Volumen 4, No.

14, octubre-diciembre 2021

ISSN: 2631-2735
https://doi.org/10.33996/revistalex.v4i14.97
Páginas 399 - 406

https://revistalex.org

La prisión preventiva en Perú y su influencia en delitos de omisión

a la asistencia familiar
Pretrial detention and its punitive influence against the crime of omission of family assistance

A prisão preventiva e sua influência punitiva contra o crime de omissão de assistência familiar

Dany Jesús Panizo Moreno

dpanizom@ucvvirtual.edu.pe
https://orcid.org/0000-0002-0912-5745
Universidad César Vallejo. Lima-Perú

Artículo recibido en julio 2021 | Arbitraje en agosto 2021 | Aceptación en septiembre 2021 | Publicación en octubre 2021

RESUMEN Se busca proporcionar elementos para la discusión sobre la relación entre razonamiento jurídico y
gobernabilidad, a partir de la revisión sistemática de la evidencia científica disponible en SCOPUS, en
lo concerniente a ambos conceptos. Como método, se realizó la búsqueda en SCOPUS de los términos
“razonamiento jurídico” y “gobernabilidad”, descartándose los artículos que no estén disponibles para
su descarga gratuita. De esta búsqueda, resultaron 4 267 referencias alusivas a razonamiento jurídico
y 167 568 a gobernabilidad. Tras su revisión, se concluye que la gobernanza surge como imperativo
para contar con un entorno democrático, pues se relaciona con la eficacia gubernamental y calidad
regulatoria. En tanto, el razonamiento jurídico permite razonar sobre explicaciones y preguntas críticas
que apuntan a fuentes de duda. Se concluye que la gobernanza se sostiene en un marco jurídico, y éste
a su vez en el razonamiento jurídico. La relación entre ambos permite mantener el estatus quo.

Palabras clave: Gobernabilidad; Razonamiento jurídico democracia; Gobernanza

It seeks to provide elements for discussion on the relationship between legal reasoning and governance,
ABSTRACT based on the systematic review of the scientific evidence available in SCOPUS, regarding both concepts.
As a method, the search in SCOPUS of the terms “legal reasoning” and “governance” was carried out,
discarding the articles that are not available for free download. This search resulted in 4,267 references
alluding to legal reasoning and 167,568 to governability. After its review, it is concluded that governance
emerges as an imperative to have a democratic environment, since it is related to government
effectiveness and regulatory quality. Meanwhile, legal reasoning allows reasoning about explanations
and critical questions that point to sources of doubt. It is concluded that governance is sustained in a
legal framework, and this in turn in legal reasoning. The relationship between the two allows the status
quo to be maintained.

Key words: Governability; Legal reasoning; Democracy; Governance

RESUMO Busca fornecer elementos para discussão sobre a relação entre raciocínio jurídico e governança, a
partir da revisão sistemática das evidências científicas disponíveis no SCOPUS, a respeito de ambos os
conceitos. Como método, foi realizada a busca no SCOPUS dos termos “raciocínio jurídico” e “governança”,
descartando-se os artigos que não estão disponíveis para download gratuito. Essa busca resultou em
4.267 referências alusivas ao raciocínio jurídico e 167.568 à governabilidade. Após sua revisão, conclui-
se que a governança surge como um imperativo para se ter um ambiente democrático, uma vez que está
relacionado à eficácia do governo e à qualidade regulatória. Enquanto isso, o raciocínio jurídico permite
raciocinar sobre explicações e questões críticas que apontam para fontes de dúvida. Conclui-se que a
governança se sustenta em um arcabouço legal, e este por sua vez na fundamentação jurídica. A relação
entre os dois permite que o status quo seja mantido.

Palavras-chave: Governança; Raciocínio jurídico; Democracia; Governança

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 La prisión preventiva en Perú y su influencia en delitos de omisión a la asistencia familiar

INTRODUCCIÓN

La prisión preventiva y su influencia punitiva deviene como consecuencia del incumplimiento

de la obligación alimentaria, con notoria presencia en múltiples demandas judiciales. Esta
problemática con serias contradicciones es abordada desde diferentes aristas, entre ellas desde
la óptica del administrador de justicia con repercusión directa en los menores alimentistas. De
ahí deviene otras consecuencias como las medidas coercitivas extremas de prisión preventiva
y por ende el hacinamiento de los penales en Lima, con extremo incremento el año 2021, de
cuyo reporte se albergan más del 78% de internos bajo el delito señalado y que dicho sea de
paso trastoca el interés superior del niño y tiene consecuencias económicas y morales en la
familia. En ese sentido es perceptible una sobrepoblación penitenciaria, la cual trasciende pese
a cualquier excepción (Magán, 2021). Cabe ahí discutir teóricamente que, el criterio garantista y
punitivo de la legislación vigente resulta contradictoria, pues hace que no se cumpla la finalidad
de las pensiones alimenticias (Morales, 2015).

La normatividad nacional del Código Penal peruano, regula la comisión ilícita de omisión de
asistencia familiar como consecuencia del incumplimiento del deber alimentario en favor
de la madre o representante del menor alimentista desprotegido, buscando en cierta manera
proteger a la sociedad y paliar la afectación a la familia, siendo que como consecuencia de la
ejecución de la resolución judicial alimentaria, la responsabilidad penal recae sobre el padre
del menor alimentista si no la cumple, sin embargo, debido a la alta carga procesal que existe
dentro de los juzgados, frente a los pocos recursos económicos asignados, poco personal
y por otro lado falta de abogados de oficio, existe demora significativa que perjudica a los
beneficiarios así como genera consecuencias punitivas en agravio del imputado.

Es preciso indicar que la consecuencia que genera el estudio se origina en el Ministerio público
- Fiscalía de familia, teniendo en cuenta que no se llegó a una conciliación entre las partes, lo
que generó que la madre afectada solicite una liquidación de adeudo en favor del alimentista,
estando a la aprobación y requerimientos de ley para acudir a la vía penal correspondiente, lo
cual denota que en realidad no se da un proceso rápido, situación que tiende a incrementarse
con mayor incidencia en los sectores vulnerables.

En el contexto mundial, según Torres y Ariza (2019) el problema penitenciario, es gravitante y

de actualidad, con énfasis en la falta de cumplimiento del pago de pensiones. De ahí que Florit
(2014) al realizar una revisión sistemática en cuanto a materia procesal de alimentos se refiere,
dentro del espacio español en un periodo de treinta años, señala la complejidad del asunto,
sumado a otros aspectos como es la discapacidad; la internalización de la familia producto
del fenómeno de la migración dentro del espacio europeo; la obligación de asistencia familiar

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para hijos con mayoría de edad, la equiparación de Obligaciones entre padres y madres, entre
otros. De lo cual se colige que, haciendo un análisis de la falta de cumplimiento con el pago de
pensiones en Madrid se pudo la incapacidad de las autoridades y operadores de justicia para
solucionar los problemas, notoriamente evidentes desde las apelaciones por la inconformidad
con las sentencias, por falta de valoración suficiente de las controversias, incumplimiento de
plazos procesales y carencia de amparo a los más necesitados, es decir a familias de bajos
recursos (Colas, 2014).

Por otra parte, citando a Astorgano (2015) quien comentó que lo pretendido con lo normado
y calificado como delito de no cumplimiento del pago de pensiones es darle un verdadero
valor y respeto a la familia, en razón que, su fin primordial es proteger a los menores de edad,
ante el incumplimiento de su progenitor y acto de irresponsabilidad como padre, demostrando
inmadurez reprochable por la sociedad y más aún por sus hijos. Es que, la punición frente a
estos delitos genera grave repercusión en contra de la familia y de los niños, máxime cuando
no se toma en consideración la convención de la OEA, en especial para aquellos actos que
vulneren o sean lesivos para la sociedad (Patiño, 2015).

Frente a ello, existen planteamientos como el de Cabrera, (2017) y Gil-Merino (2016) en el

sentido que, debe tomarse en cuenta la jurisprudencia que introduce la temporalidad de la
pensión compensatoria entre conyugues presentándose el presupuesto de la posibilidad de
que la forma de pago se haga mediante depósito a la cuenta de la madre por el concepto de
alimentos , cuyo acuerdo ya haya sido pactado por los padres siempre y cuando haya hijos
menores, conservando así una buena relación de padres por el bien de los menores, y que,
en caso el padre no cumpla con los depósitos, previa liquidación y notificación recién debería
procederse a la denuncia con las consecuencias que ello significa en perjuicio de los menores
alimentistas.

Otros juristas al respecto, tales como Ponte (2017); Pérez, (2017) y Sánchez (2017) mencionan
que existe una distorsión en cuanto a la evaluación y significación de la omisión, por ende, se
origina un grave perjuicio al interés superior del niño, advirtiendo que los hacinamientos no
son solución para los obligados, todo lo contrario, se genera aún más caos en agravio de las
familias afectadas. En todo caso, el ejercicio del ius puniendi desde la aplicando de prisiones
preventivas origina un desamparo a los afectados, en este caso, a los menores hijos. Jara, (2019)
considera que las Fiscalías no tienen un programa adecuado de prevención frente a este gran
problema que se va masificando cada vez más a raíz de la crisis sanitaria y económica del país.

De lo descrito, el enfoque de la discusión tiende a advertir la procura de disminución de los

procesos jurisdiccionales, acotando otras alternativas para el cumplimiento del pago de las

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pensiones, estableciendo sanciones que logren el objetivo principal descrito de identificar la

consecuencia punitiva que gira en torno a los procesos de alimentos con disposición de prisión
preventiva, el cual ocasiona la principal carga procesal en los juzgados, siendo los principales
afectados los niños y adolescentes en una sociedad precaria y que adolece de recursos, obviando
aplicar las prisiones preventivas pues éstas deben considerarse ultima ratio, más aún cuando el
hacinamiento es una clara anomalía carcelaria (Mondragón, et al., 2020).

A ese criterio epistemológico se suman Chará (2020), Hilares (2017), Carhuayano, (2017), Juárez
(2017), Alcántara, (2018) quienes son reiterativos al mencionar que el incumplimiento del deber
alimentario se masifica atendiendo a que la demanda por justicia es alta. Respecto a la Teoría
preventiva especial, también se ha pronunciado Donna (2006) comentando que debe existir
mayor entereza de planificar medidas socioeducativas para así garantizar la mejora de las
oportunidades de empleo.

Roxin (1993) en cuanto a la teoría de la retribución comenta que el Estado debe adoptar
medidas de protección más propicias, bajo la acción procesal de acudir al órgano del Estado
a fin de adjuntar una pretensión debidamente fundamentada con la única finalidad de que
se le atienda y busque una respuesta fundada de la misma, la cual se verá al momento de la
emisión de la sentencia. Belluscio (2006), afirma que la obligación nace ex lege y cuenta con
diversas características, es personal, ya que es inherente y busca garantizar la subsistencia del
titular del derecho, es incompensable, en virtud a que el deudor alimentario no puede exigir
una compensación, es intransigible, porque el derecho de alimentos no puede ser materia de
arreglo.

Bohórquez (2016), Bramont (2000) y Moisset (2016) respecto de la teoría de cumplimiento,

consideran que debe desincentivarse estas acciones delictivas con mayor presión judicial de
aplicación de sentencias condenatorias, donde debe estar expresamente señalado que, le es
exigible a cualquier persona la fijación a estar constreñido a cumplir. Jiménez (2002) advierte
el carácter positivista normativo actual, tan igual que Salinas, (2008), respecto de la incidencia
draconiana de las conductas sancionatorias. Giraldo (2020) considera que, la infraestructura
penitenciaria no advierte garantía de protección de la persona del interno.

En todo caso, el propósito de estudio se enmarca en la pretensión de incoar la defensa de

aquellas madres de menores alimentistas en situación vulnerable, que no encuentran respaldo
por falta de gestión y eficacia del Estado, teniendo como propósito alterno, integrar la ejecución
de los alimentos para así reducir el innecesario hacinamiento en los centros penitenciarios, pues
esta dicho que hablar de hacinamiento es también, considerar implicancias de vulneración a
los derechos de los internos imputados (Fajardo, 2018).

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METODOLOGÍA

Correspondió al proceso para la elaboración de la investigación, implicó un paradigma

vivencial con enfoque mixto, desde una investigación original, tomándose prioritariamente
como acopio de información la técnica de encuestas y aleatoriamente entrevistas y análisis
sistemático de significaciones, bajo el método inductivo experiencial y naturalista (Valderrama,
2015) con población piloto del centro penitenciario de San Juan de Lurigancho, con muestreo
probabilístico e intencional, del cual se oobtuvo una validez del 80% que fue positiva. Para su
confiabilidad se usó una prueba piloto cuyas respuestas se procesaron a través de la fórmula de
Kuder Richardson 20 (KR20), determinado por el coeficiente de Alfa de Cronbach. Finalmente
el Chi cuadrado de la hipótesis fue igual a X2 = 36.689, con un valor significativo de 5.354E-8
menor a 0,05, que nos da un indicador suficiente de validación cuantitativa, siendo que desde
el enfoque cualitativo las entrevistas brindaron consistencia desde el referente intencional,
basado en validación de expertos, desde un diseño no probabilístico e intencional.

HALLAZGOS Y DISCUSIÓN

El delito de omisión de asistencia familia frente al debate, es perceptible dentro de sus resultados
bajo criterios generales desde la posición del poder punitivo de la Legislación Peruana que está
orientada a proveer la subsistencia de quien no se encuentra en condiciones de solventarse por
sí mismo.

De acuerdo a los criterios para analizar cuáles son los problemas que ocasionan el incumplimiento
de la obligación alimentaria generando prisión preventiva y hacinamiento carcelario analizado
desde el centro penitenciario de San Juan de Lurigancho en Perú, se advirtió la carencia de
valores en el entorno social del obligado, además de la condición económica del obligado.
Razón por la cual, Cueva y Ruesta (2020) indicaron que privar de la libertad genera graves
consecuencias al proceso por omisión.

El Estado en la búsqueda de aminorar las consecuencias lesivas dio origen al denominado

Registro de Deudores Alimentarios Morosos del Poder Judicial en Perú conocido como el REDAM,
donde se registra a todos aquellos deudores con más de 03 cuotas atrasadas, información que
debe ser enviada a centrales de riesgo del sistema peruano a cargo del control (Delgado, 2020).

Al respecto, Gómez (2015) consideró que debe implementarse las políticas de tratamiento en el
sistema latinoamericano en este sentido, siendo que, desde un análisis de casos comunes, resalta
perceptiblemente que el padre del menor alimentista, demuestra con su comportamiento

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irresponsable, que omite el cumplimiento del pago de alimentos establecida en una sentencia
judicial debidamente fundamentada.

Entre otros factores, el estudio de caso del Expediente de violencia familiar en la jurisdicción del
poder judicial peruano N°2018-2601-2-PJPUP, sirvió de referente, para evidenciar la existencia
de familias disfuncionales, que en realidad es un problema latente la cual trae consigo el
abandono que realizan los padres de sus hogares, conlleva al origen de madres solteras y sobre
todo niños desprotegidos porque el padre en muchas ocasiones no los quieren reconocer, lo
cual eleva las estadísticas de madres solteras, niños abandonados, violencia familiar, agresiones
físicas , violencias psicológicas incluso traen consigo diversos tipos de feminicidio que ya en
Perú alcanzan identificarse más de 10 supuestos (Salazar, 2019).

De las técnicas de recogida de datos de encuestas y entrevista, se concluyó que, resulta viable
acogerse al Principio de Oportunidad ya sea en sede fiscal o en sede judicial peruana, con un
pago en parte pero que solo sirve como paliativo pues luego y por lo general, se reanuda el
incumplimiento del obligado.

Bajo esta aproximación, resulta razonable afirmar que, el criterio punitivo de la legislación
peruana no es suficiente para lograr un efectivo cumplimiento de las pensiones alimentarias.
Aunque conforme mencionó Pérez (2017) muchos juristas peruanos no comparten con sanciones
punitivas pues éstas generan desprotección de la familia y vulneración a los intereses del menor.

A MANERA DE CIERRE

La omisión a la asistencia familiar se presenta con mayor incidencia en los niveles sociales más
vulnerables del país, el mayor número de casos suele darse en los asentamientos humanos,
donde encontramos mayor pobreza y escasos recursos económicos, el nivel cultural es pobre y
prima el machismo.

Los procesos de alimentos con disposición de prisión preventiva, advierten posturas que por
lo general los magistrados peruanos ocasionan la principal carga procesal jurisdiccional
perjudicando principalmente a los niños y adolescentes del distrito judicial donde pertenecen
comúnmente ubicados en una sociedad precaria quienes adolecen de recursos.

El criterio punitivo de la legislación peruana no es suficiente para lograr un efectivo cumplimiento

de las pensiones alimentarias, más aún cuando muchas veces no se dictaminan penas privativas.

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Existen mecanismos alternos como el Principio de Oportunidad en sede fiscal y judicial peruana
con un pago en parte que solo sirve como paliativo, sin embargo, no brinda expectativas de
solución a futuro, pues luego y por lo general, se reanuda el incumplimiento del obligado,
persistiendo las omisiones en grave perjuicio del menor alimentista.

No existe un criterio unánime respecto a las sanciones punitivas en la administración de justicia

familiar en Perú, reafirmándose el problema familiar desde su carácter estructural y masivo,
pues a la vez se genera desprotección de la familia y vulneración a los intereses del menor,
descartando la medida de prisión preventiva como criterio punitivo y como único medio o
alternativa a considerarse.

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