Dogmática Jurídica Penal

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CAPÍTULO SEGUNDO
Referencia a la dogmática jurídica penal
I.PLANTEAMIENTO
En este apartado nos referiremos a la proyección de la ciencia jurídica en el

ámbito jurídico-penal. Desde luego, no hay una separación con todo lo
planteado en el capítulo anterior sino características específicas de esta
disciplina. Resulta oportuno identificar una peculiaridad que nos servirá
como presupuesto: Se trata de la rama del Derecho en la cual se tutelan los
intereses más valiosos del ser humano y donde el Estado emplea sus recur-
sos más rigurosos: Las penas y medidas de seguridad.
En aras del contenido sintético que pretendemos darle al presente trabajo,

adoptaremos como punto de referencia al Derecho punitivo de la Edad
Media. Con ello queremos hacer notar la tendencia de esa época de asu-
mir un Derecho penal irracional y carente de sustento técnico. Estas carac-
terísticas se traducen en una consecuencia de suma relevancia: el poder
ilimitado del Estado para de terminar qué punir y con qué intensidad.
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DR © 2017. Comisión Nacional de los Derechos Humanos

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70 Comisión Nacional de los Derechos Humanos
Es hasta el siglo XVIII cuando podríamos ubicar el inicio de un Derecho pe-

nal racional, pensante.1 En primer término encontramos la influencia de la
Revolución Industrial. El asenso de la clase social industrial conllevaba la
necesidad de limitar el poder de la nobleza para controlarla y después des-
plazarla. Fue así como la configuración del contrato social influyó en el De-
recho penal, al tener la potestad punitiva un depositario: el Estado. No obs-
tante, el siguiente gran camino por recorrer fue –y ha sido– limitar el poder
punitivo estatal. Es ahí donde haremos especial referencia.
II. LEGADO DEL PERÍODO CLÁSICO: EL SUSTENTO HUMANITARIO

DEL DERECHO PENAL
Una etapa importante en el desarrollo del pensamiento penal se encuentra

en la Escuela Clásica. Esta corriente generalmente se ubica en el período
que comprende de los penalistas de la Ilustración a la aparición del positi-
vismo criminológico.2 A continuación haremos una breve referencia de las
principales manifestaciones que se ubican en este período.
a) Influencia alemana
Dentro del pensamiento clásico alemán, Johann Paul Anselm Ritter von Feu-
erbach (1775-1883), constituye uno de los principales impulsores de las ideas
liberales en el Derecho penal. Planteaba que cualquiera que sea la posición
externa en que un ser humano se encuentre, sigue siendo libre, porque el
hombre aun y cuando tenga calidad de esclavo no por eso pierde su condi-
ción de ser humano. Estableció las condiciones bajo las cuales el Estado
puede intervenir en la esfera del ser humano y una limitación importante
que precisó, fue separar al Derecho penal de todo contenido moral.
1 Así, ZAFFARONI, Eugenio Raúl; ALAGIA, Alejandro; SLOKAR, Alejandro: Derecho penal,
parte general, Porrúa, México, 2001, pp. 256 y ss.
2 Vid. BERDUGO GÓMEZ DE LA TORRE, Ignacio; ARROYO ZAPATERO, Luis; GARCÍA RI-
VAS, Nicolás; FERRÉ OLIVÉ, Juan Carlos; y SERRANO PIEDECASAS, José Ramón: Lec-
ciones de Derecho penal, parte general, Praxis, Barcelona, 1996, p. 65.

Fundamentos de la dogmática jurídica penal 71
Para Feuerbach, cuando el hombre ingresa a la sociedad civil ya no es sim-

plemente hombre sino ciudadano, con sus derechos y obligaciones. Así, la
sociedad se organiza como Estado, donde deben imperar las garantías que
sustentan los fines del ciudadano. Y para que se pueda hablar de Estado y
de Derecho, se requieren tres contratos. El contrato de ciudadanía, a través
del cual, por medio de la razón se unen las fuerzas de todos para salvaguar-
dar la libertad recíproca. El contrato de sumisión, mediante el cual la per-
sona autónoma se somete a la voluntad general. Y por último, la constitu-
ción, mediante la cual la sociedad civil se convierte en Estado; en una
sociedad civil organizada. A su vez, la sociedad civil organizada debe incor-
porar ciertos principios bajo los cuales se limitará la actuación del poder
punitivo del Estado.
La influencia de Feuerbach no fue sólo en el ámbito ideológico, también

tuvo injerencia en el análisis técnico de las instituciones jurídicas. Por ejem-
plo, en la construcción sistemática de la tentativa, establece que no puede
haber tal si no se da una manifestación externa real de peligro al bien jurí-
dico, porque en un Estado liberal, la intención jurídica por sí sola no confie-
re a ninguna acción el rango de antijurídica.3
b) Influencia italiana
Cesare Bonessana, Marqués de Beccaria (1728-1794), es el principal repre-

sentante del Derecho penal liberal italiano. Su obra: De los delitos y de las
penas (1764), contiene un discurso ideológico de gran trascendencia, in-
fluenciado por el pensamiento de Montesquieu y Voltaire, aunque no cons-
tituye propiamente un análisis jurídico. Su principal aportación fue enfatizar
la necesidad de regular al delito y a las penas, en un marco de legalidad,
mediante un esquema respetuoso de la libertad y dignidad del ser huma-
no. Bajo esa directriz llegó a establecer posturas de relieve, como por ejem-
3 Vid. REY SANFIZ, Luis Carlos: La tentativa jurídico-penal. (Acercamiento al tratamiento

doctrinal del fundamento de los criterios de imputación entre naturalismo y normativis-
mo), Cuadernos “Luis Jiménez de Asúa”, Dykinson, Medrid, 2001, pp. 22 y 23.

plo, abolir la pena de muerte. Ante la barbarie imperante en su tiempo se

preguntaba:4
¿Pero cuál es el origen de las penas, y sobre qué está fundado el derecho a
castigar? ¿Cuáles pueden ser los castigos que convengan a los diferentes crí-
menes? ¿Es la pena de muerte, verdaderamente útil, necesaria e indispensa-
ble para la seguridad, y el buen orden de la sociedad? ¿Son justos los tor-
mentos y las torturas? ¿Conducen al objeto que las leyes se proponen?
¿Cuáles son los mejores medios de impedir los delitos? ¿Son las mismas pe-
nas igualmente útiles en todos los tiempos? ¿Cuál es la influencia sobre las
costumbres?
(…) el fin de las penas no es atormentar y afligir un ente sensible, ni deshacer
un delito ya cometido. ¿Se podrá en un cuerpo político, que bien lejos de
obrar con pasión, es el tranquilo moderador de las pasiones particulares; se
podrá, repito, abrigar esta crueldad inútil, instrumento del furor y del fanatis-
mo o de los flacos tiranos? ¿Los alaridos de un infeliz revocan acaso del tiem-
po, que no vuelve las acciones ya consumadas? El fin, pues, no es otro que
impedir al reo causar nuevos daños a sus ciudadanos, y retraer los demás de
la comisión de otros iguales. Luego, deberán ser escogidas aquellas penas y
aquel método de imponerlas, que guardada la proporción hagan una impre-
sión más eficaz y más durable sobre los ánimos de los hombres y la menos
dolorosa al cuerpo del reo.
Aunque Beccaria no era jurista, su ideología influyó en el pensamiento pe-

nal de la época y propició reformas legales.
Romagnosi (1761-1835), representa también un divulgador trascendente

del Derecho penal de corte liberal, sobre todo con su obra: Génesis del De-
recho penal, en la cual establece las bases de su teoría de la defensa social.
Por otro lado, Francesco Carrara (1805-1888), representa la culminación de

la Escuela Clásica en Italia. Sus aportaciones constituyen la continuación de
la ideología de Carmigniani (1768-1847), en cuanto a la necesidad de cons-
truir un sistema penal derivado de la razón; como un puente entre los prin-
cipios liberales y el sistema jurídico. Sin desprenderse del sustento filosó-
4 BECCARIA (Cesar Bonesano): Tratado de los delitos y de las penas, sexta edición facsi-
milar, (Imprenta de Albán: Madrid, 1822), Porrúa, México, 1995, pp. 5 y 45.

fico, puso de relieve las limitaciones del iusnaturalismo. Así, planteó que el
derecho a punir es legítimo en la sociedad porque la ley natural atribuyó
derechos al hombre y quiso que se les respeten, y ello no podría conseguir-
se de otra manera que armando a la sociedad de la fuerza de la coacción y
de la sanción que le faltan a la ley moral.5 No obstante, también trató de li-
mitar la rigidez del positivismo jurídico imperante en su tiempo. En este
sentido, estableció que la ley positiva de un Estado no está en la corteza de
las palabras con las cuales fue expresada, sino en el concepto y el espíritu
que les dio vida.6 Bajo esa línea de pensamiento se concretó a realizar es-
tudios de carácter técnico-jurídico.
Es importante resaltar la influencia de la inexistencia de una legislación pe-

nal única en Italia, circunstancia que prevaleció hasta finales del siglo XIX.
El debate se centraba en la discusión de las bases para la elaboración de
un futuro código penal, y en ello fueron importantes las aportaciones de
Carrara, con base en el método racionalista, abstracto y deductivo que pre-
valecía en esa época.7 Fue un impulsor del desarrollo de la ciencia del De-
recho que se caracterizó por su apertura a la discusión de las ideas. Esta-
bleció:8
La sabiduría humana ha nacido en pequeños destellos de las sucesivas ela-
boraciones de las mónadas que, en el largo período de la vida de la humani-
dad, consagraron sus inteligencias a la búsqueda de la verdad; pero nunca
fue ni puede ser concedido a un hombre, llámese doctor, príncipe o empe-
rador, el concentrar en su cerebro, como un solo haz, todos aquellos deste-
llos. Arrogarse la autocracia de encadenar a la ciencia jurídica y de constituir-
se en el único enseñador de ella, es el más insensato entre todos los delirios
de la soberbia humana.
5 Vid. CARRARA, Francesco: Derecho penal, traducción y compilación: Enrique Figueroa

Alfonso, Harla, México, 1993, p. 39.
6 Vid. Ibid., p. 27.
7 Vid. BERDUGO GÓMEZ DE LA TORRE, Ignacio, et. al.: Lecciones de Derecho penal, op.
cit., p. 65.
8 CARRARA, Franccesco: Derecho penal, op. cit., p. 29.

c) Influencia española
A Manuel de Lardizábal y Uribe (1739-1820), se le identifica como el primer

penalista de América Latina. Nació en México pero sus aportaciones las
realizó en España, específicamente en la Universidad de Valladolid, por ello
lo ubicamos en este rubro. En su obra Discurso sobre las penas (1820), re-
fleja una ideología cercana a la de Beccaria, pero además hace considera-
ciones de carácter técnico. Por ejemplo, establece que para fundamentar
la existencia de la pena debe haberse producido un daño o perjuicio y que
éste se haya cometido de manera voluntaria, con malicia o por culpa. Tam-
poco puede imponerse a los actos puramente internos, ni a las acciones
externas que son positivamente buenas, verdaderamente indiferentes o si
se realizaron sin deliberación alguna.9 Enfatizó que la pena para ser útil
debe ser necesaria. De lo contrario, los derechos sagrados de la justicia se
convertirían en una detestable y cruel tiranía. Sostuvo también que las pe-
nas deben ser lo menos rigurosas posible; se deben imponer atendiendo
a las circunstancias bajo las cuales se cometió el hecho criminal, y en cuan-
to excedan de esa parte dejarán de ser necesarias.10
III. PROYECCIÓN DEL POSITIVISMO

EN EL PENSAMIENTO JURÍDICO-PENAL
Como lo señalamos en el apartado anterior, en la segunda mitad del siglo

XIX se ve en la ciencia el remedio de todos los males del ser humano y se
discute si el Derecho posee las características de una disciplina científica.
Una de las principales razones por las que sostenían la renuencia al reco-
nocimiento de tal carácter era la falta de objeto estable de estudio, al tenor
9 Vid. LARDIZÁBAL Y URIBE, Manuel: Discurso sobre las penas, primera edición facsimilar
(primera edición: Madrid, 1782), prólogo de Javier Piña y Palacios, Porrúa, México, 1982,
p. 21.
10 Vid. Ibid., p. 60.

de la representativa crítica de von Kirchmann: “Tres palabras rectificadoras

del legislador echan abajo bibliotecas enteras”.11
Desde luego esta situación no es exclusiva del ámbito jurídico-penal; como

ya lo precisamos atañe a toda la ciencia jurídica. No obstante, trataremos
de centrar su injerencia en el contexto jurídico-penal. En ese ámbito, el po-
sitivismo influyó en dos líneas del pensamiento; a ellas nos referiremos a
continuación.
III.1. Positivismo criminológico
La influencia del pensamiento liberal tuvo un declive a mediados del siglo

XIX. El desarrollo industrial propició beneficios para las personas pero tam-
bién incrementó el cúmulo de necesidades. El consumo y la diversidad de
manifestaciones culturales provocó una redimensión valorativa en las so-
ciedades, lo cual se tradujo en mayores situaciones de tensión y de conflic-
to. Entre otras circunstancias, estos factores produjeron un aumento de la
criminalidad y con ello una intensa reacción de la sociedad. En consecuen-
cia, la lucha contra el delincuente comenzó a proliferar por encima de los
postulados liberales.
En este contexto emanó el positivismo criminológico italiano representa-

do, principalmente, por Lombroso (1835-1909), Ferri (1859-1929) y Garófa-
lo (1851-1934). La característica común de esta corriente era la utilización
del método experimental, con la pretensión de así alcanzar el rigor del mé-
todo científico. La implementación de este método implicaba una variación
en el objeto de estudio: ahora, lo importante era la búsqueda de la deter-
minación de las causas naturales o sociales que originó el delito y con esa
base hacer una valoración de la personalidad del delincuente.12
11 KIRCHMANN, Julius Hermann von: La jurisprudencia no es ciencia, trad.: Antonio Truyol

Sierra, Centro de Estudios Constitucionales, segunda edición, Madrid, 1961, p. 2.
12 Vid. BERDUGO GÓMEZ DE LA TORRE, Ignacio, et. al.: Lecciones de Derecho penal, op.
cit., p. 69.

Con la implementación de esta metodología se llegaron a derivar conclu-

siones alejadas del legado de la Escuela Clásica. Por ejemplo, Lombroso
negó el libre albedrío de la persona y en contrapartida admitió la existencia
de un delincuente nato. Para Ferri, el delincuente es responsable de sus
actos porque vive en sociedad y el Estado debe actuar con la suficiente
fuerza que amerite la lucha contra la criminalidad. Además, se orientó el
sistema estatal en la personalidad del autor del hecho delictivo y no sobre
la base de su acto. De esta manera se llegaron a proponer medidas extre-
mas, como la inocuación a través de la pena capital o las largas privaciones
de libertad a delincuentes incorregibles. Garófalo, con su darwinismo cri-
minológico, estableció que el delito es la afectación a los sentimientos de
piedad y probidad de un pueblo. Con base en ello planteó la necesidad de
excluir de su seno a quienes representen un peligro a la afectación de di-
chos sentimientos.
Una postura menos radical la encontramos en la Tersa Scuola, representa-

da principalmente por Sabatini y Alimena. Esta corriente sustentaba su es-
tudio en la antropología criminal, otorgándole ciertos derechos al delin-
cuente. Sin embargo, al final de cuentas preponderaba el énfasis hacia el
estudio del hombre delincuente.
Recapitulando, podríamos obtener como aportación importante del posi-

tivismo criminológico, la necesidad de implementar medidas estatales
para abordar la problemática de la criminalidad. Sin embargo, ante su afán
de delimitar su objeto de estudio hacia la personalidad del delincuente, lo
que supuestamente se ganó en status científico y en la aparente disminu-
ción de la criminalidad, se perdió en el respeto a los derechos fundamen-
tales. Como bien precisa Berdugo: “Políticamente la vía que abre el posi-
tivismo criminológico es peligrosa en cuanto que su idea organicista de la
sociedad valorando al hombre sólo en cuanto miembro de ella, coincide
con la base de los posteriores planteamientos totalitarios”.13
13 Vid. Ibid., p. 70.

III.2. Positivismo jurídico
El positivismo jurídico-penal tiene su origen en la doctrina alemana. En ello

influyó la promulgación del primer Código Penal Alemán en 1871, aplica-
ble a todos los Estados alemanes. También se efectuó una modificación en
el método, pero en este caso, se determinó que el objeto de estudio sería
el Derecho positivo. Con ello se puso de relieve el principio de legalidad,
como postulado básico del Estado liberal y también se logró el rango de
cientificidad que debe prevalecer en el Derecho penal, al analizar el texto
de la ley no sólo a partir de la interpretación exegética, sino a la luz de las
aportaciones de autores como Savigny y Ihering. Así se dio la proyección
de la dogmática jurídica en el ámbito del Derecho penal.
IV. EL MODELO METODOLÓGICO INTEGRAL DEL DERECHO PENAL
La dogmática jurídica aplicada al Derecho penal tiene como objeto de es-

tudio el delito y sus consecuencias jurídicas, y encuentra su mayor proyec-
ción en lo que identificamos como teoría del delito. Ahora, la complejidad
del fenómeno delictivo no sólo debe limitarse a su estudio técnico-jurídico,
desde su estricta configuración normativa, también es necesario darle un
rumbo a ese tratamiento jurídico. De ahí la importancia de la política crimi-
nal. Por otro lado, el delito, como fenómeno individual o social, requiere
del análisis criminológico.
Desde esta perspectiva multidisciplinar, el Derecho penal, la criminología

y la política criminal permanecen en una constante evolución, abordando
el problema delictivo desde su enfoque a través de su particular método
de estudio. En este aparado haremos un breve análisis de la esencia y pro-
yección de cada una de esas disciplinas y destacaremos su punto de en-
cuentro. Desde luego, en esa integración no perdemos de vista nuestro
principal enfoque: el Derecho penal y particularmente, la teoría del delito.

IV.1. La teoría del delito como objeto de estudio

de la dogmática jurídica penal
La materia, objeto y sustancia del Derecho penal es el delito. Las leyes pe-
nales giran en torno a él. Aunque el Derecho penal se pueda singularizar
por la peculiaridad de sus consecuencias jurídicas (penas y medidas de se-
guridad), éstas son aplicables a un suceso concreto: el delito, por lo que su
análisis amerita especial atención. En este apartado nos enfocaremos en
su estudio desde una perspectiva jurídico-penal; es decir, nos referiremos
al estudio dogmático del delito. En el estudio jurídico del delito se dio una
evolución: de la formulación de conceptos unitarios a estratificados:
e) La construcción del concepto unitario del delito, implica asumirlo

desde una perspectiva totalizadora, como una infracción punible. No
puede ser objeto de fragmentación alguna, sino asumirlo como algo
“digno de represión” o “merecedor de pena”. Su conceptuación se
agota en lo formal. Esta postura emana de una corriente identificada
como Escuela de Kiel. Los seguidores de esta corriente pretendieron
negar la dogmática misma, sustituyéndola por un criterio político
que estableciera consideraciones según el caso concreto que se fue-
ra presentando.14
f) El concepto estratificado del delito, se edifica a partir de varios es-

tratos, niveles o planos de análisis. Conviene aclarar que lo estratifi-
cado no es el delito como fenómeno ontológico, sino el concepto
que de él se obtiene por medio de su análisis.15 Este estudio se ela-
14 Vid. ZAFFARONI, Eugenio Raúl: Manual de Derecho penal, parte general, Cárdenas edi-
tor, México, 1994, p. 336.
15 Cfr. Ibid., pp. 36 y 37. Pone un ejemplo para clarificar este concepto: cuando referimos
que la cebra es un caballo con rayas, se está dando un concepto estratificado. Pero lo
estratificado es el concepto de cebra, más no la cebra misma. Es decir, que la cebra no
se compone de un animal, un caballo y unas franjas; esos no son elementos de la cebra,
sino de su concepto elaborado analíticamente. La cebra es toda una unidad. Los planos
no se encuentran en la cebra, sino en su análisis del cual obtenemos su concepto. Así,
aclara que lo mismo pasa con el delito, bajo un concepto analítico se van anunciando sus

bora a partir del método dogmático, mediante el cual se establece

un marco conceptual y así se construye la teoría del delito.16
De esta forma, la teoría del delito reúne en un sistema los elementos que a
partir del Derecho positivo son aplicables a todos o a ciertos grupos de de-
litos. Tiene un objetivo teórico: la búsqueda de los principios fundamenta-
les del Derecho penal positivo y su articulación o congruencia con un siste-
ma. Pero ello no implica que la doctrina esté imposibilitada para elaborar
una teoría del delito con cierto margen de libertad. Por el contrario, preci-
samente a través de la dogmática jurídica se facilita el análisis crítico y la
evolución teórica.
Es tarea de la teoría general del delito, ordenar los conceptos legales y abs-
tractos, para ponerlos en conexión. No debe limitarse a exponer sus prin-
cipios uno junto el otro, sino integrar un conjunto de conocimientos en un
todo ordenado, con una conexión interna y en concordancia con un siste-
ma.17 Ahora, podríamos preguntarnos, ¿por qué la teoría del delito debe
tener una congruencia con un sistema? Esto es importante precisar porque
le dará sustento a la finalidad del presente capítulo: Cuando se elabora un
análisis dogmático, se hace atendiendo a un orden jurídico global, porque
las normas penales no se encuentran aisladas de un contexto jurídico ge-
neral, sino en completa armonía. Se tiene como primer sustento, un orden
constitucional bajo el cual la teoría del delito debe construirse a través de
ciertos criterios y bases a seguir. A la forma de integrar esos criterios o ba-
ses se le identifica como sistemática. De esta manera, podríamos definir a
la teoría del delito como la construcción dogmática elaborada de manera
caracteres, formando planos diversos, niveles o estratos conceptuales, pero el delito si-
gue siendo una unidad y no una suma de sus componentes.
16 Vid. ROXIN, Claus: Política criminal y estructura del delito, (elementos del delito en base
en la política criminal), trad.: Juan Bustos Ramírez y Hernán Hormozábal Malarée, PPU,
Barcelona, 1992. Por ello, aclara que la dogmática penal tiene injerencia en un ámbito
fundamental: la teoría del hecho punible (teoría del delito).
17 Vid. Ibid., p. 36.

ordenada y sistemática a partir de determinados elementos para explicar

qué es el delito en general, delimitando sus características o elementos.
Recapitulando, la teoría del delito es un método de análisis de distintos ni-
veles. Se estructura a partir de un sistema de conceptos. Además, propor-
ciona una función garantista en relación con el modelo estatal. Esto es, los
Estados –en sus Constituciones, esencialmente– establecen un punto de
partida para determinar la función y límites de la pena, y éstos a su vez de-
ben servir como base para la formulación de la teoría del delito. De esa ma-
nera, Estado, pena y delito, permanecen en una relación de concordancia
y dependencia.
La teoría del delito constituye la determinación de las fronteras mínimas de

lo que puede ser objeto de una pena y responde a la pregunta de cuáles
son los elementos que deben concurrir como mínimos y con carácter ge-
neral para que un hecho sea punible. En esa relación (delito, pena y Esta-
do), también es importante establecer que cada disposición contenida en
la teoría del delito no sólo tiene un contenido formal-legislativo, sino tam-
bién lleva intrínseco un contenido valorativo y político. Al dogmático le co-
rresponde interpretar todo ese contenido y verificar si se mantiene una
congruencia con el modelo constitucional. Concretamente, la teoría del
delito, como método científico de análisis sistemático, tiene en esencia las
siguientes repercusiones: En la esfera práctica, para la resolución de los ca-
sos18 y en el terreno garantista, en la medida que ofrece al destinatario de
la norma los alcances y limitaciones al ius puniendi frente a su acto.
18 Vid. SAINZ CANTERO, José A.: Lecciones de derecho penal, parte general, segunda
edición, Bosch, Barcelona, 1989, p. 65. Establece que la separación palpable entre el
dogmático y el práctico, es reprochable a ambos. Al científico, por haber olvidado que
hay una práctica; que debe haber un contacto directo con la realidad. Y el práctico, por-
que ha adoptado una postura de desprecio o indiferencia por los estudios dogmáticos.
Pero que también le es achacable responsabilidad al legislador, cuando elabora la ley sin
realismo y utilidad. NOVOA MONREAL, Eduardo: La evolución del Derecho penal en el
presente siglo, Editorial Jurídica Venezolana, Caracas, 1977, p. 45. En relación con los
dogmáticos que se abstraen de la realidad, afirma: “son verdaderos gimnastas intelec-
tuales que ejercen en el vacío, los cuales se caracterizan por sumergirse en una progre-
sista complicación de sus elaboraciones abstractas, en la agudización de discusiones tan

IV.2. La política criminal como orientación y sustento de la dogmática

jurídica penal
Toda construcción dogmática debe tener consistencia sistemática, una

vinculación con la práctica, un apego con el modelo estatal y un acerca-
miento con la realidad. La dogmática jurídica penal debe tener un rumbo
y así se vincula con el terreno de lo político, de tal suerte que la teoría del
delito se convierte en la instrumentación técnica de una política.19
Esto es así porque en términos generales Derecho y Política, Política y De-

recho, son dos ámbitos en eterna asociación.20 El Derecho es decisión po-
lítica objetivada;21 en la política encuentra sustento y viabilidad. Y en el De-
recho la política encuentra rumbo y ritmo. Si la política es la ciencia del
poder y el Derecho la ciencia del orden, no es concebible su separación,
porque el poder sin el orden cae en la destrucción y el orden sin el poder
puede resultar ineficaz.22
Bajo esta perspectiva, si en el Derecho se encuentra intrínseca una política,
otra cuestión será averiguar si ésta atiende a un esquema determinado: al
inútiles como extravagantes y en una ciega y gradual desconexión con la realidad, con
deplorables consecuencias por los que se refiere a alcanzar el verdadero y único fin del
derecho penal”.
Vid. BALDÓ LAVILLA, Francisco: “Observaciones metodológicas sobre la construcción de
la teoría del delito”, en: Política criminal y nuevo Derecho penal (libro Homenaje a Claus
Roxin), Bosch, Barcelona, 1997, p. 358. Al abordar el tema del sentido práctico de la teo-
ría del delito, se basa en Larenz, al definir que el derecho es desarrollado por el legisla-
dor, por los tribunales y por la ciencia del derecho.
19 Vid. ARROYO ZAPATERO, Luis: “Fundamentos y función del sistema penal: el programa
penal de la constitución”, en: Revista Jurídica de Castilla la Mancha, n° 1, 1989, p. 101.

Establece que el sentido del sistema penal no puede derivarse solamente de la función
que cumple, sino también de la función que debe cumplir conforme a las indicadas de-
cisiones políticas fundamentales.
20 En similares términos lo plantea GONZÁLEZ DE LA VEGA, René: Política criminológica
mexicana, Porrúa, México, 1993, p. 75.

21 Vid. LÓPEZ GARRIDO, Diego: Terrorismo, política y derecho, Alianza Editorial, Madrid,
1987, p. 1. Plantea que “no hay nada tan político como el Derecho, aunque nace con la
vana pretensión de despolitizar la materia que toca”.
22 Vid. GONZÁLEZ DE LA VEGA, René: Política criminológica mexicana, op. cit., p. 75.

social y democrático, por referirnos al que nos interesa. En este sentido,

aprobar o descalificar una norma o institución jurídica, implica asumir una
posición política. De esta manera, las disposiciones del Derecho penal, y
por ende, de la teoría del delito, adquieren una relevancia de primer orden
pues al dogmático le corresponde justificar los contenidos de aquéllas en
un contexto político, o bien, establecer la crítica respectiva.
IV.2.1. Su ubicación en el contexto de la política general estatal
La política criminal debe ubicarse, en primer término, dentro del contexto

general de la política. Bajo este presupuesto, primeramente encontramos
la idea de alcanzar un fin, independientemente de cuál sea éste. Y es en el
poder, donde se involucra una interacción entre quien conduce, a través de
ciertos medios, para alcanzar un fin o fines determinados y los destinatarios
de esos medios.23 Ahora, ubicándonos en el poder del Estado, éste cuenta
con un sistema de sanciones organizadas más desarrollado que ninguna
otra comunidad. Además, su mecanismo de aplicación también está más
perfeccionado y por ende, la fuerza material es mayor.24 En este orden de
ideas, plantea Heller que aun y cuando el fin de la política sea la búsqueda
del orden, se debe propiciar también la máxima exclusión de la coacción
física, pues los hombres no pueden vivir en una guerra duradera de todos
contra todos, sino que requieren para su autoconservación de un orden
fáctico que proporcione seguridad jurídica.25
23 Plantea Duverger [referido por CRUZ REVUELTAS, Juan Cristóbal: Qué es la política (an-
tología de los mejores textos modernos), Cruz O, México, 1994, p. 10], apoyándose en
Duguit, que en la base del fenómeno del poder, se encuentran por un lado los que dan
órdenes, los que mandan, los que dirigen; y por el otro, los que obedecen, los que si-
guen, los que sufren.
24 Ibid., p. 19.
25 Vid. HELLER, Herman: El sentido de la política y otros ensayos, Pre-Textos, Valencia, 1996,
pp. 57 y 58. En esta dialéctica de poder, sanción y orden, desgraciadamente no podemos

desvincular la violencia. Dice Foucault [citado por Gilberto JIMÉNEZ: Poder, estado y
discurso (perspectivas sociológicas y semiológicas del discurso político-jurídico), UNAM,
1989, p. 34]: “El sentido común suele contraponer el poder y la violencia al derecho. La

IV.2.2. Delimitación conceptual
Para poder alcanzar sus propósitos, la política criminal debe asumir crite-
rios o principios dentro de determinados límites y permanecer acorde con
el contexto de la política general estatal. Toda Constitución consagra un
modelo de Estado y lleva intrínseca una ideología determinada. Dentro de
esa ideología se construyen las bases para la orientación política general y
consecuentemente, para el establecimiento del rumbo político criminal.26
Los antecedentes de la política criminal se encuentran en la preocupación

por encontrar medios para luchar contra la criminalidad. Adquirió impor-
tancia en las postrimerías del siglo XVIII y a inicios del siglo XIX, bajo la in-
fluencia de Franz von Liszt, quien pretendió dotarla de independencia del
Derecho penal. Tomó auge en la primera mitad del siglo XX y a partir de
entonces ha adquirido un interés preponderante. En cuanto al término po-
lítica criminal, se le atribuye a Feuerbach (1801).27 La definió como el con-
junto de métodos represivos con los que el estado reacciona contra el cri-
men. 28 La esencia de esta definición ha permanecido aún en los autores
contemporáneos. A grandes rasgos se le suele identificar como el conjun-
to de métodos con los que el cuerpo social organiza las respuestas al fenó-
tarea propia del derecho sería desplazar la violencia sustituyéndola por el reinado de la
equidad y de la Ley. Y en caso de no poderse excluir la violencia, el derecho tendría por
misión dulcificar y humanizar su ejercicio (...) Esta visión del derecho es completamente
ideológica (...) lejos de constituir una alternativa diferente al poder, el derecho se define
esencialmente como un modo de codificación del poder y, por tanto, como uno de los
dispositivos o instrumentos (...) por lo que toca a la violencia, el derecho, lejos de excluir-
la, la presupone por lo menos como última ratio.”
26 Vid. SAINZ CANTERO, José A.: Lecciones de derecho penal, op. cit., pp. 91 y 92.
27 Vid. Ibid., p. 91. Precisa que después de Feuerbach, la expresaron en el siglo XIX, Henke,
Richter, Mittermaier y Holtzendorf. Sobre el origen de la terminología, se discutió am-

pliamente en el Congreso Internacional de Derecho Comparado, celebrado en París en
1900.
28 Citado por: TOCORA L., Fernando: Política criminal en América Latina, seguridad nacio-
nal y narcotráfico, Cárdenas editor, México, 1995, p. 177.

meno criminal;29 como la manera en la que debe configurarse el sistema

penal para lograr mejor sus objetivos,30 o bien, como la exteriorización de
la cuestión criminal dentro de un sistema,31 entre otras definiciones.32
IV.2.3. Ámbitos de injerencia
No existe una política única. Cada Estado la diseña en los diversos temas:
en materia social, de salud, educación, economía, etc. También lo hace por
lo que respecta a la criminalidad, en el campo legislativo, ejecutivo y judi-
cial. Además, se manifiesta en las instancias concretas de actuación de los
operadores sociales, como los órganos policiales, el sistema penitenciario,
etcétera. 33
29 DELMAS-MARTY, Mireille: Modelos actuales de política criminal, Colección de Temas

Penales, serie A, n° 4, C, Ministerio de Justicia (Español), Madrid, 1996, p. 19.
30 MARTÍN CARNIVELL, Joaquín: “Criminología y política criminal”, en: Cuaderno de Po-
lítica Criminal Madrid, n°. 19, 1983, p. 27.
31 BUSTOS RAMÍREZ, Juan: “Política criminal y Estado”, en (VV. AA): Memorias del 1er. Con-
greso de Estudiantes de Derecho Penal, Facultad de Derecho, Universidad de Guana-
juato, México, 1998, p. 14. Para fortalecer su postura, Bustos señala que cuando plantea-
mos lo criminal desde la perspectiva de la política, estamos estableciendo una
vinculación con el poder. Es decir, con la capacidad de definición dentro de la estructura
social. En consecuencia, con la capacidad de dirigir y organizar. Por eso, ambas son con-
sustánciales. Se refiere a la política criminal, como el poder de definir los procesos crimi-
nales dentro de la sociedad, y en consecuencia, de dirigir y garantizar el sistema social
en relación con la cuestión criminal.
32 Vid. ROXIN, Claus: Política criminal y estructura del delito, op. cit., p. 9. Para dicho autor,
la cuestión de cómo debe procederse con las personas que han infringido las reglas bá-
sicas de la convivencia social dañando o poniendo en peligro a la sociedad, constituye
el objeto principal de la política criminal. Se ubica en un punto medio que oscila entre la
ciencia y la estructura social. Se proyecta como ciencia, en los conocimientos objetivos
del delito; en sus formas de manifestación empíricas y jurídicas. Y por otra parte, como
una determinada forma de política, establece determinadas ideas o intereses para de-
sarrollar una estrategia definitiva de lucha contra el delito.
33 Vid. BUSTOS RAMÍREZ, Juan: “Política criminal y Dogmática”, en (VV.AA.): El poder pe-
nal del Estado, (homenaje a Hilde Kaufmann), Depalma, Buenos Aires, 1985, p. 2. Tam-
bién: BARATTA, Alessandro: “La política criminal y el derecho penal en la constitución:
Nuevas reflexiones sobre el modelo integrado de las ciencias penales”, documento in-

Sin perder de vista el amplio campo de acción de la política criminal, para

los fines de nuestro objeto de estudio conviene delimitarlo a un particular
enfoque: su vinculación con la dogmática jurídica. Esta proyección se da en
varios ámbitos. Primeramente, en el proceso de creación de las leyes pe-
nales, al propiciar que la decisión política del legislador sea adecuada y la
ley que se derive corresponda con una determinada ideología. Creada la
legislación, la vinculación se da al interpretar su contenido y explicarla, pro-
porcionando criterios para su aplicación. De esta manera, en la labor dog-
mática se determina qué ideología se encierra en la norma y si es o no con-
gruente con el modelo estatal derivado de la esencia constitucional,
édito entregado por el autor a propósito de los VI Cursos de Postgrado en derecho, po-
lítica y criminología, de la Universidad de Salamanca, trad.: Marisela Pérez Lugo y Patricia
Chiantera, enero de 1999, p. 1. Establece que la política criminal es un concepto com-
plejo. Que la univocidad de su finalidad merece aclarar lo que hasta hace poco tiempo
venía siendo entendida como aquella que sirve para controlar la criminalidad, es decir,
reducir el número de infracciones a la ley penal. Pero que el avance de la investigación
en el terreno de la victimología ha ampliado el campo de acción por lo que respecta a la
prevención de la delincuencia. También hay que añadir al menos potencialmente, el ob-
jetivo de controlar sus consecuencias. Que la complejidad del concepto política criminal
se traduce en un concepto problemático; es una totalidad más vasta y compleja de la
especie política penal.
Bajo este esquema, es importante hacer énfasis en la distinción existente entre dos
aspectos: la seguridad y la política social. Hay una yuxtaposición a partir de un carácter
ideológico. En el contexto de la política criminal, el sustantivo seguridad lo encontramos
frecuentemente acompañado de un adjetivo: seguridad nacional, pública o urbana; ésta
se traduce en un discurso encaminado no precisamente a la seguridad de los derechos
de las personas, independientemente del grupo social al que pertenezcan, sino de la
seguridad de la nación, de la comunidad estatal o de la ciudad. De esta manera, la doc-
trina de la seguridad nacional, cobra importancia en América Latina en los años setenta
y ochenta, a partir del uso del narcotráfico, de los análisis de Carl Schmidt sobre la lucha
existencial entre amigos y enemigos degenerándose en sistemas pensados fuera de la
legalidad constitucional, creándose un verdadero terrorismo de Estado. La seguridad
estatal, se representa en el continuo compromiso entre la tradición liberal y la tradición
autoritaria; entre un Estado de Derecho y un Estado policía o de la prevención; entre po-
lítica del Derecho penal y política de orden público. En cuanto a la seguridad urbana, es
el reflejo de dimensión local de la política criminal, favoreciéndose la sinergia de disci-
plinas y organizaciones distintas, destinadas a propiciar el disfrute y protección de dere-
chos, con respecto a cualquier agresión o incumplimiento por parte de otras personas
físicas que ejercen poderes de hecho o de Derecho en un espacio territorial. (Vid. idem.
pp. 2 y 3).

detectando en su caso, las contradicciones o incongruencias. La postura

dogmática puede llegar incluso a ser diversa al propio texto constitucional
y proponer otros contenidos, criterios y orientaciones de la ley. O en con-
trapartida, a partir de orientaciones político criminales se puede ir modifi-
cando el rumbo de la dogmática jurídica.
Iniciada la vigencia de la ley penal, el Estado debe implementar medidas y

estrategias político-criminales para su aplicación, en el ámbito jurisdiccio-
nal. De ahí la necesidad de diseñar una política criminal integral, porque
cuando se descuida una parte se puede generar un desequilibrio.
IV.2.4. La criminología como disciplina informadora del Derecho

penal
Otro aspecto importante a considerar en el contexto de un sistema penal

integral es el enfoque criminológico. En unión con la dogmática jurídica y la
política criminal, nos proporciona una visión completa en el tratamiento del
delito. En este apartado haremos algunas anotaciones sobre esta disciplina.
IV.2.4.1. Definición, objeto de estudio y alcances
Siguiendo sustancialmente a García Pablos-de Molina, tradicionalmente se

define a la criminología como una ciencia empírica e interdisciplinaria, que
se ocupa del estudio de la criminalidad, de la persona, del infractor, la víc-
tima y el control social del comportamiento delictivo. Trata de suministrar
una información válida sobre la génesis, dinámica y variables principales
del crimen, desde un contexto individual y social. Asimismo, proporciona
las bases para la elaboración de los programas de prevención del delito y
para las técnicas de intervención positiva del hombre delincuente.34
34 GARCÍA-PABLOS DE MOLINA, Antonio: Criminología, tercera edición, Tirant lo blanch,

Valencia, 1996, p. 19.

La criminología se concentra en el análisis de los procesos de criminaliza-

ción y en el origen de la conducta delictiva. Examina cómo y por qué ciertas
personas llegan a ser consideradas como “delincuentes” o “desviados”.35
La información la obtiene a través del método empírico, basándose en el
análisis y observación de la realidad.36 Aporta un núcleo de conocimientos
seguro y contrastado que permite comprender científicamente el proble-
ma criminal a fin de prevenirlo e intervenir con eficacia y de modo positivo
en el delincuente.37
La evolución de la criminología ha tenido como marco de referencia impor-

tante su objeto de estudio. En la criminología clínica, se plantean aspectos
relativos a la manifestación criminal y a la terapia de sus orígenes. La crimi-
nología positivista, se basa en el concepto natural del crimen; se apartan
del presupuesto jurídico, antepone el análisis de las manifestaciones anti-
sociales y hasta después el de la delincuencia.38
En los años cuarenta –primero en Estados Unidos, después en Gran Breta-

ña y luego en el Continente Europeo– comenzaron a aparecer los elemen-
tos de una nueva perspectiva teórica: el labelling approach. Esta corriente,
en la década de los sesenta, encontró su proyección en el análisis de los
mecanismos y procesos institucionales o informales de etiquetamiento.
Bajo esta perspectiva, el sistema de justicia penal –a diferencia de su aisla-
miento en la criminología tradicional– constituyó parte importante del ob-
jeto de estudio de la criminología. Se extendió al estudio de la dogmática
jurídica penal considerada, en este caso, en su rol de instrumento constitu-
35 Vid. SANDOVAL HUERTAS, Eduardo: Sistema penal y ciminología crítica, Temis, Bogotá,
1985, p. 1.
36 Vid. GARCÍA-PABLOS DE MOLINA, Antonio: Criminología, op. cit., p. 20.
37 Vid. Ibid., p. 80.
38 Vid. BARATTA, Alessandro: “La política criminal…”, op. cit., p.5. Aclara que, en los pri-
meros decenios del siglo XX, la criminología positivista se afirmó como una teoría etio-
lógica y como teoría tecnológica de la política criminal. Ha contribuido –junto con la doc-
trina penal– a la constitución de un primer modelo integrado de la ciencia penal.

tivo del sistema penal.39 Fue así, como surgió la criminología crítica. Asume
como punto de partida la reacción social, y a partir de ahí al delito y al de-
lincuente. Se involucra en el ámbito legislativo, judicial y ejecutivo. Más aún,
Pretende llegar a la comprensión de la sociedad y de sus métodos.40 En
otras palabras: la criminología crítica no sólo describe, también cuestiona.41
Sobre la evolución referida, señala Bergalli42 que antes, la criminología se

desempeñaba en el campo de la evolución técnica y la discusión académi-
ca, pero después de la segunda guerra mundial, el pensamiento crimino-
lógico pasó a una indagación más orientada hacia la realidad. El estudio de
la persona del delincuente, constituyó el principal objeto de las investiga-
ciones criminológicas durante la etapa positivista, pero en la moderna cri-
minología ha pasado a un segundo plano. Ahora se plantean enfoques in-
dividualistas en atención a objetivos político-criminales. El centro de interés
de las investigaciones –aunque sin perder de vista la persona del infractor–
se orienta prioritariamente hacia la conducta delictiva misma, la víctima y
el control social. El delincuente se examina en el contexto de sus interde-
pendencias, como unidad biopsicosocial y ya no desde una perspectiva
biopsicopatológica como lo venía haciendo la criminología tradicional.43
Desde otra óptica, Pinatel propone analizar el fenómeno criminal a partir

de tres planos: El plano del crimen, en el cual de debe aislar el estudio del
acto criminoso en la vida del hombre, considerándolo como un episodio
con comienzo, desarrollo y fin. El plano del criminal, en el se realiza un es-
39 Vid. Idem. También: LARRAURI PIJOAN, Elena: La herencia de la criminología crítica, Si-
glo XXI editores, Madrid, 1991, pp. 25 y 55.
40 Vid. GARCÍA RAMÍREZ, Sergio: “Panorama de la justicia penal”, en: La ciencia del dere-
cho durante el siglo XX, UNAM, México, 1998, pp. 715 y 716.
41 Vid. Idem. También vid. BARATTA, Alessandro: Criminología crítica y crítica del Derecho
penal, Siglo XXI editores, México-España-Argentina-Colombia, 1986, p. 169. Critica al
Derecho penal en el sentido de que no defiende a todos y sólo los bienes esenciales en
los cuales están interesados por igual todos los ciudadanos. Y que cuando castiga las
ofensas o los bienes esenciales, lo hace con intensidad desigual y de modo parcial.
42 Vid. BERGALLI, Roberto: Crítica a la criminología, Temis, Bogotá, 1982, p. 11.
43 Vid. GARCÍA PABLOS-DE MOLINA, Antonio: Criminología, op. cit., p. 34.

tudio individual de las características de los actos criminales y de los facto-

res que han influenciado la formación y la evolución de su personalidad.
Por último, el plano de la criminalidad, que se traduce en el conjunto de
actos criminales realizados en un tiempo y lugar determinados.44
V. RECAPITULACIÓN: LA NECESARIA VINCULACIÓN DEL DERECHO

PENAL CON LA CRIMINOLOGÍA Y LA POLÍTICA CRIMINAL
La criminología es una ciencia del ser empírica y el Derecho es una ciencia

del deber ser normativa. La primera utiliza el método inductivo, empírico,
basado en el análisis y la observación de la realidad. Por su parte, el Dere-
cho utiliza un razonamiento lógico abstracto-deductivo. La criminología
aspira a llegar al conocimiento de la realidad para explicarla. En cambio, el
Derecho valora, ordena y orienta la realidad a partir de criterios axiológi-
cos.45 Ahora bien, el Derecho penal es un supuesto indispensable de la cri-
minología. Ésta surge en razón de que, a través de un mecanismo institu-
cional como es la norma penal, una organización determinada fija objetos
de protección y con esa base determina qué es delito, quién es delincuen-
te; y al mismo tiempo, una forma especial de reacción social.46
Tanto el Derecho penal como la criminología, tienen como parte de su ob-

jeto el concepto de delito. Pero el Derecho penal lo aborda desde una
perspectiva dogmática. En cambio, a la criminología, más que los contor-
nos formales del delito le interesan las razones de su génesis, su fenome-
nología, la justificación o no de su presencia y sus fines de control social.47
44 Vid. PINATEL, Jean: La sociedad criminógena, Colección Aurióan Aguilar, trad.: Luis Ro-
dríguez Ramos, Madrid, 1979, (edición original: Calmann-Lévy), 1971, Paris. p. 7.
45 Vid. GARCÍA-PABLOS DE MOLINA, Antonio: Criminología, op. cit., pp. 20-23.
46 Vid. BUSTOS RAMÍREZ, Juan; BERGALLI, Roberto; y MIRALLES, Teresa: El pensamiento
criminológico, I, Península, Barcelona, 1983, p. 24.

47 Vid. HERRERO HERRERO, César: Los delitos económicos, perspectiva jurídica y crimino-
lógica, Ministerio de Interior (Español), Madrid, 1992, p. 41.

No debe existir disyuntiva sobre qué es más importante, si la dogmática

jurídica- penal o la criminología. No es posible que la criminología sustitu-
ya a la dogmática en virtud de que ésta se ocupa de problemas que la cri-
minología no está en posibilidades de resolver.48 Pero por otra parte, el es-
tudio dogmático no puede prescindir de la criminología, porque ésta le
suministra conocimientos indispensables para determinar el contenido de
las normas penales y le muestra la realidad que regulan.49
Por otra parte, tanto la criminología como la política criminal, estudian la le-
gislación desde una perspectiva política atendiendo a los fines del Estado.
Además, hacen la crítica para proporcionar la reforma del Derecho penal en
general. Así, la política criminal aborda las estrategias a adoptar dentro del
Estado, respecto de la criminalidad y el control. Por su parte, la criminología
aporta material a la política criminal, para configurar sus estrategias.50
Así pues, reafirmamos nuestra postura en el sentido de orientar el análisis

jurídico-penal con base en una estructura integral que nos permita obtener
rigor científico a través de la dogmática jurídica, información fiable por me-
dio de la criminología y alternativas acordes a un modelo constitucional,
con base en las aportaciones de la política criminal.51 A partir de esta vincu
lación es como se pueden llegar a establecer planteamientos integrales
que garanticen una aplicación transparente e igualitaria del Derecho penal
y así proporcionar un esquema de seguridad jurídica en la esfera del go-
48 Vid. MUÑOZ CONDE, Francisco: Introducción al Derecho penal, Bosch, Barcelona, 1975,
p. 103. Ejemplifica al respecto, en el sentido de que por muy lejos que lleguen los cono-
cimientos criminológicos, nunca se podrá determinar con base en ellos, dónde comien-
za la tentativa y termina la preparación del delito; cuándo es punible la comisión impru-
dente de un delito y cuándo no; cuándo existe concurso de leyes y cuándo concurso de
delitos, etc.
49 Vid. Idem.
50 Vid. Ibid., p. 25.
51 En el mismo sentido, vid. VIDAURRI ARÉCHIGA, Manuel: “Criminología, política criminal
y sistema de justicia penal”, en: Revista del Departamento de Investigaciones Jurídicas,

Facultad de Derecho de la Universidad de Guanajuato, n° 72, vol. XIV, enero-junio 2002,
pp. 171 y ss. MORENO HERNÁNDEZ, Moisés: Política criminal y reforma penal, CEPOL-
CRIM, 1999, México, pp. 433 y ss.

bernado. La dogmática debe estar apegada a la realidad, y en ello radica

la importancia del enfoque criminológico. En términos de Jescheck:52 “De-
recho penal sin criminología está ciego y ésta sin aquél carece de límites”.
A su vez, la realidad derivada de la criminología, debe ser expresada en una
dogmática justa y congruente, estableciéndose una armonía con la política
criminal en una relación equidistante.53
De las referencias elaboradas en esta apartado estamos en posibilidad de

establecer algunas conclusiones: Primeramente, hay que puntualizar que
el control de la criminalidad, la prevención del delito y el estudio de sus
consecuencias, son ámbitos coincidentes del Derecho penal, la política cri-
minal y de la criminología.
El Derecho penal debe tener una proyección sustentada en un rumbo po-

lítico criminal y basada en las aportaciones fenomenológicas derivadas de
la criminología.
Por su parte, la política criminal no debe ser un instrumento de legitimación

de una realidad social, sino un derrotero ideológico del actuar estatal, en
el ámbito de la criminalidad. Ubicada en el escenario de la política general
estatal, debe asumir como límite el carácter garantista a partir del recono-
cimiento pleno de la libertad, igualdad y dignidad de la persona, mante-
niendo al margen cualquier proyecto que con el pretexto de acudir a la po-
lítica social afecte el contexto democrático. En suma, el sistema penal se
debe construir a partir de un modelo político que tenga como sustento el
esquema ideológico de los Derechos Fundamentales y en su discurso, una
congruencia con el contexto constitucional. Sobre ello abundaremos en el
último capítulo. En el siguiente, nos enfocaremos a la evolución de la siste-
mática del delito.
52 JESCHECK, Hans-Henrich y WEINGEND, Thomas: Tratado de Derecho penal, parte ge-

neral, trad.: Miguel Olmedo Cardenote, Biblioteca Comares de Ciencia Jurídica, Grana-
da, 2002, p. 6.
53 Vid. GARCÍA RAMÍREZ, Sergio: “Panorama…, op.cit., p. 725. Plantea un esquema basa-
do en un triple acto de regulación penal donde la criminología informa los códigos; la

dogmática, los organiza y aplica; y la política criminal, primero recoge las normas y los
métodos y luego, en ellos y por ellos, fija el horizonte de las normas.


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Referencia a la dogmática jurídica penal

En este apartado nos referiremos a la proyección de la ciencia jurídica en el

En aras del contenido sintético que pretendemos darle al presente trabajo,

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70 Comisión Nacional de los Derechos Humanos

Es hasta el siglo XVIII cuando podríamos ubicar el inicio de un Derecho pe-

II. LEGADO DEL PERÍODO CLÁSICO: EL SUSTENTO HUMANITARIO

Una etapa importante en el desarrollo del pensamiento penal se encuentra

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Fundamentos de la dogmática jurídica penal 71

Para Feuerbach, cuando el hombre ingresa a la sociedad civil ya no es sim-

La influencia de Feuerbach no fue sólo en el ámbito ideológico, también

Cesare Bonessana, Marqués de Beccaria (1728-1794), es el principal repre-

3 Vid. REY SANFIZ, Luis Carlos: La tentativa jurídico-penal. (Acercamiento al tratamiento

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72 Comisión Nacional de los Derechos Humanos

plo, abolir la pena de muerte. Ante la barbarie imperante en su tiempo se

Aunque Beccaria no era jurista, su ideología influyó en el pensamiento pe-

Romagnosi (1761-1835), representa también un divulgador trascendente

Por otro lado, Francesco Carrara (1805-1888), representa la culminación de

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Fundamentos de la dogmática jurídica penal 73

Es importante resaltar la influencia de la inexistencia de una legislación pe-

5 Vid. CARRARA, Francesco: Derecho penal, traducción y compilación: Enrique Figueroa

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74 Comisión Nacional de los Derechos Humanos

A Manuel de Lardizábal y Uribe (1739-1820), se le identifica como el primer

III. PROYECCIÓN DEL POSITIVISMO

Como lo señalamos en el apartado anterior, en la segunda mitad del siglo

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Fundamentos de la dogmática jurídica penal 75

de la representativa crítica de von Kirchmann: “Tres palabras rectificadoras

Desde luego esta situación no es exclusiva del ámbito jurídico-penal; como

III.1. Positivismo criminológico

La influencia del pensamiento liberal tuvo un declive a mediados del siglo

En este contexto emanó el positivismo criminológico italiano representa-

11 KIRCHMANN, Julius Hermann von: La jurisprudencia no es ciencia, trad.: Antonio Truyol

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76 Comisión Nacional de los Derechos Humanos

Con la implementación de esta metodología se llegaron a derivar conclu-

Una postura menos radical la encontramos en la Tersa Scuola, representa-

Recapitulando, podríamos obtener como aportación importante del posi-

13 Vid. Ibid., p. 70.

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Fundamentos de la dogmática jurídica penal 77

III.2. Positivismo jurídico

El positivismo jurídico-penal tiene su origen en la doctrina alemana. En ello

IV. EL MODELO METODOLÓGICO INTEGRAL DEL DERECHO PENAL

La dogmática jurídica aplicada al Derecho penal tiene como objeto de es-

Desde esta perspectiva multidisciplinar, el Derecho penal, la criminología

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78 Comisión Nacional de los Derechos Humanos

IV.1. La teoría del delito como objeto de estudio

e) La construcción del concepto unitario del delito, implica asumirlo

f) El concepto estratificado del delito, se edifica a partir de varios es-

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Fundamentos de la dogmática jurídica penal 79