Caso José Cristian Chumbes Giraldo - Escrito de Apelacion-Suspension 12 Meses
Caso José Cristian Chumbes Giraldo - Escrito de Apelacion-Suspension 12 Meses
Caso José Cristian Chumbes Giraldo - Escrito de Apelacion-Suspension 12 Meses
Que, ejerciendo mi derecho de contradicción, dentro del plazo legal, al amparo de lo establecido por los
artículos 117° y 119°, del Reglamento General de la Ley del Servicio Civil, aprobado por D.S N° 040-2014-
PCM, recurro a vuestro despacho a efectos de solicitar lo siguiente:
I.- PETITORIO
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TUO de la Ley N° 27444, aprobado por D.S N° 004-2019-JUS
“Artículo 11.- Instancia competente para declarar la nulidad
11.1 Los administrados plantean la nulidad de los actos administrativos que les conciernan por medio de los recursos
administrativos previstos en el Título III Capítulo II de la presente Ley.
11.2 La nulidad de oficio será conocida y declarada por la autoridad superior de quien dictó el acto. Si se tratara de un acto dictado
por una autoridad que no está sometida a subordinación jerárquica, la nulidad se declarará por resolución de la misma
autoridad.
La nulidad planteada por medio de un recurso de reconsideración o de apelación será conocida y declarada por la autoridad
competente para resolverlo
(…)”
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1.3 Como segunda pretensión accesoria, se disponga la eliminación de la inscripción de la sanción de
destitución en el registro Nacional de Sanciones de Destitución y Despido, y legajo personal.
d) La Secretaría Técnica del PAD, ha suplido al Órgano Instructor, viciando la fase instructiva
al no haber cumplido su rol de apoyo a las autoridades del PAD, sino haber reemplazado al
mismo.
2.1.1 En primer orden debe precisarse que en la página 6, de la Resolución de Secretaría General N°
0191-2022-IN-SG, de fecha 03 de noviembre de 2022, notificada a mi persona el 7.11.2022, emitida
por el Secretario General del Ministerio del Interior, se me sanciona con un año de suspensión sin
goce de remuneraciones, por la comisión de la falta disciplinaria tipificada en el literal q), del
artículo 85, de la Ley N° 30057, que vía remisión se configuraría con la infracción de los numerales
3, del artículo 6 y numeral 6 del artículo 7, de la Ley N° 27815, del Código de Ética de la Función
Pública, conforme al siguiente detalle:
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Brinda calidad en cada una de las funciones a su cargo, procurando obtener una
capacitación sólida y permanente.
“Artículo 7.- Deberes de la función Pública
El servidor público tiene los siguientes deberes
(…)
6. Responsabilidad
Todo servidor público debe desarrollar sus funciones a cabalidad y en forma integral
asumiendo con pleno respeto su función pública.
Ante situaciones extraordinarias, el servidor público puede realizar aquellas tareas que
por su naturaleza o modalidad no sean las estrictamente inherente a su cargo, siempre
que aquellas resulten necesarias para mitigar, neutralizar o superar las dificultades que
se enfrente”
2.1.2 De ello se tiene que la imputación que determinó que se me imponga una suspensión de 1 año sin
goce de remuneraciones, fue haber vulnerado el Principio de Eficiencia (Num. 3, Art. 6, LCEFP) y
el deber de responsabilidad (Numeral 6, Art. 7, CEFP), los cuales como podrá corroborarse del
desarrollo del presente recurso de apelación es incorrecto.
Siguiendo esta línea de ideas, la resolución impugnada precisa que ello se materializado en razón a
que mi persona habría incumplido “Los Lineamientos para verificación, registro, control custodia,
renovación, devolución y ejecución de cartas fianza presentada ante la Unidad Ejecutora 032:
Dirección General de Infraestructura, aprobado por Resolución directoral N° 166-2016-IN-
DGIN”.
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2.1.4 Señor Presidente la resolución impugnada precisa que se habría vulnerado el Principio de Eficiencia
y Deber de Responsabilidad por presuntamente infringirse la disposición normativa:
“6.1.2 En caso la Carta Fianza cumpla con todos los requisitos descritos en el numeral
precedente, la Coordinación de Abastecimiento, remitirá inmediatamente, a la
Coordinación de Tesorería, el original de la Carta Fianza para su custodia, quedándose
con una copia, la cual forma parte del expediente de contratación.
2.1.5 Sin embargo, conforme se detalló en mi escrito para mejor resolver –que no ha sido valorado por el
Órgano Sancionador-, a través del Memorando N° 000007- 2021/IN/OGIN/UE032/ABAS, de fecha
07 de enero de 2021, se derivó a la Coordinación de Tesorería para la custodia la Carta Fianza N°
001072-2020-CACF, emitida por la Cooperativa FINANCOOP, por el importe de S/ 21,000.00
(Veintiún Mil con 00/100 Soles), que renovó la garantía por Adelanto de Materiales, con vigencia
hasta el 11 de marzo de 2021, sin presentar observación por parte de Tesorería, lo cual
demuestra que las condiciones que establece la directiva fueron verificadas en la presentación
de las garantías a la suscripción del contrato y la renovación correspondiente, situación que no
fue valorada por el órgano instructor.
2.1.6 Ahora bien, respecto a las renovaciones, el numeral 6.2.1 del citado lineamiento precisa que, la
Coordinación de Tesorería deberá efectuar el control de los vencimientos de las Cartas
Fianzas, para lo cual remite cada quince días a la Coordinación de Abastecimiento la relación
de las Cartas Fianzas que se encuentran próximas a vencer, es de precisar que Tesorería no
cumplió con reportar dichos vencimientos cada 15 días a la Coordinación de Abastecimiento
de acuerdo a lo establecido en el lineamiento, hecho que también no fue advertida por el órgano
instructor.
2.1.7 De otra parte, el numeral 6.2.2 del citado lineamiento señala que la Coordinación de Abastecimiento
verifica si corresponde la renovación o devolución de la Carta Fianza, lo que comunica a la
Coordinación de Tesorería dentro de los cinco días de haber recibido el reporte.
2.1.9 De modo que, si bien el suscrito informó que correspondía la renovación de la citada Carta
Fianza y esta no se realizó dentro del plazo, correspondía que la Coordinación de Tesorería
solicitar a la entidad afianzadora la ejecución de la Carta Fianza N° 001072- 2020- CACF, si la
citada carta no fue renovada.
Señor Presidente como podrá advertir tanto de la resolución de inicio de PAD, como de
resolución de sanción, se me imputa el no haber cumplido con el proceso de verificar la Carta
Fianza N° 00155-2021-CACF, no obstante, ello es un imposible físico y jurídico en razón a que
esta renovación nunca fue presentada por mesa de partes física de la Entidad ni derivada a la
Coordinación de Abastecimiento, por ende, debe entender que la Carta Fianza N° 001072-2020-
CACF no fue renovada.
2.1.10 La Dirección General de la Oficina de Recursos Humanos del MININTER, en calidad de órgano
instructor señala que la no atención de la ejecución de la citada carta fianza emitida por la
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Cooperativa FINANCOOP, es atribuible al suscrito en calidad de Coordinador de Abastecimiento,
imputando una responsabilidad que no se encuentra dentro de su esfera competencial.
Debemos enfatizar que la Oficina de Coordinación de Abastecimiento a mi cargo, cumplió con las
actividades de control que coadyuven a un adecuado cumplimiento de las funciones, muestra de ello
es que se comunicó oportunamente a la Coordinación de Tesorería que correspondía la renovación
de la carta fianza, entendiéndose que de no producirse la Coordinación de Tesorería debía requerir
su ejecución notarialmente conforme lo establece la LCE y su Reglamento, que faculta a la Entidad
al recupero de las garantías otorgadas, de acuerdo a lo señalado en el numeral 4 del Artículo 131 del
RLCE de la Ley N° 30225 modificado por el Decreto Legislativo N° 1341, así como las
disposiciones establecidas en el Decreto Supremo N° 350-2015-EF modificado por el Decreto
Supremo N° 056-2017-EF (RLCE), que señala sobre la ejecución de las garantías lo siguiente:
2.1.11 De este modo el suscrito y mi equipo de trabajo en la Coordinación de Abastecimiento cumplió con el
Principio de Eficiencia, previsto en el numeral 3, Artículo 6, del CEFP, EN RAZÓN A QUE LA
FUNCIÓN DE RENOVACIÓN DE LAS CARTAS FIANZAS CORRESPONDE A LA
COORDINACIÓN DE TESORERÍA, HABIENDO OPORTUNAMENTE COMUNICADO QUE
ERA NECESARIO SU RENOVACIÓN.
De otra parte, el referido deber de “responsabilidad”, precisa que “Ante situaciones extraordinarias,
el servidor público puede realizar aquellas tareas que por su naturaleza o modalidad no sean las
estrictamente inherente a su cargo, siempre que aquellas resulten necesarias para mitigar, neutralizar
o superar las dificultades que se enfrente”.
Sin embargo, en el presente caso no se advierte ninguna situación extraordinaria; toda vez que se
cumplió con informar a la Coordinación de Tesorería que la Carta Fianza no había sido renovada, y
por tanto correspondía su ejecución.
“32. Al respecto, la Ley Nº 27815 establece que el Código de Ética de la Función Pública es
supletorio a las leyes, reglamentos y otras formas de procedimientos existentes en cuanto no lo
contradigan o se opongan, en cuyo caso prevalecerá las disposiciones especiales. De ello se advierte,
que la mencionada ley es de aplicación en los supuestos no previstos por las normas especiales ; así
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por ejemplo, ante una conducta que no se encuentra tipificada como falta en la Ley Nº 30057 y su
Reglamento General, pero que afecta el adecuado funcionamiento de la entidad, corresponde
subsumirla a través de las infracciones previstas en la Ley Nº 27815.”
(énfasis añadido)
2.2.2 Siguiendo la misma línea de ideas, Resolución de Sala Plena Nº 006-2020-SERVIR/TSC, establece lo
siguiente:
“34. De la norma citada, se puede apreciar que a partir de la vigencia del régimen disciplinario
regulado por la Ley Nº 30057, es decir, del 14 de septiembre de 2014 se debe observar lo siguiente:
(i) La Ley Nº 27815 se aplica en los supuestos no regulados por la Ley Nº 30057. Si bien a través
del procedimiento administrativo disciplinario de Ley del Servicio Civil se reconoce como
faltas a las infracciones administrativas de la Ley Nº 27815, esta aplicación es de carácter
residual, es decir, en tanto la Ley Nº 30057 no contenga expresamente el supuesto de la
falta que se pretenda imputar.
Subrayado añadidos
2.2.3 Conforme puede advertirse, en referido Precedente de Observancia obligatoria, se ha previsto que
las faltas (infracciones administrativas) de la Ley Nº 27815, ES DE CARÁCTER RESIDUAL,
es decir, EN TANTO LA LEY Nº 30057 NO CONTENGA EXPRESAMENTE EL
SUPUESTO DE LA FALTA QUE SE PRETENDA IMPUTAR.
2.2.4 En relación al principio de tipicidad el Tribunal del Servicio Civil, en su Resolución Nº 001477-
2018-SERVIR/TSC-Primera Sala, estableció lo siguiente:
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Los Lineamientos para verificación, registro, control custodia, renovación, devolución y
ejecución de cartas fianza presentada ante la Unidad Ejecutora 032: Dirección General
de Infraestructura, aprobado por Resolución directoral N° 166-2016-IN-DGIN.
2.2.6 Como podrá advertirse “Los Lineamientos para verificación, registro, control custodia, renovación,
devolución y ejecución de cartas fianza presentada ante la Unidad Ejecutora 032: Dirección General
de Infraestructura, aprobado por Resolución directoral N° 166-2016-IN-DGIN”, contienen funciones
propias a la Coordinación de Abastecimiento, a cargo del suscrito y funciones propias a la
Coordinación de Tesorería, motivo por el cual la tipificación correcta es la contenida en la propia
Ley N° 30057, que establece lo siguiente:
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2.3 LA SECRETARÍA TÉCNICA DEL PAD, HA SUPLIDO AL ÓRGANO INSTRUCTOR,
VICIANDO LA FASE INSTRUCTIVA AL NO HABER CUMPLIDO SU ROL DE APOYO A
LAS AUTORIDADES DEL PAD, SINO HABER REEMPLAZADO AL MISMO
2.3.1 Al respecto, el artículo 92 de la Ley N° 30057, Ley del Servicio Civil (en adelante, LSC) crea la
figura del Secretario Técnico -el cual depende de la Oficina de Recursos Humanos- a efectos que
cumpla una función de apoyo a las autoridades del procedimiento administrativo disciplinario (en
adelante, PAD) recibiendo las denuncias, precalificando las faltas, documentando la actividad
probatoria, proponiendo la fundamentación y administrando los archivos relacionados a los
procedimientos administrativos disciplinarios. Al ser únicamente un apoyo a las autoridades del
PAD, carece de capacidad de decisión y sus informes u opiniones no son vinculantes.
2.3.2 Ahora bien, en este punto resulta relevante tener en claro que la labor de Secretario(a) Técnico(a) no
constituye un puesto sino más bien una función a ser desempeñada por un servidor o servidora de la
entidad. De igual modo, la Secretaría Técnica del PAD no es una unidad orgánica de la entidad, sino
sólo depende funcionalmente de la Oficina de Recursos Humanos o la que haga sus veces.
“8.2. Funciones
2.3.4 Si bien el literal e), del Numeral 8.2, de la Directiva PAD, precisa que es función del Secretario
Técnico del PAD el “e) Suscribir los requerimientos de información y/o documentación a las
entidades, servidores y ex servidores civiles de la entidad o de otras entidades”, ello debe
entenderse en el estadío previo al inicio de PAD; es decir como parte de la investigación previa y
precalificación.
En esta línea de ideas, si bien el Secretario Técnico del PAD tiene por función apoyar a las
autoridades del PAD durante todo el procedimiento, ello de ningún modo podría entenderse como
una suerte de habilitación a que después de iniciado el PAD, el Secretario Técnico –en fase
instructiva-, pueda seguir efectuando requerimientos de información y/o emisión de informes
propios al Órgano Instructor –salvo que este último expresamente le haya requerido este apoyo-, lo
contrario significaría como una suerte de delegación de las facultades del Órgano Instructor y/o
Sancionador en el Secretario Técnico del PAD, lo cual contraviene el marco legal y la adecuada
distribución de competencias y funciones de las autoridades del PAD.
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2.3.5 Pues bien, señor Presidente de la revisión de la Resolución de Secretaría General N° 0191-2022-IN-
SG, de fecha 3 de noviembre de 2022, podrá verificar que se ha incurrido en insubsanables vicios de
nulidad consistentes en que LA SECRETARÍA TÉCNICA DEL PAD, HA SUPLIDO AL
ÓRGANO INSTRUCTOR, VICIANDO LA FASE INSTRUCTIVA AL NO HABER CUMPLIDO
SU ROL DE APOYO A LAS AUTORIDADES DEL PAD, SINO HABER REEMPLAZADO AL
MISMO, conforme al siguiente detalle:
(…)”
2.3.6 De este modo queda plenamente acreditado que la Secretaría Técnica del PAD, ha suplido al órgano
instructor, viciando la fase instructiva al no haber cumplido su rol de apoyo a las autoridades del
PAD, sino haber reemplazado al mismo.
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presentada vía correo electrónico y que no se ha cumplido con la presentación física der la
misma (Folio 36)
- El Informe N° 000160-2021/IN/OGIN/UE32/TESO del 10 de mayo de 2021, a través del
cual la Coordinación de Tesorería señaló que la Coordinación de Abastecimiento, como
área responsable en conjunto con el área usuaria, cumpla con solicitar al contratista, la carta
fianza original que ha sido renovada virtualmente (…), siendo entera responsabilidad el no
poder ejecutar las mismas (Folio 42 al 43)
- (…)
2.4.3 Se debe precisar que era un imposible jurídico que mi persona pueda remitir el original de la
renovación de la Carta Fianza otorgada por el contratista, en virtud a que ello requería su
presentación física, lo cual no se cumplió en virtud a que fue remitida vía correo electrónico, tal
como refiere el Ejecutivo del Área de Administración, en el Informe N°
000304-2021/IN/UE32/ADMI del 15 de abril de 2021, consignado en la resolución impugnada.
De este modo no podría imputarse al suscrito el no haber requerido al contratista la remisión del
original de la renovación de la Carta Fianza; toda vez que nunca fue ingresado por mesa de partes
física el documento de renovación, ni menos remitida a mi persona.
2.4.5 Ahora bien, también se me ha sancionado, por la presunta contravención del Numeral 6.3.1.1, de los
Lineamientos antes referidos, por no haber comunicado a la Coordinación de Tesorería que la Carta
Fianza no ha sido renovada, imputación que no se ajusta a la verdad de los hechos; toda vez que, a
través del Memorando N° 000071-2021/IN/OGIN/UE032/ABAS del 23 de febrero de 2021, es decir
al día siguiente, se informó que la Carta Fianza N° 001072-2020-CACF 2 tiene que ser renovada,
hecho que puede ser verificado en el Sistema de Tramite Documentario de la OGIN MININTER
revisando el RUD: 20210003795922.
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La Carta Fianza N° 001072-2020-CACF, con un periodo de vigencia del 24 de noviembre de 2020 hasta el 11 de marzo de 2021,
emitida por entidad afianzadora, la cual obra el original en custodia de la Coordinación de Tesorería, al haber sido remitida por el
investigado con el Memorando N° 000007-2021-IN/OGIN/UE32ABAS del 7 de enero de 2021 (Folio 15 del expediente PAD)
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2.5.1 El régimen disciplinario de la Ley del Servicio Civil, regulado por la Ley N° 30057, ha establecido
en torno a la graduación de la sanción ha establecido expresamente lo siguiente:
2.5.2 En el presente caso la resolución materia de apelación no solo omite detallar, cómo es que ha
determinado la imposición de una sanción tan gravosa como la suspensión sin goce de
remuneraciones por doce meses.
De otra parte, el artículo 103°, del Reglamento General de la Ley N° 30057, establece lo siguiente:
2.5.3 De esta forma se tiene que el Órgano Sancionador no ha cumplido con los criterios establecidos en
el artículo 103, del RGLS, específicamente en los literales b) y c), que obligan a imponer una
sanción razonable, debiendo existir una adecuada proporción entre esta y la falta cometida.
Siguiendo este contexto, en redacción de la propia resolución impugnada, esta es la primera vez que
se impone una sanción disciplinaria a mi persona, no obstante, sin valorar la gravedad de la falta, ni
los antecedentes de mi legajo personal han optado por imponer una de las sanciones disciplinarias
más grave prevista en la Ley N° 30057.
2.5.4 Señor Presidente, -sin perjuicio a la inexistencia de responsabilidad administrativa-, debe precisarse
que el marco legal exige que la sanción a imponer necesariamente guarde proporcionalidad con la
falta disciplinaria imputada. Para tal efecto, en el artículo 87º de la LSC se precisan las condiciones
que deben evaluarse para determinar la sanción a imponer, siendo las siguientes:
a) Grave afectación a los intereses generales o a los bienes jurídicamente protegidos por
el Estado.- En relación a este punto se advierte que la entidad detalla en forma genérica
que la conducta imputada se configura en haber faltado al principio de eficiencia y al deber
de responsabilidad por no cumplir con el proceso de verificación de la Carta Fianza N°
000155-2021-CAAF, al no haber solicitado al contratista la presentación del original de la
referida renovación de Carta Fianza, lo cual ha conllevado a que se inicie un proceso
arbitral para el cobro respectivo.
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Sin embargo, no se ha considerado que a través del Memorando N°
000071-2021/IN/OGIN/UE032/ABAS del 23 de febrero de 2021, es decir antes del
vencimiento de la Carta Fianza, se informó a la Coordinación de Tesorería que la Carta
Fianza N° 001072-2020-CACF3 tiene que ser renovada (habiéndose solicitado la
renovación al contratista, conforme si detalla la resolución impugnada), hecho que puede
ser verificado en el Sistema de Tramite Documentario de la OGIN MININTER revisando el
RUD: 20210003795922.
Sobre este punto, corresponde precisar que la resolución impugnada señala que mi persona
al momento de la infracción se desempeñaba como Coordinador del Área de
Abastecimiento; sin embargo, omite referir que el suscrito a cumplido cabalmente todas las
funciones a su cargo.
En cuanto a este criterio de gradualidad, el Tribunal del Servicio Civil ha señalado que:
“Este criterio tiene que ver con circunstancias externas que no forman parte de los
elementos constitutivos de la configuración de la falta, es decir son circunstancias que
rodean al hecho infractor y, de cierto modo, hacen que su producción sea más o menos
tolerable”.
Este criterio debe entenderse como circunstancias que hagan justificable la imposición de la
sanción; no obstante, la resolución impugnada sólo se ha limitado a describir los hechos.
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La Carta Fianza N° 001072-2020-CACF, con un periodo de vigencia del 24 de noviembre de 2020 hasta el 11 de marzo de 2021,
emitida por entidad afianzadora, la cual obra el original en custodia de la Coordinación de Tesorería, al haber sido remitida por el
investigado con el Memorando N° 000007-2021-IN/OGIN/UE32ABAS del 7 de enero de 2021 (Folio 15 del expediente PAD)
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g) La reincidencia en la comisión de la falta.- En relación a esta, la resolución recurrida
detallada que no se advierte que el suscrito sea reincidente.
h) La continuidad en la comisión de la falta.- En relación a esta, la resolución recurrida
detallada que no se advierte.
i) El beneficio ilícitamente obtenido, de ser el caso.- En relación a esta, la resolución
recurrida detallada que no se advierte.
j) Naturaleza de la infracción.- En el presente caso, la resolución impugnada sin hacer
mayor análisis detalla que el suscrito ha faltado al principio de eficiencia y al deber de
responsabilidad, no involucrando otros bienes jurídicos de mayor gravedad.
k) Antecedentes del infractor. - Sobre este extremo la resolución impugnada detalla que no
se observa que se registre méritos ni sanciones impuestas por la comisión de otras faltas.
l) Subsanación voluntaria.- Se precisa que en este caso no cabe subsanación voluntaria.
m) Intencionalidad en la conducta del infractor.- Se precisa que no se observan
circunstancia que permitan concluir que existió una deliberada intención de generar un
perjuicio al MINITER.
n) Reconocimiento de Responsabilidad.- sobre este extremo se detalla que no se advierte
que se haya formulado el reconocimiento de la falta.
2.5.5 Señor Presidente como se puede advertir de los hechos expuestos y criterios valorados para la
graduación de la sanción NO RESULTA RAZONABLE NI PROPORCIONAL, haberme
impuesta la sanción de doce (12) meses sin goce de remuneraciones, motivo por el cual solicito
que con un mejor estudio del caso pueda declarar la nulidad de la resolución impugnada, así
como de la resolución de inicio por la motivación deficiente y los graves vicios de nulidad
precisados.
13
El recurso de apelación se interpondrá cuando la impugnación se sustente en diferente interpretación
de las pruebas producidas, se trate de cuestiones de puro derecho o se cuente con nueva prueba
instrumental. Se dirige a la misma autoridad que expidió el acto que se impugna quien eleva lo
actuado al superior jerárquico para que resuelva o para su remisión al Tribunal del Servicio Civil,
según corresponda. La apelación no tiene efecto suspensivo.
IV.- ANEXOS
POR LO EXPUESTO:
__________________________________________
JOSÉ CRISTIAN CHUMBES
GIRALDO
DNI N° 70471360
ANEXO 1
14
ANEXO 2
DIRECTIVA N° 001-
2017-SERVIR/TSC
FORMATO N° 1
- Administrado
x
Datos generales:
Documento de identidad:
X
- Documento Nacional de Identidad
- Carné de Extranjería
15
JOSÉ CRISTIAN CHUMBES GIRALDO
SOLO PARA SER LLENADO EN CASO SEA JEFE DE RECURSOS HUMANOS O AQUÉL QUE HAGA SUS VECES:
Cargo:
__________________________________________
JOSÉ CRISTIAN CHUMBES GIRALDO
DNI N° 70471360
16