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Guia Amparos de Salud

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CAPACITACIONES FOTI

GUÍA DE AMPAROS DE

SALUD

DRA. MARIANA LANGAN

2020

WWW.CAPACITACIONESFOTI.COM.AR
AMPAROS DE SALUD.

TEMAS:

1- Introducción al sistema de salud argentino. PMO Plan Medico Obligatorio. Sistema publico
estatal. Obras Sociales. Sistema Privado (Medicina Prepaga). Legislación vigente.

2- Normativa internacional Organización Mundial de la Salud, Organización Panamericana de la


Salud.

3- Salud como Derecho Constitucional.

4- Recurso de Amparo:

a) Que es un amparo de salud.

b) Agotamiento de la etapa administrativa. Es obligatoria?

Modelos prácticos de pedido de prestación al Agente de Salud. Modelo Carta Documento.


Como solicitar una historia clínica de un menor de edad y de un mayor de edad.

Procedimiento ante la SSS Superintendencia de Seguros de Salud.

c) Cuando procede una acción de amparo.

d) Cuáles son los requisitos para que proceda.

e) Admisibilidad e Inadmisibilidad de la acción de amparo.

f) Competencia. Legitimación activa y pasiva

g) Plazos procesales y resoluciones que son recurribles

5- Proceso de Amparo de Salud.

h) DEMANDA Características de una demanda de amparo de Salud.

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- Formularios: Inicio de Demanda y para interponer Recurso Extraordinario Federal.

-HECHOS.

- PRUEBAS: Documental, Pericial, Testimonial, Informativa, Pedido de secuestro.

Producción de prueba.

- DERECHO.

-- PLAZOS. Días de Gracia. Habilitación de Feria en amparos de salud.

-SENTENCIA. Contenido de una sentencia de Amparo de Salud. Apelación: Queja ante


Cámara.

- Reserva de Caso Federal.

-COSTAS.

6- Amparo como medida cautelar. Medida Autosatisfactiva.

7- Acción de amparo contra Ministerio de Salud de la Nación. Ley 26.854 medidas Cautelares en
las causas en las que es parte o interviene el Estado Nacional. Procesos excluidos.

8- CASOS PRACTICOS:

I- Ley 26529 Derechos del Paciente.

II- Amparo de salud para cubrir un tratamiento de fertilidad.

III- Amparo de salud para cubrir operación de cirugía bariatrica.

IV- Amparo de salud por negativa a cubrir operación y/o prótesis

V- Amparo de salud relacionado con prestaciones por discapacidad.

INTRODUCCION.

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 La idea de este curso es acercarnos a una herramienta de suma utilidad en el mundo del derecho
como lo es la Amparo de Salud, aprender sus particularidades, conocer cuál es la legislación vigente
y conocer también la tendencia de nuestra jurisprudencia en temas de salud.

 Esta guía va de lo general , analizando el sistema de salud en Argentina hasta llegar a lo particular
,es decir el amparo propiamente dicho aplicado a cuestiones determinadas como lo son la
discapacidad , la fertilización, el pedido de un determinado medicamento, etc.

 Puede parecer sin importancia el tema de analizar el sistema de salud en Argentina, pero iniciamos
la guía con este tema porque creemos necesario este conocimiento para garantizar un relativo éxito
al momento de presentar la demanda de amparo.

 Al tener claro si nuestro reclamo va dirigido únicamente al Estado nacional, provincial o municipal
o demandaremos a una Obra Social o vamos a reclamar a una medicina prepaga , tendremos
diferentes formas de proceder previo a la interposición de la demanda y luego distintas estrategias y
distintas legislaciones frente a nuestro demandado, por eso consideramos importante conocer nuestro
sistema de salud, conocer sus particularidades, saber cómo funciona, ya que esto nos dará cierto
conocimiento al momento de iniciar el proceso.

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MODULO 1

▪ Salud: concepto.
▪ Introducción al sistema de salud argentino.
▪ PMO Plan Médico Obligatorio. Sistema público estatal. Obras Sociales. Sistema
Privado (Medicina Prepaga).
▪ Legislación vigente. Ley 26529 Derechos del Paciente.

“La salud es un estado de completo bienestar físico, mental y social, y no solamente la


ausencia de afecciones o enfermedades” “El goce del grado máximo de salud que se pueda
lograr es uno de los derechos fundamentales de todo ser humano” O.M.S. (Organización
Mundial de la Salud.)

 La OMS – Organización Mundial de la Salud – es la máxima autoridad mundial en materia


sanitaria, creada el 7 de abril de 1948 tuvo su prologo en la Conferencia Sanitaria Internacional de
1946, en donde se pactaron los principios fundantes de la organización:

 La salud es un estado de completo bienestar físico, mental y social, y no solamente la ausencia de


afecciones o enfermedades.

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 El goce del grado máximo de salud que se pueda lograr es uno de los derechos fundamentales de
todo ser humano sin distinción de raza, religión, ideología política o condición económica o social.

 La salud de todos los pueblos es una condición fundamental para lograr la paz y la seguridad y
depende de la más amplia cooperación de las personas y de los Estados.

 Los resultados alcanzados por cada Estado en el fomento y protección de la salud son valiosos para
todos.

 La desigualdad de los diversos países en lo relativo al fomento de la salud y el control de las


enfermedades, sobre todo las transmisibles, constituye un peligro común.

 El desarrollo saludable del niño es de importancia fundamental; la capacidad de vivir en armonía en


un mundo que cambia constantemente es indispensable para este desarrollo.
 La extensión a todos los pueblos de los beneficios de los conocimientos médicos, psicológicos y
afines es esencial para alcanzar el más alto grado de salud.
 Una opinión pública bien informada y una cooperación activa por parte del público son de
importancia capital para el mejoramiento de la salud del pueblo.

 Este derecho está vinculado con el derecho a la dignidad de las personas y el derecho a la igualdad
ante la ley. Esto implica la obligación de preservar la dignidad de todo hombre, mediante acciones
tendientes a evitar cualquier tipo de discriminación, a través de la implementación de políticas
educativas y sanitarias.

 El derecho a la salud puede hacerse valer judicialmente, si no es respetado. En general, la vía es la


acción de amparo de salud.

INTRODUCCION AL SISTEMA DE SALUD ARGENTINO.

Como ya hemos referido en la introducción, es necesario conocer el sistema de salud en el cual vivimos para
garantizar el éxito del reclamo.

• Nuestro país tiene un sistema de salud compuesto por tres grandes pilares sobre los que se sostiene.

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1- El primer subsistema SISTEMA PUBLICO ESTATAL que en nuestro lenguaje coloquial
denominamos Hospital Publico Nacional, Provincial o Municipal.
El sistema está presente para atender a todas las `personas que habitan la Republica Argentina
independientemente sean nacidas aquí o extranjeras; tengan o no otro tipo de cobertura.
Pero fundamentalmente apunta a contener a todas las personas que no cuentan con una cobertura
medico asistencial.
2- El segundo subsistema se denomina MIXTO y nosotros cuando referimos a el hablamos de
OBRAS SOCIALES, reguladas por las leyes 23.660 y 23.661.
Se lo denomina mixto porque las obras sociales se sostienen en base al aporte del trabajador, el
aporte del empleador y el Estado tiene un fuerte control sobre los agentes de salud, ejece la
supervisión del funcionamiento de los mismos a través de la S.S.S. y aporta a través de :
a) FONDO SOLIDARIO DE REDISTRIBUCION. El estado aporta un porcentaje de dinero
que permite sobre todo en las O.S. más pequeñas la atención del afiliado y su grupo primario.
b) REINTEGROS DE LA ADMINISTRACION DE PROGRAMAS ESPECIALES más
conocido como A.P.E. : programa por el cual a través de reintegros el Estado aporta a los
tratamientos que tienen un impacto económico alto. ( HIV, Cancer , Hemofilia, etc).
3- TERCER SUBSISTEMA PRIVADO nosotros generalmente hablamos de “PREPAGAS”.
Es un sistema basado en una relación contractual entre dos partes una de las cuales brinda un
servicio que esta vinculado a cuestiones de salud y la otra parte paga por ser beneficiada por
acceder a ese servicio. Este subsistema tiene su marco regulatorio en la ley 26.682.

4- Resumiendo: el sistema de salud de la Republica Argentina se sostiene en tres subsistemas:


el público, el mixto o llamado Obras Sociales y el subsistema privado que cotidianamente
decimos “prepagas”.
Independientemente del sistema en el cual nos asistimos, el Estado ha establecido un PISO
PRESTACIONAL OBLIGATORIO que denominamos P.M.O. PLAN MEDICO
OBLIGATORIO (P.M.O.E. - Res.201/02 M.S.).

Lo que generalmente se critica de este P.M.O , es que desde su creación y aun cuando fe
actualizado ha quedado totalmente anacrónico a la realidad de hoy, es decir es un piso
prestacional que nos garantiza la cobertura en diferentes especialidades y estudios de diferentes
grados de complejidad pero no ha seguido la evolución de la ciencia y la medicina , por lo cual
hay muchas subespecialidades o estudios nuevos que no están contemplados y es allí donde se
abre el camino para requerir una solución judicial a un tema de salud.

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Como mencionamos anteriormente no solo la cobertura médica sino también en el PMO están
contemplados los medicamentos, las internaciones, en el caso de cuidados paliativos la
cobertura del 100 %.

CONSULTA DE CLIENTE POR AMPARO DE SALUD

Cuando llegue al estudio una persona para realizar una consulta respecto de la posibilidad de reclamar una
prestación por motivos de salud 1º- Previo a la entrevista:

- Solicitar que cuando concurra traiga toda la documentación que tenga del tema y una copia de la
misma.

Sugiero siempre quedarse con copia y nunca con documentación original.

Estos nos permitirán tener material para armar nuestra demanda y a su vez nos evita que se nos pierda
documentación, que es difícil de tramitar nuevamente.

- TIEMPO DE CONSULTA Tiempo de la consulta: no hay tiempo estimado, si tener en cuenta que
en este tipo de casos los clientes vienen con una carga emocional muy grande y que a veces el
camino que han recorrido en materia de salud también es de muchos años, por lo cual hay mucha
información y no toda nos resultará importante al momento de armar la demanda.

- Lo mejor es ir guiando al cliente para en poco tiempo detectar el tema en cuestión.

- LOGRAR UNA ENTREVISTA ORDENADA.

- CONSULTA COSTO DE LA MISMA. La consulta debe ser cobrada puede ser siguiendo lo que
establecen los Colegios de abogados para consultas/ asesoramiento verbales,

2º Además de los datos que habitualmente les pedimos a nuestros clientes:

 Apellido y Nombre

 Teléfono

 Mail

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Debemos FOCALIZAR EL MOTIVO DEL RECLAMO esto significa que a saber el motivo del reclamo
nosotros linkeamos con la legislación puntual de ese tema y también identificaremos a Agente de Salud que
debemos demandar.

AMPARO DE SALUD

NOMBRE

APELLIDO

TE

MAIL

MOTIVO DEL RECLAMO

HUBO NEGATIVA SI NO

POSEE C U D SI NO

HAY PRESCRIPCION MEDICA ACTUAL SI NO

Estudios Complementarios

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SE PIDIO PRESUPUESTO SI NO

Ejemplo:

- Si nuestro consultante desea que su obra social le cubra un determinado audífono y no obtuvo
respuesta o la respuesta ya fue negativa. De la consulta obtenemos los siguientes datos:

a) Que hay un problema grave de la disminución de la audición

b) Chequear s ya tiene otorgado el certificado de discapacidad

c) S tiene la prescripción médica solicitando y justificando ese modelo de audífono.

d) Acompañar presupuesto- si no lo tiene el cliente hay que buscar uno, o si tiene uno de fecha de 6
meses así atrás hay que actualizar.
e) Estudios complementarios.

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AGOTAR LA VIA ADMINISTRATIVA.

¿ES OBLIGATORIO EN UN AMPARO DE SALUD TENER GOTADA LA INSTACIA


ADMINISTRATIVA?

Nuestra respuesta es NO , la recomendación SI el art. 43 de nuestra Constitución Nacional refiere en su


primer párrafo

siempre que no exista otro medio judicial más idóneo, contra todo acto u omisión
Artículo 43.- Toda persona puede interponer acción expedita y rápida de amparo,
deautoridades públicas o de particulares, que en forma actual o inminente lesione,restrinja,
altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos ygarantías reconocidos
por esta Constitución, un tratado o una ley. En el caso, el juezpodrá declarar la
inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisiónlesiva.

Y en concordancia con esto el art 2 de la ley 16.986 dice que un amparo no es admisible
cuando hayan existido recursos o remedios judiciales que permitieran obtener el derecho o
la garantía constitucional que se está vulnerando.

Es decir agotar la instancia administrativa queda a criterio de cada uno y lo que debemos
evaluar es la gravedad y la urgencia del reclamo.se puede optar por agotar la
víaadministrativa o ir directamente por la vía judicial.

Para que el amparo proceda lo importante es que este fundado claramente.

En la demanda de amparo hay que ser claro respecto del padecimiento de nuestro cliente por la
situación que está transitando y hacer referencia a los derechos constitucionales que se
encuentran en juego.

¿COMO SE AGOTA LA VIA ADMINISTRATIVA?

Se agota a través de:

1- Nota al Agente de Salud.

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2- Carta Documento.

3- Reclamo ante la SSS Superintendencia de Seguros de Salud.

MODELO DE NOTA AL AGENTE DE SALUD

 Se presentan dos copias en la mesa de entrada o lugar de recepción de las


notificaciones del Agente de Salud.

 Una de las copias queda para ellos, la otra con el correspondiente sello es nuestra.

Ciudad Autónoma de Buenos Aires


13 de mayo de 2019.

A quien corresponda:

Nombre y Apellido, afiliado nº …………….., por la presente nota

solicito…………………………………………………………………………………………

que fue suscripta con fecha …………………….. por el Dr.(datos del profesional completos
especialmente siempre recordar número de matrícula.) y que consiste en
…………………………………………........................................................

Acompaño la presente nota copia simple de la prescripción médica mencionada.

Firma/ Aclaración

DNI

Nº de Afiliado.

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CARTA DOCUMENTO AL AGENTE DE SALUD

 Cuando se envía una carta documento al agente de salud y no hemos obtenido respuesta
o la misma fue negativa, la acción de amparo debe interponersedentro de los 15
días, contando desde la recepción de la misma por el agente de salud.

 Ante el rechazo de la carta documento por arte del agente, no es necesario seguir el
intercambio telegráfico, está el rechazo, se inicia la demanda.

 Cuando la prestación no la pueda reclamar el propio afiliado, lo podrá hacer algún


familiar cercano (padre- madre-hijo etc.). En ese caso al invocar el carácter familiar se
agrega en la carta documento que la persona (afiliada Nº) se encuentra imposibilitada
de realizar dicho reclamo de manera directa por encontrase (explican situación puntual,
por ejemplo por encontrarse internada en……..)

Ciudad Autónoma de Buenos Aires 13 de mayo de 2019

Nombre y Apellido, en mi carácter de titular de la obra social……………. Nº de a filiado


………………….., lo íntimo para que en plazo perentorio de 48 hs de respuesta al pedido cursado
ante UD el día ………/……/…… y en el cual solicito cobertura de la prestación medica de
……………………. Indicada por el Dr……………. Matricula……..

El silencio de su parte en el plazo será entendida como una negativa a otorgar la prestación
solicitada, quedando expedita la vía judicial, para que queden a resguardo los derechos a la vida y a
la salud amparados en nuestra Constitución Nacional ( art 43, art.

75 inc 22) QUEDA USTED DEBIDAMENTE NOTIFICADO.

Firma

DNI

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RECLAMO ANTEN LA SSS SUPERINTENDENCIA DE SERVICIOS DE SALUD

 Es una forma valida de reclamar el cumplimento al agente de salud, pero a decir verdad,
al tratarse de un reclamo y hacer lo por medio del órgano competente implica una
demora de mínimo 15/20 días a 1 mes y medio; tiempo este que es valiosísimo cuando
los que está en juego es la salud.

Y tomando en cuenta que no es un procedimiento obligatorio, lo recomendable es no


realizar los reclamos ante la SSS y si hacerlo directo al agente de salud que
corresponda.

 Es una herramienta importante pero NO ES VINCULANTE, NO ES OBLIGATORIA


ESTA INSTANCIA por lo cual se puede iniciar paralelamente el reclamo por vía
judicial.

 Sugiero que si les interesa obtener un dictamen de la SSS, se inicie el reclamo


administrativo y paralelamente el reclamo judicial, mencionando esto en la demanda,

 De todos modos explicaremos mínimamente el procedimiento.

 Cuando se hace el reclamo la SSS los califica en Urgentes, especiales y normales.

Para Presentar un reclamo por inconvenientes en la cobertura medico asistencial.

a) Dirigirse a Centros de Atención de la Superintendencia.

Personalmente,

Por apoderado,

Por correspondencia a la SSS de CABA.

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Si hay urgencia por gestor oficioso, pero con la condición de ser ratificada dentro de
los 30 días.

b) En todos los casos la nota debe ir acompañado de la siguiente documentación:

DNI

CUIL/CUIT

Últimos recibos de sueldo.

Últimos pagos de monotributo y / o servicio doméstico.

Carnet de la Obra Social (si es para una obra social)

Diagnostico Original y copia

Prescripción actualizada firmada por el médico tratante, que debe ser prestador del
agente de salud.

c) La SSS responderá una nota al beneficiario dejando constancia que se ha enviado el


reclamo al agente de salud correspondiente, informando los derechos que le asisten y
los plazos para ejercerlos.

 Se instaura un procedimiento sumarísimo de formulación y solución de


reclamos frente a hechos o actos de los agentes del Seguro de Salud, que
afecten o que puedan afectar la normal prestación médico-

Asistencial.

 A partir de la presentación del reclamo, el agente del seguro tendrá un plazo


de quince (15) días para resolverlo. Para los supuestos de URGENCIA
MEDICA en los que la normal tramitación del procedimiento pudiera poner
en peligro la vida y/o la salud del reclamante, no se aplicará el término del
art. 14º y la solución deberá ser brindada de inmediato por la Obra Social.

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 En caso de silencio y/o respuesta insatisfactoria, el denunciante podrá
recurrir a la SSS

 el Organismo deberá expedirse en un plazo de cinco( 5) días corridos y de


corresponder, deberá intimar al Agente del Seguro a brindar cobertura
médico asistencial indicando para el supuesto de negativa la derivación al
Hospital Público de Autogestión o a otra Obra Social del Sistema con cargo
a la Obra Social del Beneficiario, sin perjuicio de las responsabilidades
civiles y penales que pudieran corresponder conforme a el art. 13º de la ley
23.660

AMPARO DE SALUD.

 Definición.

 Cuando procede una acción de amparo de salud

 Requisitos.

Ya lo hemos dicho y lo volvemos a decir, cuando hablamos de amparo hablamos de una acción expedita y
rápida, cuya única finalidad es lograr de modo rápido que se reestablezca el derecho o la garantía
constitucional que está siendo vulnerada.

Es decir se trata de un procedimiento judicial cuya característica es la brevedad, es un remedio excepcional


al que podemos acudir para defender un derecho de la CN que está siendo vulnerado.

Ya sea por acción u omisión de autoridad pública o privada y cuya lesión es actual o inminente y que de no
subsanarse en el coro plazo ese derecho puede ser gravemente lesionado.

En el AMPARO DE SALUD puntualmente generalmente lo que tenemos es una OMISION del agente de
salud, es decir la Obra Social o la Medicina Prepaga en cuestión no hacen: No entregan la prótesis, No
otorgan el medicamente, no cubren determinando tratamiento.

Frente a esto el amparista reclama se subsane ya que en materia de salud la omisión implica una

LESION ACTUAL sobre la salud física o mental del amparista

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Está contemplado en el art 43 de la Constitución Nacional. En dicho artículo están el Amparo. El habeas
Corpus y el Habeas Data En relación con el amparo de salud, del texto del art. Lo que nos sirve es la primera
parte:

Artículo 43.- Toda persona puede interponer acción expedita y rápida de amparo,siempre que
no exista otro medio judicial más idóneo, contra todo acto u omisión deautoridades públicas o
de particulares, que en forma actual o inminente lesione,restrinja, altere o amenace, con
arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos ygarantías reconocidos por esta Constitución,
un tratado o una ley. En el caso, el juezpodrá declarar la inconstitucionalidad de la norma en
que se funde el acto u omisiónlesiva.

Si bien está reconocido en la CN, existe una ley 16986 en la cual se hace referencia al amparo y al
procedimiento para aplicarlo.

El gran tema es la necesidad que haya una nueva ley de procedimiento para la Acción de Amparo
Constitucional, que no genere dudas al momento de interponer la acción.

¿CUANDO PROCEDE UNA ACCION DE AMPARO DE SALUD?

No habiendo otro remedio judicial más idóneo, por ejemplo ante silencio del agente de salud, o ante
negativa a otorgar la prestación, nos presentamos judicialmente.

REQUISITOS COMUNES A TODOS LAS ACCIONES DE AMPAROS DE SALUD.

• Legitimidad del Accionante

Para poder accionar habrá que acreditar el carácter de afiliado a la Obra Social o Medicina

Prepaga en cuestión, presentando carnet de afiliado o la credencial.

En el caso de Obra Social además del Carnet de afiliado últimos recibos de sueldo (3).

En el caso de la medicina Prepaga acreditar el pago de la misma.

• Certificado de Discapacidad.

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Si el amparista lo posee s presenta original y 2 copias para su certificación y se solicita
oportunamente su desglose.

• Prescripción Médica.

Nota del médico tratante donde se indica el tratamiento en cuestión.

Por ejemplo en caso de requerirse una prótesis, la nota del profesional debe indicar claramente
prótesis, motivo de la misma y si prefiere una determinada marca y la justificación de la misma es
médica, debe indicar claramente el modelo y por qué desecha otras opciones.

Cuando tengamos una prescripción en donde el médico tratante sugiere una prótesis de determinada
marca, o realizar un tratamiento en determinado centro asistencial, etc. a la nota debemos acompañar
un presupuesto con el costo de la prestación en cuestión de modo de ir direccionando la acción de
amparo al resultado que queremos lograr.

• Presentación del pedido médico o tratamiento ante el agente de salud.

Esa nota del profesional debe ser presentada en copia simple al agente de salud.

• Rechazo del Agente de Salud.

Habiendo presentado el pedido, si no hemos obtenido respuesta se presenta:

1- Nota al Agente de Salud.

2- Carta Documento.

No son las dos opciones, porque estamos ante un tema de salud y debemos economizar los tiempos,
por lo tanto sugiero

a) SI NO HAY URGENCIA: Presentar la Nota al Agente de Salud y esperar respuesta.


Muchas veces con la sola presentación de la nota se logra la prestación.

b) Si HAY URGENCIA enviar directamente CD recordando poner al final el párrafo

El silencio de su parte en el plazo será entendido como una negativa a otorgar la


prestación solicitada, quedando expedita la vía judicial, para que queden a resguardo los

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derechos a la vida y a la salud amparados en nuestra Constitución Nacional (art 43, art.
75 inc. 22) QUEDA USTED DEBIDAMENTE NOTIFICADO.

• Resumen de historia clínica.

Cuando vayamos a presentarla demanda entre la documentación que debemos aportar se encuentra el
resumen de la historia clínica.

De no contarse con la misma, habrá que pedirla por oficio al prestador, para que remita la misma.

En este punto recordar lo que nos indica la legislación en la ley 26.529Derechos del Paciente en
su Relación con los Profesionales e Instituciones de la Salud:

1- El paciente es el titular de la historia clínica, que a su simple requerimiento la misma debe


serle entregada una copia certificada de la misma, debe estar autenticada con la firma de la
autoridad de la institución que emite la historia clínica.

2- El plazo para entregar la misma es de 48 Hs, en caso de urgencia este plazo se reduce

3- Además del paciente , están legitimados para solicitar la historia clínica:

- Apoderado legal del paciente.

- Cónyuge o la persona que conviva con él en unión de hecho

- El medico cuando cuente con expresa autorización del paciente

 PLAZO, desde el momento de conocida la acción u omisión de la prestación, hay un plazo


de

15 días para interponer la demanda.

 LEGITIMACION ACTIVA

PASIVA

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 ACTIVA Propio afectado

Menores

Incapaces

El propio afectado, si tiene capacidad, acreditando su condición (presentar carnet y recibos de sueldo
para obras sociales y carnet de medicina prepaga y recibos de pago).

En el caso de los menores la demanda de amparo de salud la pueden suscribir ambos padres o solo
uno de ellos, aun cuando exista una responsabilidad compartida.
Cuando se firmado solo por uno de los padres, sugiero en la demanda realizar un párrafo refiriendo a
que la misma es siendo firmada por uno solo, pero destacando la figura del DEFENSOR como el
funcionario que desde el estado se ocupara también de resguardar los derechos.

Incapaces quien ejerza la tutela conforme el CCy CN.

 Legitimación Pasiva Obra Social

Medicina Prepaga

Ministerio de Salud de la Nación.

Cuestiones puntuales para tener en cuenta:

1- Cuando la Obra Social realiza una prestación a través de una medicina prepaga y la prestación no
tiene costo alguno para el afiliado, si hay un incumplimiento se debe demanda a la Obra Social.

2- Si tengo 1 obra social y abono para acceder a un sistema de prestaciones médicas privadas y hay
una acción u omisión que afecta mi derecho a la salud puedo demandar a la Obra Social y a la
Empresa de Medicina Prepaga.

3- Si no cuento con ninguna cobertura médica, me atiendo a través del sistema de salud pública, en
caso de existir una acción u omisión que vulnere mi derecho, debo demandar al Hospital Público
y al Ministerio de Salud de la Nación.

CABA Hospital Público dependiente de la Ciudad de Buenos Aires, al Ministerio de Salud de


CABA y subsidiariamente al Ministerio Salud de la Nación.

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¿CUANDO UNA DEMANDA DE AMPARO DE SALUD ES INDAMISIBLE?

• Cuando quien realiza el reclamo no tiene legitimación para hacerlo.

• Cuando se interpone vencido el plazo de 15 días. Recordar que al enviar una CD para dar por
agotada la vía administrativa, e plazo comienza correr desde que la notificación fue

recibida por el agente de salud. Presentar una demanda pasado el plazo, generara que la misma sea
rechazada por extemporánea. Tener en cuenta este tema porque en materia de amparos los plazos
son preclutorios.

• Que el juez considere que no está acreditado el daño real o inminente.

Por eso es importante que en la prescripción médica el profesional sea claro al manifestar el
diagnóstico y el tratamiento.

DEMANDA DE AMPARO DE SALUD

Una demanda donde solicitemos al juez un amparo para proteger el derecho a la salud que por acción u
omisión está siendo vulnerado, tiene el contenido de cualquier otra demanda, pero dado las particularidades
del tema hay cuestiones específicas a considerar:

A- Al presentar la demanda y las pruebas deberán presentarse tantas copias como demandados haya.

B- LA DEMANDA SE SORTEARA EN LA Cámara Civil y Comercial

Federal (cncivcomfed.secgeneral@pjn.gov.ar) que está en el Palacio de Tribunales Talcahuano


550 P.B. se sortea con formulario + copia DNI amparista.

C- Dictado el auto de apertura hay un plazo de 5 días para que el demandado conteste.

D- La confesión y el diligenciamiento correrá por la parte actora.

E- Una vez que el oficio ha sido diligenciado debemos acreditarlo en el expediente

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I- OBJETO

II- COMPETENCIA “resulta competente V.S. en función de la aplicación de la


normativa vigente ley 23.660 y ley 23.661” competencia de la Justicia Federal.

III- HECHOS recordemos que uno de los motivos de inadmisibilidad de la demanda es que
el juez no tenga acreditado el daño real o inminente, con lo cual, es importante hacer un
relato claro de los hechos, mencionando el diagnostico, el o los tratamientos que ya han
sido realizados y que estén en relación con la patología en cuestión.

Hacer un párrafo describiendo el padecimiento del amparista por esta situación y


mencionar (luego lo ampliaremos en la parte del derecho) que esta situación está
vulnerando derechos de raigambre constitucional.

Mencionar en un párrafo la Prescripción médica que presentaremos luego en la


documental.

Sugerencia armar previo a la demanda un gráfico donde podamos hacer la cronología


de los hechos, esta cronología se arma con el relato que nos hizo el

cliente en el momento de la entrevista y fundamentalmente tomando en cuenta la


documentación con la que contamos para el reclamo.
Si en nuestro reclamo tenemos una enfermedad incapacitante o requerimos
prestaciones relacionadas con la discapacidad es OBLIGATORIO la presentación
del CUD, expedido por autoridad pública.

La única forma de acreditar la discapacidad y que el juez lo tome como tal es la


presentación del certificado.

IV- SOLICITA MEDIDA CAUTELAR Al interponer una acción de amparo podemos agregar
un apartado donde solicitemos una medida cautelar, para esto debemos acreditar que
están presentes los requisitos necesarios que deben estar presentes en una medida
cautelar: a) Peligro en la demora, b) verosimilitud del derecho, c) contracautela. Si en la
demanda vamos a solicitar medida cautelar recordar que la misma debe ser titulada
mencionando esta cuestión “Interpone Acción deAmparo. Solicita Medida
Cautelar”esto es importante porque al momento de

22
sortear la demanda, amparo + medida cautelar, harán interpretar que se trata de un
trámite que requiere mayor celeridad.

Lo importante es que podemos interponer la medida cautelar en el sorteo de la demanda


o podremos solicitarla en cualquier momento del proceso.

Cuando la medida cautelar se pide dentro del proceso, es necesario denunciar un hecho
nuevo y a partir del mismo solicitarle al juez la cautelar.

Puede que se rechace la medida cautelar cuando no este correctamente fundada y el juez
ordene que la misma sea presentada en debida forma, y esto nos dé la posibilidad de
reformular la solicitud; en el peor de los casos la medida puede ser rechazada si el juez
entiende que no están acreditados los presupuestos necesarios para otorgarla.

V- DERECHO establecer un orden de prelación : Citar 1º CN , Tratados

Internacionales con Jerarquía constitucional, otros tratados, legislación vigente,


jurisprudencia y doctrina

VI- PROCEDENCIA DE LA ACCION DE AMPARO justificar en un relato claro porque


procedería el amparo mencionando la conducta del agente de salud, los derechos que
están siendo lesionados, al arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, explicar que no se ha
encontrado otra forma de solución más idónea

VII- PRUEBA. En materia probatoria cuando de amparos de salud se trata, hay que aportar
la mayor cantidad de documentación posible, para lograr que el juez tenga la convicción
al momento de resolver nuestro pedido.
Si hay pruebas que no tengo en mi poder, como en cualquier otra demanda debo
individualizarlas

• Documental: DNI+ CUD+ carnet y recibos de sueldo o credencial y acreditar los pagos +
Prescripción médica actualizado donde este claramente detallado diagnóstico y tratamiento+
acreditar que se solicitó dicha prestación al agente de salud (nota/ CD).+

Historia clínica (si no la tengo solicito por oficio)

Si hubiera existido rechazo por parte del agente de salud, la notificación del mismo

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• Pericial puede pedirse pericias, fundamentalmente si el agente de salud negara o desconociera
la patología por la cual elevamos el reclamo.

• Testimonial: Importante citar al profesional tratante (siempre que se solicita que se presente
el médico, debe referirse a que en caso que el juez lo considere oportuno). Cuando pedimos
citar al médico debemos en que es lo que queremos que este testigo aporte al proceso, con lo
cual debemos hacer foco en que tratamiento prescribió y por qué.

• Informativa, es donde solicitamos se libren oficios a distintas Instituciones, por ejemplo en


caso de no tenerla solicitar copia certificada de la historia clínica.

• Pedido de Secuestro de Historia Clínica otra posibilidad cuando la historia clínica se


encuentre en poder del agente de salud, podemos solicitar el secuestro de la misma ,
debemos hacerlo como una medida cautelar y por lo tanto , al momento de pedirlo debe
haber verosimilitud en el derecho, peligro en la demora y contracautela.

Yo sugiero que ante esta situación en lugar de pedir el secuestro en la demanda, pedirlo como
prueba anticipada.

PRODUCCION DE LA PRUEBA el juez una vez que se ha contestado la demanda


ordenara la producción de la prueba.

Si alguna de las partes hubiese ofrecido prueba debe ordenarse su inmediata producción.
Se convocara a una audiencia de pruebas (3 días)

En caso que el actor no asistiere se lo tendrá por desistido y se archivaran las actuaciones
y obviamente se le impondrán las costas del proceso.

En caso que el que no se presente sea el demandado, se recibirá la prueba del actor, si a
hubiere y pasan los autos a sentencia.

Una vez realizada la audiencia el juez dictara sentencia, y si hay una prueba que está
pendiente de producción por causas ajenas a las partes, juez tiene la potestad de ampliar el
plazo para el dictado de sentencia.
Tener en cuenta que si al momento del sorteo y por razones de urgencia el juez no ha
corrido vista al fiscal, debe hacerlo antes del dictado de sentencia.

Como en todas las sentencias, las que resuelven un tema de amparo de salud también
tienen en su estructura un “Visto y Considerando” y “Resuelve”

24
VIII- RESERVA DE CASO FEDERAL siempre que hablemos de amparos de salud dejar
planteado en la demanda el Recurso Extraordinario Federal, mencionando los derechos
que están siendo vulnerados.

Tener en cuenta que en materia de amparos de salud los derechos vulnerados están
tutelados en la CN y también en Tratados Internacionales

IX- SOLICITA DESGLOS SE DOCUMENTACION ORIGINAL

X- AUTORIZACIONES

XI- PETITORIO:Allí vamos a pedir sobre el amparo propiamente dicho y si se solicita


medida cautelar, primero pedimos se haga lugar a la misma.

25
ANEXO

Les adjuntamos en este anexo los hospitales que forman parte del Sistema de Salud de la Ciudad de
Buenos Aires, con sus correspondientes direcciones para el caso que requieran tener que notificar en
dichas instituciones.

Además con este módulo, se acompañan las leyes relacionadas a las O.S. y al sistema de Medicina
prepaga, como también la resolución del PMO.

Sistema de Salud en CABA:

INFORMACION HOSPITALES GENERALES DE AGUDO

Hospital Álvarez Aranguren 2701Flores

Hospital Argerich Almirante Brown 240La Boca

Hospital Durand Díaz Vélez 5044Caballito

Hospital FernándezCerviño 3356Palermo

Hospital GriersonAv. Gral. Fernández de la Cruz 4402Villa Lugano

Hospital PennaPedro Chutro 3380Parque Patricios

Hospital Piñero Varela 1301

Hospital PirovanoMonroe 3555Coghlan

Hospital Ramos MejíaGral. Urquiza 609Balvanera

Hospital RivadaviaLas Heras 2670Recoleta

26
Hospital SantojanniPilar 950Mataderos

Hospital TornúCombatientes de Malvinas 3300Parque Chas

Hospital Velez SarsfieldCalderón de la Barca 1550Monte Castro

Hospital ZubizarretaNueva York 3952Villa Devoto

INFORMACION HOSPITALES GENERALES DE NIÑOS

Hospital Elizalde Manuel A. Montes de Oca 40 Barracas

Hospital Gutierrez Gallo 1330 Recoleta.

INFORMACION HOSPITALES ESPECIALIZADOS.

Hospital de Emergencias Psiquiátricas Torcuato de AlvearWarnes 2630Agronomía

Hospital de Salud Mental BordaDr. Ramón Carrillo 375Barracas

Hospital de Salud Mental Braulio MoyanoBrandsen 2570Barracas

Hospital de Salud Mental infanto-juvenil Tobar GarcíaDr. Ramón Carrillo 315Barracas Talleres de
rehabilitación en salud mentalSuárez 2215Barracas4301-5571/0646

Instituto de Rehabilitación Psicofísica (I.R.E.P.)Echeverría 955Belgrano

Hospital Municipal de Oncología María CuriePatricias Argentinas 750Caballito

Hospital de Rehabilitación Respiratoria María FerrerDr. Enrique Finochietto 849Barracas

Hospital de Rehabilitación M. RoccaSegurola 1949Monte Castro

Hospital de Infecciosas F. MuñizUspallata 2272Parque Patricios

Hospital de Quemados Dr. Arturo Umberto IlliaPedro Goyena 369Caballito

Hospital de Odontología José DueñasMuñiz 15Almagro

Hospital de Odontología Infantil Don Benito Quinquela MartínDon Pedro de Mendoza 1795La Boca

27
Hospital de Odontología Dr. Ramón Carrillo (ex nacional)Sanchez de Bustamante 2529Recoleta

Hospital Oftalmológico Dr. Pedro LagleyzeJuan B. Justo 4151Villa Gral. Mitre

Hospital de Oftalmología Santa LucíaSan Juan 2021San Cristóbal

Hospital Materno Infantil R. SardaEsteban de Luca 2151Parque Patricios

Hospital de Gastroenterología B. UdaondoCaseros 2061Barracas Instituto de


Zoonosis L. PasteurDíaz Vélez 4821Caballito

28
Antes de entrar de manera completa en el módulo 2 de este Taller sobre Amparos de Salud,

retomemos los puntos más importantes del módulo 1.

REPASO DE LOS CONCEPTOS MAS IMPORTANTES.

1- Partimos de la idea que la SALUD es un DERECHO HUMANO FUNDAMENTAL,

por lo que cualquier acción u omisión que lo vulnere nos permite el reclamo del

mismo en sede judicial-

2- Ante cualquier derecho o garantía constitucional que este siendo vulnerada, la

propia carta magna nos otorga un remedio rápido y expedito (Art.43 1º párrafo) y en

concordancia con esto la Constitución Provincial lo contempla en el art. 20.

3- Sistema de Salud de Argentina tiene 3 subsistemas:

a) Salud Publica

b) Sistema Mixto: Obras Sociales

29
(23.660/23.661).

c) Sistema Privado: Medicina Prepaga

(26.682).

4- No hay normativa que nos obligue a agotar la instancia administrativa, pero como lo

que queremos es formar la convicción del juez para que resuelva favorablemente a

nuestro pedido, se recomienda acreditar el agotamiento de esta instancia , la cual

puede darse de 3 modos, a saber:

a) Nota al Agente de Salud + CD


b) CD

c) Reclamo ante SSS.( Superintendencia).

5- Legitimación 1- Activa

2- Pasiva

6- Cuando no Procede un amparo:

1- Cuando no este acreditado el daño real o inminente.

2- Interpone demanda extemporáneamente. (15 días Nación, 30 días Provincia de

Buenos Aires).

3- Quien demanda no está legitimado para hacerlo. (Carnet de Ob. Social + recibos de

sueldo o Credencial + acreditar pago al día en medicina prepaga.)

7- DEMANDA DE AMPARO DE SALUD

A- PRESENTACION DE AMPARISTA Y ABOGADO.

B- OBJETO

C- COMPETENCIA

30
Como explique en el mail donde dimos respuesta a la consulta de uno de nuestros

cursante en el tema COMPETENCIA.

1- En el caso que se trate de un Agente de Salud que depende deCABA. Como


por ejemplo ObSBA- Obra Social de la Ciudad de Buenos Aires- la competencia
será del CAyT- Contencioso Administrativo y Tributario.

Los juzgados están en Av. de Mayo 654 y en Av. R. Saenz Peña 636 y para el caso

de apelación o en Habilitación de feria es en Hipólito Yrigoyen 932, donde se

encuentran las Cámaras.

2- .Si el Agente de Salud es de Nación, rige en materia de competencia los art 4 y

18 de la ley 16.986. La competencia será en el fuero Civil y Comercial


Federal.Cámara Civil y Comercial Federal
(cncivcomfed.secgeneral@pjn.gov.ar) que está en el Palacio de Tribunales
Talcahuano 550 P.B.CABA.

3- Y finalmente en materia de Medicina Prepaga, las empresas suelen cuestionar la

competencia, porque buscan que todo sea analizado bajo la relación contractual

entre prestador de servicio de salud y quien contrata dicha prestación pero la CSJN,

fue clara y estableció para las medicinas prepagas el Fuero Civil y Comercial

Federal, lo estableció a través de un fallo que es un clásico para referir a la

competencia en materia de Amparos de Salud, el fallo es “KOGAN JONATHAN

c/ SWUISS MEDICAL s/ AMPARO” .

D- HECHOS

E- SOLICITA MEDIDA CAUTELAR (En caso de requerirlo).

31
- Con la Demanda

- Con un hecho nuevo una vez iniciado el proceso

F- PROCEDENCIA DE LA ACCION DE AMPARO

 Conducta del Agente de Salud Arbitrariedad o

Ilegalidad manifiesta

 Inexistencia de otro medio más idóneo.

G- PRUEBAS (Documental / Informativa/ Pericia, testimonial etc.).

H- RESERVA DE CASO FEDERAL


I- AUTORIZACIONES J- PETITORIO.

COMO ES EL PROCESO

 AGOTAMOS LA INSTACIA ADMINISTRATIVA

 INTERPONEMOS DEMANDA

 JUEZ DICTA AUTO DE APERTURA, ORDENA VISTA AL

FISCAL Y

 ORDENA NOTIFICAR AL DEMANDADO :

Confección y diligenciamiento en cabeza del

Actor

 Una vez diligenciado acreditar en el expediente.

 DEMANDADO TIENE PLAZO DE 5 DIAS PARA

CONTESTAR

 JUEZ CONVOCA A AUDIENCIA- PRODUCCION DE

PRUEBAS. La audiencia tiene características similares a las de una

32
mediación, allí el juez escucha a las partes, evalúa la prueba

presentada y sobre ello decide.

 Si no se presenta el Actor, se toma como desistido el proceso. Si no se

presenta el demandado, el juez solo analizará las pruebas del actor y

dictará sentencia.

 Si por la urgencia del amparo no se dio vista al fiscal, previo al dictado de

sentencia, se debe correr vista.

 SENTENCIA.

PROCESOS DONDE HAY MENORES O INCAPACES VERIFICAR QUE SE CORRA


VISTA AL DEFENSOR

Si ya se ha indicado traslado de la demanda o el demandado ya contesto y aun en el proceso

no se corrió vista al Defensor de Menores o Incapaces, debemos solicitarlo por escrito antes

de continuar con el proceso, ya que en oportunidad donde no se había dado este paso y en el

proceso había menores involucrados la CSJN ordeno la nulidad de lo actuado.

EJEMPLO

DESE INTERVENCION AL DEFENSOR DE MENORES E INCAPACES

“Atento a que la accionante lo hace en representación de los derechos de su hija XXXXXX

menor de edad, dese vista para su intervención al Defensor en virtud de la representación

promiscua de su pupilo.

Proveer de conformidad.

33
SERA JUSTICIA.

Un proceso de Amparo tiene un plazo de entre 3 y 6 meses, pero no todos tienen la misma

duración dado que cada uno revista una complejidad diferente.

Respecto de los plazos en materia de Amparos debemos tener en cuenta:

1- Mayoritariamente la doctrina no acepta el pazo de las 2 primeras horas de gracia que

se contemplan en un proceso ordinario.

2- Lo mismo respecto de los días de nota, dado la característica del proceso muchos

juzgados habilitan todos los días como día de nota y otras prefieren marcar dos veces a

la semana como cualquier otro proceso.

Para no caer en errores innecesarios lo que yo sugiero, es que una vez que

sabemos cuál es el juzgado que intervendrá en nuestro reclamo, preguntar

en la mesa de entrada del mismo, cual es la política de ese juzgado en

particular respecto de Días de Nota y Plazo de Gracia , el saber esto de

entrada nos ayudara en nuestra tarea.

APELACION

Volviendo al proceso, una vez que el juez dicta sentencia, si esta no es favorable deberemos

apelar.

34
En el amparo los plazos para apelar son por HORAS, es decir una vez que estamos

notificados de la sentencia, contamos con un plazo de 48 Hs. para apelar; nuestro escrito

debe estar fundado y esta apelación tendrá como consecuencia que sea 1- CONCEDIDA

2- RECHAZADA

Si apelamos y se nos concede, el juzgado tiene un plazo de 24 Hs. para elevar el expediente a

la Cámara.

Si apelamos y se nos rechaza, somos nosotros los que tendremos un plazo de 24 Hs. para ir

en Queja a la Cámara. (283 Cod. Procesal)

REQUISITOS PARA IR EN QUEJA A LA CAMARA

Son requisitos de admisibilidad de la queja:

1) Acompañar copia simple suscripta por el letrado del recurrente:

a) del escrito que dio lugar a la resolución recurrida


b) de la resolución recurrida;

2) Indicar la fecha en que: fuimos notificados

La cámara podrá requerir copia de otras piezas que considere necesarias y, si fuere
indispensable, la remisión del expediente.

Presentada la queja en forma la cámara decidirá, sin sustanciación alguna, si el recurso


ha sido bien o mal denegado; en este último caso, dispondrá que se tramite.

Mientras la cámara no conceda la apelación no se suspenderá el curso del proceso.

35
Por eso es muy importante en nuestro Amparo dejar RESERVA DE CASO FEDERAL,

esto nos garantiza que ante una resolución que no nos sea favorable por ir a las

instancias superiores: Cámara/ CSJN.

Otra cuestión importante es en qué oportunidad debemos solicitar

HABILITACION DE FERIA

La habilitación de feria es una medida de excepción a la que solo se debe acceder si alguna

de las partes alega que la demora en resolver algún punto del proceso puede ocasionar un

perjuicio mayor.

Para ello hay que considerar:

1- Si tenemos un AMPARO CON MEDIDA CAUTELAR otorgada y el demandado está

cumpliendo con la misma NO DEBEMOS PEDIR HABILITACION DE FERIA.

2- Si en cambio tenemos AMPARO, sin medida cautelar es altamente recomendable,

SOLICITAR HABILITACION DE FERIA.

3- Al solicitar Habilitación de Feria, una vez que es concedida, el expediente pasa al

Juzgado de turno y finalizada la feria regresa al juzgado de origen con todo lo actuado

en la feria.

4- Si logramos Habilitación de Feria y durante la misma conocemos un

HECHO NUEVO, PODEMOS SOLICITAR A ESTE JUZGADO DE

TURNO OTORGUE MEDIDA CAUTELAR.

36
SOLICITA HABILITACION DE FERIA-

I- PRESENTACION DEL AMPARISTA Y ABOGADO (Lleva firma

de parte).

II- OBJETO: Que vengo ante V.S. a solicitar habilitación del feriado en los autos

arriba mencionados, por las razones que a continuación expongo:

II-HACER ES UN RESUMEN TOMANDO EN CUENTA:

a) Día en que se presentó el Amparo y motivo del mismo.

b) FERIA JUDICIAL

Solicitar a V.S. que habilite la feria judicial a los efectos que prosigan las

actuaciones y evitar daño mayor/ evitar perjuicio más grave en la salud de

XXXXXX,

III- PETITORIO.

1- Solicito Habilítese Feria Judicial.

2- Se permita la continuidad del proceso correspondientes a los autos “

xxxxxxxxxxxxxxxxxxxx”.

Proveer de conformidad.

SERA JUSTICIA

37
FERTILIZACION

INTRODUCCION AL TEMA

 Sabiendo las características generales de un amparo de salud, es hora de aplicar lo que

hemos visto en un modelo concreto y nuestra primera Amparo será sobre el tema de

Fertilización Asistida.

 Antes de hacer foco en el tema de la normativa propiamente dicha, y ver un modelo

concreto de Amparo por Fertilización Asistida, hacemos una especial referencia a la

importancia en estos temas de la BIOETICA por cuanto constituye una herramienta

que permite

tomar decisiones en temas donde se involucra la intervención de la técnica sobre la

vida del hombre.

38
 La evolución de la ciencia, los descubrimientos científicos, en este caso puntual el

tema de las técnicas de reproducción asistidas, gestación por sustitución, etc., son

cuestiones que deben ser contemplados en el derecho , entendido como un regulador

de la conducta humana y para ello la bioética ayuda a plasmar una postura.

1. Cuando se nos presenta una consulta por tema de fertilidad, nuestro punto de partida

es saber de antemano que estamos ante una INCAPACIDAD para lograr de modo

natural la gestación, medicamente se dice que hay problema de infertilidad cuando ha

pasado más de un año con relaciones sexuales sin método anticonceptivo alguno y no

se ha logrado el embarazo.

2. La Infertilidad no es una enfermedad sino que es la consecuencia de otras

enfermedades tales como anorexia, obesidad, diagnósticos tales como endometriosis ,

haber realizado tratamientos tales como quimioterapia o rayos, etc.

3. La infertilidad puede ser tanto femenina como masculina.

4. Si bien hoy está contemplada como una de las prestaciones del PMO, en su momento

la mayor cantidad de rechazos a cubrir este tratamiento por parte de los agentes de

salud, era justamente que no estaba incorporado al PMO, Hoy los rechazos o los

obstáculos que establecen las obras sociales, esta dodo por la cantidad de tratamientos

o las instituciones donde realizarlos, lo cual se convierte en una forma clara de

vulnerar un derecho.

Lo dicho anteriormente lo podemos ver plasmado en un fallo de la Corte Interamericana de

Derechos Humanos:

39
La Corte Interamericana de Derechos Humanos tomó en consideración el

concepto de infertilidad desarrollado por la Organización Mundial de la

Salud, según el cual se trata de una enfermedad del sistema reproductivo

definida como la incapacidad de lograr un embarazo clínico después de

doce meses o más de relaciones sexuales no protegidas. En ese marco,

partió de la premisa de que el acceso a la FIV está incluido en el derecho

a la vida privada y familiar y el integridad personal en relación con la

autonomía personal, la salud sexual y reproductiva, el derecho de gozar

de los beneficios del progreso científico y tecnológico y el principio de no


discriminación, para concluir afirmando que la técnica del FIV es un

derecho (CIDH,”Artavia Murillo y otros (fecundación in vitro) c/Costa

Rica”, sentencia del 28/11/2012).

CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACION.

En el caso de las Técnicas Reproducción Asistida (TRHA).

Nuestro nuevo Código lo que hizo fue regular los efectos filiatorios de las técnicas usadas

para la fecundación artificial o de reproducción humana. (Art. 560 a 564).

ARTÍCULO 560. Consentimiento en las técnicas de reproducción humana asistida El centro

de salud interviniente debe recabar el consentimiento previo, informado y libre de las

personas que se someten al uso de las técnicas de reproducción humana asistida. Este

40
consentimiento debe renovarse cada vez que se procede a la utilización de gametos o

embriones.

Lo que plantea este artículo es que tan importante es la voluntad pro creacional

que es exigencia que la misma sea ACTUAL, por lo cual quien o quienes

deseen someterse a un tratamiento de fertilización asistida, cualquiera sea la

modalidad del mismo, se trate de un tratamiento de alta o baja complejidad,

donde se utilicen gametos o embriones de la propia pareja o sean de un tercero,

el centro de salud que intervenga tiene obligación de recabar el consentimiento,

En el art siguiente el Código establece los requisitos de ese consentimiento.

ARTÍCULO 561. Forma y requisitos del consentimiento La instrumentación de dicho

consentimiento debe contener los requisitos previstos en las disposiciones especiales, para su

posterior protocolización ante escribano público o certificación ante la autoridad sanitaria

correspondiente a la jurisdicción. El consentimiento es libremente revocable mientras no se

haya producido la concepción en la persona o la implantación del embrión.

El CCyC nos indica que la instrumentación del

consentimiento no consiste solo en que sea otorgado o se plasme por escrito,

sino que también sea protocolizado ante escribano público o certificación ante

la autoridad sanitaria correspondiente a la jurisdicción. En este sentido, el

Ministerio de Salud, en su carácter de autoridad de aplicación —y sus pares en

los ámbitos locales—, de conformidad con lo dispuesto en la ley 26.862, sería el

41
organismo encargado de organizar cómo sería la protocolización que dispone la

norma en análisis.

“es libremente revocable mientras no se haya producido la concepción en la persona o la

implantación del embrión”.

En relación a este punto hay dos cuestiones

 La 1º posibilidad de revocar el consentimiento hasta un determinado momento y esto

sigue la misma línea legislativa que adopta la Ley26.862 de Acceso Integral a los

Procedimientos y Técnicas Médico asistenciales de Reproducción Médicamente

Asistida, que dispone:

“Tiene derecho a acceder a los procedimientos y técnicas de reproducción médicamente

asistida, toda persona mayor de edad que, de plena conformidad con lo previsto en la ley

26.529, de derechos del paciente en su relación con los profesionales e instituciones de la

salud, haya explicitado su consentimiento informado.

El consentimiento es revocable hasta antes de producirse la implantación del embrión en la

mujer” (art. 7º)

 La segunda consideración involucra la cuestión, harto debatida, del comienzo de la

existencia de la persona humana. Al respecto, cabe traer a colación el anteproyecto

que dio lugar al CCyC, ya que allí se diferenciaba cuándo comienza la existencia de la

42
persona humana según se trate de filiación biológica o por naturaleza —lo que

acontece con la concepción— y de TRHA. En este último supuesto, se aclaraba que la

persona comenzaba con la implantación del embrión en la mujer

ARTÍCULO 562. Voluntad procreacional Los nacidos por las técnicas de reproducción

humana asistida son hijos de quien dio a luz y del hombre o de la mujer que también ha

prestado su consentimiento previo, informado y libre en los términos de los artículos 560 y

561, debidamente inscripto en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas, con

independencia de quién haya aportado los gametos.

• La voluntad procreacional es la columna vertebral de la determinación filial en

los casos de filiación derivada de TRHA. Tal es así que, si no hay voluntad

procreacional expresamente exteriorizada a través del correspondiente

consentimiento formal, informado y libre, no puede quedar establecido el

vínculo filial por TRHA.

• Uno de los principios básicos sobre los que se sustenta la filiación derivada de
las TRHA gira en torno al lugar secundario que ocupa aquí el dato genético. Es
tan así que el art. 562 CCyC deja expresamente consignado que la voluntad
procreacional prima o es lo que vale para determinar un vínculo filial,
independientemente del tratamiento que se haya utilizado .

• Los nacidos por las técnicas de reproducción humana asistida son hijos —es

decir, queda determinada la filiación— de quien dio a luz, y también del hombre

o la mujer que prestó el correspondiente consentimiento previo, informado y

libre en el modo que lo indican los arts. 560 y 561 CCyC,

43
ARTÍCULO 563. Derecho a la información de las personas nacidas por

técnicas de reproducción asistida La información relativa a que la persona

ha nacido por el uso de técnicas de reproducción humana asistida con

gametos

de un tercero debe constar en el correspondiente legajo base para la

inscripción del nacimiento.

• El derecho a conocer los orígenes ha tenido un gran desarrollo en el campo del

derecho filial. La filiación por TRHA no ha quedado al margen de ello,

presentando conflictos propios, a tal punto de hablarse de un derecho a la

información, en particular, de las personas nacidas de TRHA cuando en el

proceso se utiliza material genético de un tercero.

44
¿QUE DICE LA LEY?

• La Ley 26.862 de Reproducción Médicamente Asistida también conocida como


‘Ley Nacional de Fertilización Asistida’, fue sancionada el 5 de junio de 2013

• Es una norma de orden público y de aplicación en toda la República, mediante


la cual se permiten y regulan las más variadas posibilidades de fecundación e
implantación, y se habilita sin mayores recaudos la criopreservación del
material genético y de embriones.

Finalidad «garantizar el acceso integral a los procedimientos y técnicas médico-


asistenciales de reproducción médicamente asistida» (art. 1),

• Tiene derecho a acceder a los procedimientos y técnicas de reproducción

médicamente asistida, toda persona mayor de edad que haya explicitado su

consentimiento informado el que podrá ser revocado hasta antes de producirse

la implantación del embrión en la mujer.

• Los sujetos pasivos alcanzados por esta ley deben incorporar y otorgar

prestaciones obligatorias y brindar a sus afiliados o beneficiarios, la cobertura

integral e interdisciplinaria del abordaje, el diagnóstico, los medicamentos y las

terapias de apoyo y los procedimientos y las técnicas que la Organización

Mundial de la Salud define como de reproducción médicamente asistida.

• Se agrega también en tal cobertura a los servicios de guarda de gametos o

tejidos reproductivos, para aquellas personas que aun no queriendo llevar

adelante la inmediata consecución de un embarazo, por problemas de salud o

45
por tratamientos médicos o intervenciones quirúrgicas, puedan ver

comprometidas su capacidad de procrear en el futuro.

• La normativa dispone además, la incorporación en el Programa Médico


Obligatorio (PMO), de estos procedimientos, así como los de diagnóstico,
medicamentos y terapias de apoyo, con los criterios y modalidades de cobertura
que establezca la autoridad de aplicación.
• Con esto queda claro que este tipo de prestaciones forman parte del piso
prestacional al que debemos acceder todos independientemente el subsistema que
estemos utilizando.

Son SUJETOS PASIVOS los siguientes (art. 8):

• El sector público de salud,

• Las obras sociales enmarcadas en las leyes 23.660 y 23.661,

• L aObra Social del Poder Judicial de la Nación,

• La Dirección de Ayuda Social para el Personal del Congreso de la Nación.

• Las entidades de medicina prepaga,

• Las entidades que brinden atención al personal de las universidades,

• Todos aquellos agentes que brinden servicios médico-asistenciales a sus


afiliados independientemente de la figura jurídica que posean.

¿CUALES SON LOS REQUISITOS QUE TENEMOS QUE TENER

ACREDITADOS EN NUESTRA DEMANDA DE AMPARO DE SALUD

POR NEGATIVA A TRATAMIENTO DE FERTILIZACION

ASISTIDA?

46
1- DICTAMEN MEDICO DONDE SE DETERMINE INCAPACIDAD.

Este dictamen lo debe hacer el profesional tratante quien luego de la realización de

todos los estudios correspondientes confirme el diagnostico de infertilidad.

Dejar en claro, para formar la convicción del juez que no hay posibilidades de

reproducción por medio natural.

2- RECOMENDACIÓN DE TRATAMIENTO

Además de diagnosticar la infertilidad el médico tratante debe establecer el

tratamiento indicado. Si se indica fertilización asistida indicar cuál es método

solicitado, ya que existen diferentes métodos.

3- MENCIONAR LA CANTIDAD DE TRATAMIENTOS QUE CONSIDERA

OPORTUNOS.

4- DEJAR PLANTEADO EN LA DEMANDA EL LUGAR DONDESE REALIZARA

EL TRATAMIENTO.

Si el médico tratante recomienda un lugar deberá mencionarlo claramente y justificar

sus motivos.

Puede que el médico tratante al ser empleado del agente de salud, no de un tratamiento

claro o no sea claro respecto del lugar donde realizarlo.

IRA UN HOSPITAL PÚBLICO llevando todos los antecedentes donde este

confirmado el diagnóstico y a partir de eso, será el médico del Hospital el que

47
realizara la prescripción médica, en la medida de las posibilidades indicará

tratamiento. PRESCRIPCION MEDICO HOSP.PUBLICO tendrá validez suficiente.

48
MODELO

INTERPONE ACCION DE AMPARO POR NEGATIVA A CUBRIR

TRATAMIENTO DE FERTILIDAD.

Sr. Juez:

PRESENTACION DEL O DE LOS AMPARISTAS Y ABOGADO.

I- OBJETO: HACER MENCION A LA LEGITIMACION ACTIVA

Y MENCIONAR EL OBJETO:

Legitimación.

Que en mi carácter de afiliada titular Nº xxxxx, por la legitimación que me

otorga le ley 23.660 y 23.661 (si es obra SociaI) Que en mi carácter de

titular credencial Nº xxxx que se me ha otorgado al asociarme a XXXXXXX

en mayo de 2019.

OBJETO.

….vengo a interponer Acción de Amparo en los términosdel art. 43 de la

Constitución Nacional- Si es Amparo en Pcia. De Buenos Aires

….vengo a interponer Acción de Amparo en los términos del art. 43 de la

Constitución Nacional y art. 20 de la Constitución de la Provincia de

Buenos Aires

49
Para que V.S. ordene la cobertura integral de tratamiento

incluyendo lo de fertilización asistida correspondiente a

honorarios profesionales,

tratamientos requeridos independientemente de su complejidad, gasto de

medicamentos y todo otro gasto que pudiere surgir en relación al

tratamiento solicitado y hasta obtener los resultados o en su defecto V.S. fije

el tiempo o la cantidad de prácticas a realizar a través del método

XXXXXX, que deberán ser cubiertas por XXXXXX (obra social / Prepaga) y

en subsidio contra el Ministerio de Salud de la Nación ((HOY Secretaria de

Salud de la Nación), quien representa la máxima garantía del derecho a la

salud, en virtud de xxxxx ( hace mención a la patología).

II- COMPETENCIA

1 CABA CA y T

2 NACION: Juzg Civiles y Comerciales Federales ( 4 y 18 ley 16989).

3 PREPAGA: Fallo de CSJN Kogan Jonathan c/ S Medical s/ Amparo.

III- HECHOS

A) Comenzar por la situación de los amparistas.

B) Referir a cuando comienza la problemática

C) Fecha y profesional que estableció la patología.

D) Estudios que se realizaron en relación al tema, ordenados corono

lógicamente:

1 Con fecha XX / XX/ XXXX se realizaron estudios de laboratorios.

50
2 Con fecha XX/ xx/ XXXX se realizaron estudios por imágenes en el

Instituto/ en la clínica/ en el Hospital XXXXX

DETALLAR SIN OMITIR TODOS LOS ESTUDIOS QUE NOS

PRESENTAN Y QUE LUEGO ACREDITAMOS EN LA

PRUEBA DOCUMENTAL.

UNA VEZ MENCIONADOS TODOS, SE CIERRA EL TEXTO

CON ALGUNA FRASE FORMAL DEL TIPO

“Todos los estudios anteriormente detallados se acompañan en la

presente demanda”

HACER REFERENCIA A LA CONDUCTA DEL

AGENTE DE SALUD Y DE EL ACTUAR DEL

AMPARISTA:

1- SI SE PRESENTO NOTA ( FECHA)

2- SI SE ENVIO CD ( FECHA DE RECEPCION Y Nº)

3- SUGIERO TRANSCRIBIR EL TEXTO DE LA CD.

51
EJEMPLO:

Atento al vencimiento del plazo otorgado y ante la postura de

XXXXX de mantener silencio a mi requerimiento y por la

urgencia que el tema tiene, interpongo la presente demanda de

Acción de Amparo, en resguardo de los derechos

constitucionales aquí vulnerados:

Derecho a la Salud.

IV-DERECHO

Fijar un orden de Prelación comenzando por el art. 43 CN 1º

párrafo

 14 CN derecho a peticionar

 75 inc 22 CN Declaración Americana de los Derechos y

Deberes del Hombre ( además de enumerar los tratados

enumerar los artículos)

 Declaración Universal de los Derechos Humanos

Artículo 8. Toda persona tiene derecho a un recurso

efectivo ante los tribunales nacionales competentes, que

la ampare contra actos que violen sus derechos

fundamentales reconocidos por la constitución o por ley.

52
 Se mencionan los art correspondientes:

Artículo 22. Toda persona, como miembro de la sociedad, tiene derecho a la seguridad

social, y a obtener, mediante el esfuerzo nacional y la cooperación internacional,

habida cuenta de la organización y los recursos de cada Estado, la satisfacción de los

derechos económicos, sociales y culturales, indispensables a su dignidad y al libre

desarrollo de su personalidad.

Artículo 25.Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure, así como

a su familia, la salud y el bienestar, y en especial la alimentación, el vestido, la vivienda, la

asistencia médica y los servicios sociales necesarios; tiene asimismo derecho a los seguros

en caso de desempleo, enfermedad, invalidez, viudez, vejez u otros casos de pérdida de sus

medios de subsistencia por circunstancias independientes de su voluntad.

2. La maternidad y la infancia tienen derecho a cuidados y asistencia especiales. Todos los

niños, nacidos de matrimonio o fuera de matrimonio, tienen derecho a igual protección

social.

REFERIR A LA NORMATIVA VIGENTE, EN ESTE CASO, LEY 26.862 Y A CCY CN (

ART. 560 a 564). JURISPRUDENCIA Y FINALMENTE DOCTRINA.

V- FUNDAMENTAR SUBSIDIARIEDAD CON SECRETARIA DE


SALUD DE LA NACION.

53
Se fundamente explicando que hay Tratados Internacionales con jerarquía

constitucional que garantizan el derecho a la salud y que desde la reforma

de 1994 al incorporarse a la Constitución comparten con ella su

supremacía.

Tomemos en cuenta que toda esta normativa internacional no es


complementaria del derecho interno, sino por el contrario, el ejercicio del
poder público y en este caso el poder judicial debe ceñirse a ellos al
momento de resolver.

SUGIERO :

Que en cada tema particular ustedes se


armen un orden de prelación, comienza
siempre con la CN.

Mencionar no solo el Tratado, sino referir art. que se

pretende hacer valer , siempre debe guardar relación con

el tema que se trata.

Al principio será una tarea bastante ardua, pero luego

ya vamos a tener un esquema sobre el cual Trabajar y lo

iremos readecuando a cada amparo en particular.

54
VI- PROCEDENCIA DE LA ACCION DE AMPARO

1- Conducta de la Obra Social-Medicina Prepaga al denegar

tratamiento, esta conducta encuadra en lo que refiere el art. 43 CN

y el art. 1 de la ley 16.986

Ya que la conducta del agente de salud lesiona derechos

constitucionales ya que priva al afiliado de modo arbitrario el

acceso a la salud, a la conformación de una familia.

2- Daño real o inminente

3- Arbitrariedad

4- Inexistencia de un medio judicial más idóneo

VII- PRUEBAS

Ofrezco las siguientes pruebas

1- DCUMENTAL.

a- Copia DNI

b- Copia Credencial afiliada

c- Copia de recibo de sueldo

d- Resumen de historia clínica, suscripta por Dr. XXXXX


con fecha xx/ xx/ xxxx.

e- Prescripción médica indicando tratamiento de fertilización

asistida de fecha xx/ xx/ xxxx, suscripta por el Dr. xxxxx

f- Estudios Realizados: De Laboratorios. De Imágenes.

g- NOTA AL AGENTE DE SALUD

55
Solicitando la prestación con fecha del día en que agente

recibió.

h- CARTA DOCUMENTO fecha de recepción.

2- INFORMATIVA

Se libre oficio a la Clínica ……… a fin que remita copia

certificada de la historia clínica de la Sra. …………… DNI……

3- TESTIMONIAL

Al Dr. …….. M.N. ….. con domicilio en ……. A fin de responder

sobre la situación de salud de la afiliada- amparista Sra. ….. y el

tratamiento indicado.

VIII- RESERVA DE CASO FEDERAL

Para poder apreciar en forma práctica, la importancia de dejar abierta la puerta a instancias

superiores, tomo modelo el fallo Y.M.V y otro c/ IOSE s/ Amparo de Salud.

En el mismo podrán observar las tres instancias y la resolución de la CSJN en relación al

tema.

Y., M.. V. y otro el lOSE si amparo de

salud.

56
La sentencia de primera instancia en el caso “Y., M. V. y otro c/ IOSE s/ amparo de salud”

hizo lugar al reclamo y condenó a la obra social a brindar a los reclamantes la cobertura

integral del tratamiento de fertilización asistida, incluyendo el 100% de los procedimientos y

la criopreservación de embriones, de acuerdo con lo prescripto por el médico tratante hasta la

consecución del embarazo.

La Sala I de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil y Comercial Federal confirmó la


sentencia en lo sustancial, pero limitó a tres los procedimientos puestos a cargo del IOSE y a
18 meses el plazo para la crioconservación de embriones.

La pareja reclamante elevó un recurso a la Corte Suprema. Los magistrados indicaron que el

artículo 8 del Anexo I del decreto 956/2013 establece que "en los términos que marca la Ley

26.862, una persona podrá acceder a un máximo de cuatro tratamientos anuales con técnicas

de reproducción médicamente asistida de baja complejidad, y hasta tres tratamientos de

reproducción médicamente asistida con técnicas de alta complejidad, con intervalos mínimos

de tres meses entre cada uno de ellos".

Si bien se adjunta fallo, para hacer más clara la explicación, extraje tres momentos donde se

puede observar la 1º instancia, la apelación a Cámara y finalmente CSJN.

• l°) Que la sentencia de primera instancia hizo lugar a la acción de amparo


interpuesta y condenó al lOSE a brindar a los actores la. cobertura integral del
tratamiento de fertilización asistida (ICSI), incluyendo el 100% de los
procedimientos y la criopreservación de embriones, de acuerdo con lo
prescripto por el médico tratante hasta la consecución del embarazo (fs.
217/221) .

57
• 2°) Que, apelada esa decisión por la demandada, a su turno, la Sala I de
la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil y Comercial Federal la
confirmó en lo sustancial pero limitó a tres los procedimientos puestos a cargo
del lOSE y a 18 meses el plazo para la crioconservación de embriones .(fs.
251/252).

• 3o) Que, contra tal pronunciamiento la parte actora interpuso el recurso


extraordinario de fs. 259/272, que fue parcialmente concedido a fs. 291/291 vta.
y que, en esa medida, resulta procedente en cuanto se ha puesto en tela de juicio
la interpretación de normas de carácter federal y la decisión apelada es
contraria al derecho que la recurrente fundó en ellas (art.14 de la ley 48)

IX- AUTORIZACIONES

X- PETITRIO:

Por las razones expuestas solicito a V.S.

1- Se me tenga por parte y por constituido el domicilio procesal.

2- Se corra traslado de la demanda en los términos del art. 8 de la ley

16.989.

3- Se agregue la prueba documental ofrecida.

4- Oportunamente en caso que V.S. lo requiera se tomen los

testimonios ofrecidos a fin de acreditar diagnóstico y tratamiento.


5- Téngase presente la reserva de Caso Federal

6- Ténganse presente las autorizaciones conferidas.

7- Se haga lugar a la acción presentada, ordenando a xxxxxxxxx a


cumplir con el tratamiento de fertilización asistida de la Sra. …….,
con costas a la demandada.

58
AMPARO PARA CUBRIR CIRUGIA BARIATRICA.

 Cuando nos llega una consulta por este tema, estamos frente a un cuadro que

medicamente se denomina obesidad mórbida, la cual tiene distintos grados.

 Los profesionales médicos a menudo utilizan este término para indicar que el único
tratamiento para el paciente de perder peso es la cirugía de pérdida de peso.

Un peso de 45 kilos o más de lo recomendado por los médicos

Un índice de masa corporal (IMC) de más de 40

59
 Cuando el tratamiento médico de la obesidad falla, ahí está la cirugía bariátrica como

último recurso. Hoy ya nadie discute la efectividad de una cirugía de la obesidad bien

indicada, y las pruebas están a la vista.

 Antes un paciente con esta patología no tenia cobertura por parte de su agente de

salud, luego de la sanción de la ley 26.396 ( Prevencion y control de trastornos

alimentarios).

 1º- En primer lugar, el paciente debe concurrir ante el equipo multidisciplinario que

evaluará sus condiciones para afrontar el tratamiento (médico cirujano en caso de

tratarse de la práctica quirúrgica, nutricionista, psicólogo, cardiólogo u otros).

 2º - Este equipo consignará distintos informes sobre la conveniencia y plan de

tratamiento. Esa documentación debe ser presentada en la obra social del paciente,

acompañada con una nota solicitando la cobertura conforme se encuentra incluida en

el Programa Médico Obligatorio. Según el caso se adjuntaran distintos presupuestos

actualizados (por lo general tres).

 Si dicho tratamiento reviste carácter de urgente se lo hará constar en el pedido.

 3º- La obra social tiene derecho a evaluar sobre la conveniencia que el tratamiento se

efectuare en un determinado centro o en otro. Pero en todos los casos, deberá llevarse

a cabo por un equipo especializado que cuente con las herramientas necesarias para los

fines de obtenerse los mejores resultados.

 4º- En última instancia, encontrándose el derecho a la salud amparado por garantías

constitucionales, podrá el paciente acudir por ante el órgano judicial a los fines que se

60
ordene a la obra social, empresa de medicina prepaga, incluso al mismo estado, brindar

las prestaciones requeridas para el tratamiento de la Obesidad Mórbida.

 Al hablar de cirugía bariatrica hay 3 modos:

a) By Pass gástrico

b) Gastroplastia Vertical

c) Banding gástrico.

REQUISITOS:

1- Edad 21 a 65 años

2- Índice de Masa Corporal = o mayor a 40


3- Acreditar tratamientos para solucionarlos con una obesidad no reductible

( 5 años).

4- Riesgo Quirúrgico aceptable, lo cual no es poca cosa en este tipo de

patologías,

5- Acreditar haber intentado por lo menos por 24 meses con supervisión

medica, bajar de peso sin éxito o con un éxito al comienzo del

tratamiento, pero recuperando el peso en el tiempo.

6- Se hace referencia a por lo menos 1 vez al mes tener contacto con el

equipo multidisciplinario de modo ininterrumpido.

7- Aceptación del paciente del procedimiento que va a

realizar

8- Requisitos comunes a todos los amparos.

- Presentar historia clínica completa.

61
- Certificado médico donde conste la patología.

- Orden medica donde se indique o recomiende la cirugía y eventualmente la

prótesis o elementos necesarios para efectuar la misma.

9- Tener en cuenta que la denegación de la cirugía bar iátrica afecta el

derecho a la salud.

10- Si el fundamente llegase a ser denegar por los costos que implica la

misma: Si es una Obra Social, referir a la cuestión de Solidaridad entre

afiliados que es la columna vertebral de la idea de Obra Social.

11- Hacer referencia a que al solicitar una cirugía bariatrica, la misma no es

una solicitud antojadiza de nuestro cliente sino que es la prescripción de

un profesional de la salud, es importante que en la misma este claramente

identificada la técnica que se sugiere.

DERECHO QUE USAREMOS PARA FUNDAR NUESTRA PETICION:

Art. 43 CN

Ley 26.396 sobre Prevención y Control de Trastornos alimentarios.

ARTICULO 15. — Quedan incorporadas en el Programa Médico Obligatorio, la

cobertura del tratamiento integral de los trastornos alimentarios según las

especificaciones que a tal efecto dicte la autoridad de aplicación.

62
ARTICULO 16. — La cobertura que deberán brindar todas las obras sociales y

asociaciones de obras sociales del Sistema Nacional incluidas en la Ley Nº 23.660,

recipiendarias del fondo de redistribución de la Ley Nº 23.661, las demás obras

sociales y organismos que hagan sus veces creadas o regidas por leyes nacionales,

y las empresas o entidades que presten servicios de medicina prepaga, conforme a

lo establecido en la Ley Nº 24.754, incluirá los tratamientos médicos necesarios,

incluyendo los nutricionales, psicológicos, clínicos, quirúrgicos, farmacológicos y

todas las prácticas médicas necesarias para una atención multidisciplinaria e

integral de las enfermedades.

Para la oportunidad en que deban trabajar este tema, tomar en cuenta el fallo

“F. J. H. c/ OBRA SOCIAL OMINT S.A. DE SERVICIOS – Amparo”. , la Sala

“A” de la Cámara Federal de Apelaciones de la Cuarta Circunscripción

Judicial, presidida por el Dr. Ignacio María Vélez Funes e integrada por los Sres. Jueces de
Cámara subrogantes Dres. José Vicente Muscará y

Carlos Julio Lascano, resolvió por unanimidad ( Córdoba).

- El 13 de diciembre de 2011 J.H.F, afiliado a OMINT inicia una acción de

amparo en los términos de la Ley 16.986 cuyo objeto es “el reconocimiento

expreso y urgente de la “cobertura integral” de la Cirugía Bariátrica (técnicas de

Gastrectomía en manga o by pass gástrico por video laparoscopia) a realizarse

en el SANATORIO DEL SALVADOR de la ciudad de Córdoba.

- Con fecha 16 de marzo de 2012, el señor Juez Federal Nº 1 de

63
Córdoba hizo lugar a la acción de amparo entablada y condenó a OMINT S.A.

DE SERVICIOS que provea la cobertura del 100% de la cirugía bariátrica,

conforme las condiciones previstas en el presupuesto acompañado, a realizarse

en el Sanatorio del Salvador.

- OMINT interpone recurso de apelación en contra de la Resolución N° 46 dictada con


fecha 16 de marzo de 2012 por el señor Juez Federal Nº 1 de Córdoba y que fuera reseñada
precedentemente.-

- La empresa de medicina prepaga demandada manifiesta que su decisión


no es arbitraria ni ilegal, ya que el afiliado no cumplimenta con todos los
requisitos establecidos para la autorización de la realización de la mencionada
cirugía. En definitiva, solicita se haga lugar a este recurso y se deje sin efecto la
sentencia apelada.

- “Asimismo, el amparista ha adjuntado a su demanda documentación que da

cuenta de los distintos tratamientos que ha intentado llevar adelante para el

tratamiento de su enfermedad desde el año 2001 en adelante y de una serie de

trastornos a su salud que, asociados con su obesidad, ponen en riesgo su vida.”

- “A esta altura de las circunstancias, este Juzgador en modo alguno puede

obviar la actitud cuanto menos desaprensiva de la obra social accionada, quien

ante el pedido de cobertura de la cirugía bariátrica por parte de su afiliado J.H.F.

realizada por evidentes motivos de salud tal como se desprende de los informes

que oportunamente acompañó para ello y que constan en esta causa, la ahora

accionada se limitó a contestar que “…Según los informes presentados, Usted

no cumple con la documentación requerida por la normativa vigente…” por lo

64
“…que no es posible hacer lugar a vuestra solicitud…” (fs. 24), sin especificar

de ninguna manera cuáles eran –en su caso- la documentación, informes o

tratamientos médicos faltantes para ello y que impedían a la obra social hacer

lugar al pedido de cobertura.”

- “Por el contrario, habiéndose visto obligado el actor a litigar


judicialmente por la circunstancia anteriormente apuntada, pretende la obra
social “OMINT S.A.” suplir dicha falencia administrativa tardíamente en esta
sede judicial a través del informe del art. 8 de la Ley 16.986 y del escrito de
expresión de agravios, lo que en modo alguno se compadece con la función
social y pública que también deben brindar las obras sociales ante las
enfermedades que padecen sus afiliados, obligándolos a judicializar cuestiones
que podrían ser resueltas en sede administrativa.”

- “En estas condiciones, la conducta de la demandada luce manifiestamente arbitraria ya


que –como se apuntó más arriba- se limitó a realizar un enfoque meramente superficial
acerca del cumplimiento por parte del afiliado de los criterios de inclusión contenidos en la
Resolución Nº 742/2009 del Ministerio de Salud, perdiendo de vista todo el cuadro de
situación que apuntala la petición de la intervención quirúrgica que le fuera prescripta y de lo
que da cuenta toda la prueba documental aportada en autos. Desconoció además la
demandada el certificado y el informe médico que adjuntó el actor junto a su pedido
formulado en sede administrativa, sin revelar –reitero- una conducta acorde al grado de
sensibilidad que este particular y concreto caso de autos ameritaba.”-

65
MODULO III

DISCAPACIDAD.

DISCAPACIDAD

 En el modulo anterior vimos como todo lo hablado sobre amparos en materia de salud

se aplicaba a dos diagnósticos específicos el de infertilidad por un lado y el de

obesidad mórbida por el otro.

 En el primer caso vimos las características y la normativa para solicitar un amparo por

negativa a cubrir tratamiento de fertilización asistida y en el segundo caso a partir

de un diagnóstico de obesidad mórbida, las características puntuales de un amparo

para cubrir una cirugía bar iátrica.

 En esta oportunidad el tema es la discapacidad; como lograr a través de esta vía

rápida y expedita cubrir prestaciones por discapacidad – sea un tratamiento de

rehabilitación, un Colegio o prestaciones tales como psicólogos, fonoaudiólogos o

66
cualquier otra prestación que por su situación de discapacidad la persona necesite-y le

esté siendo negado por el agente de salud.

 Como ya se ha dicho, desde el comienzo del taller, el goce del bienestar físico y

mental es un derecho humano fundamental, al que debemos acceder todos; pero lo

que debe quedar claro es que cuando la situación involucra a alguiencon una

discapacidad debemos saber que el sistema judicial argentino tiende a una

mayor protección y cuidado de las personas que están en esta condición.

Siendo nuestro sistema uno de los más proteccionistas y atentos al tema de discapacidad,

aun así las personas se topan con la negativa por parte de las obras sociales y de las

medicinas prepagas para cubrir prestaciones quedando como única vía de lograr esa

cobertura, judicializar el tema.

I- CONCEPTO DE DISCAPACIDAD-

La discapacidad es la falta o limitación de alguna facultad física o mental que

imposibilita o dificulta el desarrollo normal de la actividad de una persona.

Es decir que cuando hacemos referencia a una persona con discapacidad se incluye

a aquellas que tengan deficiencias físicas, mentales, intelectuales o sensoriales que

le pueden impedir su participación plena y efectiva en la sociedad, en igualdad de

condiciones con las demás.

 artículo 2º de la ley 22.431, las define como a toda aquella persona que padezca

una alteración funcional permanente o prolongada, motora, sensorial o mental,

que en relación a su edad y medio social implique desventajas considerables en

su integración familiar, social, educacional o laboral.

67
II- Las prestaciones básicas de discapacidad están cubiertas por los tres

subsistemas de salud que conforman el sistema de salud Nacional:

 OBRAS SOCIALES: a través de las leyes 23660 y 23.661 en su art 28 que dice:

 Ley 23661 ARTÍCULO 28. -- Los agentes del seguro deberán desarrollar un

programa de prestaciones de salud, a cuyo efecto la ANSSAL establecerá y

actualizará periódicamente, de acuerdo a lo normado por la Secretaría de Salud

de la Nación, las prestaciones que deberán otorgarse obligatoriamente, dentro de

las cuales deberán incluirse todas aquéllas que requieran la rehabilitación de las

personas discapacitadas. Asimismo, deberán asegurar la cobertura de

medicamentos que las aludidas prestaciones requieran.

Esto fue ampliado por la 24901 Sistema de prestaciones básicas en habilitación y

rehabilitación integral a favor de las personas con discapacidad.

Dicha normativa establece un sistema de prestaciones básicas a favor de personas con

discapacidad, estableciendo que las obras sociales tendrán que brindar una cobertura

total

Frente a una persona con discapacidad las obras sociales están obligadas a otorgar las

prestaciones requeridas sea que las brinde un prestador del agente de salud o las

brinde alguien externo con un sistema de reintegros.

68
 Las obras sociales deben cubrir en un 100% las prestaciones sin ningún tipo de

plazo que las limite.

La cobertura debe ser integral, es decir que el costo del o de los tratamientos nunca

puede estar por encima del derecho a la salud.

 Medicina Prepaga

En concordancia con lo dispuesto para las obras sociales, se pacta la

obligatoriedad también respecto de las empresas de medicina prepaga, así se

plasma en la ley 26.682 art. 7

ARTICULO 7º —Obligación Los sujetos comprendidos en el artículo 1º de la

presente ley deben cubrir, como mínimo en sus planes de cobertura médico

asistencial, el Programa Médico Obligatorio vigente según Resolución del

Ministerio de Salud de la Nación y el Sistema de Prestaciones Básicas para

Personas con Discapacidad prevista en la ley 24.901 y sus modificatorias.

Los sujetos comprendidos en el artículo 1º de la presente ley sólo pueden ofrecer

planes de coberturas parciales en: a) Servicios odontológicos exclusivamente; b)

Servicios de emergencias médicas y traslados sanitarios de personas; c) Aquellos que

desarrollen su actividad en una única y determinada localidad, con un padrón de

usuarios inferior a cinco mil. La Autoridad de Aplicación podrá proponer nuevos

planes de coberturas parciales a propuesta de la Comisión Permanente prevista en el

artículo 6º de la presente

69
Todos los planes de cobertura parcial deben adecuarse a lo establecido por la

Autoridad de Aplicación. En todos los planes de cobertura médico asistencial y en los

de cobertura parcial, la información a los usuarios debe explicitar fehacientemente las

prestaciones que cubre y las que no están incluidas. En todos los casos la prescripción

de medicamentos debe realizarse conforme la ley 25.649.

 ESTADO NACIONAL

En cuanto a aquellas personas con discapacidad que no pertenezcan a una obra

social o una medicina prepaga y además carezcan de cualquier tipo de subsidio o

beneficio, el Estado otorgara iguales derechos, que si contara con la protección de

la ley 23660 (es decir iguales derechos a una persona con discapacidad que cuenta

con una obra social).

III- DISCAPACIDAD – PMO

El Programa Médico Obligatorio fue concebido como un régimen mínimo de prestaciones

que las obras sociales y empresas de medicina prepaga deben garantizar, pero en materia de

discapacidad los reclamos deberán canalizarse en función de la siguiente normativa

 24901Sistema de prestaciones básicas en habilitación y rehabilitación integral a favor

de las personas con discapacidad.

 25280Convención Interamericana para la Eliminación de todas las formas de

Discriminación contra las Personas con Discapacidad”

70
 26378Convención sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad y su

protocolo facultativo, aprobados mediante resolución de la Asamblea General de las

Naciones Unidas del 13 de diciembre de 2006.

 Todas ellas sin dejar de lado los tratados con jerarquía constitucional incorporados a

nuestra carta magna desde 1994 y que esta contemplados en el art. 75 inc.22.

IV- PRINCIPAL PROBLEMA CON EL QUE SE ENFRENTA UNA PERSONA

CON DISCAPACIDAD AL MOMENTO DE OBTENER UNA

PRESTACION: CARTILLA MEDICA DEFICIENTE.

Como vemos en cualquiera de los subsistemas en que una persona con discapacidad

se trate sea el estado, a través de un hospital público, sea una obra social o una

medicina prepaga el principal problema con que se encontrara es que las cartillas de

profesionales generalmente no contienen los tratamientos propios de una discapacidad,

o no contienen al profesional idóneo en la materia y aunque la normativa es clara en

relación a que la cobertura debe ser total, nada dice de cuál debe ser el proceder

cuando esta prestación no este contemplada., por lo que muchas veces la prestación

no se obtiene , sino es judicializando el tema o cuando se obtiene, es a partir de un

sistema de reintegro, a veces de imposible pago para quien lo necesita.

Al plantearse este sistema de reintegro, se cambia la obligación de hacer, en este

caso de otorgar una prestación o una determinada cobertura y se pasa a una

obligación de dar dinero a través del reintegro.

Lo habitual es que frente a una prestación que deba ser otorgada a una persona con

discapacidad al no contar el agente de salud con el prestador idóneo, los pasos que se

siguen son:

71
1- El médico tratante debe otorgar una prescripción médica clara donde se indique

cual es el tratamiento o la institución que debe prestar el servicio y con esta

prescripción la persona lo presenta ante la obra social o la medicina prepaga junto

con un presupuesto.

2- Presentada la documentación el agente de salud decidirá si autoriza la misma o la

rechaza.

- si la rechaza con ese escrito donde consta que no será otorgada la cobertura

requerida, interpongo la acción de amparo y solicito judicialmente la cobertura.

- pero si la autoriza , la puede hacer de dos modos diferentes:

a) Puede el prestador facturar directamente a la obra social o a la medicina

prepaga.

En caso de incumpliendo del agente de salud para abonar en tiempo la

prestación autorizada, tener en cuenta que en esta situación no procede amparo

de salud, sino que eventualmente, una vez acumulada la deuda el prestador

intimara al agente de salud al pago de la misma, se hará una mediación

buscando una solución prejudicial y en caso de no resolverse en esta etapa, el

proceso será por el cobro de servicios prestados. Pero en nada interviene la

persona a la cual se le autorizo la cobertura.

b) La otra opción es que el agente de salud autorice la prestación, pero a través

de un sistema de reintegros con el afiliado beneficiario, es decir, el prestador

externo otorgara una factura y esta será presentada para su reintegro en la obra

72
social o la medicina prepaga; en este caso ante el menor incumplimiento tengo

abierta la posibilidad de iniciar una acción de amparo.

 CD: Previamente debo intimar al agente de salud al pago de la prestación

dando un plazo a perentorio de días(a criterio de cada colega) tomando

en cuenta la fecha de presentación de la factura.

 En esa acción de amparo lo que se debe solicitar es por un lado el

reintegro de lo que ya he abonado y por el otro en adelante, la

cobertura directa por parte del agente de salud.

 Al explicar los motivos de la acción de amparo, hacer referencia al riesgo

que se suspenda el tratamiento por el no pago o en el caso que se haya

suspendido el grave daño ocasionado por la falta de cumplimiento en

reintegrar el dinero de la prestación.

 Como vemos es generalmente el incumplimiento en el pago en termino

del reintegro lo que nos lleva a interponer una acción de amparo con

medida cautelar (con un mes de incumplimiento, puedo presentar dicha

acción).

V- Al igual que en el resto de los casos, si bien no hay un procedimiento que me

obligue a agotar la vía administrativa, es muy importante acreditar al juez la

voluntad de resolución extrajudicial y además lo cierto es que a diferencia del

resto de las situaciones, frente a una

persona con discapacidad es muy probable que el agente de salud considerará

dar una respuesta al pedido de la prestación solicitada-

73
Resulta siempre aconsejable tratar de agotar la negociación previa con la Obra

Social o la Pre-Paga antes de iniciar el reclamo por vía judicial.

Lo hacemos de la siguiente forma:

1º - Elevar una nota formal, por escrito de requerimientos específicos y solicitando,

siempre con copia sellada de su recepción.

Fundamental ya desde este primer paso adjuntar la copia del certificado de

discapacidad.

2º - Carta Documento intimando en plazo perentorio de 48 hs a dar respuesta a la

nota formal presentada anteriormente.

La iniciación de un reclamo judicial no implicará restricción alguna de la cobertura y/ o

rescisión de contrato según fuera Obra Social o Pre-Paga.

3º- INTERPONER AMPARO DE SALUD “POR NEGATIVA A OTORGAR

PRESTACIONES POR DISCAPACIDAD”

VI- Es fundamental saber que desde el momento en que vamos a requerir al agente de

salud una cobertura por discapacidad debemos contar con elCUD

CERTIFICADO UNICO DE DISCAPACIDAD

74
En materia de discapacidad la única forma de acreditar la misma, es la presentación del

CUD conforme lo establecido en la ley 22431 art. 3 y por leyes provinciales análogas.

Art. 3° - El Ministerio de Salud de la Nación certificará en cada caso la existencia de la

discapacidad, su naturaleza y su grado, así como las posibilidades de rehabilitación del

afectado. Dicho ministerio indicará también, teniendo en cuenta la personalidad y los

antecedentes del afectado, qué tipo de actividad laboral o profesional puede desempeñar. El

certificado que se expida se denominará Certificado Único de Discapacidad y acreditará

plenamente la discapacidad en todo el territorio nacional en todos los supuestos en que sea

necesario invocarla, salvo lo dispuesto en el artículo 19 de la presente ley. Idéntica validez en

cuanto a sus efectos tendrán los certificados emitidos por las provincias adheridas a la Ley

24.901, previo cumplimiento de los requisitos y condiciones que se establezcan por

reglamentación.

CARACTERISTICAS DEL CUD:

Será expedido por la autoridad pública competente,

Transformándose en un documento público intransferible,

Se imprime en papel moneda lo cual lo convierte en inviolable.

Tiene un número único y un código de barra.

Si nuestro cliente no tiene C.U.D, debemos empezar por lograr esta documentación ya que

como se ha dicho anteriormente es la única forma en que un juez dará por acreditada la

75
discapacidad de una persona. ( No presentarlo, como ya se ha dicho equivale a presentar el

amparo sin copia del DNI del amparista, es obligatoria su presentación!!).

TRAMITE

Brevemente explicaremos como se realiza el trámite, que es gratuito y voluntario.

1- Según el domicilio que figura en el Documento de Identidad de cada persona tendrá

que asistir a una Junta Evaluadora, que será la encargada de otorgar una vez finalizado

el tramite el CUD.

2- Se solicita el turno.

3- Documentación: La persona debe presentarse el día y la hora fijada ante la Junta

evaluadora y se presenta la documentación requerida.

 DNI

 Certificado médico original con diagnóstico completo, secuela y tratamiento

realizado con firma y sello del médico con fecha cuya antigüedad no sea mayor a los

seis meses

 Estudios médicos complementarios e informes del equipo tratante, en caso de que

existan. Los estudios a presentar difieren según la patología que genera la

discapacidad, por lo que es importante averiguar cuál corresponde.

 Planilla completada por el médico tratante según el caso

 Fotocopia del carnet de la obra social.

 Si la persona trabaja debe llevar el último recibo de sueldo. Si no debe llevar el recibo

del titular de la obra social que posee

76
 Si la persona es jubilada debe llevar el último comprobante de cobro

 Partida de nacimiento/curatela/apoyos designados judicialmente.

Frente a un cliente que se nos presenta con un posible reclamo por negativa a recibir

una prestación por discapacidad y que no cuenta con el CUD, habrá que asesorarlo

para que lo pueda tramitar, recién luego podemos presentar la nota al agente de salud y

posteriormente interponer el amparo.

PLANILLA

Datos de la persona para la cual se solicita el certificado

Tipo de trámite
Solicitud por primera vez

Renovación
Pérdida del certificado

Agravamiento
Baja por fallecimiento

Baja voluntaria

Cambio de identidad por adopción

Cambio de identidad de género

77
¿Tiene 16 años o más?

¿La persona firma por sí misma?


Firma por sí misma.

Firma conjuntamente con otra persona (Apoyo/s designado/s judicialmente)

Otra persona firma por la persona para la cual se solicita el certificado (Curatela)

No

¿La persona tiene tutor o guardador?



No (madre o padre)

Cobertura médica
Obra social

Medicina pre-paga

Atención en hospital o centro de salud pública

PAMI

Programa Incluir Salud

Origen del problema de salud por el cual solicita el certificado de discapacidad


Intelectual y Menta

78
Visual
Motor
Auditivo
Respiratorio
Cardiovascular
Renal urológico
Digestivo / Hepático

VII- REQUISITOS A PRESENTAR EN UNA ACCION DE AMPARO PARA

CUBRIR PRESTACIONES POR DISCAPACIDAD.

- Por un lado los comunes a el resto de los amparos de salud: Copia DNI,

Prescripción Médica, credencial de la obra social + recibos de sueldo o

credencial de la empresa de medicina prepaga + comprobantes de pagos al día.

- Por el otro en materia de discapacidad específicamente son:

a) CUD

b) Certificado médico donde conste el pedido del tratamiento, con su

fundamentación, claramente manifestada.

c) Presupuesto del tratamiento- independientemente este haya sido aprobado

por el agente de salud o no-.

d) Respecto de quien va a otorgar la prestación, información completa

(incluyendo su situación tributaria).

e) Si vamos a accionar por un incumplimiento del reintegro, debemos acreditar

el o los recibos que el prestador emitió a nuestro nombre y la

correspondiente presentación ante el agente de salud.

79
VIII- ACCION DE AMPARO POR LA FALTA DE COBERTURA POR

DISCAPACIDAD.

Al igual que en los casos anteriores, partimos de un supuesto en el cual somos

consultados por un tema de salud, en este caso puntual el tema estará relacionado

con una persona que tiene una discapacidad y está en una situación en el cual su

agente de salud o no le autorizo la prestación o no cumplió con los plazos para

reintegrar lo pagado por la misma, cualquiera de las opciones me habilita una vez

agotado el reclamos pre judicial a interponer un recurso de amparo.

Como ya se ha mencionado el sistema judicial argentino suele tener mayor

resguardo frente a reclamos que presentan las personas con discapacidad, por lo

cual parte del éxito de nuestro pedido estará en presentar de manera prolija y sin

que falte nada toda la documentación que respalde nuestro pedido.

Como todos los modelos que vimos anteriormente, la estructura es la misma de

cualquier otra demanda.

INTERPONE ACCION DE AMPARO. SOLICITA COBERTURA POR

DISCAPACIDAD DE UN MENOR CON DIAGNOSTICO DE TGD-TEA.

1- PRESENTACION DEL AMPARISTA – ABOGADO

En este caso como el amparista es menor la demanda la interponen sus padres o su

tutor “………………. DNI ……. y ……...DNI…. por derecho propio y en

representación de nuestro hijo menor de edad ………. DNI….., todos con domicilio

real en………, con el patrocinio letrado de …..

80
2- OBJETO

“ Que venimos a interponer acción de amparo en representación de nuestro

hijo………… menor de edad, quien padece una discapacidad

…………….COLOCAR EL DIAGNOSTICO TAL CUAL ESTA

MANIFESTADO EN LA PRESCRIPCION MEDICA ; generalmente se coloca

la patología primero y luego el grado de la misma si lo hubiese.conforme se

acredita en el Certificado Único de Discapacidad Nº….

….en virtud de los art. 14,31, 42, 43 de nuestra Constitución Nacional; de la

Declaración Universal de los derechos del niño art 23 inc. 1,2 y 3

Artículo 23

1. Los Estados Partes reconocen que el niño mental o físicamente impedido

deberá disfrutar de una vida plena y decente en condiciones que aseguren su

dignidad, le permitan llegar a bastarse a sí mismo y faciliten la participación

activa del niño en la comunidad.

2. Los Estados Partes reconocen el derecho del niño impedido a recibir cuidados

especiales y alentarán y asegurarán, con sujeción a los recursos disponibles, la

prestación al niño que reúna las condiciones requeridas y a los responsables de su

cuidado de la asistencia que se solicite y que sea adecuada al estado del niño y a

las circunstancias de sus padres o de otras personas que cuiden de él.

3. En atención a las necesidades especiales del niño impedido, la asistencia que se

preste conforme al párrafo 2 del presente artículo será gratuita siempre que sea

posible, habida cuenta de la situación económica de los padres o de las otras personas

que cuiden del niño, y estará destinada a asegurar que el niño impedido tenga un

81
acceso efectivo a la educación, la capacitación, los servicios sanitarios, los

servicios de rehabilitación, la preparación para el empleo y las oportunidades de

esparcimiento y reciba tales servicios con el objeto de que el niño logre la

integración social y el desarrollo individual, incluido su desarrollo cultural y

espiritual, en la máxima medida posible.

Retomando interponemos acción de amparo de los padres en representación del hijo menor

de edad, especificando la enfermedad incapacitante e informando los datos del CUD y lo

hacemos contra la obra social- medicina prepaga NOMBRAMOS A LA MISMAen la

cual ……………Nombre del menor , se encuentra afiliado por carnet- credencial Nº……..(

MENCIONAMOS LA LEGITIMIDAD ACTIVA), a fin que me otorgue…. (PEDIMOS

PUNTUALMENTE LO QUE VAMOS A PRETENDER QUE EL JUEZ RESUELVA A

NUESTRO FAVOR)

Por ejemplo: otorgue de manera inmediata la cobertura del tratamiento de………………..

prescripto por el Dr.………… en fecha ….. y que fuera presentado por nota ante el agente

de salud en ……..

O si es que llegamos al amparo porque hubo un tema de reintegros seria

.... a fin que de manera inmediata V.S. ordene el reintegro de la coberturamédica

asistencial conforme la ley 24.901, correspondiente al periodo….. por el tratamiento de

………………. que el menor realizara con o en……( COLOCAN LOS DATOS DEL

PROFESIONAL O LA INSTITUCION TRATANTE) y cuya suma asciende a $.......

82
Todos los recibos presentados oportunamente ante….. OBRA SOCIAL- MEDICINA

PREPAGA los cuales a la fecha de presentación de esta acción aun no han sido pagados y

solicita a V.S. condene a la demandada en adelante a realizar los pagos de manera

directa al prestador, dejando sin efecto la autorización de la prestación a través del sistema

de reintegros, que resultara altamente perjudicial en nuestra situación.

3- COMPETENCIA.

Que V.S. resulta competente la Justicia Federal en función de la ley 23.660 y ley

23.661.

4- HECHOS.

a) Se hace referencia al diagnostico

b) Se hace referencia a que la discapacidad está acreditada en el CUD

c) Se hace referencia a la historia del menor, que tratamientos tuvo, que profesionales

lo trataron, si tuvo alguna medicación especial para el mismo.

d) Si se mencionan profesionales siempre el titulo; Dr./ Lic. la matrícula y si

pertenecen a una determina institución mencionar la misma nombre y dirección.

e) Hacer referencia al nacimiento de la cuestión, sea la negativa a otorgar una

prestación o el retraso en el reintegro, cualquiera de las dos detallarla

Por ejemplo

Que habiendo presentado en tiempo y forma durante los meses de febrero marzo

abril y mayo las facturas correspondientes a la prestación

de …… y sin haber obtenido respuesta y mucho menos el dinero reintegrado,

procedí a enviar CD Nº…….. Intimando al pago de los reintegros por las

mencionadas prestaciones, ante silencio de parte de ….. y la urgencia que requiere

83
el tema decidimos interponer ante V.S la acción de amparo, buscando se resuelva

con la mayor celeridad la situación que venimos padeciendo.

5- DERECHO.

En este caso como en todos los anteriores, establecer un orden de prelación

comenzando siempre por la Constitución Nacional.

 Art 14 Derecho a peticionar.

 Art. 31 Supremacía Constitucional

 Art 42 en referencia a los consumidores “Los consumidores y usuarios de

bienes y servicios tienen derecho, en la relación de consumo, a la protección de

su salud, seguridad e intereses económicos; a una información adecuada y

veraz; a la libertad de elección, y a condiciones de trato equitativo y digno.

 Art 43 Amparo, en este caso además en cada constitución provincial el

amparo esta receptado en algúnartículo, cuyo númerovaría de una

provincia a otra, por ejemplo art. 20 de la Constitución de la Provincia de

Buenos Aires.

 Art. 75 inc. 22.

Declaración Universal de los derechos del niño art 23 inc 1,2 y 3

Legislación

- 24901Sistema de prestaciones básicas en habilitación y rehabilitación integral a

favor de las personas con discapacidad.

- 25280Convención Interamericana para la Eliminación de todas las formas de

Discriminación contra las Personas con Discapacidad”

26378Convención sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad.

84
En cada problemática hay que buscar si existe normativa vigente para el tema:

por ejemplo ley 27.043 Autismo.

 Jurisprudencia

En general para todos los casos de Salud se pueden citar fallos clásicos como:

 Fallo Campodonico donde la CSJN fija su postura respecto que el Estado tiene una

obligación improrrogable de garantizar a través de acciones positivas el derecho a la

preservación de la salud, mas allá de las obligaciones que pesen sobre las obras

sociales públicas o privadas y en virtud de los deberes que imponen los tratados

internacionales con jerarquía constitucional.

Campodónico de Beviacqua, Ana Carina c/ Ministerio de Salud y Acción Social -

Secretaría de Programas de Salud y Banco de Drogas Neoplásicas”

Fallo Asociación Benghalensis y otros c/ Ministerio de Salud y Acción Social -

Estado Nacional s/ amparo ley 16.986".Donde la CSJN fija su postura respecto del

derecho a la salud como un derecho humano fundamental. “la salud es un bien en sí

mismo, que a su resulta imprescindible para el ejercicio de la autonomía personal

(art. 19 Constitución Nacional)...”

El Estado estáobligado, por ser quien vela el cumplimiento de Tratados

Internacionales destinados al bienestar del hombre a proteger el derecho a la salud y

no puede por ningún motivo incumplir con lo ratificado sin incurrir en responsabilidad

internacional.

Luego en cada tema al igual que con la legislación, buscar la jurisprudencia más

adecuada, en materia de discapacidad la hay y mucha.

85
 SIEMPRE CITAR LA 24.901

 Por ejemplo AUTISMO, siguiendo el lineamiento de nuestro modelo

Tendremos por un lado la legislación vigente además de la ley 24901, tiene su propia

ley 27.043

 Y en materia jurisprudencial a nivel nacional los distintos tribunales vienen

fallando a favor de los amparistas con este diagnóstico.

- Por ejemplo en el mes de febrero de 2019 en Bariloche el Superior Tribunal de

Justicia confirmó la sentencia de Amparo, ordenando a una obra social a cubrir

totalmente el tratamiento psicológico que requiere un niño de 10 años un

trastorno generalizado del desarrollo y del espectro autista (TGD-TEA).

La Cámara Primera del Trabajo de la Tercera Circunscripción(Bariloche) había

ordenado a UNIO PERSONAL la cobertura de dicho tratamiento.

La postura de la obra social es que no se había negado a la prestación, sino que

el mismo vulneraba lo dispuesto `por la máxima autoridad en materia sanitaria

de la Argentina que establecía un tope a las prestaciones reclamadas, la

86
respuesta de Superior Tribunal, es que el agente de salud se agravia sin

considerar que:

“ Estamos en presencia de un niño de 10 años de edad que afronta una patología

severa y del sacrificio de sus padres para poder continuar con el tratamiento de apoyo

individual ambulatorio en psicoterapia prescripto por los profesionales tratantes en

quienes los progenitores del niño enfermo han confiado su control de calidad”…”

En este fallo quedo claramente acreditada la urgencia y el daño a la salud del niño si se

retrasaba el tratamiento en cuestión.

Anteriormente la justicia se había pronunciado respecto de niños cuya patología era autismo

y su necesidad de recibir un tratamiento integral, generalmente los resultados de estos

amparos ordenan la cobertura integral por parte de la obra social o de la medicina prepaga.

En el 2012 en Salta el Juzgado Nacional en lo Civil y Comercial Federal Nº 6, condenó a una

obra social a cubrir la totalidad de los gastos provenientes de la internación y medicación de

una menor que padece -desde su nacimiento- retraso mental grave, autismo y Síndrome de

Cornelia de Lange, al igual que el acompañante terapéutico que requiere.

En la resolución se indica que la ley 24.901 instituye un sistema de prestaciones básicas de

atención integral a favor de las personas con discapacidad, y que contempla acciones de

prevención, asistencia, promoción y protección, con el objeto de brindarles una cobertura

integral a sus necesidades y requerimientos.

87
“En lo concerniente a las obras socialesy en el caso a la demandada que se adhirió a sus

disposiciones, dispone que tendrán a su cargo, con carácter obligatorio, la cobertura total

de las prestaciones básicas enunciadas en la ley, que necesiten los afiliados con

discapacidad.”

: “La amplitud de las prestaciones previstas en la ley 24.901 resulta ajustada a su

finalidad, que es la de lograr la integración social de las personas con discapacidad... De

ahí que la demandada no puede limitar su alcance con decisiones ni resoluciones internas

que impidan el acceso a la prestación de salud por parte de sus afiliados”.

6- PRUEBAS.

A- DOCUMENTAL.

- Copia DNI Amparista

- En caso de ser menor Copia de la Partida de Nacimiento

- CUD original y copia para su posterior certificación.

- Credencial de Obra Social/ Carnet de medicina prepaga

- Recibo de Sueldo donde acredito la titularidad y la percepción del salario por

discapacidad

- Nota al Agente de Salud donde esta prescripción médica que indica tratamiento.

- Si hubo rechazo de la misma, la nota que acredita el rechazo

- Si hubo autorización los comprobantes de presentación de las facturas emitidas

por el prestado y la CD intimando al reintegro de las mismas.

- En relación con el diagnostico propiamente dicho:

Prescripción Médica de no más de 6 meses.

88
Historia Clínica como ya hemos explicado en caso que el cliente cuando nos

consulta no la tiene en su poder, la pediremos a la institución que la tenga para

presentarla acompañada de la firma de la máxima autoridad de la institución.

De no poder contar con esto, debemos solicitarla a través de oficio en la prueba

informativa.

Estudios Complementarios.

B- INFORMATIVA

En los amparos por discapacidad muy rara vez el paciente no cuenta con su

historia clínica, pero si se presenta esta situación pediremos se libre oficio a la

institución (MENCIONAR NOMBRE Y LUGAR) para que se remita copia

certificada de la misma.

C- TESTIMONIAL

- Generalmente si el conflicto surge de la negativa a cubrir una prestación,

podemos solicitar que V,S. oportunamente tome testimonial al o a los

profesionales que determinaron el tratamiento.

- Si el conflicto surge por una falta de reintegro, no corresponderá la testimonial,

por cuanto es una prestación que ya estuvo otorgada por el agente de Salud.

7- RESERVA DE CASO FEDERAL.

En virtud de requerir la presente demanda interpretación de normas de

carácter Constitucional y Tratados de Derechos Humanos con Jerarquía

89
constitucional, hacemos expresa reserva de accionar por ante la Corte

Suprema de Justicia de la Nación conforme art.14 de la ley 48.

Como oportunamente lo hemos explicado esto nos permitirá poder apelar en caso de una

sentencia no favorable o recurrir a instancia superior si es que siendo favorable la sentencia,

el agente de salud apela, se eleva a Cámara y esta no resuelve a nuestro favor., como lo

vimos en el módulo 2 con el fallo Y.M.V y otro c/ IOSE s/ Amparo de Salud.

8- AUTORIZACIONES.

9- PETITORIO.

Por lo expuesto anteriormente, solicito:

1- Se me tenga por presentado, por parte en el carácter invocado

(recuerden que en nuestro amparo éramos

padres de un menor con discapacidad) y por constituido el

domicilio procesal.

2- Se tenga por acreditado el vínculo mencionado.

3- Se tenga por acreditada la condición de discapacidad de

…………

4- Se tenga por acreditada la documental presentada.

5- Oportunamente se ordene el diligenciamiento de oficios en

relación a la historia clínica de ……, que se encuentra en……..

90
6- REINTEGROS: Se ordene el reintegro de os gastos efectuados

para cubrir el tratamiento de nuestro hijo.

7- Oportunamente en caso que V.S. lo requiera se tomen los

testimonios ofrecidos a fin de acreditar diagnóstico y tratamiento.

8- Téngase presente la reserva de Caso Federal invocada, en virtud

de las normas de carácter internacional y en aplicación de los

Derechos del Niño.

9- Ténganse presente las autorizaciones conferidas.

10- Se condene a la demandada al pago de los reintegros y

tratamientos, no debiendo superar plazo mayor de 10 días a

partir de su presentación.

Algunas cuestiones puntuales en materia de discapacidad

SOLICITAR COBERTURA DE ESPECIALISTAS QUE NO PERTENECEN A LA

OBRA SOCIAL.

“ P.F.M y otro p.s.h.m.P.M,V.J c/ SWISS MEDICAL S.A. y OTS P/AMPARO”

. La sentencia recurrida condena aSWISS MEDICAL S .A y contra de OSDEPYM (Obra

Social de Empresarios, Profesionales y Monotributistas ) otorgar cobertura integral y total de

la dolencia que padece la Amparista menorde edad V. J. P. M., para que sea atendida por

parte del Dr. Caraballo y su equipo médico; en ellugar en que los mismos presten servicio o

91
donde estos lo indiquen; incluyendo consultas, estudiosmédicos, tratamiento, medicación,

cirugías, estudios complementarios, como así también losgastos de internación, traslados

aéreos, estadía de la menor y de sus progenitores en la Ciudad deBuenos Aires.-

Que dice SWISS MEDICAL:

 En primer lugar, señala que el Dr. Caraballo no es prestador y que tampoco lo es

su equipo, y que por otra parte Swiss Medical cuenta con una amplia red de

prestadores e Instituciones de primer nivel que perfectamente pueden avocarse a

atender la patología de la menor.

 Afirma que mientras no se demostró ningún perjuicio real por que la menor

concurriera al Hospital Garrahan, resulta en cambio evidente que no es lo

mismo, por los costos que ello implica para su parte, que facture un prestador

ajeno a la red de Swiss Medical.

 El plan que vincula a los amparistas con SM es cerrado y que ello inhabilita

a la posibilidad de acceder a prestadores fuera de la cartilla..

Como resuelven:

A fin de clarificar el marco jurídico en el que debe analizarse la presente acción hay que

destacar

1- que en el caso, la menor V. P. M. ostenta declaración de incapacidad emanada de

la Dirección Provincial de Atención Integral de la Persona con discapacidad

dependiente del Gobierno de la Provincia de Mendoza.

92
2- Respecto de la polémica existente en torno a la aplicación o no de la ley 24901 a las

entidades de medicina prepaga al momento de la deducción de la presente acción de

amparo, Si esas prestaciones son obligatorias para las obras sociales, por ende y en

función de lo dispuesto por la ley 24754, también lo son para las entidades de

medicina prepaga.

3- No hay duda de la interpretación adecuada al bloque de constitucionalidad y

convencionalidad vigentes en nuestro ordenamiento jurídico era la adoptada por el

voto de la mayoría de la Corte de la Nación en el caso "C. P. de N. , C. M. A. y otros

v. Centro de Educación Médica e Investigaciones Médica "CEMIC" del 28/8/2008.

4- La documentación presentada por la amparista dan por tierra

con los argumentos esgrimidos en la contestación de la demanda, en el sentido de que se

desconocía que la menor tenía certificación de discapacidad, y que por ello SM desconocía

que se encontrara en condiciones de ser beneficiaria de las prestaciones que esa ley establece.

5- Por lo demás, el certificado tiene fecha anterior al reclamo extrajudicial de los padres

de la menor, y además fue presentado con el resto de la documentación que acreditaba

la enfermedad que padecía la menor.

6- El requisito del art.39 de la ley 24.901 estaba en consecuencia claramente cumplido

pues se había acreditado la necesidad de varias prestaciones "a cargo de especialistas

que no pertenezcan a su cuerpo de profesionales y deban intervenir

93
imprescindiblemente por las características específicas de la patología", surgiendo con

toda claridad la obligación de la demandada de otorgar cobertura por medio de dichos

profesionales.

7- La alegación de la recurrente de que no se había demostrado que ella no contara con

prestadores asociados suficientemente capacitados, no sólo ha sido desvirtuada por la

propia derivación hecha por médicos de su cartilla, sino que en todo caso, era a su

cargo la prueba de que contaba con médicos suficientemente especializados para la

patología de la menor, lo que nunca se probó.

8- Acreditada la imprescindible intervención del equipo médico especializado que

atendió a la menor, la sentencia no podía menos que sujetar la indicación de las

medidas, estudios y prestaciones médicas a sus indicaciones, agregando sólo los gastos

de estadía de la menor y sus padres en Buenos Aires si fuera necesario. Todo ello por

haber quedado acreditado como se ha fundado más arriba que se habían configurado

los requisitos del art. 39 de la ley 24.901.

En cuanto al tema de los costos alegado toma la postura de la CSJN.

Es habitual argumento del desequilibrio financiero que produciría el otorgamiento de la

cobertura contractual o legalmente requerida. En este sentido el más alto Tribunal ha

sostenido la insuficiencia de la alegación en tanto no se demuestre el desequilibrio. Y que

asimismo, las prepagas deberían justificar la relación entre ese desequilibrio y algún

derecho constitucional. Recién luego podría el tribunal evaluar si el peso del derecho

afectado logra ser suficiente para justificar la restricción al derecho a la salud de las

94
personas que se protege a través de la extensiónde la referida obligación a las prepagas.

(Corte Sup., 8/4/2008, "Unión de Usuarios y Consumidores v. Compañía Euromédica de

Salud s/ amparo"; Corte Sup., "Hospital Británico",

Por lo que la condena no puede tener otro carácter pues conforme a la ley 24.901 la

cobertura de la menor debe ser integral y en consecuencia, debe preverse todo lo que sea

necesario para garantizar el objetivo propuesto por el art.1 de dicha norma esto es,

contemplando acciones de prevención, asistencia, promoción y protección, con el objeto de

brindarles una cobertura integral a sus necesidades y requerimientos.

B. R. c/ OSECAC s/ Amparo y medida cautelar: Prestacion de sillas de ruedas y

acompañante terapeutico.

 El actor inicia acción de amparo contra OSECAC a fin que se le ordene

cesar en su accionar omisivo, consistente en no reconocer ni cumplir con su obligación de

asistencia prevista en la ley N° 22431, de las Prestaciones Básicas para Personas con

discapacidad dispuestas por la ley 24901 (Sistema de Prestaciones en Habilitación y

Rehabilitación Integral a favor de las personas con

discapacidad), y la ley provincial 11.814 que le corresponde por padecer una minusvalía

física severa y profunda.

95
 Pide se le otorgue una silla de ruedas ortopédica motorizada con comando electrónico

FLEXICAR DUAL de iguales también un acompañante terapéutico que lo asista en

su domicilio para su aseo personal y demás necesidades básicas, bajo apercibimiento

de trabar embargo sobre los fondos que, por cualquier concepto, tenga OSECAC en el

Banco de la Nación Argentina en cuentas y/o plazos fijos de su titularidad en cantidad

suficiente para adquirir a costo y precio del mercado la silla referida y solventar el

costo del ayudante terapéutico.

 En la primera instancia el juez hace lugar tanto a la silla de rueda como al

acompañante terapéutico, pero respecto de esta última prestación la sujeta a 5 días en

la semana una hora por la mañana y una hora por la tarde.

Amparista y demando recurren la sentencia de 1º instancia.

El amparista cuestionando la prestación de acompañante terapéutico solo 5 días a la

semana, pidiendo se modifique la resolución y se otorgue dicho servicio los 7 días de la

semana.

La demandada cuestiona el modo en que se imponen las costas e 1º instancia., pero no se

hace lugar ya que para otorgar ambas prestaciones fue necesario que se pusiera en marcha

un andamiaje judicial, y que las prestaciones se obtuvieron a partir de una orden judicial,

siendo clara la conducta omisiva.

96
Amparo para solicitar cobertura de audífonos.

Frente a una consulta donde el diagnostico de nuestro cliente es la disminución grave

del canal auditivo, previo a requerir por medio judicial el otorgamiento de

OTOAMPLIFONOS, es requisito contar con el CUD ya que se trata de una

discapacidad y por lo tanto la cobertura conforme la ley 24.901 debe ser integral es

decir se deben cubrir el 100 % del tipo de audífono solicitado por el profesional

tratante.

Normativa a aplicar en este tipo de amparos:

 24.901

 23.660

 23661 art 28

 26.378

REQUISITOS PARA QUE EL AMPARO PROCEDA:

1- Los comunes al resto de los amparos.

97
2- PROPIOS DE ESTE DIAGNOSTICO:

 Certificado de discapacidad.

 Certificado de Hipoacusia

 Pedido medico donde sea clara la provisión de otoamplifonos, indicando en caso de

requerirlo modelo.

 Presentar estudios complementarios: Dentro de esta patología los estudios más

determinantes son las audiometrías, se sugiere que la última audiometría realizada no

tenga una antigüedad mayor a 6 meses.

 Al igual que en los otros modelos de amparo de salud, la estructura es la misma:

1- Presentación del amparista y el abogado

2- Objeto

3- Competencia

4- Hechos

5- Requisitos de Admisibilidad.

6- Derecho

Buscar jurisprudencia respecto de la cobertura de audífonos:

2018 JURISPRUDENCIA

“G., F. vs. Instituto Provincial de Salud de Salta – Amparo”, el juez de la Sala III de la

Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Salta, , hizo lugar parcialmente a una

98
acción de amparo interpuesta por un padre en representación de su hija menor y ordenó a una

obra social que otorgue en forma total e inmediata la cobertura de los gastos que demande la

terapia neurolingüística.

La menor padece hipoacusia neurosensorial bilateral prelingual y posee certificado de

discapacidad por la Junta Evaluadora de Discapacidad de Salta, en el que se diagnosticó

“alteraciones del habla, no clasificadas en otra parte e hipoacusia neurosensorial bilateral”,

sugiriéndose como orientación prestacional “estimulación temprana y rehabilitación”. El

médico tratante le prescribió la estimulación auditiva dos veces por semana.

En este escenario, el magistrado destacó que “la audición constituye un sentido fundamental

en la vida de un individuo, en especial en el aprendizaje y en las relaciones interpersonales",

y añadió: "La audición es la vía principal a través de la cual se desarrolla el lenguaje y el

habla, uno de los más importantes atributos humanos.”

El juez hizo hincapié en el “interés superior del niño” y las “especiales necesidades de

rehabilitación de la niña a la luz de su patología y su corta edad”, por ello admitió la

cobertura del cien por ciento de los gastos que demande la terapia en neurolingüística

necesaria para la reinserción de la niña y los costos a valores de nomencladores nacionales

del Módulo Maestra de Apoyo Jornada Completa.

“(…) El hecho de que el demandado tenga valores prestacionales inferiores al nomenclador

nacional, no puede perjudicar a la menor, en tanto ello implicaría vulnerar principios

constitucionales fundamentales, en especial el derecho de la niña a la protección integral de

su salud y a una adecuada calidad de vida”, concluyó el sentenciante.

99
2016

Las dos acciones de amparo para la provisión de audífonos a personas con hipoacusia

tuvieron curso favorable en los Juzgados Civiles de Primera Instancia de Roca.

En un caso se ordenó al Consejo Provincial de Educación reponer el audífono de un alumno

de primaria que resultó dañado dentro del establecimiento educativo y en el otro se ordenó al

Ministerio de Salud la entrega de dos dispositivos a una paciente que lleva al menos un año

esperando la provisión.

La titular del Juzgado Civil Nº 9, en el primer caso, hizo lugar al amparo promovida por la

madre en representación de su hijo menor de edad contra el Consejo de Educación para que

“proceda a hacer entrega del audífono requerido dentro del plazo de 10 días hábiles (…) bajo

apercibimiento de aplicar una multa diaria de $ 1.000 por cada día de retardo”.

El niño padece de hipoacusia neurosensorial bilateral, por lo que tuvo que ser operado para la

colocación de un implante coclear en 2012. Asiste a una escuela primaria pública de Roca

donde en 2015, por descuido de un compañerito, se rompió su audífono.

El segundo caso fue resuelto por la titular del Juzgado Civil Nº 3, a favor de una mujer de

48 años que reclamó la provisión de los dos audífonos que necesita al Hospital Área

Programa General Roca y al Ministerio de Salud.

La paciente no tiene obra social, cuenta con certificado de discapacidad y se le prescribieron

los audífonos a raíz de una perforación de tímpanos derivada de una infección mal curada.

Según sostuvo en el amparo, comenzó los trámites en 2013 y a la fecha “prácticamente no

escucha y ha aprendido a comunicarse mediante el lenguaje de señas”.La magistrada ordenó

100
al Ministerio de Salud que “en el término de dos días de notificados (...) hacer la entrega

efectiva de los audífonos (…), bajo apercibimiento de aplicársele una sanción conminatoria

de 1.000 pesos por cada día de retardo y a favor de la actora, y de incurrir en su caso el

responsable del organismo en desobediencia a una orden judicial (art. 239 Cód. Penal)”.

(ANR)

7- Pruebas

8- Reserva de Caso Federal.

9- Autorizaciones

10- Petitorio

MADRID MARTINA C/ I.O.M.A. S/AMPARO"*

Amparo. Derecho a la salud. Implante Coclear Bilateral.

1- IOMA otorga la cobertura del implante y del 100% de los gastos sanatoriales y

honorarios médicos, ambos por vía de excepción quedando su resolución final a

cargo del Directorio por aplicación de la Resolución Ministerial nro. 46/04. Agrega

que la audición bilateral puede beneficiarse con el uso de un audífono en el oído

no implantado.

2- acreditados los requisitos que configuran la situación de amparo prevista en las

101
normas y en consecuencia corresponde condenar al Instituto de Obra Médico

Asistencial de la Provincia de Buenos Aires.

3- Recuérdase , se menciona , que el acceso a la justicia en amparo de los beneficios

enmarcados en el ámbito de la asistencia social u otros inherentes a los

denominados derechos sociales, económicos y culturales, no inhibe la intervención

de los jueces bajo la mira de tratarse de situaciones que sólo podrían ser atendidas

por los otros poderes estatales, sino que, antes bien y, al contrario, el caso concreto

suscita el ejercicio de la función judicial

4- .- Hacer lugar a la acción de amparo promovida por la Sra. Gladys Mabel Prado -en

representación de su hija menor de edad discapacitada Martina Madrid (DNI

51.497.632, Afiliada nro. 2249051753/04), ordenando al Instituto de Obra Médico

Asistencial (IOMA) otorgue la cobertura del 100% de la cirugía de implante

coclear bilateral, la provisión del mismo de marca Cochlear modelo Nucleus 24

Freedom con procesador CP810, con más los gastos sanatoriales y quirúrgicos,

cobertura de encendido y calibrado post implante, a partir de la notificación de la

presente y bajo las condiciones que indique el profesional médico tratante que lo

asiste en el tratamiento (arts. 13, 14, 25 y concs. de la Ley 13.928 (modif. 14.192) y

art. 163 del CPCC).

102

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