaba realmente muriendo de los efectos
de sus heridas autoinflingidas. En estas circunstancias, el magistrado-historiador no con
centraría su atención sobre el epílogo, sino que trataría de determinar exactamente cuán
do cómo habría comenzado el acto de suicidio, Al buscar una /cha probablemente dirigiría
su atención al estallido de la guerra del Peloponeso en 431 a. de C. : una catástrofe social,
que hablando por boca de uno de los persona/es de su trágico drama denunció Tucídides
en este tiempo como "un comienzo de grandes males para la Hélade". En cualquier caso
declararía que el golpe mortal fue dado seiscientos años antes de lo que suponía Gibbon, y
que la mano que lo dio fue de la misma víctima". Para Toynbee pues, "la causa de los colap
sos de las civilizaciones no se ha de encontrar en la pérdida del dominio sobre el contorno
humano, en cuanto medido por la intrusión de fuerzas extranjeras en la vida de una socie
dad cuyo colapso podemos estar investigando. En todos los casos examinados, lo más que
ha realizado un enemigo extranjero ha sido ciar su "coup de grace" a un suicida expirante".
LEGALES EDICIONES
Contra la doctrina de Spengler sostiene Toynbee que declarar dogmáticamente que

toda sociedad tiene un tiempo de vida predestinado es tan absurdo como sería declarar
que toda pieza dramática está obligada a tener un número determinado de actos. Pode
mos desechar la teoría de que los colapsos ocurren cuando las civilizaciones se acercan
al final de su tiempo de vida, porque las civilizaciones son entidades de una clase que no
esté sometida a las leyes de la biología. Algo semejante puede decirse de aquella disolu
ción determinista que inspirándose en la filosofa de Lucrecio explica la decadencia de las
civilizaciones como el efecto incidental e inevitable de un ataque general de "senectud
cósmica". Tal es el planteamiento de uno de los grandes padres de la iglesia Occidental,
San Cipriano, quien decía: "Debéis saber que esta época es ahora senil. No tiene ahora la
f energía que solía mantenerla en pie, ni el vigor y robustez que solían hacerla fuerte... Esta
876
F il o s o f ía d e i. D erech o
es la ley de Dios; lo que ha sido tiene que morir y lo que ha crecido tiene que envejecer".
¿Cuál es la solución de Toynbee? Nuestra indagación sobre la causa de los colapsos de las
civilizaciones nos ha llevado, hasta ahora, a una sucesión de conclusiones negativas. He
mos descubierto que estos colapsos no son actos de Dios, al menos en el sentido que los
jurisperitos asignan a esta frase; tampoco son vanas repeticiones de leyes de la naturaleza
carentes de sentido. Hemos encontrado también que no podemos atribuirlos a una pérdi
da del dominio sobre el contorno, sea físico sea humano; tampoco son debidos a fracasos
en las técnicas industriales o artísticas ni a asaltos homicidas de adversarios extranjeros"...
¿Cuál es la debilidad que expone una civilización en crecimiento al riesgo de tropezar y
caer en mitad de su carrera y perder su élan prometido?
La debilidad tiene que ser radical y, del mismo modo que en la génesis de las civiliza
ciones los "pioneros" tienen fuerzas superiores para superar la adversidad del contorno",
caso de los primitivos volscos y latinos para transformar un gris erial y estéril y un verdoso
pantano palúdico en aquella "campiña romana" que admiraba Tito Livio para reaccionar
exitosamente ante "el estímulo de los golpes", caso de la guerra contra los etruscos y
contra los galos. "Las historias de los fracasados rivales de Roma muestran como una de
rrota aplastante incita a una comunidad a una actividad mejor dirigida". "El estímulo de ios
golpes encuentra su ejemplo más evidente en las reacciones de los desastres militares" -en
cambio, cuando se atrofian éstas que Toynbee denomina, "las virtudes de la adversidad"
cuando se pierde el sentido dinámico del ritmo, ese "ritmo alterno de pausa y movimien
to" que Toynbee denomina el Yin y el Yang por el cual las minorías dominantes pierden
su poder creador y dominante sobre los prole/a nados internos que antaño los seguían e
imitaban; cuando sobreviene un "cisma en el alma" en sus diversas modalidades, sea por
deserción como es el caso de aquellos seudo-gobernantes como el hijo y sucesor de Marco
Aurelio, Cómodo, que nos depara el espectáculo de un desertor imperial que apenas hace
un esfuerzo por soportar la carga de la herencia. Nacido para emperador, prefiere diver
tirse como gladiador aficionado-, sea por estar a la deriva, sea por el sentido de la promis
cuidad que se manifiesta: a) Por la vulgaridad y barbarie en los modales, por los cuales, la
minoría dominante se manifiesta inclinada a la proletarización" y adopta las vulgaridades
del proletariado interno y la barbarie del proletariado externo hasta que en la etapa final
de la disolución su modo de vida ha llegado a hacerse indistinguible de ellos: b) Vulgaridad
y barbarie en el arte; c) "lingüe franche" es decir, promiscuidad y vulgaridad en el lenguaje;
d) sincretismo en la religión, es decir, ama/gama de ritos, cultos y creencias; e) "cuius reglo
eius religio" (el gobernante determina la religión), etc.
En suma, el colapso de las civilizaciones no se debe explicar mediante soluciones De
terministas, tales como la teoría de la senectud cósmica, o como la teoría organicista de
Spengler, o como las teorías cíclicas de la historia sino, más bien, como la "pérdida del
dominio sobre el contorno", o como el fracaso de la respuesta ante el reto o la omisión de
respuesta, es decir, como la "némesis de la creatividad"1^ ) ; así, hay "némesis por la idolí-
zación de un yo efímero". La historia muestra que el grupo que responde triunfantemente
a una incitación rara vez responde con éxito a la siguiente.
LEGALES EDICIONES
Los que respondieron triunfalmente una vez, en la siguiente ocasión suelen "dormirse
en sus laureles".
Hay también "némesis" por la idolización de una institución efímera o por la idoliza-
ción de una técnica efímera en la que se permite que la siguiente innovación fuera hecha
i “Némesis” es un helenismo. Tema que ser Toynhee, un helenófilo, quien introdujera esta expresión en la
lexicología historiológica, locución no registrada en el Diccionario de la Real Academia Española de la
Lengua y que sí figura en el Diccionario Enciclopédico Santillan S.A. 2000, por el diario “El Comercio”,
tomo 9 pg 1899, según el cual en la mitología griega, personificación del sentimiento de la venganza
divina ante lo injusto. Se consideraba que la insolencia o desmesura de los hombres atraía la némesis de
los Dioses”.
877
por los enemigos; hay némesis también, ante el "carácter suicida del militarismo" resumi
da en la fórmula griega "hartazgo, conducta desaforada y destrucción". El militarismo es un
ejemplo evidente de ello. Así, los asirios atrajeron sobre sí la ruina, no porque sus armas se
herrumbraran, sino, porque la agresividad los agotó, además de hacerlos Intolerables a sus
vecinos; es el caso, también, de Hitler y del Tercer Reich alemán, de Tamerlán y los tárta
ros, de los terroristas sectarios y del terrorismo de estado con su omnímoda voracidad por
engullirse a todas las institucíones2(17) y que por ello se ha granjeado el desprecio de los p
intelectuales, en tanto que no hayan incurrido en esa famosa "némesis" que denunciara S
Julien Benda en "La trahison des clercs".3(18) j
La reflexión planteada por Toynbee en su magistral "Estudio de la Historia" cuyo vo- S
lumen cuarto analiza "los colapsos de las civilizaciones" es proseguida en "La civilización c
puesta a prueba", Buenos Aires, Emecé, 1949 y en Otros libros más del gran maestro in
gles, entre los que destaco "Escoge la vida", diálogo con Daisaku Ikeda, eminente filósofo
japonés4(19), coordinado por Richard Gage, profesor en Oxford; editorial Emecé, Buenos ~
Aires, 1982. g
La historiología de Toynbee inspirada en la búsqueda de las "unidades inteligibles de la
historia" se desarrolla en el estudio comparativo de la génesis, crecimiento, colapso y des
integración de las veintiún civilizaciones identificados y relacionados entre sí por vínculos
de paternidad-filiación, pruebas de filiación dadas por ciertos productos sociales caracte
rísticos que son una "minoría dominante un proletariado interno "y un 'proletariado exter
no' en que la sociedad paterna se fragmenta en el curso de su proceso de desintegración.
Las minorías dominantes produjeron filosofías que inspiraron a "estados universales" y los
proletariados internos produjeron religiones superiores que dieron forma a "Iglesias Uni
versales". A su vez los “proletariados externos" produjeron "edades heroicas" que dieron
lugar a la tragedia de las hordas bárbaras.
Así por ejemplo, dice Toynbee que "en realidad los bárbaros no fueron los autores
de nuestro ser espiritual. Hicieron sentir su paso por hallarse presentes a la muerte de
la sociedad helénica, pero no pueden ni aun pretender la distinción de haberle ciado el
golpe de muerte. En el momento en que entraron en escena, la sociedad helénica estaba
ya muriéndose de las heridas los tiempos revueltos, siglos antes. Fueron meramente los
buitres alimentándose de la carroña o los gusanos arrastrándose sobre el cadáver de una
sociedad putrefacta. Su edad heroica es el epílogo de la historia helénica, no e/preludio a
la nuestra",
2 Cfr. JEAN FRANCOIS REVEL: “El Estado megalómano. La Grace de I 'Etat”. Editorial Planeta, Barcelo
na, 1982.
3 Este famoso libro de JULIEN BENDA fue traducido por Luis Alberto Sánchez para la editorial Zig-Zag,
de Santiago de Chile, en 1933, con el nombre de “La traición de los intelectuales”. Según Julien Benda los
“clercs”, son los “clérigos” por oposición a los laicos. Los “cleros”, son también, los seminaristas o estu
diantes de la carrera eclesiástica; son, también, los juristas y estudiantes de Derecho, Los “clercs” son los
LEGALES EDICIONES
intelectuales. Pero, los intelectuales y los hombres espirituales han traicionado a los valores del espíritu
que constituyen su razón de ser, degradándose y masifleándose merced a un fenómeno sociológico en
expansión rayano en la inmoralidad, en la deslealtad, en el oportunismo, el maquiavelismo y el aven-
turerismo político, como es el caso de los “tránsfugas” en la política criolla, de los “serviciales” y de los
genuflexos en la magistratura y de los inmorales en la abogacía, así como de los litigantes que actúan con
temeridad y mala fe, como lo he denunciado en mi tesis de 1959 “La mala fe en el Proceso Civil”. A su
vez, la viveza taimada ha sido denunciada por OSWALDO M EDINA en su best-seller “El achoramiento.
Una interpretación sociológica”, Universidad del Pacífico, Lima, junio del 2000.
4 Autor de un libro genial: “E l Buda viviente. Una biografía interpretativa”, Emecé editores, Buenos Aires,
1982 en la que desarrolla el tema de ¿Quién fue realmente Buda?, ¿Cómo vivió?, ¿Cuáles fueron las
circunstancias que lo llevaron a predicar un nuevo credo? IKED A narra brillantemente la vida del gran
iluminado y de su esfuerzo intelectual y moral para llegar a ser un sabio iluminado y cómo se convirtió en
asceta abandonándolo todo en su búsqueda de la iluminación trascendental y su ingreso en el Nirvana.
878
Así, tres factores marcan la transición de la sociedad antigua a la nueva: un Estaco

universal como estadio final de la sociedad antigua; una iglesia desarrollada en la sociedad
antigua y a su vez desarrollando la nueva, y la intrusión caótica de una edad heroica bárba
ra. De estos factores, el segundo es el más importante y el tercero el menos.
Un síntoma más en la paternidad y filiación" entre la sociedad helénica y la occidental
puede observarse antes de que prosigamos en nuestra tentativa de descubrir otras socie
dades relacionadas, a saber: el desplazamiento de la cuna u hogar originario de la nueva
sociedad desde el hogar original de su predecesora. Hemos encontrado que una frontera
de la antigua sociedad llega a ser, en el ejemplo ya mencionado, el centro de la nueva; y
tenemos que estar preparados para desplazamientos semejantes en Otros casos.
Añade Toynbee que "la diferenciación de la Cristiandad Occidental y la Ortodoxa en
dos sociedades separadas puede hallarse en el cisma de su crisálida común, la Iglesia Ca
tólica, en dos cuerpos, la Iglesia Católica Romana y la Iglesia Ortodoxa. Este cisma necesito
más de tres siglos para llevarse a cabo, comenzando con la controversia y la iconoclás
tica del siglo VIII y terminando con la ruptura final sobre discusiones teológicas". Entre
tanto, las iglesias de las sociedades que se diferenciaban rápidamente habían adquirido
caracteres políticos profundamente opuestos. La Iglesia Católica en el oeste estaba siendo
centralizada bajo la autoridad independiente del Papado medieval, mientras que la Iglesia
Ortodoxa había llegado a convertirse en un dócil departamento del Estado bizantino.
Las Sociedades Iránica y Arábica y ia Sociedad Siriaca. La próxima sociedad viva que
tenemos que examinar es el Islam; y cuando escudriñamos el fondo de la sociedad islá
mica percibimos un Estado universal, una iglesia universal y una volkerwánderung que no
son idénticos a los que están en el fondo común de la Cristiandad Occidental y Ortodoxa
pero que son inequívocamente análogos a ellos. El Estado universal islámico es el Califato
Abasida de Bagdad.5(20)
La iglesia común es, naturalmente, el Islam mismo. La volkerwánderung que invadió
el dominio del califato a su caída procedía de los nómadas turcos y mongoles de la estepa
eurasiática, los bereberes nómadas del norte de África y los árabes nómadas de la penínsu
la arábiga. El interregno ocupado por esta wolkerwanderung abarca aproximadamente los
tres siglos comprendidos entre 975 y 1275 d. de C., y la última fecha puede considerarse
como la del comienzo de la sociedad islámica tal como la encontramos en el mundo actual.
Las conquistas cataclísmicas de los árabes musulmanes primitivos parecen responde-
antistróficamente, en el ritmo de la historia, a las conquistas cataclísmicas de Alejandro,
Como éstas, cambiaron la faz del mundo en media docena de años; pero en vez de cam
biarlo fuera de reconocimiento, more Macedónico, lo cambiaron volviéndolo a una seme
janza reconocible de lo que había sido antes. Tal como la conquista macedónica, al romper
el Imperio Aqueménida (es decir, el Imperio Persa de Ciro y sus sucesores), preparó e¡
terreno para la semilla del helenismo, así la conquista árabe abrió manifiestamente el ca
mino a los Omeyas, y después a los Abasidas, para reconstruir un Estado universal que fue
el equivalente del Imperio Aqueménida. Si superponemos el mapa de uno y otro imperio
nos chocará la exactitud con que se corresponden sus límites, y otro imperio nos chocaré
la exactitud con que se corresponde geográfica, sino que se extiende a los métodos de LEGALES EDICIONES
administración y aun a los más íntimos fenómenos de la vida social y espiritual. Podemos
expresar la función histórica del Califato Abasida describiéndola como una reintegración
y reabsorción del Imperio Aqueménida: una reintegración de la estructura política que
había sido rota por el impacto de una fuerza externa y la reanudación de una fase de la
vida social que había sido interrumpida por una intrusión extranjera. Se ha de considerar
5 El siguiente califato Abasida del Cairo fue la evocación de una “sombra” del califato de Bagdad, es decir,
un fenómeno del mismo género que el “Imperio Romano de Oriente” y el “Sacro Imperio Romano Ger
mánico”. En todos estos tres casos, una sociedad “filial” produjo o conservó una “sombra” del Estado
universal de su sociedad “paterna”.
879
al Califato Abasida como la reanudación del Estado universal que constituyó la última fase
de la existencia de nuestra sociedad aún desconocida, cuya búsqueda se traslada así unos
mil años atrás.
"La sociedad egipcíaca. Esta notable sociedad surgió en el valle inferior
del Nilo durante el cuarto milenio a. de C. Y se extinguió en el siglo i/ de la era
cristiana, después de existir, desde el comienzo al fin, por lo menos tres mile
nios más de lo que nuestra sociedad occidental ha existido hasta ahora. No
tenía sociedad paterna" ni tuvo descendencia; ninguna sociedad viva puede
pretender que sea su antecesora. Lo más triunfador en ella es la inmortalidad
que ha buscado y encontrado en la piedra. Parece probable que las pirámides,
que han sido ya testigos inanimados de la existencia de sus creadores durante
cerca de cinco mil años, sobrevivirán durante cientos de miles de años más por
venir. No es inconcebible que puedan más que el hombre mismo y que, en el
mundo donde no existan ya mentes humanas que lean su mensaje, continúen
testimoniando: "Antes que Abraham fuese, yo soy".
Estas vastas tumbas piramidales, empero testifican la historia de la Socie
dad Egipciaca en más de una forma. Atribuimos a esta sociedad una existencia
de más de cuatro mil años, pero durante la mitad de este período la Sociedad
Egipciaca no era tanto un organismo vivo como un organismo muerto, aunque
no enterrado. Más de la mitad de la historia egipciaca en un epílogo gigan
tesco.
Pasó el cénit y comenzó la decadencia en la transición de la y a la VI di
nastía, alrededor de 2424 a. de C., y en este punto comenzamos a reconocer
los síntomas familiares de la decadencia en el orden en que se han presentado
a nosotros en las historias de otras sociedades. La disolución del Reino Unido
egipcio en un número determinado de pequeños Estados en guerra constan
temente unos con otros lleva el sello inconfundible de unos tiempos revueltos.
Estos tiempos revueltos egipcios fueron seguidos alrededor de 2070 a. de C.
por un Estado universal, fundado por la dinastía local de Tebas y consolidado
por la Dinastía XII alrededor de 2000-1788 a. de C. Después de la Dinastía XII
se hundió el Estado Universal, y el interregno siguiente trajo su wolkerwande-
rung con la invasión de los hycsos. Aquí podríamos ver, pues, el final de esta
sociedad".
En el volumen sexto Toynbee estudia a los Estados Universales que "nacen después y
no antes del colapso de las civilizaciones a cuyos cuerpos sociales confieren unidad políti
ca". "Los estados universales son síntomas de desintegración social pero, ai mismo tiempo
son intentos de contener y desafiar esa desintegración”, Así, el Imperio Romano fue el
estado universal de la civilización helénica.
Pero, estos estados universales tienen "el espejismo de la inmortalidad" y así lo dicen
los poetas como Tíbulo que canta "a los muros de la ciudad eterna", en tanto que Virgilio
canta "del imperio sin fin"; Tito Livio escribe con la misma seguridad de "la ciudad fundada
LEGALES EDICIONES
para la eternidad", Horacio en sus "Odas” alude a "in saecula saeculorum" y el espectro
de la inmortalidad reaparece en el Medioevo con el nombre de "Sacro Imperio Romano-
Germánico" en la sociedad filial de la cristiandad occidental, "Un testimonio universal es
la práctica de invocar sus espectros una vez que aquellos probaron su carácter mortal al
expirar".
Ejemplo de este argumento Toynbeano lo es la tesis del profesor Paul Vinogradoff en
el núcleo de su "Diritto Romano nell'Europa Medievale": "La historia que paso a exponer
es la historia de un fantasma. Se trata de una segunda vida del Derecho Romano después
de la desaparición del cuerpo en el cual por primera vez vio la luz, Yo debo suponer un
conocimiento general de la circunstancia en la cual aquel maravilloso sistema científico
surgió progreso. Mi narración comienza en la época de la decadencia, cuando el Imperio
880
Romano de Occidente se debatía entre los últimos esfuerzos frente a las sofocantes hordas
de los bárbaros "Tal período se puede estuchar desde dos puntos de vista opuestos carac
terizados por la romanización de las provincias y la barbarización de Roma".6(21)
"SIC VOS NON VOBIS"

"Sic vos non vobis melliffcates apes"
"Así abejas, hacéis miel pero no sólo para vosotras"
Toynbee en el capítulo XXV del Vol, VI inspirándose en esta cita establece que los esta
dos universales sirven a las religiones superiores. Citando a Bossuet dice que los grandes
imperios han contribuido por diversos medios al bien de la religión y a la gloria de Dios,
Ejemplo: Roma y el Cristianismo, el Califato árabe ofreció igual oportunidad al Islam, el
Imperio Aqueménida de Darío, Jerjes y Artajerjes sirvió a la religión de Ahura-Mazda y a
Mitra, el Dios del Contrato7(22), el Imperio Medio de Egipto que era el Estado Universal
egipcíaco sirvió en la turbulencia de su crisis a la iglesia de Osiris según nos lo narran "Las
enseñanzas del Rey Merikara" y "Las sentencias del sacerdote Neferrehu"8(23) pero sobre
todo, las pirámides, los monumentos epigráficos, las tumbas de los nobles y las estelas
funerarias que, cual fotografías de se época, narran la historia de la duodécima dinastía
que parece ser la época egipcia en que la historia de una familia de reyes es mejor conoci-
da9(24). En la realidad toda la historia de la civilización egipcia sirvió a su religión y allí están
como evidencias inmortales sus pirámides, sus palacios y sus tumbas como grandiosos
actos de fe a su religión y a la vida de ultratumba.
Las iglesias como crisálidas

Después de criticar la tesis de quienes ven a las iglesias como cánceres, doctrina pesi
mista simbolizada por Gibbon quien declara haber descrito el "triunfo de la barbarie y de
la religión" expresión con la que resume el contenido de los setenta y uno capítulos de su
libro10(25) en unas pocas palabras Toynbee, sostiene que el colapso de la sociedad helénica
se había producido mucho antes de que se verificará la intrusión del cristianismo. En nues
tra investigación hemos llegado ya a la conclusión de que las religiones superiores nunca
fueron las culpables de la muerte de ninguna civilización. Las iglesias universales tienen su
razón de ser en la misión de conservar viva la civilización, al mantener un precioso germen
de vida a través del peligroso interregno que se extiende entre la disolución de un imperio
o de una sociedad agonizante y la génesis de otro. Una iglesia serviría, pues, como crisálida
entre un imperio moribundo y una sociedad que nace".
Tal concepción del papel de las iglesias en la historia, de las iglesias como crisálidas,
a diferencia de aquellas otras pesimistas o deprimentes que las conciben como cánceres,
constituyen uno de los núcleos centrales de la Historiología de Toynbee11(26) "Si fijamos
nuestra atención en las civilizaciones que estaban aún vivas en 1952 d. de C., veremos que
cada una de ellas tenía en sus antecedentes alguna iglesia universal en virtud de la cual
LEGALES EDICIONES
esa civilización era filial de otra de una generación anterior. Las civilizaciones cristiana or
todoxa y occidental eran, por obra de la iglesia cristiana, filiales de la civilización helénica;
6 PAUL VINO GRADO FF: “Diritto nell'Europa Medievale”, p. 16-17, Milano. Dott. A. Giuffré, Editare,
1950.
7 Cfr. CLEM ENTE HUART: “Persia antigua y la civilización irania” p. 129, Editorial Cervantes, Barcelona
M CM XXX.
8 Cfr, A. MORET: “El Nilo y la Civilización Egipcia”, p. 258, Editorial Cervantes, Barcelona M CX X VI 1.
9 MORET: ob. cit., p. 274.
10 GIBBO N: “History ofthe declin andfall ofthe román empire”.
11 Véase el Tomo VII que trata de las Iglesias universales, y en el compendio tomo II, p. 10 1.
881
la civilización de Lejano Oriente era filial, por obra del mahayana, de la civilización cínica;
la civilización hindú, por obra del hinduismo, era filial de la civilización índica; la irónica
y la arábica, por obra del islamismo, eran filiales de la siríaca. Todas estas civilizaciones
tuvieron iglesias como crisálidas y los diferentes fósiles sobrevivientes de civilizaciones
extinguidas que examinamos en una parte anterior de este Estudio, se hallaban todos con
servados en integumentos eclesiásticos; por ejemplo, los fósiles parsis y judíos. En verdad
tales fósiles eran iglesias crisálidas que no habían logrado producir su mariposa.
Del examen de los ejemplos que siguen se puede analizar el proceso en virtud del cual
una civilización llega a ser filial de su predecesora en tres fases que desde el punto de vista
de las iglesias concebidas como crisálidas podemos llamar: fase de "concepción", fase de
"gestación" y fase de "parto". Además, cronológicamente, estas fases corresponden en
términos generales a la fase de desintegración de la antigua civilización, a la fase de inte
rregno y a la fase de génesis de la nueva civilización.
Así pues, sentada la tesis de que el cristianismo fue una especie de crisálida que alber
gó y preservó los gérmenes sobrevivientes de la cultura antigua hasta que pudieran abrirse
camino bajo la forma de una nueva civilización secular, Toynbee nos eleva a una historio-
logia inspirada por la Teología en la que "las civilizaciones son las siervos de la religión" y
la función más útil de la civilización greco-romana, fue la de dar a luz al cristianismo antes
de desaparecer. Comparando la religión con un carruaje piensa Toynbee que "las ruedas
sobre las que se asciende al cielo podrían ser las caídas periódicas de las civilización a la
Tierra". Esta es la tesis planteada en su "civilization on trial", New York, 1948, "La civiliza
ción puesta a prueba", Emece Editorial, Buenos Aires, 1949.
Así pues, las grandes religiones, que son el paradigma del alma, trascienden las limi
taciones de las sociedades y se convierten en la clave para la comprensión de la historia.
De este modo, la historiología de Toynhee culmina en una Teología de la Historia.
Así estaremos en condiciones de entender, perfectamente, a la luz de las revelaciones y
profecías de este singular historiólogo, lo que el Papa Juan Pablo II ha dicho en su primera
Encíclica “Redemptor Hominis" promulgada el 4 de marzo de 1979 de que "Cristo, Señor de
la Historia, es el Alfa y Omega" o "el principio y el fin de la Historia".
La historiología de Toynbee culmina en otro de sus grandes libros titulado "La Gran
Aventura de la Humanidad", Emece Editores, Buenos Aires, 1985, titulo original: Mankind
and Mother Earth (c) Oxford University Press 1976, que es el canto del cisne del gran histo
riador inglés, escrita en 1964, poco antes de su muerte, en la cual acuña nuevas expresio
nes a la lexicología de su "Estudio de la Historia".
Entre tales neologismos introduce la palabra "Biosfera" acuñada por Teilhard de Char-
din y un helenismo, la "oikoumené", que es una palabra griega, de la época helenística cuya
significación literal es: "la parte habitada del mundo", para aludir a las concepciones con
las que ya los griegos se referían a una civilización "hiperbórea", cuya sede estaba en las
pueblos situados "no más allá del viento del norte", o sea, los chinos.
Al incidir sobre el aspecto lexicológico en la historiología de Toynbee, remarco, una
LEGALES EDICIONES
vez mis, ciertas expresiones, ciertos giros estilísticos del gran maestro inglés, tales como el
"reto" y la "respuesta", el "yin" y el "yang", "estado universal", "iglesia universal", "iglesia
crisálida", "volkerwánderung", "proletariado interno", "proletariado externo", "tiempos
revueltos", "sociedades infra-filiales", "sociedades con o sin parentesco", "interregno" y
otros que constituyen todo una serie de palabras "claves" y de frases simbólicas en la
estilística toynbeana.
La bibliografía sobre Toynbee es vastísima hoy en día y el impacto de su pensamiento
en la historiología y en la cultura en general es infinito. Permítaseme señalar en la biblio
grafía nacional el extraordinario enfoque que, desde su perspectiva ha planteado Víctor
Raúl Haya de la Torre en su estudio intitulado "Toynbee frente a los Panoramas de la Histo
f ria (Espacio -Tiempo -Histórico Americano)" Buenos Aires 1957. Véase también en "Obras
882
Completas" de Haya de la Torre. Volumen 7, página 7 a 195, Librería Editorial Juan Mejía
Baca, enero de 1977.
Pienso que sólo la doctrina social de la Iglesia ha superado a este gran clásico de la his-
toriología y, por ello, paso a exponerla, no sin antes, tratar brevemente de la historiología
de Ortega, la de Miró Quesada Cantuarias y la de Raymond Aron.
LEGALES EDICIONES
I
883
LA HISTORIOLOGÍA DE JACQUES MARITAIN
JACQUES MARITAIN nació en París en 1882 y murió en Toulouse en

1972. Es uno de los grandes maestros de la escuela neo-tomista, pero
antes fue socialista revolucionario y discípulo de Bergson =. Bajo la
influencia de LEON BLOY, él y su mujer RAISSA, notable escritora, se
hicieron católicos y devotos del pensamiento de Aristóteles y Santo
Tomás.
Profesor en el Instituto Católico de París y, luego, en las universidades
de Toronto y Columbia nos ha legado una formidable "Introducción a ía Filosofía", Biblio
teca Argentina de Filosofía, Club de Lectores, Buenos Aires, 1948; "El orden de los concep
tos", Club de Lectores, Buenos Aires, 1948; "El Doctor Angélico", ed. Desclée de Brouwer,
Buenos Aires, 1943; "Siete lecciones sobre el Ser" ed. Desclée de Brouwer, Buenos Aires,
1950; "Ciencia y Sabiduría", Buenos Aires, 1948; "Los grados del saber", ed. Desclée de
Brouwer, Buenos Aires, 1947; "Humanismo Integral", ediciones Carlos Lohlé, Buenos Aires,
1966; "Filosofía de la Historia", editorial Troquel SA., Buenos Aires, 1960, etc.
Según Maritain, "La Filosofía de la historia se debe a Hegel que fue su padre putativo;
antes de Hegel tuvimos a Vico y antes de Vico a San Agustín". "Se debe a Hegel que la
filosofía de la historia fuera finalmente reconocida como una disciplina filosófica. Y aho
ra debemos realizar una tarea constructiva. El problema crucial por considerar es ¿cuál
puede ser una genuina filosofía de la historia?. Un primer gran ejemplo de tal filosofía lo
tenemos en "La ciudad de Dios", de San Agustín. Aquí se nos ofrece una interpretación de
la historia humana en la perspectiva de la Cristiandad... El cristianismo nos ha enseñado
que la historia tiene una dirección... La Historia no es un eterno retorno... El tiempo es
lineal, no cíclico".1
"La filosofía de la historia de San Agustín fue una obra de sabiduría, de
teología y de filosofía a la vez, y más aún de teología. Pero en la mente de San
Agustín ambas sabidurías, la filosofía y la teología, obrarán juntas. Su "Ciudad
de Dios" trata de mostrar el sentido inteligible y, por así decir, transhistórico
de la historia".2
"No obstante, inmediatamente nos encontramos enfrentados con un ob
jeción preliminar: ¿cómo puede ser posible una filosofía de la historia si la his
toria no es una ciencia? La historia sólo se ocupa de lo singular y lo concreto,
de lo contingente, mientras que la ciencia trata de lo universal y lo necesario,
La historia no puede proporcionarnos ninguna explicación mediante raisons
d'étre universales".3
"¿Qué podemos responder? Yo contestaría que el hecho de que la his LEGALES EDICIONES
toria no sea una ciencia no significa que sea imposible una filosofía de la his
toria, porque para la filosofía en sí hasta con que se trate de conocimiento
"científico" y de una disciplina formal o sistematizada de la sabiduría. Y de nin
gún modo es necesario que la materia de la cual se ocupa la filosofía haya de
ser una materia previamente conocida y tratada por alguna ciencia particular.
Tenemos, por ejemplo, una filosofía del arte, aunque el arte no es una cien-
1 JACQUES M ARITAIN: “Filosofía de la Historia”, p. 17 -18 , editorial Troquel, Buenos Aires, 1960.
2 JACQUES M ARITAIN: ob. cit., p. 18.
3 JACQUES MARITAIN: ob. cit., p. 18.
885
c i a . U n a filosofía de la naturaleza fue posible antes de cualquier desarrollo

científico del conocimiento o cuando nuestro conocimiento de la naturaleza
era completamente insatisfactorio. Así es como en el caso de la filosofía de la
historia tenemos un objeto "científico" en tanto que este objeto es objeto de
la filosofía".4
"En este punto nos encontramos con un problema que es previo a cual
quier discusión de la filosofía de la historia, a saber, el problema del conoci
miento histórico mismo. ¿Cuál es el valor del conocimiento histórico? ¿Existen
cosas tales como verdad histórica y certidumbre histórica? Dilthey se ocupó
mucho de tales problemas. Más recientemente la cuestión fue abordada por
Rayrnond Aran en dos provocativos ensayos publicados antes de la Segunda
Guerra Mundial, lo mismo que ¡V1ARC BLÓCH en su muy apreciada "Apologie
pour l'histoire". Hoy más que nunca ios especialistas están ocupados con la
critica del conocimiento histórico, particularmente en Francia, y sólo citaré los
interesantes libros de PAUL RICOEUR y de HENRI MARROU".5
"El errar hegeliano.- Ahora desearía formular unas cuantas observacio
nes sobre lo que llamaría el espejismo o error hegeliano... Hegei dejó defini
tivamente establecido el puesto y la importancia de la filosofía de la historia.
Pero, al mismo tiempo, desvió y perjudicó de manera perniciosa a la filosofía
de la historia debido a su afán de recrear la historia... Todo tenía que ser de
ducido de los diversos opuestos o conflictos dialécticos".6
"La filosofía de la historia es el lugar natural de la intuición central de He
gei. Lo mismo que en todo gran filósofo, había en Hegel una intuición básica
que se vincula con la experiencia, con la realidad, y no simplemente con el
"entis rationis" o entidades producidas por la razón dialéctica. Y esta intui
ción básica ha sido descrita como la intuición de la movilidad y la inquietud
esenciales a la vida, y especialmente al ser del hombre, quien nunca es lo que
es y siempre es io que no es. En otras palabras podemos decir que es la intui
ción de la realidad como historia, o sea como movilidad, movimiento, cambio,
como perpetuo cambio".7
"Lo que llevó a Hegel a concretar esta intuición en un sistema erróneo
que sólo es un gran sofisma fue no sólo su idealismo sino, sobre todo, la ma
nera como decidió llevar el racionalismo a lo absoluto, y hacer la razón hu
mana igual a la razón divina, transformando lo dialéctico en "conocimiento
absoluto" y absorbiendo lo irracional en la razón".8
"Puede agregarse que la noción marxista de la historia derivó directa
mente de Hegei, con una transformación del idealismo al materialismo. Con
ambos, Hegel y Marx, se trataba sustancialmente de la misma noción, del
mismo ídolo, porque, en último análisis, la dialéctica marxista es dialéctica
hegeliana trasladada del mundo de la Idea al mundo de la materia. Esta deri
vación hegeliana es la única explicación de la misma expresión "materialismo
LE G A LES E D IC IO N E S
dialéctico"9
"La filosofía marxista de la historia no es más que la misma filosofía de
la historia de Hegel que ha crecido atea (en vez de panteísta y antropoteísta)
4 JACQUES M ARITAJN: ob. cit., p. 19.

6 JACQUES M ARITAIN: ob. cit., pp, 31-32.
7 JACQUES M ARITAIN: ob. cit., pp. 31-32.
f 9 JACQUES M ARITAIN: ob. cit., p. 34.
886
y que hace que la historia avance hacia la divinización del hombre gracias al
movimiento dialéctico de la materia".ld
Falsa y genulna filosofía de la historia - "El sistema hegeliano es el más
brillante, famoso y potente entre los falsos sistemas de filosofía de la historia,
pero está lejos de ser el único".11
"Los buenos historiadores tienen una natural desconfianza por la filosofía
de la historia. Y esta natural desconfianza se transforma en justificado despre
cio cuando ellos se enfrentan con las falsas concepciones que habitualmente
existen en plaza".12
"¿Qué es lo que hace que ellos se pongan enfadados y disconformes
cuando se enfrentan con la noción de la filosofía de la historia? Ellos están
cansados por el intolerable dogmatismo de las filosofías que pretenden ser
disciplinas racionales y que (sea que ellas clamen, con Hegel, salvar la religión
haciendo de la misma una mítica crisálida de su propio "conocimiento absolu
to" o, con Marx, liquidar la religión en nombre de la buena nueva del ateísmo
o, con Augusto Comte, construir una nueva y definitiva religión, la religión de
la humanidad) se presentan al género humano como mensajeras de alguna
mesiánica revelación y utilizan a la historia como un instrumento para conva
lidar sus vacíos reclamos".13
"Además, los historiadores (por ejemplo Henri Marrou) atribuye a la fi
losofía de la historia cuatro pecados capitales: primero, su casi inevitable su-
persimplifícado, arbitrario y extravagante acercamiento en lo que se refiere
a la elección de materias, cuyo valor histórico es asumido por consideración
a la causa; segundo: su autoengañosa ambición de llegar a una explicación a
priori del curso de la historia humana; tercero: su autoengañosa ambición de
llegar a una explicación todo-incluido del significado de la historia humana;
y cuarto: su autoengañosa ambición de llegar a una así llamada explicación
científica de la historia; la palabra científica" usada aquí en este sentido abso
lutamente peculiar, que puede ser derivado de las ciencias naturales, que con
una explicación semejante nuestra reflexión goza de una especie de dominio
intelectual sobre el asunto que nos ocupa".14
"Qué indican todas las observaciones previas? Nos dicen que el historia
dor no puede dejar de sentir la instancia de la filosofía de la historia, y que
en el mismo momento que piensa resistir a esta instancia, por lo general, la
filosofía de la historia se le impone. En realidad, lo que él está detestando no
es la genuina filosofía de la historia, sino el gnosticismo de la historia -este
gnosticismo de la historia que fuera llevado por Hegel a supremas alturas
metafísicas, pero que también es encontrado a otro nivel, en un sistema tan
fascinado por las ciencias positivas y tan decididamente antimetafísico como
es el de Comte".15
LEGALES EDICIONES
"La filosofía de la historia espuria, en este caso, es el gnosticismo de la his
toria en el sentido más general de esta expresión y hasta donde está caracte
rizada por los cuatro "pecados capitales" que acaban de ser mencionados",16

887
"Contrariamente, una filosofía de la historia genuina, no pretende des

mantelar los engranajes de la historia humana a fin de ver cómo funciona y
dominarla intelectualmente. La historia, para ella, no es un problema a ser
resuelto, sino un misterio a ser contemplado: un misterio que es en cierto
modo suprainteligible (hasta donde depende de los propósitos de Dios)".17
"La filosofía de la historia no es una parte de la metafísica, como creía
Hegel. Pertenece a la filosofía moral, por cuanto se relaciona con las acciones
humanas consideradas en la evolución de la humanidad".18
"La sabiduría de la historia - que Berdiaeff llamó "historlosofía" - incumbe
a la teología cristiana, pero también incumbe a la filosofía moral cristiana".19
La historiología de Maritain se inspira, en parte en el libro de Joseph Pieper "Über das
Ende der Zeit Acerca del fin del tiempo, una meditación acerca de la filosofía de la histo
ria, según el cual "No hay filosofía de la historia sin la iluminación de la teología", "¿cuál
es el fin de la historia? Una cuestión que trata de la salvación y de la predestinación del
hombre".20
"En segundo lugar, estoy pensando en el Libro de Mircea Eliade "Le mythe
de l'eternel retour", París, Gallimard, 1949, especialmente en su capítulo "Le
terreur de l'histoire". La conclusión de Eliade es que "el horizonte de arqueti
pos repetición no puede ser trascendido sin impunidad a menos que acepte
mos una filosofía de la libertad que no excluya a Dios. Y de hecho esto resulto
verdad cuando el horizonte de arquetipos y repetición fue trascendido, por
primera vez, por el judeo-cristianismo, que introdujo una categoría nueva en
la experiencia religiosa: la categoría la fe". Y prosigue diciendo que la fe, en
el sentido que él usa es palabra -la fe que mueve montanas- significa para el
hombre la mayor libertad posible, la libertad de entrar en la verdadera fabrica
del universo, significa "una nueva fórmula la para la colaboración del hombre
con la creación", la única que "(aparte de su soteriología, en sentido estricto,
de su valor religioso) es capaz de defender al hombre moderno del terror de la
historia -una libertad, que tiene su origen y encuentra su garantía y sustento
en Dios". En otras palabras, la cristiandad es la perspectiva vital propia del
"hombre moderno" y del 'hombre histórico", de este hombre que simultá
neamente descubrió la libertad personal y el tiempo lineal (en lugar del tiem
po cíclico),.." Y sólo ella nos puede dar "la certidumbre de que las tragedias
históricas tienen un significado transhistórico, aunque este significado no sea
siempre visible para la humanidad en su condición actual".21
"Claramente, la consecuencia de tales consideraciones es que el clima
para el desarrollo de una filosofía de la historia genuina es el clima intelectual
de la tradición judeo-cristíana".22
Las leyes funcionales de la historia o fórmulas axiomáticas, tratan del desarrollo his
tórico y son:
La ley del doble progreso contrario
LEGALES EDICIONES
"Según la cual dos movimientos se cruzan mutuamente en la evolución de la huma

nidad: uno de estos movimientos se dirige hacia arriba, hacia la salvación final y sigue la
atracción de Cristo. El otro movimiento se dirige a las profundidades, hacia la condena

2i JACQUES M ARITAIN: ob. cit., p. 48-49.
888
final y es todo lo que pertenece al príncipe de este mundo, jefe de todos los agentes de
mal '..,,23 "En ciertos periodos de la historia lo que prevalece y predomina es el movimiento
de degradación y, en otros períodos es el movimiento de progreso. MI punto de vista e:
que ambos existen al mismo tiempo, en una u otra medida".24
La ambivalencia de la historia
"Esta ley es una consecuencia de la ley del doble movimiento. Si la historia humana
está sujeta a los dos movimientos antagónicos anotados más arriba, entonces podemoí
decir que en cada momento la historia humana nos ofrece dos fases. Una de esas fases
da motivos al pesimista, quien gustaría condenar este período de la historia. Y la otra da
motivos al optimista, quien juzga el mismo período como glorioso".25
"La ambivalencia de la historia puede ser vista en el desarrollo del Imperio Romano;
o en el abrazo mutuo posconstantino entre la Iglesia y el Estado; o en las varias fases de la
revolución Industrial; o en el presente reino de la ciencia fisicomatemática y de la tecnolo
gía... Hoy, un obvlosíslmo ejemplo de esta ambivalencia nos es ofrecido por el advenimien
to de la era atómica, con sus capacidades inherentes para la destrucción de la humanidad
al Igual que para un Inaudito mejoramiento de la vida".26
"Es en una perspectiva cristiana que, por largo tiempo, he cavilado sobre la filosofía
de la historia. Dejadme, entonces, hablar en esta perspectiva. San Gregorio escribió: "Los
hombres deberían saber que la voluntad de Satanás es siempre perversa pero que su po
der no es nunca injusto", porque "las iniquidades que él se propone cometer, Dios las per
mite en toda justicia", Este dicho es de largo alcance. Proporciona un principio Importante
de exégesis histórica".27
"El diablo cuelga como un vampiro al lado de la historia. La historia continúa, sin em
bargo, y continúa con el vampiro. Es sólo en el reino de la gracia, en la vida divinamente
asistida de la Iglesia, donde el diablo carece de lugar, juega su papel en la marcha del mun
do, y en cierto sentido la estimula".28
La ley de las fructificaciones históricas del bien y del mal
"Esta ley trata de las relaciones entre la ética y la política. La he tratado algo extensa
mente en un ensayo Intitulado "El fin de! maquiavelismo". Aquí me limitaré a resumir mis
observaciones de este ensayo".29
"Esto significa que ¡as virtudes de la justicia y la moral no anulan las leyes naturales de
envejecimiento de las sociedades humanas; no impiden la catástrofe física que las destru
ya. Debemos decir entonces, que la justicia y la rectitud (y ésta es la ley que deseo recalcar)
tiende en sí misma a la preservación de las sociedades humanas y a su éxito real; y que la
Injusticia y el mal tienden en sí mismo (dejando a un lado lo que concierne a condiciones
físicas) a la destrucción de las sociedades y, a la larga, a su fracaso real".30
La ley de la significación del mundo y de los hechos que hacen la historia
"Cuando un acontecimiento que hace historia, cuando un gran evento de la humani
dad, un acontecimiento que actualiza potencialidades centenarias y viejas aspiraciones,
LEGALES EDICIONES
ocurre en un punto particular del espacio, en una nación dada y en un pueblo dado, no
ocurre sólo para esta nación o este pueblo, sino que ocurre para el mundo. No es sola-

26 ACQUES M ARITAIN: ob. cit., p. 59.
889
1
mente un evento o un cambio para esta nación particular o este pueblo particular; es un
acontecimiento o un cambio para el mundo".31
La ley de "Prise de conscience"
"Ésta es la ley del crecimiento de la conciencia como signo del progreso humano, y
como comprensión, al mismo tiempo, de los peligros inherentes. Pienso que esta ley de
prise de conscience está enlazada con la historia de la civilización en general, pero tiene
lugar muy lentamente. Y mientras tiene lugar en un área, otra área puede ser completa
mente inmune a ella".32
La ley de la jerarquía de los medios
"Aquí tenemos en realidad dos leyes. La primera es la ley de la superioridad de los
medios temporales humildes ("moyens pauvres") sobre los medios temporales ricos, res
pecto a tiñes espirituales. Podemos describir como medios temporales ricos aquellos que,
implicados en la densidad de la materia, postulan un cierto grado de éxito tangible y vi
sible. Tales medios son los medios peculiares del mundo. Sería absurdo despreciarlos o
rechazarlos; son necesarios; forman parte de la sustancia natural de la vida. La religión
debe consentir en recibir su ayuda. Pero es conveniente, para la salud del mundo, que la
jerarquía de los medios sea salvaguarda en sus proporciones adecuadas".33
"La segunda ley que tiene que ver con la jerarquía de los medios puede ser llamada la
ley de la superioridad de los medios espirituales de la actividad temporal y del bienestar
sobre los medios carnales de la actividad temporal y del bienestar. Aquí es una cuestión de
medios respecto de la obra temporal, no respecto del fin espiritual -digamos, respecto de
una obra social o política, que persiga los más altos intereses del hombre, justicia, libertad,
paz, amor fraternal, superando los prejuicios y egoísmos, la voraz ambición y el poder
opresivo. Y añadamos, que testigos de la ley que menciono fue a menudo el autosacrificio
de hombres magnánimos y a la vez ignorados. En otras palabras, la ley en cuestión estuvo
activa en la historia humana de una manera particularmente humilde y escondida, a la
manera de un fermento, nunca en primer plano, excepto en cuanto a unos pocos ejemplos
brillantes de nuestro siglo".34
"Pienso que aquí es interesante examinar el ejemplo y el testimonio de Gandhi, parti
cularmente significativo para los cristianos. De hecho, Gandhi estuvo inspirado tanto por
las Escrituras Indias como por el Evangelio -leyó muchísimo el Evangelio. Su originalidad
consistió en dar primacía a los medios de la paciencia y del sufrimiento voluntario y de
organizarlos sistemáticamente en una técnica particular de acción política. Podríamos
mencionar dicha técnica con la noción tomista según la cual el principal acto de fortaleza
y de virtud no es el acto de atacar, sino el de resistir, soportar, y sufrir con constancia. Un
tomismo asociaría lo que Gandhi llamó con el coraje de resistir. La cuestión sería aplicar
estos medios particulares a un fin temporal a ser alcanzado".35
"Quisiera ahora observar (y esto me parece particularmente importante desde el pun
to de vista de la filosofía de la historia) que Gandhi fue no sólo una figura excepcionalmen
te grande y profética. Tendría, además, que ser considerado el fundador de una escuela de
pensamiento. Dejo discípulos. Estoy pensando especialmente en Vinoba quien tiene ahora
una influencia tremenda en la India. Hay, así, una continuidad en el uso de los medios es
LEGALES EDICIONES
pirituales tendientes a cierta transformación temporal. Vinoba tuvo gran éxito al lograr de
muchos terratenientes cambios considerables en la división y distribución de las tierras a
labradores pobres. Es un real continuador de Gandhi".36

32 fACQUES M ARITAIN: ob. cit., pp. 70-71.
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LA HISTORIOLOGÍA DE JOHAN HUIZINGA
JOHAN HUIZINGA nació en Groninga el 7 de diciembre de 1872, donde

su padre era profesor universitario. Allí se doctoró en mayo de 1897.
Fue profesor de Historia General en la Universidad de Leyden desde
1915 hasta 1942 en que los nazis, las fuerzas de ocupación alemana
cercaron la Universidad.
Exilado en la aldea de Steeg, cerca de Arnhem, padeciendo hambre
frío y desnutrición, falleció el 1? de febrero de 1945.
El gran historiador holandés ha escrito "Homo Ludens", un magistral estudio de histo
riografía socio-psicológica; "El otoño de la Edad Media", quizás su obra más famosa, po
constituir el mejor retrato de aquella época, "Hombres e Ideas", Compañía General Fabri
Editora. Buenos Aires, 1960, que tanto me fascinó y cuya estructura se inspira en: "La tares
de la historia cultural" (pág. 17): "Los ideales históricos de vida" (pág. 71); "Patriotismc
y nacionalismo en la historia europea" (pág. 88); para, luego, en la segunda parte, tratar
de la Edad Media: "John de Salisbury: un espíritu pregótico" (pág. 141); "Abelardo" (pág
157); "Significado político y militar de las ideas caballerescas en el período final de la Edad
Media” (pág. 173); "La santa de Bernard Shaw" (pág. 183). Tercera parte, El Renacimiento
"El problema del Renacimiento" (pág. 215); "Renacimiento y realismo” (pág. 255); "En con
memoración de Erasmo" (pág. 275); "Grocio y su tiempo" pág. 290).
La tesis central en la historiología de HUIZINGA es la de que "la edad media estuve
embebida del ideal caballeresco" (capítulo IV de "El otoño de la edad media").
Por analogía "la universidad medioeval era un campo de lucha, una palestra, la contra
partida de los encuentros en los torneos". "Las actividades de la universidad configuraban
una lucha, un desafío y un conflicto. La vida de la universidad medieval era una permanen
te disputa revestida deformas ceremoniales. A semejanza de los torneos, constituía una de
las formas importantes del juego social, en sí mismo fuente de cultura"1.
"La vida de las escuelas durante el siglo XII se caracterizaba por el espíritu de compe
tencia y las controversias acaloradas, las envidias y las calumnias, las injurias y los libeios.
¡Qué juego de sofismas y falacias! Se preparaban trampas de palabras, dice John de Salis
bury, y redes de sílabas. Hugo de Saint-Victor describe una escuela en la que los estudiantes
procuraban engañarse unos a otros con mil recursos y estratagemas. No me parece exage
rado afirmar que hay cierta relación entre el prolongado predominio del problema de los
universales en el desarrollo del escolasticismo y el carácter de competencia atlética de las
actividades escolásticas de la época"2.
LEGALES EDICIONES
Este es el "leit-m otiv". Alrededor de esta tesis programática giran los grandes persona
jes de la época: Pedro Abelardo, Grocio y su tiempo, John de Salisbury, la santa de Bernard
Shaw y los "Hombres e ¡deas" que configuran la historia de la cultura en el pensam iento
historiológico de HUIZINGA.
Su otro gran libro es "El Concepto de la Historia", Fondo de Cultura Económica, México,
1992, cuya estructura parte de estas premisas: I. La ciencia histórica adolece de una forniu-
1 JOHAN HUIZINGA: “Hombres e Ideas. Ensayo de historia de la cultura”, pag. 17, Compañía General
2 JOHAN H U IZIN GA: “Hombres e Ideas. Ensayo de historia de la cultura”, pag. 167, Compañía General
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lación mala e insuficiente de los problemas, II. Para el maestro de Groninga, quien fuera
un brillante profesor en la Universidad de Leyden, fueron Wlndelband y Rlckert quienes
siguiendo el camino por el que les había precedido Dilthey, fundamentaron la moderna
teoría de las ciencias del espíritu "Revelaron que la ciencia y la génesis del conocimiento
histórico diferían fundamentalmente de la investigación propia de las ciencias naturales"3.
El concepto de evolución sólo puede emplearse en la ciencia histórica de un modo condi
cionado y sirve muchas veces en ella de traba y obstáculo, III. Sería deplorable para nuestra
cultura que las obras de historia destinadas a las personas de cultura general corriesen a
cargo de historiadores movidos por un sentimiento estético, que escribiesen obedeciendo
a un impulso literario, trabajando con medios literarios y buscando efectos literarios, IV. La
misión fundamental de la historia de la cultura es la comprensión y descripción morfológi
ca de la cultura en su trayectoria específica y real, V. La división de la historia en períodos,
aunque indispensable, tiene un valor secundario siempre imprecisa y fluctuante y, hasta
cierto punto, arbitraria. Lo más conveniente es designar las épocas por nombres incoloros
tomados de cortes externos y fortuitos.
En su estudio "En torno a la definición del concepto de historia" parte Huizinga de esta
premisa metodológica "Una buena definición debe ser concisa, es decir, exponer el concep
to que se trata de definir con toda precisión y de un modo completo, en el menor número
de palabras"
Después de examinar la definición de historia propuesta por Bernheim y por Wilhelm
Bauer, sostiene Huizinga que "La palabra latina historia es sinónima de la alemana Geschi-
chte. El griego rp a io p ia significa "aquello que llega a saberse preguntando". Para Huizinga
"En realidad, lo único que nos ofrece la Historia es una cierta idea de un cierto pasado, una
imagen inteligible de un fragmento del pasado. No es nunca la reconstrucción o la repro
ducción de un pasado dado. El pasado no es dado nunca" (pag. 91).
"El modo como la Historia se sitúa ante el pasado podría designarse sobre todo como
una "rendición de cuentas hecha ante uno mismo" (pag. 93).
"Cada cultura crea y tiene necesariamente que crear su propia forma de Historia. El
tipo de cultura determina lo que es para ella Historia y cómo ha de ser ésta", (pag. 93 in
fine).
"Historia es la forma espiritual en que una cultura se rinde cuentas de su pasado".
"La historia misma y la conciencia histórica se convierten en parte integrante de la
cultura; sujeto y objeto se reconocen aquí en su mutua condicionalidad" (pag. 97).
LEGALES EDICIONES
I 3 JO HAN H UIZINGA: “El concepto de la historia’’, pag. 25, Fondo de Cultura Económica, México, 1946.
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LA HISTORIOLOGÍA DE RAYMOND ARON
RAYMOND ARON, filósofo de la historia, sociólogo y escritor político

francés nació en París el 14 de marzo de 1905 y murió el 17 de octubre
de 1983.
Profesor en la Sorbona, conferencista en Aberdeen y en el Collége de
France, es autor de una treintena de libros, a cual más profundo; y
ha sido considerado por Lévi Strauss, como "el último de los grandes
sabios". Su pensamiento está influido por la sociología de Max Weber,
por el historicismo de Dilthey, por el existencialismo de Heidegger, por la fenomenología
de Hüsserl y por la filosofía analítica de Hempel, Dante y Morton White.
Su vida puede ser definida como la de "un historiador desencantado"1 por haber vivi
do la decadencia de la República de Weimar, las imperfecciones del parlamentarismo, la
fragilidad de la democracia ante los métodos del maquiavelismo y del chantaje, el ascenso
y la dictadura de Hitler, la irracionalidad política de las masas ante la demagogia y el caudi
llaje carlsmático y la independencia de su pensamiento frente a los paradigmas reinantes
en el mundo cultural y universitario de la postguerra dominado por el pensamiento y ¡os
presupuestos marxistas.
Estamos frente a un autor que rechazó totalmente el totalitarismo intelectual así como
las seducciones de la ideología marxista que predominaban en el mundo de la postguerra.
"Raymond Aron se formó en los años treinta en las instituciones de éli
te de la educación superior francesa, la École Nórmale Supérieure y la École
Pratique des Hautes Études, donde siempre destacó por la desenvoltura de
sus argumentos, su pasión por la controversia, su penetrante inteligencia y su
rigor analítico. Obtuvo el primer lugar en la agregación de filosofía pero, no
obstante este indiscutible "pedigree" académico, fue casi siempre marginal
al medio profesional para el que se había preparado; esto es, nunca ocupó
una posición central en la red de la cultura y del mundo intelectual parisino
comparable a la que conquistó Jean Paul Sartre".2
"Si examinamos la mayor parte de la vida de Aron parecería como si sobre
tan penetrante analista y riguroso universitario hubiera pesado por años la
maldición que en forma de deseo había expresado en 1936 Paul Fauconnet,
miembro de su jurado de tesis, quien, exasperado por la influencia de la so
ciología alemana sobre el sustentante, formuló públicamente la esperanza de
que en el futuro los estudiantes no siguieran las enseñanzas aronlanas".3
"Raymond Aron nunca se engañó. Reconoció siempre, con Weber, el al
LEGALES EDICIONES
cance limitado que las ideas pueden tener en el corto plazo, así como en el
mundo de los intereses y las luchas de poder de la política.
Las memorias, que publicó el mismo año de su muerte, 1983, sugieren
que nunca encontró una respuesta satisfactoria a las tensiones entre el inte
lectual y el mundo de la política".4
i SOLEDAD LOAEZA: “ R aym ond Aron. Un historiador desencantado”, en el volumen “Raym ond Aron:
Lecciones sobre la historia”. Cursos del collage de France, p. 1 1 y ss., México, 1989.
2 SOLEDAD LOAEZA: ob. cit, p. 13.
3 SOLEDAD LOAEZA: ob. cit., p. 14.
4 SOLEDAD LOAEZA: ob. cit., p. 15.
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La explicación a ello nos la da el mismo Raymond Aron en la "Introducción" al estudio

de Max Weber titulado "El político y el científico", que lo tenemos a la vista, y dice así:
"Max Weber fue hombre de ciencia y no hombre político ni hombre de
Estado, aunque sí, ocasionalmente, periodista político. Estuvo, sin embargo,
apasionadamente preocupado por la cosa pública durante toda su vida y no
dejó nunca de experimentar una especie de nostalgia de la política, como si
la finalidad última de su pensamiento hubiera debido ser la participación en
la acción".5
Pertenecía a la generación que, al llegar a la virilidad, asistió al floreci
miento del imperio alemán, a la caída de Bismarck y a la asunción de sus res
ponsabilidades por el joven emperador. Los quince últimos años del siglo XIX,
que son para Max Weber la época de formación entre los veinte y los treinta
y cinco, están marcados por el desarrollo de la legislación social, las primeras
intervenciones personales del emperador en la diplomacia y, más profunda
mente aún, por la reflexión sobre la herencia bismarckiana. ¿Cuál es la misión
de Alemania una vez lograda su unidad? ¿Qué papel debe ser el suyo en la es
cena mundial? ¿Qué régimen es capaz de restablecer la unidad de la nación?
La generación de Max Weber se plantea espontáneamente estas cuestiones,
a las que la historia habría de dar una trágica respuesta".6
"Motivos mis personales explican su actitud. No dejó jamás de subrayar
que la política no tenía nada que hacer en las aulas, repitió continuamente
que las virtudes del político son incompatibles con las del hombre de ciencia;
pero su preocupación por separar ambas actividades no era más aguda que su
conciencia del vínculo que entre ellas existe. No se puede ser al mismo tiempo
hombre de acción y hombre de estudio sin atentar contra la dignidad de una
y otra profesión, sin faltar a la vocación de ambas. Pero pueden adoptarse ac
titudes políticas fuera de la universidad y la posesión del saber objetivo, aun
que no indispensable, es ciertamente favorable para una acción razonable.
En resumen, en el pensamiento de Max Weber, las relaciones entre ciencia y
política no se caracterizan solamente, como siempre se dice, por la distinción
necesaria. La ciencia que él concibe es aquella que es susceptible de servir al
hombre de acción, del mismo modo que la actitud de éste difiere en su fin,
pero no en su estructura, de la del hombre de ciencia".7
"El hombre de acción es el que, en una coyuntura singular y única, elige
en función de sus valores e introduce en la red del determinismo un hecho
nuevo".8
"La teoría de la causalidad histórica basada sobre el cálculo retrospectivo
de posibilidades (¿qué habría pasado si...?) no es otra cosa que la reconsti
tución aproximada de las deliberaciones que tuvieren o pudieron tener los
actores.
LEGALES EDICIONES
Obrar razonablemente es adoptar, después de haberlo meditado, la deci

sión que ofrezca más probabilidades de conseguir el fin que se pretende. Una
teoría de la acción es una teoría del riesgo al mismo tiempo que una teoría
de la causalidad. El historiador que se interroga sobre la causalidad histórica
revive en su espíritu los acontecimientos posibles que los actores considera-
5 RAYM OND ARON: “Introducción a Max Weber: “El político y el científico”, p. 9 Alianza Editorial, Ma
drid, 1972, Tercera edición.
6 Ibid., 9-10.
7 Ibid., p. 10.
f 8 Ibid., p. 11,
894
ron, o hubieran podido considerar, en las deliberaciones que precedieron la

acción".9
"La ciencia histórica o la ciencia de la "cultura", como la concebía Max
Weber, era la comprensión de la manera cómo los hombres habían vivido, del
sentido que habían ciado a sus existencias, de la jerarquía que habían estable
cido entre los valores, en tanto que la acción política es el esfuerzo, realizado
en circunstancia que no hemos escogido, para promover esos valores, consti

tutivos de nuestra comunidad y de nuestro mismo ser.
Comprender a otro no implica reflexionar sobre sí mismo, la comprensión
de la acción llevada a cabo por otros en el pasado no conduce necesariamen
te a la voluntad de obrar en el presente. Filosóficamente y, para hablar en la
jerga de moda, existencialmente, no deja de hacer, sin embargo, una cierta
conexión entre el conocimiento de sí mismo y el de los demás, entre la resu
rrección de las luchas que se libraron entre los hombres desaparecidos y la
toma actual de posición".10(10)
"De hecho, no faltan historiadores que se esfuerzan por comprender las
existencias vividas por los otros sin interrogarse por la que ellos mismos viven,
No faltan políticas que no establecen relación alguna entre su oficio y el sen
tido que ellos mismos o la colectividad dan hoy a su existencia, de derecho, la
exploración del pasado no se separa de la toma de conciencia de sí mismo, de
derecho, la acción sólo es humana cuando se sitúa en el curibid.
LEGALES EDICIONES
9 Ibid., pp. 1 1- 12 .
ío Ibid., p. 13.
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LA HISTORIOLOGÍA DE COLLINGWOOD
Robín George Collingwood nació en Lancashire el 22 de Febrero de

1889 y murió en Coniston el 9 de Enero de 1943. Estudió en la Univer
sidad de Oxford donde se graduó con honores de primera clase y en
donde también ejerció la docencia como profesor de Filosofía en el
Magdalen College de Oxford. Su pensamiento recibió la influencia de
los idealistas italianos Benedetto Croce, Giovanni Gentile y Guido de
Ruggiero, con quien llegó a ser gran amigo; pero, además, su pensa
miento acusa también la influencia de Hegel, Kant,
Bradley, J.A. Smith y John Ruskin.
La obra fundamental de Collingwood se intitula "Idea de la historia", traducción cas
tellana editada por la editorial Fondo de Cultura Económica, México, 1952, de la cual te
nemos a la vista la segunda edición en español que es de 1965 y cuya primera edición en
inglés es de 1946; la que, a su vez, constituye el desarrollo de sus 32 lecciones sobre "The
Philosophy of History" escrita en 1936 y de un manuscrito intitulado “The Principies of
History" que es un fragmento parcial de la Tercera Parte de su "The Idea of History", según
el trabajo postumo de compilación y selección de sus investigaciones por el profesor Knox.
Sostiene Collingwood que "para hablar de la historia es preciso ser historiador. Solo
así se pueden descubrir ios principios que rigen el pensamiento histórico1. La segunda con
dición que debe reunir el filósofo de la historia es que no solo tenga experiencia del pensar
histórico sino que además debe ser un filósofo y, en particular, que su preocupación filosó
fica haya concedido especial atención a los problemas del pensar histórico"2.
Según Collingwood la historia tiene cuatro tareas que enfrentar: "a) La definición de la
historia; b) El objeto de la historia. En tal sentido nos dice que se trata de una averiguación
acerca de las "res gestae", es decir, actos de seres humanos realizados en el pasado; de
donde resulta que la historia es la ciencia de las "res gestae", es decir, el intento de contes
tar cuestiones acerca de las acciones humanas realizadas en el pasado; c)¿Cómo procede
la historia? La historia procede interpretando testimonios; d) Por último, ¿para que sirve
la historia?. "Mi contestación es que la historia sirve para el autoconocimiento humano"3.
"La idea de la historia que acabo de resumir es una idea moderna, y antes de proceder,
en la quinta parte de este libro, a exponerla me propongo aclararla con una investigación
acerca de su historia. Los historiadores de nuestros dias piensan que la historia debe ser: a)
Una ciencia; b) pero una ciencia que se ocupe de las acciones de los hombres en el pasado;
c) investigadas mediante la interpretación de los testimonios; d) cuyo fin es el autoconoci
miento humano"4.
LEGALES EDICIONES
El parágrafo tercero de la Introducción se cierra con una formidable alusión a la con
ciencia histórica en el mundo antiguo, especialmente referida a los sumerios. "Los anti
guos sumerios no dejaron tras de ellos nada que podamos calificar de historia. Si por aca
so tuvieron algo así como una conciencia histórica, no dejaron de ella constancia alguna.
Podremos afirmar que necesariamente la tuvieron, porque, para nosotros, la conciencia
1 R.G. COLLINGW OOD: “Idea de la Historia", Introducción, parágrafo i , pag. 17, Fondo de Cultura Eco
nómica, México, 1965.
2 Ibid, pag. 18.
3 COLLINGW OOD: Ob. cit., Introducción, parágrafo 2, confrontar pags. 17 a 20 de la edición castellana.
4 COLLINGW OOD: Ob. cit., Introducción, parágrafo 3, “Los problemas de las Partes I - IV", pag. 20.
897
h istó rica e s un ra sg o tan v e rd a d e ro y tan g e n e ra l de la vida qu e no co m p re n d e m o s có m o

p u e d e fa lta rle a n a d ie ; p e ro la v e rd a d d e se m e ja n te a firm a ció n es m u y du d o sa . S i nos
a te n e m o s a lo s h e ch o s, tal co m o se re ve la n d o cu m e n ta lm e n te , m e p a re c e q u e d e b e m o s
p e n s a r q u e la co n cie n cia h istó rica d e lo s a n tig u o s su m e rio s es lo q u e lla m a n los cie n tífico s
u n a e n tid a d oculta , a lg o q u e la s re g la s d e l m é to d o cie n tífico n o s im p id e c o n s id e ra r en
a te n ció n a l principio de la Navaja de Occam, a sa b e r: q u e "entia n o n su n t m u ltip lica n d o
p ra e te r n e ce síta te m "5-6.
La Primera Parte del áureo libro de Collingwood está referida a "La h isto rio g ra fía g re
c o -ro m a n a " cuyo primer parágrafo se Intitula "H isto ria Teocrá tica y M ito "; y esto, según el
autor, es una "cuasi-historia".
La creación de la historia científica se debió a Heródoto y Tucídides, según nos lo de
muestra el autor en el parágrafo segundo de la Primera Parte (pag. 2 6 y 27). "La o b ra de
H o m e ro no es in ve stig a ció n , sin o leyen d a , y en b u e n a p a rte, le y e n d a teo crá tica . En H o m e ro
lo s d io se s c o m p a re ce n p a ra in te rv e n ir en lo s a su n to s h u m a n o s..." "Tam bién H e sío d o nos
p ro p o rc io n a un e je m p lo d e l m ito", (pag. 2 7) "E l e m p le o p o r H e ró d o to d e la p a la b ra "his
toria", en e l títu lo d e su o b ra, se ñ a la una "re vo lu ció n lite ra ria " (seg ú n ha d ich o Croiset, el
h is to ria d o r d e la lite ra tu ra g rie g a en su "H isto ire d e la litté ra tu re g re c q u e " vol. II, p. 589,
se g ú n H o w y W ells, "C o m e n ta ry on H e ro d o tu s" O xford, 1912, vol. I, p. 53). "La co n versió n
d e l re la to m ítico en cie n cia h istó rica ...fu e .." u n a in ve n ció n d e l sig lo V y f u e H e ró d o to el
h o m b re q u e la in v e n tó "78.
"P ara H e ró d o to la h isto ria era h u m a n ística y no m ítica o teo crá tica . C la ra m e n te a firm a
en e l P re fa cio q u e su p ro p ó sito es co n ta r la s h a za ñ a s d e lo s ho m b res".... Así, pues, según
Heródoto, "La h isto ria e xh ib e a l h o m b re co m o un a g e n te ra cio n a l".... "H eródo to , en efecto,
no re d u c e su a te n ció n a lo s sim p le s a c o n te cim ie n to s; lo s co n sid e ra h u m a n ístic a m e n te en
cu a n to a cto s d e lo s se re s h u m a n o s q u e tu vie ro n su s m o tivo s p a ra o b ra r d e l m o d o en qu e
o b ra ro n ; m o tivo s q u e no so n a je n o s a l in te ré s d e l h is to ria d o r" s.
Al analizar en el parágrafo quinto de la Introducción el método histórico de los griegos
Collingwood sostiene que "H e ró d o to co n cib ió e l te stim o n io y e l m é to d o h istó rico co m o los
in fo rm e s q u e a ce rca d e lo s h e ch o s d a b a n lo s testigos". "Los g rie g o s e ra n d u c h o s en m a te ria
d e p ro c e d im ie n to s ju d ic ia le s y un g rie g o no tro p e za ría con d ific u lta d e s a l a p lic a r a lo s testi
m o n io s h istó rico s e l m ism o tipo de crítica q u e e m p le a ría tra tá n d o se d e testig o s ju d icia le s.
La s o b ra s de H e ró d o to y T u cíd id es d e p e n d e n ca si to ta lm e n te d e l d ich o de los testig o s de
vista con q u ie n e s e l h is to ria d o r tuvo co n ta cto p e rso n a l y s u h a b ilid a d co m o in v e stig a d o r
co n sistía en e l h e ch o d e q u e d e b ió e xa m in a r a l testig o h a sta lo g ra r q u e en su m e n te s u rg ie
ra un a visión h istó rica d e lo s a co n te cim ie n to s p a sa d o s m u ch o m á s rica y co h e re n te q u e la
visión q u e h a b ría p o d id o o fre c e r p o r s u c u e n ta "9.
"Este m éto d o , en e l e m p le o d e te stim o n io s d e vista es, sin du da , e l m é to d o q u e ex
p lic a la e x tra o rd in a ria so lid e z y c o n g ru e n c ia de lo s re la to s a u e e sc rib ie ro n H e ró d o to y
T u cíd id e s"10.
LEGALES EDICIONES
5 COLLINGW OOD: Ob. cit„ Introducción, parágrafo 3, pag. 22.

6 La Navaja de Ocam es un principio según el cual “n o d eb en m u ltip lica rse o a u m en ta rse las en tid a des
m á s d e lo necesario". Según FERRATER MORA “este principio o regla tiene dos significados. Por un
lado, puede significar que no deben introducirse más realidades o entidades de las que son menester para
dar cuenta de un fenómeno, un proceso, o hasta la propia estructura del universo. Por otro lado, puede
significar que no deben emplearse más conceptos (reglas, principios, etc) de los que son estrictamente
necesarios para una demostración o explicación". JOSE FERRATER MORA : “Diccionario de Filosofía”,
tomo II (E - J), pag. 1029, Editorial Ariel, S.A., Barcelona, 1998.
7 COLLINGW OOD: Ob. cit., Introducción, parágrafo 2, pag. 27, in fine.
8 COLLINGW OOD: Ob. cit., Introducción, parágrafo 2, pag. 28.
9 Ob. cit., pag. 33.
10 Ob. cit., pag. 34
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Al analizar comparadamente los estilos de Heródoto y de Tucídides sostiene Collin-

gwood que: "La grandeza de Heródoto resalta en el más alto relieve cuando, como padre
de la historia, se le sitúa contra el fondo de las tendencias generales del pensamiento grie
go. De estas tendencias, la predominante era la tendencia anti-histórica" (en el parágrafo
3 Colllngwood había establecido la tendencia anti-histórica del pensamiento griego domi
nado por el conocimiento científico y metafísico o por la mera "opinión" o doxa (So£,a)).
"El genio de Heródoto triunfó sobre la tendencia anti-historicista de la mentalidad
griega". Después de Heródoto la búsqueda de objetos del conocimiento, inmutables y eter
nos, ahogó, poco a poco, la conciencia histórica e impuso el abandono de la esperanza
herodotiana"11.
"Heródoto es el padre de la historia; Tucídides es, en todo caso, el padre de la historia
psicológica"12.
"Ahora bien,¿qué es la historia psicológica?. La historia de este tipo no es en verdad
historia, sino ciencia natural de una especie peculiar. No relata hechos por los hechos mis
mos; su propósito principal es establecer leyes, leyes psicológicas. Pero una ley psicológica
no es un acontecimiento; es una regla constante que gobierna las relaciones entre acon
tecimientos. Me parece que todos los que conozcan a ambos autores estarán de acuerdo
conmigo en que el principal interés de Heródoto está en los hechos mismos, mientras que
el de Tucídides se concentra en las leyes según las cuales acontecen los hechos"13.
"Tucídides no es el continuador de Heródoto en el pensamiento histórico; es el hombre
en quien el pensamiento histórico de Heródoto fue ahogado y asfixiado bajo el peso de
motivaciones anti-históricas. Esta tesis puede ¡lustrarse señalando un rasgo habitual del
método empleado por Tucídides. Recordemos sus discursos"14.
"En esencia, los discursos no me parece que sean historia; son los comentarios de Tu
cídides acerca de los actos a que se refieren los oradores".... "Los discursos de Tucídides,
tanto por el estilo cuanto por el contenido, constituye una convención característica de un
autor cuya atención no se concentra en los hechos mismos, sino que constantemente de
riva hacia el sentido que pueda estar agazapado detrás de ellos, alguna verdad inmutable
y eterna"15.
"Con Polibio, la tradición helenística del pensamiento histórico pasa a manos de Roma.
El único desarrollo original que se le imprime desde entonces procede de Tito Livio, quien
concibió la grandiosa idea de una historia de Roma desde sus orígenes"... "La tarea que se
impuso Tito Livio consistió en reunir los anales tradicionales de la antigua historia romana
y construir con ellos una rracación unitaria y continua, la historia de Roma. Los romanos,
soberanamente onfiados en la propia superioridad sobre todos los demás pueblos y en el
monopolio de las únicas virtudes merecedoras de ese nombre, creían que su historia era la
única valiosa, y por eso la historia de Roma, según la escribió Tito Livio, era para el romano
Historia Universal y no simplemente una historia particular entre muchas posibles; era la
historia de la única realidad auténtica, y era ecuménica, porque Roma, se había convertido
en el símbolo del mundo"16.
"El imperio romano no fue una era de pensamiento vigoroso y progresista"... "Nadie LEGALES EDICIONES
se propuso la tarea que había inspirado a Tito Livio". "Después del él, los hidtoriadores se
concretaron a copiarlo". "Por lo que se refiere a la metodología, Tácito ya representa la
11 Ob. cit., pag. 37.

12 Ob. cit., pag. 38.
13 Ob. y loe. cit.
14 Ob. y loe. cit.
15 Ob. cit., pag. 39.
16 Ob. cit., pag. 44.
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decadencia". "Desde el punto de vista de la historia Tácito es una figura gigantesca; pero
puede uno preguntarse si Tácito fue un historiador"...
"El propósito confesado por Tácito es que escribe para exhibir ejemplos señalados de
vicio y de virtud en el orden político, a fin de que la posteridad pueda excecrarlos o aplau
dirlos y para enseñar, por medio de un relato, de que modo puede vivir el buen ciudadano
bajo malos gobernantes; y que no es puramente el destino o el accidente sino la entereza
personal y la prudencia, la moderación y la discreción lo que mejor protege en tiempos de
peligro a un Senador encumbrado"..."A Tácito se le ha elogiado por el dibujo de sus carac
teres". "Sin duda encontró apoyo en la filosofía estoica y epicuria de su tiempo"17.
"Es así como Tito Livio y Tácito se levantan el uno junto al otro como los dos grandes
monumentos que atestiguan la esterilidad del pensamiento histórico de Roma"18.
"Roma fue para Tito Livio la heroína de su relato; Roma fue el agente cuyas acciones
describre; Roma por lo tanto, es una sustancia inmutable y eterna. Desde que empieza el
relato, Roma ya está allí fabricada de antemano y completa, y cuando se llega al fin del
libro, Roma no ha sufrido alteración espiritual ninguna. Las tradiciones empleadas por Tito
Livio como fuentes hacían remontar ciertas instituciones, tales como la legión, el senado y
otras, a la época más antigua de la ciudad, todo bajo el supuesto de que desde entonces
habían permanecido iguales. De esta suerte, en Tito Livio, el origen de Roma aparece como
un milagroso y súbito nacimiento de la ciudad tal como era en años posteriores"19.
"Resulta, pues, que la historiografía romana era incapaz de mostrar de que modo ha
bía surgido algo; precisaba suponer que todos sus agentes que aparecen en el escenario
histórico estaban ya hechos con anterioridad a la historia, y su conección con los sucesos
históricos es igual a la conección entre una máquina y sus movimientos". "El alcanze de la
historia queda limitado a la descripción de lo que hacen las gentes y las cosas". "La nemesis
de esta actitud fue el escepticismo histórico"20.
La Segunda Parte de "Idea de la Historia" se intitula "La influencia del cristianismo" y
está contenida en las pags. 53 y ss. de la obra.
Sostiene Collingwood que "Tres grandes crisis han ocurrido en la historia de la historio
grafía europea. La primera fue la crisis del siglo V a.C., cuando surgió la idea de la historia
como una ciencia, es decir, como una forma de la investigación, como totopiri La segunda
fue la crisis de los siglos IV y V d.C., cuando la idea de la historia fue moldeada de acuerdo
con la influencia revolucionaria del pensamiento cristiano"21.
"Según la doctrina cristiana es inevitable que el hombre actúe en la oscuridad sin saber
qué resultados se seguirán de su acción. Esa incapacidad de alcanzar fines claramente con
cebidos de antemano, que en griego se dice apap-ua, no dar en el clavo, ya no se considera
como accidental, sino como un elemento permanente de la naturaleza humana que procede
de la condición del hombre en cuanto hombre. Tal es el pecado original que San Agustín pone
ton d e relieve, y qu e rela cio n ó p sico ló g ica m e n te con la fu e rz a d e l de seo n a tu ra l"222
.
3
"El deseo ya no es el caballo domado de la metáfora platónica; es un caballo desboca
do, y el "pecado" (para usar el término técnico de la teología)"... "es un pecado inherente
y original en nuestra naturaleza. De aquí se sigue que los logros del hombre no se deben a
LEG ALES ED IC IO N E S
sus propias fuerzas de voluntad e inteligencia, sino a algo que está más allá del hombre y
que le provoca desear fines"13.
17 Ob. cit., pag. 47.

18 Ob. cit., pag. 48.
19 Ob. cit., pag. 51.
20 Ob. cit., parágrafo 1 1 , pag. 52.
21 Ob. cit., pag. 53.
22 Ob. cit., pag. 53.
23 Ob. cit., pag. 53.
900
"Pero la sabiduría revelada en sus actos no es sabiduría propia, es la sabiduría de Dios,

a cuya gracia se debe que los deseos del hombre se encaminen hacia fines dignos"242 .
5
"Esta concepción de la gracia es el correlativo de la concepción del pecado original"2;.
"La introducción de las ideas cristianas tuvo un efecto triple sobre el modo en que se
concebía la historia: a) El proceso histórico no es la realización de los propósitos humano :,
sino divinos; b) Esta nueva manera de entender la historia permite ver, no sólo las acciones
de los agentes históricos, sino en cuanto instrumentos o vehículos de los propósitos divinos;
c) Al cristianismo ya no puede satisfacerle la historia romana o la historia judía, ni cua -
quiera historia parcial. Exige una historia mundial, una historia universal cuyo tema sea tí
desarrollo de los propósitos de Dios"26.
"Toda historia escrita a base de las nociones cristianas tendrá que ser necesariamen
te universal, providencial, apocalíptica y comprenderá el discurso histórico en épocas o
periodos"27.
"La cronología universal única, invento de San Isidoro de Sevilla en el siglo Vil, popula -
rizada en la siguiente centuria por el Venerable Beda, en que todo se fecha hacia delante /
hacia atrás a partir del nacimiento de Cristo"28.
"Todos estos elementos, tan familiares al pensamiento histórico moderno, faltan del
todo en la historiografía greco-romana y fueron elaborados, conscientes y diligentemente
por los primitivos cristianos"29.
"La gran tarea de la historiografía medioeval consistía en el descubrimiento y la expli
citación del objetivo o plan divino de la historia"303.
1
"En el siglo XII Joaquín de Fiore dividió la historia en tres periodos: el reino del Padre c
del Dios no encarnado, es decir, la edad pre-cristiana; el reino del Hijo o la edad cristiana, >
el reino del Espíritu Santo que daría principio en el futuro'm(30).
"La revelación cristiana, pues, ofrecía una visión de toda la historia del mundo, desde
su creación en el pasado hasta su fin en el futuro"... "Contenía pues, esa historiografía en
sí misma una escatología"32.
Trata a continuación sobre los historiadores del Renacimiento, aludiendo en especial
en el parágrafo 6, pag. 68 y passim a la "Historiografía de Descartes" y, luego, en el pará
grafo 7, al Anti-Cartesianismo, centrando su atención en Vico, pag. 7 0 a 7 7 para, luego,
tratar sobre Locke, Berkeley y Hume, pag. 7 7 a 82. Voltalre encabeza la historiografía de la
"Ilustración", parágrafo 9, pag. 8 2 a 9 1 .
La Tercera Parte de la obra citada se intitula "El umbral de la historia científica" y com
prende: 1.- El romanticismo (pag. 9 2 a 9 4 de la edición castellana de "Idea de la historia")-
2.- Herder (pag. 9 4 a 98 de la ob. cit); 3.- Kant (pag. 98 a 1 0 9 de la ob. cit); 4 - Schiller (pag.
1 0 9 a 1 1 0 de la ob. cit); 5.- Fichte (pag. 1 1 0 a 1 1 5 de la ob. cit); 6 - Schelling (pag. 1 1 5 a
1 1 7 de la ob. cit.); 7.- Hegel (pag. 1 1 7 a 1 2 5 ) . Es pedagógico citar algunos párrafos de Co-
llingwood sobre Hegel que fué "La culminación del movimiento histórico que empezó con
LEGALES EDICIONES
Herder en 1784. Cualquiera que lea la "Filosofía de la Historia" de Hegel, no podrá menos
24 Ibid.pag. 54.
25 Ibid.
26 Ibid.pag. 54, 55 y 56.
27 Ibid.pag. 56.
28 Ibid.pag. 58.
29 Ibid.pag. 59.
30 Ibid.pag. 60.
31 Ibid.pag. 60.
32 Ibid.pag. 61.
901
de considerarla una obra profundamente original y revolucionaria, donde la Historia apa

rece por primera vez, plenamente desarrollada, en el escenario del pensamiento filosófico".
"Propone una nueva especie de historia que ha de llamarse filosofía de la historia (el
propósito y la terminología databan de los tiempos de Voltaire); pero la filosofía de la his
toria no es para él una reflexión filosófica sobre la historia, sino la historia misma elevada
a una potencia superior y vuelta filosófica en cuanto distinta de la meramente empírica,
es decir, historia no simplemente comprobada como hechos sino comprendida por apre
hensión de las razones por las cuales acontecieron los hechos como acontecieron. Esta
historia filosófica sería una historia universal de la humanidad (aquí Hegel sigue a Herder)
y mostraría un progreso desde los tiempos primitivos hasta la civilización de nuestros días".
"La historia no culmina en una Utopía futura sino en el presente, no simplemente un
proceso humano sino un proceso cósmico, un proceso en el cual el mundo llega a realizarse
en auto-conciencia como espíritu (esto es Schelling). De esa manera, cada uno de los ras
gos característicos de la filosofía de la historia en Hegel está sacado de sus predecesores,
pero él ha combinado sus puntos de vista con extraordinaria habilidad en una teoría tan
coherente y unificada que merece consideración aparte como conjunto".
"La historia y la naturaleza son distintas, pero los procesos de la naturaleza no son
históricos: la naturaleza no tiene historia. Los procesos de la naturaleza son cíclicos; la
naturaleza gira interminablemente".
"Cada amanecer, cada primavera, cada marea es como la anterior"
"La naturaleza es un sistema de organismos superiores e inferiores".
"Por el contrario, la historia nunca se repite; su movimiento no viaja en círculos sino
en espirales, y las repeticiones aparentes siempre se diferencian por haber adquirido algo
nuevo. Así las guerras reaparecen de tiempo en tiempo en la historia, pero cada nueva
guerra es en algunos respectos una nueva especie de guerra".
"Hay que conceder a Hegel el mérito de haber señalado una importante distinción;
pero la señaló equivocadamente. Tiene razón al distinguir los procesos no-históricos de la
naturaleza y los procesos históricos de la vida humana; pero se equivoca al reforzar esta
distinción negando la doctrina de la evolución. Desde Darwin nos hemos visto obligados a
aceptar esa doctrina y a concebir el proceso de la naturaleza como asemejándose al pro
ceso de la historia".
"Pero sigue siendo cierto que el proceso de la naturaleza es diferente al proceso de
la historia -que, por ejemplo, la sucesión de periodos geológicos no es una verdadera su
cesión histórica- porque es peculiar de la historia el que el historiador recree en su propia
mente los pensamientos y motivos de los agentes cuyas acciones narra, y ninguna suce
sión de acontecimientos será una sucesión histórica a menos que consista en actos cuyos
motivos, al menos en principio, puedan recrearse de esta suerte. La geología nos presenta
una serie de acontecimientos; pero la historia no es historia a menos que nos presente una
serie de actos".
LEGALES EDICIONES
"En se g u n d o lugar, toda la h isto ria es la h isto ria d e l p en sa m ien to ".

"En tercer lugar, la fuerza que es el resorte principal del proceso histórico es la razón....
Lo que Hegel quiere decir con esto es que todo lo que sucede en la historia sucede por
la voluntad del hombre, porque el proceso histórico consiste en acciones humanas; y la
voluntad del hombre no es sino el pensamiento del hombre expresándose exteriormente
en acción".
"Sostiene Hegel que el hecho admitido de que la historia humana se muestre como
una exhibición de pasiones no prueba que no esté controlada por la razón. Hegel piensa
en la pasión, como la materia de que está hecha la historia; la historia es una exhibición de
pasiones pero al mismo tiempo es una exhibición de razón, porque la razón utiliza la pasión
Í misma a manera de instrumento para consumar sus fines".
902
"Esta ¡dea de ¡a astucia de la razón, que engaña a las pasiones para utilizarlas como su:
agentes, es una dificultad famosa en la teoría de Hegel".
"Toda la historia es la historia del pensamiento y muestra el auto-desarrollo de la ra
zón, el proceso histórico es, en el fondo, un proceso lógico".
"La historia no es sino una especie de lógica, donde la relación de prioridad y posteri
dad lógica no es tanto reemplazada como enriquecida o consolidada al convertirse en una
relación de prioridad y posteridad temporal. De ahí se desprende que los desarrollos que
tienen lugar en la historia nunca son accidentales, son necearios; y nuestro conocimiento
de un proceso histórico no es simplemente empírico, es a priori".
"Nada en la filosofía de Hegel ha suscitado más protestas y hostilidad que su idea de
la historia como un proceso lógico desarrollado en el tiempo y de nuestro conocimiento
de él como un a priori".
"La historia consiste en acciones, y las acciones tienen un dentro y un fuera; por fuera
son meros acontecimientos, relacionados en el espacio y el tiempo, pero no de otra mane
ra; por dentro son pensamientos, ligados mutuamente por conexiones lógicas. Lo que He
gel hace es insistir en que el historiador debe trabajar primero empíricamente estudiando
los documentos y otras pruebas históricas; sólo de esta manera puede establecer lo que
son los hechos. Pero luego debe considerar los hechos desde adentro".
"Esta contestación me parece que se aplica incluso al más serio y sistemático de los
críticos de Hegel, es decir, Croce. Croce sostiene que toda la filosofía de la historia de Hegel
es un colosal desatino".
"Croce, no llega realmente al corazón del problema. Supone que al hablar de la histo
ria no deberíamos emplear palabras como oposición o antagonismo, y síntesis o reconci
liación".
"Un quinto punto, por el cual Hegel ha sido acremente criticado, es su doctrina de que
la historia no termina en el futuro sino en el presente".
En esencia, la historiología de Collingwood parte de una "Introducción" en la que sos
tiene que "Este libro es un ensayo sobre la filosofía de la historia. La denominación "filoso
fía de la historia" fue acuñada en el siglo XVIII por Voltaire quien solo quizo significar con
ella la historia crítica o científica, un tipo de pensar histórico en el cual el historiador decidía
por su cuenta en vez de repetir los relatos que encontraba en los viejos libros. Hegel y otros
escritores del siglo XVIII emplearon esa misma denominación; pero le dieron un sentido
diferente usándola para referirse pura y simplemente a la historia universal. Un tercer sen
tido de la denominación se encuentra en varios positivistas del siglo XIX para quienes la
filosofía de la historia consistía en el descubrimiento de las leyes generales que gobiernan
el curso de los acontecimientos".
"El e m p le o que yo le d o y a l té rm in o "Filo so fía d e la Historia" difiere d e los a n te r io r e s y
para explicar que cosa entiendo por tal, diré primero algo acerca de mi modo de concebir
la filosofía".
"La filosofía es reflexiva. La mente filosofante nunca piensa simplemente acerca de un LEGALES EDICIONES
objeto sino que siempre piensa también acerca de su propio pensar en torno a ese objeto".
La Cuarta Parte del libro de Collingwood se intitula "La historia científica" y parte de la
historiografía de Bradley planteada en su obra de 1874 intitulada "The Presuppositions of
Critícal History” cuya tesis fundamental es la de que "el conocimiento histórico no es mera
aceptación pasiva de testimonios, sino una Interpretación crítica de ellos; que esta crítica
supone un criterio; y que el criterio es algo que el historiador lleva consigo a su interpreta
ción, es decir, que el criterio es el historiador mismo"33.
33 COLLINGW OOD: Ob. cit., pag. 140.
903
II) Los sucesores de Bradley fueron en Oxford Cook Wilson y el realismo de Oxford; en
Cambridge fue Bertrand Russell y el realismo de Cambridge.
"Los otros escasos filósofos ingleses que han tratado el problema de la historia desde
Bradley, no han contribuido con nada de valor en los últimos años. Bosanquet que estuvo
estrechamente asociado con Bradley, trató la historia con manifiesto desprecio como una
forma falsa del pensamiento tratándola como "la dudosa narración de acontecimientos
sucesivos" ("The Principie of Individuality and Valué", pag. 79, Londres, 1912). Párrafos
más adelante Collingwood se refiere a un libro de texto cuya autora es la señorita L. Susan
Stebbing: "A Modern Introduction to Logic", 2§ edición, Londres, 1933. Este libro contie
ne un capitulo sobre el método histórico que, en sustancia, se deriva de lo que Langlois
y Seignobos exponen la forma pre-científica de la historia que yo denomino historia "de
tijeras y engrudo".
Después de exponer la historiología de Toynbee (pag. 159 a 164) y la metodología de
Windelband (pag. 164) la de Droysen (pag. 165), Rickert (pag. 167), Simmel (pag. 169),
Dilthey (pag. 170 a 174) nos expone la sustentación de Eduard Meyer en su "Teoría y
metodología de la historia" para, luego, tratar la historiología de Spengler, cuya obra "La
decadencia de Occidente" es una doctrina de la historia que "es una sucesión de unidades
autónomas individuales que denomina culturas", las que tienen un ciclo vital idéntico al de
los organismos "Empieza con la barbarie de una sociedad primitiva; procede a desarrollar
una organización política, artes y ciencias, etc., al principio de una manera rígida y arcaica,
que después florece en su periodo clásico y luego se congela en decadencia y finalmente se
hunde en un nuevo tipo de barbarie donde todo se comercializa y vulgariza, y ahí acaba su
vida. Nada Nuevo emerge de esta condición decadente; esa cultura está muerta y su poder
creador se ha gastado".
"El libro de Spengler está cargado de una gran masa de erudición histórica"34.
"Hay similitudes obvias entre Spengler y Toynbee. La diferencia principal es que en
Spengler el aislamiento de las diversas culturas es tan completo como el de las mónadas
leibnizianas".
"Para Toynbee estas relaciones, aunque externas, forman parte de la experiencia de
las civilizaciones mismas. Para Toynbee algunas sociedades se afilien a otras, porque así
se salvaguarda la continuidad de la historia. En la posición de Spengler ninguna afiliación
es posible"35.
En el parágrafo tercero de la Cuarta Parte se alude al esplritualismo de Ravaisson cuyo
tema es el de que la vida espiritual es un mundo cuya realidad es su libertad. Félix Ravais
son (1813-1900) en su libro "Rapportsurla philosophie en France au XlXsiécle", París, 1867
sostuvo que no solo hay un principio de causa eficiente que encadene una parte con otra,
sino también un principio de teleología o causa final, que organize las partes en un todo.
Esta es la concepción de Leibnitz de una síntesis de causas eficientes y finales. Pero hay un
tercer término que es la vida cuya dimensión espiritual nos lleva a la filosofía de Bergson.
En Italia el pensamiento de Croce es fundamental para la comprensión de la historia.
LEGALES EDICIONES
Según Croce "toda realidad es historia y todo conocimiento es conocimiento histórico".

"Toda la historia es historia contemporánea". "La historia es, de esta suerte, el auto-cono-
cimiento de la mente viva. Porque, aún cuando los acontecimientos que estudia el histo
riador ocurrieron en el pasado distante, la condición de su ser histórico es el de que tienen
que "vibrar en la mente del historiador". Porque la historia no está contenida en libros ni en
documentos, solo vive en la mente del historiador cuando este interpreta estos documen
tos y al hacerlo revive los hechos históricos. Se sigue de allí que la materia de la historia no
es el pasado en cuanto tal, sino la vivencia de las pruebas históricas". Tal es el tema de la
34 COLLINGW OOD: Ob. cit., pag. 180.

35 COLLINGW OOD: Ob. cit., pag. 18 1.
904
F ilosofía d el D erecho
obra fundamental de Croce publicada en 1917, en Barí, con el título de "Teoría e Storia de
lta Storiografia" y de su otro gran libro publicado en Barí en 1938 con el título de "La Storia
come Pensiero e come Azione", publicado en español con el título "La historia como hazaña
de la libertad", Ed. Fondo de Cultura Económica, México, 1944"36.
El libro de Collingwood concluye en la Quinta Parte intitulada "Epilegómenos". En
esencia, sostiene nuestro autor en la página 271, en el parágrafo cuarto que "La histoira e:
una re-creación de la experiencia pasada". "Mi revisión histórica de la idea de la historit!
es la de que el historiador tiene que re-crear el pasado en su propia mente" (pag. 272).
"Si suscitamos la pregunta ¿de qué puede haber conocimiento histórico?, la respuestc
es: de aquello que puede re-crearse en la mente del historiador"37.
"El conocimiento histórico tiene, pues, como su objeto propio, el pensamiento: no co
sas acerca de las cuales se piensa, sino el acto de pensar mismo"38.
"La peculiaridad del pensamiento es, pues, que no es mera conciencia sino auto-
conciencia"39.
“El pensamiento histórico es reflexión"40.
"En mi bosquejo histórico de la idea de la historia he tratado de hacer ver cómo la his
toria ha escapado al fin de la condición de pupila de las ciencias naturales"41.
En suma, para Collingwood "el progreso como creación es la esencia del pensar histó
rico" (parágrafo 7, pág. 307 a 319 de la ob. cit).
LEGALES EDICIONES
36 Ob. cit., pag. 198.

37 Ob. cit, parágrafo 5, pag. 288.
38 Ob. cit, parágrafo 5, pag. 2 9 3 -
39 Ob. cit, parágrafo 5, pag. 293.
40 Ob. cit, pag. 294.
41 Ob. cit, pag. 301.
905
EL HISTORICISMO
74
LA OTRA GRAN DIMENSIÓN DE LA HISTORIA, CONJUNTAMENTE CON LA
HISTORIOLOGÍA Y LA HISTORIOGRAFÍA ES EL HISTORICISMO
Dice Friedrich Meinecke en la "Advertencia Preliminar" a su libro clave "El historiasen-)

y su génesis":
"La aparición del historicismo fue una de las revoluciones espirituales
más grandes acaecidas en el pensar de los pueblos de Occidente". Y añade
"la palabra historicismo... es reciente, un siglo exactamente más nueva de lo
que bajo ella comprendemos, y muy pronto adquirió un sentido censurable,
bien por exageración, bien por degeneración de su sentido corriente. Fue em
pleada por primera vez, en su justo sentido, en el libro de Karl Werner (1821-
1888) sobre Vico, publicado en 1879, al hablar del "historicismo filosófico de
Vico". Luego, fue Carlos Menger quien la empleó en su libro polémico contra
Schmoller "Los errores del historicismo en la economía nacional alemana"
(Die Irrtümer des Historismus in der deutschen Nationalókonomie), 1884.
Menger identificaba estos errores con la exagerada valoración de la historia,
de la que culpó a Schmoller. Quien aspire a más datos sobre la historia de esta
palabra debe consultar el libro de Carlos Heussi "La crisis del historicismo"
(Die Krisis des Historismus), 1932. Con ello aconteció que, precisamente, por
la inexactitud con que fue usada esta palabra en un principio por una mayoría
de estudiosos, se despertó la conciencia de que, tras sus excesos y flaquezas,
se escondía un fenómeno de la historia del espíritu grande y poderoso que
requería un nombre y todavía no lo tenía".1
"En el año de 1897, Ernst Troeltsch se lamentaba todavía de que en la
ciencia hubiera surgido un "historicismo" cuyo problema se inspiraba en com
prender la realidad, no en recrearla (Obras, 4, 374). En el año de 1922, poco
antes de su muerte, publicó su gran obra sobre el historicismo y sus proble
mas, en la que, a la crítica concienzuda sobre sus flaquezas, se unía una fun-
damentación profunda de su inmanente necesidad y fecundidad".2
"Ante todo, historicismo no es más que la aplicación a la vida histórica de
los nuevos principios vitales descubiertos por el gran movimiento alemán que
va desde Leibniz a la muerte de Goethe".3
"La médula del historicismo radica en la sustitución de una considera
LEGALES EDICIONES
ción generalizadora de las fuerzas humanas históricas por una consideración
individualizadora. Esto no quiere decir que el historicismo excluya en gene
ral la busca de regularidades y tipos universales de la vida humana. Necesita
emplearlas y fundirlas con su sentido por lo individual... Por eso despertó un
nuevo sentido".4
1 FRIEDRICH MEINECKF,: “El historicismo y su génesis”, “Advertencia Preliminar”, p. n , Fondo de Cul

tura, México, 1982.
2 FRIEDRICH M EINECKE: ob. cit, p. 12.
3 FRIEDRICH M EINECKE: ob. cit., p. 12.
4 FRIEDRICH M EINECKE: ob. cit., p. 12.
907
El historicismo es, pues, un neologismo alemán, es un capítulo de la historia de la

filosofía que surgió en Alemania, con Karl Werner y Emst Troeltsch (nacido en Augsburgo
el 17 de febrero de 1865, muerto en Berlín el 12 de febrero de 1923). El tema lo planteó en
su obra "Der historismus und seine Überwindung", Berlín, 1924. Friedrich Meinecke (30
de octubre de 1862 - 6 de Febrero de 1954), continuó el desarrollo de este tema que fluye
raudamente de la filosofía de Dilthey, de Croce, de Collingwood y del pensamiento de
nuestro gran maestro Mariano Ibérico, quien después de regentar la cátedra de Filosofía
llegó a ser Rector de nuestra Universidad Nacional Mayor de San Marcos (Cfr., retro, tomo
1, pp. 393 a 435, especialmente, p. 417 y passim).
LEGALES EDICIONES
908
LA FILOSOFÍA DEL DERECHO ES INTERPRETACIÓN. SIN INTERPRETACIÓN NO
HAY CIENCIA JURÍDICA. LA BROCARDICA DE LA INTERPRETACIÓN JURÍDICA. LA
MÚSICA ES LA CLAVE DE LA INTERPRETACIÓN
La teoría de la interpretación jurídica constituye la reflexión y la vivencia más impor

tante y decisiva de la Filosofía del Derecho ya que la hermenéutica es la llave maestra de
pensamiento jurídico, pues la esencia del Derecho radica en la interpretación. Como dice
EMILIO BETTI "la teoría de la interpretación (o teoría hermenéutica) es una teoría que
interesa a todas las ciencias del espíritu en la más amplia acepción de esta palabra. Er
particular la teoría de la interpretación interesa no solamente al Derecho (hermenéutica
iuris), Derecho Comparado e Internacional Privado, sino, también, a la Teología y al Dere
cho Canónico (hermenéutica fidei), a la interpretación dramática y musical, a la filología y
a la historia, a la sociología, a la psicología y la lingüística"1. Según BETTI la Teoría General
de la Interpretación “tconsiste en un proceso sintético de asimilación...con el cual el espíritu
transfigura una experiencia emotiva o toma posición de una realidad históricamente con
dicionada que esté frente -n o a una entidad trascendente- sino, cual objeto de experien
cia, a través de un proceso sintético, que lo llamo proceso eidogenético de! arte que se dá
en la intuición estética a través de la emoción lírica inspiratriz..."2.
Así, pues, sostengo que, la hermenéutica es la clave de nuestra reflexión jurídica y el
pensamiento filosófico contemporáneo es, en esencia, una reflexión hermenéutica. Todo
radica en comprender la opinión del otro, una sabiduría que consiste en ir abandonando,
poco a poco, el punto de vista personal en aras de la verdad y del bien común.
LA BROCARDICA DE LA INTERPRETACIÓN JURÍDICA
Es el conjunto de aforismos, de máximas o de axiomas legales que consagran elegan

temente una verdad jurídica. Los fundadores y maestros de la Brocárdica fueron los Glo
sadores y los Post-Glosadores de la escuela de Bolonia que la cultivaron como un género
propio desarrollado en apotegmas y sentencias concisas la doctrina de los jurisconsultos
clásicos compilada en el Digesto y en todo el Corpus Juris.
La Tradición Romanista desarrolló aún más este precioso género literario hasta el pun
to de que según Marcadé el Code Napoleón no hizo más que numerar en artículos ios
párrafos ya numerados del hermoso Tratado de las Obligaciones de Pothier3; y, aún antes
es preciso remontarnos a Charles Dumoulin quien fue el Inspirador de Pothier al escri
bir su famoso Tratado sobre las Obligaciones Divisibles e indivisibles titulado "Extricatio
la b y r in t h i d iv id u i e t in d iv id u i" , materia que tiene fama de ser una de las más abstrusas e
intrincadas en la ciencia jurídica, como lo dijo Josserand4.
LEGALES EDICIONES
Enumeraré brevemente algunos de los más célebres brocardos:
Montesquieu: "Les Jugues ne sont que la bouche qui prononce les paroles de la loi;
étres inanimés qui n 'en peuvent moderer ni la forcé, ni la rigueur de la loi". ("Los jueces rio
1 EM ILIO BETTI: “ Teoría Generóle della Interpretazíone”, tomo I, pag. XI, Dott. A, Giuffré - Editóte,
Milano, 1955.
2 Ob. cit.j tomo I, pág. 2.
3 M ARCAD É VÍCTO R N.: “Exptícation du Code Napoléon”, 6a edición, París, 1866, “Prefacio”.
4 JOSSERAND: “Derecho Civil”, tomo II, vol. I “Teoría General de las Obligaciones”, pag. 631, EJ.E.A.,
Buenos Aires, 1950.
909
J osé A ntonio S il v a V allejo
son más que la boca que pronuncia las palabras de la ley, seres inanimados que no pueden
mitigar ni la fuerza ni el rigor de la ley"), (“Esprit des lois", Libro XI, Capítulo VI).
Calamandrei: "No queremos saber nada de los jueces de Montesquieu, "¿tres ináni
mes" hechos de pura lógica. Queremos jueces con alma, jueces engagés, que sepan llevar
con humano y vigilante empeño el gran peso que implica la enorme responsabilidad de
hacer justicia". ("Proceso y Democracia", pag. 83, E.J.E.A., Buenos Aires, 1960.
Calamandrei: "Hay tiempos de estancamiento social, en los que el Juez puede limitar
se a ser el fiel escudero del legislador, el secuaz que lo acompaña paso a paso; pero hay
tiempos de transformación rápida en los que el juez debe tener el valor de ser su precursor,
su heraldo, su conductor". ("Función sobre la jurisprudencia en el tiempo presente" en "Es
tudios sobre el Proceso Civil", pag. 241, E.J.E.A., Buenos Aires, 1962.
“Dura ¡ex, sed lex"
Adolf Wach: "El Derecho es creación histórica; toda dogmática jurídica que trate el
derecho por sí solo, independientemente de su historia, no es científica". ("Manual de De
recho Procesal Civil" vol. I, pag. 244, E.J.E.A., Buenos Aires, 1977.
Windscheid: "El sistema jurídico, no es un ordenamiento de derechos, sino un siste
ma de acciones judicialmente perseguibles". ["La "actio" del Derecho Civil Romano, desde
el punto de vista del Derecho actual" en el volumen "Polémica sobre la "actio"" pag. 8,
E.J.E.A., Buenos Aires, 1974).
Julius Binder: "La ciencia del Derecho es una ciencia interpretativa". ("Philosophie des
Rechts", pag. 887, año 1925).
Walther Schonfeld: "El Derecho en su objetividad, desligado del intérprete, es una
abstracción muerta y sin esperanza". ("El sueño del Derecho positivo", estudio publicado
en el Archivfür die Civilistische Praxis, Año 1931, tomo 135, pag. 42).
Kart Engisch: "La ciencia jurídica tradicional partía de la ingenua creencia de que los
jueces eran meros aplicadores de la ley. Pero sucede que, frente a la clásica teoría de la
subsunción, la fluida y poliédrica realidad de nuestra vida contemporánea, cada vez me
nos fija y más dinámica, nos lleva in crescendo a un auge del Derecho Judicial. Lo que es
Derecho, solo lo deciden los tribunales; en otras palabras; el juez no es el siervo o la boca
que pronuncia las palabras de la ley, sino que, en definitiva, es el verdadero creador del
Derecho". ("La idea de la concreción en el Derecho y la ciencia jurídica de nuestra época"),
traducción española de Juan José Gil Cremades, Editorial Comares, Granada, 2004.
Karl Engisch: "La relación entre ley y Derecho es un problema eminentemente ius-
filosofico. Es un problema de la concreción". ("La idea de la concreción en el Derecho y la
ciencia jurídica de nuestra época"), traducción española de Juan José Gil Cremades, Edito
rial Comares, Granada, 2004.
Karl Engisch: "Solo en la interpretación se concreta el Derecho" ("ElSueño del Derecho
Positivo", estudio publicado en el Archiv für die Civilistische Praxis, Año 1931, tomo 135,
LEGALES EDICIONES
pag. 43.
Karl Engisch: "La Hermenéutica jurídica ha llegado a ser una verdadera dogmática de
la interpretación". ("Introducción al Pensamiento Jurídico" pag. 105, Ediciones Guadarra
ma, Madrid, 1967.
Kari Larenz: "Toda sentencia es, en el fondo, una tarea de creación jurisprudencial del
Derecho. (“Metodología de la Ciencia del Derecho", pag. 82, Ediciones Ariel, Barcelona,
1980).
Karl Larenz: "La Metodología de la jurisprudencia puede caracterizarse como su auto-
rreflexión a la luz de la hermenéutica" ("Metodología de la Ciencia del Derecho", pag. 239,
Í Ediciones Ariel, Barcelona, 1980).
910
Oscar von Bülow: "Toda sentencia judicial no es solo la aplicación de un norma, sin o
que es, fundamentalmente, una tarea de creación jurisprudencial del Derecho". {"Geseiz
und Richteramt", "La Ley y el Juez" Discurso Rectoral de 1885).
Hans Reichel: "No solo el legislador sino, también, el Juez tiene una actividad creadora
jurídica; la producción jurídica la comparten ambos, de tal suerte que el legislador suminii -
tra el proyecto y el plano, mientras que el juez ejecuta aquel y edifica conforme a este. No
solo la ley, sino esta y la judicatura conjuntamente, suministran al pueblo su derecho. Con
esto, el dogma de Montesquieu se destruye en sus cimientos". ("La Ley y la Sentencia", pag,
31, Editorial REUS, Madrid, 2003.
Hans Reichel: "Completamente errónea es la opinión que sostiene que el juez al aplica ■
la ley solo realiza una actividad deductiva y que es, un mero autómata deductivo. Más biei
el juez emite apreciaciones que brotan de su corazón y de sus apreciaciones éticas". ("Le
Ley y la Sentencia" pag. 31, Editorial REUS, Madrid, 2003.
Institutas de Justiniano: "Obligado est juris vinculum, quo necessitate adstringimui
alicujus solvendae rei, secundum nostrae civitatis jura". "La obligación es un vínculo de
Derecho formado según nuestro Derecho Civil, y que nos obliga a pagar alguna cosa"
["Instituías de Justiniano" Libro Tercero, Título XIII, de las Obligaciones).
Digesto, Paulus: "Obligationum substantia non in eo consistit, ut aliquod corpus nos-
trum, aut servitutem nostram faciat, sed ut alium nobis obstringat ad dandum aliquid, vei
faciendum, velpraestandum". (Digesto.- Libro XLIV: Titulo Vil).
Manuel Augusto Olaechea, Código Civil de 1936, art. 1172: "La sola obligación de dar
una cosa inmueble determinada, hace al acreedor propietario de ella, salvo pacto en con
trario".- El consentimiento, decía Bigot-Preameneu, perfecciona por si solo la obligación
de entregar la cosa y no hay necesidad de tradición para que el acreedor sea considerado
propietario. Por el contrato afirmaba Portalis, se opera una especie de tradición civil. Y
Marcadé agrega: La convención de dar crea obligación; la obligación de dar lleva consigo
la de entregar; la tradición no necesita ser real, porque el consentimiento lleva en si una
tradición fingida que produce el mismo efecto; y esta tradición realiza el desplazamiento
automático del dominio. El sistema del Código francés fue adoptado por el Código Civil
Peruano. El Código de Napoleón presume que existe, una tradición de Derecho implícita,
y como consecuencia de sistema tan espiritualista, la convención pone los riesgos de la
cosa a cargo del acreedor convertido en propietario por el consentimiento".
A la luz de esta brocárdica el Código Civil de 1984, según ponencia del doctor Jorge
Avendaño repite en el 949 lo dispuesto en el 1172 del Código de 1936, estableciendo que:
"La sola obligación de enajenar un inmueble determinado hace al acreedor propietario de
él, salvo disposición legal diferente o pacto en contrario". La Corte Suprema ha estableci
do que: "El Artículo 949° del Código Civil recoge la teoría francesa según la cual el mero
consentimiento tiene la facultad de transmitir la propiedad al adquiriente, con arreglo a
la norma invocada, el sólo intercambio de voluntades, o "solo consensus", perfecciona la
LEGALES EDICIONES
transferencia. El sistema de transferencia de la propiedad en nuestro ordenamiento ju
rídico descarta como elemento constitutivo la inscripción de un inmueble en el Registro
Público". (Casación N° 1617-99-Lima, El Peruano, 01-09-2000, p. 6192).
Felipe Osterling Parodi: Art. 1161 del C.C. de 1984: "El obligado alternativamente a
diversas prestaciones, solo debe cumplir por completo uno de ellas".- En las obligaciones
alternativas son debidas varias prestaciones de modo que realizada una prestación la obli
gación queda cumplida y se extingue ("plures res sint in obligatione, una autem in solutio-
ne"). (Felipe Osterling Parodi: "Las Obligaciones", 8a edición, pag. 79 y 80, Editorial Grijley,
Lima, 2007).
Felipe Osterling Parodi: Art. 1168 del C.C. de 1984: "La obligación facultativa se de- i
termina únicamente por la prestación principal que forma el objeto de ella". La prestación *f
911
accesoria está in facúltate solutionis, solo la prestación principal está in obligatione ("Una
res est in obligatione, plures in facúltate solutionis"). (ob. cit, pag. 89).
Marcel Planiol-Georges Rippert-Paul Esmein: "La obligación es facultativa cuando
el deudor debe una prestación única, si bien tiene la facultad de liberarse, realizando otra
prestación determinada en lugar de la debida". ("Tratado Práctico de Derecho Civil Fran
cés", tomo 7°, pag. 365, N° 1052, Cultural S.A., La Habana, 1945).
Felipe Osterling Parodi: "En la obligación indivisible existe prestación única -con plura
lidad de sujetos activos o pasivos- que debe cumplirse en solución única. En tales obligacio
nes hay un solo derecho de crédito y, correlativamente, una sola deuda. En la solidaridad
existe unidad de prestación -a l igual que en la indivisibilidad-, pero, con idéntico contenido,
hay pluralidad de derechos de crédito o de deudas, según se trate de la solidaridad activa
o de la solidaridad pasiva. Esta es la doctrina de Enneccerus y del Código Civil Italiano de
1942, seguida por tratadistas tan eminentes como Barassi y Messineo. Basado en esta
doctrina, el Nuevo Código Civil desecha las soluciones de algunos códigos o proyectos mo
dernos -como el Código Ruso de 1964 o el Proyecto Holandés de 1974- que identifican las
consecuencias jurídicas de la indivisibilidad y de la solidaridad". (Ob. cit., pag. 92).
José Antonio Silva Vallejo: "Solus consensus perficiuntur".- En los contratos consen
súales, como son la compra-venta y la locación-conducción, basta el mero consentimiento
para perfeccionar la obligación. Cuando ambas partes se han puesto de acuerdo sobre el
precio y sobre la cosa ya se ha perfeccionado el contrato, aún cuando no se haya pagado
el precio y no se haya otorgado la escritura respectiva. Podemos, pues, hablar de un "idilio
de las voluntades" para expresar en forma clara la espiritualidad de estos contratos que se
perfeccionan por el mero consentimiento: "Solus consensus perficiuntur". La inscripción no
acredita la propiedad; es tan solo la prueba plena de ella. Como decía don Manuel Augusto
Olaechea "La inscripción no asume más valor que la de un simple aviso que protege a los
terceros que no han intervenido en el acto, pero no lleva en sí misma una verdadera sustan-
tividad". La inscripción no tiene valor ontológico. Por ello concluyo, citando una vez más, a
don Manuel Augusto Olaechea: "Por eso, es imperativo prescindir del sistema germánico
que ha organizado el dominio y los derechos reales sobre las bases de la publicidad y de la
especialidad, atribuyendo a la primera valor y eficacia materiales". (Cfr. Manuel Augusto
Olaechea: "Exposición de Motivos del Libro Quinto del Proyecto de Código Civil", pag. 3 y 4,
Gil, S.A., Editores, Lima, 8 de Octubre de 1936).
Jorge Joaquín Llambias - Patricio Raffo Benegas - Rafael A. Sassot: "Obligaciones
ambulatorias o "Propter Rem": "Se trata de obligaciones concernientes a una cosa, "que
no gravan a una o más personas determinadas, sino indeterminadamente al poseedor de
una cosa determinada". De ahí que la obligación viaje o ambule, tanto activa como pasiva
mente con la cosa". "Son ejemplos de obligaciones "propter rem": la deuda de medianería
y el crédito respectivo; la deuda por expensas comunes en la propiedad horizontal; la con
tribución a los gastos de conservación de la cosa en el condominio". "En esta clase de obli
gaciones es inseparable la calidad de acreedor o deudor, de la condición de propietario de
la cosa en razón de la cual ha surgido la obligación. Por ello es ineficaz cualquier convenio
LEGALES EDICIONES
que implique reservar o ceder esa clase de obligaciones con independencia del carácter de
propietario de la cosa". ("Manual de Derecho Civil. Obligaciones", Novena edición actuali
zada, pag. 15, Editorial Perrot, Buenos Aires, 1991).
La cláusula "rebus sic stantibus" y la teoría de la imprevisión,- La brocardica de la
interpretación jurídica encuentra su más típico ejemplo en la cláusula "rebus sic stantibus"
que surge de la interpretación del principio Pacta sunt servando cuando median circuns
tancias extraordinarias que las partes no han previsto al contratar y que tienen efecto
modificatorio sobre la estipulación. El Derecho Romano ya permitía, mediante una ficción,
que el contrato pudiera ser modificado cuando hubieren surgido hechos imprevistos, así
ia guerra, el terremoto, "el Niño", la "inflación" o cualesquiera otra circunstancia de fuerza
f mayor. Según Otto Lenel, en todos los contratos bona fidei funcionaba la cláusula "rebus
912
sic stantibus" por la cual, se establecía que solo mientras se conservasen las circunstancias
existentes en el momento de la contratación, el pacto surtía sus efectos pero, estos se mo
dificaban cuando surgía algo imprevisto que las partes no habían tenido en cuenta al con
tratar. No admitirlo, daba lugar a un enriquecimiento injusto en su modalidad de condictic
causa data, causa non secuta. Los canonistas de la edad media desarrollaron este tema
formulando la cláusula "rebus sic stantibus". Empero la doctrina francesa y, en especial, los
"Padres del Código Civil", Pothier y Domat, guardaron silencio sobre este grandioso terna.
Esta es la razón por la cual la Corte de Casación no llegó a aplicar esta célebre doctrina en la
célebre sentencia del caso Capronne, en la que la Corte, con fecha 6 de Marzo de 1876, se
pronunció contra la aplicación de esta doctrina declarando que los tribunales no estaban
facultados para modificar los pactos celebrados entre las partes: "La regla que consagra el
artículo 1134 del Code Civil, según el cual: “Las convenciones legalmente formadas tienen
fuerza de ley entre aquellos que las han hecho. No pueden ser revocadas sino por su mutuo
consentimiento o por las causas que la ley autorice. Deben ser cumplidas de buena fe". Esta
regla es general y absoluta y rige para todos los contratos, razón por la cual los Tribunales
no pueden apartarse de ella". Véase el texto total de esta sentencia en Henri Capitant -
Francois Terré - Yves Lequette: "Les grands arréts de la jurisprudence clvlle", pag. 4 0 6,10a
edición, Editorial Dalloz, Paris, 1994.
Contrariamente a lo que sucedía en Francia, en Italia la doctrina, la jurisprudencia y
la ley consagraron plenamente el principio “rebus sic stantibus" como es de verse en el
artículo 1467 del Código Civil Italiano que a la letra dice: “En los contratos de ejecución
continuada o periódica o de ejecución diferida, si la prestación de una de las partes hubiera
llegado a ser excesivamente onerosa por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles,
la parte que deba tal prestación podrá demandar la resolución del contrato, con los efectos
establecidos en el art. 1458".
La doctrina italiana se remonta a Accursio, a Santo Tomás de Aquino, quien en la
Summa Teológica, Libro II, 2, quaestío 110, n° 3; a Bartolo, a Baldo y, fundamentalmente,
al insigne profesor de Bolonia Giuseppe Osti (1885-1963), quien ha tratado el tema en
"La clausola "rebus sic stantibus" nel suo sviluppo storico" ("Rivista di Diritto Civile", año
1912, 1 y slgs.); Osti: "Appunti per una teoría delta "sopravvenienza". La cosidetta clau
sola "rebus sic stantibus" nel diritto contrattuale odierno" (Ibid., 1913, 471 y siguientes
y 647 y sigs).
La doctrina y la jurisprudencia alemana han consagrado esta doctrina en la teoría de
Oertmann. Según la teoría de Oertmann, que ha inspirado al Tribunal Supremo del Reich,
los contratos obedecen a ciertas circunstancias, en las que se basa la voluntad negocial. A
partir de esta tesis, la doctrina del Tribunal Supremo del Reich ha desarrollado la jurispru
dencia de la que nos ha dado cuenta el profesor Karl Larenz en un hermoso libro: "Base del
Negocio Jurídico y Cumplimiento de los Contratos", Editorial Revista de Derecho Privado,
Madrid, s/f.
Tercero del Registro.- “Es Tercero del Registro el titular de un derecho inscrito con res
pecto a un acto o contrato en el cual no ha sido parte. Es Tercero del Derecho Común el que
LEGALES EDICIONES
no ha inscrito en el Registro de la Propiedad Inmueble". (Edmundo Ubilluz: "El Tercero del
Registro de la Propiedad Inmueble" pag. 5, Lima, 1944).
Tercero del Registro.- "Solo hay Tercero del Registro cuando media inscripción. Pero el
valor de esta es relativo. Su legalidad se funda únicamente en lo que aparece de los títulos
presentados. La inscripción no acredita la propiedad; es tan solo la prueba plena de ella".
(Edmundo Ubilluz: "El Tercero del Registro de la Propiedad Inmueble", pag. 11, ibid).
Tercero.- "Tercero del Contrato, es aquel que no ha sido parte en el acto o contrato;
Tercero del Registro, es aquel que fundamenta su derecho en la inscripción, oponiéndolo a
cualquier otro que no haya inscrito su derecho o ha inscrito con posterioridad. La nulidad
del acto jurídico no queda subsanada por la inscripción. La publicidad que representa la i.
inscripción, no puede liberar al acto jurídico de los defectos o vicios que contiene. Hay dos V
913
clases de Terceros del Registro: Tercero favorecido con la inscripción y Tercero perjudicado
con la misma". (Rubén Guevara Manrique: "Derecho Registra!", 2- edición, pag. 39 a 42,
Lima, 1986).
Bloqueo Registral.- "Es una anotación preventiva que se realiza en la partida de ins
cripción de un inmueble con la finalidad de asegurar y garantizar la efectividad de un de
recho reconocido pero todavía no consumado; es una medida precautoria que asegura la
eficacia de un derecho real, que aún no puede ser inscrito en forma definitiva. El bloqueo
no es más que una anotación preventiva instituida a favor de algunas entidades. El bloqueo
es una medida precautoria". (Ibid, pag. 293-294).
"Ubi eadem ratio, eadem iuris dispositio"
"Inclusio unius, exclusio alterius"
"Qui dicit de uno, negat de altero"
"A maiori ad minus"
"Potius dixit quam voluit"
"Cessante ratione legis, cessat et ipsa ¡ex"
"In Claris cessat interpretado"
"Nemo plus iuris ad alium transferre potest quam ipse habet"
"Pendente lite nihil innovetur"
"In appellatione recepta nihil debet innovare judicium"
"Perpetuatio luridisdictionis"
"Pas de nullité sans texte"
",Pas de nullité sans grief"
LA CLAVE ESTÁ EN LA IN TERPRETACIÓ N M U SICAL
La clave está en la interpretación musical. Ahora bien, el problema de la música radica

en distinguir la música de calidad y la música vulgar.
En el Perú, el incendio del Teatro Municipal significó, para quienes solíamos escuchar
todas las semanas los grandes conciertos de los clásicos, no solo una hecatombe del buen
gusto, sino una crisis del espíritu. Después de más de trece años de indolencia, el Teatro
Municipal aún no se reabre, pues los políticos transfirieron las Partidas destinadas a la
conclusión del Teatro para construir una obra populachera: el Estadio Nacional. Por eso
aún no podemos volver a escuchar la buena música de los grandes clásicos y los grandes
conciertos de la época de esplendor, la belle époque de la Sociedad Filarmónica. Debería
mos haber conmemorado en el 2010 el bicentenario del nacimiento de dos grandes genios
de la música: Schumann y Chopin. Robert Schumann gran pianista y compositor nació en
Zwickau, (Sajonia) en 1810 y murió en Bonn en 1856. Schumann fue autor del célebre
Concierto para plano y orquesta en La Menor, Op. 54, compuesto en Dresde en 1847 y
ejecutado brillantemente por una de las más grandes concertistas de piano de todos los
tiempos, su esposa Clara Wieck de Schumann (1819-1896).
El domingo 10 de octubre del 2010 tuvimos la suerte de escuchar al maestro Oscar
Vadlllo (nacido en Huancayo en 1939 y Director en Munich) dirigiendo a la Orquesta Sinfó
nica Nacional del Perú en la interpretación de la novena sinfonía de Schumann. El segundo
gran compositor a quien deberíamos también haber homenajeado era Fryderyk Francis-
zek Chopin quien nació en Zelazowa Wola, cerca de Varsovia, el 12 de marzo de 1810 y mu
rió en París el 17 de octubre de 1849 en una modesta vivienda en la Plaza de la Vendóme.
La música genial de Chopin es inmortal por sus Conciertos para Piano y Orquesta (núm. 1
en mi menor, Opus 11 y núm. 2 en fa menor, Opus 21), sus famosas Polonesas (como la fa
mosa Polonesa Militar Opus 40 núm. 1 que, desde sus primeros compases, inconfundibles,
914
anuncian el carácter apasionado de una pieza que, se convirtió en el emblema musical deí
nacionalismo polaco frente a la ocupación de la Rusia zarista), como sus cuatro "Scherzos"
(como el notable "Scherzo" núm. 1 en sí menor, Opus 20, que se inicia con un fulgurante
"Presto con fuoco"), como sus "Valses" inmortales, sus "Mazurcas", sus "Fantasías" y "Noc
turnos", sus "Baladas", sus "Preludios", sus "Sonatas" y sus 23 estudios, Opus 25, entre los
que admiro más al número 1 en Do mayor, al número 10 en La mayor y al número 12, el
"célebre estudio revolucionario" en Do mayor, etc. El lunes 14 de Diciembre del 2015, a las
7:30 pm tuve la suerte de escuchar en el concierto de Laureados en el III Concurso Inter
nacional de Piano llevado a cabo en el Gran Teatro Nacional de Lima una selección de los
mejores concertistas de la música de Chopin, escuchando sus Estudios, sus Nocturnos, sus
Baladas, sus Mazurkas y Sonatas que nos deleitaron durante varias horas.
Así, pues, la vivencia estética es el refugio del espíritu, es su proyección sentimental
frente al estrés de la vulgaridad imperante y frente a la agresión de la ignorancia insolente
y de la huachafería circundante.
El término "vivencia" es un vocablo filosófico de inspiración alemana (erlebnis) desa
rrollado por Dilthey para describir un sentimiento explicado por Ortega en contraposición
a erkentniss (conocimiento científico).
Y aún cuando la reflexión sobre el sentimiento estético y sobre la belleza había sido
ya entrevista por Platón en su Diálogo "Hipias Mayor" y en el "Fedón" distinguió entre los
diversos placeres fue, sobre todo, en "El Banquete", en el que se pronunció sobre la belle
za estética; luego, Aristóteles (384 a. C.-322 a. C.) desarrolló una teoría especial del arte
en su Poética;56debiendo añadirse al anónimo autor del tratado Sobre lo sublime6 (escrito
en el año 40 d. C.)78 . Cicerón trató el tema de la obra de arte al hablar "De los Oradores
Ilustres" y al tratar sobre el tema de la elocuencia en defensa de sí misma, especialmente,
sobre "Brutus"5. El concepto de "estética" fue introducido por Gottlieb Baumgarten en un
famoso libro publicado en 1750 (Aesthetica), a partir del cual se ha desarrollado toda una
reflexión sobre la filosofía del arte y de lo bello mediante la cual llegamos a la vivencia
sublime, y nos enfrentamos a la música "pop", o sea, la música ligera y popular, represen
tativa de lo más superficial y hueco, de la sociedad de consumo, en la que, a cualquier cosa
se le llama concierto, en contraposición a la música clásica, cuyos más altos representantes
fueron y siguen siendo la gran música de Mozart, la gran música de Juan Sebastian Bach y
la gran música de Beethoven que representan los más altos valores del espíritu, en tanto
que expresan lo más bello, lo más puro, lo perfecto y lo sublime. Para profundizar, léase
Raymond Bayer: "Historia de la Estética" Editorial Fondo de Cultura Económica, México,
2003.
La música de MOZART nos obsesiona porque no nos atormenta. La música de Mozart
es pura, sublime y armoniosa. En su música hay una paz perfecta y una gran simetría, pero
también hay una profunda energía vital y hay, además, ritmo y alegría. Yo veo en Mozart la
serenidad celestial de los grandes iluminados, cuya alma ha sido descrita genialmente por
Oswaldo Spengler cuando ha hablado del "alma apolínea" en La decadencia de Occidente.
Creo que ha sido WANDA LANDOWSKA (1879-1959), la gran pianista y clavecinista polaca,
la más perfecta ejecutante, no solo de "El clave bien temperado de Juan Sebastian Bach
sino, también, del famoso concierto para piano y orquesta n2 20 en Re Menor, K. 466, de
Mozart, cuya Romanza es maravillosa. (K es la letra con la que se designa el catálogo de
5 ARISTÓTELES: Poética. Texto, noticia preliminar, traducción y notas de José Alsina Clota, catedrático
de Griego de la Universidad de Barcelona, Bosch, Casa Editorial, Barcelona, 1977, págs. 208-327.
6 ANÓNIMO: Sobre lo sublime. Texto, noticia preliminar, traducción y notas de José Alsina Clota, catedrá
tico de Griego de la Universidad de Barcelona, Bosch, Casa Editorial, Barcelona, 1977, pág. 19-207.
7 Sobre el problema de las relaciones entre la filosofía griega y el arte véase el notable estudio de DAVID
SOBREVILLA: “Estética de la Antigüedad Occidental”, Editorial Universitaria, Lima, 2010.
8 CICERÓN: “Bruto: De los Oradores Ilustres”, Universidad Nacional Autónoma de México, 2004.
915
Kochel. Ritter von Kochel fue un musicólogo austríaco que tuvo el mérito de catalogar to
das las obras de Mozart; de allí la abreviatura de KV o Kóchels Verzelchnls que, en alemán
significa catálogo de Kochel).
¿Cómo debe ser ejecutada la música para alcanzar el don de la perfección Interpre
tativa, como lo fue PAGANINI (1782-1840) con el embrujo hechizante de su personalidad
magnética o PABLO DE SARASATE (1844-1908) ejecutando, él mismo, sus "Aires Gitanos"
o su inmortal "Zapateado" o EUGENIO YSAYE, el gran violinista de Lleja (1858-1931) ejecu
tando la Sonata en Lá Menor de CÉSAR FRANCK o FRITZ KREISLER (1875-1962), otro gran
interprete del esplritualismo, ejecutando sus hermosas composiciones, como su alado
"Liebesleid" o su hermoso "Sebón Rosmarin", etc. o JASCHA HEIFETZ (1901-19087), el ex
traordinario violinista ruso, ejecutando las "Fantasías" de WIENIAWSKI o el "Prestísimo" y
el "Allegro Vivace" del "Vuelo del Moscardón" de Rimsky Korsakov o a PAU CASALS, el gran
violonchelista español (1876-1973), ejecutando "La muerte del cisne" de SAINT SAENS o la
quinta "Suite" de BACH, con la cual nos Introducimos a la música fáustica.
Fáustica es la gran música de CÉSAR FRANCK, el gran organista de la
Catedral de Santa Clotilde, cuya música nos transporta al cielo. César
Franck nació en Lleja, Bélgica, el 10 de diciembre de 1822 y murió en
París el 9 de noviembre de 1890. La vida de Franck fue la de un santo
y su música constituye una exaltación mística muy singular. Por ello
debemos ver en Franck a uno de los más grandes entre los grandes
músicos. Su música de órgano es tan elevada, tan pura, tan grandiosa,
que dícese que un día fue a escucharlo el propio Franz Liszt a Santa
Clotilde, cuando tocaba el órgano en plena Inspiración. Y, tocado en las más profundas
vivencias de su alma, dijo que parecía estar escuchando la gran música de órgano de Juan
Sebastián Bach. César Franck fue un gran profesor en el Conservatorio de París y escribió
geniales composiciones para el órgano y el piano como sus preludios, corales, fugas y tam
bién notables composiciones como "Les Djlnns", "Les Eolides"; su famosa "Sonata en La
Menor" para violín y piano que dedicó a uno de los más grandes violinistas de todos los
tiempos: Eugenio Ysaye, quien la ejecutó precisamente el día de su matrimonio. Acaso la
música que ha generado más controversia es la profunda "Sinfonía en Re Menor" de César
Franck, escrita en 1888 y estrenada por la Orquesta del Conservatorio de París el 17 de
febrero de 1889. Yo personalmente la escuché por primera vez el 12 de febrero de 1950
cuando uno de mis tíos, que era primer violín de nuestra Orquesta Sinfónica Nacional me
llevó a escuchar su estreno en el Perú, bajo la dirección del maestro Theo Buchwald (gran
director nacido en Viena el 27 de septiembre de 1902, muerto en Lima el 7 de septiembre
de 1960).
¡Qué tiempos aquellos! Theo Buchwald supo darle una prestancia y una extraordinaria
musicalidad a nuestra Orquesta Sinfónica, en la que Bronislaw Mitmann era su gran violín
concertino.
Enesos años cincuenta nos visitarongrandes concertistas. Yoescuché
a JASCHA HEIFETZ, el extraordinario violinista ruso nacido en Vilna, Li-

tuania, el 2 de febrero de 1901, muerto en Los Ángeles el 10 de diciem
bre de 1987. Era un violinista perfecto con una alta técnica Impecable,
entonación perfecta y un tono de pureza absoluta, como la que surgía
al escucharlo ejecutando en su Stradivarius los conciertos y las "Fan
tasías" de Henryk Wleniawskl (1835-1880), los "Caprichos" y los "Con
ciertos" de Paganini (1782-1840), el "Zapateado" de Pablo de Sarasate
(1844-1908) o la "Introducción y Rondó Caprichoso" en La Menor de Camille Saint Saéns
(1835-1921) o, en sus clases que las podemos ver por televisión, dándonos una magistral
interpretación de la "Chacona en Ré Menor" de Juan Sebastian Bach, de cuyo final yo eje
f cutaba una "cadencia" especial, un "Rallentando appassionato" en mi violín, un "Amati".
916
En el Teatro Municipal también escuchamos a MISCHA ELMANN, un gran violinista

ruso nacido en Kiev el 20 de enero de 1891, muerto en New York el 5 de abril de 196/,
ejecutando el Concierto en Re mayor de Mendelsohn y, entre los grandes pianistas, a AR-
THUR RUBINSTEIN (1886-1982), el gran planista ruso, ejecutando la "Partita N93" de Juan
Sebastián Bach; a VLADIMIR HOROWITZ (1904-1989), otro gran pianista ruso de nuestri
época, interpretando el "Vals Oubliée Nsl", los "Anees de Perelinage" y los fantásticamen
te dificultosos "12 Etudes d'exécution transcendante" de Franz Liszt. Así mismo, pudimo;
escuchar al gran pianista chileno CLAUDIO ARRAU, nacido en Chillán (Chile) el 6 de febrera
de 1903, muerto en Austria el 9 de junio de 1991, quien ejecutó el Concierto para piano /
orquesta N91 en Mi Bemol Mayor de Franz Liszt, cuyo primer movimiento (allegro maesto-
so), con su cadencia virtuosa y su tercer movimiento (allegretto vivace-allegro anímate) e ;
un scherzo típico en el cual la flauta y el triángulo le confieren un sonido especialísimo, ala -
do, gracioso, etéreo y liviano, como una ronda de hadas. El último tiempo (allegro maníale
animato) pinta a Liszt de cuerpo entero, con su gran ejecución espectacular y brillante.
La encarnación de "Fausto" en la música y en el piano de FRANL
LISZT.- Franz Liszt nació en Raiding, una aldea húngara, el 22 de octubre
de 1811 y murió en Bayreuth el 31 de julio de 1886. Fue el más grandt
pianista de todos los tiempos y su música programática constituye e
arquetipo de la música romántica. Su programa era la renovación df
la música a través del espíritu de la poesía. Sus poemas sinfónicos y
sobre todo, su música de piano, constituyen la "posesión" de Fausto
por antonomasia.
La posesión de Fausto se encarna en la música y en el piano de Franz Liszt; así lo siente
en sus "Doce estudios de ejecución trascendental", sobre todo en el allegro de "Mazeppa"
en el presto furioso de "Wilde Jagd" ("El cazador maldito"), en el andante con moto de
"Chasse neige" o en el andantino de "Elarmonies du soir". El cambio al "Valse oubliée núm
1" en las interpretaciones de Claudio Arrau o de Elorowitz, o de los "Años de peregrinaje"
para luego volver a escuchar su estilo fáustico en los cinco "Etudes d'exécution transcen
dente d'aprés Paganini" constituyen la versión pianística de los "Veinticuatro Caprichos'
para violín de Paganini. El virtuosismo y la mágica técnica de Paganini, sus acrobacias er
el violín, influyeron en la técnica de Liszt y lo impulsaron a convertirse, como compositor
y ejecutante, en el Paganini del piano. Y es que entre Paganini y Liszt existía una mutuz
admiración y sus temperamentos musicales eran también afines. Como dice Ronald Taylor.
"sus temperamentos musicales eran también afines: ambos eran imprevisibles, indepen
dientes, propensos a la grandiosidad. El encuentro con Paganini, personaje mefistofélicc
y desbordante, que extraía de su violín sonidos inimaginables, Influyó para que Liszt se
convirtiera en el Paganini del piano".9
Federico Sopeña, en su admirable libro Vida y obra de Franz Liszt, nos dice que: "A
primera vista, trasponer las locuras virtuosísticas del violín de Paganini podría parecer tam
bién locura. Al lado, precisamente, del satanismo romántico de Paganini".10Y, hablando del
piano de Liszt, el mismo autor nos dice que "los dedos de Liszt no eran dedos humanos"

e interpretando a Mazeppa nos habla de "esas inmensas cascadas de arpegios, de aquella
locura de octavas diatónicas o cromáticas, de ese mudar de saltos y del diálogo entre las
dos manos” que hacen del piano de Franz Liszt "el orgullo del instrumento resumen": "Liszt
quiere que el piano, su piano, sea como una antología del espíritu...".11
Otro notable intérprete de la música de Liszt, Ernest Haywood, citado por Ralph Elill,
nos ha contado cómo fue el último concierto que tocó en el piano Franz Liszt. Se llevó
9 RONALD TAYLOR: Liszt, págs. 45- 46, Javier Vergara editor, Buenos Aires, 1986.
10 FEDERICO SOPEÑA: Vida y Obra de Franz Liszt, pág. 85, 2“ ed„ Espasa-Calpe Argentina, Buenos Aires,
1955-
11 Ibíd., págs. 87-88
917
a cabo en el Concert Hall de Londres: "el Concert Hall estaba repleto de una bulliciosa
y excitada multitud de estudiantes que ocupaban la galería y el espacio reservado a los
profesores... De repente se hizo un profundo silencio. La presencia de Liszt fue recibida
con un entusiasmo recibido no tanto en honor de su nombradla como pianista sino en
reconocimiento de sus méritos como compositor. Su figura pareció dominar a la concu
rrencia. La serena dignidad de Sir George Macfarren y el porte altivo de Albert Randegger
pasaban inadvertidos ante la reputación y apariencia de Liszt, quien a la edad de setenta
y cinco años presentaba todavía un aspecto imponente, real. El concierto dio comienzo
con la marcha 'Goethe' de Liszt, escrita para conmemorar el centenario del nacimiento del
poeta...". "Todos se encontraban ansiosos de oír tocar al célebre pianista. La gente había
pagado precios fabulosos para presenciar el ensayo con la esperanza de escucharlo, pero
habían sufrido un desengaño. Un frenesí terrible se alzó cuando se vio a Liszt ponerse de
pie y caminar hacia los escalones que conducían a la plataforma. Vaciló un instante como
pensando si debía decidirse por hacer un breve saludo de agradecimiento e interpretar
una pieza; con una sensación de gozo de la concurrencia se volvió hacia el piano y se sen
tó ante él. Preludió un momento y comenzó su 'Cantique d'amour'. Para aquellos que lo
habían escuchado en su juventud, no cabía duda de que en su interpretación se percibían
signos de una fuerza que se desvanece. Para la mayoría de los que presenciaban esa ejecu
ción, en cambio, nada de ello trascendía. Para mí, lo que más me emocionó fue la forma en
que graduaba el tono, que iba de un piano suavísimo a un forte avasallador. No hay duda
de que el efecto de esta ejecución fue obtenido, sobre todo, por su personalidad hipnótica
y las leyendas asociadas a su nombre".12
Hablar de Liszt es hablar de los grandes ejecutantes de su música genial. Por ello, per
mítaseme, al evocar a Liszt, la evocación paralela de un gran concertista chileno a quien
tuve la emoción de escuchar en el Teatro Municipal de Lima. Y cito a Mario Pasi en su evo
cación del gran virtuoso del piano, escrita en Amadeus (N2 7, abril de 1993, p. 28): "Con
Arrau, allá arriba, en las más altas esferas del ser. Según el maestro, fallecido a finales del
91, la primera regla para un intérprete era la de conocerse a fondo a sí mismo. Eso bastaba
para comprender la inmensidad de la música y la personalidad de los grandes composito
res".
"Claudio Arrau, chileno, nacido en 1903, muerto en 1991, no solo fue un gran pia
nista; fue un hombre culto, atento a casi todos los campos de las letras y del espíritu. En
su larguísima carrera aplicó el principio de conocimiento en virtud del cual conquistó un
puesto preciso entre los padres del concertismo del novecientos. Un artista de formación
plenamente germánica. Su entrevista para Amadeus, realizada poco antes de su muerte,
es testimonio de su personalidad y una sincera muestra de su vida y de su arte...
- Usted es una gran intérprete de Beethoven y de Liszt. ¿Cuál es su relación con estos
autores, cómo la expresa? Su maestro fue alumno de Liszt, ¿qué peso ha tenido eso en su
formación?
- Desde el tiempo en que era un joven pianista he sentido una especial afinidad con
LEGALES EDICIONES
la m úsica de B e e th o v e n . Las co n c e p c io n e s pod erosas e i m p o n e n t e s de B e e th o v e n se con -

virtieron en mi propia vida. En Beethoven casi todo acaba en gloria. Pero cuando llegamos
a sus últimas obras, entramos en un mundo diferente. En los últimos cuartetos y sonatas,
especialmente en las op. 109,110 y 111, Beethoven compone en un nuevo lenguaje meta-
físico. Las páginas finales de la 111, por ejemplo, tocan un espacio cósmico. Con Liszt, aún
niño yo, puse de relieve su claridad de sonido, su color y virtuosismo. Tocaba los "Estudios
de ejecución trascendental" cuando era un teenager; cuando obtuve dos veces el Premio
Liszt, a los dieciséis y diecisiete años, estaba en el buen camino para poder dominar los
12 RALPH HILL: Liszt, págs. 149 -150, Editorial Schapire S.R.L., Buenos Aires, 1965.
918
recursos del piano. Más tarde fui capaz de apreciar la nobleza y la poesía de Liszt y de rela
cionar lo mejor de su música, como la Sonata en Si Menor, con lo mejor de Beethoven. Er
su ansia y su búsqueda faustiana tienen ambos una fuerte semejanza... En la expresión de
su música intento dar la plenitud de los dones de imaginación y de genio de los dos. Para
Beethoven es importante recordar todas las luchas heroicas de su vida, y su ascensión final
hacia la trascendencia. La elevación a la sublimidad y los grandiosos dramas de sus sonatas
y sus conciertos son para mí una dedicación total de alma y cuerpo. No es posible no entre
garse totalmente a su música. Hay que sufrir con él, salir victorioso con él y acompañarle
en la ascensión hacia las más altas esferas del ser... Para Liszt es preciso el virtuosismo de
un Dios, pero también la humildad de usarlo sólo para fines musicales y no para ponerse
en evidencia...
- Usted ha sido un niño prodigio. ¿Cómo ha vivido esa experiencia? ¿Sería la misma
hoy, para un niño de cinco años?
- Recuerdo todos mis días de niño prodigio. Recuerdo mi primer recital a los cinco
años, cuando mi hermana mayor, que tenía siete, tenía que estar detrás de mí para impe
dir que me cayese del asiento. Entonces no habían estos taburetes rectangulares de hoy,
sino asientos redondos de los cuales era fácil que se cayese un niño-con los pies suspendi
dos en el aire-, pero yo fui un prodigio afortunado en varios sentidos. En primer lugar, por
mi madre, que fue mi primera maestra, y por Martin Krause, alumno de Liszt, con el que
estudié en Berlín de los diez a los quince años. Krause era todo para mí: padre, profesor,
mentor y amigo. Después de él ya no quise tener ningún otro maestro. Él fue el mejor.
- Usted ganó varios concursos y ha estudiado en Berlín. ¿De qué cultura se siente hijo?
¿Qué ha significado para usted participar en un concurso?
- Pienso que mi formación ha sido germánica desde el principio. A los diez años habla
ba tan bien el alemán como el español. Conocí la literatura alemana desde mis primeros
años: Goethe, Hoffmann, Nietzsche y todos los poetas, y estuve inmerso en la música ale
mana desde el momento en que llegué a Berlín. He visto "Parsifal" a los nueve años: mi
madre y mi tía se durmieron, yo no. Escuché a todos los grandes artistas de aquel tiempo:
cantantes, pianistas, violinistas, violoncelistas, directores. Los que más me impresionaron,
de niño, fueron Lili Lehmann y María Teresa Carreño y, más tarde, Ferrucio Busoni y, des
pués, Furtwaengler. Sin duda, su arte me ha influenciado mucho. Pero, a despecho de
tantas influencias germánicas, he conservado siempre el espíritu de libertad y de indivi
dualismo típicamente latinos y mi innata voluntad de no ceder a conformismos y modas.
La participación en el concurso de Ginebra en 1929 me reportó el primer e importante
reconocimiento internacional después de los debuts en Londres, Berlín, Nueva York y Chi
cago, entre los diecisiete y los veinte años. Fui afortunado al tener en el jurado grandes
pianistas, personalidades como Artur Rubinstein y Viana da Mota.
- ¿Qué relación ha tenido y tiene su interés por el Psicoanálisis con la música y la inter
pretación que hace de los mayores compositores?
- El Psicoanálisis me ha convertido en un artista más conocedor de mis pulsaciones
conscientes e inconcientes, de la vida interior de los compositores que ejecuto y de las LEGALES EDICIONES
fuerzas que han dadn forma a cu cre a tivid a d . C o n ó ce te a ti mismo, esa debería ser la prí
mera regla en la vida de un intérprete. Si te conoces a ti mismo, conseguirás comprender
mejor los sentimientos, la grandeza del arte y entrar en la osiauis de mentes tan complejas
como las de Beethoven, Mozart y Schubert...".
La gran música de JUAN SEBASTIÁN BACH.- Al hablar de la música no puedo dejar
de reflejar mis vivencias al escuchar la gran música de Juan Sebastián Bach, personaje
simbólico del estilo fáustico, cuya música representa la esencia del arte contrapunti'stico,
profundo, religioso y metafísico, a diferencia de lo que es, en esencia, el romanticismo cho-
piniano y el estilo de Tschaikowsky: sentimiento desbordante, exquisitez, lirismo a ultranza
y galanura del estilo.
919
JUAN SEBASTIÁN BACH nació el 21 de marzo de 1685 en Eisenach, un

pueblo de Turingia, hijo y padre de grandes músicos, y murió en Leipzig
el 29 de julio de 1750. Fue un gran organista, clavecinista, violinista e
inventor de un notable instrumento de cuerdas: la viola pomposa.
La vida y la música de Juan Sebastián Bach ha sido maravillosamente
descrita en un libro poco conocido, pero que tengo aquí a la vista: La
pequeña crónica, de quien fuera la segunda esposa del inmortal orga
nista de Leipzig: Ana Magdalena Bach (1944). Este libro es un estuche de joyas, un relicario:
"el tesoro inestimable de sus recuerdos reposa en mi corazón y me impedirá olvidarle por
siempre jamás".13
Nos narra Ana Magdalena Bach (nacida el 22 de diciembre de 1701, muerta el 22 de
febrero de 1760) cómo fue su primer encuentro con Juan Sebastián Bach. Dice que en
tró a la Iglesia de Santa Catalina y "Empujé la puerta, y tales sones maravillosos escuché
difundirse por el aire, que me parecieron arrancados al instrumento por algún arcángel.
Deslicéme en silencio hacia ei interiory me quedé inmóvil. Miraba hacia el órgano, situado
sobre la galería del Oeste: subían hacia la bóveda los enormes tubos; en la parte inferior,
brillantes de ornamentos dorados y obscuros, pero no podía divisar al organista... No sé
cuánto tiempo permanecí de ese modo en la iglesia vacía, toda oídos, cual si hubiera echa
do raíces en las baldosas. En la embriaguez de aquella música perdí por completo la sen
sación de las horas. Cuando, tras haber estremecido el espacio con una serie de radiantes
acordes, la melodía cesó, súbitamente, yo permanecía aún de pie, estupefacta, como si los
truenos que brotaban de las tuberías mágicas debieran seguir todavía vibrando. Entonces
el organista, Sebastián en persona, apareció en la tribuna, se acercó a la baranda. Yo tenía
aún alzados los ojos cuando él me vio. Le miré un instante, demasiado asustada por su
repentina aparición para hacer un movimiento. Tras un concierto semejante, más que a un
hombre, esperaba contemplar a San Jorge mismo. Me eché a temblar, cogí mi capa, caída
ai suelo y, presa de un Inconcebible pánico, me precipité fuera de la Iglesia".14
"Durante las ceremonias litúrgicas, al escucharse la música tan profundamente religio
sa de Juan Sebastián, se experimentaba como una anticipación del éxtasis eterno".15
"Las más elevadas de sus inspiraciones le fueron sugeridas siempre por el pensamien
to de la otra vida''.16
"La música religiosa constituía la expresión profunda de su alma".17
"Mientras vivió él, no sentí el menor deseo de abandonar este mundo que me parecía
hermoso y deseable: es ahora, en su ausencia, vieja y solitaria, cuando comprendo me
jor su prisa de Irse hacia donde todas las cosas son perfectas y se contempla al Hacedor
Divino".18
Nos cuenta Ana Magdalena cómo su Juan Sebastián tocaba el órgano en la Iglesia de
Santo Tomás y de cómo era el órgano de la Universidad y hasta de las fallas de dicho órga
no: "Pero cuando él se ponía a tocarlo no se advertía ninguna de esas fallas. Su habilidad
y su ternura para con los instrumentos más defectuosos eran tales, que hasta los órganos
parecían amarle y recobrar su juventud bajo sus manos maravillosas, dándole todo lo que
tenían de mejor y de más puro".15
13 ANA M. BACLL La pequeña crónica, pág. i 1 , editora Zíg-Zag, Santiago de Chile, 1944.
14 Ibíd., págs. 12 -13 .
15 Ibíd., pág. 37.
16 Ibíd., pág. 38.
17 Ibíd., pág. 41.
Ibíd., pág. 42.
Ibíd., pág. 58.
920
Nos cuenta también Ana Magdalena que trascribía partituras de Buxtehude o c e

Haendel: "la inspiración le sobrevenía entonces inesperadamente y entonces cogía cual
quier hoja suelta y arrojaba en ellas un torbellino de notas de las melodías inagotables qi e
surgían de su corazón".20
"Sus dotes de Improvisador y de compositor eran, evidentemente, extraordinarias, y
no podían ser apreciadas en su valor justo sino por músicos competentes. Si se le colocaba
al frente en el clavecín o el órgano un 'bajo cifrado' en el acto sacaba de ahí tres o cuatro
voces. Pero no lo hacía, generalmente, sino después de haber tocado un trozo de alguno
de sus compositores preferidos, lo que estimulaba su espíritu".21
Nos cuenta también Ana Magdalena de los hijos que le dio a Juan Sebastián y de les
que tenía de su anterior matrimonio. Todos genios: Cari Philipp Emmanuel Bach, conocido
como el Bach de Berlín, porque perteneció a la Corte de Federico el Grande desde 174C,
autor de sonatas, sinfonías, música de cámara, cantatas, oratorios; Johann Christian Bact,
nacido en 1735, muerto en Londres en 1782, a quien llamaron el Bach inglés o el Bach do
Londres, autor de sonatas y conciertos y a quien Mozart admiró profundamente y de quien
tomó sus obras como modelo para sus composiciones; Johann Christoph Friedrich Bach
nacido en 1732 y muerto en 1795, autor de obras de cámara y de cantatas y oratorios; no
sigue contando Ana Magdalena de cómo ella misma admiraba a todos sus propios hijos y
hasta sus yernos, que también habían sido discípulos de Juan Sebastián Bach. Nos narra
cómo escribió su gran libro de ejercicios titulado El clave bien temperado, escrito en 1722
de la "Fantasía cromática y fuga", de las suites francesas, de los conciertos de Brandenbur
go y de cómo escuchó la "Pasión según San Mateo", de las "Variaciones Golberg", de s u í
trescientas cantatas, etc.
Nos narra, finalmente, los últimos momentos de su esposo y de que le dijo; "hay cosas
mejores allá, Magdalena; sonidos y colores más hermosos, músicas que ni tú ni yo hemos
oído jamás".
"Pronto vimos que el fin se aproximaba". "Quiero oír un poco de música -dijo, mien
tras nos arrodillábamos a rezar en torno a su lecho-. Angustiada, me pregunté qué elegi
ríamos. ¿Qué música terrestre daríamos a oídos tan próximos de la música del cielo? Dios
me inspiró y escogí el coral: compuesto una melodía tan conmovedora para el Pequeño
libro de órgano. Los demás se me unieron hasta completar las cuatro partes. Mientras can
tábamos, una gran paz descendía sobre el rostro de Sebastián, libre ya de las miserias del
mundo. Fue el martes 29 de julio de 1750, a las ocho y cuarto de la noche. Tenía sesenta y
cinco años de edad. El viernes celebráronse sus honras fúnebres en la Iglesia de San Juan,
de Leipzig".22
La pequeña crónica de Ana Magdalena Bach concluye así: "No me queda razón alguna
para permanecer en la Tierra: mi verdadera existencia desapareció con Juan Sebastián, y
cada día ruego a Dios que, en su bondad, quiera llevarme de esta residencia de sombras
y reunirme otra vez con mi marido, con el hombre que, desde que le vi, fue para mí toco,
absolutamente todo. Lejos de él ¡se me hace tan largo el tiempo!".23
LEGALES EDICIONES
Es una paradoja bibliográfica que los biógrafos de Bach no citen este hermoso libro
que narra con estilo incomparable la vida del organista inmortal. La bibliografía suele em
pezar citando la biografía de Juan Sebastian Bach por Juan Nicolás Forkel, editada por el
Fondo de Cultura Económica en su traducción al español (México, 1950; quinta reimpre
sión de 1988, que es la que tengo a la vista). Léase además el libro de Christoph Wolff Bach,
el músico sabio, t. I: "La juventud creadora" (2002), t. II: "La madurez del genio" (2003).
20
21 Ibíd., págs. 87 in fine y f
22 Ibíd., pág. 129.
23 Ibíd., pág. 130.
921
La edición original de Christoph Wolff, en alemán, se publicó en el año 2000, con motivo
de cumplirse los 250 años de la muerte de nuestro gran maestro y músico inmortal. Citaré
entre los grandes estudiosos de la música de Bach al doctor ALBERT SCHWEITZER.
El doctor SCHWEITZER nació en Alsacia el 14 de enero de 1875 y murió en Lambarené
el 4 de setiembre de 1965. Fue un gran organista, pianista, filósofo, teólogo y musicólogo,
pero también un notable médico, Premio Nobel de la Paz en 1952. Sus vivencias en la
interpretación de la música de Juan Sebastián Bach las expuso en un libro famoso, para
luego renunciar a su ambiente cultural y musical, ofrendando su vida a Dios para ejercer
la medicina en el África, en Lambarené. Su libro genial debe leerse como una de las obras
más profundas de la musicología:!. S. Bach. le musicien-poéte (París, 1905).
Otro profundo conocedor de la música de Bach fue SIR DONALD FRANCIS TOVEY,
quien escribió: A companion to the art offugue ofJ. S. Bach (1931) y "The chamber music",
en la Ciclopedic survey of chamber music, de Cobbett (1931); 48 preludes and fugues of
Bach, en dos volúmenes (vol. 1, marzo de 1924; vol. 2, junio de 1924), con digitación por
Haroíd Samuel, para la Associated Board of the Royal Schools of Music.
Léase también a Charles Sanford Terry: Bach: a biography (1930). De este mismo au
tor: The music of Bach: an introduction (1933).
SIR DONALD FRANCIS TOVEY fue un notable compositor, pianista y director inglés,
nacido en Eton el 17 de julio de 1875, muerto en Edimburgo el 10 de julio de 1940. Desde
niño demostró su talento, empezando a componer a los ocho años, y luego inició su carre
ra de concertista de piano. Fue profesor de Música desde 1914 en la Universidad de Edim
burgo. Editó y completó el Arte de la fuga de Juan Sebastián Bach y numerosos estudios
sobre Bach y sobre Beethoven en la Enciclopaedya Britannica. De él dijo Joachim, el no
table violinista, amigo e intérprete de Brahms, que era capaz de discutir de música con el
mismo Brahms, pero no con un joven inglés, Donald Francis Tovey: "He knows too much".
De él escuché, hace años, una profunda composición suya, la cantata "The storm
cloud". Donald Tovey dedicó su concierto para chelo y orquesta al más grande violoncellis
ta de todos los tiempos, quien era un gran ejecutante al chelo de las suites de Bach: PABLO
CASALS, nacido en El Vendrell, una pequeña ciudad de Cataluña, el 29 de diciembre de
1876 y que murió el 22 de octubre de 1973. Pablo Casals dijo de Tovey que fue "uno de los
más grandes músicos de todos los tiempos". Tovey y Casals unieron su devoción por Bach
interpretando sublimemente las suites v los conciertos del inmortal organista de Leipzig.
Tengo a la vista un escrito de Casals sobre Bach, cuya obra, según decía el gran violon
chelista de El Vendrell, podía ser considerada como "el momento más alto y más puro de
la música de todos los tiempos".24
Otro notable violonchelista de nuestros días, el maestro ruso MSTISLAV ROSTROPO-
VICH (nacido en Bakú, Azerbaidjan, el 27 de marzo de 1927; muerto en Moscú el 27 de
abril de 2007), quien fue el gran sucesor de Pau Casals, al absolver una pregunta que le
formulara Angel Sánchez del Palacio en una entrevista publicada por la revista Amadeos
(Ns 4, enero de 1993, pág. 56), dijo lo siguiente: " -Seguramente le habrán preguntado
LEGALES EDICIONES
mil veces acerca de quién es el mejor músico de la Historia-, Sí, pero es una pregunta que,
afortunadamente no admite una sola respuesta, es imposible decir un solo compositor.
Probablemente el Himalaya es Bach, pero sería muy limitador y muy triste quedarse tan
solo con él".
El catálogo de las obras de Bach o BWV

El registro o catálogo de las obras de Bach abarca un total de 1 127 obras y fue elabo
rado por Wolfgang Schmieder en 1950. Se conoce por las siglas "BWV", que significan Bach
Werke Verzeichnis o "Catálogo de las obras de Bach".
24 Cfr. JOSEP M. CORREDOR: Casals, pág. íoo, Salvat Editores, Barcelona, 1987.
922
El catálogo es un sistema de numeración usado para identificar las obras de Juan Se
bastián Bach.
También existe el catálogo elaborado por Christoff Wolff, de menor difusión.
LA GENIAL MÚSICA DE BEETHOVEN
Por otra parte, yo veo en la música de Beethoven, la consagración del alma fáustica, ts I
como fluye de sus grandes sinfonías, de sus grandes sonatas para piano, como de la "Apas-
sionata", la "Patética", la sonata "a Kreutzer" para violín y piano o de sus grandes obertura ;
como "Leonora", "Egmont" o "Coriolano" o de sus grandes conciertos para violín y piano,
LUDWIG VAN BEETHOVEN fue bautizado el 17 de febrero de 1770. Se
supone que nació unos días antes en Bonn (Alemania), y murió ei 26
de marzo de 1827 en Viena. Su familia era de músicos, pero tuvo una
infancia difícil porque su madre murió cuando él era aún niño y su pa
dre era alcohólico. Fue su maestro Christian Neefe quien lo hizo estu
diar a fondo El clave bien temperado de Juan Sebastián Bach, obra que
llegó a dominar de memoria y que le permitió iniciar su carrera come
virtuoso del piano, despertando gran admiración por sus brillantes in
terpretaciones. Sin embargo, muy pronto empezó a padecer de la sordera, impidiéndole
que triunfara como un virtuoso del piano, lo que lo sumió en una profunda crisis hasta con
ideas de suicidio. Sin embargo, mostró su genialidad, superando a la adversidad e incluso
las torturas físicas causadas por la imposibilidad de escuchar sus propias composiciones
geniales. Su obra representa, pues, el triunfo del espíritu y de la vocación sobre la adversi
dad y el infortunio hasta que todos llegaron a reconocer la gran profundidad de su música
genial.
Las grandes obras de Beethoven empiezan con sus formidables conciertos para piano.
Así, el Concierto N2 1 en Do Mayor, escrito en 1798; el tercer Concierto para piano en Do
Menor, escrito en 1800, en el mismo año en que escribiera las sonatas "Patética" y "Claro
de Luna", en las cuales se revela el gran genio de Beethoven.
Las sonatas y los conciertos para piano constituyeron la expresión más profunda de su
alma, la de un genio que expresaba lo que ninguno de los demás mortales podría expre
sar en muchos años. Así, la Sonata "Appassionata" en Fa Menor. Qp, 57, escrita en 1804.
constituye la expresión más temperamental de su alma v en la que transcribe a la música,
lo que dijera en una carta singular: "La fuerza es la moral de los hombres que se destacan
de los demás: también es la mía".a O como dijo en otra carta: "Nuestro tiempo tiene ne
cesidad de espíritus fuertes que azoten a esas miserables, viles, tacañas, solapadas almas
humanas".2 26
5
El Concierto N2 3 en Do Menor consta de tres movimientos (allegro con brio-largo-
allegro) y las tonalidades se mueven entre el Do Menor y el Mi Bemol Mayor.
El Concierto N2 5 en Mi Bemol Mayor, llamado "el Emperador", es el más popular y
conocido de todos los conciertos de Beethoven, por ser grandioso, heroico, majestuoso e LEGALES EDICIONES
imponente; tanto es así que la designación de "Emperador" con la que se lo designó por
sus auditores contribuyó no poco a su difusión. El primer tiempo, un allegro, comienza con
una brillante cadencia del piano en la que después se cristaliza el primer tema, heroico si
se quiere, en tanto que el segundo tema surge misteriosamente para, luego, desarrollar
con fuerza la cálida melodía en la que se desarrolla magistralmente la fusión del piano y
25 Carta de Beethoven a Zmeskall, hacia i8oo, citada por ROM AIN ROLLAND: Beethoven. Las grandes
épocas creadoras, pág. 17, Librería Hachette, Buenos Aires, 19 51.
26 RO M AIN ROLLAND: Beethoven. Las grandes épocas creadoras, pág. 18, Librería Hachette, Buenos A i
res, 19 51.
923
de la orquesta, hasta que nace el gran tema que dominará el resto de la obra, alegre, im
petuoso, decidido y brillante.
El concierto para violín y orquesta en Re Mayor, Op. 61, es una joya única de todos los
tiempos y constituye el ideal más alto del género, por su belleza y por su melodía.
El primer tiempo se inicia con un allegro ma non troppo: cuatro golpes de timbal que
se repiten después de la primera frase del tema, tras las que, al fin, entra el violinista repi
tiendo el primer tema hasta culminar la gran cadencia en la que el solista debe demostrar
su virtuosismo y técnica impecable.
El segundo movimiento -larghetto- es un diálogo entre las cuerdas, que entonan el
canto, y el solista, que teje sus variaciones tras el canto iniciado por las cuerdas y prosegui
do por los cornos y los clarinetes. También una cadencia de virtuosismo por el violín ha de
llevarnos finalmente al tercer movimiento -rondó y allegro-, en el que el conocido tema
que todos silbamos con alegría concluye hasta que toda la orquesta in crescendo remata
con un tortísimo el tema genial de la obra.
"Fidelio", en su primera versión de 1805, estrenada en Viena, y en su versión final de
1814, fue la única ópera en dos actos de un tema que consagra la fidelidad de Leonora
para liberar a su marido Florestán, un defensor de la verdad. La mujer sospecha que ha
sido encarcelado injustamente por su enemigo, hasta que su esfuerzo triunfa. Esta única
obra operística de Beethoven es sublime y constituye una oda a la libertad y al heroísmo.
La música de "Fidelio" en la inspiración de Beethoven dio lugar a la composición de cuatro
oberturas de gran envergadura: tres de Leonora y una de Fidelio para las distintas versio
nes de su ópera. Esta obra pone en evidencia la naturaleza instrumental de la música de
Beethoven. Acaso la génesis de esta obra se remonta a una cantata escrita por el gran
genio de Bonn cuando solo tenía veinte años. La melodía llega a su clímax cuando Leonora
libera de las cadenas a su esposo. Primero suena el oboe, luego la orquesta entona la me
lodía como un himno y, finalmente, se incorpora el coro de los reclusos en el cual toda la
orquesta entona el tema como una obra sinfónica.
La "Quinta Sinfonía". Es la sinfonía del destino, cuyo comienzo es tan famoso que se ha
hecho célebre en todas las épocas y en todos los lugares del mundo:
Goethe, al escuchar este genial comienzo, dijo: "Así llama el destino a la puerta", frase
insuperable con la cual se empezó a designar a esta inmortal como "La sinfonía del des
tino", porque con estas cuatro notas, tres corcheas de Sol y una blanca en Mi Bemol, se
enunció concisamente el toque del destino.
La Quinta Sinfonía de Beethoven es el triunfo del héroe sobre el destino adverso.
LEGALES EDICIONES
La "Sexta Sinfonía" o "Sinfonía Pastoral", llamada así porque, programáticamente, des

cribe tanto el canto de los pájaros y el bosque como también la descripción del estallido de
los truenos y relámpagos, la serenidad y alegría de los aires campestres, como el pavoroso
estruendo de la tempestad horrísona. Los tem as se suceden espectacularmente en cada
uno de los movimientos de esta gran sinfonía escrita en Fa Mayor:
Primer movimiento -a lle g ro m a non tro p p o -: despertar de alegres sentimientos al
llegar al campo.
Segundo movimiento -andante molto mosso-: escena junto al arroyo.
Tercer movimiento -allegro-: alegre reunión de los campesinos.
Cuarto movimiento -allegro-: tempestad.
924
Quinto movimiento - a lle g re t to canto de agradecimiento de los pastores después do

la tempestad.
"Séptima Sinfonía" en La Mayor, Op. 92, escrita entre 1806 y 1812 y estrenada en Vie
na el 8 de diciembre de 1813. Describe el triunfo de Wellington sobre Napoleón y corista
de cuatro movimientos:
I. Poco sostenuto-Vivace
II. Allegreto
III. Presto
IV. Allegro con brío
"Novena Sinfonía" en Re Menor, Op. 125, llamada "Coral" porque, después de una
brillante introducción, que es el allegro ma non troppo del primer movimiento, seguida
por un molto vivace del segundo tiempo y de un adagio molto cantabile del tercer movi
miento, esta gran sinfonía, que constituye la cúspide del sentimiento y del pensamiento de
Beethoven, viene, tras un acorde en Re Menor, un choque tonal de efecto sobrecogedor:
la voz humana que asciende luminosamente de Re a Fa mayor entonando la inmortal "Oda
a la alegría" de Schiller, consagrando el júbilo delirante que es el final de esta gran obra:
Freude, schóner Gótterfunken, ¡Alegría! Bella chispa divina,

Tochter aus Elysium, hija del Eliseo,
wir betreten feuertrunken, ebrios de tu fuego entramos,
Himmlische, dein Heiligtum! ¡oh celestial!, en tu santuario.
Deine Zauber binden wieder Tus encantos unen de nuevo
was die Mode streng geteilt; lo que rigurosamente separó
alie Menschen werden Brüder la sociedad.
wo dein sanfter Flügel weilt. Todos los hombres se hermanan
allí donde se posa tu suave ala.
La "Coral" concluye con un himno tan sublime que marca la culminación del gran pen
samiento y sentimiento genial de Beethoven:
Seid umschlungen, Mlllionen! ¡Os abrazo, multitudes!

Diesen Kuss der ganzen Welt! ¡Este beso para el mundo entero!
Brüder, über'm Sternenzelt Hermanos, encima de la bóveda
Muss ein lieber Vater wohnen. estrellada, debe morar un padre
Ihr s tü rzt nieder, MilHonen? amoroso.
fihnest Du den Schópfer, Welt? ¿Os prosternáis, multitudes?
Such ihn über'm Sternenzelt, ¿Presientes al Creador, oh mundo? LEG A LES ED ICIO N ES
Über Sternen muss er wohnen. Búscalo encima de la bóveda,
estrellada, encima de los astros ha
de morar.
La música de JOHANNES BRAHMS.- Las tres B (Bach, Beethoven, Brahms) han consti
tuido siempre la gran trilogía de la música. También Johannes Brahms constituye uno de
los grandes temas de mi predilección en la música. Huraño y solitario como Beethoven
tenía, sin embargo, un alma llena de amor que expresó en su gran música, tan divina y tan
religiosa como la de Juan Sebastián Bach y tan gloriosa como la de Beethoven.
925
JOHANNES BRAHMS nació en Hamburgo el 7 de mayo de 1833 y murió

en Viena el 3 de abril de 1897. Fue uno de los más brillantes com
positores de todos los tiempos y uno de los más grandes sinfonistas
después de Beethoven. En su juventud, fue discípulo de Marxen y, des
pués, realizó una serie de conciertos con el violinista Eduard Remenyi
y también llegó a tener una gran amistad con otro notable violinista:
Joseph Joachim, a través de los cuales llegó a ser amigo de Franz Liszt y
de Roberto Schumann quien, al abrirle la puerta de su casa, le dijo: "¡Verdaderamente, era
usted a quien yo esperaba tanto tiempo!".27 Esta empatia entre Schumann y Brahms no se
limitó a esta visión profética del gran pianista y compositor nacido en Zwickau, (Sajonia) en
1810 y muerto en Bonn en 1856. Schumann fue autor del célebre Concierto para piano y
orquesta en La Menor, Op. 54, compuesto en Dresde en 1847 y ejecutado brillantemente
por una de las más grandes concertistas de piano de todos los tiempos, su esposa Clara
Wieck de Schumann (1819-1896). Clara Wieck fue una mujer extraordinaria. Dedicada a la
música y a su hogar fue, sin duda alguna, la inspiración de Robert Schumann y también de
Johannes Brahms, quien le dedicó sus canciones y sus dos conciertos para piano. Dícese
que Brahms admiraba a Clara por su talento y la nobleza de su caráter, por su ternura y su
comprensión. La diferencia de edades no tenía importancia para él. Un día le escribió así:
"espero que usted adivinará algo bello y cariñoso en esto -le escribió, enviándole a Clara
una de sus composiciones a ella dedicada-. Pienso que un espíritu sincero y un corazón
resplandeciente de cariño puede hacerse oír por medio de la música". Lo que Frau Schu
mann sentía por el joven compositor, nunca llegó a conocerse por completo...28
R O B E R TS C H U M A N N
"Aquel que debía llegar" ocupó en el hogar de los Schumann un lugar preferencial.
Albert Dietrich, uno de los alumnos favoritos de Schumann, que estaba en Düsseldorf en
la casa de los Schumann a la llegada de Brahms, describió así la llegada del joven Brahms:
"Poco después de la llegada de Brahms, en septiembre, Schumann se me acercó y con aire
misterioso me dijo: 'Alguien ha llegado, de quien oiremos algún día toda clase de mara
villas. Se llama Johannes Brahms'. Poco después, al escucharlo tocar sus composiciones,
Schumann se sorprendió de que ninguna de las obras de Brahms hubiera sido publicada
uii.i, Lu ittunu.ntion: cj|jeuaimciiré <a mis euuuies, uiju, y íes esciuio: se na presentado
recientemente un joven que nos ha impresionado hondamente con su música maravillosa.
Estoy convencido de que causará gran sensación en el mundo musical'".29
En la casa de los Schumann, Brahms conoció a notables concertistas y pintores. Una

nueva y completa cultura se revelaba ante sus ojos. El niño sensible de los barrios bajos de
Hamburgo encontró allí un ambiente que le sirvió de estímulo y donde congeniaba abier
tamente con todos los que lo rodeaban. Como era de suponer, la música ocupaba un lugar
27 MADELEINE GOSS & ROBERT HAVEN SCHAUFFLER: Brahms. Un maestro en la música , 2a ed„ pág.
82, Colección Austral, Espasa Calpe Argentina, Buenos Aires, 1947.
28 M ADELEINE GOSS & ROBERT HAVEN SCHAUFFLER: Brahms. Un maestro en la música , 2a ed., pág.
100, Colección Austral, Espasa Calpe Argentina, Buenos Aires, 1947.
29 Ibíd., pág. 83
926
preponderante. Clara Wieck y el joven Brahms tocaban juntos a menudo, mientras Robeit
Schumann escuchaba y luego se levantaba para aplaudir a los ejecutantes.30
El mismo Robert Schumann escribió en la Nueva Revista Musical, que él mismo fun
dara en 1834: "Siempre pensé que alguien debería aparecer de súbito destinado a encar
nar idealmente la más alta expresión de la época, alguien que desarrollaría su maestría
surgiendo de improviso y él ha llegado; se llama Johannes Brahms y viene de Hamburgo.,
Ostenta todos los signos que lo proclaman como a uno de los elegidos... En todas las épo
cas ha habido una misteriosa unión de espíritus afines. Estreche aún más el círculo quier
pertenezca a él, para que la verdad en el arte brille con mayor claridad, derramando alegría
y bendiciones a través del mundo".31
El 29 de julio de 1856, Robert Schumann fallecía en el sanatorio mental de Bonn. Su es
posa Clara Wieck, el gran violinista Joachim y Johannes Brahms, a quien el maestro amara
como a un hijo, se encontraban en el mismo edificio, pero nadie acompañó al compositor
en sus últimos momentos.
La música de Brahms es la música pura, a diferencia de la música de Wagner, que es
una música en una forma altamente escénica y dramática.
Brahms compuso un gran número de hermosas canciones que se conocen con el nom
bre de las "Romanzas de Magelone".
Además de sus hermosas canciones, compuso entre 1852 y 1854 tres sonatas para
piano, en Do, en Fa Sostenido Menor y en Fa Menor, aparte de un scherzo en Mi Bemol
Menor para piano, de cuatro baladas para piano, unas variaciones sobre un tema de Schu
mann; sus dos cuartetos para piano, su quinteto en Fa Menor, sus dieciséis Valses para
piano Op. 39; muchas canciones más y más cuartetos para piano, ocho piezas para piano
compuestas entre 1871 y 1879, tríos y motetes.
De su obra sinfónica es preciso escuchar su "Obertura de festival académico", escrita
en Do Menor en 1880, cuando la Universidad de Breslau lo nombró Doctor en Música. El
tema central es original de Brahms, pero otros se inspiran en canciones estudiantiles uni
versitarias en boga en aquella época.
La "Obertura trágica", escrita en Re Menor, nació de su alma melancólica, y ciertamen
te constituye la exposición musical de una tragedia, acaso constituida por su vida solitaria.
Sus cuatro grandes sinfonías constituyen la expresión del sinfonista más grande desde
Beethoven. La Primera Sinfonía, en Do Menor, Op. 68, se empezó a escribir en 1854 y se
estrenó en Mannheim el 7 de noviembre de 1876, dirigida por el mismo Brahms. Más tar
de fue ejecutada y dirigida por el más grande director de orquesta sinfónica de todos los
tiempos: HANS VON BÜLOW (nacido en Dresde el 8 de enero de 1830, muerto en El Cairo
el 12 de febrero de 1894), quien dijo de esta gran sinfonía que, por su profundidad y bri
llantez, podía ser considerada "la décima Sinfonía de Beethoven". Al escucharla sentimos
que, en efecto, aquí se reanuda la lucha contra el destino que representa la Quinta Sinfo
nía de Beethoven y con la cual esta Primera Sinfonía de Brahms tiene de común la misma
tonalidad en Do menor. Primer movimiento: un poco sostenuto; segundo movimiento: an
dante sostenuto; tercer movimiento: un poco allegretto e grazioso; cuarto movimiento: LEG A LES ED ICIO N ES
que termina con un grandioso himno escrito en una luminosa tonalidad en Do Mayor, de
la misma manera que la Quinta Sinfonía de Beethoven también está escrita en Do Mayor y
la Novena se eleva al cielo con el coro de la "Oda a la alegría" de Schiller.
La Segunda Sinfonía en Re Mayor, Op. 73. fue escrita por Brahms entre julio y agosto
de 1877, frente a un lago en el sur de Austria y, acaso por ello, tiene una similitud con la
"Pastoral" de Beethoven en cuanto representa una feliz serenidad que se trasluce en el
30 Ibíd., pág. 84
31 Ibíd., pág. 87
927
primer movimiento, en tanto que el segundo tiempo (adagio ma non troppo) reactualiza
ei pesimismo brahmsiano que, luego, se disipa con el allegretto grazioso del tercer movi
miento, El cuarto movimiento es todo un himno a la naturaleza que la hace popular para
todos quienes ia escuchamos. En el Teatro Municipal de Lima la escuchamos en la tempo
rada de 1981, pero la suelo escuchar en casa en un disco del sello Deutsche Grammophon
ejecutado por la Orquesta Filarmónica de Berlín, bajo la dirección de Herbert von Karajan.
He escuchado también a SirThomas Becham dirigiendo a la Orquesta Sinfónica de Londres
interpretando las grandes sinfonías de Brahms.
La Tercera Sinfonía en Fa Mayor, Qp. 90, ha sido llamada "La Heroica de Brahms" por
su estilo y las vivencias que nos desencadenan. Ello se hace evidente desde el comienzo
con el primer tema: ailegro con brío y sobre todo en el tercer compás, con el cual Brahms
entra al tema grandioso y heroico de su genial inspiración, algunos de cuyos temas son
tan conocidos como aquel del tercer movimiento que incluso ha sido popularizado por
Fausto Papetti, un gran saxofonista de ios años sesenta, ejecutando este aire melancólico
y nostálgico de Brahms:
La Cuarta Sinfonía en Mi Menor Menor. Qp. 98. fue escrita por Brahms en 1884 y estre
nada el 25 de octubre de 1885 cuyo primer movimiento -allegro ma non troppo- nos plan
tea un gran tema amplio y profundo que entono a menudo. El tercer movimiento -allegro
giocoso- nos lleva alegremente en medio de los timbales y el triángulo a una fiesta de
carnaval que se transforma en el cuarto movimiento -allegro enérgico e apassionato- en
un tema monumental que constituye el leit motiv de toda la obra.
El Concierto para violín y orquesta en Re Mayor, Qp. 77. ha sido siempre mi eterno
ideal concertístico. He escuchado su ejecución por Jascha Heifetz y la Orquesta Sinfónica
de Boston dirigida por Serge Koussevitzky y, también, he escuchado la grabación de Fritz
Kreislery la Orquesta Filarmónica de Londres, dirigida por John Barbirolli. El Concierto en
Re Mayor está dedicado a Joachim, que era el gran amigo de Brahms y quien lo ejecutó en
Leipzig el día de Año Nuevo de 1879. Desde entonces hasta nuestros días, este gran con
cierto constituye la predilección filarmónica de las grandes partituras sinfónicas. Allegro
ma non troppo y un arpegio sobre el acorde en Re Mayor constituyen el tema principal
del primer tiempo. En vez de hablar del adagio al que se contrae el segundo movimiento,
prefiero hablar del hermoso rondó dei tercer movimiento, cuyo alleggro giocoso ma non
troppo vivace constituye un hermoso tema sobre el que canta el violín:
LEGALES ED IC IO N ES
El Concierto Nal para piano v orquesta en Re Menor. Qp. 15. fue estrenado en Han-
nover bajo la ejecución del propio Brahms en el piano y con la dirección de Joachim como
director de la orquesta. No fue muy exitoso aquel debut, razón por la cual el autor intro
dujo algunas reformas para hacerlo más sencillo y menos complicado, que es como se ie
conoce actualmente. Lo estoy escuchando en la grabación de Claudio Arrau al piano y ia
Royal Concertgebouw Orchestra bajo la dirección de Bernard Haitink en un CD impreso
por la Philips Classics Productions. Es indiscutible la gran vocación sinfónica de Johanes
Brahms quien, en su concierto Nel para piano se desenvuelve bajo esta inspiración. Desde
§ el comienzo de su primer movimiento, titulado maestoso. Poco piü moderato, los temas se
928
suceden en fortísimo (jf) con melodías largas y extensas que se prosiguen hasta el segund 3
movimiento (adagio ) para devenir en un tercer tiempo que es un brillante rondó (allegri
non troppo piü animato) en el que Brahms desarrolla toda su Inigualable maestría.
El Concierto N92 para piano v orquesta en Si Bemol Mayor, Qp. 83. fue compuest 3
veinte años después del Concierto N^l y fue estrenado en Budapest, con Brahms com n
solista, el 9 de noviembre de 1881. Sigue siendo uno de los grandes conciertos de todos los
tiempos y está dividido en cuatro movimientos: 1. Allegro non troppo; 2. Allegro appassic-
nato; 3. Ándante-Piu adagio; 4. Allegretto grazioso-Un poco piü presto.
Quiero destacar la hermosa melodía entonada por el violonchelo en el tercer m o
vimiento (andante), que tiene un lirismo melódico y sentimental. El violonchelo ejecute
una melodía inspirada en una hermosa canción del propio Brahms: "Cada vez más suavt
se torna mi sueño". Luego, la lírica de Brahms recoge otra canción suya: "Nostalgia de I;
muerte". El cuarto movimiento es un retorno a la vida, bajo cuya inspiración se ejecute; ur
rondó bajo ¡a forma de un allegretto grazioso, con el cual concluye jubilosamente la obra.
L.a música sinfónica de Brahms incluye un doble concierto para violín y violonchelc
como solistas y orquesta en La Menor, Op. 110; las "Variaciones sobre un tema de Haycln"
Op. 56, que constituyen un tema religioso, muy solemne y de gran belleza sinfónica; y
sobre todo, el "Réquiem Alemán" para solo de voces, coro y orquesta en siete partes, cuyc
estreno en Lima lo ejecutó la Orquesta Sinfónica Nacional bajo la dirección del maestre
mexicano Luis Herrera de la Fuente en 1967. Recuerdo los compases solemnes, profundos
y vibrantes del Primer movimiento: "Selig sind, dle da Leid tragen, denn sie sollen getros-
tet werden" ("Bienaventurados los que lloran, porque ellos serán consolados"; Mateo 5,
4). Luego, irrumpe con un fortísimo de todo el coro el segundo movimiento: "Denn alies
Flelsch, es ist wie Gras" ("Porque toda carne es como hierba"; 1 Pedro 1, 24); tercer movi
miento (Barítono y Coro): "Herr, lehre doch mich, dass ein Ende mit mir haben muss und
mein Leben ein Ziel hat und ich davon muss. Siehe, meine Tage sind" ("Señor, enséñame,
pues, que me corresponde un final y a mi vida un resultado"; Salmo 38 (39), 5-8). El credo
de la consolación divina se convierte en un tremendo pleno sinfónlco-coral, en los versícu
los 16-17: "Der Gerechten Seelen sind in Gottes Hand, und keine Qual rühret sie an" ("Las
almas de los justos están en manos de Dios, y ningún tormento puede dañarlas"; Libro de
la Sabiduría 3,1); cuarto movimiento (Coro): "Wie lieblich sind Deine Wohnungen, Herr
Zabaoth" ("¡Cuán amables son Tus moradas, Señor de las esferas celestes!"; Salmo 83 (84),
2,3,5); quinto movimiento (Soprano y Coro). Desde el principio, el canto de la soprano se
va haciendo más amplio, spianato: "\hr habt nun Traurigkeit; aber ich will euch wieder-
sehen, und euer Herz solí sich freuen, und eure Freude solí niemand von euch nehmen"
("Vosotros estáis ahora tristes; pero yo os veré de nuevo, y vuestro corazón volverá a estar
alegre, y nadie podrá quitaros vuestra alegría"; Juan 16, 22); sexto movimiento (Barítono y
Coro): "Denn wir haben hie keine bleibende Statt, sondern die zukünftige suchen wir" ("No
tenemos aquí una morada estable pero buscamos la que ha de venir"; Hebreos 13, 14).
La gran música de Brahms, sublime, profunda, religiosa y, también, sencilla y alegre,
como sus canciones, nos revelan el sentimiento, la vivencia y el pensamiento de una está
LEGALES EDICIONES
tica y de una filosofía extraordinaria a la que es preciso regresar.
LA MÚSICA GENIAL DE TSCHAIKOWSKY
Piotr llich Tschaikowsky es uno de los más notables genios de la mu-

sica de todos los tiempos. Nació en Vótkinsk el 7 de mayo de 1840 y
murió en San Petersburgo el 6 de noviembre de 1893.
Estudió en la Facultad de Derecho de la Universidad de San Peters
burgo, se recibió de Abogado y llegó a ser Oficial de Primera Clase en
el Ministerio de Justicia. Estudió, paralelamente, piano, composición y
armonía en el Conservatorio de Música que dirigía Antón Rubinstein.
929
Allí descubrió su auténtica vocación, en la que llegaría a ser uno de los más grandes genios
de la música de todos los tiempos. Gracias al apoyo de Nicolás Rubinstein, hermano de
Antón, obtuvo la cátedra de Armonía en el Conservatorio de Moscú, que se acababa de
fundar, y allí llegó a frecuentar a la élite de compositores rusos conocida con el nombre
de "Grupo de los Cinco", que estuvo integrado por Balakirev (1837-1910), Aleksandr Boro-
din (1833-1887), César Cui (1835-1918), Modest Müsorgski (1839-1881) y Nikolai Rimski-
Kórsakov (1844-1908).
Alguna influencia ejerció el "Grupo de los Cinco" sobre la estética y la música de Ts-
chaikowsky, como se advierte en la sinfonía N^2 titulada "La pequeña Rusia", y también, en
su opera "levgeni Onieguin", op. 24, que es la ópera rusa más interpretada, por la maestría
de la orquesta y las brillantes arias de sus personajes, que son Tabana y Olga (soprano y
contralto), levgeni Onieguin (barítono), su amigo el poeta Lenski (tenor), el príncipe Gre-
min (bajo), Saretski (bajo), Triquet (tenor), Larina (mezzosoprano), quienes cantan hermo
sas melodías sentimentales, con una instrumentación brillante que ejecuta valses román
ticos y aladas polkas, como las que la orquesta interpreta en la residencia de campo de
Larina al celebrar con un baile el cumpleaños de Tatiana y en la que se nos revela la música
genial de Tschaikowsky, que adoptó como fuente para esta ópera una novela del poeta
ruso Aleksandr Pushkin (1799-1837). He aquí la célebre Polonesa de levgeni Onieguin:
930
Pushkin también lo inspiró para la composición de su ópera en tres actos "La Dama de
Pique" aunque el libreto, bajo la inspiración de Pushkin, lo desarrolló Modest Tschaikows-
ky, hermano del compositor.
La influencia nacionalista de los cinco rusos se evidenció, además, en "El Voivoda", de
1 8 6 8 ; "El Opritchnik", de 1 8 7 4 ; "Vákula el Herrero", de 1876; "Mazzeppa", de 1884, que
relata la epopeya de un célebre caudillo de los cosacos de Ucrania condenado a ser ama
rrado desnudo a un caballo que cabalgaría sin fin hasta su muerte por las infinitas estepas
ucranianas. LEGALES EDICIONES
En "La reina de espadas", llamada también "La dama de pique", se condena la pasión
por el juego con un refinamiento musical extraordinario, en cuyo lirismo y sentimentalismo
desbordan la fantasía y la hondura psicológica; como también en su famosa obertura titu
lada "1812", poema sinfónico en el cual se advierte el contraste de la caballería francesa,
simbolizada por los aires marciales de la "Marsellesa". Luego, se da el contraste depresivo
de la noche y la declinación de los aires marciales del célebre himno francés para, luego,
escuchar, entre el retumbar de los cañones, la fusilería, los redoblantes y las campanadas
gloriosas, el victorioso Himno del Zar, con el cual concluye este célebre poema sinfónico
que gráfica musicalmente la invasión napoleónica y su derrota catastrófica a las puertas
de Moscú en 1812, con el que la orquesta describe magistralmente el choque de los dos
931
ejércitos simbolizados magistralmente por sus leit motivs musicales: la "Marsellesa", vic
toriosa al principio y que sucumbe, finalmente, bajo el majestuoso repicar de las gloriosas
campanadas del Himno del Zar.
Pero, definitivamente, el estilo de Tschaikowsky estuvo marcadamente influenciado
por la gran música europea, especialmente en el contrapunto y en el vals que, acaso, cons
tituye uno de los estilos más brillantes en la composición de nuestro autor.
En mi opinión, Tschaikowsky ha sido el más notable compositor de valses, los que aflo
ran raudamente hasta en sus sinfonías, como sucede en ese párrafo hermoso del tercer
movimiento de la Quinta Sinfonía en Mi Menor, op. 64, tercer movimiento, que es todo
un vals brillante, claro y alegre, en La Mayor; y este ritmo de vals brillante no suele ser
interpretado cabalmente por los directores de orquesta que ejecutan la Quinta Sinfonía de
Tschaikowsky. Yo tuve la suerte excepcional de escuchar personalmente cómo el maestro
Theo Buchwald, al dirigir los ensayos de nuestra Orquesta Sinfónica Nacional en el Teatro
Municipal de Lima incidía, una y otra vez, en acentuar el compás de tres por cuatro en la
tonalidad de La Mayor y con el aire de dolce con grazia, como se lee en la partitura del
violín primero y que pude leer porque mi tío era violín primero en esos tiempos (1953) y
me llevaba a los ensayos de la sinfónica, que ahora evoco, cuando se ejecutó en Lima esta
extraordinaria sinfonía de Tschaikowsky. El vals aflora, pues, raudamente en las grandes
obras de este compositor genial y constituye una de las producciones más notables en sus
conocidísimos ballets, como "El lago de los cisnes", "La bella durmiente", "Cascanueces",
y en su opera "levgeni Onieguin", en la cual hay que escuchar también, recuérdese, su
famosa polka, tan conocida y tan bailable.
Gracias al apoyo y al amor platónico de una admiradora suya, Nadieshda von Meck,
que era una viuda millonaria, pudo viajar a Europa, en donde llegó a tratar y a escuchar
a Wagner y a Franz Liszt, cuya influencia se evidencia en sus conciertos de piano, con res
pecto ai gran compositor húngaro y la desinteresada protección que concedió a todos sus
amigos. Weimar, se ha dicho, señala una fecha y un capítulo en la historia de la música. Es
la irradiación de su obra artística y de su legendaria personalidad la que confiere a Liszt
un puesto prominente en la historia de la música. "La universalidad y la generosidad de
su genio hacían que se interesara por todas las creaciones y todas las manifestaciones
musicales de su época".32 La influencia de Wagner es la que ejerció un gran maestro sobre
todos los que tuvieron la suerte de oírlo y de tratarlo, como se evidencia, sobre todo, en
la maravillosa música de "Lohengrin", "Tannhauser" y "Parsifal", con su profunda mística
teológica y su doctrina filosófica, que técnicamente se manifiesta en la predominancia de
las cuerdas y de los metales; así, el hechizo embrujado de las cuerdas ejerce su hipnótica
influencia en "Romeo y Julieta", en "Francesca da Rimini" y, sobretodo, en "El lago de los
cisnes", en sus maravillosos valses y en sus hermosos pero difíciles, Pas de deux du cygne
noir, Pas des trois, Pas des quatre, Pas d'action, Pas de six, así como en la exuberante "Po
lonesa", ejecutada por todos los danzantes en la célebre Danse des coupes, que ejecutan
con una copa de vino en la mano, según la brillante coreografía realizada por LEV IVÁNO-
VICH IVANOV (Moscú, 18 de febrero de 1834-San Petersburgo, 11 de diciembre de 1901),
LEGALES EDICIONES
bailarín y coreógrafo ruso, creador, entre otras coreografías, de los actos blancos del ballet
"El lago de los cisnes"; y MARIUS PETIPA (1822-1910), el célebre maestro francés del Ballet
Imperial de San Petersburgo entre 1870 y 1903, cuya escuela fue desenvuelta por SERGEI
DIAGHILEV (1872-1929) y MIJAIL MIJÁILOVICH FOKIN (1880-1942).
"Romeo y Julieta". Obertura Fantasía
Fue escrita en 1869 y estrenada en 1870 bajo la dirección de Nicolai Rubinstein. Empe
ro, este poema sinfónico fue objeto de varias revisiones por el mismo Tschaikowsky, quien
i 32 JOSEP M. CORREDOR: Casals, pág. 108, Biblioteca Salvat de grandes biografías. Salvat Editores, Barce
lona, 1987.
932
sustituyó el tema de la introducción y, en 1880, modificó el desarrollo y la conclusión de

este hermoso poema sinfónico de impecable orquestación y de brillantes melodías, cuyo;
temas tienen como leit motivs la serena religiosidad del Padre Lorenzo, el odio implacable
entre los Montesco y los Capuleto, las dos familias enemigas que desencadenan la trage
dia escrita en la pluma alada de Shakespeare y en la música genial de Tschaikowsky, cuyo
lirismo melódico se consagra triunfalmente en este hermoso poema sinfónico cuyos ternas
se consagran en la música del Padre Lorenzo, en el dulce amor de los dos jóvenes, Rorr.eo
y Julieta -los amantes de Verana- y en su trágico destino, que sirve de inspiración a la
música inmortal de Tschaikowsky.
"Francesca da Rimini". La música trágica de esta gran obra maestra, que es otro no
table poema sinfónico de Tschaikowsky, fue compuesta entre el 17 de octubre y el 17 de
noviembre de 1876 y se estrenó el 9 de mayo de 1877 en Moscú, bajo la dirección de
Nicolai Rubinstein.
Este gran poema sinfónico del genial compositor ruso es una fantasía orquestal que se
inspira en un personaje legendario de la Edad Media italiana, Francesca da Rimini, asesina
da en un crimen pasional con su amante, Pablo Malatesta da Rimini, en 1285; cuya leyenda
inspiró también las ilustraciones de Gustavo Doré, el gran dibujante francés que ilustró las
páginas de Don Quijote de la Mancha y de la obra cumbre del Renacimiento italiano; que
constituye uno de los personajes que inspiraron el canto quinto de la Divina Comedia, en el
que Dante Alighieri, en su inmortal poema, canta el tormento de los lujuriosos, cuya pena
consiste en hallarse eternamente expuestos a horribles huracanes, en medio del espacio
borrascoso y lóbrego. Entre los que allí padecen, reconoce a Francesca da Rimini, quien le
refiere la trágica historia de sus desventurados amores:
"Amor, ch 'a nullo amato amar perdona,

Mi prese del costui piacer si forte,
Che, come vedi, ancor non m ’abbandona.
Amor condusse noi ad una morte:
Caina atiende chi in vita cí spense.
"Queste parole da lor cifu r porte.

Da che ¡o intesti quede anime offense,
Chinai iI viso, e tanto il tenni basso,
Finché7 Poeta mi disse: Che pense?
Quando rísposi, cominciai: O lasso,
Quanti dolci pensler; quanto disio
Meno costoro al doloroso passo!
Poi mi rivolsi a loro, e paríalo, LEGALES EDICIONES
E cominciai: Francesca, i tuoi martiri
A lagrimar mi fanno tristo e pió.
Ma dimmi: al tempo de'dolci sospirl,
A che e come concedette Amore,
Che conosceste i dubbiosi desiri?
"Ed ella a me: Nessun maggior dolore,

Che ricordasi del tempo felice
933
Nella miseria; e ció sa 7 tuo Dottore.

Ma se a conoscer la prima radice
Del nostro amor tu hai cotanto affetto,
Faro come colui che píange e dice.
Noi leggevamo un giorno per diletto
Di Lancillotto, come amor lo strinse:
Soli eravamo e senz'aicun sospetto.
"Per piü fíate gli occhi ci sospinse

Quella lettura, e scotorocci il viso:
Ma solo un punto fu queI che ci vinse.
Quando leggemmo il disiato riso
Esser baciato da cotanto amante,
Questi, che mai da me non fia diviso,
La bocea mi bacib tutto tremante:
Galeotto f u l libro e chi lo scrisse:
Quel giorno piü non vi leggemmo avante.
"Mentre che l ’uno spirto questo disse,

L ’altro piangeva si, che di pietade
I'venni men cosí com'io morisse;
E caddi, come corpo morto cade".
Las Sinfonías de Tschaikowsky.-

La Cuarta Sinfonía en Fa Menor. Qp. 36 está dedicada "a mi mejor amiga", es decir, a
su mecenas y protectora, Nadieshda von Meck, quien sufragó toda su estadía en Europa y,
particularmente, en Florencia, donde compuso esta obra genial estrenada en Moscú el 22
de febrero de 1878 bajo la dirección de Nicolai Rublnstein, cuya introducción es como una
llamada del destino, bajo la tonalidad de La Mayor.
El mismo Tschaikowsky nos ha hecho una maravillosa autointerpretación de esta gran
sinfonía, en una carta escrita por él mismo a Nadieshda von Meck y que la reproduce el
profesor Dr. Kurt Pahlen (1907-2003), catedrático de Historia de la Música en la Universi
dad de Montevideo y en la Opernstudio de Zürich (Suiza), donde vivió sus últimos años,
en un tratado formidable, cuya lectura os recomiendo: La música sinfónica (1963, p. 549
y ss.): "Análisis - Usted me pregunta si he tenido un programa determinado al componer

esta sinfonía. Cuando se me formula esta pregunta suelo contestar con un rotundo 'no'. En
efecto, es sumamente difícil contestar semejantes preguntas. ¿Cómo podrían expresarse
los sentimientos vagos que nos llenan durante la composición de una obra instrumental
sin título? Es un procedimiento enteramente lírico: la confesión de un alma repleta de
impresiones que ahora se vuelcan en sonidos; es parecido a lo que ocurre al poeta que se
expresa en versos. La diferencia está en que la música posee medios de expresión incom
parablemente más ricos y constituye un lenguaje mucho más fino para representar los
múltiples momentos del alma... Me estoy desviando del tema. Para nuestra sinfonía, sí que
existe un programa, quiere decir: hay la posibilidad de expresar con palabras lo que ella de-
sea transmitir. A usted, pero a nadie más, puedo y quiero explicar el significado, tanto del
Í conjunto como de las diferentes partes. Naturalmente, no puede hacerse esto, sino de un
934
modo muy general. La introducción contiene la semilla de la sinfonía, la idea fundamental

en la que se basa todo:"
Andante sosteouto
"Es el destino, que suele ser Inexorable:"

y - Ir 'tr—r--------- ------ ^ V c:
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H..-L. Z_El—<--
a ^ = ^ c= ± 3 á
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1 vA - TJ—
rrrr v r........—i
-A ......... ______________ —......- .—
...
Prosigue el autoanálisis de Tschaikowsky en su carta a Nadieshda von Meck:
"Desesperación y tristeza se afinan cada vez más, las torturas aumentan. ¿No sería
mejor abandonarse a los sueños renunciando por completo a la realidad?"
Dice Tschaikowsky:
"¡Oh, qué alegría! Despertase un sueño dulce y cariñoso. Una visión luminosa y feliz
aparece y nos llama hacia la lejanía:"
Prosigue Tschaikowsky: LEGALES EDICIONES

"¡Qué maravilla! i Al fin el primer tema, el del destino inexorable, parece alejarse cada
vez másl Poco a poco los sueños se anidan en el alma entera, lo sombrío y triste está olvi
dado. iHa llegado la dicha, la dicha, la dich a!
"Pero no, fue un sueño. El fatum lo ahuyenta:"
935
"Y así, dice Tschaikowsky, toda nuestra vida es un cambio interminable de sombría
realidad y sueños fugaces. No hay puerto seguro: las olas juegan contigo hasta que el mar
te envuelve y hunde en sus profundidades. Este sería, más o menos, el programa del pri
mer tiempo. "El segundo tiempo expresa otra etapa de la melancolía. Aquella sensación
de tristeza que nos invade de noche cuando estamos solo, cansados de la labor diaria y
dejando caer un libro de nuestras manos. Los recuerdos acuden de todas partes. Dulces
los que evocan la juventud y tristes si pensamos en lo que se fue para siempre. Lamen
tamos lo pasado, pero ya no tenemos ni valor ni deseo de comenzar de nuevo; fia vida
nos ha molido demasiado atrás! Mucho es lo que recordamos: horas alegres cuando la
sangre era joven y ardiente y hallo sus satisfacciones en la vida. Horas graves, pérdidas
irreparables. ¡Cuán lejos está todo! ¡Qué doloroso y al mismo tiempo, qué dulce es soñar
con los tiempos idos!".
"El tercer tiempo no expresa sensaciones determinadas. Solo se trata de imágenes ca
prichosas, de figuras vagas, de apariciones fugaces que pasan por nuestra fantasía después
de tomar un vaso de vino y como si nos sintiéramos ligeramente bebidos. El corazón no
está ni triste ni alegre. No pensamos en nada concreto, dejamos correr la imaginación, y
esta se place en mostrarnos dibujos extraños. Entre ellos quizá un cuadro olvidado mucho
ha, de campesinos borrachos. Oímos una melodía vulgar; a lo lejos parecen marchar solda
dos en la noche. Trozos rotos e incoherentes vagan por nuestra mente como suele ocurrir
antes de dormir. Nada tienen que ver con la realidad; son raros, abruptos, despedazados".
"¡El cuarto tiempo! ¡Si en ti mismo no encuentras motivos para la alegría, búscalos en
los demás! ¡Mézclate con el pueblo! Mira cómo se divierte y se entrega sinceramente a la
diversión. Estamos en una fiesta popular, en un día feriado. Pero apenas empiezas a olvidar
tus cuitas al contemplar las alegrías ajenas, ya vuelve el destino inexorable y se hace recor
dar. Los demás no se ocupan de ti. Ni siquiera te miran, no reparan en que tú eres solitario
y triste. ¡Ay, qué felices son! ¡Qué dichosos son porque sus sentimientos son simples y ellos
mismos, sencillos! ¡Conócete a ti mismo, no digas que todo es tristeza en el mundo! Hay
alegrías primitivas, pero hondamente sentidas. ¡Vive!"
"Esto es, querida amiga, todo lo que puedo decirle sobre nuestra sinfonía. Desde luego
es muy poco claro y, además, incompleto. Pero la esencia de la música instrumental consis
te precisamente en que no se deja analizar ni explicar...".
En un postscriptum agrega Tschaikowsky: "Antes de remitirle esta carta, acabo de re
leerla y me siento desesperado por la inexactitud y la poca claridad del programa que le
envío. Por primera vez en mi vida he buscado cómo explicar, mediante palabras, pensa
mientos e imágenes musicales. No lo he logrado. En el invierno pasado, cuando nació esta
sinfonía, sufrí en aquel entonces, pero nada más que un reflejo. ¿Cómo podría explicarla
con palabras claras y precisas? No lo sé y no sabría hacerlo. Además, mucho ya lo olvidé. Lo
que quedó no es más que un recuerdo de las pasiones y del terror que pasé..."
Así, pues, nos hemos introducido a lo más profundo del sentimiento patético y exis-
tencial de este gran genio, a quien tanto admiro: Tschaikowsky.
LEGALES EDICIONES
"Agreguemos solo que el tercer movimiento es de instrumentación especialísima: las

cuerdas en pizzicato causan una impresión imborrable. El último tiempo emplea una can
ción popular rusa, conocida por 'Hay un árbol alto en mi campo'... Toda la obra revela fuer
te carácter nacional aunque siempre mantiene viva la relación con el sintonismo romántico
del resto de Europa, con Berlloz, Schumann, un poco con Mendelssohn. Y así constituirá un
vivo ejemplo para los otros sinfonistas eslavos, Dvorak sobre todo".33
La Quinta Sinfonía, en Mi Menor. Qp. 64.
esta, la Quinta, empieza con un andante:
33 KURT PAHLEN: La música sinfónica, pág. 553, Emecé Editores, Buenos Aires, 1963.
936
Al que sigue un allegro con anima; luego, un poco meno animato; luego, un pochettino
piü animato; luego, un molto piü tranquillo; luego, un strlngendo...
El tercer movimiento es un vals. Parece ser una necesidad ineludible del carácter de
Tschaikowsky interrumpir la trágica marcha de sus melodías con el movimiento alado, livia
no y amable del tres por cuatro, cuyo tema principal lo desarrollan los violines primeros.
La segunda sección del vals la desarrollan el oboe y el fagot, después el clarinete; tema
principal que se repite por el clarinete y el fagot; después viene un trío: brillantes dibujos
de escalas, spiccato assai, violines primeros y después violas; repetición del vals por el
oboe, mientras las cuerdas continúan las escalas del trío; y, siempre, la repetición del tema
principal:
Valse
Allegro moderato( = J 138)
/ ají á
.-^r~
rfolce con grazt'a1*
La última sección del vals y la coda conclusiva son desarrolladas por los violines y final
mente la reaparición del motto, con el clarinete y el fagot.
El cuarto movimiento es un andante maestoso y un allegro vivace, cuyo tema se inicia
con un aire marziale, enérgico con tutta forza ejecutado por las trompetas:
marzidle, enérgico con tulla forza -
LEGALES EDICIONES
Sexta Sinfonía, en Si Menor. Oo. 74.
Es la Sinfonía "Patética" de Tschaikowsky, estrenada bajo la dirección del mismo genial
compositor el 28 de octubre de 1893 en San Petersburgo, dos días antes de tomar un vaso
de agua sin hervir del río Neva, no obstante la grave epidemia de cólera que infestaba la
ciudad. Este hecho ha motivado infinidad de chismes, habladurías y hasta difamaciones
en agravio del genial compositor. No cabe duda de que la maldad y la protervia satánica
es infinita, sobre todo cuando se trata de ensombrecer la vida de un hombre superior.
Tschaikowsky era un hombre tímido; era, si se quiere, todo lo contrario a un "mujeriego",
hasta un ginecófobo, pero no afeminado ni homosexual; ello no está probado y, eventual-
937
mente, es un caso de murmuración entre los que gustan de las habladurías y no juzgan con
sujeción a la verdad y a lo valioso. Por esto está escrito: "No juzguéis y no seréis juzgados"
(Mateo 7,1-5; Romanos 2,1-5). Lo cierto es que, al cabo de una semana de beber un vaso
de agua sin hervir del río Neva, Tschaikowsky murió presa del cólera, en San Petersburgo.
Murió o lo asesinaron, no se sabe, pero su música lo hizo un inmortal. Así que, "¿Dónde
está, oh, muerte, tu victoria? ¿Dónde está, oh, muerte, tu aguijón?" (1 Corintios 15, 55).
La Sexta Sinfonía de Tschaikowsky es, como toda su música, una música inmortal, la
música de un genio. Lo demás es murmuración y obra del diablo. La Sexta Sinfonía es pro
ducto de la soledad, del sufrimiento sin consuelo, de una infinita pena, grave y lúgubre.
Por eso, su hermano la llamó "Patética" y también nosotros la interpretamos como una
sinfonía lúgubre que se evidencia desde el primer compás con los violines:
El sombrío tema se proyecta aun después en el allegro siguiente con el nuevo tema:
Y la obsesión perdura en el andante en el que los violines entonan una hermosa me
lodía:
-Hr4--F r T * aEB ft\mPTTT- r V l -fHVi
Con el allegro vivace estalla finalmente el tema con el que las trompetas vibran en su
contrapunto con los trombones y las cuerdas enfortísimo tutti y luego vuelve la melodía
celestial con la que Tschaikowsky pasa a la inmortalidad:
LEGALES EDICIONES
938
El Primer Concierto para piano y orquesta, en Si Bemol Menor, Qp. 23. Este famosc
concierto fue estrenado por Hans von Bülow, el célebre director de orquesta alemán, el 25
de octubre de 1875, en Boston. Sus temas han devenido tan populares y conocidos que
todos los silbamos o tarareamos después de haberlos visto u oído en célebres películas
como "Leven Anclas" y tantas otras:
T ü H an s v o n B u c lo w
C O N C E R T O N o . l
PETER I. TCHAIKOVSKY, Op. 23

(1840-1893)
LEGALES EDICIONES
939
El tercer movimiento de este gran Concierto Nal para piano y orquesta se desarrolla
con un genial allegro confuoco en el compás de tres por cuatro con cinco bemoles y en el
LEGALES EDICIONES que se canta este hermosísimo tema:
940
Concierto para violín y orquesta en Re Mayor. Qp. 35.

Este notable concierto fue compuesto por el maestro en Suiza en marzo de 1878,
cuando viajó allí para reponerse de su desastroso matrimonio, que terminó mal, y lo com
puso en 15 días, dedicándoselo al violinista Leopold Auer, quien lo juzgó imposible de
tocar. Entonces, haciendo un sesgo, se lo dedicó a Brodsky, quien lo estrenó en Viena en
diciembre de 1881. Parece que los críticos, especialmente Hanslick, lo juzgaron mal, cali
ficándolo de "música salvaje", o de una "composición de desconcertante extrañeza". Con
el tiempo, la interpretación de este concierto ha hecho de esta pieza uno de los temas
obligados de todo repertorio del violín; y, así, podemos considerarlo como una hermosa
obra de concierto que empieza, en su primer movimiento -allegro moderato-, con una
melodiosa introducción:
El segundo tema constituye otro aire con una melodía sentimental, nostálgica y me
lancólica, tan propia de Tschaikowsky:
LEGALES EDICIONES
El segundo movimiento es un andante, titulado "Canzonetta", cuya melodía principal
es como un lied, una pequeña canción:
El tercer movimiento es un allegro vivacísimo, cuyo tema principal, el rondó final,

constituye una pieza de brillante virtuosismo: "alia zíngara", a la húngara, tema y aire in
troducido por Franz Liszt en sus composiciones y por los grandes violinistas gitanos.
941
J osé A n t o n io S ilva V a l l e jo
Segundo concierto para piano v orquesta en Sol Mayor, Qp. 44.

Este segundo concierto fue estrenado en San Petersburgo el 30 de mayo de 1881, sin
haber tenido la resonancia y el éxito del primero. Tiene tres tiempos.
El Tercer Concierto para piano y orquesta en Mi Bemol Mayor, Qp. 79. Es una obra
postuma de la cual el maestro solo dejó escrito el primer movimiento titulado allegro
brillante, opus 75, y lo dedicó al pianista francés Louis Diemer. El concierto lo concluyó e
hiLUbUMM U tL utrxtc/í . ^ / P 60
instrumentó su alumno Tanelev. Todas estas obras, aunque poco conocidas, son brillantes,
son obras geniales de uno de los más grandes genios de la música de todos los tiempos.
He aquí, pues, la reseña de la gran música de Tschaikowsky, música
genial, escrita por un genio de la música. Lo demás está en su biografía
y algunos, no todos, felizmente, se han esmerado en envenenar, como
las serpientes del mal, su ponzoña sobre la vida del gran compositor
ruso, inventando, distorsionando, malmformando sobre la vida ínti
ma de aquel hombre genial... Que era, dicen, homosexual... y que lo
condenaron como tai... No nos dejemos influenciar por estos chismes
satánicos, si su música es perfecta, es profundamente genial, como
celestial es la gran música de Juan Sebastián Bach, como fáustico es el divino misticismo
de Lohengrin, de Tannhausery Parsifal que nos elevan al cielo y a la eternidad, con la gran
música de Wagner, en la evocación del Santo Grial de la leyenda y con el reino mágico de
Klingsor; o bien con La cabalgata de las Walquirias, con el amor eterno de Trístan e Isolda
o con El Crepúsculo de los Dioses en la Tetralogía de los Nibelungos.
NICOLAI RIMSKI-KORSAKOV
Marino y compositor ruso nació el 18 de marzo de 1844 en Tijvin, No-
vgorod, y murió a los 64 años en San Petersburgo el 21 de junio de
1908.
Soy un profundo admirador de la música del gran maestro ruso, al ha
ber escuchado "Sadko", "La fábula de Zar Saltan" y, sobre todo, "La
leyenda de la invisible ciudad de Kitezh", "El gallo de oro" y "Schehe-
rezade".
Toda la música de Rimski-Korsakov debería escucharse todos los días, lo que es un
imposible en un país como este que no sabe apreciar la buena música.
"Sadko"
Es una de las primeras obras compuestas por Rimski-Korsakov. La escribió en 1867, la
revisó en 1869 y de nuevo en 1891, lo que demuestra que se ocupó durante mucho tiempo
del tema.
"Sadko" está lleno de seres fantásticos y paisajes mágicos. La música y sus personajes
fueron compuestos por Rimski-Korsakov en medio de sus largos viajes por el mundo y de
su permanencia en tierras extrañas.
LEGALES EDICIONES
Se trata de una ópera romántica inspirada en la leyenda histórica de Sadko, así como
en el cuento del rey del mar y de la sabia Vassilissa. Sadko es un antiguo trovador ruso,
quien sale a recorrer el mundo, poseído por un irrefrenable anhelo de aventuras, después
de decepcionarse del ambiente que lo rodeaba en Novgorod.
La época en la que esta ópera se sitúa es entre los siglos XI y XII y se traslada a un tiem
po mágico en el que el rey de los mares y su bellísima hija, la ninfa Volcova, le muestran a
Sadko los tesoros de los océanos para que sus sueños se hagan realidad. Cuando prepara
una flota con el oro del mar, pide a tres comerciantes que le describan las bellezas de sus
respectivos países: un normando le describe las costas del Norte y su fiero mar siempre
embravecido; un Indio canta una hermosa melodía, que a todos nos ha embrujado y que
f se ha hecho mundialmente célebre con el título francés de "Chanson hlndoue" y que des-
942
cribe las riquezas de su patria y, por último, un veneciano entona la dulce barcarola vene
ciana que la gran música de Rimsky-Korsakov entona con maestría Inigualable.
En uno de sus viajes a Novgorod, las naves de Sadko se detienen, sorprendidas por una
calma chicha que las inmoviliza sin que el viento asome. Bajo el conjuro al dios del mar,
Sadko recuerda la noche lejana en que él y Volcova se juraron amor eterno.
Al son de su gusli, la lira encantada que lo inspira, Sadko se hunde en el mar tocando
su instrumento para que todos bailen y, bajo el son frenético del gusli, el baile se hace
cada vez más rápido hasta que, de súbito, se detiene todo, bajo la aparición de un anciano
sacerdote que detiene la fiesta y que anuncia el fin del reino subterráneo y el regreso de
Sadko a Novgorod, al lado de Volcova, su mujer.
El estreno de "Sadko" se realizó en Moscú el 7 de enero de 1898 y constituyó todo un
triunfo para Rimski-Korsakov.
He aquí la partitura de la célebre "Chanson hlndoue":
LEGALES EDICIONES
943
LEGALES EDICIONES
Es una ópera en cuatro actos que nos describe un reino fantástico y una isla fantástica
en una época mágica. La música consiste en una serie de temas melódicos que se han he
cho mundialmente famosos, como aquel prestíssimo y allegro vivace titulado "El vuelo del
moscardón", que es una pieza de violín para ejecución de alta técnica, digitación perfecta
y entonación de pureza absoluta para todas las posiciones del violín. Lo digo con conoci
miento de causa, porque yo solía ejecutar esta pieza; pero, quien ha sido ei gran maestro
944
en la ejecución de ella fue JASCHA HEIFETZ, el extraordinario violinista ruso nacido en

Vilna el 2 de Febrero de 1901, muerto en Los Ángeles el 10 de diciembre de 1987. Era un
violinista perfecto, con una alta técnica impecable, entonación perfecta y un tono de pu
reza absoluta, como la que surgía de su Stradivarius al ejecutar la gran música de Nicolai
Rimski-Korsakov.
Después del prólogo, un ritmo de marcha nos lleva a las campañas militares del Zar
Saltan, que ha partido con sus tropas a lejanas comarcas. Las vicisitudes del argumento de
sarrollado en cuatro actos y de sus escenas dramáticas se inspiran en un cuento de Pushkin
(1799-1837), cuyo libreto es desarrollado por esta gran música genial en la que se combina
la atmósfera oriental con la música europea y los argumentos maravillosos descritos en la
escenografía del poeta Bielski y el cuento de Pushkin y la gran música de nuestro genial
compositor; obra que fue estrenada en Moscú en 1900.
"La leyenda de la ciudad invisible de Kitezh"

La música alada de Rimski-Korsakov describe el milagro de la ciudad de Kitezh que
desaparece, de improviso, cuando se acercan los tártaros para destruirla.
Acaso la fuente de inspiración, tanto en la música cuanto en la escenografía, se debe
hallar en "Parsifal", la genial ópera de Wagner. La obra se estrenó el 20 de febrero de 1907
en el Teatro Imperial de San Petersburgo. Todo nos revela una entonación mística y fervo
rosa en la que la música sutil del gran compositor ruso nos lleva a las alturas del misticismo
por encima y más allá de los amoríos de sus personajes: Fevronia y el príncipe encantado.
"El Gallo de Oro"

Se inspira en un cuento de Pushkin (1799-1837), con la coreografía de Sergei Diaghilev
(1872-1929) y Mijail Mijáilovich Fokin (1880-1942).
El argumento de "El Gallo de Oro" se inspira en el canto de un gallo, ejecutado por
una trompeta, que advierte de todos los peligros. Cuando el gallo canta por primera vez,
el Zar envía al encuentro del enemigo a sus dos hijos a la cabeza de un grupo de soldados;
cuando el gallo canta por segunda vez, sale él mismo. Encuentra una reina oriental que lo
seduce de tal manera que decide llevarla a su reino, con la que vive una relación grotesca.
El Zar no advierte que a causa de su pasión sin freno se ha convertido en una figura des
preciable y que ha perdido toda autoridad moral y política sobre su pueblo. En el acto IIí,
el astrólogo le exige al Zar que le entregue a la Zarina como pago por el precio del gallo de
oro; pero el Zar se niega a pagar el precio y lo mata. El gallo mata, a su vez, al Zar de un pi
cotazo y luego desaparece junto con la Zarina Shemacha. El pueblo se queda sin dirigentes.
¿Cómo se puede vivir sin el Zar?
En el epílogo, el astrólogo vuelve a salir a escena por delante del telón y reclama para
Shemacha y para sí el ser los únicos seres reales de la obra; a todos los demás personajes
de la historia los destierra al reino de las sombras.
Esta obra fue estrenada en Moscú el 24 de septiembre de 1909 y constituye una obra LEGALES EDICIONES
llena de grandes temas musicales, como el "Himno al Sol" y en el que hay de destacar el
papel sumamente original del "Gallo de oro".
"Scheherezade"
Es una hermosa suite sinfónica en cuatro movimientos, en los que sobresalen las cuer
das y la flauta pero, entre los que descuellan por sobre todos son el violín y el arpa, desde
el primer acto titulado "El mar y el barco de Simbad el marino": "Mi plan para Shehere-
zade -dice Rimski Korsakov- eran episodios y escenas de Las mil y una noches, aislados,
dispuestos en cuatro tiempos de una suite; el mar y la barca de Simbad; el fantástico relato
del príncipe Kalender; el príncipe y la princesa; fiesta en Bagdad y el buque que se estrella
945
contra las rocas... En vano buscaréis en mi suite leit motivs asociados con las ideas poéti
cas...".
SCHEHEREZADE
SYMPHONIC SUITE
Segundo acto: "La historia del príncipe Kalender", en el cual hay que subrayar el tema
del sultán Shahriar:
Y a continuación el tema de "Scheherezade", ejecutado al violín:

le h to
Tercer acto: "El joven príncipe y la joven princesa":
Ardaiilfo.. >J ~ A,
LEGALES EDICIONES
946
Cuarto acto: "Festival en Bagdad. El mar", que se inicia con el tema del sultán Shahriar
en contrapunto con los brillantes arpegios del violín, cuyos temas sobresalen en la brillante
ejecución del violín-concertino con que culmina esta brillante suite sinfónica:
LEGALES EDICIONES
947
Rimski-Korsakov dejó un documento de gran valor histórico, su autobiografía, titulada

Mi vida musical, en la que nos relata la historia de "Los cinco" en páginas vibrantes, la
camaradería Ideal, sus luchas y alegrías, sus trabajos y sus sueños, las vicisitudes de Bala-
klrev, Borodín, Cui, Müsorgskl y Rimski-Korsakov.
LEGALES EDICIONES
948
LA VIVENCIA ESTÉTICA EN LA ÓPERA. LA MÚSICA DE VERDI: "RIGOLETTO ’
Y SUS GRANDES ARIAS: "CARO NOME", "QUESTO O QUELLA", "LA DONNA I
MOBILE", "LA TRAVIATA": "EL BRINDIS DE ALFREDO A VIOLETTA", ETC. LA GRAIV
M ÚSICA DE WAGNER: "LOHENGRIN", "TANNHÁUSER", "PARSIFAL", "EL BARCC
FANTASMA", "TRISTAN E ISOLDA", "LA TETRALOGÍA DE LOS NIBELUNGOS"
LA INTERPRETACIÓN MUSICAL EN LOS GRANDES DIRECTORES DE ORQUESTA
VON KARAJAN, FURTWÁNGLER, ARTHUR NIKISCH, HANS VON BÜLOW, ERNS1
ANSERMET, ETC.
M
No es posible tratar de la música sin hablar de los grandes tenores de
0 I
todos los tiempos, como lo fueron Enrico Caruso y, en nuestros días,
I
LUCIANO PAVAROTTI, quien murió el miércoles 5 de setiembre de
H
2007, a los 71 años, en Módena. Lo recuerdo y lo evoco escuchando
■
sus grandes interpretaciones como la del Duque de Mantua en "Rigo-
|
letto", como la del brindis de Alfredo en "La Traviata", como la de Tonio
'J
en "La figlia del Regimentó" de Donizetti y en las hermosas canciones
italianas como "O solé mió", "Torna a Sorrento", "Marechiaro", etc. Ha
blar de la música y de la ópera italiana es hablar del dolce stil nuovo y del alma apolínea
en contraposición a la música y a la ópera alemana que es, en lo fundamental, hablar de
Wagner, en cuya música veo la encarnación del alma fáustica, en contraposición al estilo
italiano representado fundamentalmente por la gran música de Verdi, cuya vivencia musi
cal la siento expresada en aquella arla luminosa de "Nabucco”: "Va pensiero...".
2 . C o ro cíe ios hebreos c a ulives
pm -sk> - n>, Uilí'a - ¡i ció - m - te; Va, ti pfjTTsa sai d i - vi, siú coi U, O ve o -
i. Himno nar tonal de Italia
LEGALES EDICIONES
GIUSEPPE VERDI nació el 9 de octubre de 1813 en Le Roncóle, en Bus-
Ü T^ ÉÍII seto (Parma' Italia), y murió el 21 de enero de 1901 en Milán. Su for-
j
mación se la debe al director de orquesta Vincenzo Lavigna. En 1835
compuso su primera ópera, de la que no hay mayores noticias, salvo
que en 1839 se estrenó en la Scala, el gran Teatro de Milán, su ópera
"Liberto". En 1841 compuso su gran obra "Nabucco", ópera en cuatro
actos cuyo argumento se inspira en Nabucodonosor, Rey de Babilonia,
y de cómo Jehová, el dios de los hebreos, se impone sobre la imagen
de Baal, el dios de los babilonios. El triunfo del bien sobre el mal y de la liberación de los
judíos sobre la esclavitud y las intrigas. El trasfondo ideológico en el que se inspira el gran
949
compositor es el de la libertad de Italia y el de la ideología de II Rlsorglmento, que no

solamente es el título de la famosa revista fundada en 1815 por Camillo Benso, Conde de
Cavour, sino el programa ideológico del "Resurgimiento" italiano que aspiraba a la unidad
política, jurídica y cultural de Italia representada por Garibaldi y Mazzini.
En su Esbozos autobiográficos ha narrado Verdi cómo estas ideas se consolidaron con
sus lecturas bíblicas: un día en que había regresado descorazonado a su casa tiró sus ma
nuscritos a la mesa con un movimiento brusco. "Al chocar con la mesa un libro se había
abierto; mis ojos fueron a parar, no sé bien cómo, a una página abierta ante mí. Y leí: 'va,
pensiero sull'ali dórate; va ti posa sui clivl, sui colli, O ve olezza, no te pide e molli L'aure dol
ci delsuolo natall...”’.
Entre nosotros, fue nuestro gran JOSÉ CARLOS MARIÁTEGUI uno de los grandes es
tudiosos del Risorgimento. No está de más que releamos las hermosas páginas dedicadas
a "Piero Gobetti y el Risorgimento" publicadas en la revista Mundial (Lima 15 de agosto
de 1929) y reeditadas en su famoso libro El alma matinal y otras estaciones del hombre
de hoy, editado por la empresa editora Amauta. Valga, de una vez por todas, lo dicho por
Mariátegui al analizar a Piero Gobetti: "La deficiencia de nuestra asimilación de la mejor
Italia, la irregularidad de nuestro trato con su más sustanciosa cultura, no es ciertamente
una responsabilidad específica de nuestras universidades, revistas y mentores. El Perú no
tiene, por razones obvias, relación directa y constante sino con dos literaturas europeas:
la española y la Francesa".1 Valga también lo escrito por el maestro Estuardo Núñez en su
best seller Las letras de Italia en el Perú (1968), especialmente lo tratado en el capítulo 14
sobre "La Renovación y las letras de Italia en el Perú", a las que me remito. Yo mismo traté
el tema en mi libro La ciencia del Derecho Procesal, cuando escribí "Preludio a la ciencia
italiana" y que, en este mismo libro, he vuelto a reproducir.
"Rigoletto".- Ópera en tres actos estrenada el 11 de marzo de 1851 en Venecia, ins
pirada en un drama de Víctor Hugo cuyo argumento se desarrolla sobre la base de la vida
despótica del duque de Mantua, que se dedica a seducir y deshonrar a cuantas mujeres
desea, matando a sus padres y esposos con la complicidad de su bufón Rigoletto, que se
presta al sucio papel de alcahuete, y la otra no menos odiosa complicidad de Sparafucile,
su sicario. Gilda, la dulce e inocente hija de Rigoletto, cae en las garras del duque de Man
tua y ella, en su candorosidad, llega a amarlo. Rigoletto jura venganza al seductor de su hija
y, astutamente, encarga a Sparafucile que asesine al duque. Gilda se entera de los planes
de asesinato de su padre y, sacrificándose, entra en la casa en lugar del seductor. Disfra
zada de hombre, es asesinada por el sicario Sparafucile, quien entrega a Rigoletto un saco
en el que supuestamente está el cadáver del Duque de Mantua. Rigoletto, saboreando su
venganza, se dispone a abrirlo cuando, en eso, oye a la distancia la voz del duque. Abre el
saco y encuentra a su hija agonizante, que acaba muriendo en sus brazos. Rigoletto, ante el
cadáver de su hija, recuerda la maldición del conde Monterone, cuya hija fue anteriormen
te deshonrada por el duque de Mantua, con las burlas humillantes del propio Rigoletto.
El trasfondo de esta obra tiene arias muy hermosas que cantan la profunda grandeza
LEGALES EDICIONES
de esta tragedia. Recordemos "Caro nome", la sublime aria de Gilda:

26. Aré de Olida
------ --- -----fcr------k---- T. .....................-fr____ 4 ___________
.\} ..-f
Hfí.. 1...------------------------------------
C a - r o no - m e c h e ll m ió co r fe -ítip r i -m pal - p ¡ - tar
JOSÉ CARLO S M ARIATEGUI: El alma matinal y otras estaciones del hombre de hoy, pág. 133, Empresa
I Editora Amauta, Lima, 1985.
950
Otra aria famosísima es "Questa o quella", que es el aria del duque de Mantua en el
acto primero:
2?, Añadeí duque(acto!j
(frota o quel - b ------ pamejm-ri so-m a q m i'i! - ^d'k-tor - tw _ __ « - á>
Otra aria que ha devenido popularísima y que todo el mundo canta es "La donna e
mobile", cantada por el duque en el acto tercero:
28, Cancióndei duqw(acto»}
La don-mi m -bí-k quéptu-mal m - to, r n -t t d'm - m - to t di pm - » f - ».
Oigamos el estallido sentimental de Rigoletto al despreciar a los cortesanos:

23, Estallido sentimental cte Rigoletto
___ ____* ñ ñ * . Jf * u _ ...................
Cor-ti-gM-n¡, vil rm-zu dan-m -ta, per quul prezzo ven-de*tteU mto be-m?
Y el gran dúo final de Gilda y Rigoletto:
25, Otio final (Gilda - Rigoletto)
Lms- sü ... in cíe - to, ñ -é - m a l- ia ma-dte... in e - ter - m per vot pre-ghe-rn.

"La Traviata".- Ópera en tres actos, inspirada en el drama de Alejandro Dumas (h) La
dama de las camelias, estrenada en el teatro La Fenice de Venecia el 6 de marzo de 1853.
Sus personajes legendarios han sido interpretados brillantemente por grandes tenores
como Enrico Caruso, Alfredo Kraus, Luciano Pavarotti, Plácido Domingo, entre otros; en
tanto que Violetta, "La dama de las camelias", que es la fuente de inspiración en la ópera
de Verdi, ha sido brillantemente Interpretada por grandes sopranos como Lilly Pons, María
Callas, Teresa Stratas, Gitta Alpár, Giusi Devino, etc.
Escuchemos el brindis de Alfredo a Violetta, tan conocido y hasta popularizado:
ti - b ia - im , li - b ¡a -n m n e ' He ■ tí ca - ti- d che la bel - ¡ez -za in - fio - ftf

LEGALES EDICIONES
Toda la música y la letra, todas las arias de "La Traviata" son conocidísimas. No las
transcribo más para no devenir en libretista de la gran música de Verdi.
Pero sí me permito, para terminar esta sinopsis, recordar las grandes óperas, aparte de
las ya transcritas, del gran compositor de Le Roncóle: "I due Foscari" (1844); "II Trovatore"
(1853); "Las vísperas sicilianas" (1855); "Un bailo in maschera" (Un baile de máscaras)
(1859); "La forza del destino" (La fuerza del destino) (1862); "Aída" (1871); "Otelo" (1887);
"Falstaff" (1893); "Misa de Réquiem" (1874), etc.
RICARDO WAGNER nació en Leipzig el 22 de mayo de 1813 y murió en Venecia el 13
de febrero de 1883. I
951
Su música fue la expresión de su interpretación vital bajo la inspiración de

"El mundo como voluntad y representación" de Schopenhauer pero, también,
se inspiraba en el Medioevo y en los personajes legendarios de la Germania
medieval. Así se explican las fantasías crepusculares de "El crepúsculo de los
dioses" y la "Tetralogía de los nibelungos", el misticismo religioso de "Lohen-
grin" y su maravillosa obertura, en la que los violines recitan el leit-motiv pa
radigmático de esta luminosa obra.
"Tannháuser" (1845) revela el misticismo de Wagnery, desde su hermosa
introducción, nos revela una la belleza inefable.
Nos inicia en el "Santo Grial" que hace brillar ante nuestra mirada el tem
plo de maderas incorruptibles, de puertas de oro, de vigas de amianto, de
columnatas de ópalo y de paredes perfumadas, a cuyos espléndidos pórticos
solo pueden acercarse los que tienen puro el corazón. Parsifal, que se estrenó
en 1882 en Bayreuth, meses antes de la muerte de Wagner, el 13 de febrero
de 1883, constituye la culminación del misticismo fáustico del gran músico
alemán. Es la obra que simboliza la redención del hombre por la piedad y la
pureza. La filosofía musical de Wagner culmina en una interpretación cristoló-
gica que empieza cuando los Caballeros del Santo Grial custodian en el castillo
de Montsalvat el cáliz en el cual bebió nuestro amado Jesucristo en la Última
Cena y la lanza que atravesó su costado en la crucifixión. La obra culmina
cuando Parsifal, el héroe de los Caballeros, toca con la lanza sagrada a Amfor-
tas que yace agonizando malherido y lo cura. Irradia de él una luz celestial. Los
Caballeros se arrodillan en señal de homenaje a quien es puro y no ha cedido
a las tentaciones de las mujeres de Klingsor.
Si "Lohengrin" se origina en la leyenda del Santo Grial, el cáliz sagrado

en el cual José de Arimatea recogió la sangre de Cristo y que impulsó a los ca
balleros medievales a su búsqueda, Tristón es el héroe en busca de su amada
Isolda, amor que se eleva hasta la infinitud del cielo con la muerte de ambos
ante la imposibilidad de amarse físicamente el uno al otro. Esta tragedia solo
encuentra un parangón con otra gran tragedia, la de Romeo y Julieta que,
en la música, solo tiene otra sublime expresión con la genial obertura de Ts-
chaikowsky.
Los desbordamientos tempestuosos de la música de Wagner nos eviden
cian una ópera llena de exhuberancias cromáticas, de fantasías crepusculares
y de trágicas renuncias de la vida, en la búsqueda de un más allá en el que se
encuentra la felicidad eterna. Solo así se comprende, entonces, el sentido del

mensaje wagneriano, a su Inmortal "Tannháuser", al holandés maldito de su
"Barco fantasma", a su "Tristón e Isolda" a su "Tetralogía de los nibelungos"
a su "Rienzi" a sus "Maestros cantores" y a "Parsifal" en quien culmina su
filosofía musical, su medioevalismo mística y su iluminación crística.
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952
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LEGALES EDICIONES
He expuesto así, algunas de mis propias vivencias musicales, que vuelvo a recordar,
en sede hermenéutica, acaso más intensamente, cuando siento, una y otra vez, la ma
gia de la música en las grabaciones inmortales de VON KARAJAN (1908-1989), uno de
los más grandes directores de orquesta del siglo XX, junto a FURTWÁNGLER (1886-1954),
ARTHUR NIKISCH (1855-1922) y RICHARD STRAUSS (nacido en Münich el 11 de junio de
1864, muerto el 8 de Setiembre en Garmisch de 1949) que han sido los más grandes d¡-
953
rectores alemanes del siglo XX en la conducción de la Gewandhaus de Leipzig, la Filarmó

nica de Berlín, la Ópera de Viena y en los festivales de Salzburgo y de Bayreuth. RICHARD
STRAUSS no solo fue uno de los Directores de Orquesta más extraordinarios de todos los
tiempos, por su gran profundidad, e interpretación de los textos musicales y por sus gestos
precisos y sin grandilocuencia sino que fue un gran compositor de poemas sinfónicos como
"Muerte y Trasfiguración" y "Las travesuras de Tiil Eulenspiegel", que es todo un recital de
corno, acaso una dedicatoria a su padre, Franz Strauss, famoso cornista de la orquesta de
Münich; oigámosla:
No puedo dejar de evocar a HANS VON BÜLOW (1830-1894), el más grande director
del siglo XIX, gran conductor y admirador de Wagner y, luego, de la gran música sinfónica
de BRAHMS, cuando su esposa, Cósima Liszt, hija del genial pianista y compositor húngaro,
se fuera hechizada, embrujada, bajo el conjuro de la magia del célebre autor de "Tristán e
Isolda", "Los maestros cantores de Nüremberg", la "Tetralogía de los nibelungos", "Lohen-
grin", "Tannhauser", "Parsifal", etc.
No puedo dejar de mencionar entre los grandes directores a ERNST ANSERMET (1883-
1969), otro de los grandes, conduciendo a la orquesta de la Suisse Romande, que estuvo
a su cargo hasta 1966 y que resumió sus concepciones musicales en un trabajo titulado
Fundamentos de la música en la conciencia humana, escrito en 1963.
Entre los grandes Directores ingleses cito a SIR THOMAS BEECHAM (1879-1961), fun
dador de la Orquesta Filarmónica de Londres, de quien admiro su brillante grabación de la
1- Sinfonía de Brahms; a SIR MALCOLM SARGENT (1895-1967), quien fue un gran director
de la Royal Philharmonic Orchestra, de la Orquesta Sinfónica de la BBC, de la Hudders-
field Choral Society, con la que realizó una formidable versión del "Mesías" de Hándel que
siempre escucho, así como de sus grabaciones de TSCHAIKOWSKY, especialmente, sus
LEG A LES EDICIO N ES
fantasías-oberturas "Romeo y Julieta", "La bella durmiente" y "Francesca da Riminí".

ARTURO TOSCANINI (1867-1956) es uno de los más conocidos directores de todo el
mundo, cuya fama data de cuando tuvo que suplir accidentalmente al director de una or
questa cuando apenas tenía 20 años, ofreciéndose para dirigir de memoria la ópera "Aída",
evento que marcó una vida triunfal consagrada a la dirección de las partituras más célebres
de todos los tiempos.
Empero, me parece que el tempo es, acaso, más presto de lo debido en el ritmo de su
conducción de Beethoven y de Wagner.
Prefiero, allí, la conducción de Karajan.
Donde brilla Toscanini es en el ritmo y en las síncopas de Verdí. Personalmente, admi
ro el temple y el férreo carácter del maestro cuando cortaba de plano ac sine strepito las
954
poses y las actitudes insoportables de las divas, cuando se creían únicas e insustituible:.
Cuenta RODOLFO BARBACCi en su libro 1 550 anécdotas musicales, que "Dirigía Toscanir i
una temporada de ópera en New York y en ella actuaba una soprano que estaba un poco
'mareada' por el favor que le concedía el público. Creía ella que Toscanini, en vista de este,
debía tenerle consideraciones especiales. En un ensayo, ella se permitió algunas libertades
en el tiempo y en el ritmo. Toscanini la empujaba con la voz y el gesto hacia el tiempo quu
él deseaba dar a la obra. Después de algunos momentos de este antagonismo, la cantante
explota y exclama: '¡Maestro! ¡Usted debe dirigir como yo canto, yo soy una estrella!.
Toscanini interrumpe el ensayo y, en el silencio general, dice secamente: 'Señorita, las
estrellas están en el cielo. Aquí no hay más que artistas, buenos o malos, y usted no es de
las buenas', y volviéndose hacia el empresario, que entraba por la platea, exclama: 'Que
hagan venir otra soprano', y ella quedó despedida".2
Cuenta Rodolfo Barbacci en otra de sus anécdotas, la 1345, que: "Cuando Toscanin
inició la triunfal gira de conciertos que con la Orquesta Filarmónica de New York realizc
en Europa, la primera ciudad donde actuaron fue París, y en el primer programa figurabí
el 'Bolero de Ravel'. Esta obra ya la había dirigido en los EEUU y el autor había sabido que
no acató el 'tiempo' que él había indicado. Toscanini la dirigía mucho más rápido. Sabidc
es que Toscanini siempre ha agilizado un poco todos los tiempos de las obras de esencia
rítmica y ha dado así más vida a esas obras. Por otra parte, es admitido que el autor nc
es necesariamente el mejor intérprete de su obra, tanto menos cuando su opinión nc
concuerda con la de un director como Toscanini. Ravel estaba fastidiado por el 'tiempo' de
Toscanini y su estado de ánimo se agrió aún más porque la empresa se olvidó de enviarle
entrada para el concierto. De todos modos decidió asistir y tomó un palco con algunos
amigos. Vestido de gran etiqueta, estaba en primera fila de su palco, y en cuanto Tosca
nini comenzó su 'Bolero' expresó sin ningún recato y en voz alta su oposición al 'tiempo'
del director. Los amigos de Ravel trataban de calmarlo, pero la cólera del compositor era
incontenible. Tres crescendos, en vez de uno, se oían: el de la orquesta, el de las protestas
de Ravel y el del auditorio que trataba de hacerlo callar. Toscanini sabía que Ravel estaba
presente y oía sus protestas, pero no se dejó impresionar lo más mínimo. Terminó la obra
y la ovación fue estruendosa, interminable. El director, ante tanto aplauso, señaló el palco
donde había estado Ravel, pero este, en cuanto terminó la obra, se había levantado preci
pitadamente y había ido al camarín de Toscanini, donde lo esperó temblando de irritación.
Al llegar el director, exclamó lleno de indignación:
"¡Le prohíbo, señor, que vuelva a interpretar así mi 'Bolero'. Su 'tiempo' está equi
vocado... ¡equivocado!... ¿Cree usted que alguien pueda ser capaz de bailar un bolero a
ese tiempo loco? y ante todos los admiradores que habían pasado al escenario a saludar
al maestro, los músicos de la orquesta que se habían enterado del incidente, se puso a
bailar, acompasadamente y canturreando él mismo el tema de su obra. Toscanini, siempre
callado, lo dejaba hacer. Ravel, después de demostrar, según su opinión, que el tiempo
debía ser ese, con una salida que quiso ser majestuosa, ante las miradas atónitas de los
presentes, salió y no volvió a hablar nunca más a 'Toscamino'. Cuando salió y los ánimos se
LE G A LES EDICIO NES

reentonaron, este informó: 'Si hubiera dirigido a su tiempo, el público se hubiera dormi
do'. La obra se interpreta al 'tiempo' de Toscanini, y este es uno de los factores que agrega
vitalidad a esta obra electrizante".3
"Sería inacabable la reseña de los grandes directores. Habría que hablar mucho de FE
LIX W EINGARTNER, austríaco naturalizado suizo (1863-1942), discípulo de Liszt y sucesor
de GUSTAV MAHLER (1860-1911), gran director, gran compositor austríaco, gran maestro
y precursor de la música actual, de quien Federico Sopeña nos ha dicho que "Mahler es
maestro y precursor por las tres cosas, pero sigue en la órbita como les ocurre a Dos-
2 RODOLFO BARBACCI: 1550 anécdotas m usicales, pág. 342, 3a ed., Casa Mozart, Lima, 1963.
3 Ibíd., pág. 340
955
toiewsky y a Nietzsche. El genio de Dostoiewsky, io que Mahler hubiera querido, consiste

en que sus grandes novelas necesitan precisamente ser muy grandes para adquirir toda su
Intensidad: lo que el romanticismo buscaba, en frase de Schumann para Schubert, era lo
'hermosamente largo'. No lo logra Mahler: esos rincones de hermosura, de patetismo, de
agudeza expresiva 'necesitan', cree él, el maestro vasto, vastísimo de la sinfonía".4
Federico Sopeña nos habla de "la cultura como pasión" y nos dice "¿Cuáles son las ca
racterísticas del Mahler director? Viviendo aún Mahler, el gran director Félix Weintgartner,
más director de orquesta que de teatro -esos directores que querían con especial cariño
obra tan bella y tan poco escénica como el 'Fidelio', de Beethoven-, publica su célebre
y apasionado folleto sobre la dirección de orquesta: los tiros, literalmente, van contra el
desgraciado y desesperado Flans von Bülow, en quien encarna, a pesar de su furioso, tar
dío odio a Wagner, lo que este, a su modo, inicia, es decir, que todo el mundo romántico
concentrado en torno al pianista, al planista casi taumaturgo, pasa al director de orquesta,
el cual ya no es un servidor, sino un artista radicalmente personal que, a falta de obras de
puro virtuosismo como en el piano, se mete de lleno en el gran repertorio para intentar
una visión singular. Es indudable que en el trabajo de von Bülow hubo tremendas exage
raciones, señaladas bien puntualmente por Weintgartner, desde los discursitos al público
hasta las sospechas 'sorpresas' en la interpretación de Beethoven, pero no es menos indu
dable que así como de las exageraciones de Liszt surge un piano nuevo de fabulosas posi
bilidades, del mundo entorno a von Bülow-que viaja con pequeña orquesta propia-surge
la orquesta moderna como colosal instrumento de precisión y de poder, como instrumen
to apto para la 'confesión personal' del intérprete, en este caso del director, algo que exige
una técnica orquestal extraordinaria".5
Habría que hablar también de BRUNO WALTER (1911-1962), gran amigo de GUSTAV
MAHLER y su director adjunto, quien tuvo que huir de Europa al advenimiento del Tercer
Reich alemán cuando se desató la persecución judía; después de haber dirigido la Orques
ta Sinfónica de Viena entre 1901 y 1912, el Gewandhaus de Leipzig de 1929 a 1933 y la
Filarmónica de Berlín de 1919 a 1933, encontró refugio en Estados Unidos y allí dirigió la
Orquesta Filarmónica de Nueva York, la de Filadelfia y la de la NBC.
Habría que hablar también de OTTO KLEMPERER, PIERRE MONTEUX, DIMITRI MITRO-
POULOS, LORIN MAAZEL, RAFAEL KUBELIK, ZUBIN MEHTA, KIRIL KONDRASCHINE (nacido
en Moscú en 1914, muerto en Ámsterdam en 1981, director de la Orquesta Filarmónica
de Moscú), ERICH KLEIBER (1890-1956) quien, luego de dirigir la Ópera de Berlín, cuando
los nazis llegaron al poder se fue a Sudamérica, dirigiendo en Buenos Aires, Montevideo,
Santiago de Chile y Lima.
Son tantos los maestros que no cito... No puedo terminar esta breve reseña de los
grandes directores de orquesta de nuestros días sin mencionar a DANIEL BARENBOIM,
nacido en Buenos Aires el 15 de noviembre de 1942. Es un músico argentino de familia
judía de origen ruso, nacionalizado israelí y español. Lo he escuchado dirigiendo "Tristán e
Isolda" de Wagner, especialmente, y la Novena Sinfonía, la grandiosa "Coral", del inmortal
LEG A LES EDICIO N ES
genio de Bonn; pero Daniel Barenboim no solo es un gran director de orquesta sino, tam
bién, un gran profesor de música y un gran pianista, como lo evidencian sus maravillosas
ejecuciones de las sonatas de Beethoven y de Mozart. Véalo usted mismo enseñando,
tocando y dirigiendo sus brillantes interpretaciones en el canal 67 (Film & Arts) hasta la
primera semana de octubre de 2008; luego, en el canal 81, desde la primera semana de
octubre de 2008, hasta hoy, los domingos a las 8:30 a.m., los lunes a las 3:00 a.m., a las
12:00 a.m. y a las 17:00 p.m. Me permito recomendarle una brillante grabación en 6 DVD
4 FEDERICO SOPEÑA: Introducción a M ahler. M aestro y p recu rsor d e la m úsica actual, págs. 55-56, Edi
ciones RIALP, Madrid, 1960.
5 Ibíd., págs. 36-77
956
Set: "Barenboim on Beethoven: the complete piano sonatas: Uve from Berlin, 8 concert >
dlrected byAndy Sommer; Masterclasses: 6 films directed by Alian millar, EMI Classics".
BARENBOIM es uno de los grandes maestros de la música contemporánea. Su debut a
piano se produjo en el Mozarteum de Salzburgo, Austria, en 1952; luego, dio un concierte
en París ese mismo año; en Londres en 1956 y en Nueva York en 1957, bajo la batuta de
Leopold Stokowski. Luego, grabaría las sonatas para piano de Mozart y Beethoven y con
ciertos de Mozart (interpretando al piano y dirigiendo), Beethoven (con Otto Klemperer)
Brahms (con John Barbirolli) y Béla Bartók (con Pierre Boulez).
Tras su debut como director con la Orquesta Filarmónica de Londres en 1967, recibió
invitaciones de numerosas orquestas sinfónicas europeas y americanas. Entre 1975 y 1985
fue director musical de la Orquesta de París, donde dirigió numerosas piezas de música
contemporánea. Su debut como director de ópera tuvo lugar en 1973, con la representa
ción del "Don Giovanni" de Mozart en el Festival de Edimburgo. En 1981 debutó en Bayre-
uth, donde dirigió con regularidad hasta 1999.
BARENBOIM es el director musical de la Orquesta Sinfónica de Chicago, cargo al que
accedió en 1991 en sustitución de Sir Georg Solti. Es, además, el director musical general
de la Deutsche Staatsoper de Berlín desde 1992. Ha dirigido, pues, las más grandes orques
tas sinfónicas del mundo. El 2 de junio de 2008, el concierto de Daniel Barenboim con la
Staatskapelle de Berlín en el Luna Park de Buenos Aires tuvo un final completamente fuera
de libreto. Sobre el final, el director dio un discurso de fuerte contenido político sobre la
situación del Teatro Colón. Dijo: "No me gusta hablar durante los conciertos, ni antes ni
después, porque pienso que la música dice todo lo que hay que decir. Pero hoy es un día
especial, porque este concierto y otros conciertos deberían haber sido en el Teatro Colón.
Que hoy estemos aquí habla poco positivamente de ese espíritu que sé que se puede tener
en la Argentina". Su discurso fue interrumpido en varias ocasiones por aplausos, gritos y
ovaciones. El director siguió: "Que a una semana de su centenario el Colón no esté abierto
es un indicio de que aquí algo no está funcionando. El Colón es un símbolo de la existencia
de la cultura en la Argentina. Hoy pido a todas las personas, responsables o irresponsables,
de todo tipo, que dejen de lado sus ambiciones personales, su orgullo personal, que son
algo muy pequeño y de poco valor comparado con lo que este teatro representa. En nues
tro Himno -agregó el músico- se habla de los laureles que conquistamos: 'Sean eternos los
laureles que supimos conseguir'. Los laureles no son eternos: hay que reinventarlos todos
los días". Acto seguido, la orquesta alemana comenzó a tocar el Himno Nacional de Argen
tina. Barenboim no lo dirigió como un trámite, sino que lo hizo con especial intensidad,
y lo entonó con el conmovido público del Luna Park. Cuánta falta haría en el Perú Daniel
Barenboim dirigiendo un concierto v luego dirigiéndose al público sobre la indolencia de
todas las autoridades, de todo el periodismo v del mismo pueblo peruano al ver la ruina de
nuestro Teatro Municipal, que sigue aún abandonado, después de tantos años. Indolencia
imperdonable de un pueblo que no tiene amor a la música clásica.
En el Perú, la Orquesta Sinfónica Nacional, fundada el 11 de agosto de 1938, tuvo a un

gran director que yo tuve la suerte de escuchar: el maestro vlenés THEO BUCHWALD; re
cuerdo su genial interpretación de la 5- Sinfonía de Tschalkowsky y su otra no menos genial
interpretación de la "Sinfonía española" de EDUARD LALO, el célebre compositor francés
nacido en Lille el 27 de enero de 1823, muerto en París el 22 de abril de 1892. El maestro
THEO BUCHWALD estrenó su famosa "Sinfonía española" para violín y orquesta en el audi
torio del Campo de Marte en el verano de 1953. Tocaba de violín concertino BRONISLAW
MITTMANN, un notable violinista, un fuera de serie, cuya pureza de sonido, su depurada
técnica y su virtuosismo extraordinario lo colocan entre los más grandes concertistas que
yo escuché en Lima. Luego, en el transcurso de los años, hemos escuchado dirigiendo a
la Orquesta Sinfónica Nacional al maestro mexicano HERRERA DE LA FUENTE, dirigiendo
el profundo "Réquiem alemán" de Johannes Brahms, a CARMEN MORAL, LEOPOLDO LA
ROSA, JOSÉ SANTOS y últimamente a MINA MAGGIOLO.
957
Grandes directores de orquesta y grandes concertistas nos han visitado y yo he tenido

la suerte y la emoción estética de escucharlos a casi todos ellos, que han seguido la escuela
de ERICH KLEIBER y del maestro THEO BUCHWALD.
El maestro ERICH KLEIBER había nacido en Viena el 5 de agosto de 1890 y murió en
Zürich el 27 de enero de 1956. Debutó como director en Praga y luego fue director de la
Ópera de Berlín. Dimitió cuando los nazis llegaron al poder, viajó a Sudamérica y se hizo car
go desde 1926 de la dirección de la Orquesta Sinfónica del Teatro Colón de Buenos Aires. A
Lim a llegó el 29 de noviembre de 1939, alojándose en el hotel Bolívar, haciéndose cargo de
la dirección de nuestra Orquesta Sinfónica, estrenando el domingo 3 de diciembre de 1939
la 2§ y la 7^ sinfonías de Beethoven y, luego, la 4a Sinfonía de Tschaikowsky y la "Sinfonía
del Nuevo Mundo" de Antón Dvorak, estrenada el sábado 16 de diciembre de 1939. Luego,
estrenó "Rosamunda" y la sinfonía "Inconclusa" de Schubert, las 4 danzas de Mozart, "El
barón gitano" y los "Cuentos de los bosques de Viena" de JOHANN STRAUSS (h).
Ojalá se produzca un auténtico renacimiento de la música clásica en el Perú que tanta
falta nos hace, en aras de la verdadera cultura y de las grandes vivencias del espíritu.
LEG A LES EDICIO NES
958
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LA VIVENCIA ESTÉTICA Y LA MÚSICA PERUANA

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Oyendo a RAÚL GARCÍA ZÁRATE, un extraordinario concertista de guitarra nacido en

Ayacucho, me he reconciliado con la música andina, con el huayno ayacuchano y también
con la marinera de Chiclayo, que tan lindo bailaba mi hija Milagritos. Es grande la vivenciu
estética que nos depara la música profunda y vernacular de mi terruño interpretada y
ejecutada por un extraordinario guitarrista, compositor y ejecutante, un fuera de serie, í
quien rindo homenaje desde mis páginas.
Raúl García Zárate estudió Abogacía en la Facultad de Derecho de la Universidad de
San Marcos, en la que estudiamos juntos y desde la que aprendimos a amar al Poder Judi
cial, a través del cual fuimos forjando el camino de nuestras vidas iluminadas, siempre, poi
la música; y, por ello, cada vez que lo vuelvo a escuchar, admiro más el arte de la guitarra \
el bordoneo profundo y alado de sus cuerdas.
He escuchado también a JUAN JOSÉ CHUQUISENGO, gran concertista de piano, naci
do en el Cusco el 18 de setiembre de 1962, quien después de estudiar en el Conservatorio
Nacional de Música viajó a perfeccionarse en Alemania, doctorándose en Musicología en
la Universidad de Colonia y en Historia del Arte en la Universidad de Aquisgrán.
Lo escuché en 1984 en el Teatro Municipal, interpretando los nocturnos y el Concierto
de Chopin; pero, también, he escuchado sus composiciones "Cielo ayacuchano" y "Cuitas
de Vilcabamba", sus adaptaciones de "El cóndor pasa" y de "Vírgenes del sol", etc.
La música peruana es inspiración genial de repentinistas y bohemios, como lo fue MA
NUEL RAYGADA, más popularmente conocido como "el chato" RAYGADA, chalaco y jara
nista nacido en el Callao en 1904, muerto en abril de 1971, autor de una música genial en
la que, tras el ritmo alegre y jaranero de una polka, que es un pasodoble de punta y taco,
está la melodía y la letra de la añoranza, de la evocación y del recuerdo y que todos hemos
bailado y cantado; ¿y usted no?
Si usted no ha cantado y "bailao" esto, no ha vivido; tiene usted que volver a nacer:
Noche chalaco
de luna majestuosa,
ausente y lejos
te veo siempre hermosa.
Siento que se desgarra
LEG A LES EDICIO NES

de mi pecho el corazón,
al cantarte en mi guitarra,
al evocarte mi canción.
¡Chim Pum! Callao,
Oh, querida tierra mía
tú eres la única alegría
que recuerda mi vivir.
Se llama "Nostalgia chalaca". La escribió "el chato" Raygada cuando vivía en Chile y
expresa más que ninguna otra música la añoranza y la nostalgia del terruño amado:
959
Callao, yo te añoro noche y día,

siento que esta lejanía atormenta mi existir.
Loca mi alma se agita,

mi nostalgia infinita
de volverte pronto a ver,
jamás un instante te he olvidado,
y estarás siempre grabado
en lo más hondo de mi ser.
Callao querido, de tu recuerdo vivo,

fuiste testigo de todas mis errancias,
este canto es la añoranza,
de chalaco corazón,
que desde lejos te canta
con la más honda emoción.
Callao, oh querida tierra mía,

tú eres la única alegría que recuerda mi vivir.
Callao, yo te añoro noche y día,

siento que esta lejanía atormenta mi existir.
Loca mi alma se agita,

mi nostalgia infinita de volverte pronto a ver,
jamás un instante te he olvidado,
y estarás siempre grabado en lo más hondo de mi ser.
No puedo dejar de evocar entre los grandes inspirados de ia música peruana a ALE
JANDRO AYARZA MORALES, "Karamanduca" ( Lima, 21 de julio de 1884-31 de diciembre
de 1 9 5 5 ) , cuyo espíritu de bohemia y su genial inspiración aún flota en el ambiente con la
música de "La Palizada":
D e la ja r a n a so m o s se ñ o re s,
y hacemos flores con el cajón,
LEGALES EDICIONES
y si se ofrece tirar trompadas,

también tenemos disposición.
Pásame l'agüilla, l'aguilla, l'aguilla,

yo no te la paso morenita,
¡ni de raspadilla!
que así las educa, que así las educa, que así las educa,
esa muchachada del Karamanduca.
Pero pasame l'aguilla, etc., bis.
960
ROSA MERCEDES AYARZA DE MORALES (Lima, 8 de julio de 1881-2 de mayo de 1969’,

hermana de "Karamanduca", tenía también la pasión por la música y su casa era un ce
náculo de cultura musical, de poesía, de inspiración y de bel canto. Allí nacieron grande;
artistas, como ALEJANDRO GRAN DA RELAYZA (1898-1962), gran tenor a quien después de
escucharlo le propició una beca para que se fuera a perfeccionar en el Conservatorio de
Milán y, luego, fue un gran triunfador en la Scala de Milán Interpretando "Tosca" de Puc
cini y "Rlgoletto" de Verdi con la ovación fervorosa del público europeo y, años más tarde
del público peruano, que lo ovacionó de pié en el Teatro Municipal cuando lo escuchó er
1946.
Rosa Mercedes Ayarza de Morales escribió una serie de composiciones como: "El pica
flor", "Tu ausencia es un silencio", "Si mi voz muriera en tu tierra", etc.
FELIPE PINGLO ALVA es uno de los compositores más representativos de la música

limeña, acaso porque desde su cuna la música lo arrulló para siempre, escuchando de su
madre y de sus "nanas" la música tierna que nace del corazón. Nació en los Barrios Altos de
La Victoria el 18 de julio de 1899 y murió el 13 de mayo de 1936. No obstante su vida breve
y su muerte precoz, Pinglo es uno de los inmortales de la música peruana. Compuso unos
famosos one steps dedicados a los grandes futbolistas de su tiempo: "Alejandro Villanue-
va", "Juan Rostaing" y, sobre todo, célebres composiciones como "El plebeyo", "El espejo
de la vida", "La oración del labriego", "El huerto de mi amada", "Melodías del corazón",
"Jacobo el leñador", etc. El día en que murió Pinglo, una inmensa multitud lo acompañó
hasta el cementerio en medio de una gran manifestación de pesar.
FILOMENO ORMEÑO, notable compositor y pianista, nacido en el Rímac el 6 de junio

de 1899 y murió en Lima el 5 de noviembre de 1975. Con Lucho de la Cuba tiene unas
formidables grabaciones de piano a cuatro manos interpretando maravillosamente la gran
música de Pinglo. Compuso "Feliz amanecer", "Un viejo querer", "El Huayruro", etc.
"CHABUCA" GRANDA es toda una leyenda en la música popular peruana. Nació el 3
de setiembre de 1920 en un asentamiento minero de Apurímac y murió el 8 de marzo de
1983. Nos ha dejado hermosas composiciones como "La flor de la canela", "José Antonio",
"Zeñó Manué", "Fina estampa", etc. La evocación de su música es un tema obligado en
toda reunión social, aquí y siempre.
LUIS ABANTO MORALES, un notable guitarrista y un gran compositor nacido en Trujiilo

el 25 de agosto de 1923, autor de "Quiéreme", "Cholo soy", "Malabrigo", entre otros temas
criollos.
JOSÉ ESCAJADILLO, "Pelusa", como lo llamamos sus amigos de Chiclayo, nació en ciu
dad Eten el 1^ de Diciembre de 1942, es un gran compositor y, por ello es, Presidente de
la Asociación Peruana de Autores y Compositores (APDAYC). Ha compuesto entre otras
LEGALES EDICIONES
notables composiciones: "Soledad de tí, soledad de mí", "Yo perdí el corazón", "Jamás im
pedirás", "El viejo y el mar", "Huellas", "El artista", etc, y ha sido el Iniciador de la balada
criolla, que ha tenido grandes interprétes como Eva Aylion, Lucía de la Cruz, Gianmarco,
entre otros. Debo resaltar que ha sido notable compositor de marchas militares, y de bri
llantes temas dedicados a la selección peruana de fútbol como "Perú campeón" y "Manos
morenas", dedicado a la selección peruana de voleybol femenino. Una noche en mi casa
de Pimentel, allá por 1976, nos la pasamos haciendo música acompañados en la guitarra
por otro gran compositor y gran concertista quien, luego, viajó a Europa: Javier Echecopar
a quien evoco, con sincera emoción y sigo oyendo sus grandes albums musicales: "De París
al Perú, entre lo barroco y lo andino", aparte de sus recitales de música barroca y de música
andina del Perú.
961
CECILIA BARRAZA, una gran cantante y la mas ágil y extraordinaria ani

madora de programas musicales que haya conocido, nacida en Lima el
5 de noviembre de 1952; admiradora de Alicia Maguiña, de Chabuca
Granda, de Felipe Pinglo y de José Escajadillo; acaso ella no sabe cuán
to la admiramos y la amamos por su jovial y sana alegría, por su sonrisa
espontánea, franca y carismática, por su inteligencia aguda y repentina
que a todos nos eleva y nos hace mas profundos, eso la hace mas bella
y mas espiritual que nadie; ¡Como no quererla!, si ella ya esta en la
historia de las grandes mujeres y de los seres geniales, aunque ella no lo admite por su
sencillez y humildad que aún más la ennoblece; Cecilia te amamos; ¡Como no admirarte al
verte y escuchar tu programa "Sabor y control" y "Cántame tu vida"! que se difunde para
todo el mundo los sábados de 9 a 10 de la noche en TV-Perú, canal 7, en el que nos hace
sentir, con gran profundidad, la vida y la música de los grandes compositores peruanos de
todos los tiempos. Te queremos mucho Cecilia.
962
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LA VIVENCIA ESTÉTICA Y LA MÚSICA NORTEAMERICANA
Hablar de la música norteamericana es hablar del jazz, desde el repentinísimo inspi

rado del estilo de Nueva Órleans, pasando por los grandes clásicos del jazz tales come
Louis Armstrong, Ferdinand "Jelly Roll" Morton, Duke Ellington, Fletcher Henderson, Ben-
ny Goodman, Thelonius Monk, hasta llegar a los más notables pianistas y compositores
contemporáneos del jazz y de la música rock: Coleman Hawkins y Elton John, de los cuales
hay notables y recientísimas grabaciones en video.
Pero hay también un jazz sinfónico que está representado por el más célebre de los
músicos norteamericanos: GEORGE GERSHWIN, quien nació en Brooklyn el 26 de setiem
bre de 1898 y murió en Hollywood el 11 de julio de 1937.
La fama de Gershwin empieza con sus notables canciones, plenas de ritmo y melo
día como lo fueron, sobre todo "Swanee", T il build a stairway to paradise", "Fascinating
rhythm", "Sweet and low down", "The man I love", "I got rhythnn", que son sumamente
hermosas.
Pero, en 1924, Paul Whiteman, un conocido director de orquesta popular, habiendo
oído sus hermosas canciones, le encargó la composición de una obra para piano y orques
ta que debía mostrar las posibilidades sinfónicas del jazz. Así nació la famosa "Rapsodia
en azul", que fue estrenada en Nueva York en una fecha genial: el 12 de febrero de 1924,
actuando el mismo Gershwin como solista. Hay hasta una película que así se llama: "Rhap-
sody in blue", en la que Gershwin es interpretado por Robert Alda y en donde se narra la
historia y se evoca la música del gran compositor interpretada por Oscar Levant, quien
también interpreta otra obra grandiosa del genial músico de Brooklyn: "Concertó in F for
piano and orchestra": I. Allegro, II. Adagio-Andante con moto, III. Allegro agitato.
Con la "Rhapsody in blue" y con el "Concertó in F for piano and orchestra" de Ger
shwin se consagra el jazz sinfónico, que es la música más representativa de la estética
norteamericana. Pero aún hay que añadir el poema sinfónico "Un americano en París" y
"Porgy and Bess", que fue escrita en colaboración con su hermano Ira Gershwin y que fuera
estrenada en 1935.
He escuchado la música de Gershwin desde que tenía 12 años de edad y, desde en
tonces y para siempre, esta música es uno de mis grandes clásicos. Claro que hay otros
grandes autores representativos de este estilo y de esta vivencia estética, como FERDE
GROFÉ que, en realidad, fue el arreglista y a quien se debe la orquestación de la "Rhapsody
in blue". Debemos a FERDE GROFÉ, que fue una gran pianista, violinista, director y compo
sitor norteamericano (nacido en Nueva York en 1882 y muerto en Santa Mónica,California,
en 1972), las suites "El gran Cañón", "Mississipi" y "Hollywood" etc. Cito también a AARON
COPLAND, nacido en Brooklyn el 14 de noviembre de 1900 y muerto en Nueva York el 2 de
diciembre de 1990, otro gran representante del jazz sinfónico por sus obras "Variaciones LEGALES EDICIONES
para piano", "Short Symphony", los ballets "Billy the Kid", "Appalachian Spring", la fantasía
"Salón México" y la ópera " T h e tender land", etc. Inclusive la m úsica de MIKLÓS ROZSA
(1907), aunque húngaro de nacimiento, pero nacionalizado norteamericano, brilla con su
"Spellbound concertó", sobre todo cuando Rózsa emplea los instrumentos electrónicos y
especialmente el theremin para simbolizar el encantamiento del hechizado. Pero de todo
este estilo y de esta gran escuela musical me quedo, lo repito, con la música de Gershwin.
963
LA VIVENCIA ESTÉTICA Y LA POESÍA
Es la expresión profunda de un sentimiento hermoso a través de la palabra o, como

dice Heldegger, es "el nombrar que instaura la esencia de las cosas'n(l). Por ello es toda
una incitación para una reflexión sobre el lenguaje, ya que como dice Luís Jaime Cisneros
"una gran inquietud rodea al hombre respecto al lenguaje"1 2(2), todo un mundo misterioso
en el que "nuestros estados afectivos se denuncian a través del lenguaje"....ya que "el
lenguaje es un correlato del hombre". Charles Bally ha escrito un hermoso libro sobre "La
afectividad en el lenguaje"3(3) y los grandes maestros de la lengua han explorado ys la
filosofía del lenguaje4(4) que es todo un programa para la reflexión lingüística.
Sin caer en la provocación que supone desarrollar esta temática, y sin más prolegóme
nos, permítame el lector hacer una antología de poemas que los traigo a colación, por su
profundo lirismo:
CESAR VALLEJO (Santiago de Chuco 1898-París 1938)

"Los Heraldos Negros"
Hay golpes en la vida, tan fuertes... Yo no sé!

Golpes como del odio de Dios; como si ante ellos,
la resaca de todo lo sufrido
se empozara en el alma... Yo no sé!
Son pocos; pero son... Abren zanjas oscuras

en el rostro más fiero y en el lomo más fuerte.
Serán talvez los potros de bárbaros atilas;
o los heraldos negros que nos manda la Muerte.
Son las caídas hondas de los Cristos del alma,

de alguna fe adorable que el Destino blasfema.
1 M ARTIN H EIDEGGER: “A rtey Poesía", pag. 108, Fondo de Cultura Económica, México, 1958.
2 LUÍS JAIM E CISNEROS: “Lengua y Estilo ”, pag. 18, Librería Editorial Juan Mejía Baca, Lima, 1959.
LEGALES EDICIONES
3 CHARLES BALLY: “E l Lenguaje y la Vida ”, Editorial Losada, S.A. Buenos Aires, 1957.
4 KARL VOSSLER: “Filosofía del Lenguaje. Ensayos ”, Editorial Losada, S.A., Buenos Aires, 1943; LEO
SPITZER: “Stilstudien’’, München, 1928; LEO SPITZER: “Lingüística e Historia literaria”, Editorial GRE-
DOS, Madrid, 1955; LEO SPITZER: “Estilo y Estructura en la Literatura Española”, Barcelona, 1980;
WALTER PO RZIG: “E l m undo maravilloso del lenguaje”, Editorial GREDOS, Madrid, 1970; DAMASO
ALONSO: “Poesía Española”, Editorial GREDOS, Madrid, 1957; W O LFGANG KAYSER: “Interpreta
ció n y análisis de la obra literaria", Editorial GREDOS, Madrid, 1954; CARLO S BOUSOÑO: “ Teoría de
la Expresión Poética”, Editorial GREDOS, Madrid, 1952; KA RL BÜHLER: “Teoría del Lenguaje", Revista
de Occidente, Madrid, 19 61; PIERRE GUIRAUD: “L a estilística”, Editorial Nova, Buenos Aires, 1960;
JUAN RAM ON CAPELLA: “E l Derecho como lenguaje”, Ediciones Ariel, Barcelona, 1968; D. P. GORS-
KI: “Pensamiento y Lenguaje”, Editorial Grijalbo S.A., México, 1962; EDWARD SAPIR: “E l Lenguaje”,
Fondo de Cultura Económica, México, 1954; CESÁREO ROD RÍGUEZ AGU ILERA: “E l Lenguaje Ju rí
dico”, Bosch Casa Editorial, Barcelona, 1969.
965
Esos golpes sangrientos son las crepitaciones

de algún pan que en lo puerta del horno se nos quema.
Y el hombre...Pobre... pobre! Vuelve los ojos, como

cuando por sobre el hombro nos llama una palmada;
vuelve los ojos locos, y todo lo vivido
se empoza, como charco de culpa, en la mirada.
Hay golpes en la vida, tan fuertes... Yo no sé!!!
JOSÉ MARÍA EGUREN (Lima 1874-Barranco 1942)

"La Niña de la lámpara azul"
En el pasadizo nebuloso
cual mágico sueño de Estambul,
su perfil presenta destelloso
la niña de la lámpara azul.
Ágil y risueña se insinúa,

y su llama seductora brilla,
tiembla en su cabello la garúa
de la playa de la maravilla.
Con voz infantil y melodiosa

en fresco aroma de abedul,
habla de una vida milagrosa
Con cálidos ojos de dulzura

y besos de amor matutino,
me ofrece la bella criatura
un mágico y celeste camino.
De encantación en un derroche,
hiende leda, vaporoso tul;
y me guía a través de la noche
LEGALES EDICIONES
FEDERICO GARCÍA LORCA (Fuente Vaqueros 1898-Madrid 1936)

"Muerte de Antoñito el camborio"
Voces de muerte sonaron

cerca del Guadalquivir.
Voces antiguas que cercan
voz de clavel varonil.
966
Les clavó sobre las botas

mordiscos de jabalí.
En la lucha daba saltos

jabonados de delfín.
Bañó con sangre enemiga

su corbata carmesí,
pero eran cuatro puñales
y tuvo que sucumbir.
Cuando las estrellas clavan rejones al agua gris,

cuando los erales sueñan
verónicas de alhelí, voces de muerte sonaron
cerca del Guadalquivir.
JUAN PARRA DEL RIEGO (Huancayo 1894-Montevideo 1925)

"Polirrítmo dinámico a Gradin jugador de fútbol"
Palpitante y jubiloso
como el grito que se lanza de repente a un aviador,
todo así claro y nervioso,
yo te canto, ¡oh jugador maravilloso!
que hoy has puesto el pecho mío como un trémulo tambor.
Y es entonces cuando suena la tribuna como el mar:

todos gritante: ¡Gradin! ¡Gradin! ¡Gradin!
Y en el ronco oleaje negro que se quiere desbordar,

saltan pechos, vuelan brazos y hasta el fin
todos se hacen los coheteros
de una salva luminosa de sombreros
que se van hasta la luna a gritarle allá:
¡Gradin! ¡Gradin! ¡Gradin!
LEGALES EDICIONES
967
EPÍLOGO
LITERATURA Y DERECHO5
A LEO SPITZER
-in memoriam-
Decía Leo Spitzer en una genial abstracción de sus "Stilstudien" que el estilo no es otra
cosa que la personal manera de expresar la vida y las peculiaridades subjetivas de cada
uno: "le style c' est I' homme méme". Por lo tanto, los fenómenos psíquicos y la subjeti-
vización lingüística hallan su máxima expresión en la literatura espiritualista; en aquella
como lo es la de Marcel Proust, Jules Romains, Charles Péguy, etc. quienes han llevado al
máximo las posibilidades psicológico-lingüísticas del habla. En Proust, por ejemplo, según
Spitzer la sintaxis se convierte en una expresión onomatopéyica del alma. "En busca del
tiempo perdido", no es otra cosa que la forma evocativa de un sentimiento estético de la
felicidad retrotraída; sentimiento que lo encuentro expresado con geniales similitudes en
la poesía de Nixa, por ejemplo, nuestro chiclayanizado poeta; según lo voy a demostrar en
un análisis que estoy haciendo de sus obras.
Más, en lo que quiero incidir por esta vez, es el análisis del subconciente, en ese mun
do alucinante o en esa expresión maravillosa del alma encantada, dimensiones polarizadas
y en contraste; pero, a la vez expresiones de una sola y única realidad, que es la vida misma
con sus trágicas incomprensiones y sus absurdos fatales a los que sólo el arte ha sabido
comprender.
El Derecho y la Literatura; he aquí, el tema de una afinidad electiva que se trata de
aprehender para captar mejor el alma del delincuente, para resolver mejor un problema
criminológico o una fórmula intrincada del proceso; para intuir mejor la esencia y funda-
mentación de la Justicia. Los problemas judiciales están ahitos de las intuiciones literarias.
Así; los tenebrosos móviles del homicidio, por ejemplo, hallan una explicación clara
y diáfana en la pluma inigualable, alucinada y epiléptica de Dostoiewsky; en los relatos
espeluznantes de Edgar Alan Poe o en los geniales atisbos de la penumbra anímica hechos
por Stendhal, Aldous Huxley, Pió Baraja, J. P. Sartre y André Gide. El conyugicidio pasional
halla su motivación psicológica indiscutible en las páginas de Shakespeare, de Tolstoy y
Ramón Pérez de Ayala. La criminalidad infantil de aspiración pseudo-heroica está explicada
por Leonhard Frank en su novela "La banda de ladrones" y Jean Cocteau en "Les enfants
terribles" describe inigualablemente esa fase caracterizada alguna vez como "Robinsonia-
na", en la que sobreviene el desapego a la familia y los afanes de bastarse a sí mismo.
Los "chicos-monstruos" de André Gide en "Les faux Monnayeurs" falsifican, seducen y se
suicidan, sólo "para saber pues no conocen de la vida otra cosa que los textos áridos de los
libros, el asfalto de las avenidas y los muros enyesados de las aulas. La tiranía de los padres
y de los maestros reprimiéndoles sus impulsos vitales se los ha hecho explotar en la forma
que narra Franz Werfel en su novela "No el asesino, sino el asesinado es el culpable".
LEGALES EDICIONES
Por otra parte, Francois Mauriac, Julien Green, Blaise Cendrars y Marcel Proust regis
tran en sus obras un evasionismo programático, con el cual parece que quisieran evadirse
de la realidad presente, con toda su anárquica lucha entre los planos de la conciencia y
la inconsciencia; lucha que Jeal Paul Sartre ha encarado, resueltamente, a través de sus
personajes de "El Muro", "La Náusea" y "Los caminos de la libertad" y que en su teatro,
especialmente, en su pieza dramática "Las manos sucias", reviste caracteres de especta
cular existencialismo en el análisis de un crimen con duplicidad de móviles. Se trata de un
enigma psicológico detrás de un asesinato político, en el que ni el protagonista, ni el autor,
Publicado en la Revista “A l Fin” Chiclayo, 1960 y en la Revista “C uadernos C hiclayanos”, O r

I 5
gano de la C asa de la C ultura, Chiclayo, sin fecha, pero, es de 19 6 1.
968
resuelven la incógnita planteada; tal vez, siguiendo las líneas directrices de la filosofía de
Heidegger, para quien el preguntar es la forma más valiosa del saber.
Ya en el campo de esta literatura "enigmática" nada más original que el famoso "José
K f personaje central de "El Castillo" y "El Proceso", obras fundamentales y aún incom
prendidas de Franz Kaffka, quien ha satirizado, con caustica ironía, los males y defectos de
nuestra crisis judicial. "José K". es detenido, procesado y condenado sin saber cómo ni por
qué. Finalmente, muere diciendo: "cómo un perro", y la parodia se ajusta a la realidad de
nuestros procedimientos judiciales.
Muy diferente es la figura de Sancho, quien, administrando justicia en la Insula Barata
ría, en nombre de su señor don Quijote, nos da reglas y máximas de buen sentido, en nada
envidiables a aquellas que ha inmortalizado el Rey Sabio en sus Partidas. También Charles
Dickens en su novela "Aventuras de Pickwick" ha satirizado los procedimientos rudimenta
rios de la justicia inglesa y, Rubén Dario en "Un pleito", ha sintetizado y satirizado, en unos
cuantos versos, todos los alegatos críticos a la condena en costas.
Entre nosotros, Armando Zubizarreta, desde la revista "Sphinx", ha efectuado un tra
bajo sobre "La cárcel en la poesía de Vallejo"; y ya, desde hace mucho tiempo, son innu
merables los estudios que se han hecho sobre diversos tópicos jurídicos de "La Divina Co
media" Lo mismo puede decirse en torno a Goethe, Heine, Ibsen, Tolstoy, Anatole France
e inclusive en el poema “Martín Fierro" sobre todo en ese diálogo de contrapunto entre el
"Moreno" y Martín Fierro, sobre la Ley y la Justicia. Un ejemplo de injusticia procesal y de
sus efectos en el preso lo encontramos en "El caso Maurizius" de Jacob Wassermann; las
frías baldosas de las mazmorras de la isla de If nos las describe "El Conde de Montecristo"
y Emíl Zola nos ha hablado apasionadamente en "J'acusse" sobre los sufrimientos de Dre-
yfus y de todos los presos en la isla del Diablo.
Así, podríamos ir acumulando datos, haciendo un espiral al infinito, pues, no podría
mos detenernos, nunca, en un estudio sobre las relaciones entre el Derecho y la Literatura.
Lo anteriormente dicho no es más que un ensayo, una improvisación literaria con la cual
he querido incidir en una tópica que, tal vez, pocas veces ha sido atisbada entre nosotros.
LEG A LES ED IC IO N E S
969
CONCLUSIÓN
"LUCES Y SOMBRAS DE LA HISTORIA"
La historia irradia claridad, luminosidad y espiritualidad profunda pero, también, os

curidad y proyección de sombras, prejuicios e ignorancias que embargan ciertas épocas,
espacios y momentos de la humanidad, que integran, no solo los "momentos estelares de
la humanidad" de los que nos hablaba en un hermoso libro STEFAN ZWEIG sino, también,
de aquellos otros momentos que giran caleidoscópicamente, cual agujeros negros, como
en "El Aleph" de JORGE LUÍS BORGES o cual los círculos del infierno que cantaba DANTE
en su inmortal poema.
Este contraste de luces y de sombras evidencia la crisis de nuestra sociedad contem
poránea pero, a diferencia de la tesis programática de SPENGLER que expone "la deca
dencia de Occidente" y de otras grandes obras que sostienen la inminencia del desplome
de la civilización cristiana clásica a partir de las “Ideen zur Philosophie der Geschichte der
Menschheit", de HERDER, y de la "Geschichte der Philosophie" de HEGEL, fueron todas,
intentos de abordar la crisis de la cultura, ocasionada por este desplome. Nuestra tesis es
la de que ni hay "un final de la historia" ni una "Untergang des Abendlandes" (Decaden
cia de Occidente), como diría SPENGLER; ni, tampoco, una "Untergang und Ubergang"
(Decadencia y Transición), como diría ERICH KAHLER1.
Lo que hay es una "tensión", una "vibración" o una "trepidación social" todo un "tré
molo" o un "vibrato" (musicalmente hablando), producido por el contraste dialéctico del
"reto" y la "respuesta", del "yin" y del "yang" del que nos hablaba TOYNBEE en su clásico
e inmortal "Estudio de la Historia" ese "ritmo alterno de ia Historia" causado por la fé y el
sufrimiento, por el pecado y la redención, por el valor, el coraje y la pujanza de unos, pero
también, por la debilidad y la cobardía de otros, quienes temen enfrentarse a las hordas
del mal, de la corrupción e impreparación de unos y de la mentalidad obsecuente con el
mal que los hace siervos o, al menos, tontos útiles del mal, quienes no advierten tras la
esclerosis de las ideologías en colapso, la sombra diabólica del mal. Frente al crepúsculo de
los espíritus esperando que caiga la noche, tenemos el deber de enfrentarnos con valentía
ante quienes pretenden provocar el desastre, llevados por su ignorancia, por su provoca
ción, por su maldad, por su debilidad, por su aventurerismo o por su oportunismo y hasta
por su relativismo, como lo hacen no solo los "tira-piedras" y los "quemallantas" sino,
también, por los que reniegan de los valores del espíritu, encubriendo o camouflando sus
blasfemias y sus apropiaciones de títulos- que ya no les corresponden -, tras una polisemia
diacrónica en la que se arguye que los conceptos clásicos de "católica" y de "pontificia"
"ya han perdido su sentido". Tal falacia, sintomática de una grave ceguera moral o de un
LEGALES EDICIONES
grave daltonismo ético, es el colmo del diabólico relativismo de quienes llegan a sostener,
por ejemplo, que "ya no sabemos si son buenos o malos, positivos o negativos" los con
ceptos fundamentales de nuestra religión. Esta falaz argumentación, de índole "folletines
ca" como llamó HERMANN HESSE, a nuestra época y a toda argumentación superficial
caracterizada por su doblez, por su falta de moral y de sinceridad2, me permite recordar
1 ERICH KAH LER: “Out ofthe Labyrinth: Essays itt Clarif¡catión”, New York, 1967. Traducción castellana:
“Nuestro Laberinto", pag. 82, Breviarios de la Editorial Fondo de Cultura Económica, México, 1975.
2 En “El juego de Abalorios”, obra cumbre del gran maestro del espíritu, Premio Nobel de 1946, se dice en
la Introducción que “la época folletinesca no careció de espíritu, ni siquiera fué pobre en ese aspecto. Pero
- poco supo hacer con ese espíritu o, no atinó a darle el puesto y la función apropiados dentro de la econo-
970
la fuente de mi inspiración que se encuentra en el lema de la Universidad de Oxford: "Do-

minus illuminatio mea": "El Señor es mi inspiración"; lema que también inspiró las investi
gaciones del profesor Toynbee, como lo expongo en el capítulo XXX de este mi libro, en el
que sostengo que "Para Toynbee, Dios no es sólo un hecho histórico: es el hecho histórico
supremo y la religión es el único asunto digno de la atención de los historiadores. Así; pues
la religión es, en su esencia, la clave de la historíología de Toynbee".
La otra gran tesis del maestro de Oxford es el papel que ha jugado en la historia la reli
gión católica en tanto que fué una especie de "crisálida" que albergó y preservó la cultura
sobreviviente en las épocas de "tiempos revueltos" como los que ahora sufrimos. Toynbee
nos eleva a una historíología inspirada por la Teología en la que "las civilizaciones son ¡as
siervos o las émulas de la religión" y la función más útil de la civilización greco-romana fue
la de dar a luz al cristianismo antes de desaparecer. Comparando la religión con un carruaje
piensa Toynbee que "las ruedas sobre las que se asciende al cielo podrían ser las caídas pe
riódicas de las civilización a la tierra". Esta es la tesis planteada en su "Civilization on triol"
New York, 1948, "La civilización puesta a prueba", Emece Editorial, Buenos Aires, 1949.
Así pues, las grandes religiones, que son el paradigma del alma, trascienden las limi
taciones de las sociedades y se convierten en la clave para la comprensión de la historia.
De este modo, la historíología de Toynbee culmina en una Teología de la Historia.
Así estaremos en condiciones de entender, perfectamente, a la luz de las revelaciones y
profecías de este singular historiólogo, lo que el Papa Juan Pablo II ha dicho en su primera
Encíclica "Redemptor Hominis" promulgada el 4 de marzo de 1979 de que "Cristo, Señor de
la Historia, es Alfa y Omega" o "el principio y el fin de la Historia".
No se comprende, pues, cómo quienes tienen el deber de enseñar con el ejemplo, no
solamente no cumplen con adecuar sus Estatutos con lo que establece la Constitución "Ex
Corde Eclessiae” del Papa santo Juan Pablo II, sino que, a fortiori, incurren en desacato,
blasfemia, incitación a la violencia, ceguera moral e imperdonable obstinación en el mal,
porque "errare humanum est, perseverare diabolicum".
Por eso hemos dicho que ser católico es ser discípulo de Jesucristo. Es demostrar con
hechos la invitación del Maestro que nos dijo "Tú, ven y sígueme". Ser discípulo de Jesu
cristo supone llevar Su luz en el corazón, irradiar la luz divina y trasmitirla a los demás con
toda su espiritualidad y claridad, con humildad, con sencillez., con amor, con emoción,
para ser bienaventurados y poder decir que ahora somos "hijos de la luz" y ya no más de
las tinieblas, porque, ahora, "somos luz en el Señor" ( Efesios, 5, 8).
Ser católicos es la gracia de sentirnos llamados y atraídos por Su bondad, por Su santi
dad, por Su perfección, que nos llama a imitarlo en todo, en tratar de ser perfectos, como
El es perfecto, en llegar a ser santos como El es santo, lo que nos hace dignos de llamarnos
"católicos", "Porque no todo el que dice "¡Señor! /Señori" entrará en el reino de los cielos"
(Mateo, 7, 21) "Tú crees que Dios es uno. Bien haces. También los demonios creen y tiem
blan" (Epístola de Santiago, 2, 19).
Ser católico es, pues, hablar de Jesús, que es hablar de Dios. Para quienes niegan la
LEGALES EDICIONES
divinidad de Jesús bueno es recordar lo que dijo Juan Pablo II en su Encíclica "Dives in
Misericordia" del 30 de Noviembre de 1980: “A este respecto, es digno de recordar aquél
momento en que Felipe, uno de los doce apóstoles, dirigiéndose a Cristo, le dijo: "Señor,
muéstranos al Padre y nos basta"; y Jesús le respondió: "¿Tanto tiempo ha que estoy con
vosotros y no me habéis conocido? El que me ha visto a m í ha visto al Padre" (Juan 14, 8
y ss). Descubramos, una vez más con Juan Pablo II, "en el mismo Cristo el rostro del Padre
mía vital y estatal ...Fué una época burguesa, fiel a un amplio individualismo”. H ERM AN N HESSE: “El
juego de Abalorios” en “Obras Completas”, tomo I, pag. 547 y passim, especialmente, pag. 549-550-551 f
passim, Editorial Aguilar, Madrid, 1962. Esta obra clásica fue publicada precedentemente por Santiago
Rueda - Editor, Buenos Aires, 1952, cfr. pag. 19, pag. 20 in fine, 21-22-23-24-25 y passim.
971
que es misericordioso y Dios de todo consuelo" {"Dives in misericordia" Ib y Juan, 2 Corin

tios, 1, 3).
En su luminosa Encíclica "Veritatís Splendor" del 6 de Agosto de 1993, ha dicho Juan
Pablo II que "La luz del rostro de Dios resplandece con toda su belleza en el rostro de Jesu
cristo, "imagen de Dios invisible" (Col. 1, 15), "resplandor de su gloria" (Heb. 1, 3), "lleno
de gracia y de verdad" (Jn. 1, 14): El es "el Camino, la Verdad y la Vida" (Jn. 14, 6). Por
esto la respuesta decisiva a cada interrogante del hombre, en particular a sus interrogantes
religiosos y morales, la da Jesucristo".
"Ven y sígueme" (Mt. 19, 21) "Por esto, seguir a Cristo es el fundamento esencial y
original de la moral cristiana: asi el discípulo debe seguir a Jesús, hacia el cual lo atrae el
mismo Padre (cf. Jn. 6,44). No se trata aquí solamente de escuchar una enseñanza y de
cumplir un mandamiento, sino de algo mucho más radical: adherirse a la persona misma
de Jesús, compartir su vida y su destino. El discípulo de Jesús, siguiendo, a aquél que es la
Sabiduría encarnada, se hace verdaderamente discípulo de Dios (cf. Jn. 6, 45). En efecto,
Jesús es la luz del mundo, la luz de la vida (cf. Jn. 8, 12); es el pastor; es el camino, la ver
dad y la vida (cf. Jn. 14, 6) es aquél que nos lleva hacia el Padre, de tal manera que verle a
él, el Hijo, es ver al Padre (cf. Jn. 14, 6-10). Por tanto imitar al Hijo, que es "imagen de Dios
invisible" (Col. 1,15), significa imitar al Padre".
Debemos conocer pues a Jesucristo, si uno quiere conocer a Dios y, para ello, debemos
leer una y otra vez los Evangelios porque "en ellos tendréis la vida eterna y ellos son los que
dan testimonio de mí" (Jn. 5, 39).
Así, pues, contra toda la argumentación falaz del relativismo, venga de donde viniere,
nosotros, los católicos, tenemos el deber de llamarles la atención recordándoles que está
escrito: "Os digo, que de toda palabra ociosa que se diga se deberá dar cuenta en el día
del Juicio. Según tus palabras serás declarado justo, según tus palabras serás condenado"
(Evangelio de San Mateo, 12, 36).
En fin, para quienes desconocen la palabra del Pontífice y de los Sacerdotes, concluyo
citando al Evangelio de San Lucas, capítulo 10, versículo 16: "Quien a vosotros escucha, a
Mí me escucha; y quien a vosotros rechaza, a Mí me rechaza; ahora bien, quien me rechaza
a Mí, rechaza a Aquél que me envió".
Ahora bien, frente a las interpretaciones catastróficas de la historia sostengo que la
historia de la humanidad ha pasado por una serie de aventuras, trágicas - la mayoría de
las veces -, esperanzadoras, otras veces, como cuando uno admite con POLIBIO que "el
conocimiento adquirido del estudio de la historia, es la mejor de todas las educaciones
para la vida práctica, porque es la historia y sólo la historia, la que madurará nuestro
juicio y nos prepara para tener puntos de vista justos, cualquiera que sea la crisis o la
situación de los asuntos" (Cuarenta libros de la Historia"- Libro I, capítulo 35). Como es
sabido, la tesis programática de POLIBIO3 hacía de la historia un medio para llegar a la
verdad pues la historia tiene una función aleccionadora y pedagógica : el historiador debe
renunciar a todo partidismo, a todo prejuicio personal y, convirtiéndose en juez, proceder
LEGALES EDICIONES
a dominar los hechos. Así, decía Polibio que: "En cuanto un hombre asume la actitud moral
de un historiador, tiene que olvidar todas las consideraciones, tales como el amor de sus
amigos o el odio a sus enemigos.... en ocasiones deberá elogiar a los enemigos y censurar
a los amigos".
En todo caso, el Divino Maestro nos ha dicho que "Mirad que no os engañen; porque
vendrán muchos en mi nombre y dirán : "Ya llegó el tiempo". No los sigáis. Cuando oigáis
hablar de guerras y revoluciones, no os turbéis; esto ha de suceder primero, pero no es en
seguida el fin. Entonces les dijo: "Pueblo se levantará contra pueblo, reino contra reino.
3 POLIBIO: “Cuarenta libros de la Historia”, versión castellana con el título de “Historias”, Libro I, cap. 35,
í Editorial Gredos, Madrid, 1990.
972
Habrá grandes terremotos y, en diversos lugares, hambres y pestes; habrá también prodi
gios aterradores y grandes señales en el cielo. Pero, antes de todo esto, os prenderán; o:
perseguirán, os entregarán a las sinagogas y a las cárceles, os llevarán ante reyes y gober
nadores a causa de mi nombre. Esto os servirá para testimonio. Tened, pues, resuelto, er
vuestros corazones no pensar antes cómo habéis de hablar en vuestra defensa, porque Ye
os daré boca y sabiduría a la cual ninguno de vuestros adversarios podrá resistir o contra■
decir. Seréis entregados, aún por padres y hermanos y parientes y amigos; y harán morii
a algunos de entre vosotros, y seréis odiados de todos a causa de mi nombre. Pero ni ur
cabello de vuestra cabeza se perderá. En vuestra perseverancia salvaréis vuestras almas":.
(Lucas 21, 8 a 19).
"Si el mundo os aborrece, sabed que me ha odiado a Mí antes que a vosotros" (Juan
15,18).
"En el mundo tendréis aflicción; pero confiad, yo he vencido al mundo" (Juan 16, 33).
Esto nos evidencia que también hay una dimensión crístíca de la historia porque,
como ha dicho JUAN PABLO II en su Encíclica "Redemptor Hominis" "El Redentor del hom
bre, Jesucristo, es el centro del cosmos y de la historia".
Ser católico es ser discípulo de Jesucristo. Es demostrar con hechos la invitación del
Maestro que nos dijo "Tú, ven y sígueme". Ser discípulo de Jesucristo supone llevar Su luz
en el corazón, Irradiar la luz divina y trasmitirla a los demás con toda su espiritualidad y
claridad, con humildad, con sencillez., con amor, con emoción, para ser bienaventurados y
poder decir que ahora somos "hijos de la luz" y ya no más de las tinieblas, porque, ahora,
"somos luz en el Señor" (Efesios, 5, 8).4
Así se explica la luz o la luminosidad en la historia porque, como ha dicho San Juan en
el maravilloso Prólogo a su Evangelio: "La luz en las tinieblas resplandece" ("et lux in tene-
bris lucet"). Así, a partir de Jesucristo que es, "fin de un mundo e inicio de otro, bisagra de
la historia"5, se explican las luces y sombras de la historia, que es también el contrapunto
o la sucesión dialéctica de nuestros pecados y de nuestras bienaventuranzas. Esta es la
historia, historia de luces y de sombras, de tragedias y fracasos. Nuestros errores deben
ser purgados, procesalmente, a la luz de una "Casación histórica". No es "ucrania": lo que
no está en el tiempo histórico; pero si, acaso, es "escatología", un ensueño profético o la
esperanza de la "Ciudad de Dios", tal como la planteó San Agustín de Hipona, o, es el "reto"
y la "respuesta", el "yin" y el "yang" de los que nos hablaba Toynbee....
Nuestro libro es una historia de maestros y de escuelas, de libros y de textos, de prin
cipios y doctrinas, de brocardos y "quaestiones", de incitaciones y recuerdos, que surgen
en la evocación de los maestros, a quienes están dedicadas estas páginas y, también, a
todos mis discípulos, los de ayer, los de hoy y del futuro, con quienes nos hemos integrado
en el claustro y en las aulas de nuestra alma mater studiorum para hacer de la universitas
magistrorum et scholarium un consorcio de investigadores y académicos que hagan vivida
la esencia de la Universidad que es, como decían las antiguas Partidas del Rey Alfonso
el Sabio: "ayuntamiento intelectual que fazen los alumnos e maestros para alcanzar los
saberes".
LEGALES EDICIONES
J.A.S.V
Miraflores, 11 de Noviembre del 2015.
4 SILVA VALLEJO: “Filosofía del Derecho", segunda edición corregida y aumentada, Cap. XX, pag. 221 a
224, Ediciones Legales, Lima, 2012.
5 JEA N DANIELOU: “Ensayos sobre el misterio de la historia”, pag. 258, San Sebastian, 1957.
973
F ilosofía del D er ech o ,
de J osé A ntonio S ilva V allejo , se terminó de imprimir en la ciudad de Lim a
en los talleres gráficos de Editorial San M arcos,
Av. Las Lomas 1600, Urb. Mangomarca, S.J.L.

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Jo s é A n t o n i o

FILOSOFÍA DEL DERECHO

© EDITORA Y DISTRIBUIDORA EDICIONES LEGALES E.I.R.L.

Cuarta edición: 2016

Hecho el Depósito Legal en la

Reservados todos los derechos. Ni la totalidad ni parte de

Diseño de portada: Edwing N. Gonzales Alvarado

Trujillo: Jr. Pizarra 540, Trujillo

Prefacio a la cuarta edición.................................................................................................

El pensamiento sobre el Tiempo, la nueva Física y la Cosmología................................. 279

LEG A LES ED ICIO N ES

La filosofía de Dilthey ......................................................................................................... 847

La Historiología de Raymond Aron..................................................................................... 893

O, también, como cuando el gran maestro de Udine (1879-1964), decía:

"La scienza non e scienza

Silva Vallejo: "Filosofía del derecho" 4? edición, pag. 130 y

"Por mi parte he venido sosteniendo que la esencia del Derecho y de la existencia

José Antonio Silva Vallejo

"Ogni pensiero, quando e vero pensiero, é filosófico...

(Extractado del Anuario de la Academia Peruana

"Una de las mayores satisfacciones reservadas a los maestros es comprobar el éxito de

se recibiera de Bachiller en 1960, con la tesis La Mala Fe en el Proceso Civil y de Doctor en

"En materia filosófica destaca su obra Introducción a la Filosofía. Dada su profunoa

MAX ARIAS - SCHREIBER PEZET

Luego, aparecieron algunas ediciones "interlocutorias" y de carácter "esotérico", porque

LA FILOSOFÍA DEL DERECHO Y LA TEORÍA GENERAL DEL DERECHO

El concepto del Derecho es un a príori en la fundamentación, comprensión y estructu­

construcción ulterior de nuestra disciplina.

EL CONCEPTO DEL DERECHO Y SU ANALÍTICA EN LA ESCUELA FRANCESA

de Filosofía, de Legislación y de Política", tema que lo impulsaría más tarde a analizar y

LIBRO I: DE LAS PERSONAS

Don Dalmacio Vélez Sársfield nadó el 18 de febrero de 1800 en Amboy, un pueblito

De los derechos reales

III. CRÍTICA DEL LEGAUSMO

a) Las sentencias de MAGNAUD

b) La crítica del legalismo por Francois Gény.- La "Science du droit civil".

ciencia interpretativa; b) A la luz de sus métodos de interpretación el juez debe renovar

ARNAUD: "Critique de ¡a rason juridique", Tomo I, 1981.

c) Los grandes maestros de la "scíence du droit civil"

CHARLES AUBRY fue un brillante profesor en la Universidad de Estrasburgo. Nació en

HENRI CAPITANT fué el gran representante de la metodología arretista, en una obra ya

Facultés se penchent aujourd'hui sur les décisions de la jurisprudence, comme le savantsur

et des contrats" (Livre jubila iré de Frangois Geny); etc.

M. J. GHESTIN ET GOUBEAUX: " T ra ité d e d r o it c iv il ", Tome I, Introduction générale", 3-

J. HÉRON: "Droitjudiciaire privé", París, 1991.

Debemos interpretar cabalmente el sentido, y la idiosincrasia de uno y otro código.

La Escuela Histórica Alemana desenvolvió magistralmente estos temas, empezando

y de su tiempo. Escribió en 1873 su obra fundamental intitulada: "Marcas Antistio tabeo.

LA ESCUELA DE LOS PANDECTISTAS

chaft, en ¡a cual el neologismo "Ciencia Histórica del Derecho" (Rechtswissenschaft) deno­

de Derecho Comercial"), 1865; "Studien in der romanistisch kanonistischen Wirtschafts

PARALELO ENTRE LA RECHTSWISSENSCHAFT Y LA SCIENCE DU DROIT CIVIL, ENTRE EL

CRÍTICA DE LOS PANDECTISTAS ALEMANES

a) LA ESCUELA DE LA INTERESSEN-JURISPRUDENZ O ESCUELA DE TUBINGA: PHILLÍPP

RUDOLPH VON JHERING (1818-1892) no solamente es el precursor del finallsmo sino

forma de jurisprudencia reserva Ehrlich el nombre de "creación Ubre del Derecho".

cuanto el equilibrio o tutela de los intereses en razón de lo cual la tarea fundamental de

"La Interessen-jurisprudenz constituye por ello un método de interpretación del Dere­

EUGEN EHRLICH nació el 14 de septiembre de 1862 en Czernowitz, la

El concepto del Derecho es un a príori en la fundamentación, comprensión y estructu

chaft, en ¡a cual el neologismo "Ciencia Histórica del Derecho" (Rechtswissenschaft) deno

"La Interessen-jurisprudenz constituye por ello un método de interpretación del Dere

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