//tevideo, 16 de noviembre  

de 2010. C A D E 5177.
No. 952
VISTOS:
Para sentencia definitiva, estos autos caratulados: MILSIN S.A. con ESTADO. MINISTERIO DE
ECONOMÍA Y FINANZAS. Acción de Nulidad” (Ficha No. 397/07). C A D E 5177.
RESULTANDO:
I) Que con fecha 14/6/07, comparecieron Gustavo Canabarro y Víctor Canedo en
representación de Milsin S.A. entablando demanda de nulidad contra la Resolución No.
1039/06 de fecha 1/9/06, dictada por la Dirección General Impositiva, por la cual se le
determinaron tributos por IVA e IRIC, estableciéndose sanciones por las infracciones de mora y
defraudación; y declarándose asimismo solidariamente responsables a sus representantes
Telmo G. Canabarro y Víctor R. Canedo, disponiéndose la intimación de pago de las sumas
adeudadas (fs. 424 A.A. y ss. Pieza B). C A D E 5177.
  Expresó que la DGI pretende reclamar recargos por una demora que fue suya y no del
deudor. Además el monto de los recargos supera en cinco veces al de los impuestos
adeudados, lo que desnaturaliza el carácter resarcitorio de los mismos. C A D E 5177.
  Señaló que el acto de determinación practicado de oficio por la DGI, adolece de sustento legal
adecuado, y se funda en motivaciones equívocas. No se ajusta a derecho, interpreta
equívocamente la realidad fáctica existente y confunde conceptos doctrinaria y jurídicamente
diferentes, como lo es el principio de la realidad económica y las presunciones utilizadas para
llegar al acto impugnado. La aplicación de las sanciones por defraudación en la medida del
quantum impuesto carece de fundamento legal y deriva ilegítimo por resultar notoria la falta de
razonabilidad, concomitantemente con un abusivo ejercicio del poder disciplinario y por ignorar
la jurisprudencia administrativa y los antecedentes. C A D E 5177.
En cuanto a la actuación administrativa que culmina en el acto fictamente dictado, debe
considerarse el total desinterés de la Administración, que transcurridos todos los plazos legales
de que disponía, no solo no se pronunció en vía de revocación, sino obviamente, tampoco
habilitó a que el Jerarca se pronunciase. C A D E 5177.
  Por último indicó la existencia de un claro apartamiento del procedimiento administrativo que,
sin justificar eficiencia y efectividad en la Administración significó en cambio, una violación del
derecho subjetivo del actor, o del eventual lesionado. C A D E 5177.
II) Con fecha 1/2/08, a fs. 80 compareció la Administración demandada, contestando la
demanda en traslado, y solicitando su desestimación. C A D E 5177.
  Expresó que la referida resolución declaró que a la actora le correspondió abonar obligaciones
tributarias por concepto de IVA e IRIC, la declaró asimismo incursa en mora, defraudación, y
declaró responsables a los representantes de la misma. No le asiste razón en cuanto a que no
fue un acto fundado o motivado, ya que surge sin hesitación alguna la prolífera fundamentación
y liquidación efectuada. C A D E 5177.
  De las actuaciones inspectivas se concluyó que necesariamente debió existir una
manipulación de los equipos por parte de técnicos especializados a efectos de poder llegar a
las situaciones comprobadas por la División de Fiscalización. C A D E 5177.
  El actor reviste la calidad de socio de una sociedad personal, por lo tanto nace la
responsabilidad solidaria del mismo, respecto al título liquidado, la declaración de
responsabilidad solidaria que afecta al actor es legítima, ya que se encuentra acotada a la
deuda tributaria por concepto de IRIC y le es exigible en la medida en que, resulta limitadas al
periodo que ostenta por lo menos ante el RUC la calidad director de la sociedad anónima. C A
D E 5177.
  Por último manifestó que no es correcta la afirmación en cuanto a la mora que el actor realiza,
los recargos por mora, tal cual se ha expresado, se tratan de recargos fijados por ley y se
generan por la no extinción del adeudo tributario al vencimiento. Dejan asimismo de generarse,
cuando se extinga la deuda tributaria. El actor tuvo conocimiento del adeudo liquidado desde el
comienzo de la actuación inspectiva, por lo que pudo consignar o abonar el adeudo tributario y
no se hubiesen generado los recargos que le agravian. 
III) Abierto el juicio a prueba por auto No. 455/08, de fecha 13/2/08, se produjo la que obra
certificada a fs. 155, correspondiendo a la parte actora la producida de fs. 108 a fs. 154, no
produciendo prueba alguna la parte demandada. Al expediente principal se agregó por cuerda
piezas documentales en 615 fojas (A), 615 fojas (B) y 107 fojas (C), conteniendo los
antecedentes administrativos. C A D E 5177.
IV) Cumpliendo con el designo legal, a continuación alegaron de bien probado las partes por su
orden, haciéndolo la actora a fs. 157, y la demandada a fs. 173. C A D E 5177.
V) Oído el Sr. Procurador del Estado en lo Contencioso Administrativo (Dictamen No. 1054/09 a
fs. 190-192 vto.) aconsejó amparar parcialmente la demanda, anulándose el acto procesado en
cuanto determina IVA e IRIC y confirmándose en todos sus demás términos. C A D E 5177.
VI) Por auto No. 11230/2009, de fecha 22/12/09, se citó a las partes para sentencia (fs. 194),
pasando los autos a estudio de los Sres. Ministros, quienes la acordaron y dictaron en legal
forma. C A D E 5177.
CONSIDERANDO:
I) Que en la especie se han acreditado los extremos legales habilitantes requeridos por la
normativa vigente (arts. 4 y 9 de la ley 15.869) para el correcto accionamiento de nulidad. C A
D E 5177.
  II) Tal como surge de los Resultandos pormenorizados con precedencia, se demanda la
anulación de la Resolución No. 1039/06, dictada por el Director General de Rentas con fecha
1/9/06, por la cual se determinaron tributos a cargo de MILSIN S.A. (“La Pasiva” de Plaza
Fabini), tipificándose a su respecto las infracciones de mora y defraudación, aplicándosele las
multas y recargos consecuentes, declarándose responsables solidarios de los tributos
determinados a Telmo G. Canabarro y Víctor R. Canedo (Antecedentes Administrativos, pieza
B, fs. 424). C A D E 5177.
                         III) También emergen de aquellas citadas resultancias las respectivas
alegaciones de las partes, a las que corresponde remitirse “brevitatis causae”. C A D E 5177.
                         IV) Las presentes actuaciones refieren -otra vez-, a la pretensión de anulación
de un acto de determinación de un local de “La Pasiva” (esta vez al ubicado en la Plaza Fabini).
Siendo los agravios de la actora y defensas de la demandada idénticos a los tantos
expedientes ya analizados en los que está involucrada la firma de plaza nombrada (por
ejemplo, véanse sentencias del Cuerpo Nos. 436/09, 444/09 y 624/09). C A D E 5177.
                             V) Debe entenderse plenamente configurada la infracción de defraudación en
que incurriese la parte actora (C.T., art. 96); la maniobra efectuada en las cintas de las cajas
registradoras por parte de las varias sociedades que giran con el nombre de LA PASIVA, a
efectos de disminuir sus obligaciones tributarias fue efectuada, con las cintas de control, de
manera intencional y se realizó con el propósito de registrar menos ventas de las que
efectivamente se realizaran. C A D E 5177.
                         VI) Del análisis de los Antecedentes Administrativos debe concluirse que la
Administración no se apartó de las reglas establecidas en el Código Tributario para la
determinación practicada. C A D E 5177.
  Estima el Tribunal que el método utilizado por la Administración para determinar los adeudos
sobre base presunta fue cauteloso y razonable. Tomándose como referencia el último ticket
registrado en el día por la cinta y realizándose un prorrateo con el último emitido sin constancia
en la cinta. Obviamente, no necesariamente ese último ticket pudo haber sido el de la última
venta del día, ya que el cliente no siempre exige factura. C A D E 5177.
                         VII) En cuanto a la posibilidad de realizar la determinación de tributos sobre
base presunta, surge del art. 66 del C.T.: “Si no fuera posible conocer de manera cierta y
directa aquellos hechos, el organismo recaudador deberá inducir la existencia y cuantía de la
obligación, mediante una o más de las presunciones a que se refiere este artículo, basadas en
hechos y circunstancias debidamente comprobados que normalmente estén vinculados o
tengan conexión con el hecho generador y que sólo dejarán de aplicarse si mediare prueba en
contrario relativa al conocimiento cierto y directo de la obligación tributaria. C A D E 5177.
  Se entenderá que existe imposibilidad de conocer de manera cierta y directa los hechos
previstos por la Ley como generadores del tributo, en los casos de inexistencia total o parcial o
de la no exhibición de los registros contables o documentación de operaciones del obligado
según las previsiones legales o reglamentarias, cuando la contabilidad se aparte de los
principios y normas de técnica contable y cuando se demuestre que la contabilidad y la
documentación no concuerdan con la realidad. C A D E 5177.
       Se considerarán inexistentes los registros contables o la documentación que resulten
ilegibles o ininteligibles”. C A D E 5177.
        Y de las tres hipótesis especificadas en la mencionada norma, todas ellas se dan en la
especie; o sea, existió un desconocimiento de la documentación del contribuyente, su
inexistencia hizo que no se pudiera conocer; hubo un apartamiento en la contabilidad de los
principios y normas de la técnica contable y existió falta de concordancia de la documentación y
la contabilidad con la realidad. C A D E 5177.
   El coeficiente obtenido se aplicó a la totalidad de cada uno de los períodos, liquidándose el
IVA y el IRIC sobre los valores de las presuntas ventas no documentadas, por carecerse de
elementos para la realización de la liquidación sobre base real. C A D E 5177.
         Correspondiendo asimismo el rechazo del agravio expresado con relación a la
determinación a años anteriores y respecto de la mora, verificándose ésta por el solo
vencimiento de los plazos. C A D E 5177.
           Por otra parte, la motivación del acto, la misma surge de la lectura del acto resistido, así
como de los antecedentes que surgen de las actuaciones administrativas que obran agregadas.
C A D E 5177.
         Finalmente, no surge de los Antecedentes Administrativos citados indicio alguno de que
se haya incurrido en arbitrariedad ni de uso desproporcionado de las potestades que la norma
confiere al fisco. C A D E 5177.
          Por los expuestos fundamentos y de conformidad con lo preceptuado por los arts. 309 y
310 de la Constitución de la República, el Tribunal
FALLA:
                 Desestimándose la demanda, y, en tal mérito, confírmase el acto administrativo
impugnado. C A D E 5177.
            Sin especial condenación procesal. C A D E 5177.
  A los efectos fiscales fíjanse los honorarios del abogado de la parte actora en la cantidad de
$17.000 (pesos uruguayos diecisiete mil). C A D E 5177.
                 Oportunamente, devuélvanse los antecedentes administrativos agregados; y
archívese. 

Dra. Sassón,  Dr. Lombardi, Dr. Preza, Dr. Harriague, Dr. Monserrat (r).          Dr. Marquisio
(Sec. Letrado).