DERECHO EXPLICADO

POR LOS ESPECIALISTAS

LA PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA:
CUESTIONES CONTROVERTIDAS*

ENTREVISTA A EUGENIA ARIANO DEHO**

A CARGO DE EVER A. MEDINA CABREJOS***

RESUMEN

En esta interesante entrevista, la reconocida especialista en temas procesales, la profe-

sora Eugenia Ariano Deho afirma que existen consecuencias graves por no comprender
que la prescripción es un fenómeno de derecho sustancial. Igualmente, refiere que sería
bueno no someter a la prescripción a preclusión alguna, para que así pueda cumplir su
función simplificadora. Por otro lado, considera que es alarmante que en el Pleno Juris-
diccional Nacional del 2016 y en los Anteproyectos de Reforma del Código Civil y del
Código Procesal Civil se establezca que la interrupción de la prescripción no opera con
la notificación de la demanda, sino más bien con la interposición de esta. Igualmente,
advierte que son insensatos los intentos de aplicar el plazo de prescripción de la acción
pauliana a los casos de los actos realizados por un falso representante.

Pienso que, al afirmarse ello, se están con-

1. En la Casación N° 2971-2017-
Lima se afirma que la prescrip- fundiendo los planos. Efectivamente, con-
ción extintiva es una institución forme al Código Procesal Civil la pres-
propia del derecho procesal. cripción se hace valer a través una figura
¿Ud. comparte este criterio o estrictamente procesal como lo es la “excep-
considera que es una institu- ción”, esto es, como una cuestión incidental
ción del derecho sustantivo? de previo y especial pronunciamiento, que
¿Cuáles son las ventajas o des- debe ser conocida y decidida antes de entrar
ventajas de entenderla de uno u al fondo de la controversia. Pero la prescrip-
otro modo? ción, como fenómeno jurídico, pertenece al

* Versión escrita de la entrevista realizada el sábado 11 de julio del 2020 para el Círculo de Investigación Jurídico
Civil de Trujillo (CIJC).
** Profesora de Derecho Procesal Civil en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Pontificia Universidad
Católica del Perú y en Universidad de Lima.
*** Abogado por la Universidad Nacional de Trujillo. Estudios de posgrado en la Maestría de Derecho Civil de la
Pontificia Universidad Católica del Perú. Adjunto de docencia del curso de Instituciones de Derecho Privado en
la Facultad de Derecho de la referida universidad.

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derecho sustancial. Por tanto, el modo en También entre nosotros es así. Dado que el
que se hace valer sí es procesal, pero lo que CPC permite que la prescripción pueda ser
se hace valer no es procesal. Lo que se hace deducida como “excepción”, es decir, como
valer, es un fenómeno extintivo de derecho un incidente de previo y especial pronuncia-
sustancial, tal cual como la caducidad. Solo miento, el juez debe de pronunciarse sobre
que prescripción y caducidad han recibido ella antes de que se entre al fondo de la con-
el honor de estar en la lista de “excepcio- troversia, es decir, antes de que tenga que
nes” del art. 446 CPC, sin que se sepa bien determinar si el derecho que la parte “excep-
la razón. Hay que tener presente que la pres- cionante” alega que ha prescrito, existe o no.
cripción recién engrosó las filas de lo que el Pero, una cosa es que la prescripción tenga
Código de Procedimientos Civiles de 1912 una vía procesal para ser deducida y otra que
llamaba “excepciones dilatorias” en vir- la prescripción sea una figura procesal. La
tud de una reforma de 1977. Ello se logró prescripción es un fenómeno de derecho sus-
tras muchas instancias que así lo postula- tancial que opera sobre el derecho sustancial
ban, no por una cuestión dogmática sino por extinguiéndolo, si así lo quiere el interesado
una cuestión práctica: para que el deman- (puede ser el demandado, o un tercero intere-
dado pudiera deducirla antes de pronunciarse sado que interviene en el proceso para dedu-
sobre el fondo, permitiéndole liberarse del cirla en el modo establecido en el Código
proceso de un modo fácil, es decir, sin tener Procesal Civil). Lo propio ocurre con la
que esperar que la determinación de la pres- caducidad, que recién fue reconocida como
cripción recién se produjera en la senten- figura por el Código Civil en 1984 y reco-
cia. De hecho, ya en un proyecto de reforma gida como “excepción” por el CPC de 1993.
del Código de Procedimientos Civiles de los Por lo tanto, ambas figuras extintivas vie-
años 40, se había insistido que se colocara a nen ungidas de la posibilidad de ser deduci-
la prescripción dentro de la lista de excep- das de este modo previo, en el sentido de que
ciones dilatorias, para obtener ese benéfico su planteamiento promueve un incidente que
efecto. La iniciativa no tuvo éxito y se tuvo debe de ser resuelto antes de entrar al fondo,
que esperar hasta 1977. Enrico Tullio Lie- sin que previamente se tenga que determinar
bman, hace muchos años, señalaba que la si el derecho afirmado existe o no existe, por
excepción de prescripción (que para los ita- lo que permiten resolver fácilmente la con-
lianos es una “excepción en sentido estricto”, troversia, solo verificando si los plazos han
esto es, que es un evento extintivo que solo transcurrido.
puede ser deducido por la parte), era una
excepción “simplificadora” de la solución de ¿Cuál es la consecuencia de considerar a
la controversia. Y ello porque su deducción la prescripción como un instituto procesal?
permite resolver la controversia solo com- Puede tener varias consecuencias, entre ellas
putando si el plazo de prescripción del dere- las que se han verificado muchas veces a
cho afirmado por el actor ha transcurrido, es nivel práctico. Por ejemplo, lo que ocurrió en
decir, sin entrar a determinar previamente, el caso resuelto en la Sentencia de Casación
en base a las pruebas, si tal derecho afirmado Nº 623-2014-Lima. Se trataba de una pareja
por el actor, existe o no. De ser así, de haber de cónyuges que sostenían haber adquirido
transcurrido el plazo, la demanda es simple- un inmueble por prescripción (usucapión).
mente infundada, aunque no se haya deter- El inmueble muchos años atrás había sido
minado, repito, en base a las pruebas, si el hipotecado a favor de un banco, hipoteca que
derecho existe o no. había pasado de titular en titular y finalmente

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había sido cedido a una empresa recupera-

dora de créditos. Es así que los cónyuges Comentario relevante
interponen una demanda para que se declare
que la obligación por la cual se había cons-
tituido la hipoteca se había extinguido por La prescripción es un fenómeno de
prescripción y, como accesoria, que se cance- derecho sustancial que opera sobre
lara el asiento de inscripción de la hipoteca. el derecho sustancial extinguién-
En primera instancia le va bien, en segunda dolo, si así lo quiere el interesado
instancia también por lo que confirman la (puede ser el demandado, o un ter-
primera sentencia y precisan que se ha extin- cero interesado que interviene en el
guido la obligación por el paso del tiempo. proceso para deducirla en el modo
Entonces, la demandada, que era la nueva establecido en el Código Procesal
acreedora hipotecaria, interpone recurso Civil). Lo propio ocurre con la cadu-
de casación en el cual la Suprema termina cidad, que recién fue reconocida
diciendo ¡¿Cómo se le ocurre a la Sala Supe- como figura por el Código Civil en
rior decir que lo que se ha extinguido es la 1984 y recogida como “excepción”
obligación si el art. 1989 del Código Civil por el CPC de 1993.
establece que solo se extingue la acción más
no el derecho?! Es así que declara fundado el
recurso e improcedente la demanda porque
lo que pretendían los demandantes era un declararse fundada la excepción en el primer
“imposible jurídico”. ¿Y qué era lo “imposi- proceso, lo único que había provocado es la
ble”?, pues cancelar la hipoteca, por cuanto, “extinción de la acción” ejercitada en “ese”
dado que lo único que se habría perdido es la proceso, lo que no le impedía al demandante
“acción”, no habiéndose extinguido la obli- volver a demandar lo mismo. Este es el tipo
gación no se podía cancelar la hipoteca. La de consecuencias graves, a nivel de la vida,
consecuencia práctica es que la hipoteca no de considerar que la prescripción es solo
va a poder cancelarse nunca, pero, a la par un fenómeno procesal. En este caso, pese a
los que aparecen como acreedores no podrán haberse declarado fundada la excepción de
ejercer eficazmente su “acción”, esto es, no prescripción, la Suprema consideró que no
podrán pretender ejecutar la hipoteca y si había cosa juzgada sobre ella. Estos razo-
lo hicieran los ejecutados podrían deducir, namientos son conceptualmente erróneos y
con éxito, la prescripción. Pero la hipoteca buena parte de responsabilidad la tiene el
seguirá allí, eternamente inscrita. CPC al no decir ni palabra sobre la efica-
cia del pronunciamiento sobre la prescrip-
Otra consecuencia: se interpone una demanda ción, pues se limita a establecer que si se
y la parte demandada deduce excepción de declara fundada la excepción solo se declara
prescripción, la que es declarada fundada. la nulidad de todo lo actuado y la conclusión
Se vuelve, luego, a demandar lo mismo y en del proceso, es decir, no hay un pronuncia-
este segundo proceso no se deduce excep- miento sobre lo demandado. Ello determina
ción de prescripción (ni de cosa juzgada), que, en potencia, frente a un primer proceso
pero a un cierto punto, al interponer recurso terminado por haberse declarado fundada la
de casación, la recurrente que era la deman- excepción de prescripción, se pueda deman-
dada, señala que hay cosa juzgada sobre la dar lo mismo, nueva excepción de prescrip-
prescripción. Sin embargo, la Corte Suprema ción, nueva conclusión del proceso, abrién-
le declara infundado el recurso porque al dose así una espiral al infinito. Y todo ello,

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 Comentario relevante 2. Si bien el art. 1990 del Código
Civil establece que la pres-
cripción es irrenunciable en
su etapa de maduración, el art.
La preclusión de la posibilidad de la 1991 señala que la prescrip-
deducción de la prescripción va en ción ya ganada es renunciable
contra de la esencia del fenómeno de forma expresa y de forma
prescriptivo, incluso si se tiene una tácita. Sobre este punto hay
concepción publicista de la prescrip- una cuestión importante con el
ción como fenómeno que busca la tema de la preclusión, propia
del Código Procesal Civil, pues
certeza jurídica entendida como un si la excepción de prescripción
valor que está más allá de los inte- no se alega dentro del plazo,
reses particulares en juego. Incluso ya no podría ser planteada.
desde el punto de vista del aparato ¿Qué opinión le merece esto,
judicial, es contraproducente, por- máxime cuando en el antepro-
que impide que la solución de una yecto de reforma del referido
controversia pueda ser más simple. código no se ha dicho nada
sobre la materia?

Este es un gravísimo problema, porque estar

por un error conceptual: que la prescripción en la lista del art. 446 CPC si bien tiene la ven-
es un fenómeno procesal y no sustancial. taja de que la cuestión de la prescripción debe
ser tratada como de previo y especial pronun-
En Francia, desde el punto de vista procesal, ciamiento, tiene la desventaja de la férrea pre-
la prescripción tiene un tratamiento seme- clusión del art. 447 CPC. Con la reforma de
jante al nuestro, por cuanto la prescripción es 1977, solo se obtuvo la ventaja de poderse
considerada una “fin de non recevoir” (algo deducir como “excepción dilatoria”, pero no
así como una excepción de inadmisibilidad), existía preclusión alguna pues, a estar a lo
que de ser deducida determina que el juez, previsto por el Código Civil de 1936, la pres-
antes de entrar al fondo (que para los france- cripción podía ser alegada en cualquier estado
ses consiste en el análisis de las pruebas), el del “juicio”. Tal trato privilegiado de la pres-
juez deba pronunciarse sobre la “fin” y si la cripción la encontramos hoy en el Código
considera fundada determina que la demanda Civil del Brasil del 2002, también estuvo pre-
sea declarada “irrecevable”, es decir, inad- visto en el Código Civil argentino (aunque
misible y, como tal, no habrá un pronuncia- luego lo suprimieron) y nosotros los tuvimos
miento sobre si la demanda es fundada o no. no solo en el Código de 1936, sino también
Y todo ello pese a que con la última reforma en el Código Civil de 1852. Sin embargo, el
del Código Civil en materia de prescripción, Código Civil de 1984 lo suprimió y cuando
los franceses han establecido (como lo ita- llegó el Código Procesal Civil de 1993, al
lianos) que la prescripción extingue el dere- no decir nada de particular sobre la prescrip-
cho (y ya no “solo” la acción). Con todo, hay ción, la sometió a sus rígidas preclusiones: o
que tener presente que para los franceses un se deduce como “excepción” (previa) o nunca
pronunciamiento sobre una “fin de non rece- más podrá ser deducida.
voir” hace cosa juzgada y es “de fondo” (o, Por tanto, estar en la lista del art. 446 CPC,
si se prefiere, “material”). lejos de ser una ventaja también es una

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enorme desventaja pues, de no plantearse del proceso por las partes. Lo cual es muy
oportunamente dentro del plazo estable- sensato.
cido por la ley procesal (que es muy corto,
ya que en el proceso de conocimiento es
de 10 días y en el proceso abreviado y el 3. ¿Por qué cree Ud. que, a pesar
de todos estos perjuicios, los
sumarísmo es de 5 días), podría ser consi- grupos de trabajo que han pro-
derado como una renuncia “tácita” a hacerla puesto reformar el Código Pro-
valer. Ahora, la renuncia tácita, tal como cesal Civil no han tenido a bien
lo dispone el Código Civil, presupone un el liberar a la prescripción de la
comportamiento concluyente, es decir, que lista de excepciones?
exista un conducta (en positivo) que mani-
fieste externamente la voluntad de no que- Probablemente no hayan advertido el pro-
rer hacer valer la prescripción. Es altamente blema. En Argentina, en donde también tie-
dudoso que la omisión de deducción opor- nen un régimen preclusivo severo en materia
tuna de la “excepción” pueda ser conside- de excepciones previas, la prescripción tiene
rada como un “comportamiento conclu- una regulación especial en cuanto al último
yente” en los términos del Código Civil, momento para deducirla.
que implique un renuncia tácita. La gene- Considero que habría que advertirles, ya que
ralidad de los jueces considera en que si no hay que tener mucho cuidado con respecto a
se deduce oportunamente la excepción de la prescripción y las preclusiones.
prescripción nunca más podrá ser deducida
en el proceso. Sin embargo, hace un tiempo Lo que han establecido con respecto a las
vi una sentencia de la Corte Suprema en la excepciones, es que cuando esté en juego
que se “aceptó” que la prescripción pueda caducidad y prescripción, pueda habi-
ser deducida en la reconvención, esto es, a litarse el recurso de casación. Nada más.
través del planteamiento de una pretensión Sin embargo, el régimen de preclusiones
meramente declarativa de la prescripción. en materia de excepciones tiene que ser
repensado. No tiene sentido que se esta-
La preclusión de la posibilidad de la deduc- blezcan preclusiones respecto de lo que el
ción de la prescripción, va en contra de la juez puede apreciar de oficio. Si, por ejem-
esencia del fenómeno prescriptivo, incluso si plo, estamos ante un defecto de represen-
se tiene una concepción publicista de la pres- tación del demandante y el demandado no
cripción como fenómeno que busca la cer- deduce la correspondiente excepción, eso
teza jurídica entendida como un valor que no significa que el “defecto” se ha subsa-
está más allá de los intereses particulares en nado. ¿A qué sirve que el demandado ya no
juego. Incluso desde el punto de vista del lo pueda deducir? Las preclusiones tienen
aparato judicial, es contraproducente, por- que ser sensatas, no insensatas, pues las pre-
que impide que la solución de una controver- clusiones procesales solamente tienen sen-
sia pueda ser más simple, esto es, solo verifi- tido si de ellas se obtiene una utilidad para
cando si el plazo prescriptorio se ha vencido el proceso. Pero si no, si son inútiles sería
o no. En Francia, en donde la prescripción, bueno no ponerlas. Respecto de la prescrip-
como entre nosotros, no puede ser apreciada ción, sería bueno no someterla a preclusión
de oficio, puede ser deducida como “fin de alguna, para que así pueda cumplir su fun-
non recevoir” en cualquier estado y grado ción “simplificadora”.

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 tratar el COVID-19, los cuales son ensayos
4. El artículo 1993 del Código
Civil señala que “la prescrip- ya que no se sabe cuáles consecuencias van
ción comienza a correr desde a traer en el futuro, porque aún están en la
el día en que puede ejercitarse fase experimental. Puede ser que más ade-
la acción”. Esto ha motivado lante aparezcan algunos efectos nocivos, y
discusiones, concretamente es desde ese momento que se verá si cabe
en el campo de la responsabi- un tema de responsabilidad. En conclusión,
lidad civil y en el de la nulidad el inicio del plazo debería ser desde que
negocial, sobre el instante en el tengo la efectiva posibilidad de ejercitar mi
que arranca el dies a quo sobre derecho.
dichas pretensiones: ¿es oca-
sionado el daño/vicio o cono- Ahora pensemos en la nulidad negocial,
cido el daño/vicio? específicamente en la anulación por vicios
de voluntad. El código de 1936 decía que
Este es un tema en el cual las últimas refor- el plazo comenzaba a correr “desde la cele-
mas europeas han incidido, porque siem- bración del acto”, sin embargo, esto desa-
pre ha sido un problema el momento inicial, parece (felizmente) en el código de 1984.
no solamente en los casos de responsabili- Por lo tanto, no queda sino la fórmula del
dad civil o nulidad negocial, sino un poco en art. 1993, que indica como plazo inicial ese
todos los casos. “desde que se puede ejercitar la acción” en
Ahora, en nuestro ordenamiento tenemos términos efectivos. Ciertamente no es sen-
esta fórmula “desde que puede ejercitarse la sato hacer correr un plazo objetivamente,
acción”, o sea desde que se puede hacer valer cuando el que podría ejercer su derecho no
el derecho que uno dice que tiene. Obvia- esté en condiciones de hacerlo. A eso apun-
mente si alguien no sabe que puede hacerlo, tan las reformas más recientes en materia de
pues no puede correr plazo alguno. prescripción en el derecho europeo. Antes,
se consideraba que solo los impedimentos
Ciertamente el tema del momento inicial jurídicos (condición o plazo suspensivos) y
cobra especial relevancia en materia de res- no los de mero hecho, impedían el inicio del
ponsabilidad por productos defectuosos o decurso del plazo. Hoy, con una sensibilidad
de responsabilidad médica, en los que los mayor hacia el derecho a la tutela jurisdic-
daños no son apreciables de inmediato. cional, se entiende que también los impedi-
Si, por ejemplo, uno es sometido a un tra- mentos de hecho determinan que el plazo no
tamiento farmacéutico y años después le empiece a correr. Por eso, las grandes refor-
sobrevienen las manifestaciones de los mas europeas en materia de prescripción,
daños, no sería sensato considerar que la a la par de recortar los plazos han incidido
prescripción comenzó a correr desde que en el momento inicial. En el ámbito nego-
tomó los medicamentos. La solución en cial, sería desde que se descubre el engaño;
materia de responsabilidad, cuando el daño en la violencia sería desde que cesa la vio-
no es manifiesto de inmediato sino que se va lencia y no, ciertamente, desde la celebra-
a evidenciar luego, sería considerar que el ción del acto. En términos generales, inicia
momento inicial es cuando se toma conoci- desde que se estuvo en autentica y efectiva
miento de los daños. Tenemos el caso de los posibilidad, jurídica y fáctica, de ejercitar
medicamentos que se están entregando para el derecho.

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5. El art. 1996 inc. 3 del Código

Civil establece que la pres- Comentario relevante
cripción se interrumpe con la
citación de la demanda. Sin
embargo, el Pleno Jurisdiccio- Ciertamente no es sensato hacer
nal Nacional del 2016, la Casa- correr un plazo objetivamente,
ción N° 12736-2016-Lima Este cuando el que podría ejercer su
y los anteproyectos de reforma derecho no esté en condiciones de
del Código Civil y del Código hacerlo. A eso apuntan las refor-
Procesal Civil establecen que la mas más recientes en materia de
interrupción de la prescripción
no va a operar más con la notifi- prescripción en el derecho euro-
cación de la demanda, sino más peo. Antes, se consideraba que solo
bien con la interposición de la los impedimentos jurídicos (condi-
demanda. ¿Qué opina al res- ción o plazo suspensivos) y no los de
pecto? mero hecho, impedían el inicio del
decurso del plazo. Hoy, se entiende
Mi respuesta va en una palabra: es una “abe- que también los impedimentos de
rración”. Acabo de decir que el plazo de pres- hecho determinan que el plazo no
cripción tiene que correr cuando se esté en la empiece a correr.
efectiva posibilidad de hacer valer un dere-
cho y que mientras esto no ocurra, el plazo
no comienza a correr. Lo mismo vale para el
otro lado, es decir, para el que se beneficia tributario, sería como considerar que se inte-
con la prescripción. rrumpe la prescripción no cuando se notifica
al contribuyente, sino cuando la autoridad
El Código Civil no establece lo que establece tributaria emite una resolución de determi-
por puro gusto, sino que tiene una razón pro- nación o de multa. Lo reitero: ningún efecto
funda: la interrupción del plazo de prescrip- perjudicial puede producirse antes de que el
ción es perjudicial para el “prescribiente” y perjudicado tenga conocimiento de ello. Es
no es sensato considerar que pueda produ- que las propuestas de reforma son las que
cirse un efecto perjudicial sin que su perjudi- yo llamo “a costo cero”: en lugar de resol-
cado tenga conocimiento de ello. El deman- ver el problema de fondo, que es el excesivo
dante ha interpuesto su demanda, pero el tiempo que se toma el Poder Judicial en su
demandado no sabe que es demandado, por operación de “calificación de la demanda” y
lo cual hasta que no sea notificado él tiene adoptar alguna medida para que una vez pre-
la legítima expectativa de que la prescrip- sentada una demanda llegue lo más pronto
ción se perfeccione. Si el vencimiento del posible a su destinatario que es el deman-
plazo se produce después de presentada la dado, se opta por la fácil solución de hacer
demanda, pero antes de su notificación al que la interrupción se produzca con la pre-
demandado, no es sensato establecer que la sentación de la demanda. La interrupción de
interrupción de la prescripción se produjo la prescripción es bilateral, no unilateral, ya
con la presentación de la demanda, porque que están en juego los intereses de ambas
el demandado nada sabe sobre esa demanda. partes: del que se beneficia y del que se per-
Considero que las reformas propuestas judica con la interrupción prescripción. Si
son alarmantes. Trasladándonos al campo uno revisa el resto de actos interruptivos, se

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puede apreciar esta “bilateralidad”. Conside- la eficiencia. Es decir, gastan los escasos
rar que la simple presentación de la demanda recursos del Poder Judicial en las operacio-
interrumpe la prescripción sería igual que nes de “calificación” de las demandas, ope-
considerar que desde que se lleva una carta ración que en mi concepto es absolutamente
notarial a un notario ya se ha constituido en inútil, en lugar de concentrar todas las ener-
mora al deudor y, como consecuencia, se ha gías en mejorar el sistema de notificacio-
interrumpido la prescripción. La razón de ser nes para hacer que la demanda, una vez pre-
de la interrupción está en el conocimiento sentada, llegue eficazmente a conocimiento
del potencial prescribiente de la actividad de del demandado. Si no existiera ese cuello de
su contraparte y es ese conocimiento lo que botella, a nadie se le ocurriría proponer que
quiebra la razón de la prescripción, que no la interrupción de la prescripción se produ-
es la certeza jurídica, sino la liberación del jera con la presentación de la demanda.
sujeto del deber. Ello también ocurre en el
ámbito de los derechos reales menores, como Ahora, en materia de derechos de crédito, lo
la servidumbre o el usufructo, en los que el más sencillo es interrumpir la prescripción
“no uso” prolongado de la servidumbre o del mandando una carta notarial de intimación a
usufructo determina que el derecho de pro- cumplir. El problema está en otros supuestos,
piedad sobre el fundo sirviente o de la nuda también sometidos a prescripción, en los que
propiedad se expanda recuperándose la plena no se puede producir la interrupción sino con
propiedad. la notificación de la demanda.

Por lo tanto, es absolutamente sensato que la

interrupción de la prescripción se produzca 6. En la Casación N° 442-2015-
Moquegua (sentencia del IX
con la notificación de la demanda. Cabe acla- Pleno Casatorio), se indicó que
rar que ello no ocurre cuando la notificación el otorgamiento de escritura
sea por edicto, porque el edicto solo llama al pública es una obligación esen-
demandado pero no le permite al demandado cial del vendedor. A raíz de esto,
conocer el contenido de la demanda. surge el debate de si es que la
solicitud de otorgamiento de
La solución propuesta, como decía, es una escritura pública está sujeta o
solución a costo cero, porque en lugar de no a un plazo de prescripción.
resolver el problema del enorme cuello de ¿Qué opinión tiene Ud. al res-
botella que genera la operación de “califica- pecto?
ción de la demanda”, que es lo que impide
que la demanda llegue a conocimiento del Bueno, imagínese que yo compré un bien,
demandado lo más pronto posible, se opta formalizando el contrato en un mero docu-
por proponer que la interrupción de la pres- mento privado y al décimo año interpongo
cripción se produzca con la presentación de la demanda de otorgamiento de escritura
la demanda. No puedo dejar de mencionar pública y me deducen excepción de prescrip-
que en las reformas internas del Poder Judi- ción. Esto significaría que nunca voy a poder
cial, es decir, aquellas enderezadas a plas- obtener la escritura pública. Podría interpo-
mar una “verdadera” oralidad con la imple- ner una demanda de declaración de prescrip-
mentación de los “módulos corporativos de ción adquisitiva con el riesgo de que el juez
litigación oral”, prevén todo un equipo de me diga, como lo he visto muchas veces, que
auxiliares encargados de calificar las deman- la demanda no procede porque no se puede
das, creyendo que con ello van a aumentar usucapir lo propio.

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Considero que lo establecido en el IX Pleno años 2013 y 2015 en los cua-

es equivocado: en el Perú no es obligación les se afirma que la ineficacia
esencial del vendedor otorgar la escritura del artículo 161 del Código Civil
pública; la obligación esencial del vendedor tiene que emparentarse al caso
(aunque el Código Civil no lo diga expre- de prescripción del art. 2001
samente) es entregar el bien. Distinto es en inc. 4 donde está la acción pau-
liana. Ante esto, algunos han
España porque partiendo de la premisa de
sostenido que no debería estar
que la obligación esencial del vendedor es sujeta esta acción judicial a
la entrega del bien, el otorgamiento de escri- plazo de prescripción alguno.
tura pública configura una “entrega ficta”, es ¿Cuál es opinión sobre el par-
decir, que con el otorgamiento de la escritura ticular?
pública se produce la ficción de la entrega.
Por tanto, en España sí existe la obligación Estamos en el caso de otra “aberración”,
de otorgar la escritura pública porque es ya que consideran todas las “ineficacias”
como si se demandara la entrega del bien. como si fueran iguales. El art. 2001 inc.
Pero esto no rige en el Perú, porque el ven- 4 del CC se refiere a la “acción revocato-
dedor no tiene ninguna obligación legal de ria”, pero sabemos que alude en realidad a
otorgar escritura pública (de hecho, es obli- la figura del art. 195 CC, es decir, al dere-
gación inventada, se demanda así por “tradi- cho del acreedor a que se declare ineficaz
ción”, porque así estaba en el Código Civil para él un acto de disposición patrimonial
de 1852). de su deudor. En estos casos la declaración
de ineficacia, solo aprovecha a quien la ha
Ahora, de considerarse que es obligación del
planteado y no al resto de acreedores del
vendedor (una obligación de hacer), inevita-
deudor, en el sentido de que pese a que el
blemente estaría sujeta al plazo del inc. 1 del
art. 2001 CC. En casos así yo no demandaría acto dispositivo ha surtido sus efectos solo
otorgamiento de escritura pública, sino que para él es cómo si no se hubiera realizado y
plantearía una demanda meramente decla- si eventualmente tiene que entrar a una eje-
rativa de que soy la propietaria por haber cución el bien enajenado seguirá respon-
adquirido el bien mediante compraventa y diendo por la obligación del deudor enaje-
una vez obtenida la sentencia, simplemente nante. Aquí sí vale aquello de que el acto
se inscribe. Considero que demandar otorga- “es válido pero ineficaz”: el acto disposi-
miento de escritura pública es inútil, pues a tivo del deudor ha producido sus efectos,
la postre, el demandado nunca interviene en el tercero adquirente es el titular del bien
su otorgamiento sino que lo hace el juez “en transferido, pero, pese a ello, ese bien sigue
rebeldía” del demandado. Con ello perdemos respondiendo por la obligación pese a que
tiempo cuando perfectamente podemos pre- ya no forma parte del patrimonio del deu-
tender que el juez declare que el comprador dor. Estamos pues ante una auténtica ine-
es el propietario y una vez obtenida la sen- ficacia relativa, esto es, que el acto dispo-
tencia, el título puede acceder al registro. sitivo solo es ineficaz frente al acreedor
que experimentó con éxito la pauliana. Si
la pauliana está sometida a prescripción es
7. Con respecto a la solicitud de
ineficacia derivada de ausen- porque hay un sujeto que no puede estar
cia de poderes representativos, eternamente expuesto a que se pretenda la
existen dos pronunciamien- ineficacia del acto de disposición: el adqui-
tos de la Corte Suprema de los rente del bien, con la posibilidad de que ese

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 Cabe señalar que tampoco sería posible apli-
Comentario relevante car el plazo de prescripción del inc. 1 del art.
2001, concibiendo que cuando se demanda
la declaración de ineficacia, estaríamos ante
Querer aplicar el plazo de prescrip- una acción “personal”. La llamada “acción
ción de la pauliana a los casos de los personal” alude al derecho a exigir un deter-
actos realizados por un falso repre- minado comportamiento (la prestación que
sentante, me parece una insensa- se dice debida), lo que no ocurre cuando
tez. Este acto es improductivo de se demanda una (mera) declaración de
sus efectos hoy, mañana y dentro de ineficacia.
cincuenta años, salvo, repito, que se
Si se asume que el acto es “válido pero inefi-
produzca la ratificación por parte del caz”, tampoco podría aplicarse el plazo de 10
falso representado. años establecido por el mismo inc. 1 del art.
2001 para la “acción de nulidad”.

Ahora bien, quizá convenga tener en consi-

bien pese a pertenecer ya a su patrimonio,
deración el contexto en el que surgen estas
responda por una deuda ajena. Es el adqui-
cuestiones. Los casos de nuestra realidad
rente y no el deudor, el que se beneficia con
se presentan así: se falsifica un poder para
la prescripción.
enajenar un bien inmueble (a veces el docu-
No ocurre lo propio en el caso del art. 161 mento es auténtico pero se suplanta al poder-
CC, que establece que el acto realizado por dante); el poder se inscribe en Registros; el
un sujeto en nombre de otro sin tener poder (falso) apoderado vende el bien un tercero;
para ello es “ineficaz” para el supuesto repre- este tercero a su vez lo vende a otro; todas las
sentado. Aquí estamos ante un acto impro- compraventas se inscriben en Registros…
ductivo de efectos. No es una ineficacia hasta que, finalmente, el último “adquirente”
relativa, sino una ineficacia absoluta. No le requiere al que supuestamente otorgó
produce efectos ni para el supuesto repre- el poder para enajenar la entrega del bien.
sentado ni, ciertamente, para el falso repre- A este punto el “falso representado”, por
sentante, pues él no es la parte del negocio. lo general, demanda la nulidad de toda la
Si se trata de un contrato no surgirá el efecto cadena de actos y, los jueces suelen contes-
obligatorio según el tipo contractual, si se tarle que su demanda (“por falta de conexión
trata de un acto de enajenación, no produ- lógica entre los hechos y el petitorio”) es
cirá el efecto traslativo, salvo, ciertamente improcedente porque lo que debió demandar
que el falso representado lo ratifique, hacién- es la ineficacia, bajo el dogmático argumento
dolo propio. de que conforme al art. 161 CC el acto cele-
brado por el falso representante ¡es válido,
Por tanto, querer aplicar el plazo de prescrip- pero ineficaz! Y cuando el falso represen-
ción de la pauliana a los casos de los actos tado, se lanza esta vez a demandar la decla-
realizados por un falso representante, me ración de ineficacia, la parte demandada le
parece una insensatez. Este acto es impro- deduce excepción de prescripción en base
ductivo de sus efectos hoy, mañana y den- al plazo de dos años del inc. 4 del 2001 y
tro de cincuenta años, salvo, repito, que se le declaran ¡fundada la excepción! Con ello
produzca la ratificación por parte del falso se termina, en base a pruritos dogmáticos,
representado. estando de lado de aquellos que ponen en

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 DERECHO ACTUAL Y ORALIDAD CIVIL | DERECHO EXPLICADO POR LOS ESPECIALISTAS

marcha la maquinación para apoderarse de la calidad de imprescriptible

bienes ajenos. El derecho tiene que dar res- como el derecho de propie-
puesta eficaz a los fenómenos de la realidad, dad y los derechos derivados
no perderse en conceptillos. de él, deben ser susceptibles
de declaración de abandono
Desde mi particular punto de vista, la inefi- procesal, ante la inercia del
cacia del art. 161 CC no requiere ser decla- impulso procesal a cargo de la
rada, pues estamos simplemente frente a un parte interesada”. ¿Usted con-
acto improductivo de efectos. A lo más se sidera acertado este criterio?
podría plantear una pretensión meramente
Aquí hay que pensar para qué es la prescrip-
declarativa de ineficacia, pero aun así queda
ción. Si uno lo ve pensando en el sujeto que
el problema de la situación de los actos suce-
se beneficia (el deudor que se libera de la
sivos: ¿también ellos serían válidos pero
obligación, el nudo propietario que se libera
ineficaces? Además la figura del art. 161 CC
del usufructo, el propietario del fundo sir-
está fundamentalmente pensada para contra-
viente que se libera de la servidumbre) le va
tos no ejecutados. En tales casos, si la parte
ser más fácil entender la razón por la cual
que ha contratado con el falsus procurator
cuando se esté ante derechos imprescrip-
demanda el cumplimiento al falso repre-
tibles el abandono no funciona. El Código
sentado, este le opondrá la ineficacia con-
Civil establece que la acción reivindicatoria
forme al art. 161 y de ser así, la demanda será
es imprescriptible, pero en realidad es el dere-
declarada infundada. Pero cuando estamos
cho de propiedad el que no prescribe, esto es,
ante los casos como los arriba menciona-
no se pierde por “no uso” ¿Cuándo se pierde?
dos, es decir, cuando estamos ante un poder
Cuando hay otro que lo usa, lo disfruta, lo
de enajenar falso, ejercitado como si fuera
posee. Pero si no hubiera otra persona que
auténtico, en los que hay sucesivas transfe-
se beneficie, no pierde la propiedad. Por eso
rencias del bien, demandar que se declare la
tampoco, los derechos de la personalidad
ineficacia de los actos de enajenación no me
prescriben, porque no habría nadie que se
parece que le sirva de mucho al perjudicado,
beneficie con la prescripción. Son derechos
en particular para obtener la cancelación de
que se llaman absolutos, porque todos los tie-
las transferencias en Registros.
nen que respetar. Son absolutos erga omnes,
Con todo, cuando se demande la declara- frente a todos. Cuando en un proceso se hace
ción de ineficacia, no habiendo ningún valer un derecho imprescriptible, la notifica-
plazo de prescripción que se le ajuste a ese ción de la demanda no interrumpe la pres-
supuesto, lo más sensato es considerar que es cripción y cómo no está en juego la prescrip-
imprescriptible. ción el abandono no funciona. ¿Y por qué no
funciona el abandono? El punto es muy sutil,
demasiado sutil para ser entendido por un
8. El Código Procesal Civil esta-
blece que las pretensiones
pleno: no funciona la conclusión del proceso
por abandono porque tal conclusión sería
imprescriptibles que se desa-
rrollen en el proceso no son inútil, porque no habría efecto interruptivo
susceptibles de caer en aban- que eliminar. Hay que vincular la función de
dono. No obstante, en el Pleno la prescripción, con la función del abandono,
Jurisdiccional Distrital de Lima siendo esta última la de hacer desaparecer el
Este del 2017 se concluyó que efecto interruptivo de la prescripción y así
“las pretensiones que tienen dar la posibilidad de que la prescripción, en

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el plano sustancial, haga lo suyo. Por lo tanto, administrativa, pero definitivamente desde
no tendría sentido hacer concluir por aban- el 16 de marzo nadie podía presentar una
dono un proceso que no podrá borrar el efecto demanda, nadie tenía la posibilidad de ejerci-
interruptivo de la prescripción. tar su derecho a nivel nacional. Después, en
abril o mayo empezó la atención en mesa de
partes virtual. La suspensión de los plazos ha
9. Finalmente, profesora Ariano,
a propósito de la actual coyun- sido dispuesta hasta julio.
tura que estamos viviendo,
¿cuál ha sido la incidencia de Si no existiera la resolución administra-
este estado de emergencia pro- tiva, un juez habría podido indicar que “la
ducto de la propagación de la mesa de partes ya estuvo disponible en tal
pandemia de la COVID-19 res- fecha y usted pudo presentar su demanda”
pecto al tema prescriptorio? y, por ejemplo, declarar improcedente una
demanda por caducidad. Con la resolución
Hay resoluciones administrativas que han administrativa de suspensión de los plazos,
dispuesto la suspensión de los plazos de ningún juez tendrá dudas. En consecuencia,
caducidad y prescripción. Yo tengo dudas ha sido una buena medida en aras de la pro-
de que esto pueda hacerse por resolución tección a los derechos de los justiciables.

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