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da-ivan todos los derecho a la vida, derecho a la propiedad, derecho a la familia, derivados todos del
instinto de conservaciÓn. Pero este instinto no sólo es primitivo, sino permanente, aunque se redefine
y perfeccione. Finalmente el Derecho es el resultado de la adaptación dež hombre al ambiente fisico y
social en que vive,— de Control de la historia del Derecho?
p untas
2- ¿Qué diferencias existen entre la historia pragmática y la historia relatora?
3- Desarrolle el concepto de Historia del Derecho.
4- ¿Cuáles son las tareas al momento de recopilar la historia del derecho?
5- Desarrolle el objeto de la historia del derecho
6- ¿Explique brevemente los ftndamentos de la teoría teológica y su principal exponente? 7- Explique los
fundamentos de la teoría del origen evolutivo del derecho 8- ¿Según la teoría positivista cuál es el origen del
derecho?
9- ¿Según la teoría dinamista cual es el origen del derecho?
I O- Explique el ftndamento de las teorías consensuales sobre el origen del
derecho I l- Desarrolle la teoría racionalista sobre el origen del derecho
12- ¿Que plantea la escuela histórica sobre el origen del derecho?
DERECHO
2.1. Fuentes de la historia.- Fuente histórica de conocimiento es todo testimonio del pasado: onumentos, tradiciones.
Tratándose de la Historia del Derecho, algunos disting en en Rientes de conocimiento histórico- jurídico y fuentes
jurídicas, ya que el valor de un documento puede variar en uno u otro caso.
También haya que distinguir entre bientcs escritas y no escritas y estudiar medallas, obras de arte, procurando
siempre establecer la autenticidad de tales fuentes.
Lasguentes de investigaciólÿ pueden ser inmediatas o mediatas, directas o indirectas, originales o

derivadas, principales o secundarias y en cada caso queda librado al criterio del historiador apreciarlas en
su verdadero valor.
Es el orden jurídico, son excelentes fuentes de investigación las costumbres y creencias de los pueblos,
pues ellas constituyen propiamente su prácäca de vida, su norma legal. Estudiar estas costumbres,
paralelamente con los acontecimientos y la creación y evolución de instituciones, juntamente con las
normas consuetudinarias o escritas es lo que debe tener mas en cuenta el historiador del Derecho. Dice
Emerson: "El investigador tiene que leer la Historia activamente, ha de considerar que su propia vida está
en el texto".
2.1.2. Concepto de norma.- La sociedad constituida es seguramente, la mas compleja que pueda darse y
sería prácticamente imposible que subsista sin un ordenamiento que correlacione sus instituciones y que les
permita un desenvolvimiento Ümónico; pero dicho ordenamiento no es posible, si no se halla regulado por
un sistema de normas de validez general y respaldadas por la coacción.
Es una combinación entre la teoría, y las teorías consensuales, la forma más aceptada de aparición del derecho.
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Toda regla oral o escrita que conduce el çomportamiento huinano en sociedad.
Las normas que la humanidad creo, fueron las normas consuetudinarias, y con el transcurso del tiempo, se
evidencio de escribir de positivarlas.
Se entiende por ley una regla de conducta general, emanada de autoridad competente, que manda, prohíbe o
permite, las leyes originalmente como una determinación del líder de la tribu, probablemente durante
la edad de bronce, o a finales de la edad de piedra. Las normas consuetudinarias más antiguas que se conoce son
las Reformas de Entenema en Sumeria descritas en el cuento del Rey de sumeria, en una piedra y que
data del año 2450 a.c.
2.1.5. Las leyes prunithras.. Puede decirse que son casuistas, formulistas y de un rigorismo excesivo.
El Derecho no comienza por abstracciones; producto de una larga evolución, arranca sus experiencias de los
casos concretos y particulares: es algo que nace dè lo positivo afines y concreto, le permiten de lo pasar
singular. a consideraciones De ahí que en mássus
orígenes sea casuista Los casos particulares más o menos amplias y por último a la generalización de las normas.
De esta manera, la ley cuyo carácter general acabamos de ver, un producto dejuridicidad altamente
evolucionado.
Al ser la ley en sus orígenes casuista, resulta múltiple, variada, confusa y hasta contradictoria, defectos que sólo con
el tianpo se ven superados.
Por parte hay interés en que el cumplimiento de estas leyes sea un hecho objetivo, notorio, real por lo que la forma
de los actos jurídicos es fundamental, como expresión de la voluntad de las partes. La Ley de los pueblos
primitivos quiere verse materializada, y como no es posible la materialización de procesos psíquicos, como el del
consentimiento, se recurre al símbolo.
Según esto solo hay tradición de una cosa cuando se ha hecho la entrega de la cosa de un contrato de mano a mano,
instante en el que se perfecciona el acto jurídico. En nuestro país es costumbre popular la de simbolizar la posesión
de un terreno mediante actos, como el de revolcarse en el suelo, o amurallarlo. No existe en el paisa.m.i<lto primitivo
el contrato a plazos. El crédito, como producto de confianza en las relaciones humanas, es muy postaior.
-1.8 leyes pnmitivas son también excesivamente inflexibles y rigurosas, guras y en materia penal se ciznple
con exfrerna crueldad. Es fama de Dracón, entre los giegos (atenienses) quien afirmaba no existir delitos
que no merecían la pena de muerte, por lo que se dijo que sus leyes eran escritas con sangre, rigorismo que
file suavimdo por Solón.
Las concqciones del moderno consideran que a nada positivo conduce esta severidad, que a veces causa
daños ineparables, sobre todo si se ha cometido una injusticia condenando a un inocente pues, siempre será
preferible, como se sostiene dejar impune al culpable que castigar al inocente. Por eso mismo los regímenes

penitenciarios han sido modificados en los países más avanzados; tarito las penitenciarias comunes, de gave
promiscuidad, como las de régimen celular, que aíslan al delincuente con consecuencias de perturbación
psíquica muchos casos, se hallan por las nuevas Ni la comunidad ni el aislamiento total son aconsejables, y en
el sistema Irlandés o de Crofton se trata de conciliar ambos extremos. Fuera de ello hay que tener en cuenta,
que lo que se busca actualmente es la readaptación del delincuente, siendo quizá esta la mejor forma de
superar el concepto de pena considerada como una reacción socialmente organizada contra el delito.
Ejemplos de rigorismo nos ofrecen el Código de Hainurabf"del imperionabilorûolta colección legislada

conocida, el Código del Manú En mucho el sentido de este rigorismo se debe a la creencia de aminorar con él
las expiaciones que esperan al delincuente en la otra vida.
2.1.6. Otrng normas ur ( 'cas.
2.1.6.1. Los decretos.a Los dccrctos son disposicioncs, a veces de carácter resolutivo, emanadas de
autoridad competente, que surten efectos jurídicos. Crean derechos y obligaciones y sc diferencian de las
leyes por la autoridad de que proceden. Las Icycs son dictadas por et pndcr legislativo; lordecretog por el
Poder Ejecutivq (decreto supremo), pudiendo también serlo por tribunales (decretos procesalesyy•otras
autoridades:Los decretos del Ejecutivo deben scr firmados también por los ministros respectivos en cada
caso para su validez. Pueden también ser elevados a leyes por el Legislativo.
Por sus características los decretos son emitidos por el jefe del estado, en la antigüedad era el Rey, al igual
que en el caso de Egipto cl Faraón, así tenemos como antecedentes mas antiguos el Decreto de Horeheb,
las reformas dc Entcnema, cl Decreto de Neferirkara Pepy, normas que datan de 2000 a.c.
aproximadamente,
2.1.6.2.- rmJurisprudcnc1a.- Que como sabemos es el conjunto de fallos de los tribunales de justicia, y en
Bolivia se refiere a los fallos del Tribunal Supremo de Justicia, debe entenderse también que para que se
efectúen esos fallos, es necesario determinar de los jueces, entonces así la 'Jurisprudencia también para la
Ciencia de-estudio del Derecho, para solucionar aquello, de lo que la norma no nos dice nada, también como
la enseñanza doctrinal dominante en los tribunales superiores y autoridades competentes, como la
interpretación uniforme y constante que el Poder Judicial hace de las leyes. La Jurisprudencia tiene como
fuentes la Historia Jurídica, la Filosofia Jurídica, la legislación comparada y los mismos casos de jurisprudencia
antes solucionados.
Históricamente la jurisprudencia y la costumbre se confundían en una sola fuente, los pueblos mas primitivos
conocieron a la jurisprudencia como la primera fuente del derecho, para la resolución de los conflict0$ esto
antes de la aparición del derecho escrito.
primera. orrna.de Jurisprudencia, se transmitió por costumbre, de manera verbal,Aos.pueblos-nórdicoy

buropa, no conocieron otra forma de aplicación de 'la. ley .más que la costumbre y la jurisprudencia
consuetudinaria, hasta la conquista de estos sobre el imperio Romano, en 476.
2.1.3. óbito, uso y costumbre.-

Los hombres, para el- cumplimiento de sus fines sociales, continuamente realizan, hacen algo: pero este hacer,
puesto que conviven, no debe dañar sus recíprocos intereses, porque apenas sc produce esto, la reacc ión del
grupo humano impide la repetición del mal acto y sanciona a su autor.
conJunt
o

La de tradiciones, comportamientos y formas de ver el mundo, generalmente aceptadas, se convierten en norma,
_ por esa -aceptación. SumeriaÇBabilonia, Egipto, civilización del mundo antiguoñeron las crearon el derecho
consuetudinario
El antecedente consuetudinario mas antiguo es la estela de Guiza del año 2630 a.c. en Egipto.
2630 Egipto Estela de guiza (Contrato Formal)
a.c.
2450 a.c. Sumeria Reformas de entenema

2448 a.c. Egipto Decreto de Neferirkara
2350 a.c. Sumeria Reformas de Urukaglna
Egipto Decreto de Neferkara

2200 a.c. Pe
2144 Sumeria Reformas de Gudea
a.C.
2129 a.c. Sumeria Codigo de Ur- Nammu
1753 a.c. Babilonia 395 a.c. Grecia- Atenas

Sud 367 a.c. Roma
1600 a.c.
ameríca 340 a.c. Grecia- Atenas
1513 a.c. Judea Grecia-
1300 a.c. Egipto 336 a.c. Macedonia
330 a.c. Grecia- Atenas
295 a.c. Grecia- Africa
753 a.c. Roma 255 a.c. China
700 a.c. Grecia- Esparta
594 a.c. Grecia- Atenas 150 a.c. India
540 a.c. Roma Ascenso de
520 a.c. Persia 27 a.c.Augusto O Judea 40 Judea
490 a.c. China 632 Arabia
480 a.c. Grecia- Codigo de Hammurabi
Esparta
480 a.c. Fundacion de Tiahuanacu
Grecia- Atenas
451 a.c. Roma
Ley Mosaica (IO Mandamientos de Moises)

Decreto de Horeheb Dialogas de SOCRATES
La Republica de PLATON
Lex licinia de Consutatu
Politica de ARISTOTELES
Fundacion de Roma
La gran Retra• de Licurgo Ascenso de Alejandro III El Magno
Leyes de Dracon Constitucion de Atenas (Aristoteles) se define el Boule
Leyes de Sofon (Se Se funda ta biblioteca de Alejandria Leyes de Chi
crea la Asamblea Shi Huang Di (Muralla)
popular, Ecclesia)
Servio Tulio crea los
comicios centuriados Codigo de Manu
Leyes de Dario I
Confucio y sus
discusiones (Derecho
Politico, Penal y civil)
Batalla de las termopilas Nacimiento de Jesus
Se crea el Aeropago y la
Nuevo Testamento
Hetistas (Juzgados
mayores y menores) Coran
Ley de las XII Tablas
Preguntas dc Control.— l- ¿Cuáles son las fuentes de la historia?
2- ¿A qué se debe la necesidad de revisar las fuentes en la historia?
3- ¿Cuáles son las fuentes del derecho?
4- Desarrolle la historia de las fuentes del derecho cn orden cronológico
5- ¿Cuál es la diferencia entre la Estela de Guiza y cl código de Hammurabi?
6- Explique cómo conocemos las reformas normativas de Sumeria
7— Desarrolle brevemente las diferencias entre las Leyes de Dracon y de SOIon
8- ¿Cuál es y porque se considera a este documento la primera constitución de la antigüedad?
ç,xprrtmo 3- HISTORIA DEL DERECHO SEGÚN LA DIVISION EN AREAS
3.1. nistoria dcl dcrccho

Público.-
Se entiende por Historia del Derecho público el estudio de los procesos e origen, evoluci6n y fines
jurídicoti5ðiíticos, de la sociedad organizada y constituida en instituciones al servicio de la colectividad y del
Estado.
La Historia del derecho público comprende, por consiguiente: la historia del derecho político, o teoría
general del Estado, conjunto de principios doctrinales sobre su organización, la historia del derecho
constitucional, entendiéndose por tal, la que estudia la evolución de la ley fundamental de un
Estado o Constitución Política del Estado, la historia del derecho administrativo, o sea el conjunto de
disposiciones legales (funcionales) para dirigir la marcha de las instituciones del Estado.
3.1.1 El Estado.- Estado es la institución o superestructura social, compuesta por un territorio determinado,
organizada socialmente y sujeta a un gobierno, claramente independiente y soberano.

La independencia da al Estado la potestad de determinarse por sí mismo, sin obedecer a extraña sujeción,
expresa su libertad de constitución y régimen.
La soberanía (del latín superanus, super, sobre, encima de) expresa la autoridad suprema, por encima
de la cual no se da otra en la sociedad.
El primer Estado que la historia tenga conocimiento, fue Sumeria, en la región de Mesopotamia, el
primer Gobierno fue el de Sumeria, esta civilización gobemó su región de manera única por casi 800
años, hasta el surgimiento de Babilonia y de Egipto.
Los Sumerios, crearon los impuestos, como mecanismo de colaboración para la defensa; por ello
también el primer ejercito, más o menos profesional y por supuesto tuvieron las primeras normas, de
repartición de comida, en merito que fueron los primeros para el cultivo, pero lamentablemente estas
normas no llegaron a nuestra época. Reformas de Entenema.
Según las diferentes doctrinas, la soberanía puede hallarse en la autoridad de Dios (Teocracia) delegada a
los hombres, en la monarquía (autoridad del rey), en la del pueblo, (democracia, de Demos: pueblo y
Kratos•. autoridad, gobierno, cabeza), en la de una clase selecta (aristocracia, de aristos, lo mejor), siendo
indudablemente, la concepción mas sabia aquella que señale a la ley la potestad suprema.
Oficialmente el derecho administrativo aparece desde la revolución francesa, pero sus más antiguos
antecedentes los evidenciamos en Sumeria, porque desde esta civilización observauiios que existía
responsabilidad, por la función pública, en el simple hecho de que los generales que habiendo llevado troi)as
a la batalla y perdía ejecutados..
el derecho administrativo, nace con el primer Estado.
refor:ar su protección vieron la•ncccsidad dc exigir cicrtas conductas a las
personas los impuestos. cn un principio cran prestaciones de trabajos cspccíficoS cn procura de ejército y
luego con la creación de la moneda (piedras cónicas) se exigió el pago o de scrvicios o dc dinero.
como ya dijimos sumeria, se vio en la necesidad de crear impuestos para atender dos asuntos la
protccción a través del ejército y el reparto de la comida. Posteriormente para nivelar su estilo dc
vida sc vieron obligados a generar mecanismo de reparto de tierras-
Pero fue en Grecia que los servicios públicos, se fortalecieron para conseguir, agua, cierto nivcl dc
saneamiento básico y por supuesto mecanismo de para la comida y principalmente la
Educación.
3.1.2. Historia de las asambleas deliberantes.-
3.1.2.1. Las sociedades primitivas.-
Algunos consideran que las sociedades primitivas vivieron cn estado acrático, sin gobicrno ni autoridad
alguna, supuesto no admisible lógica ni realmente, ya que de darse la existcncia de gn)pos humanos sinjcfe
habría sido imposible la constitución dc sociedad ni entendimiento alguno, yendo semejante hecho contra la
esencia misma de la naturaleza humana. Hay que pensar que el padre de familia o cl hombre mas valeroso o
fuerte, o cl hechicero al que se imaginaba poseído de podcres misteriosos, siemprc se impusieron sicndo los
primitivos jefes, aunque la sociedad hubiese carecido de orden, economía, guerra que tomadas para todo cl
grupo no podía dejar de ser una medida política. En estos grupos impera cl régimen patriarcal que no alcanza
mas que al grupo genticilio, a los consanguíneos y a los desccndicntcs de un tronco común, cxisticndo cntrc

ellos, mas que una coacción fisica (fuerza pública) organizada, una coacción moral, la dcl patriarca. Y es dc
csta autoridad moral de la que cmana luego cl poder.
Pero los grupos primitivos van creciendo y cn ellos se origina un conglomerado quc sc intcrcsa por
resolvcr sus problemas, y así nacen las asambleas gencralcs cn las quc se delibera sobre toda clasc dc
asuntos.
3.1.2.2. Origen social de las primitivas asambleas.- Hay varias teorías que explican cl origen dc las
primitivas asambleas. Spcncer piensa que ellas nacen como consecuencia de la necesidad dc llevar
bien la guerra a otros pueblos, siendo, por tanto, asambleas de guerreros y teniendo un carácter
militar.
Sin embargo, piensan otros autores que el fin bélico no puede ser el único que explique tal origen; se
trataría más bien de reuniones plenarias encargadas de conocer toda suerte de cuestiones (económicas,
militares, religiosas, civiles, etc.) A esto se ha llamado el régimen del imperio popular o de la
democracia pura, pucs, los habitantes del g-upo participan en tales reuniones en forma directa. Por eso
mismo se llaman asambleas generales.
Concurren por Io general a estas asambleas los ancianos y guerreros; también las mujeres y los niños,
pero cn menor escala, siendo estas últimas las más antiguas. En estos grupos el ejército y el pueblo son la
misma cosa, ya que las luchas colectivas, y así concurren a las asambleas todos armados, por ser las
armas un atributo de la ciudadanía. No existen pues legisladores o guerreros como instituciones
separadas de la población civil. De esta suerte, la constitución de asambleas sólo por ancianos es un
hecho posterior y cuando se produce, primero una forma de representación tácita.
Naturalmente, cuando la población se encuentra en un solo núcleo, la asamblea general cs única; pero
cuando por las guerras crece el territorio y se suman nuevas poblaciones, cada una de ellas tiene su asamblea
local y pronto se ve en la necesidad de convocar a asambleas nacionales que resuelvan los asuntos de los
distintos pueblos. De esta suerte de asambleas locales, que siempre son las principales para cada grupo
concentrado dentro un mismo ámbito espacial se convierten en asambleas municipales, dando pronto origen a
las ciudades estados de la antigüedad (Grecia). La Ley local prevalece sobre la ley general de las reuniones
generales; es decir, al contrario de lo que ocurre en los Estados modernos, cada población se siente autónoma
en su gobiemo.
No son todavfa muy fuertes los vínculos hacia el gobierno central, y ast las asambleas nacionales sólo
toman resoluciones de carácter general, respetando la constitución de cada grupo.
3.1.2.3. El régimen representativo legal en sus orígenes.- De esta manera las asambleas oligárquicas, así
espontáneamente formadas, se van tran•sformando en representativas. Muchos oligarcas, cansados
también de asistir, piden a otros los representen y velen por sus intereses, excusándose asistir
personalmente. Oligarquía es cl gobierno de pocos para beneficio dc sus propios intereses.
3.1.2.4. Asambleas legislativas.- Para estudiar cl origen de estas asambleas cs necesario referirse al
Senado. En los pueblos dc la civilización occidental aparecen junto a las asambleas gcncralcs otros
organismos formados por individuos de la clasc elevada, dc edad avanzada y constituidos en
dif51idadcs de los pueblos. Estos organismos constituyen el Senado. Pero donde alcanza gran
importancia esta institución es cn Roma.
latín Sen, juicio reflexión propia de hombres experimentados, de donde se
extiende la reunión dc hombres maduros y ancianos). El estudio del Senado Romano, nos lleva a considerar la
aparición de organismos similares en otros países. Algunos suponen que los Romanos, tomaron este organismo

por imitación a Griegos. Se trata de un número determinado de personas que al principio no legisla, son simples
consejeros, no obligando al monarca a cumplir con sus decisiones. Sin embargo posteriormente los
senadoconsultos en Roma se convirtieron en fuente de derecho. Para la época anterior a las Institutas de
Justiniano, se transfirió al Senado la facultad de legislar debido a que los comicios dejaron de reunirse
regularmente. Mommsen cree, por su parte que los Senadoconsultos adquirieron carácter de ley casi desde
un principio.
3.1.2.6. Los conseios aristocráticos.- cuando las invasiones de los bárbaros llevan a la decadencia a los senados,
aparecen al lado de los monarcas asambleas deliberantes desconocidas hasta entonces, que los sustituyen:
son los
Consejos Aristocráticos (Aristos, lo mejor). Los emperadores prescinden casi en absoluto de asambleas
populares y senados y se rodean de áulicos. (palaciegos) que forma concejos llamados consistorios o
auditorios (a los que había que oír, tomar el parecer).
Los reyes bárbaros instituyeron así, asambleas aristocráticas, que integradás a un principio pro favoritos, se
amplían luego a hombres poderosos o influyentes, cuya colaboración se precisa para robustecer la autoridad
real. Así los reyes germanos se atraen a los señores que vivían en castillos alcjados.
Las asambleas aristocráticas durante la Edad Media desempeñan el papel de Consejo de Estado: dan
dictámenes, aún sin carácter obligatorio; pero pronto los jefes de Estados (monarcas feudales) se ven
en el caso de acatar estas resoluciones.
El Concejo áulico entre los francos se llama curia coronata; entre los visigodos concilis. Son juntas
subordinadas a la autoridad real y en ellas se trata concretamente de los asuntos propuestos por el rey.
Como consecuencia de la selección realizada (estaban integrados por nobles) quedó excluido el pueblo.
Su exclusión es el resultado de la organización social de la época. El i Estado no es suficiente para
garantizar los derechos y vidas de los ciudadanos; entonces éstos buscan el apoyo de señores poderosos a
los que, a cambio de protección, ofrecen sus bienes y sus servicios, son entonces señores feudales los
únicos que gozan de representación-
3.1.2.7. Origen del establecimiento de régimen representativo.- Los monarcas españoles que durante
la Edad Media se veían angustiados de dinero, llamaban en su ayuda al estado llano. Existía la
circunstancia de que los señores feudales se sentían lo suficientemente fuertes como para negar al rey
el pago de tributos, poniéndole en el caso de recurrir al la burguesía para formar el concejo. Pero ésta
no puede concurrir en masa, por lo que designa delegados, estableciéndose de esta manera el régimen
representativo. Hay un principio de democratización.
En España esta representación recibió el nombre de procuración, llamándose sus representantes

procuradores.
ttanaoan pagaos. podcrcs cran
ad referéndum; cs decir, para asuntos concretos. Pero pronto los monarcas tratan reglamentar CStaa
reprcscntacione.s, exigiendo que Jos podcres sean amplios y que las decisiones tomadas obliguen log
pucblon representados. De esta manera los procuradores se convierten en mandatarios políticos,
miembros dc un Concejo de Gobicmo. Sin embargo su derecho se hallaba limitado a forrnular
pcticioncs y rcprcsentacioncs, mas no a

En Inglaterra Ja lucha de intereses entre la corona y la nobleza se torna aguda, y es cn este país
donde por primera vez las asambleas adquieren la facultad de dictar Ja ley. La nobleza busca el apoyo
de los comunes y asf obtiene reconocimiento de una serie de derechos y garantías en la famosa Carta
Magna o Gran constitución, llamada piedra angular de las libertades ingresas". Promulgada por Juan
sin Tierra (1215) documcnto que establece que el monarca no puede crear confribuciones
extraordinarias. A esta conquista siguen otras en cl siglo XIV por Jas cuares el rey no podía dictar
leyes, ni cobrar contribuciones sin consentimiento de los comunes y miembros del gran Concejo del
Reino. De esta manera se llegó al régimen parlamentario en virtud del cual rey, reina pero no
gobierna". La carta Magna fue completada por la petición dc Derechos (1626), la Ley del Habeas
Hábeas (J 679) y el Bill ofRigths o Carta de los derechos (1689).
3.1.3. IIÇtoria del órgano y poder iudicfaL—
s;endo La palabra justicia deriva del latin jus, que significa derecho, aunque conviene diferenciar entre
ambos conceptos el segundo la ciencia e institución que hace posible el cumplimicnto de la primera y
la.facultad que asiste. a cada persona de pedir dicho cumplimiento.
Lajusticia es propiamente la viflud que mueve a dar a cada cual lo que le corresponde, y cuando cada
cual cs acreedor a ello sc dice que tiene derecho a Ja justicia. Es también la potestad que corresponde a los
jueces dc pronunciar sentencias y de castigar los delitos. Se enticndc por justicia distributiva la que arregla la
proposición en que deben repartirse las recompensas y los castigos, y cs justicia. conmutativa o de cambio, la
que ticne en cuenta la igualdad de valores intercambiados.
De todos Jos poderes públicos es el judicial cl último en construirse, y en cuento a su vcrdadera autonomía,
cs cosa relativamente reciente. La causa de ello cs múltiple:
1 a En los tiempos primitivos, se tiene el concepto dc que si se sufre un daño hay que vengarlo, sin tener
idea dc que ello signifique delito. La represión del mal es cosa librada a los particulares y en clla nada
tiene que vcr el Estado.
20 Partiendo del hecho de que no se tiene en cuenta más que el daño causado, no existe calificación moral ni
ra•zón para suponer 'una transgresión del derecho ajeno.
3 0
No existen en los primeros tiempos contenciones de carácter civil, por lo mismo quc no se ha
desarrollado cl comercio y la propiedad privada, es cosa incipiente.
4 0
La autoridad del patriarca es cosa indiscutible y a ella se atienen las diferencias entre consanguíneos.
Con el crecimiento de las actitudes humanas como consecuencia del comercio y la industria, las contiendas civiles
derivan en contiendas criminales. La falta de cumplimiento de un contrato es considerada como un daño y la parte
afectada se considera víctima y con derecho a Ja venganza. En Roma, en los primeros tiempos, el deudor moroso
puede ser muerto por el acreedor: luego pierde la libertad.
Siendo las poblaciones primitivas pequeñas, las asambleas generales, se reúnen con facilidad y
frecuentemente; cuando no lo hacen, delegan la potestad de juzgar a ciertos funcionarios. Al principio
se designa un individuo llamado Cuestor (Questor) para tal fin designación que al hacerse para cada
caso concreto, multiplica el número dejueces. Por otra parte las designaciones de circunstanciales que
son, pasan a ser periódicas.
Fti los palses en que predomina la casta sacerdotal, ella se hace cargo de la• administración dc justicia, la
que resulta teocrática (teocracia del griego theos, Dios; kratein, dominar, reinar) cs decir a cargo de los
ministros del culto, quienes conocen sobre todo lo relacionado con la familia y los contratos en los que hay
promesa juramentada. Este predominio de los sacerdotes en la administración de justicia, encontró una

viva resistencia en los señores feudales que se le opusieron vivamente tendiendo a que la justicia sea laica
o seglar.
En los países en que predomina la clase elevada (India, Roma) la justicia sc torna oligárquica,
cuando la monarquía es mas poderosa que las clases elevadas, la justicia resulta autocrática. No
existiendo cl poder judicial como entidad autónoma, es el Rey quien administra justicia,
rodeándose a veces de asesores. Asf cn Roma es administrada en el foro (lat. Forurn, plaza donde
se trataban los asuntos públicos, y por extensión donde los tribunales juzgan las causas) y en
Atenas en el Areópago (Del Griego Areios, consagrado a Marte, y pagos, colina). También los
reyes suelen constituir el tribunal de apelación de las asambleas generales. Si cl dominio del
monarca es absoluto la justicia resulta autocrática; cuando no, queda al pueblo un margen para
realizarla.
El areópago era cl tribunal supremo de Atenas. Sus miembros eran 31 aeropágitas o jueces, integrados
por antiguos arcontes o magistrados de jerarquía y se encargaban de las causas criminales más graves.
No se permitía en cl acrópago ningún recurso oratorio capaz de influir en el ánimo de los jueces, cuyos
fallos severos y sabios le dieron celebridad.
Andando los tiempos, en pueblos más avanzados, como Hungría, son estos los que delegan
expresamente en su rey, el derecho de administrar justicia, con la.reserva de deponerlos si no
cumplen su mandato en debida forma; son otras veces los abusos de los jueces los que obligan a las
partes perjudicadas a recurrir a los reyes interponiendo sus quejas; durante el feudalismo, cuando los
monarcas recorren sus demonios, los jueces de los ayuntamientos locales suspenden, como un
homenaje, su jurisdicción y la depositan en manos de los reyes. Estas son las causas que generan el
nacimiento de la justicia real.
El acaparamiento de la administración de justicia por los reyes vigoriza su poder y consolida su

permanencia. Se derivan, para cl los siguientes_efectos:
I O Lajusticia primitivamente arbitral, adquiere un carácter coercitivo;

20 Sc toma más activa y eficaz, llegando muy posteriormente al momento en que gracias a la creación
de instituciones con funciones como las que ahora son del Ministerio Público, pueden los
desamparados acogerse a la justicia.
3 0 Se va tecnificando y pierde su carácter puramente empírico.
40 Poco a poco se constituye en tribunales especiales y adquiere la fisonomía de una definitiva
institución estatal, que aunque un gran tiempo todavía no independiente, acaba por ser reconocida
como una respetable institución cuya autonomía, como Poder del Estado, se consagra definitivamente,
declarándose constitucionalmente que no puede depender de ningún otro poder.
3.2. Historia del derecho privàdo.-

3.2.1. Origen Romano.- Ley de las XII Tablas, fue la primera norma escrita del pueblo Romano, y estableció
normas de derecho privado de manera clara, para la convivencia de la sociedad romana, fue creada en el año
451
a.c. y marca el inicio del Derecho Romano. Su desarrollo se vera en capítulos posteriores.
La supervivencia del Derecho Romano.

I. EN ORIENTE. Con la caída del último emperador romano de occidente, el año 476 d.C. termina la edad
antigua y empieza la edad media. En oriente el derecho romano mantuvo su vigencia por ser parte integ-
ante de un ordenamiento estatal vivo. La influencia de la legislación justinianea no era demasiado amplia, solo se
impuso en los tribunales de la urbe, en 'los tribunales de las altas autoridades de la provincias y en las

grandes ciudades de provincias. Justiniano prohibió comentarios a su código y solo permitió traducciones
literales al griego. Los "sumas" eran los guiones para resumir y explicar el texto. Los basiliscos
resumím toda la compilación justinianea en un nuevo código.
Ir. EN OCCIDENTE. El Derecho romano vulgar domino en occidente durantc la alta Cdad media
sobre de la Ler Romana Visigothoru„t. El boloñés Irncrio estudió el digesto y comenzó la

gloriosa CV01ución de escuela dc Bolonia junto a la cscucJa teológica dc Paris. rrncrio y sus sucesores
hasta el s- XIII CtnP1earon método exegético y explicaron cl texto del Coptas iuris. La glosa cra la
explicación mediante breves anotaciones que se unen a palabras concretas tcxto. Las proporcionaron la concatenación
imprescindible Para sistematizar y comprcndcr cl matcrial. La llamada Glossa ordinaria constituyc la mas patcnte
muestra dc que misión de profundizar y comprcndcr la legislación justinianca habfa sido cumplida, Los "comentaristas"
hicieron observaciones a la dc Jos glosadores y su influcncia sc extendió más allá de Italia. En la base de una cultura
común a Europa sc encuentran las raíces de ta vida jurídica actual dc la comunidad de pueblos del contincntc europeo y
dc muchas naciones fuera dc Europa. El círculo anglosajón qucdo fuera dc esta familia jurídica pues Inglaterra sc ccrró
conscientemente a estas influencias. Alemania se convirtió en un bastión del derecho Romano. El humanismo ayudo a
preparar el camino para la difusión de la jurisprudencia técnica y del
La histórica del derecho dc Savigny creció a partir dc la evolución espiritual de su época Y con él comienzan Jas
corrientes fundamentales que dominan la evolución de la ciencia del derecho romano en la
Alemania del s. XIX. El código civil significo et fin de la vigencia directa del derecho Romano, no solo por su
contenido ñndamental, sino también por su espíritu.
Como ya conocemos el Derecho Romano, cra el derecho que rcgia a la parte occidental del continente
Europeo, durante el periodo de la existencia del imperio Romano, es por ello que los países, que luego de la caída de
Roma, (Suceso que dio inicio a la Edad Media) adquirieron identidad propia y posteriormente se constituyeron en
Estados, adoptaron el derecho Romano, debido a que era el derecho que se utilizaba para resolver los y los
conflictos entre las personas, esto sumado a que la sociedad entera estaba organizada conforme las costumbres
romanas y a la caída del imperio cl derecho de los pueblos barbaros, (Godos, visigodos, lombardos, longobardos, etc;)
no tenía la lógica suficiente para resolver cuestiones básicas de la convivencia•cotidiana de Aa - sociedad, además era
un derecho consuetudinario y oral, por Io que el mismo derecho romano, se siguió utilizando, claro con las
imposiciones de cada pueblo bárbaro en el lugar donde este haya conquistado.
Entonces Ja influencia der derecho romano cn toda Europa, durante la Cdad media fuc de relevante
importancia, tal fue que los reyes barbaros que asumieron los territorios ocupados, debieron hacer por
primera vez leyes, de tal manera que el derecho romano no se aplique para todas las relaciones entre
personas. Estos temas los desarrollaremos en el capítulo del derecho en la edad media.
3.2.3. La recuperación dc los

postglosadores.-
La Escuela de Bolonia, también conocida como la escuela de los jurisconsultos boloñeses o escuela
de los Glosadores por ser la glosa o exégesis textual Ja forma en que se manifestó su actividad
científica a la hora de estudiar el derecho romano justinianeo, fue fundada en los postreros años del
siglo XI por el eminente jurista Irnerio. Junto con el método de trabajo basado en la glosa, el proceso
de sacralización al que fueron sometidos los textos justinianeos, al tiempo que se les atribuía una
autoridad cercana a la bíblica, fue nota caracterizadora del íter seguido por los glosadores. En ningún
momento llegaron a cuestionar la afirmación de Justiniano de que los textos que integraban la
compilación carecían de contradicciones que no pudiesen solventarse por cualquiera que las afrontara
con una mente sutil.
También partían de la premisa de que ésta contaba con todo lo necesario para responder a cualquier
género de problema jurídico que se planteara. De esta manera se puede sentenciar que la labor

exegéüca desempeñada por los glosadores, así como el principio de coherencia y de auto integración de
la obra justinianea, representan los pilares sobre los que se asentó el proceso investigativo boloñés.
Además de suponer su fundación una revitalización del derecho romano, iniciándose el periodo que se
conoce como la segunda vida del derecho
también un hito cn cuanto a la historia académica europea se rcficrc, pues su aparición cl
de lo que cn actualidad son las universidades.
de Glosadores, que desenvolvieron su actividad desde 1090 hasta 1230, fueron los
directos del abundante número de glosas que durante esc periodo surgieron, si bicn un
elevado de mismas aclaraciones cortas 0 referencias a otros lugares, complementarios del corpus
luris, no faltaron algunas equiparables a comentarios de bastante amplitud, distinguibles por su y
Los Glosadores fueron los primeros en volver a tratar con los textos del derecho romano
Integros, que litibtan sido olvidados o conocidos de fcrma fragmentaria durante siglos, con la
dificil comprensión que esto acatTeaba, no sólo lingoísticamcntc (una parte dc los textos se
encontraba escrita cn griego), sino por cl elevado grado dc abstracción y conceptualización que los
textos encerraban. Cierto cs que los glosadores trabajaron fundamentalmente sobre las fuentes del
derecho romano justinianeo, aunque cabc resaltar quc éstas no fueron las únicas del derecho
común. Lógicamente, a las fucntcs propiamente romanas fueron añadidas por iniciativa de los
estudiosos boloñeses otros escritos derivados de las ncccsidadcs de su época, como resulta ser el
caso dc la legislación dictada por los emperadorcs del Medioevo. Como estos tenían la
consideración de herederos del Imperio Romano estimaban que sus leyes dcbían ser integradas cn
la compilación justinianea.
En la Escuela de Bolonia no sólo afanaron civilistas, sino que también hubo maestros en teología y glosadores
canonistas que fueron los impulsores de las más importantes recopilaciones de derecho canónico. Así surge a
mediados del siglo XII la que puede considerarse como la colección suprema, cl Concordia discordantiunt
canonum, cuyo artífice fue un monje camaldulense llamado Graciano
Es partir del siglo IV cuando el Derecho romano comenzó a sufrir un constante proceso de
simplificación y vulgarización en ambas partes del Imperio, aunque fue en la Occidental en la que con
más fuerza se sintió el fenómeno Sólo se logró atajar el problema en la parte Oriental,
específicamente cn cl primer tercio del siglo VI, cuando el emperador bizantino Justiniano I (527 —
565) decidió emprender tanto la elaboración de un nuevo código como la depuración de la tradición
jurídica romana presente cn los iura. Aún con todos los realizados y el gran trabajo llevado a
cabo, únicamente se consiguió ralentizar de un modo momentáneo el proceso vulgarizador del
Derecho romano.
En Occidente, el asentamiento de los pueblos germánicos no supuso una completa desaparición de la

tradición jurídica romana, aunque si • trajo consigo un importante grado de vulgarización, que se
incrementó a consecuencia de la presencia de los bárbaros. Fue en la zona occidental del mar
Mediterráneo donde la tradición jurídica romana persistió de un modo miacho más fuerte, debido a la
notable presencia romana que había existido en estos territorios durante siglos. En la península Itálica,
la vulgarización tampoco tuvo una transcendencia de importancia por motivos lógicos, siendo esta
limitada además por el sometimiento de una buena fracción de los territorios de Italia por parte del
Imperio Romano de Oriente, en el segundo tercio del siglo VI; este hecho tuvo como consecuencia
directa la penetración del derecho justinianeo en los territorios itálicos. En la parte más meridional de
Francia, después de la dominación visigótica y la ocupación por los francos, el criterio personalista
seguido por éstos hizo posible que la población galorromana tuviese la ocasión de seguir rigiéndose por
el•derecho romano, especialmente a través del Breviario de Alarico.

En Hispania, la continuidad de la tradición jurídica romana-vulgar tuvo lugar en un primer momento a
través del Breviario y disposiciones de naturaleza edictal expedidas por los monarcas visigodos, en las
que se percibía una notable influencia romana, para posteriormente continuar por medio del Liber
ludiciorum. Además, en las zonas del mismo territorio controladas por los bizantinos también se
produjo un conocimiento de la compilación jurídica justinianea al igual que aconteció en Italia. Tiempo
tarde, después del colapso del imperio visigótico, el uso del Liber ludiciorum tuvo como consecuencia
la pervivencia de la tradición jurídica romana en los reinos altomedievales hasta que las normas
recogidas en él se volvieron obsoletas y el desenvolvimiento de
varias hasta nuestros obras (si días) bien, cn también las que quedó quedó reflejado plasmado en Ja otras
aplicación muchas dc obras dicho que dcrech0• por distintos De este motivos modo' no el han Código
llegadode
Justiniano (529) fue objeto de una importante actividad exegética como aparece reflejado en las Adnotationes
Codicum domini Justiniani, también conocidas con el impropio nombre de Sumnta perusina' 0 en la Glosa
pistoiese. También gozaron de amplia difusión Jos resúmenes de las Novelas, tales como el Epitome rulíani o el
Authenticum. En contraposición a esto, son pocas las citas encontradas cn referencia al Digesto (533) que datan
dc fechas anteriores al siglo XII, siendo estc fenómeno lógico por scr la obra dc más amplitud y complicación
de toda la compilación justinianea debido a su marcado carácter doctrinal, frente al pragnatismo del Código o
las Instituciones. otras obras dc importancia cn las que se estudiaron los textos del derecho justinianeo fueron el
Ordo mellifluus in expositione legum romanarunt, la Lectio legum brebiterfacta a Leone santicssmo papa et
Constantino sapientissimo imperatore y los Excerpta bobiensia.
Desde mediados dcl siglo X, los trabajos que se centraban en el derecho pasaron de ser únicamente
exegéticos o compilatorios para convertirse en obras que tratan dc dar una exposición general y sistemática
del mismo, percibiéndosc una tendcncia a la aplicación práctica. Se conocen diversas obras, en su mayoría
de materia procesal o criminal escritas por autores anónimos, aunque las de más importancia de esta época
y que han perdurado hasta nuestros días son las Exceptiones legum romanarum Petri y el Brachylogus iurís
civilis o Corpus legum.
Gracias a todas estas obras. mencionadas se tiene plena. constancia de que et derecho romano
justinianeo fue empleado durante los siglos VII, VIII, DC y X en algunas regiones europeas, como son el sur
de Francia o la práctica totalidad de los territorios itálicos. Este hecho fue especialmente importante de cara a
la difusión del derecho romano que los jurisconsultos de la Escuela de Bolonia comenzaron a elaborar a
partir de los finales años del siglo XI.
3.24. NapoJcón y su ariðFtóålQÏèFeCbo-þFiVådo.-
(1769-1821), emperador de los franceses (1804-1815).quc consolidé e instituyó michas de las reformas de la
Revolución Francesa. Asimismo, fue uno de los más grandes militares de todos los tiempos', conquistó la
mayor parte de Europa c intentó modernizar las naciones en las que gobernó.
Napoleón nació el 15 de agosto de 1769 en Ajaccio (Córcega) y recibió el nombre de Napoleone- Era
el segundo de los ocho hijos de Carlos Bonaparte y Letizia Ramolino, miembros ambos de la pequeña
burguesía corsoitaliana. Su padre trabajaba como abogado y luchó por la independencia de Córcega;

después que los franceses ocuparan la isla en 1768, ejerció como fiscal y juez e ingresó en Ja•
aristocracia francesa con el título de conde.
Gracias a la influencia de su padre, Ja formación de Napoleón en Brienne y en la Escuela Militar de París
estuvo subvencionada por el propio rey Luis XVI. 'Terminó sus estudios en 1785 -a los 16 años- y sirvió
en un regimiento de artillería con el grado de teniente.
El Código Napoleónico aporta una definida personalidad legislativa y un punto de inicio de una nueva y
definitiva forma de ëStàb1ccer
Sus principales caracterßíicas son:
Unidad del derecho:
El mismo derecho se debe aplicar a todos los habitantes del mismo territorio o
nación. Unidad de la fuente jurídica:
na misma autoridad debe tener competencia para elaborar leyes y decretos; los Tribunales sólo
deber terpretar las leyes y sus modalidades. dependencia del derecho:
PIica la separación de los 3 poderes (ejecutivo, legislativo y judicial) previsto por el filósofo
Montesquieu.
lución del derecho:
erecho deberá adaptarse a los cambios de épocas y fomas de pensar.
cificidad de los códigos:
Que cada código de leyes se ocupe de solamente una rama del derecho (civil, criminal, comcrcial, penal,
etc.) Principio de laicidad:
El derecho civil debe ser independiente del derecho canónico y abierto a todas las religiones-
Validación de las leyes:
Las.leyes no podrán aplicarse hasta tanto sean promulgadas, publicadas y conocidas.
Caråctcr escrito de la ley:
Que la ley sea escrita y expresada en Ja forma más clara posible, a los efectos de que cualquier ciudadano
pueda entenderla.
Individualidad de ta propiedad:
La propiedad inmueble se vuelve individual. Las comunidades institucionales de vecinos, de oficios y
otras quedan eliminadas. Libertad de trabajo:
Los contratos de trabajo son de libre voluntad entre el empleador y el contratado. Se eliminan los sindicatos,
uniones y comunidadcs de oficios.
Matrimonio:
Se retoma el concepto de autoridad paternal; se vuelven a usar las "sornmations sin su autorización.
respectueuses", Se autoriza la mujer el divorcioqueda bajo la tutela del marido, no pudiendo ejercer actos
civiles o jurídicos por causas determinadas, o bajo mutuo acuerdo, pero bastante restringido. Estos artículos
serán modificados en 1965 y 1975.
Herencias:

Deberán repartirse en partes iguales entre los sucesores; se elimina la figura de la herencia solamente para el hijo
varón o la mujer, primogénitos y todos los hijos, incluidas las mujeres, son considerados iguales. Se limita la
libertad de modificar testamentos por parte de los padres.
3.3. Historia del derecho social.-

3—3.1. Razones del surgimiento del derecho social.-
Luego de la implementación en casi todos los países del mundo occidental, de constituciones con
ideología liberal, como producto de.la revolución francesa, comenzó a reaparecer, y con mayor diferencia
la brecha de desigualdad social, debido fundamentalmente a la revolucióñ industrial y las políticas de los
países de apoyar la iniciativa privada, sin colocarle restricciones, como las protecciones a los derechos de
los frabajadores, eso produjo, que en países de Europa, se generaran manifestaciones de descontento, sin
embargo la principal manifestación ñe la realizada por un conjunto de sindicatos dc trabajadores en
Estados Unidos, en 1886.
Revolución Industrial
El cambio que se produce en Ja Historia Moderna de Europa por el cual se desencadena el paso desde una
economía agraria y artesana a otra dominada por la industria y la mecanización es lo que denominamos
Revolución Industrial.
En la segunda mitad del siglo XVIII, en Inglaterra, se detecta una transformación profunda en los
sistemas de trabajo y de la estructura de la sociedad. Es el resultado de un crecimiento y de unos cambios
venido
que se han produciendo durante los últimos cien años; no es una revolución repentina, sino lenta e
imparable. Se pasa del -j : viejo mundo rural al de las ciudades, del trabajo manual al de la máquina. Los
campesinos abandonan los campos y se trasladan a las ciudades; surge una nueva clase de profesionales.
Algunos de los rasgos que han considerado definitorios de la revolución industrial se encuentra en el
montaje de factorías, el uso de la fuerza motriz... además de los cambios que trajo: se pasa de un taller
con varios operarios•a grandes fábricas, de la pequeña villa de varias docenas de vecinos a la metrópoli
de centenas de miles de habitantes.
Esta revolución viene a ser un proceso de cambio constante y crecimiento continuo donde intervienen
varios factores: las invenciones técnicas (tecnología) y descubrimientos teóricos, capitales y
transformaciones sociales (
22
Dossier Historia del Derecho Dr. RonaldE. Hurtado Paravicini
El régimen político se integró a partir de 1922, con la forma dc gobierno fcderal, conformado por
repúblicas autogobernadas, que cn su conjunto se denominaron URSS (Unión de Repúblicas
Socialistas Soviéticas).
En la práctica todo se dirigía desde Moscú, intentándose poner orden en un estado devastado,
sumido en Ja miseria, cuyos trabajadores, a los que se confiaba dejar el mando, en el futuro, cuando
estuvieran preparados para ello, sufrían toda suerte de calamidades. El Partido Único tenía como
misión, educar a los obreros, para tomar el poder, organizados en clase.

En 1924, falleció Lenin, proponiéndose para sucederle dos alternativas: Trotsl', líder del Ejército
Rojo, que deseaba que la revolución se extendiera más allá de Rusia, y Stalin, que quería
circunscribir el socialismo a la URSS. Este último, luego de haber ocupado el cargo de Secretario
General del partido, sc consagró como su jcfc desde 1929 hasta 1953.
Si bien Stalin, cuyo verdadero nombre era Josif Vissarionovic Dzugasvili convirtió a Rusia en una
potencia mundial en el plano económico, lanzando planes quinquenales y desarrollando la industria
pcsada, cn el aspecto de los derechos humanos dejó mucho que desear. Persiguió a sus opositores, hasta
la muerte, realizando purgas en el interior mismo del partido bolcheviche más allá de Jas fronteras rusas,
como sucedió con Trotsky, a quien mandó a ejecutar en México, adonde había huido, en 1940.
El gobierno de Stalin fue autoritario y despótico, controlando las Jibertades individuales para ponerlas al
servicio del partido .único, cuyas.ideas se alejaron dc las que inspiraron la revolución. La situación de los
trabajadores, real objetivo del cambio, no varió demasiado, ya que el carácter de patrón, que en el capitalismo es
desempeñado por personas particulares, en este sistema fue ocupado por cl estado, con las mismas consecuencias:
poco respeto hacia la clase obrera.
Durante la Segunda Guerra Mundial, Rusia invadió los países bálticos y parte de Polonia, Finlandia y Rumania.
Luego de Ja guerra varios países quedaron bajo su influencia.
La Unión Soviética cayó en el año 1991.
3.3.4. La revolución mexicana la Constitución dc ucrétaro.

En México como producto de la promulgación de una constitución Liberal en 1857, que entre otras cosas
dispone el 5 de febrero que México se constituye como una República; Popular y Federal.
Se adopta el Principio de la División de Poderes. Se reconocen las Libertades de Enseñanza y las
garantías de Libertad, Propiedad, Seguridad y Soberanía Popular.
Sucesos después de la promulgación de la Constitución de 1857.- Benito Juárez gobernó de 1858

a 1872, año de su muerte, tras quien Porfirio Díaz ocupó el poder. Así la época conocida como
Porfiriato abarca el período comprendido entre 1876 y 1911. Esta etapa se caracterizó por la
supresión de libertades y un gobierno que no respetaba la ley. Los campesinos, grupos indígenas y
otros sectores populares estaban en la miseria, mientras unos pocos mexicanos y extranjeros eran
dueños de la riqueza del país.
Con estas condiciones nace la Revolución Mexicana en 1910 donde

Madero exigió:
La obediencia de las leyes constitucionales de 1857 y el respeto al votó de los ciudadanos.
Posterior a la Revolución de 1910, México requería que se fortaleciera su sistema político ya que sus
instituciones estaban sumamente deterioradas por este conflicto y se requería garantizar la seguridad en
los bienes y en las personas. Por lo que el presidente constitucionalista, Venustiano Carranza, promulga
la

Constitución el 5 de febrero de 1917 en la ciudad de Querétaro, conío producto también de la Revolución que
protagonizaron Pancho Villa en el Norte de México y Emiliano Zapata
en el sur,
Es importante señalar, que un grupo de diputados deseaban introducir grandes cambios en las
disposiciones legales para transformar la sociedad mexicana. Pero otros diputados que representaban a
los ciudadanos tenatenientes, grandes comerciantes y propietarios acaudalados se oponían a los cambios.
En las sesiones del Congreso se debaticron las propuestas de los distintos los diputados que promovían la
inclusión de las demandas delos sectores populares en la carta Constitucional lograron convencer a la
mayoría de representantes.
La Revolución Mexicana es uno de los acontecimientos más importantes de 'la historia de México y
principalmente del siglo Con ésta, dio fin la larga dictadura porfirista y se pasó a una etapa dificil por la
participación de distintas tendencias revolucionarias y sus respectivos caudillos, que al tener propósitos y
objetivos diferentes unos de otros, lucharon entre sí para favorecer orden político, sus intereses. económico La
Revolución y social. iniciada por Madero con el Plan de San Luis, fue provocada por causas de
Et propósito inicial era el derrocamiento de Porfirio Díaz de la presidencia de la República. La

revoltición maderista fue acogida con beneplácito'por grandes sectores de la sociedad mexicana,
principalmente por los campesinos, que esperanzados por lo prometido por Madero, se lanzaron a la
lucha armada; Villa, Orozco y Zapata, encabczaron esta lucha campesina, pero pronto se dieron
cuenta de que el reparto o la restitución de las ticrras era Io que menos importaba a los dirigentes del
movimiento.
Tanto. Madero como Carranza pensaban.que las reformas sociales debían. aplazarse, primero estaban
la.solución a las demandas políticas, más que sociales, Io que originó que primero, los zapatistas se alzaran en
armas contra el gobierno maderista al considerarlo como traidor al no reStituirles las tierras a las comunidades
campesinas. Más tarde, después del triunfo constitucionalista sobre el huertismo, los villistas se rebelarían
contra Carranza.
CAUSAS.
I. El envejecimiento del sistenžäý lœñtntovilidcd del gabinete porfirista.-

2. El régimen dictatorialpersonalista perfecto
3. Descontento de la clase media emprendedora.
4. Descontentos de los campesinos.
5. La sobreexplotación del trabajo asalariado en minas, fábricas y haciendas.-

3.3.5. La Constitución de Weimar.-
La Constitución de Weimar fue una constitución de Alemania sancionada el ll de noviembre de
1919, que estableció una república federal con nueve estados y la elección de un presidente por
votación popular, el cual a su vez tenía la facultad de elegir al canciller para que formara un
gobierno. El presidente podía disolver el gabinete y vetar las leyes del poder legislativo. Sus
facultades incluían la facultad de intervenir los estados federales, con el fin de prevenir problemas
de orden social.

La Constitución de Weimar junto a la Constitución de México sancionada dos años antes, dieron origen al
constitucionalismo social, que estableció el Estado de bienestar y reconoció los derechos de los
trabajadores.
La cuestión social, se produce tras quebrar la idea de la igualdad social, demostrando que los
trabajadores vivían en una situación inferior y deprimida. Esto supone que el derecho social se redefina y
establezca que la justicia se realiza únicamente en el caso que se establezca un tratamiento desigual. Es así,
como tanto la•Constitución de
Weimar como la OIT, en 1919, establecen los principios del derecho social.
3.3.6. El Derecho Laboral.-

La explicación rousseauniana sobre el origen y los fundamentos de la desigualdad entre los hombres señala a
la propiedad privada como causa de, todos los males humanos.
Así se perfilo la concepción dialéctica general del marxismo: la pre-llistoria es la tesis, la ctapa en la que la
tierra y sus frutos, ros instrumentos dc la caza y las piezas cobradas son dc todos y para beneficio de todos; la
historia es la antitcsis, pues cn ella, Ja tierra, los instrumentOS materiales de la producción y aun los hombres,
Y los bienes producidos, son propiedad de los amos, dc los señores o dc los empresarios. La síntesis será el
mundo det mañana, Ja utopfa de nuestro siglo, Ja que nació cien años después de la utopía de la igualdad Y de
la libertad que se expreso cn el Contrato Social de Rousseau.
En febrero de 1917, dos conferencias internacionales dc trabajadores concluyeron de las organizaciones

redactando obreras la Carta logro de Berna,que la
sesión plenaria del 25 de enero de la conferencia de la paz, designara una comisión de legislación del
trabajo, que fue la que prcparo la parte XIII del tratado de paz.
La creación de Ja Organización Internacional del Trabajo (0.1.T.) se produjo en una de ras últimas
sesiones de la Conferencia de la Paz. Su funcionamiento fue inmediato, pues su primera conferencia
inicio las sesiones en la ciudad de Washington el 29 de octubre de 1919.
3.3.7. La Seguridad Social.-
La seguridad social se refiere principalmente a un campo de bienestar social relacionado con la
protección social o la cobertura de las problemáticas socialmente reconocidas, como la salud, la pobreza,
la vejez, las discapacidades, el desempleo, las familias con niños y otras.
La Organización Internacional del Trabajo,[OITJ, en un documento publicado en 1991 denominado

"Administración de la seguridad•social!'. definió Ta seguridad social como:
La Seguridad Social nace en Alemania, en la época del Canciller Otto von Bismarck, con la Ley del Seguro de
Eufermedad, en 1883.

La expresión "Seguridad Social" se populariza a partir de su uso por primera vez en una ley en Estados
Unidos, concretamente en la "Social Security Act't de 1935. Y, posteriormente, el concepto es ampliado por
Sir William Beveridge en el llamado "Informe Beveridget' (el llamado "Social Insurance and Allied Services
Report") de
1942 con las prestaciones de salud y la constitución del National Health Service (Servicio Nacional de
Salud, en español) británico en 1948.
Preguntas de Con trol.-

1- ¿Cuáles son las áreas del derecho y cómo fue su desarrollo y evolución?
2- ¿Dónde y porque nace el derecho público?
3- ¿Que son las asambleas deliberantes y cómo fue su desarrollo y evolución?
4- Explique el desarrollo de los estrados judiciales en Roma y Grecia 5- ¿Cuáles fueron las razones
del nacimiento de los tribunales superiores?
6- ¿Dónde y cómo nace el derecho privado?
7- Explique quienes fueron los post glosadores y cuál fre su importancia para el derecho
8- Desarrolle el aporte de Napoleón al derecho privado
9- ¿Cuáles fueron las razones para el surgimiento del derecho social?
10- Mencione el desarrollo de Ja masacre de Chicago y su relevancia
social
11- Explique el aporte de la Revolución Rusa al derecho social
12- Explique las razones históricas que motivaron a la Revolución Mexicana
13- Explique la evolución del derecho laboral en la historia
4.1. El Dcrccho cn la Edad Aniigua.- El origen dc Jas instituciones propias de Ja civilización,

fundamentalmente la diferenciación social propia dc la división del trabajo y su organización a
escala urbana, la construcción del poder cn los primitivos Estados y cl establecimiento de las
religiones institucionalizadas con templos y clero; ocurrió cn Mesopotamia y en Egipto desdc cl IV
milenio a. C.
4.1. t. E) dcrccho cn Mcsopotamia.-

Su historia abarca desde el momento en que surge la civilización y. existen registros escritos que
permiten hacer historia podríamos mencionar a Sumeria como et primer Estado, hasta • la caída del
último imperio mesopotámico, el imperio caldeo o neobabilónico
Desde cl punto de vista social, a comienzos del III milenio a. C., aparecen las primeras diferencias
económicas (hasta entonces existían diferencias en base al sexo y la edad), y sus consecuentes luchas internas.
Algunas familias detentaban el podcr mediante el control del templo. Convirtieron en esclavos a parte de la
población y se apropiaron de parte de la producción hasta entonces colectiva- Esta aristocracia que se instaló
alrededor del templo creó los primeros cargos administrativos. Surgieron también las primeras instituciones
locales, el Consejo de ancianos con carácter jurídico, y la Asamblea de hombres de la ciudad de carácter defensivo.
Los primeros jefes locales que asumieron funciones como la de jefe militar que.es el único que podía asegurar
la independencia política y militar, debido a la creciente rivalidad con las ciudades vecinas, y monopoliza el poder

unitario. Hay que destacar el poder religioso que estaba unido al poder político, judicial y militar, con el derecho
consuetudinario. Se evolucionó hacia una progresiva centralización del poder.
Esta primera fase desemboca en otra mejor definida. Los primeros templos cumplían una misión
económica en el seno de estas sociedades siendo ciudades económicamente independientes y autárquicas.
Paralelamente al
- surgimiento de los templos se iniciaron también las disputas entre las grandes familias, que•rivalimban por la
jefatura local. Esto puede situarse en tomo al 4000-3100 a. C. y daba respuesta a las necesidades del momento.
Se dio un modelo preestatal en cada aldea que anunciaba el surgimiento de las ciudades-estado- Este
modelo tuvo especial auge.en el sur de Mesopotamia con agricultura de regadío y una tecnología agrícola
más avanzada y de aquí proceden los primeros testimonios de la escritura (escritos socio-económicos) y
más tarde aparecerá la fase de las primeras dinastías
No había una unidad étnica a juzgar por las fuentes escritas. Los textos del estrato de Uruk y en Jemdet Nasr
identifican un elemento de población sumeria y otro de origen desconocido que habitarían la zona antes que
los sumerios y también destacan elementos lingüísticos no sumerios. Desde la segunda mitad del
III milenio este país del Golfo Pérsico se denominaba Sumer. Al noroeste de éste aparecerá el país de Acad.
4.1.2. El derecho en Sumeria.-
Fue el elemento sumerio el más importante en el desarrollo y este proceso condujo a cambios decisivos en
la formación de la sociedad. Las ciudades se amurallaron e incluso los templos• dentro de la propia ciudad
se amurallaron. Asociada a estos templos hubo una casta sacerdotal que los dirigía y tuvieron gran poder
que se fundamentó sobre un amplio control económico. En estos se redactaron los primeros textos. En el
estrato 4A de Uruk hacia el 3100 a. C. aparecen más de 4000 textos que proceden del gran templo de Uruk y
registraba las actividades económicas y comerciales del templo.
La asamblea de hombres libres y el consejo de ancianos siguieron sosteniendo al rey por lo que el
poder real no era absoluto.
Era muy importante entre los contraycntcs dcl contrato confiar en unos testigos que fotTnaban la
institución que daban fe de que una operación se lleve a cabo dentro de Ja ley, sc trata del dcrccho
consuetudinario y aparecen al final del contrato, son ciudadanos libres, familiarcs mayormente. La
formación de este documento de compraventa suele tener un discurso fijo ya que cran muy habituales.
La mayoría de los documentos eran de compraventa y no estaban regulados por cl poder central,
los conocemos por loé archivos de los palacios. Este derecho privado proviene de la costumbre y era
una práctica reconocida.
La evolución histórica de Mesopotamia provocó cambios decisivos sociedad y en este proceso de

cambio • la realeza se hizo más poderosa frente a los sacerdotes y aristócratas. Las antiguas instituciones
preexistentes, el consejo de ancianos y la asamblea de hombres libres con carácter pseudodemocrático
pasaron a un segundo plano..Como consecuencia del ascenso de la monarquía, el palacio adquirió más

poder incorporando a los templos en su estructura económica El poder político se transformó en un
eslabón en la estructura dc un Estado ten-itoriar, el soberano 10 era de un gran Estado con sede en una de
las antiguas ciudades-estado, que iría cambiando según su importancia. Al lugal le asistía un aparato de
grandes funcionarios, era una monarquía única que tenia una centralización del poder quc hizo posible la
administración.
LugaI-Zagesi se convirtió. en el. .primer.rey de toda Mesopotamia (Sumer), este dominio corresponde.a una
conquista militar que le permitió adoptar el título de rey de Uruk y rey de Sumer.
Las principares características institucionales son que se caracteriza una administración centralizada. Esta
centralización del poder para sostenerse necesita un amplio entramado de funcionarios que articulen el poder y
necesita un ejército extraordinariamente poderoso sin precedentes. Muchos de estos funcionarios son personas
de la confianza del rey e hijos de Acad
Algunos documentos legales de esta época incluyen el hecho de añadir las formas de juramento en nombre
del rey, documentado a partir de Naram Sin. Como manifestación del poder supremo se emplea un nuevo título,
rey de las cuatro regiones del mundo (rey del universo), se supera el horizonte local de la anterior tradición. La
esfr-uctura adminisfrativa estaba encabezada por el palacio y se basa en la sumisión y servicios de las demás
instituciones destacando Jas de los templos y sus actividades económicas. Se incrementa la compra de tierras,
que incrementó el poder de los reyes de modo que cl palacio se convierte en el beneficiado del sistema.
Este patrimonio fue necesario para mantener la organización del sistema, se reparte a los ftncionarios
de palacio que los establecen en la producción. Ejemplo es el Obelisco de Manistusu, documentándose
330 hectáreas compradas a 98 personas, pervivencia de la propiedad privada. Hubo amplia actividad
comercial y negocio que se beneficiaban de las conquistas de la época. Destaca la figura del mercader
que permite el acceso a productos, muchos de ellos actúan a título público y privado.
4.1.3. El derecho en Babilonia.-

Ur Nammu.- Hubo luchas por la primacía territorial, destaca la figura de Ur Nammu (2100 a. C.) que
recuperó el título de rey de Sumer y Acad. Se precisó una reorganización estructural a partir del modelo
centralista. No fue
una época favorable económicamente pero se construyeron canales, hubo mejoras en el transporte y se
cultivan nuevas tierras. Se reorganizó la estructura del Estado introduciendo una división provincial
mediante las antiguas ciudades estado con capital en Ur, pero esta chocó con problemas de adaptación por
la defensa del particularismo de Sumer. Llegó el rey Sulgi (2093-2046 a. C.) con el reinado más
importante de Ur y consolidó el aparato administrativo del Estado,
En esta época la figura del rey siguió siendo muy poderosa y la prueba es la sofisticación de los medios de
control. La adminisfración del Estado tuvo un alto nivel de desarrollo de cálculo y registro muy
sofisticado. El
poder politico y económico estaban en manos del rey que era un dios protector del país, divinización que
sobre todo se observa en surgi con numerosOs himnos al rey que 10 ensalzaban como sabio y protector del
arte y la justicia.
Los gobernadores de la provincia de Babilonia tuvieron un marcado carácter político-religioso,
fue una provincia con abastecimiento y control propio sobre sus santuarios destacando la ciudad de
Nippur con

CJ suministro de pocos animales fueron para privados, los sacrificios. en los Destacó oficiales el también
papel administrativo aparece una administración de Puerit donde local.los textos
son del Estado y
Se documentan muchos textos socialmente dc orden y de legal, origen matrimonio, consuetudinario.
compra-venta, El procedimiento préstamos, del herencia, juramento etc. se Existió integró unen código dc
reglas aceptado una divinidad- Este tipo de proccdimiento tenía carácter de promesa, si la práctica y sc
juraba por el rey o de por afirmación que era menos comprometido. Ambos juramentos sen,'ía de bien
también existfa el juramento garantía dc honradez.
Apareció el primer código de leyes escrito de la historia, el de Ur Namma que era un elenco de normas
aunque fragmentadas. Contaba de tres secciones, la primera de inspiración teológica, la segunda de
carácter histórico y la tercera era ético-moral con los principios que rcgulaban Mesopotamia. Se
conservan solo las dos últimas
•secciones. Sirve de información sobre los criterios de Ur Namma. Se produjo una disminución de los
problemas económicos, una instauración del derecho y medidas para estabilizar la vida económica.
Termina con. las mismas palabras que el de Uruk Agina.
Los -delitos capitales (robo y asesinato) eran penados con la pena de. muerte al igual que la regulación de
matrimonios: violación, malos tratos, divorcio y adulterio. La familia de los condenados a muerte corría con
las penas económicas, más tarde el no se penaría con la muerte.
Puede concluirse que la práctica del derecho en Ur ITI responde a una norma que es típica de la
sociedad de clases y entiende el derecho en función del reparto de la riqueza teniendo un carácter
conservador.
También hay que reconocer una institución de carácter cultural que era la Escuela de Tablillas, que
estaba al margen de las otras. Su papel fue el desarrollo de la cultura, estas escuelas han hecho posible
que se asentaran determinadas parcelas de conocimiento, ya que a ellas se han inventado mejorado
cosas como el registro, la literatura médica, las primeras matemáticas, primeros conocimientos
astronómicos, enciclopedias, mitos, etc. La evolución de las Escuelas de Tablillas dio lugar a las
bibliotecas-
Las estructuras pervivieron pero hubo novedades desde el punto de vista de las regulaciones sociales y
jurídicas. Desde el punto de vista jurídico desde ese momento y acentuado con la llegada de los amoritas
la existencia de tres códigos de leyes nuevos:
Código de Lipit-lshtar: procede de Nippur y estaba redactado en sumerio. Fue promulgado entre
el 2000 y 1800 a. C., conserva 40 parágrafos de ley aunque no estaba completo. A diferencia de
otros no se encuentra la tipificación de los delitos castigados con pena de muerte.
Código de Eshnunna: procede de Eshnunna que es una ciudad de Mesopotamia central, tiene un
horizonte local. A diferencia del código anterior estaba redactado en acadio. Comprende 60 supuestos
de delito y al parecer tiene una base muy clara en el Código de Ur Namma, pareciéndose a este en
algunos parágafos. También en este código se reconoce la pena de muerte y los delitos capitales
debían de resolverse delante del propio rey. También existen jueces que representan al propio
monarca.
Código de Hammurabi: es el más representativo de toda la Historia Antigua y es el más
importante corpus legal de casi toda la antigüedad. Se conserva en una estela de piedra de 2'5
metros de alto y replicas se conservan en ciudades lejanas a Babilonia. Tiene 282 parágrafos y

se supone que los redactores del código pertenecen a una cancillería real y se inspiran en
códigos anteriores. El periodo de gestación de estos parágrafos había sido de muchos años, Se
puede fechar en el 1760 a. C. El Código de Hammurabi que se conserva data del año 37 del
reinado de 1-Iammurabi y aquí también en el prólogo, Hammurabi se establece como el que
"hace la justicia en el país".
La Justicia, cn el Antiguo Egipto, cstaba bajo la advocación de Maat, que representaba el orden cósmico
hacía posiblc la vida. Es por ello que tanto el chaty, magistrado Supremo, como cl rcsto dc magistrados y
presidentes de los distintos tlibunales eran sacerdotes de la diosa, y todos ellos ocupaban la más alta
jerarquía en la administración, eran los primeros después delfaraón. La misión principal del monarca,
representación viva de Ra en la tierra, era hacer reinar Ja justicia para quc el orden impcrasc y cl país fuese
próspero.
Según Bernadette Mcnu, la función de juzgar, crear y conservar ct derecho viene definida por el título Mb,
tÄy.ty, título que a veces puede ser completado o rccmplazadopor cl de "Sacerdote de Maat" o el de
"Sacerdote de 17t0t-", y por dos actividades: hacer cl derecho (ir nvfat), es dëcir, crear la jupisprudencia, y
separar a los litigantes una vez satisfechos
El sistema iudicial.-
El juez supremo cra el Faraón, aunque actuaba -como tal solo en ocasiones, como cn juicios por alta
traición. Desde la tercera dinastía este papel de juez supremo estaba encomendado al chaty, quc a su vez
delegaba en magistrados Jocalcs que eran ayudados por escribas de alto rango. Durante la cuarta dinastía
comienzan a proliferar en los distintos nomos las salas de audiencias (llamadas Morada Venerable), cn donde
los monarcas actuaban, por lo general, como magistrados locales.
El chaty, gran sacerdote de Maat, daba audiencia en la sala de columnas del palacio de Tebas, vestido con
lino blanco y un cetro en la mano. Ante él se extendía los cuarenta rollos de pergamino en los que estaban transcritas
Jas. leyes. Junto a él se encontraban .sus consejeros•y los escribas encargados de levantar las actas. Acabada
la audiencia, el chaty rendía cuentas de ella al faraón. Este era el Hwt wrt, el tribunal en el que el chaty impartía
justicia y solucionaba otros asuntos legales. El conjunto de órganos judiciales de todo el país dependía del
Departamento de la Balanza, en la sede del gobierno central. Estaba presidido por un miembro del Consejo de los
Diez qué' dirigía la totalidad de los servicios administrativos y del que dependían los jueces y demás funcionarios de
justicia. Este consejo estaba formado por altos fincionarios con gran experiencia, que integraban el Tribunal
Supremo y redactaban las leyes bajo la dirección del chaty.
Jerarquía judicial
El Faraón, dios viviente y garante del orden y la justicia.
El chaty, primer ministro, mano derecha del faraón.
El haty, gobernador de un nomo.
El wpyw, tribunal.
El d3d3t consejo local de frncionarios.
Els3bjuez de primera instancia.
El sr escriba adscrito a la administración de justicia.

Fuen tes jurídicas
No se ha encontrado ningún código de leyes egipcio, aunque existen referencias indirectas de la existencia
de normas, así como se conoce variadas formas de juramento (por un dios, por varios, por el faraón )
Fuentes conocidas
Estela de Guiza (Museo del Cairo, IE 42.787)
Descubierta por Steindorff en 1910 y realizada durante la cuarta o quinta dinastía, es el
documento jurídico más antiguo de los conocidos. Contiene un contrato de compra-venta que incluye una
inscripción en un registro, testigos y demás formalidades, lo que demuestra la existencia de una legislación
civil Decreto de Neferirkara
Regula la protección de los sacerdotes frente a las levas de trabajadores.
Decretos de Neferkara Pepy
Mencionados en el papiro de Ipuur, demuestran la existencia dc normas jurídicas durante la
sexta dinastía, cerca el año 2200 a. C.
Decretos de Coptos
Entre ettos están los dcl faraón de la dinastía VIII Nefcrkaubor nombrando a su chaty Shemay como
gobernador dcl Alto Egipto, cn un intento de arrebatar los nomos del sur a sus gobernadores.
Pecrcto Fue de Horcmheþg-abado hacia la el base 1300 de a. C. sistemas en cl pilono legales X

posteriores. del templo dc Su Karnak, finalidad y consta era frenar de nueve los abusos partes que
de losse han considerado funcionarios corruptos reformando el sistema judicial vigente: hubo
problemas de prevaricación en distintas épocas, ya que en tiempos de escasez los recaudadores
oprimieron en exceso a los agricultores con el apoyo de jueces sobornados. El magistrado convicto
de abusos sería condenado a que le cortaran Ja nariz y deportado a Silé, en Suez Horemheb ordena
la inspección periódica de la gestión de todos los funcionarios adscritos a los tribunales y la
creación de dos tribunales de justicia con competencia en las
Se castigará con implacable rigor a los funcionarios que, abusando de su poder, roben cosechas o
ganado de los campesinos bajo el pretexto de cobrar impuestos. El castigo consistirá en cien
bastonazos y hasta cl corte de la nariz. Si el involucrado fuera un juez que se hace cómplice de un
recaudador de impuestos para compartir sus rapiñas; la pena será de muerte.
Los jueces no se deben dejar influir por nadie y no pueden aceptar pagos ni regalos de otra
persona que cl rey, a cuyo servicio se deben. El delito más grave es el del juez que se deja
comprar: su castigo será la
muerte.
Código de Hermópolis
Recogido en escritura demótica en un papiro encontrado en la necrópolis de Hermópolis. Es una
• recopilación sobre. derecho civil.para uso de magistrados y
escribas. Papiro Abbott
Recoge una investigación realizada durante el reinado de Ramsés IX sobre saqueadores de tumbas
del Valle de los Reyes
4.1.5. El Derecho en antigua Grecia.-

Aproximadamente en 1200 a.C., una nueva invasión aria perturbaba el oriente del Mediterráneo: la de los dorios,
que causó terribles destcucçiones en Grecia, y motivó el éxodo de muchos griegos hacia el Asia los

próximos siglos, Grecia está lamiendo sus heridas, pero se niega a sacar la consecuencia evidente de su derrota: la
necesidad de unificarse: sigue siendo un conjunto depoleis. Sin embargo, en su mejor expresión, esta forma política
asegura el desarrollo del individuo mediante una activa participación en las tareas colectivas, por la constante
discusión política entre los ciudadanos, así como por los frecuentes cambios de funcionarios. Alrededor de 800 a.C.,
las ciudades griegas comenzaron su expansión comercial marítima, al estilo de los cretenses o de los fenicios.
Ayudaba, al respecto, el hecho de que la invasión dórica había creado centros de griegos refugiados en Asia Menor,
de modo que pronto aparecen en todas las riberas del Mediterráneo, colonias de la Magna Grecia. La prosperidad,
traída por el comercio, y el efecto educativo de la polis, fomentaban una cultura floreciente a partir, del siglo VI
a.C.: sobreviene en Grecia una avalancha de discusiones estimulantes acerca de toda clase de temas políticos,
filosóficos y matemáticos.
Los persas logaron destrozar la cultura griega en Asia Menor, pero la península griega supo conservar su
independencia (Maratón, 490 a.C. y la batalla naval decisiva de Salamina, 480 a.C.)
Atenas vs. Esparta

Dentro del mundo griego hubo constante tensión entre Esparta (centro de cultura dórica con
infiltraciones iónicas desde Asia Menor, comunidad no comercial, socialista, militarista, agrícola y
xenófoba) y Atenas (libre del impacto dórico, comunidad comercial y cosmopolita). Bajo la presión
mesoclasista sobre todo por parte de los comerciantes prósperos, Atenas se convirtió de una aristocracia
rural, con un rey elegido, en una democracia.
Sin embargo, no siempre se logró conservar esta democracia libre de la influencia del poder del dinero o de la
presión emocional de las grandes masas.
Desde 480 a.C., encontramos las dos generaciones culminantes de la cultura griega, con el florecimiento de la
arquitectura, escultura (Fidias), del teatro (Esquilo, Sófocles, Eurípides), de la historiografia y de la filosofia.
varias otras ciudades y, desde Tejos, Ta siniestra Esparta estuvo sicmpre esperando cl momento favorable
aliarsc con los competidores comcrcialcs de Atenas, contra éstå. Asf se desencadenó al fin, la Guerra dct
Peloponeso (431 - 404), CUYOS desastrosos cfcctos sc agravaron a causa dc una epidemia. Por último,
Atenas fue dcrrotada (404), más no destrozada, La frustración y amargurh de Atcnas se manifestaron en
episodios tristemente célebres, como cl dc Ja mucrtc dc Sócrates. Sin embargo, después dc la derrota, el
ambiente ateniense permitió todavía algunos aciertos culturales como la Acadcmia de Platón. ( 426 - 347 a.C.)
EL DERECHO GRIEGO
Lo que Grccia aporta al dcrccho corresponde, sobre todo, a dos: temas: su cxperimcntación con cl
régimen constitucional dc ros diversos cstados-ciudadcs (poleis)• y su discusión filosófica acerca dc tcmas
directa o indirectamente jurídicos.
Recordemos aquí que el derecho griego no era un derecho relativamente unificado como el romano: cada
polis tcnfa su propio derecho, y sobre la posible existcncia de un fondo jurídico común, panhelénico, las
opiniones de los especialistas discrepan. Conocemos sobre todo el derecho de Atenas, en gran parte por
fuentes extrajurídicas; cl de Esparta -en gran parte por las descripciones atenienses-, y, el de Gortyna -a
causa de una importante inscripción respectiva.
Otro inconveniente del derecho .giego, desde cl punto de vista del historiador del derecho, es que es
relativamente vago, y no tan claramente fijado por legisladores -como otros derechos de la
antigüedad. En opinión de ros giegos, las autoridades debían dictar sus sentencias con fundamento
en una intuición de la justicia, sin encontrarse demasiado obstaculizadas por normas legisiadas.
Además, no hubo una ciencia jurídica autónoma: Jas ideas sobre "lojusto" forman parte de la
filosofia general, al lado de especulaciones sobre lo bello, lo ético, etcétera-

Entre los dorios, que destrozaron la civilización griega original, encontramos una organi7ación por
clanes (genos,pluralgenea), grupos de familias reunidas en torno a un bacileus (plural: basileis),
descendiente directo de algún pretendido ascendiente común. Cuando varios clanes se organizan en
una polis (plural: poleis), el jefe del clan más importante se convierte en basileus de la polis, o sea en
rey. Como debe esta función a su posición dentro de una familia, el poder del rey es hereditario. Para
mejorar su prestigio, el monarca suele añadir a su árbol genealógico algún importante dios,
generalmente a Zeus.
De este modo, Ja Grecia de comienzos de último milenio antes de Cristo, está distribuida entre poleis
gobernadas o basileis, a cuyo lado encontramos generalmente, el consejO de los demás jefes de los
clanes, los basileis de los genea. Hay relaciones íntimas entre estas poleis, pero el ciudadano de una
carece de todo derecho dentro de las otras (a no ser que vaya como embajador): entra en un vacío
jurídicð.
Esparta
En otras partes de Grecia, er rey se encontraba colocado bajo el control de la aristocracia, aunque
conservaba cierta independencia en lo religioso y militar. De este modo, en Esparta, además de
debilitarse el poder de la Corona por el hecho de haber simultáneamente dos reyes, surgidos de
familias rivales, el gobierno estaba, en realidad, en manos de los cinco éforos y de una gerousia.
Aquéllos eran líderes controladores, elegidos por un año: ejercían una severa tutela sobre todos los
funcionarios, inclusive sobre los reyes, y estaban, ellos mismos, amparados por inmunidad durante
el año de sus funciones. La gerotoia (o senado) de 28 ancianos (geroon es anciano; cfr., "senado",
término derivado de senex, anciano) debía aconsejar a los reyes, además de tener a su cargo
ftnciones judiciales. Entre gerousia y eforato, los reyes quedaban reducidos a un segundo término;
su importancia se centraba en sus funciones militares.
Una constitución de Esparta, de aproximadamente 700 a.C., la gran Rhetra, atribuida a Licurgo, parece
haber sido básica para la organización de este Estado. Los hombres viv(an fuera del hogar en
comunidades; de los 7 a
los 20 años. los jóvenes cran educados por cl Estado, dc los 20 a los 30 vivtan, primero en
comunidades militares y, -cn syssitla, comunidades en las comidas colectivas. Para la clase
dominante de los ciudadanos plenarios, el sustituido al hogar: Platón se inspira claramente en
ejemplo de Esparta para su espeluznante utopia, La República. Ciudadanos de segundo rango cran
los hilotas: tenían el derecho dc cultivar In ticn-a, repatlida cntrc haciendas (kleroi),
contra entrega al Estado de la mitad de la
'frenas
En varias otras polcis, la aristocracia ya ni siguiera se Ocupaba de conservar la apariencia de una
monarquía. En Atenas, cl rey se vuelve, primero, electoral (aproximadamente 750 a.C.); luego cl
elegido ejerce su cargo ya no en fonna vitalicia, sino sólo durante diez años (750-683); y por ultimo
se lo rebaja al nivel de un magistrado anual, encargado del culto de Dionisio, trabajando al lado de
otro magistrado (arconte) para la administración de la ciudad y de un tercero más (también arconte)
para cuestiones militares; más tarde se añaden más arcontes, nombrados también por un solo año.
Una larga crisis agraria y cl correspondiente malestar político-social, provocaron primero la severa
intervención de Dracón (624 a. c.), quien trataba de remediar la situación a través de medidas
rigurosas, y luego el régimen de Solón (594 a. c.) que otorgó a Atenas una nueva constitución en

conformidad con los anhelos de la burguesía comercial, pero desastrosa para la clase de los grandes
terratenientes, anula las deudas de los campesinos y convierte a los siervos de la tierra en personas
libres, fijando, al mismo tiempo, un límite a la tenencia de la
La asamblea popular (ekklesia), integrada por cuatro clases, de acuerdo con la fortuna de cada uno,
elige a los arcontes entre los miembros de la clase más rica, así como al Consejo de los Cuatrocientos, o
sea la boulé. integrada por miembros de las clases no proletarias. Los proletarios participan en estas
elecciones, pero no pueden ser elegidos.
La Obra de Solón no resolvió los problemas; su vanguardismo provocó perturbaciones que llevaron hacia la
tiranía de Pisístrato y de sus sucesores (560-510), aunque la legislación de Solón quedaba formalmente en
vigor.
En 509, Clistenes reformó una vez más la constitución. Para equilibrar las tres regiones básicas del estado
de wAtenas, con intereses relativamente opuestos, es decir: 1. la ciudad misma, 2. la costa y 3. El interior,
distribuyó a los ciudadanos entre 10 philas, colocando en cada una ciudadanos de estas tres zonas. Cada
phila debía enviar cincuenta delegaos, desiY1ados por sorteo, al Consejo de los Quinientos, que, a su vez
daba origen a una Comisión Ejecutiva, la pritanía, que se ocupaba de los asuntos cotidianos, con un
presidente que cambiaba diariamente.
El Consejo de los Quinientos tenía que dar autorizaciones provisionales para los proyectos de las nuevas
leyes, sometidos luego a la ekklesia. Sin embargo, pese al espíritu griego de discusión y racionalización, no
fue cosa fácil modificar el derecho. Una proposición para el cambio de leyes fundamentales podía ser
castigada severamente, y con frecuencia, el proponente debía asegurarse primero, mediante el voto popular,
la impunidad respectiva. De ahí que las grandes reformas se deban a menudo a un solo hombre (Dracón,
Solón, Clístenes), que de antemano había recibido la autorización para preparar la innovación total del
sistema jurídico.
4.1.6. El derecho en antigua China.-
La historia de China muestra más signos de independencia que cualquier cultura asiática, el pueblo
chino no ha sufrido los efectos de gandes invasiones y gran parte de su cultura, como el sistema de
escritura y numerosas facetas de su arte, apenas han variado en más de 3000 años. Sólo en fechas
recientes se ha empezado a tener un conocimiento científico de la prehistoria China, a partir de ras
excavaciones arqueológicas iniciadas en la década de los veinte.
Los límites de la antigua China eran: Al norte el Desierto de Gobi y Mongolia; al sur el Mar de China y
las Selvas de Indochina, el este el Mar amarillo y el Mar de China y al oeste, las montañas del Tíbet y el
Turquestán.
pekinensis, a los qttC sc rcs calcula una Cdad dc cerca de mcdio millón de años, y se les
contemporáneos dc las razas más primitivas correspondientes al palcolftico inferior, se sabe que cl
hombre Pekín conocía el fuego, cra cazador y hacía de piedra sus cuchillos, sus martillos y sus
raspadores.
Clases Socialcs
Esclavitud
El número dc esclavos hombres en toda la China no alcanzara uh porccntajc tan bajo como cl uno
por ciento de todos los habitantes, en contraposición al cincuenta por ciento que encontramos en la
Grecia antigua.
Aquella casa reinante mucho se preocupo por la esclavitud y llego a dar un decreto aboliéndola
considerando a todos esos esclavos manumitidos por ley, como servidores del estado.

introdujeron ta práctica, que fue adoptada por los Ming, de la cremación de los esclavos a la
Pero no ñe hasta el siglo XV de nuestra era donde comenzaron a aparecer los decretos prohibiendo
terminantemente esa práctica.
La nobleza no existió en China como privilegio de sangre, sino como recompensa a Jos servicios
prestados al Estado o a la familia reinante.
Estos nobles tenían Ja obligación ineludible de vivir en Ja corte cerca del príncipe y carecían de
autoridad en los lugares de que provenían.
El poder económico basado en la propiedad de la tierra fue entre ellos inmenso, a costa del verdadero
campesino cultivador del suelo.
Como en todo sistema feudal el poder de éstos aumentaba o disminufa en relación con la debilidad o poderío
del monarca.
Sacerdotes
Nunca apareció en China el sacerdocio con el poder desorbitado que en Egipto.
El estado chino no mostró la menor debilidad cuando, en momentos en que el sacerdocio parecía querer
dominar a la autoridad civil, al adoptar medidas extremas como la secularización de los monasterios, la
expropiación de los de los religiosos y hasta ordenar a monjes y monjas salir de los conventos y entrar a la
vida seglar.
Evolución Histórica
Desde su fundación, en 221 a.C., hasta su caída a principios del siglo Wx, el imperio chino conoció
57 dinastías, unas nacionales y otras de procedencia extranjera. Muchas de estas dinastías
coexistieron cada vez que el territorio se dividió, por eso la historiografa tradicional china distingue
seis grandes épocas dinásticas.
Confucio
Conficio, quien Nacio en el año 550 a.c. y murió en 479 a.c. (chino: -TI.Æ, pinyin: Kðngzi) fue uno
de los 5 Santos de las 5 Grandes Religiones, creador del confucianismo y una de las figuras más
influyentes de la historia china- Las enseñanzas de Confucio han llegado a nuestros días gracias a las
Analectas, que contienen algunas de las discusiones que mantuvo con sus discípulos.
Nació en el pueblo de Qufu en el antiguo país de Lu, actual provincia de Shandong, en el seno de una
familia de terratenientes noble, el clan de los Kong. Su padre murió tres años después que Confucio
naciera, y dejó a la familia en la pobreza; Confucio, a pesar de ello, recibió una esmerada educación.
Siendo aún joven, trabajó para la administración del estado de Lu. Su primer trabajo fue en los ganeros
estatales, y llegó a alcanzar el rango de Ministro de Justicia. Dimitió del cargo años más tarde ya que no
estaba de acuerdo con la política que seguía el príncipe.
Una de sus grandes influencias fuc Zi Zhaan, primer ministro de Chcng, quién introdujo el primer
código jurídico en China. También influyó en Confucio cl escepticismo dc su época cn lo
concerniente a la religión, pues a causa de sufrido muchas guerras se había perdido fc en los dioses.

A los 50 años empezó sus enseñanzas. Solfa viajar de un lado a otro instruyendo a los contados
discípulos que se reunían en torno a él. Su fama como hombre de saber y carácter, con gan
veneración hacia las ideas y costumbres tradicionales, pronto se propagó por el principado de Lu, y
luego a toda China.
En un principio sus ideas no fueron bien aceptadas hasta que los gobernantes descubrieron que las
enseñanzas de Confucio aseguraban que ellos eran 103 únicos que tenían que gobernar al pueblo. A
partir de la dinastía Han, emperadores se inspiraron en la obra de Confucio para organizar la
sociedad china. En los siglos posteriores sus enseñanzas ejercieron una poderosa influencia en la
filosofia china y en la historia de China.
Podemos resumir la doctrina confuciana en una serie de mandatos que deberían ser los principales
deberes de todo hombre de gobierno:
Amar al pueblo, renovarlo moralmente y procurarle los medios necesarios para la vida cotidiana.
Por este motivo, debe servirse en primer ténnino con soberano respeto a Aquel que es el Primer
Dominador.
Cultivar la virtud personal y tender sin cesar a la perfección.
En la vida privada como en la pública, observar siempre el sendero superior del "Justo Medio"
"Tener en cuenta las. dos clases de inclinación propias del hombre: unas proceden de la carne•y
son peligrosas; las otras pertenecen a la razón y son muy sutiles y fáciles de perder. Practicar los
deberes de las cinco relaciones sociales.
por objeto final la paz universal y la armonía general.
En el poco legado escrito que dejó, las Analectas, una colección de conversaciones con sus discípulos,
basaba toda su filosofia moral en una enseñanza central: el ren (jen) que es la virtud de la humanidad y a su
vez está basada en la benevolencia, la lealtad, el respeto y la reciprocidad. Estos valores son
imprescindiblcs• cn•las relaciones humanas.
También, se atribuyen a Confucio los "Cinco Clásicos", que aparecieron con posterioridad a la mua-te
del maestro. Tras ésta, su obra y su vida se convirtieron en objeto de culto y generaron toda una
"escolástica" en torno a sus enseñanzas, la cuales, alcanzan nuestros día Máximas:
"Cuando veas a un hombre bueno, trata de imitarlo; cuando veas a un hombre malo, reflexiona.
"Leer sin meditar es una ocupación inútil"
"El hombre superior gusta de ser lento en palabras, pero rápido en obras 't
"El mejor indicio de la sabiduría es la concordancia entre las palabras y las obras"
"El hombre más noble es digno, pero no orgulloso; el inferior es orgulloso pero no es digno "
"Transporta un puñado de tierra todos los días y construirás una montaña "
"Nuestra mayor gloria no está en no caerjamás, sino en levantarnos cada vez que caemos"
"Los que respetan a los padres no se atreven a odiar a los demás"
Codificaciones del Derecho
Los emperadores chinos estuvieron profundamente preocupados por la diversidad y profusión de leyes
que existían en el imperio y pretendieron hacer una recopilación general definitiva de que estuviera al
alcanee de todo el pueblo.
La dinastía Chou, que los chinos consideraban su época clásica, fue la primera que emitió un código público y

llegó, hásta decretar el diámetro de las ruedas de los vehículos.
La colección de Jas drásticas leyes de los sui, fueron reunidas cn un solo libro que se publicó
durante la casa
T'Ang- A través de esta última publicación, fue que la legislación netamente china ejerció una
influencia decisiva
Cuando Ja dinastía dc Ming se hizo cargo de la administración del país, fuc restablecida presidiendo
de todos los elementos extraños mongólicos y tomando una serie de líneas propias que se creían
netamente chinas. Como resultado se publicó un código general dc leyes en 1375.
Esta recopilación de leyes con el tiempo recibió una multitud de adiciones y recopilaciones y nuevas
ediciones, siguió rigiendo a la China,.hasta principios de nuestro siglo, pero siempre de línea
marcada por los Ming.
A principios de nuestro siglo, más concretamente con la instauración de la república, todo el inmenso
bagaje legislativo netamente chino derogado y se promulgaron códigos que fueron, en muchos
aspectos, traducción de las codificaciones napoleónicas, perdiéndose casi en su totalidad, cl aporte
netamente chino y comenzando la occidentalización del país.
4.2. EL DERECHO EN LA EDAD MEDIA.-

4.2.1. El legado del Impcrio Romano.- El Imperio Romano es la construcción jurídica y política más
grandiosa de la antigüedad. Heredera Roma de Jas civilizaciones Orientales, puede decirse que subyugo al.mundo
y le dio la unidad y la Paz Como ya conocemos cayó en manos barbarás' de forma definitiva en 476, este hecho
es reconocido en la historia como el que dio fin a la Edad Antigua y dio comienzo a la Edad Media, en merito a
que nos interesa el pariente mas cercano de esa parte del mundo veremos la situación Española, misma fue teatro
de varios pasajes de las guerras púnicas.
División territorial.- Los Romanos dividen a España en un principio en dos provincias: España Cisterior
(Parte Oriental cercana al mediterráneo) y España Ulterior (Parte occidental hacia el AtlánticÖ)• 190 a;c.-.-. •
Dividido el Imperio en 22 provincias, IO de ellas eran senatoriales (dependían del senado). Las más pacificas;
las
12 restantes eran imperiales (dependían del emperador) y se hallaban sometidas militarmente- España
posteriormente se dividió en 3 provincias la Bética (Senatorial), Terraconense y la Lusitania (Actual
Portugal).
Diocleciano dividió el Imperio en 4 provincias; Oriente, Iliria (centro de Europa, Corintia y

Trieste), Italia y las Galias (Región de Europa Central que comprendía a Francia, Suiza y a la parte de
Holanda y Alemania, hacía el
• Sur del Rin. Las Prefecturas se dividían en Diócesis y estas en Provincias. España constituyo una
Diócesis de las Galias y en ellas se hallaban 5 provincias y una Africana, llamada Mauritania.
Ley provincial.- Tan pronto era conquistada una provincia el Senado mandaba a ella una Comisión
compuesta por 10 miembros, los que escuchando a los representantes de las ciudades, las organizaba
administrativa y judicialmente. Los pueblos que se habían sometido de buen grado gozaban de ciertas
preferencias y libertades con relación a los demás privados de derechos. Las disposiciones a las que se
ajustaban estas medidas se conocen con el nombre de Lex pronvindiae, que era, una especie de
Constitución Política del territorio sometido.

Los gobernadores.- La diglidad de los pretores se crea en Roma en el Siglo IV ha objeto de descargar a
los Cónsules de la Administración de Justicia. Unos y otros debían ejercer sus ftnciones un año en Roma
y luego en las provincias llamándose pro pretores y procónsules, luego la función de gobernador se
independiza en la magistratura.
4.2.2. Romanización iurídica.- Es el proceso por el cual el Derecho Romano llega a generalizarse en las
colonias, y en el caso concreto de España. La legislación de castas, consiste en que cada individuo se rige
por lt ley de su nacionalidad, sin tenerse en cuenta el domicilio político.
El estetuto personal vigoriza el sentimiento nacionalista. Se reconoce como principio jurídico que el
estatuto personal es una prerrogativa personal. El extranjero a los mas cs acogido como inmigrante; es un
peregrino. Hay que tener presente que el "cstatuto personal" es aquel sistema jurídico politico por cl cual
los individuos llevan su derecho en la sangre.
No olvidemos quc Roma aplica en la colonización el sistema de la superposición y no desplaza las instituciones
autóctonas de los países sometidos, lo que da lugar a la coexistencia de varias legislaciones.
Los emperadores dieron a las ciudades provinciales leyes municipales. Las leyes que se dictaban
para las colonias a propuesta del Emperador sc llamaban ORATIO; las disposiciones senatoriales
cran los Senado Consulto. Las normas dictadas directamente por el Emperador eran: Edicta, igual
que la de los Pretores; Mandata (órdcncs a funcionarios); Decreta (sentencias judiciales); Rescripta
o Epistola (respuesta a las consultas formuladas).
El jus gentium es otra ñente importante del Derecho Español. Por él se regían las relaciones de los
individuos que no estaban sujetos a la legislación romana.
Más tarde Vespasiano concede el Derecho Latino a toda España, y Caracalla otorga la ciudadanía
romana a los súbditos ingenuos del Imperio (Es decir los libres que siempre fueron libres). De esta manera la
romanización :jurídica llegó a generalizarse.
Diremos, finalmente que el desorden de la hacienda municipal dio lugar a que los emperadores
intervinieran designando curadores, que ejercieron funciones financieras, administrativas y judiciales.
El "defensor civitatis" debía ser un padre para los plebeyos, protegerlos y defenderlos contra todo
abuso.
Por último el decurionato, que se trasmite por herencia, decae llegando a convertirse en una pesada
carga, sobre todo económica para sus personeros, quienes están obligados a- cump)irsçon el áurium
coronarium y otros obsequios al Emperador.
4.2.3. El derecho Visigodo.-

Luego de los conflictõs políticos y económicos que sufrió el imperio durante varias décadas, los godos
el objetivo fundamental tomar Roma, debido a que no se les entrego lo que pedían (Oro, especies y
telas).

Fin del Imperio Romano.- La invasión de los bárbaros pone fin al Imperio Romano, que fuera el
poder político estatal mas grande de la antigüedad. La descomposición de dejaba ya sentir en todas
las instituciones imperiales, minadas por las malas costumbres, la desorganización política, las
dificultades de control sobre el vasto territorio sometido, la corrupción en la administración y en las
guardias pretorianas. Todas estas causas precipitaron su desmoronamiento.
Los Bárbaros: Gérmanos, eslavos, y tártaros.- Del Norte de Europa hacia fines del siglo IV, se
descuelgan hacia el Sur y Occidente pueblos de diferentes razas a los que la Historia ha llamado
bárbaros: son principalmente los germanos. Esta palabra viene probablemente de ger, lanza y mann
hombre; los hombres de lanza, propiamente los guerreros o según otras opiniones de Ger y Maon, que
en lenguaje celta significaría el pueblo vecino.
Se llamaban bárbaros por hallarse en una situación intermedia entre el salvajismo y la civilización; en la
antigüedad se denominaba así a los que no pertenecían al mundo grecolatino. Tienen los bárbaros
procedimientos industriales incipientes; se da en ellos la propiedad individual y conocen la agricultura y
minería están en el tránsito entre el nomadismo y la vida sedentaria. Son pueblos belicosos que se lanzan
en afán de
conquista movidos por la necesidad de 'vivir.

10 Germanos, que ocupaban Escandinavia, Jutlandia, Germania y se hallaban dispersos entre cl Vistula y
Dnieper.
20 Los eslavos, que se hallaban hacia er cstc del
Vistula; 30 Los tártaros, entre cl Dnicpcr y cl Mar
Caspio.
Los dos primeros gn.tpos pcrtcnecfan a ra raza blanca indoeuropea Los tártaros cra de raza amarilla.
Instituciones or anización social dc los ucblos bárbaros.- No obstante de que los godos establecen
un gobiemo militar de fucrza Y tratan dc imponer sus instituciones, pronto sienten la influencia de la
cultura romana, muy superior y siendo pueblo también inteligente, la imitanlde donde resulta que en
España se suma al acervo jurídico romano el de los germanos, también valioso. En cierto sentido puede
decirse que pasa con los godos 10 que pasó con los romanos respecto de Jos Griegos, Roma conquistó
militarmente a Grecia, pero fue conquistada culturalmente Y obtuvo esa herencia. DC igual manera los
godos aprenden las normas jurídicas del romanismo.
Las instituciones de derecho Godo por ser consuetudinarias. Hay al principio cierto ascendiente de
la propiedad colectiva y a la cabeza del gobierno se halla la reyecía.
El grupo social celular de los germanos es Ta familia. Lo que para los romanos es la gens, para ellos es la
sipe o sieppe, clan familiar, ampliado a los parientes por vía de consanguinidad incluyéndose además en
tal ampliación a los allegados, unidos artificialmente y aceptados en el culto familiar: La consanguinidad
por línea masculina es la de los agnados y por líneas femenina, la de los cognados.
Organización social.- Comienza por ser semejante a la de otros pueblos, sin distinción de clases; pero cuando
se producal las conquistas, hay corrientes inmigratorias y comercio, vienen las diferencias.
a) Nobleza.- Son los dominadores de ellos dcrivarca los señores feudales de la edad media, personas que
sus actividades y riquezas las provincias para generar desarrollo en lugares apartados de
las ciudades y gobernarlos.

b) Los bucelarios.— libres que se colocan al amparo y servicio de un noble.
c) Colonos libres.- También se sometían al noble, pero a diferencia de aquellos podían cambiar de patrón
d) Libertos.— Son los hombres libres manumitidos de la esclavitud.
e) Siervos de la gleba.- Podía comprar tierras, pero no venderlas, por tanto se unía a la tierra por siempre
f) Esclavos.- Su tratamiento ya en esta época fue mas humano y eran tratados con algunos derechos-
Dualidad étnica.- La invasión visigoda a la Península no se manifestó, como pudiera creerse, por
rápida fusión de costumbres, creencias y vínculos espirituales y sanguíneos. Esta conjunción tardo
en producirse, como dice Juan Moneva y Puyol, dos siglos y medio, pues, hasta Chindasxhnto no file
permitido el entre peninsulares, el código de Alarico, y otra para los visigodos. Esta división explica
perfectamente, corno veremos, la existencia de una doble legislación, una para los peninsulares, el
Código Alarico, y para los Visigodos, El Código Eurico.
La Monarquía Visigoda.- La constitución del régimen monárquico visigodo es de origen genuinamente

germánico con naturales coincidencias con las formas producidas en el imperio Romano y el Bizantino,
como ser el carácter militar imperante, los principios dinásticos, aunque la monarquía visigótica haya
sido de menor tendencia imperialista, pues, nos dice el mismo Moneva y Puyol; "acaso la única
excepción imperialista consciente entre los monarcas visigodos es Leovigildo, y se limita a conquistar el
reino Suevo y a imponer el dominio visigótico a las Bizantinos imperiales de las costas del Levante y del
S.
La monarquía visigótica, se inicia con Alarico I, perteneciente a la familia de los Balthos "osados" que es
tenida como semi divina, dinastía que se extiende hasta Amalarico, a cuya muerte los aspirantes al trono
se multiplican,
pues, muchos nobles se sienten más fuertes que los monarcas, debido al crecimiento de sus señoríos feudales,
originándose de esta suerte una gran inestabilidad en el gobierno de los reyes, época caracterizada por una serie
de rivalidades y crímenes.
Religión visigótica.- Ulfilas predicó cntrc los visigodos el arrianismo.
Dice Salvador Minguijón, en su historia del derecho español: "los Visigodos al ingresar España
profcsaban cl arrianismo, herejfa que negaba la dignidad del verbo. De esta negación resultaba que la
redención y la fundación de la Iglesia no eran Obra de Dios, sino de un mediador que, aunque era el más
excelso de los seres creados, interceptaba, por decirlo asf, la unión inmediata det hombre con Dios, no
habiendo, según la doctrina, en la Iglesia, vida verdadera sobrenatural y divina".
Nos recuerda también Minguinjón que Recaredo abjuró del arrianismo en el Concilio III de
Toledo, juntamente con su familia, muchos nobles y algunos Obispos Arrianos, convirtiéndose
todos al Catolicismo. De esta manera, la adopción por los gobernantes de la religión de los
adoptados, genero un vínculo de mayor unión entre los pueblos, teniendo los dominados mayor
influencia en el manejo de los negocios públicos.
Entre varias colecciones canónicas de esta época merece especial mención la Colección Hispana de autor
desconocido, que, en expresión de Massen "no sólo se distingue de las demás de su época por laTiqueza

del contenido y el método de la ordenación, sino también por haber alcanzado mayor difusión y haber
sido utilizada por compiladores de época posterior".
El Oficio Palatino Y la Nobleza.- Expresa el mismo Minguijón, que durante la invasión de los visigodos el
poder se hallaba en las Juntas de Seniors, o sea de aquéllos caudillos ancianos y experimentado en las guerras.
Posteriormente se formó el Aula Regia u Oficio Palatino, quc fue integrado por nobles que prestaban
servicios en la Casa Real, ante las cuales se hacia la publicación de las leyes. Y entre estos dignatarios
tenemos a los Condos (comes), principalmente a los comes spathariorum Gefe de la guardia real), al
comes scanciarum (copero (caballerizo mayor), al comes cubiculi (camarero
mayor).
Fuera de ello el oficio Palatino desempeñaba funciones judiciales en lo tocante a la represión de los
delitos cometidos por los funcionarios, como jos leudes o fieles del rey, que no se hallaban sujetos al
fuero ordinario. Indudablemente también en el oficio Palatino halla su origen la formación del
Gabinete.
Organización administrativa.- La división provincial Romana establecida en España continuo durante el régimen
Visigodo, apareciendo un mavor número de provincias. Al frente de cada uno de ellos representaba al rey de dux
(duque), bajo cuya jurisdicción se hallaba los condes, gobernadores de las ciudades con atribuciones militares,
judiciales y administrativas. "Los vicarios de los condes -- expresa Minguijon — substituyan a estos en las
funciones judiciales y tal vez se les encomendaba el gobierno en poblaciones inferiores.
El municipio.- En cuanto a esta institución se modifica poco con relacióó a los tiempos romanos. Dice
Minguijon: "A la cabeza del figuran el curador y el defensor de la ciudad. En el Código de Alárico, la Curia
aparece dotada de competencia en actos de jurisdicción voluntaria y ejerciendo ciertas atribuciones judiciales.
No existen ya en el cuadro de la vida municipal que se dibuja a través de este código, las escuelas
municipales ni los espectáculos, decaen todas la obras públicas y todos los servicios de administración, y se
eligieron las cargas que pesaban sobre las provincias, pero siguen percibiéndose los impuestos principales".
Los Concilios.- La influencia de la Iglesia se dejo sentir eñ España, visigoda a poco de asentarse la
dominación de la Península, Diferentes concilios influyeron en la modificación dc las leyes. Su
influjo fue tal, que dice Minguijon: "Los concilios de Toledo limitaron el poder del rey, no solo con
máximas morales, sino con algunas restricciones concretas, como la del concilio IV hasta principios
del siglo VIII.
a 21 , desde principios del siglo IV hasta principios del siglo VIII
partir La ta Historia mayoría del siglo del de Derecho IV, los concilios tomaron Español.resoluciones provinciaJcs, de
entcndfan carácter jurídico- a cuestiones político, ecjcsiåsticas; siendo por pero tanto las los nacionales, que más sobre
interesan todoen
Conventos publicus vicinorum.- Era, dice Minguijón, asambleas intcgradas por los habitantes de las
aldeas, o de los distritos rurales, que tenfan conocimicnto del dcslinde y amojonamiento dc tcrrcnos,
atendiendo también a la policía ganadera, como cl aprovisionamiento de los frutos de Jas sclvas,
pástatcs y a la aprehensión de los siervos frgitivos,

Organización del Ejército._Se introduce dentro los germanos el servicio militar, al que se hallaban
obligados todos los individuos que llegaban a una edad Considerada apta para ello, aunque Ja organización
de ejercito moderno tienen carácter de institución permanente; sin embargo cl espíritu bélico de este pueblo,
tenía bien definida sus fucrzas armadas.
Distribución de tierras.- La conquista de la tierra hispano-romano por los visigodos determinó el

apoderamiento de las dos terceras partes de aquella, por los dominadores, quedando una tercera parte a los vencidos..
Pero no obstante de ello, quedaron ciertos terrenos, montes indivisos, destinados al aprovechamiento común. A estas
tierras se las conoce con el nombre de egidos o dehesas. empleados como pastizales. El reparto de tierras sirvió
para arraigar a. los hombres en Ja tierra y. darles una ocupación, morigerando su instinto de barbarie.
Legislación visigoda en España.- El carácter dominante de los conquistadores determina, en un primer

tiempo, la vigencia de legislaciones distintas, una para los visigodos y otra para los hispano-romanos hasta
que a medida que se produce una mayor comunidad entre unos y otros, determinada cn mucho por la
influencia del Cristianismo, sc llega a la unidad de la legislación.
La necesidad de llegar a Icyes escritas emana tanto de las instituciones que se afirman, como la de la
propiedad, la familia, la herencia, como la de natural tendencia a recoger las sabias enseñanzas de los
romanos. De esta manera, del Derecho consuetudinario se pasa al escrito.
Las Leyes Theodoricianas y el código de Eurico,- Hay autores que afirman que las primera normas
escritas de los visigodos en España, ñeron las leges theodoricianas, según se deduce dcl texto de un
palimpsesto de Paris y del testimonio del obispo Clermont, Sidonio Apolinar el cual habla de ellos,.
Estas leyes se deberían a Teodorio 1, (419-451) Ya Teodorico (453-467).
Sin embargo se sostiene que el Código de Eurico sería el primer cuerpo de las leyes de los visigodos.
La redacción de este Código "Debe atribuirse a jurisconsultos romanos, bajo la dirección de León de
Carbona, Primer ministro de dicho monarca. Lo que de él conocemos revela la influencia de ambos
derechos, romano y germano, señalando, por tanto, una fuerte tendencia a la unidad jurídica". Los monjes
Maurinos del Monasterio de San German de los Prados, hallaron un palimpsesto a mediados del siglo VIII
expresando haber descifrado capítulos del Derecho Visigodo de la época que nos ocupa. Bluhme publicó
estos trabajos posteriormente.
Dice de este Código , cuya data puede fijarse hacia el año 475, el citado Minguijón: "Dado este Código en
el tiempo que señala el fin de La Edad Antigua y el comienzo de la Edad Media, tiene singular importancia
por ser el más antiguo de los códigos Germánicos y haber influido en otras leyes sobre todo en el Lex
Breviarium" ,
'Durante este tiempo domino la opinión de que estos fragmentos cran parte de una colección de Leyes,
reunidas por Recaredo. Pero estudios posteriores han hecho triunfar la opinión de los monjes maurinos
que vio en ellos una parte del Código Eurico...Tratan estos párrafos de la división de tierras entre Godos
y Españoles, de contratos, sucesiones y algo del derecho de familia".
l,eyes para los Hispano- Romanos: Códi o de larico Breviario de mandó a recopilar Jas leyes romanas
de' los conquistados, formando el Código que lleva su nombre, destinando a regir estas relacioncs a
diferencia del Eurico de preferente aplicación entre los Visigodos.

El Código de Alarico fue la lex romana visigothorum. Esta Lex, luego de ser aprobada en una
asamblea de obispos y personalidades de las provincias, fue refrendada por Aniano. Sohn dice de
ella que fue "La lex romana del occidente de Europa y domino en este concepto la vida jurídica
románica en el sur de Francia y en algunas
Comprende esta obra, texto e interpretación. El texto es tomado de las leges (constituciones de los
emperadores) y el j_us (escritos de los jurisconsultos). Las Jezes se fundan en el Código Teodosiano; el
jug es un compendio de las Instituciones de Gayo, las sentencias de Paulo y un texto de Papiniano.
El Codex Revisus de Leovigildo.- Leovigildo (siglo VI) agregó disposiciones al Código de Eurico,
sometiéndolo a una revisión; de ahí viene la denominación de "Codex Revisus" de Leovigildo, siendo
luego muchas de estas leyes incorporadas al Fuero Juzgo con el nombre de leyes antiguas. Entre estas
podernos citar la que concede a las hermanas iguales derechos que a los hermanos en sucesión
intestada; entre las causas de desheredación, el matrimonio de la hija sin consentimiento de los padres.
Chindasvinto y Recesvinto.- Se cita a estos monarcas como a los autores de mayor número de leyes,
insertas en el Fuero Juzgo.
Chindasvinto tendió a borrar diferencias jurídicas y políticas entre dominadores y dominados, dejando
sin efecto la prohibición de contraer matrimonio entre godos y romanos, procurando uniformar las
leyes, para la cual derogo el Código de Alarico.
"Trató también sobre la aplicación de tormentos y del derecho de gracia al indulto que corresponde a los
monarcas y en todos los de carácter privado, pero no tenían este derecho en los delitos públicos, o sea, aquellos
contra la nación o la patria. Impulsó, así mismo, penas severas a los que dieron muerte a los esclavos".
Bajo el recinto de Recesvinto se llevaron a cabo dos nuevas recopilaciones jurídicas. La primera ¿omprendía la
legislación dada por Recaredo, las leyes de Chindasvinto y las del propio Recesvinto. La segunda
refundió estos elementos en un solo para la redacción del líber Judiciorum que en su versión romanceada
es el Fuero Juzgo, al que por haber sido dado por Recesvinto se lo llama también Lex Visigothorum
Recesvindaram.
Reformas legales de Wamba. Ervigio y Egica.- Los monarcas posteriores a Recesvinto tampoco
descuidaron la legislación. Wamba dictó leyes de carácter militar sobre la organización del Ejercito.
Ervigio publicó una edición revisada de la Lex Visigothonnn con algunas modificaciones, para evitar
multitud de litigios y mal entendidos, incluyendo algunas disposiciones contra los judíos; fue la Lex
Visigothorum Renovata.
Egica habría realizado una nueva revisión del Liber Judicionam. pero el autor alemán Brunner niega esto y
dice que Egica publicó catorce leyes con el propósito de agregarlas a la recopilación de.Liber Judiciorum.
Lex Visiogothorum Vulgata.- se denomina así a la publicación de las ediciones posteriores a la Lex
Visiogothorum Vulgata de Ervigio, entre Jas que se encuentran las que comprenden varias novelas de
en sentido jurídico, es cualquiera de la leyes nuevas dadas por Teodosio II y sus sucesores después
de la publicación del Código Teodosiano; luego de las leyes dadas por Teodosiano, y, por extensión, se
llama así a las disposiciones legales dictadas por emperadores Bizantinos y Visigodos).

Ureña afirma, por su parte, que Ja Vulgata no es posterior a Ervigio, sino que ha existido siempre en todas
las refrndaciones legales de la legislación visigoda, a partir del mismo Código de Eurico.
EL FUERO JUZGO o liber Judiciorum.- Elementos constitutivos y leyes que lo integran.-Dice

Minguijón: "Por cuatro cartas que se conservan, clilzadas entre Recesvinto y San Braulio, obispo de
Zaragoza, se sabe que el
El Concilio VIII (653 d. de c.) es probable que hubiese realizado una reforma de la legislación revisando
el trabajo de San Braulio, distribuyendo la obra cn doce libros. El año siguiente, como queda dicho, se
promulgo cl Fuero Juzgo.
Comprende cstc código, como elementos constitutivos, las costumbre germánicas estructuradas, las leyes sc
hallaban vigentes a tiempo de la dominación y los cánones conciliares. romanas que
En cuanto a las leyes mismas contenidas en la obra son cuatro claseS: 10 Las leyes reales, dadas por el
Rey a su consejo privado.. 20 las leyes conciliares, Jas dadas de acuerdo con los concilios; 30 Las Leyes
antiguas (lex atiqua), o sea tas quc existían hasta el reinado de Leovigildo; 40 Los Leyes enmendadas (Lex
Enmendati), o sea las antiguas modificadas.
Contenido de la obra.- Como queda dicho, el Fuero Juzgo se compone de un Título Preliminar y doce libros.
El título Preliminar trata de principios de Filosofia política, jurídica y social. Se refiere al Poder Público y la
manera de ejercerlo. Señala también las condiciones esenciales a un buen rey: honradez, sabiduría y equidad.
Las cosas ganadas deben beneficiar el patrimonio del pueblo y no del monarca. Este debe
ser virtuoso, veraz y piadoso. No debe tomar cosa alguna por la fuerza de sus súbditos. La Ley octava dice
que nadie debe tomar por
Ja fuerza el reino. "Los que toman por fuerza el reino son excomulgados y al infierno echados".
Libro T.- Este libro se refiere al Derecho Político Visigótico, siendo una especie de tratado de
Derecho Constitucional, aunque la misma enunciación del libro trata más bien "Del Legislador y las
leyes". Se alude a lascualidades, ciencia y virtudes que deben tener los legisladores. El legislador
debe hacer la ley, "de modo que parezca no hacerla para si, sino para todos".
"La ley es común de hombres y mujeres, de pobres y ricos, de villanos e hidalgos".
La Ley debe preservar a los buenos de Jos malos", y debe atemorizar a los malos para qùe dejen de serlo... y
que los malos dejen de serlo por miedo de la pena".
Libro II.-Se ocupa de la organización y función de los tribunales de justicia, de la competencia de los
jueces y de las instancias de los juicios. Considera delitos "ministeriales" los que comenten los jueces
en el ejercicio de sus funciones, y si un juez aplica una pena injusta, está obligado a sufrir la misma
pena".
'Txlinguno piense obrar mal con la escusa de no saber las leyes y el Derecho, pues tal ignorancia no excusa la
pena".
''Todos pueden saber las leyes extrañas, pero ninguno usarlas (ni las romanas) para juzgar los pleitos".
También se establece el principio de la cosajuzgada. Los jueces no podrán juzgar procesos ya concluidos.

Señala a las autoridades encargadas de juzgar: duque, conde, vicario (del conde), pacis asertor, tiufado,
milenario, quincenario, centenario (los cuatro últimos militares), defensor de la ciudad, numerario y
aquellos que fuesen por orden real, o de acuerdo de las partes.
Establece inhabilidades para la deposición en juicio, estando prohibidos de ella los homicidas,
hechiceros, raptores y perjuros.
Señala, entre los modos de extinción de las acciones y derechos, la prescripción.
Libro III.- Los libros II, IV y V tratan de materias de Derecho Civil. El III se ocupa del nacimiento
y matrimonio de las personas.
El matrimonio constituye el fundamento de la sociedad y debe contraerse por el libre consentimiento de
las
partes; estando la hija bajo la potestad de los padres, el consentimiento de estos expresa la voluntad de
aquella. Si alguien, sin mandato del rey, quiere entregar a una doncella o viuda ingenua en matrimonio,
debe pagar como castigo cien libras de oro.
I.os que celebran esponsales (compromiso matrimonial) se deben mutua fidelidad.

Se vonsidcra adultera a la mujer que, contrayendo esponsales, no guarda fidelidad, y la ruptura del vínculo
esponsalicio se asemeja al divorcio.
Se ballaban arras que hoy han quedado en el Derecho Eclesiástico como un simple símbolo.
A tiempo de suscribirse Ja escritura dotal y celebrarse lo esponsales, entregaba cl esposo a la esposá un
anillo llamado señal del cumplimiento de la promesa de matrimonio y de entrega del dote, que es
obligado.
Se prohíbe el matrimonio entre personas de edad muy desigual y el de la viuda antes del cumplimiento de un
año de viudedad-
Por lo que se refiere al nacimiento, para ser persona se requiere: nacer vivo y con condiciones
aptas para seguir viviendo, estableciéndose la viabilidad si el individuo vive diez días después de
su nacimiento. Luego se requiere el bautismo, con lo que la Religión influye decisivamente sobre
el Derecho.
Libro TV.- Trata "Del linaje natural y del parentesco, estableciendo siete grados de parentesco,
tanto en la línea recta como en la colateral. Aquí hay influencia Romana; pero el Fuero Juzgo
prohíbe a los padres vender, donar y dar en prenda a sus hijos. Son nulos estos actos y el comprador
pierde el precio que hubiese entregado.
En este libro se trata también de las sucesiones, de los pupilos y de los expósitos (criaturas
abandonadas en parejas públicas). Se reconoce la tutela; pero no se admite la tutela testamentaria. Se prohíbe
la desheredación de los hijos sin causa justa. La herencia intestada debe beneficiar a los parientes más
próximos; pero los herederos que no quisiesen pagar. las deudas, por ser mayores que-la herencia,
pueden hacer cesión de bienes a los acreedores. Las hijas heredan igual que los hijos, pero cn usufnlcto. Sc
establece ya CII derecho de representación, admitido ya en el Código dc Eurico, cs decir, que los hijos dcl
heredero muerto, pucdcn concurrir a la sucesión de su abuelo en representación dc su padre.

"La viuda con hijos hereda los bienes de su marido a una parte igual a la que corresponde a cada hijo, pero
no en propiedad, sino en usufructo, debiendo Ir esto a sus hijos, cuando ella muera o contraiga segundas
nupcias".
Se instituye la tercera de lassmejoras entre el.favor de los parientes inmediatos; y la quinta de libre
disposición, que el testador puede disponer a su antojo.
Libro V.- Contiene seis títulos y legisla sobre los contratos. Se exige el libre consentimiento para su validez;
la fuerza; el miedo y el dolo producen la nulidad.
Se requiere tener catvcc años para testar, scr testigo y contratar.
8
'La ley visigoda regula los contratos de uso más frecuente, como la compraventa, la donación, el
arrendamiento, el mutuo, el comodato, el depósito y la prenda". La prenda y la hipoteca se confunden
en la denominación romanceada penno.
La compraventa es solemne por que se perfecciona por escrito; siendo real por la entrega de los precios ante
los testigos. No existe lesión enorme para la rescisión.
La donación debe constar por escrito ante los testigos o ir acompañada de la entrega de las cosas donadas. Hay
donaciones reales, y las particulares hay que distinguir las donaciones inter vivos y las mortis causa.
En el comodato hay responsabilidad para el comodatario si pudiendo salvar las cosas 'restadas, por ejemplo, de un
incendio, no lo hace.
En el arrendamiento, el arrendamiento es el mero tenedor de la cosa, y no puede prescribir la tenencia a su
favor.
En el préstamo mutuo (de consumo) hay; pago de intereses.

El depósito no trae responsabilidad para el depositario si prueba que la cosa se perdió sin su culpa, y si el
depósito es gatuito.
Entre los acreedores se establece preferencias legales de pago para quien primero demande su crédito.
Pasados tres días de la cobranza, si no se verifica:el pago, el acreedof podrá vender la prenda que tuviera
en su poder. En cuanto al Derecho Mercantil este prácticamente no desarrolla porque el comercio es
incipiente:
delincuente.
det delito. No se considera delito el

que no se No se 2--zta ya simplemente de la lesión de intereses. Se considera pues, el 22-e±io
cc=o faztor básico.
les •,žsigodos catre el autor de un delito y el indtctor o autor intelectual, al que COtïSideran ea
legifma defensa, exime de la responsabilidad del homicidio.
Lz debe ejemplarizar e ir;timidar (no se piensa aun en I readaptación del delincuente). "Se castiga pz--a los
medio del suplicio, se enfrene la intención de hacer daño
Se la "Reconocimientojurídico de la enemistad ene-e dos personas o gupos", de la que derivaban
se la prcpc£caalidad entre el delito y la pena: La ley del según esto, la reacción no debe ir
allá de la ofeŒa,• si se ha sufrido una pequeña cesión, no se diente puede por en diente";
represalia 'CNO matar mas al del ayesor- ojo, ni Aunquedel algo moderados los principios:
czojo por ojo; dienteZ
el jzzgzmieato por tas o sea aquellas Fuebas detormento, mediante las cuales se buscaban

Ea a las se las pecuniarias y las Entre las primeras existe la composición, de que hemos
tratado y la confiscación (Total o parcial). En la composición, existe un sistema de para œtzblec<
sancioaes-
Otra cc=ieate e infamante es la de los azotes. La pena de muerte menos frecuente que entre los romanos-
Es también pena infammte_-la decalvación, pena que inhabilitaba para el ejerciéio de cargos- públicos.
Finalmente, eyüstía 12 pena de destierro, o sea el extrañamiento de una persona de su tierra, pena dura para la
época, por que el desterrado perdía toda protección quedaba indefenso.
Se conoce ya eaff-e los visigodos el de la gacia o indulto por parte del Rey. Por el indulto el
individuo condenado a la pena capital , cumple otra menos grave. "Chindasvinto declara conservar
para su potestad la facultad de peTdonar, pero niega licencia para ello en causas que se referen a la
patria: sin embargo, aún en estas podría el rey compadecerse de los malvados, con asentimiento de
los cbispos y de los del palacio"-
Institución iffiportante del fuero Juzgo, derecho de asilo. "Del derecho de asilo se ocupo el Concilio
IV de Toledo, con respecto a los traidores que pasan al enemigo. El Fuero J'-zgo regula este
privilegio, que concedia a ciertas instituciones, sobre todo a las iglesias". El refugiado en alguna
iglesia no podía ser apresado; el sacerdote, solamente podía entregarlo, si había cometido un delito
castigado con la pena de muerte, ya no se podia aplicar
Iñro DL- Este libro trata también, y principalmente, de los delitos militares. 'En el titulo II, se fija la
obligación que pesa sobre todos los ciudadanos de concurrir a sus servicios en el Ejercito, en caso de
guerra y se fijan las penas en que incurren los militares que por dadivas o favores, eximen a alguna
persona del cumplimento del deber". Separa a los esclavos que huyen y a sus encubridores, quienes
sufría pena de azotes, la esclavitud,» o pena pecuniaria, pean que Egica, extendió a los vecinos del
lugar, y aún a los jueces y párrocos que se desidiosos en Ja persecución y entrega de los fugitivos, Los
obispos Y los Condes, en estos casos eran penados con treinta días de ayuno y penitencia.
Libro X- Vuelve a tratar de cuestiones de derecho civil. Se ocupa del dominio de los bienes raíces y de los
modos de adquirirlos y de sembrarlos, del repartimiento de tierras, de la partición de herencias y de la

prescripción. La prescripción ordinaria es de treinta años, la extraordinaria de cincuenta, los ciervos que las
ganabln, quedaban libres.
Libro XI.- Trata de la policía médica, castigando a los profesionales, por cuya torpeza muere un paciente.
La violación de sepulcros [Necrofilia), cs considerada como delito. Se ocupa también este libro de la
situación jurídica de tos a mcrcadcrcs extranjeros. Estos no podían ser juzgados, sino con arreglo a las
leyes de su país y
por sus
Libro XII.- E su un libro de filosofia política y moral, que exhorta a los magistrados a cumplir sus deberes, a
que sean con lo pobres. Las contribuciones deben ser moderados. Se cierra con
disposiciones religiosas condenatorias de la herejía, tiene disposiciones de vigilancia contra los judíos. Se
señalan como dañinas las practicas que atenten contra las instituciones de la Iglesia.
Vigencia Histórica de estc Código.- El Fuero Juzgo, es el más serio de los códigos antiguos. Rigió
durante siglos en España. Promulgado en 654 por Recesvinto, solo fue derogado por completo, en 1888,
fecha que entra a regir el Código Civil Español. Aunque sufrió derogaciones parciales, fue consideración
siempre como legislación general. La edición que actualmente existe es la realizada por la Real
Academia Española de la Historia (1815). Entre los criterio de esta obra, Montesquieu, expreso que sus
leyes eran coeriles, absorbidas, fricolas. Pero Pujaccio, por ejemplo lo considera superior a todos los
Códigos Bárbaros, siendo una legislación que civilizo a los godos; Lafuente lo considera el código más
celebre después de la caída de Imperio Romano; Ferrand piensa que es superior a todo
cuanto_Rosseaua podido decir sobre el particular cn cl contrato social..
4.2.4. El derecho árabe o musulmán.-
Fin de la Dominación Visiooda.- La batalla de Guadalete (711) señala el fin de la dominación visigoda en
España. Llegan los árabes a España no propiamente como conquistadores, sino como colaboradores
reclutados por el aspirante al frono, Witiser, que disputaba la reyecía al celebre Don Rodrigo; pero lo hacen
en forma organizada y pronto van sometiendo a los visigodos, que de resistirlos al principio, pronto ceden,
retirándose hacia la región de Asturias y Galicia. Fue allí donde se refugiaron los vencidos, y allí donde
fundaron el reino de Asturias con su capital Oviedo, hasta donde no llegaron los árabes y que fue, como
señalan los historiadores, la base de la reconquista española y la futura reintegración del dominio visigodo.
Terminaron, pues, tres siglos de dominación visigótica con la batalla dè• Guadalctè, y el derrumbe se
produjo como una consecuencia de la excesiva confianza que tenían en si los visigodos y del
debilitamiento de sus virtudes cívicas y militares.
La Arabia anterior a Mahoma.- Los árabes, con anterioridad a Mahoma, estaban integrados por tribus
diseminadas son mayor importancia. Dice Minguijón: "El carácter inquieto y apasionado de estas tribus
hacia que surgieran entre ellas frecuentes y sangrientas luchas, generalmente por motivos fútiles".
"Entre los árabes de estos tiempos tenían no pocos adeptos el Cristianismo y el Judaísmo, pero la mayor
parte de la población era groseramente idolatra y supersticiosa".

"Desde muy antigua la ciudad de La Meca constituyo un centro religioso de importancia". Pero agrega
Iribarren: "También un gran centro comercial, punto al que acudían, además de las tribus árabes, gentes de
Siria, de Egipto, de la India, de Persia y de Mesopotamia".
Estas tribus se sometían con gran facilidad al imperio de caudillos, y sus instituciones eran primitivas,
ñindadas en el régimen tribal, sobre todo en las nómadas, imperaba la poligamia. Dice Chesterton que el
Islamismo "nació entre nómadas, en arenales desolados y llego a todas partes porque no venia de ninguna".
Mahoma, el Profeta.- "Mahoma — dice Minguijón — realizo una obra de unidad político-religiosa,
que dio cohesión a los disgregados elementos de aquel estado social y fue el principio de un imperio
de gran fuerza expansiva, pero de florecimientos efimeros, de organización poco consistente y de
espíritu refractario al progreso, aunque ha elaborado una importante aportación a la cultura".
voluntad de Dios); Jos crcycntcs dc esta doctrina son los "musulmanes" (resignados). "NO hay mas
que un — reza el principio fundamental sabeísmo o idolatría: autoriza la poligamia y ticnc prohibido
el comer de cerdo y bcbcr vino. Sin embargo cxprcsa Minguijón que cl Islamismo cs "una religión de
guerra contra 103 idolatras. Los cristianos y los judíos le mcrecen mayor consideración y son
llamados gentes del libro por tener revelación escrita".
Mahoma inicio sus predicaciones año 610, y a su muerte toda la arabia cra musulmana.
establecidos los árabcs en Españas_formaron de esta una provincia

dependiente del califato de Bagdad. Pero ocurrió que esta provincia se independizo mas tarde de
aquel califato, dependiendo la península aun de Jos mismos musulmanes y formando un califato de
Córdoba.
El dominio árabe se mantiene sin mayores dificultades durante dos siglos (del VIII al X), entonces se
produce en desmembramiento de este califato, pues, unos y otros, los jefes árabes se proclaman
independientes, tanto en Zaragoza, como en Toledo, Valencia y Sevilla. Naturalmente, esta
circunstancia fue aprovechada por los dominados para luchar por la reconquista.
El Derecho Musulmán y sus fuentes.- Derecho, Religión y Moral se hallan identificados en el

Islamismo. Sus fuentes puedcn ser consideradas, según su importancia, como principales o madres. Y
secundarias.
Entre las primeras tenemos: 10 El Corán, libro sagrado coleccionado por el Califa
Abubéqucr, que contiene las revelaciones del Mahoma, comunicada a su pueblo de manera
desordenada. Según Asín, el Corán contiene "un trasunto mas o menos fiel de ideas bíblicas y de
costumbres de Medina". Consta esta obra de 114 capítulos llamados suras divididos en artículos y
versículos; 20 la sunna (costumbre) comprende un conjunto de normas desprendidas de la conducta
del profeta (máximas, decisiones, actitudes, silencio) a lo largo de su vida y enseñanzas. A sido
considerado esta obra como complementaria del Corán. Sus discípulos se encargaron de transmitir
toda esta vida de anécdottLs, formándose así una Tradición.
Son tenidas como fuentes secundarias: ichmá o idjmaá (unanimidad de opinión), o sea "cl acuerdo
unánime, expreso o tácito de los discípulos directos de mahoma sobre puntos de doctrina y de
jurisprudencia no previstos en el Corán y en la Tradición". El ichmá se amplio mas tarde " a designar el
unánime acuerdo de todos los juristas de una escuela y aun de todos los musulmanes de una época", el'
"iditihad" (que sigffica activo) es la interpretación doctrinal hecha por los jurisconsultos, para
extenderla a todos los casos particulares es- según Ureña — "el esfuerzo del jurisconsulto capacitado para
el conocimiento de las fuentes madres de la legislación para solucionar una cuestión jurídica.

Se suma a estas ñentes del Derecho Musulmán la costumbre escrita llamada Hada en árabe y urfen persa.
Se puede considerar también como fuentes la analogía y los 'informes jurídicos, fetwas que les daban
fincionarios llamados muftis o modares.
Todas estas fuentes constituyen el derecho religioso árabe, Charit obligatorio para todos, pues, todas
ellas tienen, el final, de uniformarse en el Corán, que significa aviso O revelación, gran mescla de
prescripciones legales, políticas, principios litúrgicos, advertencias y revelaciones.
El Derecho Público.- Minguijón señala la constitución de autoridades y funcionarios de la siguiente

manera:
"El Califa. Con esta palabra, que significa sucesor o vicario, se el jefe de la sociedad religiosa y civil.
Tiene los cargos de presidente o director de la ñnción publica, jefe o director de la Guerra Santa, Cadi,
muftí y jefe de la policía amada. Las tres últimas prerrogativas han determinado la existencia de
ñncionarios especiales que las ejercían por delegación.
"El-gr-An visir... al principio su poder se ejercía dentro de ciertos limites, pero después que los
Califas se desembarazaron de las preocupaciones del gobierno, Gran Visir era el verdadero soberano que
gobernaba de hecho y cuyas atribuciones se extendían a todos los asuntos públicos... había además un Visir
inferior.
cra juez dc extraordinarias y excepcionales atribuciones, nombrado por el sultán
para especial tarea de oír y substanciar las quejas de contrafuero o agravio de autoridades y empleados públicos
(Ribera).
"El Muftí. Funcionario autorizado para declarar el derecho, no solo en el orden privado, sino también en el
público. Sus resoluciones (fctwas) han determinado en ocasiones sucesos políticos de importancia.
El cadí es la autoridad judicial ordinaria. Además de fallar los litigios, adquirió después las atribuciones de
administrar los bienes de los incapaces, velar por la ejecución de los testamentos, recusar testigos, síndicos
y mandatarios e inspeccionar las calles y edificios.
Fuera de eso existieron ou-os funcionarios subalternos recaudadores de impuestos, empleados de correos.
El Derecho Pfivado.- el matrimonio exige la presencia de dos testigos siendo contrato celebrado sin
intervenciones del poder civil o religioso.
• Siguiendo a• Minguijón, Iribarren cita: "hallas•e permitida una. poligamia•restringida, como se desprende
del Corán (cap. IV, V-3), que dice: "si teméis no ser equitativos con los huérfanos, no teméis por esposas,
entre las mujeres que os ayaden, mas que dos, tres o cuatro. Si aun teméis ser injustos, casaos con una y
tomad una esclava; esta conducta os ayudara a no ser injustos. Asignad libremente sus dotes, y si ellas les
place sederos de grado algo (de la dote), gozadlo cómodamente y a vuestro antojo"
El Derecho Musulmán y su Doctrina.- difiere mucho el derecho musulmán del practicado en los países
europeos, tanto en su doctrina. cuañto•en su terminología yprocedimientos. Es un derecho en el sentido
religioso y dogmático no deja campo ala libre investigación y análisis de los hechos, hallándose mezclado

de alegorías y argumentaciones en más de una ocasión pueriles, y sin embargo de su aparente gran
espiritualidad se muestra en muchos casos completamente materialista. El derecho contractual tiene como
normas concretas: dar. pagar,
Dice Sainz que -los bienes inmateriales eran poco apreciados porque la mutación de su dorninio se
realizaba por medios intelectuales.
Por lo demás el derecho musulmán, es un derecho de religión, pues, favorece en todo casi exclusivamente a
los mahometanos contra los que no lo son.
En cuanto a la parte doctrinal y de jurisprudencia, debemos decir, que no obstante ser Abu —hanifa y Al
—Xafei los jurisprudentes mas celebres del islamismo, no dejaron escrita su obra. En cambio Malex y
Abadía, Aben Handal lo hicieron.
Señala Iribarren estas características del derecho mahometano:
materias "1 0 extraordinaria concretas. profundidad En cambio, conceptual en la abstracción de los es

estudios...débil. 20 estas el. gran profundidad desarrollo opera de las solo obras. cuando 3 0 las se obras
trata sonde
casuísticas (tratan de ver todos los casos con lo cual resultan enredosas). 40 el método comparativo —
critico lo usan para escribir sus obras. Cada opinión se halla documentada con la cita de otros
autores.. SO la cita histórica sirve a los jurisconsultos árabes con orientación general de sus trabajos.
Le sirve para determinar el origen de una institución o disposición jurídica".
4.2.4. Historia del derecho español patrio

La reconquista.- Hemos dicho que losi árabes no llegaron a dominar la península Ibérica en su totalidad.-
Las provincias de Asturias y Galicia fundado el reino de Oviedo ofrecieron una resistencia indestructible
que nunca pudieron rebasar los musulmanes y fue precisamente este reino la piedra angular y centro de
que partió la
— una movilizo al continente europeo contra cl Islamismo que rctcnía los Santos
Lugares, no pudieron menos influir poderosamente cn cl espíritu español descoso dc expresar a los
moros. Sin embargo, el proceso de recuperación territorial para Jos españoles fue lento, y prácticamente
duro desde el siglo X hasta el siglo XV en bandera de la media luna. que por fin implantada la cruz
donde antes imperaba la
Ya en el siglo X los cristianos habían anexado a Oviedo el Reino de León, y un siglo más tarde medio
territorio español cra libre, contándose Jos reinos de León, Castilla, Aragón y Navarra. Pero fue en Sierra Morena,
en la célebre batalla de las Navas de Tolosa (1212) cuando los árabes fueron vencidos sin embargo su expulsión
definitiva solo se produjo el año 1492, justamente en el año del descubrimiento de América cuando los reyes
católicos Fernando de Aragón e Isabel de Castilla, recuperaron el reino de Granada, último reducto musulmán.
Cuenta la tradición, que Boabdil, último rey moro de Granada, al separarse de la ciudad no pudo dejar de derramar
lagrimas al contemplar por última vez desde el cerro llamado El Suspiro del Moro, escuchando de su madre en tal
oportunidad estas celebres palabras: "llora como mujercita Io que no pudiste defender cotno hombrecito"
Los Señoríos.- Se entiende por señoríos ciertos privilegios y concesiones de tierras, villas, iglesias y
castillos, que los reyes debilitados, se vieron en la necesidad de otorgar. Tales señoríos son el Realengo, El
Abadengo, Solariego y la Behetría.

Fueros mas Importantes.-.se a pretendido también clasificar los fueros por "grupos o. familias",
derivando en cierto sentido esta clasificación de su mayor o menor importancia e influencia en la formación de
otros fueros. Dice Iribarren que solo conocemos en sus grandes líneas la familia de fueros derivados del de Cuenca.
Sin embargo hay otros fieros que pucdcn ser considerados tipos: e! de Benavente, otorgado con
fines políticos por Alfonso X contra la nobleza el citado de Cucnca, el de Logroño. El Fuero Juzgo, ya
conocido por nosotros, fre otorgado por nosotros por Femando II el Santo a varias poblaciones. Otro fuero
importante es el fuero Real.
Fuero dc Cuenca.- el más importante (siglo D' al XIV, otorgado por Alfonso vnr, puede ser considerado
como un verdadero código que se extendió a varias partes. -Sus leyes contienen disposiciones sobre la
propiedad, inviolabilidad del domicilio, matrimonio, derecho sucesorio, régimen familiar. Los padres
responsables de la conducta de sus hijos pero estos no de la de sus padres el que se enc'Jentra un tesoro cs dueño
de él, salvo que lo encuentre en terreno ajeno.
Fuero Viejo de Castilla.- el Rey Alfonso VIII comisiono una recopilación de los privilegios
otorgados a los nobles y estos realizaron Ja obra atribuyéndose privilegios que Io colocaba a la par
del rey, motivo por el que la obra no fue sancionada sin embargo los nobles la pusieron en práctica.
Esto dio lugar a que Alfonso X el Sabio dictara el Fuero Real en el que los derechos de los nobles se hallaban
disminuidos mas estos consiguieron del monarca restableciera el Fuero Viejo.
Esta honra consta de 5 libros, que tratan de la nobleza de los subtifillados rieptos (delitos cometidos
entre nobles, sujetos a normas especiales), de la constitución de los tribunales y de las formas de
proceder enjuicio. Vuelve este código a las pruebas bárbaras ordalías o juicios de Dios. Trata,
finalmente, de los contratos.
Hacia la Unificación Jurídica Española.- La Obra de los Monarcas anteriores es de trascendental y

básica importancia, pues, no solo contribuye grandemente a la reconquista, sino también a la unidad
jurídica que regiría a la España naciente, tan dispersa y contradictoria en los numerosos fueros.
Fernando III recupera de manos árabes las importantes ciudades de Sevilla, Andorra y Jaen, en brillantes
campañas militares, Pero no se trata de un gran conductor militar, sino también de un intelectual de valía al que se
considera fundador de la celebre Universidad de Salamanca.
En el ordenamiento jurídico, Fcrnando III se proponc realizar la unidad legal española y aunque
llevar a cabo su objetivo de manera integral, da trasccndcntalcs pasos hacia él. Se Ic atribuye el
boceto del código al que contribuye su hijo Alfonso X cl Sabio, cn 1265. Dicho código se llama
asf para las clasificaciones de matcrias, en cl número 7 y sus bondadcs. La segunda parte de la
Derecho Ecl esiástico, y clla fue incorporada en la primera de las Sictc Partidas, El Scptcnario Septenario
por
sin tuvo aplicación práctica. obra
embargo
La Obra de Alfonso X cl Sabio.- Sucesor dc Fernando III, Alfonso X el Sabio cs la figura mas de la
historia del Derecho Español, prácticamente hasta nuestros días.
Se atribuye a este monarca varias obras: el prologo dcl Septenario, el cspectacular fuero real, no
menores las Siete Partidas y otras menores como el ordenamiento de las tafuercrias (para evitar
fraudes en juegos de azar) el ordenamiento de los Adelantados mayores y las Leyes de la Mesta
relativas al tráfico de ganados.
importante dentro
los opúsculos

El Especulo, espejo de todos los derechos pretendía ser una legislación modelo, y encontró tanta
resistencia que no pudo ser aplicada.
El Fuero Real constituyo un nuevo intento de unificación legal, siendo un código valioso dado a la ciudad de
Aguilar de CompÓ y luego.a Burgos, Sorin y. Escalona. Tiene disposiciones legales a los jueces a los que llama.
alcaldes ü-ata de los contratos en general, del matrimonio. Considera y castiga los delitos de necrofilia o
violación de sepulcros. Contiene propocisiones contra los judíos. Dice de esta obra Martines Marina que
es un "excelente cuerpo legal, breve, claro, metódico y comprensivo de derecho municipal y
constitudinario".
Los opúsculos menores son 4: el ordenamiento de las Tafurerias las Lex Nuevas, las Leyes de los
Adelantados Mayores y de la ley de la Mesta a la que nos hemos referido. Debemos también mencionar las
leyes del Estilo, que precisamente no son tales sino mas bien declaraciones de la voluntad del rey que no
alcanzaros sanción- Son fallas que interpretan el Fuero Real con posterioridad a Alfonso VII
Las Siete Partidas.- constituyen sin duda alguna el trabajo de mayor aliento y significación del rey
sabio. Se ha dudado de que su autor sea Alfonso VIL Pero Martines Marina y la real academia le
atribuyen la paternidad de tal obra o por ,0 menos una gran influencia en ella... sabiéndose que en
estos entre los que se contarían Jacobo Ruiz que fue lacayo de Alfonso X autor del libro (Flores de
Derecho), el Roldan, famoso jurisconsulto encargado del ordenamiento de las Tafurerias, el
arcediano de Zamora Fernando Martines, capellán y notario del remo.
La obra primitivamente habría Sido denominada "libro de las Leyes" o "Fuero de las Leyes" o "libro de las
Posturas" la denominación de partidas seria posterior y de vida a estar dividida la obra en 7 partes (siglo
XIV).
Discrepando del parecer de Juan Sempero, se sostiene que no solo se trata de una obra doctrinaria
sino de un código obligatorio. Se dice, Empero que no tuviera aplicación hasta el ordenamiento de
Alcala; pero este ordenamiento habría modificado su texto. La obra comenzada en 1256, se termino
en 1265.
Son fuentes de las 7 partidas las decrétales de Gregorio IX en el Derecho Canónico y el Derecho de
Graciano. Se funda también en varios Fueros municiljales, principalmente el Fuero Real y el fuero Juzgo.
El contenido de la obra es el siguiente: libro I trata del derecho Canónico y de la modificación de la ley
por la voluntad del rey, del consejo de los sabios del derecho y el consentimiento de los señores y
dueños de países. Libro tercero se ocupa del derecho procesal al tratar de los abogados llamados
Voceros, Los jueces deben prestar fianza. Libro cuarto se refiere al libro civil trata de la familia y del
matrimonio, el que no puede celebrarse antes de los 12 0 14 años según se trate de hombre o mujer; se
halla permitido entre toda clases de personas, libres o esclavos, cosa que no considera el fueio Real;
quinto libro trata de las obligaciones y contratos, siguiendo el
causa dc muerte y a la testamentaria. Libro séptimo trata dc la Icgislación criminal basándose disposiciones de
Justiniano. Fstablccc la perna dc para cl "forzador dc mujcr honesta", disponiendo los bienes del forzador pascn a la
mujcr ofcndida.

"La importancia dc Jas partidas cs enorme — dice Iribarren — lo prueba el hccho dc haber sido el código que a
trafdo mas ediciones (25 ediciones entre los años 1491 y 1848)-. cl ultimo texto cs dc Ja Real Academia De la
Historia (Madrid 1807)".
La Carta Magna ("Gran Carta" en latín) es Je uno dc los antecedentes de los regímenes políticos modernos
en los cuales el del monarca o presidente sc acortado o limitado por un consejo, senado, congreso,
parlamento o asamblea. También es precursora del Constitucionalismo Clásico.
La Carta Magna tiene su origen en Inglaterra, donde era conocida como Magna Carta Libertatant. Fue un
documento inglés aceptado por el rey Juan I de Inglaterra, más conocido como Juan sin Tierra (originalmente
Sans-Terre en francés, Lackland en inglés) ante el acoso de los problemas sociales y las graves dificultades en
la política exterior. Fue elaborada después de tensas y complicadas reuniones en Runnymede. Después de
muchas luchas y discusiones, entre los nobles de la época, la Carta Magna fue finalmente sancionada por el rey
Juan I en Londres el 15 de junio de 1215. Los nobles normand0S oprimían a los anglosajones y éstos se
rebelaron en contra de los primeros.
Sin embargo, procesos similares se habían producido con anterioridad en la Península Ibérica, en las Cortes de
León de 1188. Entre otras cosas exigidas, se pedía el favor de no penyertir el derecho; y se formó, en otras
palabras, el derecho al debido proceso; también se separó la iglesia del estado.
Comparada con la Bula de Oro de 1222 sancionada por el rey Andrés II de Hungría- Similares circunstancias
obligaron al monarca húngaro a elaborar un cuerpo legal donde otorgaba privilegios -a la nobleza y reducía los del rey,
convirtiéndose así, la Carta Magna y la Bula de Oro de 1222, en los dos documentos más antiguos que fungieron como
antecedentes para los sistemas políticos modernos y contemporáneos.
Los 65 artículos de• los que consta la Carta Magma, aseguran los derechos feudales a la aristocracia frente al
Preguntas de Control
1- Generalidades del derecho en Sumeria
2- Desarrolle brevemente los antecedentes y el contenido del código de
Hammurabi 3- ¿Cuál era el magistrado de justicia en Egipto y a que Dios debía venerar?
4- Detalle lajerarquía de justicia en Egipto
5- ¿Cuál fue la norma más importante en antiguo Egipto y por qué?
6- Diferencias más importantes entre las leyes de Dracon y solón en antigua Grecia?
7- ¿cuál fue la rama del derecho más desarrollada en Antigua Grecia?
8- ¿Quién es relevante del derecho (y la filosofia) en la antigua China?.
9- ¿Cuáles fueron los mandatos o maximas de la filosofía de Confucio?
10- ¿Cuál fue la división de España por el Imperio Romano?.
11- ¿Que fue el proceso de romanización jurídica?
12- ¿Que fue la lex romana visigotorum y cual su importancia?
13- Explique características generales del derecho visigodo
14- Explique el oficio palatino de los visigodos
15- ¿cuál fue la obra más perdurable en el Derecho Español por de los Visigodos y que fue
escrita por
16- Explique la relevancia del fuero juzgo para el derecho de su época

17- Explique las funciones de las autoridades y funcionarios en derecho musulmán antiguo

Es do corriente hutmtnlstlt, tlltnmento Principe" y en
(lefiende dobles y In astucln como Corma y éxilo y ln ejicttclll como vldít,
Noce en Florencin, y vivió octil)itdo como noble quo ern, In (lip)omnciJl y lit t)1trocr1tciJt del
Fiorentino, En 1512 el cnmbio potltico, (levuelve tt Floreneilt ION Mediclfð, y dej/tr yidrt 10 genern
que se encuentre en la precnriedli(l econd)tniclt, pero en un momento recundiclltd liternrin,
5.1,3, Aporie del derecli0 nntttrnl (le Sto, 'l'omnp
Defìnlci(5n de Ley. Unn prescripción (le 111 rnzón, en orden 111 bien común, promtllgndn por nquel (1110
liene el cuidndo de ln comunidnd,
La Iey en tanto es impuesta como regln y medidn es menefiter que Nen conocidn por Ast es propio que para
que In Iey tengn Therm de oblignr, que ea 10 propio do ln Iey, debe Her nplicndll log hombre.i, La
aplicnción se produce en Ja promulgnción de Iey. Por 10 In promtllgnción es necesnriti parti que la Iey
adquiera su vigor.
Las tres Ieyes La Iey eterna.

El ordcn politico de la Iey esth inserto en el ordcn cterno y universal (Ic 111 cveación y Iey humano no
es que una participnción de ln Iey eterna, ,
a)Es necesario entonces que cl mundo eslé regldo poi• untl divina providencia, pues todo el conjunto det
universo está regido por ln razón divinn (Ilic liene ctu•ficter do Icy.
b) Esta Iey no entiende nada en cl liempo tlino que eternn.
c)El fin del gobierno divino eg Diog migmo, y Icy no es Otrtl cosa distinttl de fila, Pot consiguiente In Iey
etcrna no se dirige 11 Otro fin que l)i0B mismo quc cg todo el Bien, del ctilll participan todo,g los biene5,
por 10 que no puede ser un bien honesto algo quo contrario n Diot).
tnosùnientos. Precisamcntc, porque el hombre se mueve dentro de las cosas creadas, la ley
hUmana solo razón y fuerza dc ley, en cuanto se conforma con la ley ctcrna.
e) Toda ley se deriva de Ja ley ctcrna cn la medida que participa de la recta razón.

f) Por otra parte todas las criatura pueden participar de don manera cn la ley eterna: I. Participar de ella
porque conoce la misma Icy
II. De las criaturas irracionales que están sujetas a la Icy y que esta es cl principio motor en el hombre
OCUrre una doble participación de Ja ley ctcrna. Hay un doble sometimiento a ella: de la manera que
participa por ser racional y conocer Ja ley y además participa llevando grabada en su misma naturaleza,
cierta inclinación a aquello quc cs conforme a la ley natural.
La ley natural.
El ffindamcnto dc la bondad o de la maldad de las acciones humanas tiene su fundamento cn la propia
naturaleza del hombre.
a) El hombre, ayudado de la razón puede ordenar y sistematizar las reglas y normas del funcionamiento de
nuestra propia naturaleza, y a esa ordenación de la razón se le llama ley moral natural o, simplemente ley
natural.
b) Ahora bien, podemos definir la ley natural como el conjunto de reglas o normas que el hombre descubre
cn su naturaleza y gracias a las cuales es capaz de dirigirse a su fin."
c) Esta ley se llama natural, no por referencia a los seres irracionales, sino porque la razón que la que la
proclama pertenece propiamente a la naturaleza humana. Des esto podemos desprender lo siguiente:
I. La ley natural supone. una intrínseca ordenación de las. facultades humanas hacia sus propios fines,
especialmente dc la inteligencia hacia el conocimiento de la verdad, y de la voluntad hacia el bien. Es por eso
que las potencias del hombre no son anárquicas sino que se orientan a un fin claro guiado por la razón. Es por
eso que cuando el hombre no usa sus potencias superiores rectamente y no las orienta al fin debido, está
actuando en definitiva en contra dc sí mismo. No está siendo verdaderamente un Hombre.
II. Los preceptos de la ley natural están grabados en la inteligencia y la voluntad de todo hombre, el hombre
"advierte", "estima" instintivamente que: ayudar a sus semejantes, decir la verdad, ctunplir la palabra empeñada
Santo Tomás de Aquino,. con.respecto .a.la Sindéresis extraída de. la ley natural se puede resumir en "Haz y
persigue el bien y evita el mal"
En tanto aplicación de una prescripción, podemos decir que Santo Tomás de Aquino distingue 3 leyes: la ley
eterna, la ley natural y la ley humana.
Seguramente a la cuarta ley que se refiere su profesor es a la ley divina; Santo Tomás en la Prima
Secundae de Suma Teológica, en el tratado de la ley, explica el tema en Jas siguientes cuestiones:
Cuestión 90: De la esencia de la ley
Cuestión 91: De las distintas clases de leyes
Cuestión 92: de los efectos de la Icy
Cuestión 93: de la leyeterna
Cuestión 94: de la ley natural
Cuestión 95: de la ley humana
5.1.4. El derecho español y las Escuelas de Salamanca y de la compañía de Jesús.-
FRANCISCO DE VITORIA
Francisco de Vitoria (1473-1546), fue catedrático de la Universidad de Salamanca. Sostuvo que la sociedad es
. un cuerpo conformado por el poder, el cual consta de dos partes: la autoridad y la potestad. La potestad
la recibe Je monarca directamente de Dios y la autoridad de la sociedad. Potestad y autoridad son, según
la doctrina vitoriana.

El padre Vitoria diseñó jurídicamente la existencia del Estado como una nueva organización política, con
un poder suficiente. Considera que el dominio no puede provenir sino del derecho divino o el natural o del
humano positivo, y por ninguno de estos derechos existe un señor *orbe (la pieza de joyería utilizada por un
monarca,
FRANCISCO
Nació en Granada, 15'18 y murió en Lisboa, Filósofo, teólogo y jurista espafiol. Jesuita (1564), estudió en
Salamanca y enseñó teologta en Setwvitx (1571), Valliidolid (1576) y Roma (1580), donde participó en
elaboración del Ratio studiorunt. Catedr{tico de teologttl cn (1585) y Salamanca (1593), en 1597 marchó a
Coimbra, donde tuvo que doctorarse de nuevo en teología parti poder ejercer como profesor. Por enctxrgo papal
escribió una Defensa de la fe católica contra autores de la secta anglicana (1593), quemada en público en

Inglaterra y en Francia. Como teólogo, ptit•ticipb en disputa dc auxiliis y sigue molinismo mitigado. Aunque
tanto su teologitl como sus posiciones jurtdicas son inseparables de su sistema filosófico, expresado en sus
colosales Disputaciones metafisicas (1597), en Ins que, siguiendo a Tomás de Aquino y a Duns Escoto, va ti la
vez más allá de ellos e incluso los critica en puntos centrales. Eti Sobrc cl alma (1621) resume su psicología,
mienttlls que en Sobre las leyes (1612) cristaliza su pensamiento de posiciones avanzadtus en
su tiempo (posibilidad de derrocar gobernonte, derecho de gentes, sociedad interntxciontii).
Miembro de una fumilia hidalga, ingresó en cl noviciado de la Compañ(tx do Jesús en Saltuntxnca en

1564, aunque fuc rechazado en un principio Ct1USt1 dc su de vivacidad intelcc(utll. Recibido, sin
embargo, con el estatuto de indiferente, que equivalla que se determinarltl con posterioridad si para
sacerdote o para hermano, demostró luego suficiente genio como parti desarrollar una de las carreras
intelectuales más brillantes de su tiempo. All{ fue discípulo del padre Gutié1Tez y estudió filosofi(i y
teolog(a.
Enseñó desde 1580 filosofia y teologftl en ROInti, donde estuvo muy unido cardenal Belarmino, antiguo
discípulo de Juan de Mariana, ast como papa, Gregorio XIII; luego sc trti.sladó ensellar Alcalá de
Henares, donde sus primeros libros Ic valieron dificultndes con censores dominicos como Avendtlilo y
sus cofrades Vázquez y Lessius. En 1593 volvió ti Salamanca, parti enscfiur, y terminó al su catrera en la
Universidad do Cofmbra, donde entró en 1597, el mismo tiflo en que sc editaron sus fnmostsimas
Disputationes metaphysicae.
ciudad, en la Iglesia de san Roque, que se cncucntra en cl Barrio Alto.
•ción
La (Ltonières, cn francés; Enlightenmcnt, cn inglés; 171uñtinismo, cn italiano; Atdklärung, en alemán), en
frase dc uno de sus más importantes rcprcscntantcs, D'AJcmbert, «lo discutió, analizó y agitó todo, desde las
ciencias profanas a los fundamentos dc Ja revelación, desde la mictafisica a las materias del gusto, desde la
música hasta la moral, desde las disputas escolásticas dc los teólogos hasta los objetos del comercio, desde los
derechos de Jos príncipcs a Jos de los pueblos, dcsdc Ja ley natural hasta las leyes arbitrarias de las naciones, en
una palabra, desde las cuestiones que más nos atañen a Jas que nos interesan más débilmente». Esto mismo nos
indica que, más que cl contenido mismo de sus doctrinas, Io toriginal del movimiento fuc la forma de
pensamiento.
En efecto, la Ilustración no es que «una etapa histórica de la evolución global del pensamiento burgués» (L.
Goldmann), que, como tal, inserta su filiación doctrinal en el Renacimiento y, especialmente, en las corrientes
racionalistas y cmpiristas del S. xvrl (dc Descartes, a Locke, pasando por Bacon, Bayle, Galileo, Grotius,
Hobbcs, Leibniz, Newton, Spinoza, o los libertinos), y basa su posibilidad sociológica de desarrollo en las
revoluciones políticas neerlandesa e inglesa, en el empuje de la burguesía y cn las transformaciones económicas
en gestación, apoyadas en una coyuntura en alza, que desembocarán cn la revolución industrial.
El término Ilustración se refiere específicamente a un movimiento intelectual histórico. Existen precedentes de la

Ilustración en Inglaterra y Escocia a finales del siglo XVII, pero el movimiento se considera originalmente
francés. La Ilustración tuvo también una expresión estética, denominada Neoclasicismo. Desde Francia, donde
madura, se extendió por toda Europa y América y renovó especialmente las ciencias, la filosofía, la política y la
sociedad; sus aportes han sido más discutidos en cl tcrreno de las Artes y la Literatura.
Siglo XVII: la era dc la Razón

Según muchos historiadores, los límites de la Ilustración han alcanzado la mayor parte del siglo XVII,
aunque otros prefieren llamar a esta época la Era de la Razón. Ambos períodos se encuentran en cualquier
caso, unidos y emparentados, e incluso cs igualmente aceptable hablar de ambos períodos como de uno solo.
situación A lo largo política del siglo se estabilizó XVI y siglo tras la XVITT, Paz de Europa
Westfalia se (acuerdo encontraba entre envuelta católicos en y guerras protestantes, de religión. 1648)
y Cuando el final dela la guerra civil en Inglaterra, existía un ambiente de agitación que tendía a
centrar las nociones de fe y misticismo en las revelaciones "divinas", captadas de forma individual
como la fuente principal de conocimiento y sabiduría (numinismo). En Jugar de esto, la Era de la
Razón trató entonces dé establecer una filosofía basada en el axioma y el absolutismo como bases para
el conocimiento y la estabilidad-
Este objetivo de Ja Era de la Razón, que estaba construido sobre axiomas, alcanzó su madurez con la
Etica de Baruch Spinoza, que exponía una visión panteísta del universo donde Dios y la Naturaleza eran
uno. Esta idea se convirtió en el fundamento para la Ilustración, desde Isaac Newton hasta Thomas
Jefferson.
La Ilustración estaba influida en muchos sentidos por las ideas de Blaise Pascal, Gottfried Leibniz,
Galileo Galilei y otros filósofos del período anterior. El pensamiento europeo atravesaba por una ola de
cambios, ejemplificados por la filosofa natural de Sir Isaac Newton, un matemático y fisico brillante. Las
ideas de que combinaban su habilidad de fusionar las pruebas axiomáticas con las observaciones
fisicas en sistemas coherentes de predicciones verificables, (proporcionaron el sentido de la mayor parte de
lo que sobrevendría en el siglo posterior tras la publicación de sus Philosophiae Naturalis Principia
Mathematicq Pero Newton no estaba solo en su revolución sistemática •pensadora, sino,que era simplemente
el más famoso y visible de sus ejemplos.iLas ideas de leyes uniformes para los fenómenos naturales se
reflejaron en una mayor sistematización de una variedad de estudios. i
Si e! período anterior fue la cra del razonamiento sobrc los principios básicos, la Ilustración se dedicó a
buscar la mente de Dios mcdiante cl estudio dc la creación y por la dcducción de las verdades básicas del
mundo- Esta visión de algún modo puede haber llegado hasta nuestros días, en los que la creencia de los
individuos las verdades cs más provisional, pero cn aquel momento, la verdad cra una noción poderosa, que
contenía las nociones básicas sobre la fuente de 'la legitimidad de las cosas.
El derecho y cl concepto de hombre en sociedad.
Tras el Tratado de Westfalia, la religión dejó de scr invocada como la causa de las guerras en Europa,
imponiéndose el pragnatismo dc las relaciones internacionales que invocan intereses más secularizados para
ellas, como había reclamado Nicolás Maquiavelo en su famoso tratado El Príncipe. Esta obra para algunos
marca cl comienzo de la modernidad, y su estela fue continuada por los fundadores del derecho de gentes, el
holandés Hugo Grocio o, desde un punto dc vista opuesto, la neoescolástica Escuela de Salamanca.
La supuesta incapacidad (discutida ya en la época) de las civilizaciones no occidentales para adecuarse a los
conceptos jurídicos. que conducen o se identifican con la modernidad (propiedad, seguridad jurídica, estado de
derecho) es una dc las cuestiones más interesantes dc la historia comparada de las civilizaciones (véase
Interpretaciones de la Historia de China). Suele argumentarse que detrás de esa alegada predisposición occidental a
la modernidad está la herencia .del Derecho Romano, el derecho consuetudinario germánico o el humanismo
cristiano; pero las mismas herencias puede reclamar el Absolutismo del Antiguo Régimen, la Inquisición y los
sistemas judiciales comunes en todos los países durante la Edad Moderna, que incluían la tortura y las pruebas
diabólicas sin respeto a la presunción de inocencia. En sentido contrario se ha señalado el atraso causado por el
colonialismo. europeo en las sociedades de América Latina y el Caribe, también pertenecientes a Occidente, así
como el desarrollo de sociedades modernas no occidentales como Japón, China y otros países del este asiático.
Cierto o no, y aunque puedan buscarse muchos precedentes (notablemente Jaldún y cfros avanzados analistas

sociales del mundo islámico desde el siglo XIV), la realidad histórica señala que fre en la revolucionaria Inglaterra
del siglo XVII, con las contradictorias concepciones de Thomas Hobbes y John Locke, donde se abre la cuestión
de la naturaleza de las relaciones sociales que a partir de ese momento demostrarán en el mundo europeo su
eficacia no únicamente.teórica, sinp su implicación con el desarrollo social y el cambio político: igualmente
demuestra su capacidad de extensión y contagio, al ser retomada en Francia por Montesquieu y Rousseau,
comparada con las originales culturas políticas de las sociedades precolombinas (Confederación Iroquesa),
sintetizada y realizada por los revolucionarios americanos en la nueva era histórica abierta en 1776.
La naturaleza del hombre y su condición de animal social, que se había iniciado en la filosofia griega, no
había sido ajena al pensamiento medieval, pero su reaparición como punto central del mismo espíritu de la
Edad Moderna es plenamente propio de esta época, y su debate intelectual se suscitó en parte por el impacto
de la diversidad cultural mostrada por los descubrimientos y su reverso cruel (colonialismo, tráfico de
esclavos) dando origen a productos intelectuales como el mito del buen salvaje o las hispánicas polémicas de
la guerra a los naturales y de losjustos títulos del dominio sobre América.
Durante la Edad Moderna Europa la esclavitud pasó a tener una función completamente distinta de la
que había tenido en otras épocas históricas. Aunque no es el modo de producción dominante (papel que
cumplió únicamente en la Grecia y Roma clásicas ), pasará a ser uno de los sistemas centrales de trabajo
en la periferia de la economía-mundo, hecho que llevó a establecer al tráfico de esclavos como uno de los
negocios más lucrativos del período. Tras su cuestionamiento intelectual por algunos de los
revolucionarios franceses (por ejemplo Robespierre), y los primeros movimientos emancipatorios
(destacadamente la revolución de Haití, liderada pov Toussaint LtOuverture), a comienzos• del siglo XDC
Gran Bretaña y las naciones hispanoamericanas recién independizadas de España (con cierta confluencia
de intereses con aquélla), emprendieron la abolición de la esclavitud que llegaría a cubrir prácticamente la
totalidad del mundo en el curso de la centuria. El movimiento distaba mucho de ser puramente altruista u
obedecer a alegados principios cristianos: responde a la nueva lógiéa del sistema capitalista industrial, y
además pennitió a la Royal Navy (armada británica) convertirse en una suerte de policía oceánico, con
capacidad dc inspeccionar los barcos a su conveniencia, ñinción que estaba en
y ha suprimido a sus flotas competidoras cn Trafalgar.

Una visión más idealista de la posibilidad dc formación de una sociedad perfecta, pero no en un paraíso
escatológico, sino realmentc en la tierra, fuc la que proporcionó un nubvo género literario surgido en el
entorno del 1500 y también suscitado por cl descubrimiento que los europeos hicieron de América: la
Utopía, título de una novela de Tomás Moro, y cn cl quc pueden cncuadrarse autores de.la talla dc Erasmo
de Rotterdam (Elogio de ta locura), Tomás Campanella (La ciudad del sol) y cl Inca Garcilaso de la
Vega (Comentarios Reales).
5.2. Historia dcl dcrccho en la Cdad contemporánea.-
La Constitución de los Estados Unidos es la ley suprema de los Estados Unidos de América. Fue
adoptada en su forma original cl 17 dc septiembre dc 1787 por la Convención Cónstitucional de
Filadelfia, Pensilvania y luego ratificada por el pueblo en convenciones en cada estado en el nornbrc
de «Nosotros el Pueblo» (We the• People) La Constitución tiene un lugar central en el derecho y • la
cultura política estadounidense. La Constitución de los Estados Unidos es la constitución federal más
antigua que se encuentra en vigor actualmente en el mundo.
Una copia original del documento se puede encontrar en los Archivos Nacionales en Washington D. C.

En septiembre de 1786, comisionados de cinco estados se reunieron en la Convención de Annapolis para
discutir sobre reformas a los Artículos de la Confederación que mejorarían el comercio..
Invitaron a representantes de otros estados a reunirse en Filadelfia para discutir mejoras al gobierno
federal. A consecuencia del debate, el Congreso de la Confederación se propuso revisar los Artículos de la
Confederación el 21 de febrerœ de 1787. Doce estados, siendo Rhode Island la única excepción, aceptaron la
invitación y enviaron delegados a la convención en mayo de 1787. La resolución que convocaba la
Convención especificaba su propósito de enmendar los Artículos de la Confederación, pero la Convención
decidié proponer escribir una nueva Constitución.
La Convención de Filadelfia votó por mantener las deliberaciones en secreto y decidió redactar un
nuevo diseño fundamental de gobierno que evcntualmente establecía que nucve de los trece estados
tendrían que ratificar la constitución para que ésta entrara en vigor para los estados participantes.
Trabajo de la Convención de Filadelfia
El Plan de Virginia fue la agenda no oficial de la Convención, redactada en su mayoría por James
Madison- Estaba dirigida a favorecer los intereses dc los estados más gandes, y entre otras propuestas
estaban:
• Un poderoso Congreso bicameral con una Cámara de Representantes yun Senado
Un poder ejecutivo (presidente) elegido por la legislatura
• Un poder judicial, con períodos de servicio de por vida, con podéres vagos
• El Congreso federal podría vetar leyes estatales Influencias históricas
Muchas de las ideas en la Constitución eran nuevas, y un gran número de ellas se derivaron de la literatura
del
Republicanismo en los Estados Unidos, de la experiencia de los trece estados, y de la experiencia del Reino
Unido con su forma de gobierno mixta. La influencia más importante de Europa Continental vino de
Montesquieu, quien enfatizaba en tener fuerzas equilibradas que se opusieran mutuamente para prevenir la
tiranía. Esto refleja la influencia del tratado de Polibio -siglo II a. C.- acerca de los frenos y contrapesos de la
Constitución de la República romana. John Locke es conocido por tener una influencia mixta, y la cláusula
del debido proceso de la Constitución de los Estados Unidos se basó parcialmente en el derecho anglosajón
con referencias a la Carta Mag)a de 1215. Es de destacar asimismo la influencia que la tradición de gobierno
democrático e igualitario de la Confederación Iroquesa tuvo en Benjamin Franklin a la hora de redactar la
Constitución.
Influencias en la Carta de Derechos de los Estados Unidos
La Carta de Derechos de los Estados Unidos fueron las diez enmiendas afiadidas a la Constitución en
1191, tal como los proponentes de la Constitución habían prometido a los oponentes durante los
debates de 1788. La
DeclaraciÓn de derechos inglesa de 1689 fue una inspiración para la Carta de Derechos de los Estados
Unidos. eJ-mpJo, ambas requerían juicios con jurado, contienen un derecho a portar armas, y prohíben
las fianzas excesivas al igual que los "castigos crueles e inusuales". Muchas libertades protegidas por
las constituciones estatales y Ja Declaración dc Derechos de Virginia fueron incorporadas a la Carla de
Dcrechos de los Estados

Artículos de Ja Constitución
La Constitución tiene siete artículos originales, y veintisiete enmiendas.
El Preámbulo establece:
NOSOTROS, EL PUEBLO de los Estados Unidos, a fin de formar una
Unión más perfecta, establecer Justicia, afirmar la tranquilidad interior,
proveer la Defensa común, promover el bienestar general y asegurar para
nosotros mismos y para nuestros descendientes los beneficios de la Libertad,
Unidos. ordenamos y establecemos esta Constitución para los Estados Unidos de
América.
Artículo r: El Poder Legislativo
Preámbulo El Artículo I establece cl poder legislativo del Gobiemo, el Congreso de los
Estados Unidos, incluyendo la Cámara dc Representantes y el Senado. El
Artículo establece la forma de elección y calificaciones de los miembros de la Cámara y del Senado. Además,
estipula el debate libre en el Congreso y • limita el comportamiento egoísta de miembros del Congreso, perfila
el procedimiento legislativo e indica los poderes del poder legislativo.
Artículo II: El Poder Ejecutivo
El Artículo describe la Presidencia (poder ejecutivo): procedimientos para la selección der presidente, .los
requisitos para acceder al cargo, el juramento que se debe prestar, y los poderes y deberes de la oficina. También
eštablece la oficina del .vicepresidente de los Estados Unidos, y especifica que el vicepresidente sucede en la
presidencia en caso de incapacidad, muerte o dimisión dcl presidente, aunque no quedó claro si esta sucesión es
temporal o permanente. En la práctica, esto se trató siempre como sucesión, y la 258 enmienda estipula
explícitamente la sucesión. El Artículo II también regula cl juicio político (Impeachment) y la remoción del cargo
de los oficiales civiles (el presidente, el los jueces, y otros). Artículo 111: Pode.r-Judicia1
El Artículo tercero describe el sistema judicial (poderjudicial), incluyendo el Tribunal Supremo de los
Estados Unidos. El artículo requiere que haya una corte llamada el Tribunal Supremo. El Congreso, a su
discreción, puede crear cortes inferiores, cuyos juicios y órdenes pueden ser revisados por el Tribunal
Supremo. El Artículo III también requiere la participación de un jurado en todos los casos criminales,
define el crimen de fraición, y encarga al Congreso establecer un castigo para él.
Artículo IV: Los poderes del Estado y límites
El Artículo IV describe la relación entre los estados y el Gobierno federal y entre los propios estados.
Por ejemplo, esto requiere que los estados den "total fe y crédito" a los actos públicos, registros y
procesos de otros estados. Permite al Congreso regular la forma de probar tales actos, registros o actas, y
los efectos de los mismos. La cláusula de "privilegios e inmunidades" prohíbe a gobiernos estatales
'discriminar a los ciudadanos de otros estados en favor de ciudadanos residentes (por ejemplo,
imponiendo penas mayores a los residentes de Ohio condenados por crímenes cometidos en Míchigan).
Artículo V: Proceso de enmienda
El Artículo V describe el proceso necesario para reformar la constitución. Establece dos métodos dc
proponer enmiendas: por el Congreso o por una convención nacional solicitada por los estados. Con el
primer método, el Congreso puede proponer una enmienda con los votos de dos tercios (de un quórum, no
necesariamente de toda la cámara) del Senado y de la Cámara de Representantes. Con el segundo método,
los cuerpos legislativos de las dos terceras partes de los estados pueden convocar y obligar al Congreso a
convocar una convención nacional, y el Congreso debe convocar esa convención con el fin de cohsiderar
las enmiendas propuestas.
Una vez propuestas —bien por el Congreso o por las convenciones nacionales— las enmiendas
deben ser ratificadas por las tres cuartas partes de los estados para que tengan efecto. El Artículo V
otorga al Congreso la opción de requerir ratificación por los cuerpos legislativos de los estados o por
convenciones especiales convocadas en los estados. El método de ratificación por convención sólo

se ha utilizado una vez (para aprobar la Vigesimoprimera Enmienda). El Artículo cinco actualmente
sólo impone una limitación al poder de
consentimiento dc esc cstndo.
Articulo VI: roder Federal
El Artículo Vr csfnbJccc a In Constitución, Jas Icycs adoptadas y tratados dc 103 Estados
Unidos concluidos acuerdo con ella, como In 'cy suprema cn todo cl tcrritorio nacional, y quc
"105 jucccs dc todoa loa cstartin vinculados por misma, pesar dc cualquier cosa qtie
cgtablczcan al contrario lag Icyea o constituciones dc los cstados". También valida ta dcuda nacional creada bajo los
artículos dc la COnfcderaci6n y requiere que todos los Icgisrndorcs, funcionarios fcdcrnlcs, y jucccs juren o afirmen
"apoyar" la Constitución_
Esto significa quc las constituciones y las tcycs dc los estados no deben estar cn conflicto con las de la
Constitución fcdcrat; cn caso dc conflicto, los jueces del estado.estado están limitados legalmente a acatar las
leyes fedcralcs y Ja Constitución por encima de las dc cualquicra El Artfculo VI también indica que no sc requerirá
"nunca Estados ninguna Unidos".prueba o rcquisito religioso para acceder a cualquier oficina o dcpcndcncia
pública dcpcndicntc dc los
Artículo VII: Ratificación
El Artículo VII fija los requisitos para la ratificación dc la Constitución. La Constitución no entraría en vigor
hasta que por Io menos nucvc estados la ratificaran en convenciones estatales especialmente convocadas para
tal objctivo
5.2.2. Las propucstas de la revolución francesa.—
La declaración dc los Derechos dcl Hombre y del ciudadano
La Declaración de los Derechos del Hombre aprobada por la Asamblea Nacional Constituyente francœa el
26 de agosto de 1789 es uno de los documentos fundamentales de.la Revolución francesa (1789-
1799) en cuanto a definir los derechos personales y colectivos como universales. Influenciada por la doctrina
de los derechos naturales, los derechos del Hombre se entienden como universales, válidos en todo momento
y ocasión al pertenecer a la naturaleza humana. Aun cuando establece los derechos fundamentales de los
ciudadanos franceses y de todos• los hombres sin excepción, no se refiere.a la condición de las mujeres o la
esclavitud, aunque ésta será abolida por la Convención el 4 de febrero de 1794- Sin embargo es considerado
un documento precursor de los derechos humanos a nivel nacional e internacional. No fue hasta Ckue Olympe
de Gouges,
1791, nroclamó la Declaración de los Derechos de la Mujer y la Ciudadana que las mujeres entraron. oor lo
menos a fravés de un documento no oficial, en la historia de los derechos humanos.
La Declaración fue el prefacio a la Constitución de 1791. La primera traducción americana completa de sus
17 artículos al castellano es obra de Antonio Nariño, publicada en Bogotá, capital de Colombia, en 1793.
Una segunda versión ampliada, conocida como Declaración de los Derechos del Hombre de 1793 fue
aprobada posteriormente e incorporada a la Constitución francesa de 1793, ambas de muy breve
aplicación. Seguida de la Declaración de los Derechos y Deberes del Hombre y del Ciudadano de 1795
en la Constitución de 1795 que establece el Directorio.
Patente real del rey Luis XVI, promulgando los textos aprobados por la Asamblea Nacional a partir del 4 de
agosto de 1789, entre ellos la Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano.
Por el Juramento del Juego de Pelota, el 20 de junio de 1789, los diputados franceses de la Asamblea
Nacional se habían fijado como misión principal la de dar por primera vez una Constitución a Francia, y
crearon con este fin un comité que preparase el "orden de trabajo sobre la constitución del reino". El
mismo día que la Asamblea adoptó el nombre de Asamblea Nacional Constituyente, el 9 de julio de
1789, Mounier presentó ante la Asamblea el informe del comité, en el que se recomendaba redactar un
preámbulo que enumerase los derechos fundamentales que Ja Constitución debía respetar. Se llegaron a
leer 21 proyectos de declaración, incluido uno de La Fayette y otro de la ciudad de París. El 19 de

agosto, la Asamblea acordó que la declaración sería debatida por los diputados a partir del proyecto de
24 artículos propuesto por el 60 Bureau, que fue el proyecto más votado por delante del presentado por el
Abad Sieyès. Los artículos fueron debatidos, redactados y votados uno por uno en los días siguientes
(del 20 al 26 de agosto), modificándose sustancialmente el contenido de la declaración que
quedó en 17 artículos. Se aprobó el último artículo, el 17 relativo al derecho a la
propiedad, el 26 de agosto de 1789.
La Dce!nración fue promulgada por patente real el 3 dc novicmbrc dc 1789, junto con otros textos aprobados
por la AÈatnbÏca Nacional desde cl 4 de' ngosto de 1789. Aquella noche se había aprobado la abolición de los
La privilegios Declaración en los cstablecc que se basaba los principios la sociedad dc dcl la alcgria Antiguo
que Régimen, serán la poniendo basc de la fin legitimidad al sistema fcudal.dc la nueva sociedad, acabando
con los principios, las instituciones y las prácticas del Antiguo Régimen: "El principio de toda soberanía resîdc
cscncialmcntc cn la nación". La Declaración de los Derechos del Hombre y dcl Ciudadano considera legítima
la revuelta de los diputados cn contra de ta monarquía absoluta, al dcclarar como derecho imprescindible del
hombrc la "rcsistcncia a la opresión".
La Declaración tiene un alcance general y orientado hacia cl futuro. Los' Constituyentes enumeran
los "derechos inherentes a la naturaleza humana", que no son derechos creados por los
revolucionarios, sino que son derechos constatados. Es la consecución dc la filosofa del Siglo de las
Luces. El artículo 2 enumera los derechos naturales e imprescriptibles del hombre, que son anteriores
a los poderes establecidos y son considerados como aplicables en cualquier lugar y cualquier época:
la libertad la propiedad la seguridad
• Ja resistencia a la opresión
Muchos artículos son dedicados a la libertad:
Artículo : "Los hombres nacen y pemanecen libres e iguales en derechos";
Los artículos 4 y 5 intentan definir y circunscribir la libertad- Es definida como "lo que no
perjudica a nadie" y sólo la ley le puede-poner límites;
Los artículos 7, 8 y 9 precisan las características de la libertad individual: presunción de

inocencia e irretroactividad de la ley;
Los artículos 10 y ll se refieren' a la libertad de opinión, de prensa y de consciencia.
El principio de igualdad es establecido en el artículo primero, la igualdad ante la Hacienda Pública en el
artículo
13 (en respuesta a la reivindicación más repetida en los Cuadcmos de quejas), y la igualdad frente a la ley en
el artículo 6 (igualdad para acceder a los cargos públicos sólo con base en las capacidades individuales).
La propiedad es un derecho inviolable y sagrado (artículo 17). Según este artículo "Nadie puède ser privado
de ella, excepto cuando la necesidad pública, legalmente constatada, Io exige con evidencíå y con la
condición de una indemnización previa y justa."
Los artículos que definen al ciudadano dentro de la organización del sistema político son menos precisos y
son condicionados por el secelo hacia el Antiguo Régimen. El artículo 6 afirma que la ley es la expresión
de la voluntad general, la expresión de la soberanía y la fuente de los poderes públicos. Según el artículo
15, los agentes públicos son responsables de su gestión y la sociedad tiene el derecho de pedirles que rindan
cuenta de ella. No se mencionan sin embargo los derechos sociales, que proceden de una definición distinta
de la palabra
"derecho": la Declaración determina la legitimidad de los actos, mientras que los derechos sociales definen
garantías materiales.
El artículo 16 es el precepto en el cual están consagrados los fundamentos de todo Estado que se jacte de
tener Constitución; el artículo en comento señala que un Estado que no garantice los• derechos humanos y no
establezca Ja división de poderes, carece de Constitución.

Los miembros de la Asamblea Constituyente manejaban ideas generales conceptos teóricos, pero no
definieron las condiciones concretas en las que se debía de establecer el gobierno del pueblo, dado
que se trataba de un preámbulo a una Constitución. Plantearon principios trascendentales cuya
aplicación concreta quedó definida en la propia Constitución. Este texto ser,'irá de base a tðdos los
regímenes que se inscriben dentro de una tradición republicana.
La Declaración de 1789 ha inspirado lin gran número de textos similares en Europa y América Latina. La
tradición heredada de la Revolución francesa está también presente cn la Convención Europea de los
Derechos Humanos, firmada en Roma el 4 de noviembre de 1950.
Los Articulos de La Declara ción Universal de los Derechos del Ilombrc y del Ciudadano son
los siguientes:
I. Los hombres nacen y permanecen libres e iguales en cuanto a sus derechos. Las distinciones civiles sólo
podrán fundarse en la utilidad pública.
hombre. Esos derechos son la libertad, la propiedad, la seguridad y la rcsistcncia a la oprcsión.

III. La fuentc de toda sobcranfa rcsidc cscnciatmcntc cn la Nación; ningún individuo ni
ninguna COrPoraci6n
pucdcn scr rcvestidos dc autoridad alguna quc no emanc dircctamcntc dc ella.
IV. La libertad consistc cn poder hacer todo aquello quc no cause perjuicio a los demás. El
cjcrcicio dc los derechos naturales dc cada hombre, no tiene otros límites quc los que garantizan a los
demás miembros de la sociedad cl disfrute dc Jos mismos derechos. Estos ltmites sólo pueden scr
dcterminados por la ley.
V. La Icy sólo pucdc prohibir las acciones que son perjudicialcs a la' sociedad. Lo quc no está
prohibido por la ley no pucdc scr impedido. Nadic puedc vcrse obligado a aquello que la Icy no ordena.
VI. La Icy es cxprcsión de la voluntad dc ta comunidad. Todos los ciudadanos ticncn dcrccho a
colaborar en su formación, sca personalmente, sca por medio dc sus representantes. Debe scr igual para
todos, sca para Proteger o para castigar. Siendo todos los ciudadanos iguales ante ella, todos son
igualmcntc clegiblcs para todos los honores, colocaciones y empleos, conforme a sus distintas
capacidades, sin ninguna otra distinción que la creada por sus virtudes y conocimientos.
Ningún hombre puede ser acusado, arrestado y mantenido cn confinamicnto, excepto en los casos
determinados por la ley, y de acuerdo con las formas por ésta prescritas: Todo aquél que promueva,
solicite, ejecute o haga que sean ejecutadas órdenes arbitrarias, debe ser castigado, y todo ciudadano
requerido o aprehendido por virtud de la ley debe obedecer inmediatamente, y se hace culpable si ofrece
resistencia.
La ley no debe imponer otras penas que aquéllas que son estrictamente y evidentemente necesarias;
y nadie puede ser castigado sino en virtud de una ley promulgada con anterioridad a la ofensa y
legalmente
. aplicada-
IX. Todo hombre es considerado inocente hasta que ha sido declarado convicto. Si se estima que su arresto es
indispensable, cualquier rigor mayor del indispensable para asegurar su persona ha de ser severamente
reprimido por la ley.
X. Ningún hombre debe ser molestado por razón de sus opiniones, ni aun por sus ideas religiosas, siempre que
al manifestarlas no se causen trastornos del orden público establecido por la ley.

Puesto que la libre comunicación de los pensamientos y opiniones es uno de los más valiosos
derechos del hombre, todo ciudadano puede hablar, escribir y.publicar libremente, excepto cuando
lenga que del abuso de esta libertad en los casos determinados por la ley.
MI. Siendo necesaria una fuerza pública para garantizar los derechos del hombre y del ciudadano,
se constituirá esta fuerza en beneficio de la comunidad, y no para el provecho particular de las
personas a las que ha sido confiada.
Siendo necesaria, para sostener la fuerza pública y subvenir a los gastos de
administración, una contribución común, ésta debe ser distribuida equitativamente entre los
ciudadanos, de acuerdo con sus facultades.
MV. Todo ciudadano tiene derecho, ya por sí mismo o por su representante, a constatar la necesidad
de la contribución pública, a consentirla libremente, a comprobar su adjudicación y a determinar su
cuantía, su modo de amillaramiento, su recaudación y su duración.
XV. La sociedad tiene derecho a pedir a todos sus agentes cuentas de su administración.
XVI. Una sociedad en la que la garantía de los derechos no está asegurada, ni la separación de
poderes definida, no tiene Constitución.
XVÃ. Siendo inviolable y sagado el derecho de propiedad, nadie podrá ser privado de él, excepto
cuando la necesidad pública, legalmente comprobada, lo exige de manera evidente, y a la condición de una
indemnización previa yjusta.
5.2.3. La Constitución Francesa de 1791
La Constitución francesa de 1791, la primera constitución escrita de la historia francesa, fue
promulgada' por la Asamblea Nacional Constituyente y aceptada por Luis XVI el 3 de septiembre de
1791. Conterlia la reforma del Estado francés, quedando Francia configurada como una monarquía
constitucional.
Las antiguas divisiones administrativas eran sustituidas por los departamentos, cuyas autoridades serán
elegidas localmente.
La elaboración de las leyes correspondía a una Asamblea Legislativa. Votaba las leyes, los impuestos y
declaraba las guerras en la revolución francesa.
El poder ejecutivo quedaba en manos dc la monarquia, cl rcy ticnc cl podcr de nombrar y destituir a los
ministros.
El poderjudicial se otorgaba a unos tribunales independientes.
El sistema fiscal también fue modificado: se eliminaron los impuestos indirectos y sc implantaron
impuestos directos, cuya cantidad dependía de la riqueza que se poseyera (ya fueran tierras, propiedades
urbanas o negocios industriales o comerciales).
El sistema•dc crccción de los diputados de la Asamblea Legislativa era el siguiente: sc clasificaba a los
varones franceses (las mujeres quedaron excluidas) en "activos" (los que pagaban un determinado nivel dc
impuestos directos, tuviesen más de 25 años y supiesen leer y escribir) y "pasivos" (quienes, por no tener
propiedades o negocios, no pagasen impuestos o fuesen analfabetos). Sólo los ciudadanos "activos" elegían
a los electores dc su departamento. Dichos electores eran quienes escogían a los diputados provinciales para
Ja asamblea. A este tipo de elección se le llama• censitaria (sólo pueden votar los más ricos) e indirecta,
puesto que los cargos importantes no son votados directamente por la población, sino a través de sus
representantes.
El preámbulo de la constitución francesa de 1791 fue la Declaración de los Derechos del
hombre y del ciudadano: Preámbulo
Los representantes del pueblo francés, constituidos en Asamblea nacional, considerando que la ignorancia,
el olvido o el menosprecio de los derechos del hombre son las únicas causas de las calamidades públicas y de
la comapción de los gobiernos, han resuelto exponer, en una declaración solemne, los derechos naturales,
inalienables y sagrados del hombre, a fin de que esta declaración, constantemente presente para todos los

miembros del cuerpo-social, les recuerde sin cesar sus derechos y.sus deberes; a de que los actos.del poder
legislativo y del poder ejecutivo, al poder cotejarse a cada instante con la finalidad de toda institución
política, sean más respetados y para que las reclamaciones de los ciudadanos, en adelante fundadas en
principios simples e indiscutibles, redunden siempre en beheficio del mantenimiento de la Constitución y de la-
felicidad de todos. En consecuencia, la Asamblea nacional reconoce y declara, en presencia del Ser Supremo y
bajo sus auspicios, los siguientes derechos del hombre y del ciudadano:
Artículo primero.- Los hombres nacen y permanecen libres c iguales en derechos. Las distinciones sociales
sólo pueden fundarsc en la utilidad común.
Artículo 2.- La finalidad de toda asociación política es la conservación de los derechos naturales e
imprescriptibles del homb?e. Tales derechos son la libertad, la propiedad, la seguridad y la
resistencia a la opresión.
Artículo 3.- El principio de toda soberanía reside esencialmente en la Nación. Ningún cuerpo, ningún
individuo, pueden ejercer una autoridad que no emane expresamente de ella.
Artículo 4.- La libertad consiste en poder hacer todo aquello que no perjudique a otro: por eso, el
ejercicio de tos derechos naturales de cada hombre no tiene otros límites que los que garantizan a
los demás miembros de la sociedad el goce dc estos mismos derechos. Tales límites sólo pueden ser
determinados por la ley.
Artículo 5.- La ley sólo tiene derecho• a prohibir los actos perjudiciales para Ja sociedad. Nada que no esté
prohibido por la ley puede ser impedido, y nadie puede ser constreñido a hacer algo que ésta no ordene.
Aflículo 6.- La ley es Ja expresión de la voluntad general. Todos los ciudadanos tienen derecho a
contribuir a su elaboración, personalmente o por medio de sus representantes. Debe ser la misma
para todos, ya sea que proteja o que sancione. Como todos los ciudadanos son iguales ante ella,
todos son igualmente admisibles en toda dignidad, cargo o empleo públicos, según sus capacidades
y sin otra distinción que la de sus virtudes y sus talentos.
Artículo 7.- Ningún hombre puede ser acusado, arrestado o detenido, como no sea en los casos
determinados por la ley y con arreglo a las formas que ésta ha prescrito. Quienes soliciten, cursen,
ejecuten o hagan ejecutar órdenes arbitrarias deberán ser castigados; pero todo ciudadano convocado
o aprehendido en virtud de la ley debe obedecer de inmediato; es culpable si opone resistencia.
Artículo 8.- La ley sólo debe establecer penas estricta y evidentemente necesaritLS, y nadie puede ser
castigado sino en virtud de una ley establecida y promulgada con anterioridad al delito, y aplicada
legalmente.
indispensable detenerlo. todo tigor que no sca necesario para apcdcrarsc de persona dcbc scr
SCVcramente tvptitnido por la lev.
Articulo IO.- Nadie debe scr incomodado por sus opiniones, inclusive religiosas, a condición de que
manifestación no perturbe cl orden público establecido por la ley.
Artículo I La librc comunicación de pensamientos y de opiniones es uno de los dcrcchos más preciosos del
hombre; cn consecuencia, todo ciudadano puede hablar, escribir c imprimir libremcntc, a trueque dc
responder del abuso de esta libertad cn los casos por la ley.
Articulo 12.- La garantfa de los derechos del hombre y del ciudadano ncccsita dc una fucrza pública; por 10
tanto, esta fi)crza ha sido instituida en beneficio de todos, y no para cl provccho particular dc aquellos a
quicncs ha sido encomendada.
Articulo 13.- Para el mantenimiento de la fuerza pública y þara los gastos dc administración, resulta
indispensable una contribución común; ésta debe repartirse equitativamente entre los ciudadanos,
proporcionalmente a su capacidad.
Articulo 14.- Los ciudadanos tienen el derecho de comprobar, por sí mismos o a través dc sus
representantes, la necesidad de la contribución pública, de aceptarla libremente, dc vigilar su empleo
y de determinar su prorrata, su base, su recaudación y su duración.
Artículo 15.- La sociedad tiene derecho a pedir cuentas dc su gestión a todo agente público.

Articulo 16.- Toda sociedad en la cual no esté establecida la garantía de los derechos, ni determinada la
separación de los poderes, carece de Constitución.
Artículo 17.- Siendo la. propiedad un derecho inviolable y sagrado, nadie puede scr privado de. ella, salvo
cuando la necesidad pública, legalmente comprobada, lo cxija dc modo evidente, y a condición de una
justa y previa indemnización.
5.2.4. El positivismo Jurídico.- plantea que cl Derecho cs un conjunto de normas dictadas por los seres
humanos, a través del Estado, mediante un procedimiento formalmente válido, con la intención o
voluntad de someter la conducta humana al orden disciplinario por cl acatamiento de esas normas.
Antcccdentes dcl„positivismo jurídico.- A través dc la historia esta corriente ha tenido•distintas variaciones,
entre los cuales se encuentran: a) Los alemanes cn cl siglo XIX que lo denominaban derecho positivo por
posición (por los legisladores) en oposición al derecho natural; b) En el sentido de la Filosofía positiva por el
francés Augusto Comte (Ja actitud científica, es incompatible con los actividades metafisicas y aprioristas
concretándose a la experiencia sensible).
Un antecedente sumamente primitivo del positivismo juridico lo encontramos al inicio dc la Republica de
Platon cuando el dialoguista Trasímaco señala "Y así, cada gobierno establece las leyes según su
conveniencia: la democracia, leyes democráticas; Ja tiranía, tiránicas, y del mismo modo los demás. Al
establecerlas, muestran los que mandan que es justo para los gobernados lo que a ellos conviene, y al que
se sale de esto lo castigan como violador de las leyes y de la justicia. Tal es, mi buen amigo, lo que digo
que en todas las ciudades es idénticamente justo: Jo conveniente para el gobierno constituido. Y éste es,
según creo, el que tiene el poder; dc modo que, para todo hombre que discurre bien, lo justo es lo mismo en
todas partes: la conveniencia del más freite." bien podríamos considerar el resto del libro una respuesta a
este argumento.
Tipos de Positivismo Jurídico

El Imperativismo Corriente que consiste en que la ley válida es el múdato del soberano respaldado
por el hecho de una habitual obediencia. El Realismo Lo cual impone que el derecho es un fenómeno
social, una decisión o un proceso decisiones provisto de autoridad. El Lógico Hans Kelsen, uno de los
maximos exponentes del Positivismo. Juridico, define el Positivismo Logico cuando llega a la
conclusion que la ciencia jurídica al ocuparse de lo mandado jurídicamente es una ciencia normativa,
la cual para mantenerse dentro de los límites científicos aspira a librar a la ciencia jurídica de
elementos extraños, de juicios que no sea normativos. Ademas conoce el derecho positivo
Hans Kctsen pcrusador jurídico y político austriaco (Praga, 1881 - Berkeley, California, 1973). Este
profesor de Filosofia del DerechO de la Universidad de Viena (desde 1917) fue uno de los principales
autores de la Constitución republicana y democrática que se dio Austria en 1920, tras su derrota cn la
Primera Guerra Muridial (1914-18) y la consiguiente disgegación del Imperio Austro-Húngaro.
En 1929 pasó a la Universidad de Colonia, pero la ascensión de Hitler al poder le llevó a dejar Alemania
(1933). Tras unos años enseñando en la Universidad de Ginebra, pasó a la de Praga (1936). Finalmente, el
estallido de la Segunda Guerra Mundial (1939-45) le decidió a abandonar Europa, refugiándose en los
Estados Unidos (1940). Allí ejerció la docencia en la Universidad de Harvard, de donde pasó a enseñar
Ciencia Política en la de Berkeley (1942).
Kelsen defendió una visión positivista que él llamó «teoría pura del Derecho»: un análisis formalista del
Derecho como un fenómeno autónomo de consideraciones ideológicas o morales, del cual excluyó cualquier
idea de «derecho natural». Analizando la estructura de los sistemas jurídicos llegó a la conclusión de que
toda norma emana de una legalidad anterior, remitiendo su origen último a una «norma hipotética
fundamental» que situó en el Derecho internacional; de ahí que defendiera la primacía del Derecho
internacional sobre los ordenamientos nacionales.

Su concepción del Derecho como técnica para resolver los conflictos sociales le.convierte en uno.de
los principales teóricos de la democracia del siglo XX. Entre sus obras destacan: De la esencia y valor de la
democracia (1920), Teoría general del Estado (1925) y Teoría pura del Derecho (1935).
Contrariedades y del positivismo jurídico

Dexfro de la corriente del Positivismo Juridico la vision que mas cobro perdurabilidad en el tiempo ha sido la
que se denomina como "positivismo analítico", o más sencillamente "concepción analítica del derecho".
La filosofia analitica se caracteriza por la primacía otorgada•aPestudio del lenguaje gomo "lugar" filosófico,
por el uso de métodos de carácter analítico-descompositivo en el estudio de ese lenguaje; y por su
concentración en las problemáticas lógicas, metaéticas y de la acción humana, con la consiguiente preterición
del resto de los temas de la filosofia práctica, en especial de los ético-normativos.
En la actualidad muchos filosofos y juristas dicen que el positivismo jurídico se encuentra en crisis,
debido al redescubrimiento de la eticidad del derecho, sin embargo esto no que la corriente
predominante en la filosofia jurídica actual haya al iusnaturalismo clásico; es más, ni. siquiera que
se considere a sí misma como propiamente iusnaturalista. La crisis terminal del positivismo jurídico
es motivada principalmente por su incapacidad para dar respuestas aceptables a los más exigentes
problemas etico-jurídicos de la sociedad. A pesar de esto, se observa una importante tendencia,
entre pensadores no-positivistas o antipositivistas que afirman que es necesaria la búsqueda de una
nueva vía que, sin recaer en el temido iusnaturalismo, provea al derecho de cienos elementos que
aparecen como racionamente indispensables: ante todo, de una justificación racional de la
obligación jurídica, mas allá del mero factum del poder coactivo, sea éste estatal o social; y en
segundo lugar, de una instancia de apelación ética, desde la cual sea posible juzgar crítica o
valorativamente los contenidos del derecho positivo.
Preguntas de Control
¿Quiénes son los representantes del pensamiento con relevancia para el derecho en la edad
moderna? 2- Explique la importancia del pensamiento de Maquiåvelo para el Derecho de la edad
moderna 3- ¿Cómo era la organización del sistema feudal (el feudalismo)?
4- ¿Cuando aparece el positivismo como sistema dcl derecho?
5- Desarrolle el pensamiento de Santo Tomas de Aquino, y el derecho natural 6-
¿Quiénes son los principales autores del positivismo? 7- ¿A que se llama el periodo de la
Ilustración?

EñA+k q
o. t.- Persona.-
Los Rom:mos a lo largo de su historia fileron evolucionando en la concepción de lo que cs persona, sin cmbargo
nunca llegamn a darle una definición clara, no obstante cl Digesto, cn sus libros 1, 5, 2 menciona que "la causa de
la constitución de todo Derecho es el hombre".
Persona es la palabra que utilizaban para las mascaras que de los personajes cn cl teatro romano Pcrsonae.
En Roma no todos los hombres o ciudadanos tenían plena vigencia de sus derechos, así para scr plenamente
capaz se necesitaba tener tres condiciones: el Status libertatis (ser libre), Status civitatis (ser ciudadano
Romano), Statusfamiliae (ser jefe de familia), la posesión dc estos Status formaba la personalidad o capacidad
jurídica plena-
individuos, con finalidad determinada,
necesidad dc respondcr a una cxistcncia
p. r. 1.- Principio y extinción.- La persona fisica inicia su personalidad con cl nacimiento, a c.%t0 loa sabiniantJ%
acotaban que cra necesario que cl nacido hubiera respirado, mientras que 103 proculcyanos establecían además
debla llorar o gritar, Justiniano dccide que Ja idea sabiniana cra la mas acertada.
La concepción sólo cra importantc a ros cfcctos sucesorios y para determinar los status del concebido en caso de
que Ja madre pcrdicra la libcrlad o Ta ciudadanía romana, durante la gestación, bajo cl prcccpto de que "en cuanto a
él lo bencficic cl concebido sc ticnc por nacido".
La persona fisica sc extingue por la mucrtc, también cn la época clásica se desarrollo el concepto de presunción de
muerte, que se daba cn los casos dc desaparecidos cn las guerras.
9.2.- Capacidad.- La plena capacidad jurídica, sólo la tenla cl hombre llamado para cl Derecho Romano, el
Caput quc poscfa los tres Status libertatis. civitatis, y familiae, entonces sc diferenciaban dos clementoa
complementarios entre sf de la capacidad: Ja capacidad de derecho y la capacidad de obFar.
Capacidad de dcrccho.- Era la qùe cl hombre que poseía los tres status, tenía por el simple hecho de ser sí mismo,
era la potestad de scr sujeto beneficiado por los derechos.
En este scmtido Jas incapacidades relativas, de Derecho, se presentaban por ejemplo en:
El gobernador de provincia, no podía casarse con una mujer domiciliada en su jurisdicción, tampoco podía
adquirir la propiedad de inmuebles dentro de esta jurisdicción.
Los tutores y. curadores, estaban imposibilitados de adquirir bienes dc sus pupilos.
Capacidad dc obrar.- Era la que el hombre con capacidad de Derecho tenía, cuando además de poder gozar del
Derecho podía hacer valer este, por sí mismo.
La incapacidad de hecho o de obrar se presentaba en:
Los impúberes, hasta los siete años de edad (minor infans), porque como no tienen discernimiento no
podían realizar por sí mismo negocio jurídico alguno, entonces tenían incapacidad de obrar absoluta, y de los
siete a los doce años (maior infans) tenían incapacidad dc cbsar relativa.
Los dementes (furiosi mentecapto también se encontraban en incapacidad de obrar absoluta-
9.2.1.- Causas Modificativas dc la capacidad.- Se puede mencionar con claridad que las causas
modificativas de la capacidad, estaban orientadas según la capacidad, sea de derecho o de obrar, que
afectaban, así tenemos a las siguientes:
a) Honor Civil (infamia, turpitudo, intestabilidad).- La existimatio que es el estado de diB1idad ilesa, era de
vital importancia para los Romanos, debido a que el honor, permitía a los ciudadanos gozar de los derechos
civiles, la perdida de la existimatio implicaba la perdida de los derechos, por disminución del honor público
del ciudadano.
a. 1) Infamia.- Era la declaración que derivaba en la imposibilidad del ciudadano de comparecer en juicio,
ejercer la abogacía e intentar acciones populares.
Se imponía la declaración de infamia a: los condenados por delitos públicos, desde la era imperial también por
delitos privados como la rapiña, el hurto, las injurias, el ejercicio de profesiones y oficios inmorales como ser
actor, usurero, dueño de casa de prostitución, también eran infames las mujeres viudas casadas antes del año de
luto, los hombres bígamos, los declarados en quiebra, los perjuros, los soldados expulsados del ejército, etc.
a.2) Turpitudo.- La infamia de hecho, que se aplicaba a los ciudadanos que no vivían de forma honorable como
no estaba definida por ley, se aplicaba directamente por la sociedad en contra de la persona sin honor.
a.3) Intestabilidad.- La costumbre rígida, objetivizada con la Ley de las XII Tablas, definió que a los
hombres que no vivían de forma honorable, se les podía aplicar la intestabilidad que prohibía la realización
de actos jurídicos en los que participaban testigos.
b) Religión.- La modificación a la capacidad por motivos religiosos se da sólo a partir de la época

Constantino con el advenimiento del Cristianismo como religión oficial del Imperio, entonces los
disminuidos en su capacidad fueron los herejes, apóstatas, maniqueos y especialmente los judíos, que no
podí

suceder por cansa de cjctcer cargos públicos, ni tampoco contracr
matrimonio o tener cti%tiattos, soclnt.- Se dio desde cl 'inicio de Roma hasta
mediados de la Era Republicana, como ya sc observó cn cl caso de toq ptcbcyos que
no podfan cjercer dcrcchos y que poco a poco pudieron obtcncr igualdad.
Esta fue una Ctlt1St1 dc disminución o de aumento de Ja capacidad, asf
observamos a tos actores, y otros que til dedicarse a esos oficios adquirlan la
declaratoria dc infamia y veían disminuida su capacidad.
forma obsetNttmos que cl gobernador de provincias durante cl tiempo que cjerc(a funciones no pod(a,
casarse con mujeres o adquirir bienes inmuebles en su jurisdicción o manumitir esclavos, ni prestar dinero con
interés.
Fil trato diferente y preferencial se encontraban los soldados del ejército que poscfan privilegios especialmente
en testamentaria.
c) Domicilio.- El domicilio podfa ser clcgido voluntariamente, pero en algunos casos como los desterrados
(donde se detenninaba) y las mujeres casadas (en cl domicilio del marido), cl domicilio cra obligatorio y
fijado por las autoridades.
t) Edad.- Afecta a la capacidad dc obrar, se distinguió a los impúberes menores (de 0 a 7 años) y mayores (de
8 a 12 mujeres y 1'1, varones), los primeros tcnfan incapacidad absoluta de obrar, mientras que los segundos
posefan incapacidad relativa y solo podían actuar en los negocios jurídicos que los beneficiaren.
para los impúberes menores y mayores, incluso para los púberes (dc 14 a 25 años), existía una persona quien
era responsable del cuidado de los intereses de estos, cuando no estaban sometidos a un paterfamilias, se
llamaban tutores y curadores, que eran designados por el magistrado.
g) Sexo.- Afectaba sólo a las mujeres, que hasta la época clásica, no tenían ninguna capacidad de obrar o de derecho,
debido a que siempre estaban bajo la tutela, ya sea del pater o del marido o del tutor, y solo podía realizar negocios
jurídicos que la beneficien patrimonialmente.
h) Enfermedades corporales y mentales.- Sc aplicaba restricciones determinadas de acuerdo al caso:
Los ciegos, no podfan testar sin fotinas especiales a su discapacidad.
Los sordos y mudos, no podían realizar actos que impliquen oralidad.
Los eunucos, no -podían contraer matrimonio y desde Justiniano tampoco adoptar.
Los locos (furiosi), y los imbéciles (dementes, mentecapti), tenían incapacidad absoluta de obrar, pero el
Derecho Romano les reconoció capacidad sólo para los momentos de lucidez, sus bienes estaban bajo
administración de un curador.
i) Prodigalidad.- Era•aquel que teníala manía de dilapidar sus bienes, esta incapacidad relativa la imponía el
magistrado y sólo tenían la facultad de realizar negocios jurídicos que lo beneficiaren.
9.2.2.- Capitis Deminutio.-

Se trata de una modificación a los status de los ciudadanos en ese sentido existían tres formas:
Maxima capitis deminutio.- Que era la perdida del Status Libertatis, es decir que el ciudadano dejaba de ser
libre, por convenirse en esclavo de acuerdo a las causales establecidas por ley, esta también implicaba la
perdida de los otros dos status el civitatis y familiae, por tanto perdía todos Jos derechos civiles y dejaba de ser
considerado persona, para ser considerado cosa.
Media capitis deminutio.- Era la perdida del Status civitatis, es decir que dejaba de ser ciudadano romano,
aunque mantenía la libertad, se daba en los casos de destierro, aplicación de interdicción y cuando el ciudadano
voluntariamente dejaba de ser romano y adquiría otra ciudadanía, la perdida del Status civitatis implicaba la
perdida del Statusfamiliae.
Minima capitis deminutio.- Que en realidad no era una perdida como tal sino mas bien una modificación al
statusfamiliae, que se daba en los casos de la mujer casada, la adopción y del hijo emancipado.
9.2.3.- Status Libertatis.-

La plena capacrana Juna'ca y ac oorar soto poata ser cjcrcraa por aquena petsona que visto la libertad cra cl
prirncro y principar de Jos status del capot, cn esc sentido la libertad según cl Digesto es "la natural facultad
de haccr lo quc place a cada cual, salvo si algo Io prohibe por la fuerza o por la ley"
La perdida dcl Status libcrtntis, implicaba la dc todos los derechos de las personas, equiparable a una muerte
civil c incluso a una mucrtc temporal, ya que existfan condiciones quc hacían cesar la esclavitud, en la que

entraba el hombre que dejaba de scr libre, para scr considerado.una cosa, bajo propiedad de un Verdadero
hombrc Jibrc.
9.3.- La esclavitud.—
En Roma, fue una institución dcl Derecho de Gentes, por la que alguien es sometido, contra la naturaleza, al dominio
de otro, en contra posición dcl Derecho Natural que definía que todos los hombres nacen libres e iguales.
Las causas para cl sometimiento a la esclavitud eran las siguientes:
a) El nacimiento de un hijo de madre esclava, salvo que la madre hubiera sido libre en algún momento de la
gestación.
b) Los vencidos y cautivos en guerra, se convertían en esclavos.
c) . Los cautivos romanos, que caían ante el enemigo también eran esclavos, pero si escapaban y retornaban a
Roma, se restituían al status en el que se encontraban con anterioridad.
d) El ciudadano libre, que caía esclavo y morfa en ese estado, se entendía que habría muerto en el momento dc
caer en la esto para dar validez a los testamentos.
e) .. Los condenados a penas capitales y de trabajos forzados.
f) Las mujeres que tuvieran relaciones concubinarias con esclavos, caían en esclavitud si desobedecían las tres
advertencias.
g) Los lib(Ttos ingratos, es decir los esclavos manumitidos que no respetaban a su antiguo amo.
9.3.1.- Condición iurídica del esclavo.-

Por principio del Derecho Romano el esclavo estaba considerado como cosa, equiparable a un animal o a un
Inmueble, transferible, en ese sentido estaba sometido al dominio de su amo.
Como producto de Ja evolución del Derecho romano a través de las diferentes épocas, el concepto de esclavo
equivalente a cosa, fue cambiando reconociéndole la naturaleza humana, por lo que se creó un tipo de matrimonio entre
esclavos contubernium, de igual forma obtuvieron el reconocimiento pleno del culto privado por lo que debía
enterrárseles tal cual sean hombres libres y poseían voto y vos dentro de las decisiones familiares.
También en la época clásica se suavizaron los poderes del amo, entonces:
El amo ya no podía arrojar a las fieras al esclavo sin sentencia judicial.
El abandonado por su amo, era liberado.
El amo que mataba a su esclavo era condenado por homicidio.
Se obligó al amo cruel a vender a su esclavo.
Se autorizó al esclavo a ejercer una acción de injuria contra el amo que le hubiera dañado el honor.
a) Peculio.- Debido a que el esclavo no tenía ninguna capacidad jurídica, no podía poseer bienes, no obstante,
se autorizo al amo a entregar un conjunto de bienes pequeños con el objetivo de que el esclavo se beneficiare
de sus frutos, la propiedad la conservaba el amo, esto era llamado el peculio.
b) Relaciones Patrimoniales.- El esclavo no podía adquirir úgún bien para sí, aquello provocó que todo
beneficio que se obtenía como producto del manejo del peculio, beneficiaba y enriquecía al amo, no obstante
como el esclavo no era sujeto. de derecho, las personas que se veían perjudicadas con algún• negocio
realizado con el esclavo no podían reclamar ni al esclavo, por que no era sujeto de derecho, ni contra el amo,
porque no fue el quien realizo el negocio jurídico, lo que provocó la necesidad de crear nuevas acciones.
c) Acüones adiecficiae qualitatis.- La situación que solo permitía que el esclavo beneficiara al amo,
pero no lo perjudicara, fue corregida en el periodo del Derecho Honorario, añadiendo una
responsabilidad adicional al amo, para que respondiera por la deuda, hasta el monto del peculio o
hasta el limite de los beneficios que hubiera obtenido por la realización del negocio jurídico. del
esclavo.
d) noxalis.- Era la acción que se podía iniciar contra dc los amos, cuyo esclavo había cometido un dclito, para que este lo entregue o
en su caso podia pagar la indemnización por cl daño causado, esta acción se iniciaba en contra del amo, bajo cuyo dominio se
encontraba cl esclavo al momento dc la acción. En la misma situación se encontraban, los animales que provocaban daño y los
hijos dependientes del paterfamilias, salvo que la entrega para reparación del daño, lo convertía en hijo emancipado, mientras que
el esclavo segufa siendo esclavo.
9.3.2.- Extinción de ta esclavitud.-

La extinción de la esclavitud podía darse por un acto voluntario del amo, esto se llamaba manumisión y podía ser
solemne, no solemne o por mandato de la ley.
a) Manumisiones solemnes.- Existían tres formas de manumisión solemnes; la vindica, por censo y por
testamento, todas convertían al esclavo en libre y ciudadano.
Mantonissio vindicta, consistía en un acto solemne en que participaban el amo, el esclavo, un magistrado y un
tercero que era el adsertor libertatis, éste último tocaba con una varilla al esclavo enunciando las palabras "eres
hombre libre" ante el silencio o afirmación del amo, se consolidaba la libertad, proriunciando la addictio
libcrtatis.
Manumissio censu, simplemente con la inscripción del esclavo realizada por el amo, a las listas de ciudadanos para
el censo. Dejo de tener vigencia a fines de la República porque el censo cayo en desuso.
Manumissio testamento, era la voluntad del ciudadano al momento de morir, entonces el heredero debía cumplir
con esto por cualquier forma legal destinada a este fin.
b) Manumisiones no solemnes.- Existían varias.formas de manumitir esclavos, pero al lío ser.formales, solo se
les daba la calidad de latinos iunani, que no eran ciudadanos romanos pero que si tenfan capacidad de derecho y
de obrar, sin embargo no podían realizar testamentos por lo que sus bienes retornaban a poder del amo, al
momentö de morir. Vivían libres y morían como esclavos. Las formas utilizadas de manumisión no formal
fueron:
inter arnicos, declaración del amo enfre sus amigos de que el esclavo era hombre libre.
per epistulam, carta que se daba al esclavo dándole la libertad.
-per mensam, cuando el amo le permitía al esclavo sentarse en su mesa:
c) Extinción por ley.- Las leyes romanas, permitían formas obligatorias de manumisión:
Si el amo abandona a su esclavo gravemente enfeano.
Si vende al esclavo, con la condición de que el comprador lo manumitiese.
Si el esclavo, ejerciese de buena fe, la libertad por 20 años.
Desde Justiniano, si hubiera recibido las órdenes eclesiásticas.
e) Los libertos y el derecho de patronato.- Los csclavos liberados eran llamados libertos, mientras que los ciudadanos
libres que durante toda su vida seguían siendo libres, eran llamados ingenui.
Los libertos no podían casarse con ingenuis, esto solo fue abolido en la época de Justiniano, tampoco podían ser
magistrados, ni acceder al senado.
Los libertos debían reverencia al anterior amo, es decir que no podían demandarlo sin autorización del magistrado
o iniciar acción criminal que llevará con sí la tacha de infamia.
Como derechos del patronato, podía ser heredero del liberto, podía exigir el cumplimiento de ciertos y
determinados servicios, también debía el amo ejercer la tutela de los hijos del liberto a su muerte y asistir al
liberto en juicios.
Si el patrón o amo renunciaba a los derechos del patronato el liberto sc convertía en hombre libre y ciudadano, con
todos sus derechos, a la par del ingenui.
9.3.3.- Restricciones a la facultad dc manumitir.-
Augusto, en el año 2 a.c. sancionó una ley, por la que solo se podía manumitir nombrando c identificando al
esclavo, también impuso limites al número de esclavos que se podía manumitir por testamento, de la
siguiente forma, quien tuviera:
3 esclavos, hasta 2 esclavos.
De 3 a IO esclavos, podía manumitir, la mitad.
De ll a 30 esclavos, podía manumitir, un tercio.
dominio del tercero hasta el reintegro del monto pagado por el rescate.
El arrendatario de un fundo, estaba obligadö a permanecer en el mismo y no podía separarse del
fundo bajo pena de esclavitud, el amo no podía separar obligatoriamente al arrendatario del fundo.
9.4.- Status Civitatis.-

Este era otro de los Status del ciudadano romano, solo Io poseían quienes eran naturales de
Roma, posteriormente se amplió a los naturales de la península itálica y finalmente el año 212 Antonino
Caracalla define que se aplique a todos los hombres libres del Imperio.

En este sentido existían tres grupos de ciudadanos; los romanos, los peregrinos y entre ellos de forma intermedia
estaban Jos latinos.
a) Ciudadanos.— Eran todos los hombres libres romanos, nacidos de padres libres o nacidos de madre esclava
si la madre fue libre en algún momento de la concepción, también la adquirían los esclavos manumitidos por las
formas solemnes, y finalmente aquellos que recibían la ciudadanía por decisión del comicio o del emperador.
b) Peregrinos.- Eran los hombres libres naturales de pueblos miembros del imperio romano y que no eran
naturales de los pueblos enemigos, estos no estaban regidos por el lus civile sino por el lus Gentium o
Derecho de gentes, para lo cual se creo como ya hemos visto al
Los peregrinos también debían aportar un tributo especial y no podían vivir a menos de -100 millas a la
redonda de Roma.
c) Latinos.- Eran los hombres libres con ciertas restricciones al ejercicio de sus derechos, así existían tres clases
de latinos:
Latinos veteres.- Los descendientes de los antiguos habitantes de Laccio, una las ciudades, de la
confederación Romana, tenían todos los derechos públicos y privados, a excepción de la magistratura.
Latinos coloniarii.- Ciudadanos pertenecientes a las colonias de Roma, que poseían el ius comercii, por
tanto sólo podían testar, celebrar contratos y acceder ala propiedad romana, y solo podían votar si se
encontraban en Roma.
Latinos iuniani.- Los esclavos manumitidos no solemnemente, sólo podían realizar actos de comercio
con los ciudadanos romanos.
Los hombres libres y ciudadanos, podían ejercer el Status Familiae, que era la posición en la que se encontraban
en la familia así se diferenciaban en Sui luris, que eran los paterfamilias y los Alieni luris, quc eran la esposa y
los hijos.
El Sui luris, era el hombre libre y ciudadano, que no estaba bajo la potestad de ningún ascendiente, ya
sea pc m•uefle de este o por emancipación, a este se le daba la calidad de paterfamilias, ya sea que tuviera o
no hijc este status solo se le daba al hombre ya que la mujer según un principio romano aunque fuera Sui
luris, no poc ser paterfamilias por que solo era el principio y el fin de sí misma. Sólo estos gozaban de
plena capacidad jurídica.
El runs, los hijos, era la, la persona mujer, sometida las,mujcrcs nt y poder los hijos familiar, de los cualquicra•sea hijos no
emancipados, su edad o y las sexo, sin personas la cn este entregadasstatus delse encontraban la reparación de algún
daño por otro paterfamilias, no podían contraer matrimonio autorización para jefe y sólo podían realizar negocios que
bcneficicn al paterfamilias.

Las 9.7.- personas Pcrsona.s jurídicas, Jurídicas.-son ideales, ficticias y morales, debido a que respondcn a los intereses dc una
colectividad y mas allá de la personalidad dc cada individuo.
El Derecho Romano, solo reconoció aptitud de derecho a aquellas asociaciones de hombres, que tenían un fin determinado o a
las composiciones de bienes, reconociéndoles la aptitud de contracr obligaciones y ser sujetos
dc
Se diferenciaron en Asociaciones de personas (universitas personarum) y Conjunto de bienes (universitas rerum).
a) Universitas Pcrsonarum.- Existieron el populus romanus, que actuaba en el derecho privado, la

municipia y las coloniae, que tuvieron limitadasTacultades patrimoniales, por razones políticas cn la Era de la
República. Las mas típicas universitas personarum, fueron las corporaciones, (collegia, sodalicia y societas) a cuyos
miembros se llamaban socios (socii), se conocieron estas agrupaciones desde la época legendaria y con las XII
Tablas se admitió la realización de sus estatutos, siempre que no contradigan a la ley, sin embargo respondían
personalmente todos los socios por la corporación, y fue sólo hasta la época clásica que se separo la personalidad
individual y el aportado por los socios.
Para su conformación eran requisitos, que la corporación este formada por al menos tres socioS y que tengan
religiosas, gemiales, profesionales, lucrativas, etc.
Cada ente debía tener estatutos, directivos, un representante, una caja común o patrimonio independiente del de
sus miembros.
Para su extinción se daba 4 razones:
Desaparición de todos los socios.
Acuerdo voluntario de los socios.
Obtención o alcance del fin de la asociación. Decisión de autoridad estatal.
b) Universitas rerum.- Fueron especial y típicamente las fundaciones, comienzan a aparecer en la Era
Imperial, como un conjunto de bienes destinados a cumplir el objetivo por el que fueron constituidos, generalmente
se estructuraban como organizaciones de beneficencia y de culto, es por ello que con la del cristianismo fueron
administradas por la iglesia con finalidades de construcción de asilos, hospitales, orfelinatos, albergues, etc.
Recién en época de Justiniano, se reconoció personalidad jurídica a las fundaciones, para que:ese conjunto de bienes,
pueda contraer derechos y obligaciones.
Otra forma de universitas rerum fue la herencia yacente, es el conjunto de bienes del fallecido, entre la muerte y
la aceptación por parte del heredero, se le reconoció personalidad jurídica debido a que este conjunto de bienes
podía incrementarse o disminuirse durante ese periodo antes de la aceptación.
Preguntas de control.l- Explique las

características del caput
2- ¿Qué es la capacidad y cuales las diferencias entre la de derecho y la de obrar? 3-
¿Cuáles eran las causales modificativas de la capacidad en Roma y porque?
4- Menciones las manumisiones formales
Desarrolle las manumisiones no formales
6- Explique la diferencia de derechos del Status civitatis
7- ¿Cuáles son las causas modificativas de la capacidad?
8- Desarrollc Jas universitas pcrsonannn
CAPITULO 10- runs COSAS OS DERE nos PATRIMONIALES

IO. 1.- Las cosas su clasificncí6n.-
El vocablo res, que los romanos utilizaban para dcfinir a una cosa corporal, sc cnticndc ahora como aquella cota que
puede ser o no comoral y que además cs cl objeto dc las relaciones jurídicas.
Las cosas cntonccs son Jos objetos fisicos o espirituales, naturalcs o abstractos, cn los que sc cncuadran y a que se
rcfieren las relaciones jurídicas, cntrc particularcs.

Clasificación.- El Digesto y las Institutas, establecen una diferenciación entrc las res intra patrimonium y lag res
cxtra patrimoniunt, sin embargo esta clasificación resultaba un poco confusa rcspccto dc que un dctcrminado
momento estaban extra patrimonium y posteriormentc ingresaban al patrimonio,
complicada la norma que se dcbfa aplicar.
Para fines didácticos utilizaremos la clasificación que rcaliza Adolfo Arguello en su Manual de Derecho Romano, en Ja quc
cstablece que la clasificación más adecuada es:
Res in comercium, las cosas quc sc encuentra dentro del comercio humano y por tanto son y cnajenablcs.
Res extra comercium, las cosas que no están dentro del comercio y no son susceptibles de transferencia.
Res nullius, las cosas que no tienen•dueño.. -9
Res Dereleictae, las cosas que teniendo ducño fueron abandonadas.
10.1.1.- Res extra commercium.-

Las cosas quc se encontraban fuera dcl comercio, estaban determinadas así por mandato de la ley o por
mandato de los Dioses, en ese sentido cncontramos la difcrcnciación de:
Cosas fuera del comercio por mandato divino dc los dioses, o Res divini iuris.- Se encotfraban las:
a) Cosas sagradas, como•lætcmplos, .los utensilios quc sc utilizaban para las ceremonias, los donativos
hechos- a las divinidades;
b) Cosas religiosas, como Jos sepulcros y la tierra dondc sc enterraba a los cadáveres;
c) Cosas santas, los muros y las pucrtas dc la ciudad a los quc sc encomendaban a los Dioses.
Cosas fuera del comercio por mandato de la ley, o rcs humani iuris.- Se cncontraban las:
a) Las cosas comunes, que por Derecho natural pertenecían a todos, el aire, el agua, el mar y sus playas;
Las cosas públicas, que pertenecían a la comunidad, al Estado organizado, como los ríos y sus
orillas, los
b
/10/ c/ c) puertos Las cosas y las universales, vías públicas;haciendo referencia a la universalidad pero sólo de la comunidad,
entonces estas cosas pertenecían al patrimonio del pueblo o ciudad, como los tcatros, los foros, los baños
públicos, las pla•tas y
b. 1) Cosas corporales.- Son las cosas tangibles con existencia fisica, como un un animal,
fundo, etc.
b.2) Cosas incorporalcs.- Son las que no se pueden percibir con los sentidos, y
pcse a fisica existen para el derecho, como un crédito, el Derecho de servidumbre, etc. —S
c.1) Cosas mucblcs.- Son las cosas que por su naturaleza fisica pueden trasladarse de un lugar a otro, por
una fuerza exterior, también en esta categoría ingresan los semovientes que cran los animales, debido a que
pueden trasladarse ellos mismos.
c.2) Cosas inmuebles.- Son las cosas que por su naturaleza no pueden ser movidas del lugar donde se
encuentran como los findos y terrenos, en este sentido se dividen en fundos urbanos aquellos que tienen
edificaciones en él y fundos úticos si no están construidos o se encuentran fuera de la ciudad de Roma.
En los fundos urbanos o rústicos que se encontraban en la ciudad de Roma, se les otorgaba el ius italicum, por el que el
titular sujeto al Derecho Civil, -tenía el dominio o propiedad, mientras que sobre los fundos que se encontraban fuera de la
ciudad de Roma, el titular sólo tenía un derecho de posesión sujeto al pago de tributos.
d.l) Consumibles.- Son aquellas que en su prirñer uso, se destnyen fisica o económicamente. Alimentos o dinero.
Ct.4-õ
d.2) No consumibles.- on aquellas
quépucden ser utilizadas varias veces sin
destruirse o deteriorarse, salvo su desgaste
normal. Carretas, utensilios, ropa, etc.

e. I) Fungibles.- Son las cosas que se valoran de acuerdo a su cantidad o número,
reemplazadas con cosas similares en cantidad o número, como el trigo, varios y
alimentos e-2) No fungibles.- Son las cosas que no admiten reemplazo en cantidad por
o número, sus características, como las obras de arte, los esclavos o los fundos
determinados.•/Jo
f.l) Cosas divisibles.- Son aquellas que admiten división sin que dejen de ser útiles o perezcan, y de tal manera que
aquellas partes divididas mantengan su valor proporcional. y sean útiles, en estas se encuentran a IKg de aceite, o un
fundo, que puede ser dividido en varios copropietarios. ')
S
f.2) Cosas indivisibles.- Son aquellas que no admiten división porque de' de ser útiles a quien qüiere (e
adquirirlas operecen, como los esclavos 0 los animales, las obras de arte, etc.
ct(e
g.l) Cosas simples.- Son las conformadas por una sola unidad, como el animal o el esclavo. heclzo-s
g.2) Cosas compuestas.- Son las que luego de una suma de varias unidades simples, conforman una cosa con utilidad
superior, como una nave o un edificio. h
h.l) Cosas principales.- Son las que sirven a sus titular por su simple existencia, por ser sí mismas, como una pintura, o
un c
c-l--o•v
11.2) Cosas accesorias.- Son las que le dan relevancia a la cosa principal pero su existencia, está solo orientada a esta
finalidad, como el marco para la pintura o la piedra preciosa para el anillo.
i.l) Cosas fructíferas.- Son las que manteniendo su naturaleza y su destino, dan a su titular ciertos productos o
frutos, de tal manera que separando estos frutos se convierten en cosas autónomas de la cosas principal, así
tenemos a la leña de los bosques, Ja lana, la leche y las frutps, de igual manera los dineros p r arrendamiento de
fundos u otras cosas, que fueron llamados frutos civiles.
i.2) Cosas no fructíferas.- Son las cosas que no generan frutos, que por lo general son de adorno y no de utilidad, como
las estatuas, los accesorios de ropa, la ropa, etc.
10.2.- Derechos Patrimoniales.- -3 (OS

Esta es una categorización post romana, es decir del derecho moderno, sin embargo los romanos fueron quienes
34?'1dieron.las bases de los conceptos, para la estructuración de los derechos patrimoniales, que abarcan a los
derechos reales y a los derechos de las obligaciones, en ese sentid su puede decir que los derechos
tatrimoniales_ son: "Son satisfaccr los derechos ncccsidadcs emergentes y scr valorables dc las rclactones cn dinero"juritllcas
ucucn 10 soore patrimonio, quc puedcn

10.2. t.- Et Patrimonio.— 0040
Concepto Legal.- El patrimonio cs cl conjunto dc bicncs, dcrcchos y obligaciones, menos las deudas de cada persona,
sca natural o jurídica. fonna cl patrimonio. Concepto Económico.- El conjunto dcl activo, menos cl pasivo,
Concepto romano.- En la época romana, sc cntcndfa cl concepto Icgal, dc forma implícita, debido a que
3- nunca se desarrollo una tcorfa general dcl patrimonio, no obstantc,'patrimonium era cl conjunto de bicncs
Son entregados por el patcr, por tanto se suponía que si ct pater cntrcgaba bicncs, estos implicaban dcrcchos y
obligaciones y si por hercncia la persona rccibfa además dc bienes, también dcudas, entonces estas
conformaban cl patrimonio.
En la época clásica, el patrimonio comenzó a scr tutclado por la ley, por que sc entendi6 conformado, no solo
por cosas corpóreas, sino además por bienes, créditos, dcrcchos, acciones menos las deudas y las cargas.
rara los romanos cl patrimonio de forma intcgra podía scr transferido, como en cl caso dc la adrogación, la
legitimación y cl matrimonio cun manu, si ja mujer era persona sui juris. En la actualidad sólo se concibe
transfcrcncia de patrimonio, por causa de mucrte, por quc no puede existir una persona sin patrimonio,
aunque Jas deudas los bienes y derechos.
También para los romanos era posible que un patrimonio no tenga titular, como en cl caso de la herencia yaciente, cn
la actualidad no cs así porque incluso la herencia yaciente tiene un titular ideal en todo momento.
10-2.2.- Los Derechos Rcalcs.- lura in rc, era el Derecho sobre las cosas, para los romanos, porque entendían
que la relación jurídica quc relacionaba a una persona y una cosa, creaba un derecho en el que sólo existían dos
elementos, la personacomo sujeto activo del derccho y las cosas, como objeto de ese derecho.
Todo esto implicaba que la sociedad dcba respetar ese derecho del sujeto activo, absteniéndose de impedir cualquier
forma de ejercicio del derecho:
La ley romana protegía al sujeto activo, frente a terceras personas que intentaren menoscabar el disfrute del ejercicio
dcl derecho sobrc las cosas, con una acción típica; la ili rem.
a) Diferencias con los derechos dc las obligaciones.-

Los derechos de las obligaciones "son los dercchos emergentes de las relaciones jurídicas entre personas,
por los cuales uno o ambos pueden pedir la realización de actividades que comprender el dar, hacer o no
hacer algo, con finalidades de beneficio mutuo"
Por lo que observarcmos diferencias claras entre ambas categorías de derechos:

&-t/tA— Obligacionales Reales
-
1- ReJåción entre persona y cosa Relación El objeto entre es la actividad persona y de
persona.las personas.
2- El objeto es la cosa - Son oponibles solo al que debe dar, hacer, no hacer. a todos
oponibles
4- La preferencia es según el tiempo. - No hay - Son preferencia, únicamente todas temporales.las oblig. son iguales
5- Pueden ser perpetüos o temporales. - Nacen solo por acuerdo de partes.
6- Nacen transfieren por acuerdo fácilmente.de partes o por ley. No son transferibles, salvo
raras excepciones. 7- Se
b) Distintas clases de derechos reales.Se

clasifican en dos clases de derechos reales:
1- Los que se ejercen sobre las cosa propia (iura in re). Derecho de propiedad
o dominio.
La posesión, aunque no es un derecho es una situación que
puede crear derechos.
2- Los que se cjcrccn sobre cosa ajena (iura ir rca aliena). (Los scrvidumbrcs.
La culitcusis.
La superficie.
La Hipoteca, (aunque este se considera un derecho real de garantía actualmente)

Preguntas dc control.-
1- Explique la clasificación de las cosas cn roma, según Arguello.
2- Mencione 3 ejemplos de Res extra comercio humani iuris.
3- Explique la diferencia entre res mancipi y res nec mancipi.

4- Ejemplifique todas las clases de Res in comercio.
5- ¿Que son los derechos patrimoniales?
6- Desarrolle el concepto jurídico de patrimonio.
7- ¿Que son los derechos reales? Concepto
8- Mencione 4 diferencias entre derechos reales y derechos de las obligaciones.
11.1.- Concepto, elementosde hecho que el hombre

de la poscsión.-
Concepto.- Es un poder ejerce sobre las cosas, de forma tal que teniendo, detentando o guardando la cosa tiene
la intención de cuidarla y manejarla como lo haría su propietario, entonces produce consecuencias jurídicas.
La posesión es entonces idealmente previa a la propiedad, porque puede darse la situación que aquella persona
que tenga bajo su poder determinada cosa, no tenga sobre ella el poder de dominio y solo un conjunto de
derechos por debajo de la facultad de dominio, situación que se presenta en el usufructo y las servidumbres.
Elementos constitutivos.- Pösesión dénvä 'de' NO'Z latina pos.sessio que a su vez deriva de possidere que
Corpus.- El contacto externo, material o poder fisico que tiene la persona con la cosa. —J Animus.- La intención de
ejercer sobre la cosa los poderes de dominio o propiedad.
La posesión esta entonces conformada por estos dos elementos es decir el contacto o poder fisico con la cosa y la
intención de someter esta cosa al dominio de la persona y de manejarla como si fuera de su propiedad. Ejemplo.
Usucapión.
Así se diferencia de la tenencia que es la situación en la que se tiene el corpus, pero
no el animus debido a que se esta poseyendo en nombre de otro. Ejemplo. Inquilino,
Arrendatario, préstamo prendario.
4-Naturaleza Jurídica.- La Doctrina Romana no pudo definir esta situación mientras que
la doctrina dçç contemporánea es bastante contradictoria, es por ello que siguiendo el ;e
postulado de Federico Carlos Savigny,
/l
/cl Jurista Alemán de dedicado estudio del Derecho Romano, diremos que Posesión es un hecho, en primer lugar y que
posteriormente este hecho se perfecciona ante el Derecho al crear incidencias jurídicas.
a) Diferencias con la propiedad y la tenencia.-
Propiedad
Adquisición.-'Por modos solemnes o no
dea
Posesión Por aprehensión de co a
Extinción.- Por voluntad del propietario Por aprehensión de la cosa X perdida de aprehensión
Derechos.- Absolutos sobre la cosa Por perdida de la aprehensión Todo Solo de disfrute
En el tiempo.- Perpetua menos la modificación Perpetua, Temporal y definida
Defensa.- Acciones salvo intervención
Sin defensa, solo derecho
Elementos.- Animus y/o Corpus + registro Interdictos Solo Corpus
Prueba.- Titulo de propiedad Corpus y Animus Título de tenedor
Justo titulo

:tpatrciomn cn 1 .cy do XII y fueron en época pré
c}hsica, siempre de scr es In pm,•. socinl.
ties interdictos: Pnrtl Retener, Recupcrnr y Adquirir pottcsiOn.
pcOtbacioncs
parn retener In posesión o Interdicta retinrndae posses.slonls.interpuesto por un poseedor que
hubiera sufrido o que tuvierr, razonca para creer que sufrirá molestias
o a su posesión.
Si se trataba dc cosas inmuebles, sc utilizaba el proceso interdictutn uti possidetis, por el que el pretor prohibía toda
perturbación o molestia contra la persona que tuviera la posesión.
Si se trataba dc cosas muebles, el utrubi, se le daba quien había posc(do la cosa, por mas tiempo durante el año anterior a
la presentación del interdicto.
En la época de Justiniano, desaparece la diferencia entre cl uti pe'. sidctis y cl utrubi, así otorga protección al poseedor de la
cosa, siempre que la posesión sca sin violencia, sin c .ndcstinidad y sin precariedad.
b) Interdicto para rccupcrar la posesión o Interdicta recupcrandg :possessionis.-
El objetivo dc este procedimiento cra el de rcstableccr cn la posesió , a quien había sido despojado por un hecho
violento o ilícito.
El interdictum de vi, podfa ejercerlo quicn había sido despojado de la posesión por un hecho violento, además
buscaba la reparación de daños provocados por el despojo, sólo se podía ejercer dentro del año de sucedido
el hecho. También existió el interdictum de vi armata, que sc cjcrcía en contra de personas que habían despojado al
poseedor con el uso de las armas, y por ello se podía cjercer cn cualquier tiempo, sin plazo.
El interdictum de precario, podía ejercerlo quien había entregado una cosa a un tercero y este pese a la intimación de
devolución no lo hacía, entonces se podía ejercitar este interdicto y buscaba también la
• • - recuperación de la cosa, mas los daños provocados.
c) Interdicto para adquirir la posesión o Interdicta adipiscendac possessionis.-

Estas medidas no eran de defensa de la posesión como tal sino mas bien de adquisición, así tenemos:
Interdictum quorum bonorum, por el que el heredero pretoriano podía reclamar la posesión de toda la herencia
concedida por el magistrado.
Interdictum quod legatorum, por el que el heredero sea pretoriano o civil, podía reclamar la devolución de cosas
parte de la herencia que un legatario, se apoderó sin consentimiento dc él.
• Interdictum Salvianurn, por el que el arrendador, de un fundo podía reclamar la posesión de las cosas que se
encontraban en el ftndo y pertenecían al arrendatario que no cumplió con su obligación.
Interdictum possessorium, por ei que un acreedor preferente podía entrar en posesión de las cosas, de un deudor
insolvente, luego de un concurso de acreedor privilegiados.
Preguntas de control.-
1- Concepto de Posesión.
2- Explique y ejemplifique el corpus y el animus.
3- Mencione 4 diferencias entre propiedad, posesión y tenencia.
4- Diferencia entre posesión de Buena fe y posesión de Mala fe.
5- Explique el interdicto para retener la posesión.
6- Explique el interdicto para adquirir la posesión.

CAPITULO
12.1.- Concepto y Distintas especies de propiedad en la historia.-
Concepto.- Proviene de la voz latina proprietas que a su vez deriva de proprium que significa "10 que
pertenece a una persona", no obstante que los romanos no conceptualizaron la propiedad, la detallaron de tal
manera que
pouemos ue•vll que u titular el poder dc gozar y disponer plena y exclusivamcntc dc una cosa y dc dcfcndcrla
ante todos (crga omncs)" En el año 393 una Constitución Imperial dc Teodosio, creó una limitación quc hasta la
actualidad sc tiene cn los sistemas Icgalcs romanistas dcl mundo, quc es la expropiación, por causa dc utilidad
pública, calificada por ley, cuando una propiedad no cumple Ja finción social, csta sc convierte en la principal y
casi única restricción al ejercicio de los poderes que sc conficrcn al propi clario dc una cosa. clÆ
Derechos dc contenido.- Son Jos derechos de uso (utendi), disfrutc (fruendi), disposición o consumo (abutendi) y
reclamación y defensa en contra dc todos los que perturben sus derechos (vindicandi y erga onmcs).
+,z'dC-
F enc'//Ç-e£aractercs.- Absoluto, Exclusivo, Perpetuo c Irrevocable.
Absoluto, porque se pucde disponer y gozar de la cosa, como mejor le parezca al propietario, sin que nadie pueda
impedir su Jibre ejercicio, salvo las restriccfones establccidas por ley. Exclusivo, porque el ejercicio del dcrccho
solo le corresponde al propietario y cstc puede impedir quc cualquier otra persona puede ejercitarlo o disfrutarlo,
salvo el caso de la copropicdad.
Pcrpcluo; porque Ja propiedad se entiende que cs para siempre, salvo decisión del propietario o por ley.
Irrevocable, nadic tiene la facultad de quitar la propicdad a otra persona por voluntad propia.
Distintas especies dc propiedad cn Roma.-
Propicdad Quiritaria.- dotninium ex iure quiritum, que fre el dcrecho de propiedad romana por excelencia,
creado en Ja época del derecho quiritario, tenía para su defensa la actio in rem,. la reivindicatio. Exigía.para
su existencia que el titular fuera ciudadano romano, hombrc libre y sui iuris, por tanto no cra accesible para
los peregrinos.
Solo podía recaer en la res in commercium, para las cosas muebles y para las cosas inmuebles debían ser fundos
itálicos.
Para su adquisición debía hacerse formalmente, a través de la mancipatio, la in iure cesio, la usucapio, la adiudicatio
y la lex.
Propiedad Bonitaria-- Se daba en los casos en que faltaba uno dc los requisitos para obtener Ya propiedad
quiri(aria, por la labor de los pretores pcregrinos como fuente dcl derecho que al aplicar la equidad, creaban normas
mas justas, así cuando el sujeto era peregrino y no ciudadano, o cuando el fundo no estaba en suelo itálico, o si el
modo de transmisión no fue formal, podían acceder a tres formas de propiedad bonitaria:
a) Propiedad peregrina.- Para las propiedades de los peregrinos.
b) Propiedad provincial.- Para los fundos que sc encontraban fuera dc la ciudad de Roma, se les
entregaba a los propietario solo un derecho dc disfrute por posesión debido a que la propiedad se
reservaba para el Imperio, y el pueblo Romano.

c) Propiedad pretoria.- Se entregaba esta especie de propiedad a los fundos que se hubieran transmitido,
sin las formalidades exigidas por el Derecho Civil. Para la defensa de su derecho de propiedad, en el
momento de perder la posesión de la cosa, el propietario pretoriano, contaba con la actio publiciana,
que era una acción de similar a la reivindicación.
12.2.- Limitaciones legales al derecho de propiedad.-

En la época legendaria, el Derecho de propiedad romana, se caractcrizaba por la rigidez del derecho quiritario,
en ese sentido no conocía limitación alguna, salvo la obligación de respetar las dimensiones de las calles, por
donde todos podían pasar.
Posteriormente con la evolución del Derecho, y para la convivencia pacífica, se fue creando limitaciones
según el derecho público y el derecho privado:
a) Limitaciones de derecho público.- Se realizaban en razón a los intereses generales y tenían carácter
inderogable, así tenemos:
La prohibición de cremar y enterrar los cadáveres dentro de la ciudad así como fuera de ella hasta una
distancia de sesenta pies de los edificios,
El impedimento de retirar los materiales dc construcción, hasta que se hayan terminado las obrax
La prohibíción de demoler un edificio para especular con la venta de los

materiales. La obligación de conceder el paso, cuando la vía pública estaba intransitable.
El La deber facultad de los de buscar.y propietarios excavar de fundos minerales ribcreños en fundo de permitir ajeno,
entregando su uso al servicio un décimo de la del navegación.producto al propietario
y otro décimo al fisco.
La expropiación aparentemente se conoció en la época clásica, si bien no con ese nombre las finalidades eran las
se hacía cuando por utilidad pública (construcción de calles, acueductos u otros), se le compraba de forma
obligatoria el fundo para destinarlo a esos determinados fines.
b) Limitaciones dc derecho privado.- Se realizaban en atención al interés particular, por tanto podían ser
derogadas por voluntad de estos, derivan de las relaciones de vecindad y comenzaron a aparecer en la
época legendaria de Roma.
Si las ramas de un árbol ubicado en un fundo, perjudicaban al propietario del fundo contiguo, este
podía exigir al propietario del árbol que se poden estas ramas, si esto no era atendido el afectado podía podar
el árbol por sí mismo. (Ley XII Tablas)
El propietario de un árbol frutal, podía ingresar al fundo contiguo de otro propietario, con la finalidad
de recoger los frutos de este árbol. (Ley XII Tablas)
El propietario de un fundo sin acceso a camino público, tenía acceso de paso forzoso por el fundo que
le permita llegar a la calle.
Desde la época clásica se prohibía que las edificaciones no oscurecieran demasiado las
contiguas.
Todo edificio. nuevo debía ser construido a 12 pics dc los ya existentes y no podían ser mas altos de 100-pies..
Si las inmisiones, humos, aguas etc, de un fundo afectaban demasiado a los vecinos estos podían obligar a
cesaran laš inmisiones.

Nadie podía hacer construcciones que afectaren a los fundos Contiguos de tal manera que existan
mayores flujos plwÅales perjudiciales.
El propietario de un edificio ruinoso que atente contra la seguridad de otro fundo, podía ser
demandado para que preste garantía en caso de darse un derrumbe, si el propietario del edificio ruinoso, no
garantizaba, el pretor podía concederle la posesión perjudicadosy si. -aún no garantizaba, el pretor le
concedía la propiedad bonitaria.
12.3.- Modos de adquisición de la propiedad.-

12.3.1.- Modos originarios.- Fueron las adquisiciones de la propiedad, de una cosa que no tenía dueño anterior, o
que no mediaba la intención de trasmitir de una persona a otra.
12.3.1.1.- Ocupación.- La persona que tomaba posesión de una cosa que no- pertenecía a nadie, se hacía
propietaria de esta por ocupación. Se permitía en los casos de cosas del enemigo, animales salvajes, perlas,
piedras pieciosas, y demás objetos semejantes, incluso en la época post clásica se permitió para las cosas y los
fundos abandonados.
12.3.1.2.-Adquisición del tesoro.- Los tesoros, sean cosas materiales de altd valor, por la dificultad de encontrar al
antiguo propietario, al momento de encontrarse se reconocía la propiedad para el dueño del fundo, mas tarde con el
Emperador Adriano se cambió esto, reconociendo la mitad del tesoro para quien lo encontró y la otra mitad para el
propietario del fundo.
12.3.1.3.-Acccsión.- Cuando una cosa se adhiere a otra por obra natural o artificial, para integrarse a'mbas en un
mismo cuerpo, se producía la accesión, así tenemos:
De mueble a mueble:
Ferruminatio,- por la unión o soldadura de dos objetos metálicos, el propietario del principal adquiría la
propiedad del otro.
Textura.- si se hilaba .o bordaba, con hilos ajenos sobre una tela, el propietario de la tela adquiría la propiedad
de los hilos.
Tinctura.- Los óleos que pintaban a la tela, seguían la propiedad de la tela.

La scriptura.- La tinta que pintaba en un papel seguía la propiedad del papel.
La pictum.- La tabla o lienzo donde sc pintaba, scgu(a al propietario dc la tinta, porquc sc Consideraba
dc arte, u la pintura cn SI. De mueble a inmueble:
Siembra.- Las sctnillas seguran In propiedad dc la tierra.
Edificación.- Plantación.- Las Los plantas, matcrialcs scgufan dc construcción Ja propiedad y dc edificaciones, la tierra. seguían la propicdad
del fondo.
Dc inmucblc a inmucblc:
Aluvión.- Los incrementos dc tierra, quc los fundos ribcrcños adquirran, por la tierra y sedimentos que arrastra cl río.
Avulsión.- Los incrcmcntos de ticrra, quc los fundos ribcrcños adquirían, por el impulso repentino dc
los ríos quc arrancaban tierra, de un fundo y lo unían de forma permanente a otro fundo, cntonccs cl
propietario del Tundo rcccptor, sc convcrtfa cn propictario de la porción arrancada, del primer fundo.
Alvcus dcrclic(us.- Sc daba cuando un río público, cambiaba dc cauce, así los propietarios dc los
fundos ribereños, adquirían la propiedad dc csas ticrras de forma igualitaria cn co rclación con la
dimcnsión de fundos.
Insula in numinc nata.- La isla que cmcrgía un río público, que se dividía entrc los propietarios de los fundos
ribcrcños o para uno de acucrdo a su posición.
12.3.1.4.- Espccificación.- Sc daba cn el caso en que una materia prima cra transformada, así según los
sabinianos el propietario de la materia Plima era propictario dcl producto, mientras quc para los proculeyanos, el
artífice o transformador el propietario dcl producto.
12.3.1.5.- Confusión y conmixtión.- La confusión se daba en el caso de la mezcla de líquidos, de distintos
propietarios, sin crear una nueva cosa, la comixtion sc daba en el caso de la mezcla de sólidos (monedas), en

estos casos, cl derecho romano, reconocía una co propiedad, para los propietarios de las partes mezcladas.
12.3.1.6.— Otras formas dc adquisición a título originario.-

Adiudicación.- Era la forma de adquisición de la propiedad, en los casos en que el juez, determinaba la división,
separación e independencia de cosas, que se encontraban en co propiedad, así los co propietarios podían pedirla a
través de dos acciones la actiofamiliae e.rc.iscundae, que buscaba la partición de herencia entre co herederos y la
actio communi dividundo, que buscaba la división, cuandö la causa para la co propiedad no era la sucesión hereditaria.
Usucapión y Praescripto longi temporis.- Desde la Ley de las XII Tablas, se adquiría la propiedad, por la
posesión continuada por un determinado tiempo establecido en la ley.

Proviene dc la vos latina de UsUs que significa usar una cosa y capere, que significa tomar o apoderarse de
algo. Las XII Tablas definía que si existía posesión continuada por dos años, para los inmuebles se adquiría
propiedad, mientras que para Jas otras cosas se exigía un año.
La Usucapión para los romanos fue "la agregación dcl dominio mediante la continuación de la posesión, por el
tiempo determinado por ley"
Por la usucapión se adquiría la propiedad civil o quiritaria, por tanto estaba limitada a los ciudadanos
romanos, era el modo usual de adquirir esta forma de propiedad, cuando se tenía con carácter previo la
propiedad pretoria o bonitaria, como una especie de forma de corrcCción, de las formalidades incumplidas.
La Praescriptio longi temporis, antes de Ja fusión de los conceptos, se aplicaba para la adquisición de derechos
cuasi propietarios de los fundos provinciales, por tanto dejo de tener utilidad y diferenciación cuando en la Era
Imperial se dio la ciudadanía a todos los habitantes del Imperio, anulando el concepto de fundos provinciales. En
la época post clásica, mas concretamente como producto de la compilación de Justiniano, la Praescriptio longi
temporis y la Usucapio, se fusionaron para convertirsc en una sola institución.
Los requisitos necesariós para la adquisición de la propiedad por Usucapión fueron: res habilis, titulus, fides,
l- Res habilis.- Cosa hábil, lo eran todas las cosas, menos las cosas extra commercium, las hurtadas, las sustraídas
con violencia, las donadas a los magistrados en las provincias, los bienes del fisco, del príncipe y de las iglesias,
los bicnes dotales, y las cosas enajenadas por una mujer sin autorización y todas cuya enajenación estuviera
prohibida.
2- Titulus.- El Justo título, que cs el acto jurídico valido, que hubiera hcçho adquirir la propiedad a una persona, pero
que por uti dcrccto dc forma o dc fondo, no pudo perfeccionarse.
3- Fidcs.- La buena fc o creencia 'honesta del adquirente de que al momento de entrar en poscsi6n no se esta dañando
ningún bien jurídico, esto no implicaba que la mala fe sobreviniente afecte la usucapión.
4- Poscssio.- La posesión, es y fue cl elemento principal para la obtención de la propiedad por usucapión, esta
posesión debía ser continuada, pública y haber sido iniciada con buena fue.
5- Tempto.- La ley de las XII Tablas, determino una escala de tiempos, ya antes señalada, no obstantc en la época de
Justiniano, sc modificaron, asf tenemos:
Para, las cosas muebles, sc necesitaba 3 años.
Para las cosas inmuebles, 10 años entre presentes, es decir entre personas domiciliadas en la misma provincia, y 20
años entre ausentes, es decir los domiciliados en provincias distintas.
Para las cosas no mancipables 30 años y para las cosas del fisco, del principe o la iglesia, 40 años.
12.3.2.- Modos dc ad uisición derivativos:

Estos modos son aquellos en los que interviene la participación de un titular previo de la cosa, por tanto son
sucesiones inter vivos particulares.

12.3.2.1.- Mancipatio.- Fue el modo solemne mas común para transmitir la propiedad quiritaria o
dominium ex iure quiritum. Conocida desde antes de la Ley de las XII Tablas, consistía en el cambio de una
cosa por una suma de dinero, debía hacerse frente al pueblo y la cosa era valorada según una balanza que se
utilizaba.
Se utilizaba para Adquirir la propiedad de una res mancipi y estaba reservada solo para los ciudadanos
romanos. . En la época clásica, la mancipatio sc transfomo en una ceremonia simbólica, en la que
participaban 5 personas, como testigos, y una sexta que sostenía la balanza, si la cosa era mueble debía
estar presente, si era inmueble se la simbolizaba con una teja u cosa proviniente de esta.
El efecto fundamental era la transmisión del dominio de la cosa res mancipi y se atribuía valor legal a las cláusulas
adicionales como la reserva del usufructo o la constitución de servidumbres.
12.3.2.2- In iure cessio.- Fue una forma de transmisión de la propiedad quiritaria, que consistía en un
proceso de las acciones de la ley, en la que dos personas intervenían, una que era el adquirente y otra que era
el enajenante, en esc sentido se presentaban ante el Magistrado y declaraban su intención de realizar este
acto, entonces el adquirente hacía una especie de reivindicación simulada, en la que quitaba la cosa del
poder del enajenante y ante la no oposición de este, el Magistrado declaraba la propiedad, a favor del
adquirente.
Se utilizó antes de la aparición del sistema formulario procesal, especialmente para aquellas cosas que no eran
corporales. Finalmente perdió su vigencia en la época de Justiniano.
7.3.2.3.- Traditio.- Hasta la época clásica, solo se usaba para las cosas nec mancipi, posteriormente en la
época de Justiniano, comenzó a ser utilizada para todas las cosas, como la forma mas usual de trasmitir la
propiedad de las cosas.
Consistía en la entrega de una cosa, por el propietario a otra persona, con la finalidad de que este lo supla en
todo lo referente a su dominio.
Esta forma de transmisión de la propiedad, fue imponiéndose paulatinamente como la única forma,
desplazando a todas las demás, puesto que como elemento principal, se reconocía la voluntad del propietario de
transferir la cosa.
Las condiciones que se les eran impuestas, a los intervinientes, principalmente radicaban en la capacidad que ambos
debían tener de transferir y de adquirir, cosas.
Al finalizar la época Post Clásica, se comenzó a realizar actos escritos, a través de actas de los sucesos acaecidos,
supliendo así las formalidades teatrales de los actos solemnes romanos, cn ese sentido la traditio, fue sustituida
en el sentido de la entrega de la cosa, por la escritura del documento.
Para los inmuebles además de la formalidad escrita, se comenzó a exigir la inscripción del documento en los
registros públicos, para que la transferencia tenga validez.
Por causa
cuando cra
También podía ccsar cl dcrccho dc propiedad por mandato dc la Jcy, cn el caso dc la capitis dcminutio
máxima La propicdad no sc extinguía por la muerte del titular, pucsto que csta se transmitía a los SUCcsorcs
tcstamcntarios, ab intestato y a falta dc estos al fisco.
12.5.- El condominio y su rcg)amcntación.

La situación cn que sc encontraban dos o mas personas, titularcs dc la propicdad dc una cosa, sc llamaba
communio, lo que ahora es entendido por condominio o co propiedad, podía presentarse como expresión dc la
voluntad dc las pcrsonas, como cn las socicdades o universitas, en las quc los aportes eran de co propiedad de
todos los socios aportantcs o sin la necesidad de la cxprcsión de la voluntad dc las personas, como en el caso
de la hcrcncia con varios heredcros.
La co propiedad fue evolucionando a lo largo que lo hizo también el Derecho romano:

En el Arcaico consonium, cualquiera de los herederos del paterfamilias, podía disponer legalmente y
plenamente la totalidad dc Ja herencia, como si fuera un único propietario. Mas. adelante se comenzó a respetar el
derecho de todos los co heredcros, co propietarios, al momento de intcntarse transferencias.
Entonces nace el término de la propiedad ideal de los co propietarios de la cosa en lo pro indiviso, es decir que
todos los co propietarios, tienen el dominio dc la cosa, sólo desde un punto. de vista ideal, no fisico por la
funcionalidad de la cosa no permite división sin que se pierda esta.
Los romanos, de la época arcaica, determinaron que los co propietarios activos, podían adquirir las cuotas
propiedades de aquellos que habían abandonado, la cuota, asimismo dccidieron quc los•co. propietarios tenían en
derecho del veto, arite decisiones de algún co propietario dc afcctar la cosa de cualquier forma.
Posteriormente en la época clásica, cada co propietario tenía la facultad de disponer libremente de su cuota parte
ideal, sin embargo para los actos que afectaran al bien en general, sc nccesitaba del consentimiento de todos los
co propietarios.
En la época post clásica, se determina que el derecho de veto, solo puede ser ejercido si se beneficia a la co
propiedad, en cuanto a los actos que afectaban a la cosa en su integridad, se debía hacer prevalecer la mayoría de
.las cuotas.
Extinción del condominio.-

Podía hacerse cesar por decisión de los co propietarios o si no había acuerdo, por decisión judicial.
Cesaba voluntariamente el condominio, cuando los co propietarios llegando a un acuerdo dividían la cosa
común aplicando lo establecido.
La falta de consentimiento o la oposición de uno de los co propietarios comunes, abría la posibilidad de
iniciar las acciones judiciales, como la actio famliae erciscundae, si se trataba de co propiedad por herencia
o la actio communi dividundo, cuando la co propiedad devenía de otra situación que no era la sucesión
hereditaria.
La actio comuni dividundo, se ejercitaba para lograr la división de la cosa por decisión judicial, esta era
una acción mixta, puesto que no solo trataba la división de la cosa común, sino que además resolvía las posibles
prestaciones y obligaciones entre los co propictarios, quienes también participaban como demandantes y
demandados a la vez, de allí su carácter mixto.

一
Cia c'.22des±-id2d, qze p:dia 三: 0 2 ,
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7- Describa los requisitos de la usucapión 8-
¿En qué casos sc picrdc la propicdad?
Escaneado con
9- ¿Qué cs cl condominio?
10- Expliquc las formas dc constitución dc la co propicdad. I l- ¿Cuálcs son los
mccanismos de protección de la propiedad? 12- Explique la acción rcivindicatoria.
CAPITULd 13.- DERECHOS REALESSOBRE LA COSA AJENA (iura inrealicnaì

Como ya estudiamos dijimos que los dcrcchos patrimoniales son los dcrechós rcalcs y los derecho de las
obligaciones; y quc los derechos reales sc dividían cn aquellos sobre la cosa propia, como la propiedad y
aquellos sobre la cosa ajcna como la servidumbre, Ja enfiteusis, la superficie y de forma espccial, la hipoteca.
es? rea ( a Ja libertad. 0 nes J d e f'cc50 . 11
13.1.1. Concepto y clasificación'Kpñcanáéntonces el término al Derecho Romano diremos quc, servidumbre

es "El Derecho real sobre una cosa ajena constituido por un íündo en beneficio de otro fundo o sobre cualquic
cosa corporal y en ventaja de una persona"
Clasificación.- Según el Corpus Juris Civilis, las servidumbrcs sc clasifican cn Reales y Personales.
13.1.2- Principios clásicos dc las rcalcs o prediales.-

Por la servidumbre existía una sujeción permanente cntrc los fundos, uno que era el servil y otro que era el
dominante, porque podía ejercer una determinada actividad sobre cl otro fundo.
Perpetuidad.- Las servidumbres•rcalcs •se•ccnsidcraban inherentes al fundo en cuestión porque no interesaba las
constantes transferencias o sucesiones del fundo, ya sca del dominante o dcl scrvil, por que la servidumbre real siempre
pre existía, por tanto debía ser respetada. Por tanto se caracteriza por su perpetuidad.
Exclusividad.- Se constituían las servidumbres por su utilidad práctica para el ñindo determinado, por tanto no
podían ser ejercidas para un fin distinto.
Prestación de no hacer o tolerar.- Porque las scrvidumbres imponían a su titular siempre el tolerar lo que el
propietario del fundo dominante haga con la parie del fundo sometido a la servidumbre, y nunca implicaba una
actividad positiva, es decir que nunca obligaba al propietario del fundo servil a hacer algo.
Indivisibilidad.- Porque el fin al que estaba destinada la porción del fundo servil, era por su utilidad práctica,
necesario, por tanto si existía una división de propietarios en el fundo, la setÑidumbre *siempre permanecía
inmutable e indivisible.
Vecindad.- En cl sentido no de que fueran necesariamente fundos contiguos, sino que medie una distancia
cercana, que permitiera el ejercicio de la servidumbre.
Tipos de servidumbres rcalcs.- Se conocieron dos tipos, las rústicas o rurales y las urbanas, quc sc
determinaban según el fuido dominante, así si el fundo dominante era un terreno sin construcciones, la
servidumbre era rústica o rural, si el fundo dominante fuera uno con construcciones, entonces la servidumbre
sería urbana.
Rústicas mancipi.- I- Servidumbre de paso: Itcr; permitía cl paso a pie, caballo o en litera, Actus; permitía el
paso de carruajes y bestias; y Ja de Vía; que permitía cl paso de todo lo que necesite transitar.
2- Servidumbre de aqueducto: Que permitía transportar agua por medio del fundo sirviente al fundo dominante,
ya sea por acequias, tuberías, etc.
Rústicas nec mancipi.- Para sacar agua, para las neccsidadcs del predio dominante.
2- Para abrevar el ganado.
3- Para apacentar el ganado.
4- Para quemar cal, extraer greda o arena sin fines industriales.

Urbanas.- Estas no tuvieron la iinportancia económica que las servidumbres rurales, pero• se crearon para
aprovechar Jos beneficios que podrían brindar los fundos contiguos, así tenemos unos ejemplos como:
servidumbres de: Vertiente de aguas dc lluvia dcsdc cl propio tejado, Apoyo de viga, apoyo de muro, avanzar sobre
el fundo vecino los balcones, graderías y tejados, de prohibición del vecino de elevar el edificio a determinada
altura, no privar dc luz al vecino, de vistas, etc.
13.1.3. Constitu ción extinción defensa dc las servidumbr(S.-
La forma de constitución de las servidumbres, fueron facilitándose a medida de que el Derecho Romano, fue
evolucionando, en ese sentido las formas conocidas a lo largo de las épocas, fueron la voluntad de las partes, las
disposiciones mortis causa, adjudicaciones judiciales y la praescripfo longi temporis.
En los suelos Itálicos se debía realizar la mancipatio y la in iure cessio, de acuerdo a lo antes estudiado, en los
fundos provinciales, solo se necesitaba pactos seguidos de estipulaciones, medio que en la época clásica,
desapareció debido a la extinción de los fundos provinciales y los medios solemnes de transmisión. En la
época de Justiniano, se termino decidiendo que solo la voluntad era necesaria para la constitución de
servidumbres.
En cuanto a las disposiciones mortis causa, en la época de Justiniano se determinó que la servidumbre se constituía
cuando los servicios que un fundo prestaba de hecho eran permanentes.
En los juicios por división de co propiedad o de herencia, el ludex podía determinar la constitxición de
servidumbres, por las necesidades prácticas de los fundos.
En cuanto a la Praescrpto longi temporis, si bien fue permitida como forma de constitución de las servidumbres en
Ja época legendaria, durante la República, fue prohibida, finalmente en la época post clásica se admitió su
viabilidad como forma de constituir servidumbres.
b) Extinción de las servidumbres reales.l-

La renuncia del titular.
2- La pérdida del fundo dominante, del sirviente o de ambos.
3- La transformación del fundo sirviente enres extra commercium.
4- La confusión que acaecía, cuando la propiedad, sobre los fundos, dominante y sirviente coincidían en el
mismo titular.
5- La prescripción extintiva, es decir que la servidumbre se dejaba de utilizar. En la época-clásica durante 2
años, y la realización del propietario del fundo sirviente de una actividad contraria a la servidumbre, que
no tenga oposición del fundo dominante.
c) Protección de las servidumbres reales.-

Por la Vindicatio servitutis o Actio confessoria, que fue la acción, que podía interponerla el propietario del
fundo dominante en contra del fundo sirviente, con el objetivo de hacer que se detenga en la utilización de la
parte del fundo o edificación que estaba en contra de la servidumbre, debido a que esta era de carácter
imprescindible para el ñndo dominante y así deje de perturbar el ejercicio pleno de la servidumbre.
13.2. Servidumbres Personales- Usufructo.- í) Co reaf ¿ e(

1.3.2.1. Concepto y contenido de este derecho.- Para los romanos el usufructo era, "La servidumbre personal; por
la que una pa•sona puede usar una cosa perteneciente a otra persona y percibir sus frutos sin alterar su sustancia".
El usufructo abarcaba dos derechos de la propiedad el USIIS o titendi y el de percibir los frutos fructus ofruendi, en
consecuencia el propietario sólo conservaba el abutendi o derecho de disposición o consumo, porque le

usufructuario no puede disponer o consumir el bien, al punto de extinguirlo.
En cl usufructo cl pt•opictano, puede hanslcrtr la cosa, stn quc csia Itatlsic1úlICiü ü' usufructuario, al
rcconoccr cl dcrccho abutcndi al pjopictario, cra sólo un dctcntador dc la cosa y no. podía adquirir la
propiedad por cl transcurso dcl ticmpo.
La titularidad dcl usufructo podfa scr cntrcgada, tanto a personas naturales como a jurídicas, para cualquicr cosa,
salvo las cosas consumiblcs.
El derecho de usufructo sc cxtendfa a todo uso y goce, amplió mientras no afecte, transformc o destruya la cosa, cl
usufructuario no podía enajenar su derecho, pcro si podía ccdcr su uso.
El usufructuariQ podía haccr propio todo fruto tanto natural como civil, salvo aquellos quc exccdían cl concepto de
fn2to, como los hijos dc la esclava o las acccsiones, etc.
Principios dcl Usufructo.-
Inmodificable.- Con las prohibiciones de modificar cl destino o estructura dc la cosa y de realizar actos de
disposición sobre la cosa.
Intransferible.- Porque al ser otorgado a favor de deteminada persona el usufructo era personalisimo.
Temporal.- Se debía establecer el plazo dc uso y goce, si no se lo hacía la muerte del usufructuario extinguía el
usufructo y cn el caso de las personas jurídicas no podía exceder de los 100 años.
13.2.2. Constitución, extinción y dcfcnsa del usufructo.-
En la primera época de Roma, se Jo adquiría a fravés del legado, luego cn.la época clásica, se constituyo a través
de la in iure•ccssio, la•adiudicatio y la deductio, para los predios provinciales se recurría a los pactos con
En Ja época post clásica, los pactos con estipulaciones, se hicieron la forma mas común.
Sólo en el caso del hijo adoptado, el usufructo pcflenecfa al paterfamilias por imperio de la ley.
Extinción.- Podía operarse por renuncia.

.Por confilsión, cuando el usufructuario adquiría la propiedad de la cosa.
Por destrucción o alteración del destino de la cosa.
Por el no uso de las cosas muebles por un año y de los inmucbles por dos años.
Por muerte del usúrctuario.
Por capittis deminutio máxima y media. Por
vencimiento del plazo acordado.
Protección.- Con la Vindicatio ususfructus, el beneficiario podía demandar a cualquier persona que atente contra
su derecho, y mas directamente contra el propietario, también podía utilizar los interdictos posesorios.
13.2.3. Cuasiusufructo.-
Ha comienzos de la Era Imperial, se acepto la posibilidad de una forma de usufructo sobre cosas
consumibles, generalmente se adquiría por legado, pero se debía comprometer a restituir la cosa consumible
en la misma cantidad y especie.
13.3. Uso y habitación.-

El Uso era el derecho de obtener de la cosa todo uso cuantó sea posible, pero sin percibir ningún fruto, es decir
solo contenía el lus utendi exclusivamente, posteriormente en la época clásica, se admitió la posibilidad de que
el usuario, adquiera parasi y su familia frutos estrictamente necesarios, como las frutaš de los arboles, hortalizas
o alquilar una parte del fundo, sin dejar de vivir cn él.
El nacimiento, extinción, obligaciones y defensa, dcl uso, cran estrictamente los mismos que para el usufructo.

Habitación.- Se creo en la época post Clásica, con Justiniano, daba al habitante la posibilidad de vivir y arrendar
parte de la casa o fundo y PO Sc extingufa si el beneficiario no vivfa en ella, ni tampoco por la capittis deminu(io.
13.4. Enfiteusis.-
8.4.1. Formación contenido de CSIC derecho.-
Sobre los terrenos del Estado y las comunidades a él sometidas, sc acostumbro cn Roma, arrendar estos a largos
plazos cn beneficio de particulares, quienes pagaban un canon anual llamado vcctigal, los beneficiarios se
convertían en poseedores con los derechos de defensa que existían, no obstante estos arrendatarios de forma práctica
ejercían los derechos de Ja propiedad, porque podían usar gozar y disponer de la cosa.
El pretor concedió al locatario vectigalis, la posibilidad de defender su derecho, a través de una acción, actio
in rem, por eso se lo interpretaba mas como un derecho real, que crediticio.
Desdc la época de Justiniano se comenzó a arrendar los inmueblrr, de propiedad dinástica a largos plazo,
confiriendo al arrendatario un derecho llamado ius emphyteuticum, -nsteriormcnte esto alcanzo a las fincas
fiscales y finalmente a las propiedades privadas, 'es por ello que na .ió una especie de venta-
arrendamiento, debido a que cl eufiteuta poseía todos los derechos propietarios, pero d •bía pagar
anualmente un canon.
El nacimiento de esta relación, siempre se hacía a través de un contra de arrendamiento, no obstante se debía aclarar,
en quién recaía el riesgo de fuerza mayor, ya sea por desastre r.atural o humano, entonces si recaía sobre el
concedente (vendedor arrendador), era él quien sufría la perdida,.y si recaía sobre el concesionario (comprador
arrendatario), este debía continuar pagando el canon hasta el tiempo determinado en el contrato correspondiente. En el
siglo V el Emperador Zenon, definió que si el frndo se perdía totalmente, el afectado el concedente, pero si se perdía solo
una parte el afectado sería el concesionario.
En el Derecho de Justiniano, se determinó que la Enfiteusis, sería un derecho real, una posesión equivalente a
propiedad, finalmente si el beneficiario quería enajenar su derecho, debía notificar al propietario, porque este
era preferente a la compra, pagando el precio de la Enfiteusis oconsintiendo en.la venta del inmueble, para el
2% del precio de venta.
La enfiteusis caducaba, si se dejaba de pagar el canon o los impuestos fiscales por tres años.
13.5. Superficie.
13.5.1- Formación y contenido de este derecho.-
El derecho real sobre cosa ajena, transferible por actos inter vivos o mortis causa, por el que el beneficiario podía
disfrutar de una edificación hecha sobre terreno ajeno, se llamaba superficie.
Comenzó con la práctica det Estado y las ciudades de arrendar, los fundos de su basta extensión para que los
particulares allí puedan construir edificaciones y disfrutarlas, pagando un canon de arriendo.
Según el lus civile, todo lo que se construía con material ajeno en fuñdo de otro propietario, pasaba por accesión
a ser propiedad de dueño del fundo, sin embargo los particulares siguiendo el ejemplo del Estado comenzaron a
dar a través de un contrato el derecho dè construir en su fundo, con la obligación del superficiario de pagar un
canon de arrendamiento.
El pretor creó entonces el interdicto posesorio de superficiebus, para la defensa del derecho del superficiario del
disfrute de la edificación, esto se confirmo con Justiniano, quien creo una actio in rem, que podía ser oponible erga
omnes y transmisible a los herederos del superficiario.

El derecho de superficie nacía por, contrato, disposición mortis causa, por adiudicatio, o por usucapión, y obligaba al
beneficiario al pago del canon de arrendarhiento, mas los impuestos fiscales, como contraparte tenía sobrc la cosa
ajena, no obstante dc su caráctcr cmincntcmcntc crcditicio=

Los romanos al cntcndcr que cl patrimonio de un dcudor consistía garantía gcneral de los acrccdorcs, pero cn el
caso dc la insolvencia dc cstc pcrmiticron la posibilidad de las garantías pcrsonalcs (tercera pcrsona que
garantiza con sus bicncs la deuda dc otra pcrsona) y las garantías rcalcs, que recaían sobrc los bicncs del deudor.
13.6. r. Fiducia.- Consistfa en la entrega en propiedad al acreedor de una cosa que pertenecía al deudor, se
utilizaba la mancipatio o la in iure ccssio, y un pacto adicional, por cl quc el acreedor se obligaba de buena fe y
voluntad a devolver la cosa, al momento de pagada toda la deuda.
Para defender este pacto el deudor contaba con la actio fiduciae, de carácter personal, pero se encontraba en
/desventaja, no solo por no podcr disfrutar la cosa, sino por el peligro de que cl acreedor no re transfiera la mismav
13.6.2. Pigntrs.- El lus civile al ver las desventajas, dc la fiducia, creo el pignus, provocando que el propictario de
una cosa que se constituía en deudor, podía entregar sólo la posesión de la cosa, manteniendo la propiedad, con el
pacto del acreedor de restituir la posesión al deudor al momento de ser satisfecha la deuda.
No obstante fue un avance en los derechos del deudor, aun mantenía la desventaja de entregar la posesión de la
cosa- También tenía in interdicto de protección creado por el pretor.
13.6.3. Hpnotheca.-
La Hipoteca, file la forma de derecho de garantía cuasi real, sobre la cosa ajena, que poseía el acreedor sobre
la cosa del deudor.
La hipoteca fue el producto de la evolución de las formas de garantía y del relacionamiento entre acreedor y
deudor, al punto de hacer que ambos intereses estén perfectamcnte protegidos, así el deudor no entregaba la
cosa y podía disfrutar y percibir los frutos de esta, e incluso registrar otras hipotecas sobre la misma cosa; por
su parte el acreedor tenía un derecho preferencial de cobro al momcnto en que su deuda deje de ser pagada,
además por ser la hipoteca indivisible, persistía hasta el último pago realizado por el deudor y generalmente
este derecho hipotecario se encontraba inscrito en los registros públicos o de propiedad de la cosa.
13.6.3.1. Constitución dc Ja hppofheca.-

Podía recaer en toda res in commercio, por cuanto el incumplimiento derivaba en la venta de la cosa, para
posibilitar el pago al acrcedor.
En sus inicios la hipotcca solo era admitida, para bienes corpörales, posteriormente se extendió también para
derechos como, el usufructo, la servidumbre e incluso la misma hipoteca, además podía recaer sobre todo el
patrimonio o sobre determinados bienes.
Se constituía por voluntad privada, por resolución judicial o por mandato de la Icy. (el pupilo sobre tutor)
Efectos.-

En cuanto al deudor: Este tenía todas las ventajas y podercs amplios de la propiedad, mientras no afecte los
intereses del acreedor.
En cuanto al acreedor: Este tenfa tres derechos, de exigir la devolución dc la posesión, a cualquier detentador de
la cosa; el derecho de vender la cosa, si no se satisfacfa su crédito; y el aerecho de pagarse con el precio dc la
venta con preferencia a cualquier otro acreedor sin garantla hipotecaria.
13.6.3.2. Pluralidad dc hi otccas sobre una misma cosa.-

El Derecho Romano admitió la posibilidad de constituirse sobre un mismo bien, varias hipotecas que garantimban
diferentes deudas, en esc sentido, se determino que las hipotecas mas antiguas prevalcclan a las de fecha posterior.
La facultad de vender correspondía al primer acreedor hipotecario, los restantes sólo podían reclamar el saldo,
después de que el primero haya satisfecho su crédito.
Como emergencia de esa situación se creó el ius offerendi, que consistía cn el pago de la deuda, al
acreedor preferente, por un acreedor sin derecho preferente, con el objetivo de colocarse en el primer lugar
del concurso de acreedores.
De igual manera la sucessio in locurn, era la posibilidad que tenfa una tercera persona, que no era acreedor
del deudor, pero que pagaba al acreedor preferente, extinguiendo así la deuda primera del deudor, y
colocándose en el lugar preferente de hipoteca.
13.6.4. Extinción de estos derechos.Por

el pago de la deuda.
Por. destrucción de. la cosa.
Por exclusión del commercium. Por confusión.
Por renuncia expresa del titular de la hipoteca (Acreedor)
Por la praescripto longi temporis, prescripción extintiva del derecho
por el transcurso del tiempo, de 10 años entre presentes y 20 años entre
ausentes, si la cosa había pasado a dominio de un tercero conjusto
título.
Preauntas
1- ¿Qué es la servidumbre?
2- ¿Qué es el usufructo?
3- Describa el derecho de superficie
4-• ¿Cuáles eran los problemas que se generaban por la fiducia?
5- Describa los derechos de la prenda
6- Mencione tres servidumbres rustica mancipi 7- ¿Cuáles son los derechos
reales de garantía?
8- ¿Cuáles son los derechos reales sobre cosa ajena?
CAPITULO 14.- EL NEGOCIO JURÍDICO Y LA OBLIGACIÓN

14.1.- El Negocio iurídico.- Concepto y clasificación.-
El hecho y el acto jurídico.- Hecho es toda acción u obra del hombre o de la naturaleza que cae bajo la
percepción de los sentidos. Así existen hechos• que tienen consecuencias jurídicas y otros que no, es
por ello que se conoce dos clases de hechos: Los hechos simples y los hechos jurídicos.
Como hechos jurídicos tenemos por ejemplo a: El nacimiento, la muerte, los desastres naturales, la
avulsión, el aluvión, los accidentes de tránsito, etc., son aquellos hechos en los que no media la
voluntad del 'hombre de generar una consecuencia jurídica.
Los actos jurídicos, son en consecuencia aquellas situaciones, acciones o acontecimientos en lo que el actor:
tenga la voluntad de generar consecuencias jurídicas: Un contrato, el pago de impuestos, el voto electoral, etc.

Entrc los actos juridicos, cxislcn Jos tfcttos y Jos 111C'toS, CSIOS uttltnos reclvctt delitos,
tnicntras que Jos actos lícitos son Jo que ahora cstudiarcmos como los ncgociosjurídicos.
El Ncgocio Jurídico.- Es cl acto rcalizado por cl hombrc con la finalidad dc crcar consccucncias
jurfdicas con fincs lícitos, cs por esto quc rccibc Ja tutela dc Ja ley. Asf tcncmos difcrcntcs
clasificaciones dc negocios jurídicos:
1- Scgún cl número dc voluntades: Unilatcralcs (Testamcnto)y Bilaterales (Contratos)
2- Scgún su fin dc lucro: Oncrosos y Gratuitos (Donación).
3- Según los efectos en vida: Inter vivos o mortis causa.
4- Scgún sus formalidades: Formales y no formales.
5- Según su objeto o contenido: de los dcrcchos dc las personas y dc los derechos patrimoniales.
14.1.1.- EJcmcntos cscnciarcs y accidcnfalcs dcr negocio iurídico.-
¿-PrCSUPUCStos de Validez.- Estos supuestos, son los rcquisitos objctivos y Icgalcs
que la norma dctcrmina, para que los actos y negoÐpsjurídicos, tengan Ja protección
de las normas jurídicas cn general.
Según el svjcto y su cápacidad de obrar (presupuesto subjetivo), por el que se establece que las
personas incapacitadas de obrar como ros menores y los enfermos mentales, no pueden
rcalizar ncgocios jurídicos.
Según en vinculo entre sujeto y objeto y la legitimación entre las partes, (presupuesto
subjetivo- objetivo), por el que el sujeto dcbe tener la facultad de disposición del objeto
de la cosa, además no debe estar prohibido de esta disposición, asf los tutores no pucdcn enajenar bienes del
tutelado y los gobernadores dc -provincias, no podían adquirir bienes de las provincias que gobernaban.
Según la idoneidad del objeto del negocio, (presupuesto objetivo), por el que la cosa de que trata el negocio, debe
ser susceptible de la disposición, de la hagan las partes, por ejemplo las rcs in commercio.
Elcmentos cscncialcs.- Los negocios jurídicos dcpenden para su cxistencia, de Ja consecución de determinados
elementos, asf tenemos a: cl acto voluntario, el contcnido y la causa.
a) Acto Voluntario.- Es el elemento que provoca el nacimicnto del negocio jurídicO, es decir esa voluntad de
realizar el negocio, cxteriorizada a través de un acto rcal, (actos, palabras, firmas de contrato, estrecharse la
mano, exteriorización provocará efectos y consccuenciasjurídicas.
La declaración de la voluntad, puede scr expresa o tácita, en el caso dc la tácita, es un ejemplo el
heredero voluntario que sin haber aceptado la herencia con Jas formalidades de la ley, comienza a
realizar actos que hacen evidenciar su intención, como el pago de deudas dc causa habicnte.
En el Derccho Romano, se admitió la posibilidad de que el silencio sea una forma de demostración de la
voluntad cn el caso del paterfamilias que debía aceptar cl matrimonio de Ja hija, cuando conociendo de la
unión no manifestaba expresamente su oposición, de igual manera se tenía por confeso a quien debía asumir
defensa y no lo hacía-
b) Contenido.- El precepto que contiene Ja regulación que en él hacen los sujetos de sus intereses, según la
función económica que tiene. Así en los contratos cl contenido son las prestaciones de, dar, hacer o no hacer.
c) Causa.-Es el fin práctico que se busca y quc se constituye cn la función económica social dcl
negocio, así en la compra venta, la causa es el cambio de dominio por un precio de dinero.
Elementos Accidentales.- Son las distintas modalidades que las partes pueden introducir, para el momento en
que el negocio comience a tener eficacia, así estos podrían ser infinitos, no obstante se destacan: la Condición, cl
término y el modo.

a) Condición.- o con iczo, es la declaración accesoria, de voluntad, por la que las partes hacen
depender el nacimiento o extinción de un derecho a un suceso futuro e incierto.
Condición suspensiva.- Te doy 10 gallinas si, por esta ruta pasan dos caballos.
Condición resolutoria.- Si te divorcias, dejas de recibir la ayuda económica del paterfamilias.
En ei Derecho romano, la condición resolutoria no existía, así si se hablaba de condición se refería a la Condición
únicamente.
b) Termino.- o dies, es la declaración cierta de que la eficacia de un negocio sc mantendrfa, nacería o se al

momento de llegada cierta fecha. El término puede ser también suspensivo o resolutorio, pero a diferencia de la condición,
el término sc refiere a un acontecimiento que ciertamente y con certeza sucederá, por eso generalmente es una del
calendario. Los romanos conocieron cuatro tipos de termino, como: dies certus an certus quando Una fecha del calendario
dies certus an inceflus quando => El día de la muerte de una persona dies incertus an certus quando => El día en que la
persona cumpla 60 años.
dies incerlus an incertus quando => El día del matrimonio de una persona (muy asimilable a la condición).
-c) Modo.- o modus, es una declaración de -voluntad, unida al negocio jurídico, por el que se obliga
al beneficiario a hacer algo, como contra parte del beneficio, así en la donación, el modo podría ser la
obligación del beneficiado a erigir un monumento del donante.
14.1.2.- Ineficacia del ne ocio urídico.-
Nulidad.- Es la imposición de que el acto no ha existido para el derecho, por no cumplir con los
elementos . esenciales de existencia (consentimiento o acto voluntario, contenido y causa).
IXAnuÏabilidad.- porque alguno de La ros imposición elementos esenciales sobre un se acto encuentra que posteriormente
viciado, esta a forma su realización, de nulidad se se determina creo a partir su del invalideztrabajo
del derecho honorario, para lo que se facilitó la posibilidad de crear una ope exceptionis
14.1.3.- Representación y sustitución en la actividad negocia).

Los negocios jurídicos, pueden ser realizados a través de una persona, que representará a quien lo manda a
hacerlos, es decir un mandante y un mandatario, entonces el que rcaIiza.los-negociosA0bedeciendo un mandato,
crea los efectos de este negocio sólo para, el mandante, es decir los beneficios y perjuicios del negocio recaen
sobre el mandante.
En el momento en que el mandante voluntariamente encarga los poderes de representación a otra persona,
éste último se encarga facticamente del cumplimiento de las actividades que llevaran a cabo el negocio no
obstante los efectos de responsabilidad y otros, recaen sobre el man&nte.
14.2.- Vicios de la voluntad.-
Son las situaciones de la realidad, que crean susceptibilidad sobre la efectividad y libertad con que la voluntad
fue expresada, así esta puede ser anulada y por tanto el negocio -urídico también.
14.2.1.- Error.-
Es el falso conocimiento de una norma o de un hecho, que provoca la entrega de la voluntad, pero que por ese
falso conocimiento, el negocio provoca resultados inesperados o no deseados a quien los realiza.• cz»-75ea
14.2.2.- Dolo.-
Es la actitud del
contrario,
oz puede

maliciosa y consciente que busca obtener el consentimiento, de una persona, para la realización de un negocio
•urídico.
14.2.3.- Violencia.-
Es el atentado, directo sea moral o fisico, en contra de una persona, para obligar a esta a expresar su consentimiento
y voluntad, en el negocio jurídico.
Preguntas de control.-
1- ¿Que son los actos jurídicos?- concepto
contrato. Rotita y en t,"
actualidad? el o eontc•ntdo Jos contratos es
condición?
Vietttl'litðqtte los tipos de condición
es el término?
es la entte nulidad y anulabilidad?
son los vicios de la voluntad"' to- ¿Qué es el
error como vicio de la voluntad?
GA prrug„0 15.- 1)F.RF.Ç'tO OBLIGACIONES

t 5. Cppeepto y orígenes.es una palabra que provicn{ de las voces Intinas ob y ligare que significan
atadura, cn esc sentido se entendía que la persona. que tcnfa una obligación con otra csta atada a la potcstad
dcl primero, de ahí proviene el concepto actual en el Derecho Civil que dicc que: "Obligación cs una
relación jurídica, en virtud dc la cual una persona (acreedor) tiene cl derecho a exigir a otra un dctcnninado
comportamiento positivo o negativo, la de cuyo cumplimicnto afectará cn definitiva, a su patrimonio"
Entonces también se utiliza el término, para señalar no solo la rclaciónjurídica, sino también el deber que tiene
que cumplir el deudor a favor del acrccdor, dentro de la csfcra de las prestaciones de dar, haccr.y no hacer.
Origen y evolución histórica de la obligación.—

La doctrina, dice que la obligación nació emergente de la comisión de delitos, en Roma, en la primera época
existia la forma de reparación del "ojo por ojo y diente por diente", pero debido a que esto provocaba mas
problemas de los que resolvía, al perturbar la convivencia pacifica, se acepto la posibilidad de una composición
legal, por la que el delincuente debía reparar el daño cometido de acuerdo a una escala económica, a favor de la
_pesona dañada, entonces el delincuente estaba obligado a reparar de esa forma.
La Obligacióóen materia contractual, comenzó mucho tiempo después, en Roma con los nexi, que eran
los p e eyos empobrecidos, que para vivir debían pedir préstamos a los patricios, y como garantía de su
pago, ofrecían a su misma persona, por ello que al incumplimiento, se sometía a la prisión, hasta que
cumpla con la obligación, no obstante en 326 a- c. esto se suavizó con la prohibición de encadenar, dar
en venta y muerte a los
nexr-
A partir de esto, ya no existía una obligación pcrsonalisima, sino que el cumplimiento ligado al patrimonio del
deudor, que se considera como la garantía común de los acreedores.
Elementos-— El vinculo jurídico, los sujetos y el objeto o la prestación.

, -El vinculo jurídico.- Es la relación que existe entre deudor y el acreedor, expresada a través de
un comportamiento de ambas partes o de un documento, así tenemos, al contrato, el delito, el
cuasidelito, que crean la posibilidad de exigir el cumplimiento de la prestación, incluso coercitivamente.
Los sujetos.- Existen dos el activo o acreedor y el pasivo o deudor, que pueden ser persona fisica, como persona
jurídica, se individualizan a partir de cometido el delito o el cuasidelito o de firmado el contrato.
objeto o prestación.- Consistía en una actividad que debía realizar el deudor a favor del acreedor, que
para ser válida debía ser realizable fisicamente, posible jurídicamente, determinada o determinable, y
valorable en dinero-

Fuentes de Jas obligaciones.- Estas pueden ser innumerables, así como las relaciones las personas, sin
embargo, estudiaremos solo las que están mencionadas en las Institutas de Justiniano.
A Io largo de la construcción del Derecho Romano, estos decían que las obligaciones nacen de un contrato
o de un delito, no obstante esta cJasificación era muy restringida, es por ello que fueron cambiándose, hasta
que Yas Institutas define que las obligaciones emergían de 4 formas: Contratos, cuasicontratos, delitos y
cuasidelitos. En la actualidad las clasificaciones son mucho mayores, incluso las disposiciones de la ley son
fuentes de las obligaciones.
15-2.- Clasificación de las obli aci ncs. Los romanos no realizaron ninguna clasifica relaciones que tenían la
posibilidad de la reclamación judicial a través dc actiones, no obstante con fines didácticos cs observar una clasificación
btLsada cn los elementos de estas, tenemos, según el vinculo, según los sujetos y según el objeto.
Sc di
ferencia en civiles a estas y honorarias.según la eficacia del vinculo, cn civiles y
naturales y según el derecho que les había dado origen
a) Obligaciones civiles y naturales.-

Toda obligación a la que el derecho le entregaba la posibilidad dc reclamación con una actio, se llamaba
Las obligaciones naturales, cran aquellas que no contaban con la tutela judicial, pero que existían por su
padre naturaleza o entre ellos, asf obligaciones tenemos a extinguidas las obligaciones por la del capitis
esclavo, deminutio.las obligaciones de los hijos con respecto al las
Todas las obligaciones naturales, al ser legítilr -s, si el deudor pagaba pese a no estar constreñido
judicialmente, el pago no estaba sujeto a devolución.
Finalmente en la época de Justiniano, se ltconoció a las obligaciones morales, religiosas, o de buenas costumbres,
como parte de las obligaciones naturales.
b) Obligaciones civiles y.honorarias.- Se clasificaban también según el derecho del .cual provenían, así las
obligaciones civiles, provenían del
formas de
Derecho civil y las honorarias eran las se anulo
obligaciones creadas por el trabajo de _LŽ
los pretores. En la época de Justiniano,
por la unificación de las ambas creación del Derecho en el Corpus luris Civilis.
15.2.2.- Seoún los su•etos.r;-G fijos.- son las mas comunes, aquellas que desde el inicio del vinculo jurídico
obligacional, los sujetos, deudor y, acreedor están individualizados y precisamente determinados.
b) Obligaciones de sujetos variables.- Estas situaciones se presentan de forma excepcional, en la que los sujetos no
están individualizados o pueden ser variables, desde que comenzó el vinculo jurídico hasta que se
hace exigible la obligación, así tenemos la obligación del dueño de un animal a la demanda, que causara
(En daño Roma), a otro, igual que lael tiene que es propietario del mimal al momento de la contestación
propietario de un fundo, tiene la obligación de pagar impuestos sobre ese fundo, aunque se pague de las
gestiones en las que aún el fundo no era de su propiedad.
Obligaciones de sujetos multiples; parciarias, acumulativas y solidarias.-- No es algo muy común,
pero se presenta cuando los deudores son varios, sobre una misma obligación o de igual manera
son varios los acreedores.
Las Obligaciones parciarias, son aquellas en que los deudores, están obligados solo al pago de una parte del
total de Ja obligación, de igual manera los acreedores solo pueden cobrar una parte de la acreencia,
también llamadas simplemente mancomunadas.
Las Obligaciones cumulativas, son aquellas en las que los deudores están obligados a pagar el total de
la obligación, sin que eso exima a los otros del pago de la obligación integra, de igual manera los
acreedores pueden exigir el cumplimiento integT0 de la obligación a cada uno de los deudores, esto se
presentaba

cuando una persona vendía la misma cosa, a varias personas entonces estaba obligada a entregar la cosa
íntegramente a todos a los que la había vendido.
Las Obligaciones solidarias, son aquellas en las que pueden existir varios acreedores o varios deudores, y
que el cumplimiento de uno de los deudores extingue la obligación frente a los acreedores, para los otros
deudores, debido a que el objeto es idéntico, único y determinado, entonces cada acreedor puede exigir la
obligación íntegramente. Se diferencian en obligaciones solidarias activas, cuando son varios acreedores y
obligaciones solidarias pasivas, cuando son varios los deudores.
Estas Obligaciones solidarias, en Roma generalmehte eran creadas de forma voluntaria a través de un acto
formal contractual, que era la Stipulatio en el que varios deudores prometían realizar una misma prestación a
favor de un acreedor, y respondían Spondco cuando sc les hacía la prcgunta sobrc la existencia de la
Postcriormente cl Derecho clásico acepto la posibilidad dc que las obligaciones solidarias también creadas a
través de actos como los contratos conscnsualcs y contratos reales.
E) Teg¾mento y los préstamos bancarios cn la actualidad u dcsdc la época Romana, también cran actos que
podfan crear obligaciones solidarias.
15.2.3.- Según cl obicto.- En atención al tipo de prestación que sc debía realizar como producto de la relación
obligacional, ya sca que la prestación sea dc dar, hacer o no hacer, se clasificaba a las oblighciones en:
a) Obligaciones divisibles c indivisibles.- Son divisibles, las obligaciones que se pueden cumplir, por partes
o divididas, sin que ello implique la perdida de su valor, en Roma se consideraba obligación divisible la
deuda dc dinero y otras en las que la prestación era de Dar, porque en ésa época se consideraba ya que los
derechos
Son obligaciones indivisibles, las que si se cumplen por partes, afectan al valor de la prestación, cn
Roma, generalmente las obligaciones de hacer, eran esencialmente indivisibles porque sc entendía que
la labor de una persona era et cumplimiento de la obra en su totalidad.
b) cspccíficas y genéricas.- Las obligaciones específicas eran aquellas cn las quc la prestación
o la cosa objeto de la prestación estaba individualizada y determinada, por tanto no se podía reemplazar
con algo gcnérico, entonces se por caso fortuito o fuerza mayor, se extinguía la cosa, entonces se
extinguía la
De forma contraria existían las obligaciones genéricas, es decir que la cosa objeto de la
prestación podía ser reemplazada con otra dc su mismo género, por tanto el caso fortuito
o fuerza mayor no extinguía la obligación.
c) Obligaciones alternativas y facultativas.- Las obligaciones que de acuerdo a contrato eran
alternativas fuer:on aquellas en las que el cumplimiento de una de las prestaciones
posibles, comprendían el cumplimiento de la obligación, la elección dcl objeto dc la prestación
correspondía al deudor, pero podía convenirse en que la hiciera el acreedor, en estas mientras no
sc cumplía con la obligación, el deudor estaba afectadö a todas las cosas.
Las Obligaciones facultativas, cran las que Ic daban la posibilidad de cumplir con una
prestación principal, pero si eran mas conveniente para el deudor realizar una segunda opción,
el deudor podía elegir cual cumplir, en esta obligación el deudor estaba afectado solo a la
prestación principal. Ej. Si un esclavo producía daño a otra persona, el amo dcbía entregarlo
al dañado, pero tenía la posibilidad de pagar, la deuda pecuniaria y liberar la otra obligación.
15.3.- Efectos de las Obligaciones.-

15.3.1.- Cumplimiento.-
Lá obligación que comprende la realización de una de 'las prestaciones (dar, hacer o no hacer), tiene un efecto
normal cuando el obligado cumple con esta de acuerdo a lo determinado en lugar, plazo, modalidad etc. en la
relación jurídica que idio nacimiento a esa obligación, su incumplimiento da nacimiento a la responsabilidad
patrimonial del deudor obligado (obligatus).

15.3.2.- Incumplimiento de las obligaciones.-
La conducta del deudor de una obligación, que hace parecer que este no cumplirá con la prestación
debida o que la retrasará de tal manera que inminentemente se pueda producir daño al acreedor, abre la
posibilidad de la ejecución forzosa de la prestación o en su caso del pago pecuniario del
incumplimiento.
De igual manera es importante saber si el incumplimiento por parte del deudor se debe a razones
atribuibles a él como el dolo y la culpa, o razones externas que eximan de responsabilidad como el caso
fortuito y la fuerza mayor.
15.3.1.- Dolo.- Se entiende por dolo toda conducta antijurídica y querida (intencionada), así el dolo es
elemento esencial de los delitos, también es un vicio de la voluntad, en el ámbito de las obligaciones el
dolo
voluntaria y maliciosa iendiente a provocar el incumplimiento de la obligación o ha hacerla
hacfa imposible la realización de prestación, éste debía resarcir el monto
En cuanto a las obligaciones, la prestación la culpa debida, se entendía obviamente como la sin
conducta que mediara negligente intención 0 impericia y queque
provocará el incumplimiento de principalmente sea una inobservancia que
derivara en daño al acreedor.
Los Romanos desde la lex aquilia, aplicaron la culpa en el ámbito de delitos, no obstante en el Derecho
clísico, se desarrollo también para las relaciones contractuales y obligaciones civiles extra
contractuales. La culpa civil en las obligaciones se determinaba en a 10 establecido cn el contrato, así
se establecian responsabilidades, obligaciones, y debares de las partes contratantes.
15.3.3.- caso fortuito fuerza mavor.- La diferencia entre estos dos conceptos, es meramente
puesto que los efectos son los mismos, es decir que liberan al deudor de la obligación, debido a que el
caso fortuito y la fuerza mayor son aquellos hechos de la naturaleza 0 actos jurídicos del hombre, que
nadie pese a los mejores cuidados hubiera podido prevenirlos o evitarlos, como un terremoto, una
inundación, un naufragio, un incendio general, o un una conmoción social, etc.
El deudor queda exento de la obligación, y la cosa objeto de la prestación, se pierde para el acreedor, así
también en el tiempo entre el nacimiento de la obligación y el cumplimiento, si la cosa era beneficiada de
determinadas .nejoras, estas beneficiaban también al. acreedor. .
el incumplimiento culpable de la obligación en su debido tiempo, por el deudor o la no

aceptación de la prestación por el acreedor en su oportunidad, así tenemos mora del deudor como mora del
La Mora nace al momento de que una obligación que es exigible, esta vencida en el plazo de
ejecución.
El incumplimiento de la obligación en el tiempo o plazo determinado generaba una nueva obligación emergente
-ade la conducta del deudor incumplido, así debía resarcir al acreedor con el pago de -los daños y perjúios
creados por ese incumþlìmiento oportuno, pero además debía cumplir con la obligación, y si esto no era
posible- entonces también debía resarcir el daño por el incumplimiento total.

15.3.5.- Cesión de las obligaciones.- a posibilidad de transferir las obligaciones, no estaba admitida las
épocas arcaica y legendaria del derecho romano, debido que se entendía que la obligación estaba
íntimamente relacionada a la persona.
Posta-iormente con la evolución del comercio en la época pre clásica, se fue suavizando esta principio,
dando lugar a la posibilidad de ceder o transferir las obligaciones especialmente los créditos, debido a
que estos formaban parte del patrimonio de las personas.
a) Cesión de créditos.- En mérito a que los romanos no podían transmitir las obligaciones a
través de las formas de transferencia de las cosas corporales como la mancipatio, la in iure
cessio y la tuvieron que crear nuevas formas de transmisión, una de ellas fue la delegatio
nominis.
Por la delegatio nominis, en la que participaban el deudor, el acreedor cedente y el acreedor
cesionario, los tres participantes declaraban la extinción de la obligación anterior y el nacimiento de
una nueva obligación, esto acarreaba varias complicaciones, como la imposibilidad de mantener las
mismas garantías, salvo que se pactare expresamente aquello, tampoco se podía realizar la cesión si el
deudor se oponía.
A finales de la época pre clásica, debido a que el procedimiento formulario admitía la representación
judicial, se admitió la posibilidad de que el acreedor entregara un poder al cesionario, para que este
pueda iniciar un proceso y obtener los beneficios del crédito una vez satisfecho para sí mismo.
Finalmente y con el objetivo de perfeccionar y facilitar la cesión de los créditos, en la época de
Justiniano, se dio la posibilidad de que la cesión se pueda hacer, sin mas que la notificación al deudor
de la cesión y del nuevo acreedor, además se protegió al deudor cdn la exceptio legis anastasianae, con
el objetivo de que el nuevo acreedor, no especule intentando obtener mas de lo pagado para la cesión,
del deudor.
b) Cesión de dcrtdas.- En Roma, solo cra posiblc la ccsión de las deudas, con conscntimicnto previo acreedor,
debido a que las deudas sc cntrcgahan, cn ra7ón a la capacidad patrimonial, de cada persona.
15.4.— Garan(fn de Ins obli aciones.-

Las obligaciones podfan scr garantizadas, afectando ct patrimonio dcl deudor a la acción del acreedor, es
decir que al momento del incumplimiento dc la obligación, cl acrccdor podía actuar en contra del
patrimorùo del deudor con cl objetivo dc satisfaccr cl daño gcncrado o cl cumplimicnto dc la obligación.
Además las obligaciones podían scr garantizadas por otra pcrsona, quc cra cl dcudor entonces cstc
tercero entraba a la relación obligacional cn calidad de garante.
Así cxisticron las garantfas rcalcs, como la fiducia, la pignus, y la hypothcca, mismas que ya estudiamos y las
garantÌas personalcs que veremos aqul.
15.4.1.- Personalcs derivadas dcl deudor.- Sc intcrprctaban como una Corma dc reforzar por sí mismo, para el
deudor, cl cumplimiento dc ra obligación. Asl tcncmos a las arras, la cláusula penal, cl juramento promisorio,
y
Romano, cran sumas dc dinero que sc cntrcgaban por cl deudor a favor del
/v-"'/-tõacrcedor con cl objetivo dc afianzar mas, cl cumplimicnto dc la obligación, con la finalidad postcrior de
que /.Z-ct sea dcvuclto al finalizar la rclación obligacional, por cjcmplo cn la compra venta, cl comprador debía cntregar esta
suma dc dincro, y si incumplía su obligación pcrdfa cl derecho de reclamar la dcvolución del dinero, si cl quc incumplía cra
cl vendedor cstc dcvolvcr las arras, por cl doble.
. b)• La cláusula penal.- Em la determinación exacta establecida contractualmente, del daño que debía resarcir el
t Juramcnto deudor al momento promisorio.- dcl incumplimiento, Era cl juramento como era quc un garantizaba
pacto accesorio la obligación debía estar contraída circunscrito por al un contratoomenor de e(VaÆt£ú. vcinticinco años.

d) Constifilto dc dcuda propia.- El pacto por el que cl deudor adquiría una nueva obligación
garantizando su propia deuda, pero esta garantía cra independientc de su original deuda, por tanto
se constituía en una segunda deuda, mas pequcña como garantía.
15.4.2.- Personales otorgadas por un tcrccro.-

a) La intercesión.- Un tercero podía garantizar el cumplimiento de la obligación del deudor, con su propio
crédito, podía hacerlo liberando al deudor (intercesión privativa) o sumándose a su obligación (inte
Sión cumulativa). tote
Si se realizaba una intercesión privativa, se dcbía realizar un expromissio, quc era un acto de novación
por aparecer en la relación un nuevo deudor.
Si se realizaba una intercesión cumulativa, csta podía ser cn igual condición que el deudor o de forma
subsidiaria, en caso de incumplimiento.
b) La Fianza.- La forma mas común, de ofrecer garantía por un tercero, era la fianza, por la que una
persona asumía la responsabilidad de pagar las dcudas de otro, con su propio patrimonio, siempre la
fianza era accesoria a la obligación principal del dcudor.
La fianza comenzó como una forma dc estipulación que cn Roma debía ser verbal, como toda
estipulación, así se Ic preguntaba al fiador ident dari ¿spondes? o ¿fidepromittis? Y la respuesta debía ser
Spondeo o fidepronzittio, que significaba aseguras que prometes o prometes de buena fe y respondía que
sí.
Posteriormente perfeccionado esta situación se creó la Fideiussio, que era una fianza que podían utilizar
tanto ciudadanos como extranjeros y quc podía ser transferida a los herederos del fiador, también se podía
realizar por varios fiadores y estos a su vez podían dividir las partes de la obligación a la cual
garantizaban.
c) El constituto de deuda ajena.- La garantía por la que una persona podía garantizar la deuda de otra,
creando una nueva obligación, así podía cambiar, la prestación, el lugar y el tiempo e incluso
liberar al deudor original.
d) El mandato cualificado.- Una garantía por la cual el fiador (mandante), daba un encargo al acreedor
(mandatario), dc dar a un tercero una cantidad de dinero o de cosas fungibles, y como consecuencia de
esto, el acreedor tenía la posibilidad de perseguir cl pago en contra del fiador (mandante) o del
deudor.
Finalmentc cn la época dc Justiniano, formas de garantfa otorgadas por un tercero, fueron poco a poco
Lsimilándosc a la para que luego entren en desuso.
15.5.- Obli aciones derivadas dc delito cuasidelitos.-

El Derecho Romano, considero desde sus inicios dos formas de delitos, así existían aquellos llamados
crimina, que eran los delitos públicos, perseguidos por el Estado, y los dclicta, que eran los delitos
privados, que debían
En los delitos privados, la sanción en primeras época de Roma, era corporal al estilo de una venganza sobre el
cuerpo del delincuente, posteriormente sc limito esto con el talión.
Mas tarde, esta venganza corporal fue reemplamda por una composición„ que en una primera etapa fue
voluntario y posteriormente fue legal, y asumió el carácter de una sanción pecuniaria fija, definida por el

juez, entonces nace el concepto de la obligación nacida de los delitos, en la que estaban involucrados el
delincuente como deudor y el afectado como acreedor.
A medida que el Derecho Romano fue evolucionando, los delitos privados fueron tomados en cuenta
como delitos públicos, por que se entendía que dañaban no solo al afectados sino también a la sociedad en
general, entonces en varios casos persistió la reparación particular a la sanción pública de forma
concurrente.
En la época ya solo se reconocía cuatro clases de delitos privados:

El hurto, la el daño injustamente causado y la injuria, en los que antes que el castigo se perseguía la indemnización del
daño y los perjuicios.
La categoría de los cuasidelitos, fue creada en la época post clásica y eran perseguidas por el pretor a través de
las actiones infactum.
Características.- Las obligaciones nacidas de los delitos y los cuasidelitos, tenían características distintivas de
-¾ttransmisibilidad.- No podían ser trasmitidas a otras personas, debido a que la relación era directa entre el
afectado y delincuente, tampoco podían ser objeto de sucesión mortis causa. Posteriormente se admitió la
transmisión de las aciones a los herederos.
—Acumulabilidad.- Porque se permitía que el afectado, pueda iniciar mas dc una ac
ción en por un mismo delito, siempre que se busque cl mismo fin ya sea de
recuperación de la cosa o de resarcimiento del daño patrimonial.
Noxalidad.- Se refiere a la posibilidad de iniciar una acción en contra del pater de un hijo o del amo de un
esclavo que haya cometido el delito, entonces, el pater o amo, podía entregar al que cometió el delito o también
podía resarcir el daño patrimonial de forma pecuniaria.
Perpetuidad.- Que daba la posibilidad al afectado de perseguir el delito, en cualquier momento, sin que el
transcurso del tiempo afectara su derecho. Esta característica no se daba en los delitos creados pór el derecho
pretoriano.
15.5.1.-El furtum, la rapiña
a) El Hurto o furtum.- El furtum en la época Romana, fue un concepto de delito, que abarcaba, varios de los
que actualmente conocemos, así existían el hurto como "el apoderamiento fraudulento de una cosa, para
realizar
lucro, ya sea de la misma cosa, ya de su uso o de su posesión", entonces comprendía la apropiación indebida, el
hurto, y la utilización de bienes ajenos con el objetivo de obtener beneficios de esta situación.
A partir del año 66 a.c. se creó In posibilidad dc perseguir cl robo o rapiña. travé% dc la actlo vl bonoru,n raptorunt
por cl cuádruple del monto del dnño ocasionado o del valor dc In coan.
C. c) El dano injustamente c:útsndo o damnttnt iniurin datunt.- Era la fuente importante dc lan obligaciones
nacidas dcl delito, se definfn como "cl acto it(cito retlli¾ldo por una persona, con o sin intención de dañar, que
• Aparece en cl 286 a.c. sc perseguía a través de Ins acciones cn contra de daños rcalimdos, a animales
cuadrúpedos, por la devastación de pastos ajcnos, por tala dc arbolcs, daños a plantaciones y por incendio dc una
Existían varios requisitos para que sca aplicablc la sanción pecuniaria, cntrc ellos estaba que cl hecho hubiera
sido realizado con dolo o con culpa, de forma fisica y que exista una relación cntrc causa y daño.
Desde cl Derecho dc Justiniano, sc obligaba al quc provocó el daño a pagar espontáneamente y si sc llegaba a la
acción judicial, entonces sc aplicaba cl doble del daño ocasionado.

d) La iniuria o Injuria.- Se entendía por injuria en su mas amplio sentido todo IO contrario a derecho,-
con la evolución del Derecho
Entendidos también como los cuasidelitos.
Romano, se entendió como la
acción no solo como un daño
fisico, sino también verbal, a la dignidad, al honor, a la moral o a la utilización de una cosa pública.
Contemplado desde la Ley de las XII Tablas, fue evolucionando en su tratamiento comenzando con las
sanciones vengativas corporales, el talión, y terminando con la composición pecuniaria en un principio
voluntaria y posteriormente obligatoria, en la Era imperial, se convirtió en un delito público que podía ser
perseguido con la reclamación criminal.
15.5.2.- Effusum et dciecftrm Positurn et sus ensum otros.-

a) Effusum et deiectum.- El a Itante de un edificio desde el cual se arrojaba algo a un lugar de tránsito
provocando daño, si se infería sobre una cosa el pago era del doble, si resultaba muerta una persona, debía
pagar un monto fijo de cincuenta mil sestercios y si solo era herida la persona se sometía al arbitrio del
juez para determinar la s
.
b) Positum et suspenstrm.- Acción en contra del habitante de una casa que colocará un objeto suspendido,
manera tal que al caer causó un daño, no importaba en este caso si existía o no culpa, la condena era de die
mil sestercios.
c) Si iudex litem suam fecerit.- Acción en contra del juez doloso o negligente que hubiera dictado
sentencia fraudulenta, causando daño a una persona. Se resarcía el valor del litigio
15.5.3.- Fraus Creditorum.-

El fraude de los acreedores, se configuraba cuando un deudor, maliciosamente realizaba
actos de disposició gus bienes sea de forma honerosa o gratuita, con el objetivo de entrar en
insolvencia y así no pagar
Desde la época del derecho pretoriano, se comenzó a sancionar esta conducta, posteriormente en la
épc Justiniano, se creó la Actio Pauliana, realizada.por los acreedores, y que perseguía a quien
había recibid( bienes en forma fraudulenta, en contra de los acreedores, tenía como efectos el
retrotraer las cosas al anterior y retornar al patrimonio del deudor, para así pagar las deudas a los
acreedores.
15.6.-Extinción de las obli aciones.-

derecho, emergente de la relación obligacional, en la época pre clásica del cl acreedor derecho
pretoriano, recibe aquello aparecierona lo que formaS de extinción de las obligaciones como a
continuación veremos.
15.6.1.— Extinción Ipso Iure.-
en las primeras épocas del dorccho romano el nacimiento de las obligaciones, siempre se bacía a través de
t/ Ða) nacidas Solutio con per la acs mancipatio, ct libram.- y Era como el csa acto misma solemne cra realizado, realizada
como con forma balanza, dc extinci6n cobre y de los las testigos. obligacionesEn la
b) Aceptilatio.- otro acto mas o menos formal, que consistSa cn la respuesta positiva del acreedor ala pregunta
e c) El pago.- Era cl cumplimiento cabal de todo a lo que deudor estaba obligado, ya sea cualquier prestación
hacer o no hacer y sus accesorios, como los intereses y otros, a satisfacción del acreedor de tal forma loo _ que
ambos concuerden en que la obligación ha sido extinguida, y ha cumplido con los requisitos establecidos
d) La Novación.- Es la extinción dc una obligáción como producto de la transformación o creación de una nueva
obligación, con los mismos sujetos que participaban en la obligación original, a esto en Roma se exigía
ciertos requisitos, como la pre existencia de una obligación, el acuerdo, entre partes de crear una nueva
obligación, diferente a la primera, que aunque cambie de prestación debe tener su antecedente en la
e) Confusión.- Se extinguía ipso -iure es decir de pleno derecho, la• obligación, cuando en una misma persona.
recaían las cualidades de deudor y acreedor. La sucesión hereditaria, era el caso más común, así si el hijo debía
un cierto monto 0 una detenninada prestación, al padre y este fallecía, se presentaba la posibilidad de que el
hijo al ser sucesor del padre, se debía a si mismo la prestación, entonces la obligación se extinguía por
Mutuo disentimiento-= Debido a que los se celebraban, por acuerdo de partes, en Roma se admitió
la posibilidad de que antes de que hubieran comenzado a ejecutarse, también por acuerdo de partes
puedan
Concurso de causas lucrativas.- se admitía la posibilidad de que si el acreedor hubiera adquirido la

prestación debida, no por el deudor, pero por una causa lucrativa, antes de que el deudor pudiera
realizarla, entonces se extinguía la obligación, especialmente en las obligaciones de Dar una cosa
determinada-
h) Perdida de la cosa debida.- La misma situación del caso fortuito y la fuerza mayor, se daba en las
prestaciones de hacer, si la cosa debida se extinguía, por situaciones insalvables, obviamente esto
solo se aplicaba a las prestaciones con objeto determinado y no con las prestaciones genéricas.
uerte y capitis deminutio.- La muerte es una obvia causa de extinción de las obligaciones, en todos los
casos salvo en las obligaciones referentes a bienes determinados que pasaban a los herederos.
En el caso de la capitis deminutio, se extinguí, sólo hasta la aparición del pretor, quien creó alternativas,
en nepe ( el caso de la capitis deminutio minima, si un sui iuris, se convertía en alieni- iuris, aún podían perseguir el
umplimiento de la obligación debida.
Enla capitis deminutio media, la obligación no se extinguía, ya que los acreedores entraban posesión de los
En la capitis deminutio maxima, los acreedores podían perseguir a las personas que habían adquirido los
15.6.2.- Extinción exceptionis ope.-
Existían exigía el situaciones cumplimiento en las de que la obligación el deudor podía a

través interponer de un iudicium, una excepción entonces judicial, se producía en contra la
del extinción•de acreedor quela obligación, pero solo si se interponía esta excepción.

a) ompensación.- Apareció desde la época pre clásica, con la creación de procedimiento formulario,
C, entonces, el deudor podía interponer una excepción de compensación, en contra del acreedor, quien a
su vez z<UD se convertía en su deudor por otra relación obligacional, entonces A era deudor de B y B era
deudor de A,
L dflPß4V-a.—
yfinalizar uno ya iniciado, garantizando cl cumplimiento dc los mismas, ante una autoridad.
u C) Pactum de non petendo.- El acuerdo sin formalidades entre las partes, por cl que el acreedor,
comprometía a no exigir cl cumplimiento de la obligación al deudor, cumplía las funciones de una
obligación, condonación, entonces pero no cl se deudor aplicaba recién ipso podía iurc y interpoher si el acrccdor
la excepción,intentaba cl proceso judicial para hacer cumplir la
d) Praescripto longi temporis.- Es dccir por prescripción si cl acreedor no
habla accionado cn contra dcl deudor antcs dcl plazo de 30 años de que podía scr exigida la obligación,
Preguntas dc control.-
1- Concepto de obligación
2- Desarrolle los elementos de las obligaciones
3- Explique las fuentes de las obligaciones
4- Mcncionc un ejemplo de cada una de las formas de clasificación de las obligaciones
5- Mencionc el concepto y un ejemplo de las causas de incumplimiento de las
obligaciones. Explique la cesión dc crédito y dc deuda cn las obligaciones
¿Cuáles son las garantías personales? Desarrolle.
8- Explique la diferencia cntre la clausula penal y las arras
9_ ¿Cuáles son las características de las obligaciones derivadas dc delitos?
Mencione las formas de extinción dc las obligaciones
11- Explique la confusión, como forma dc extinción de las obligaciones
16.1.- Contractus y conventio.-
En Ja actualidad todo acuerdo de voluntades con la finalidad dg crear una rélaci6n obligatoria, recibe la
protección de la ley, debido a que los romanos sóiõ
permitían que algunas relaciones jurídicas contractuales, bicn identificadas y con nombre, puedan ser
protegidas por la ley, entregándoles una acción (actio) especifica para esa lista de contratos.
Para los romanos conventio (convención) y pactum (pacto), cran términos similares que significaban, el
acuerdo de dos o mas personas sobre cualquier tema. La convención producía efectos jurídicos, cuando recaía
sobre un interés jurídico, entonces sólo así podía crea, modificar o extinguir un derecho, constituía cl género,
sobre el contrato, debido a que éste último siempre fue realizado con cl objetivo de crear relaciones
obligacionales.
El pacto fue un término utilizado para referirse a contratos que carecían de acción.
16.1.1.-Concepto.- Los romanos como en muchos aspectos de la construcción jurídica, no crearon un
concepto de contrato, pero dieron elementos, requisitos y características, lo que dio paso a que
Bonafante conceptualice como "El acuerdo dc dos mas personas con el fin dc constituir una relación
obligatoria, reconocida por la ley".
16.1.2.- Clasificación romana de los contratos.-

Los romanos desde el inicio de la época legendaria contaron una clasificación de los contratos, sin
embarg desde la época pre clásica con los pretores y la época clásica, incluso en la época de Justiniano, sc

implement mejoro y utilizo, nuevas formas de contratar, así tenemos a los contratos formales, reales,
consensuales innominados, mismo que detallaremos mas adelante.
16.1.3.- Obligaciones de naturaleza contractual dcl Derecho Quiritario.-
El nexum y Ja sponsio, fueron las formas que desde la época legendaria, se utilizaban para la realización d
confratos, no se conoce mucho de estas, salvo algunas características de detallaremos.

'El nexum.- Fue en realidad mas que un contrato, un procedimiento, en el que se realizaba la
mancipati scolocaba al deudor en calidad de sometido a la potestad del acreedor, es por ello que
hasta antes del año 32

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Lasguentes de investigaciólÿ pueden ser inmediatas o mediatas, directas o indirectas, originales o

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Ejemplos de rigorismo nos ofrecen el Código de Hainurabf"del imperionabilorûolta colección legislada

primera. orrna.de Jurisprudencia, se transmitió por costumbre, de manera verbal,Aos.pueblos-nórdicoy

2.1.3. óbito, uso y costumbre.-

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2450 a.c. Sumeria Reformas de entenema

2350 a.c. Sumeria Reformas de Urukaglna

Egipto Decreto de Neferkara

1753 a.c. Babilonia 395 a.c. Grecia- Atenas

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3.1. nistoria dcl dcrccho

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3.1.3. IIÇtoria del órgano y poder iudicfaL—

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I O Lajusticia primitivamente arbitral, adquiere un carácter coercitivo;

3.2. Historia del derecho privàdo.-

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sobre de la Ler Romana Visigothoru„t. El boloñés Irncrio estudió el digesto y comenzó la

3.2.3. La recuperación dc los

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En Occidente, el asentamiento de los pueblos germánicos no supuso una completa desaparición de la

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3.24. NapoJcón y su ariðFtóålQÏèFeCbo-þFiVådo.-

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3.3. Historia del derecho social.-

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3.3.4. La revolución mexicana la Constitución dc ucrétaro.

Sucesos después de la promulgación de la Constitución de 1857.- Benito Juárez gobernó de 1858

Con estas condiciones nace la Revolución Mexicana en 1910 donde

La obediencia de las leyes constitucionales de 1857 y el respeto al votó de los ciudadanos.

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Et propósito inicial era el derrocamiento de Porfirio Díaz de la presidencia de la República. La

I. El envejecimiento del sistenžäý lœñtntovilidcd del gabinete porfirista.-

5. La sobreexplotación del trabajo asalariado en minas, fábricas y haciendas.-

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3.3.6. El Derecho Laboral.-

En febrero de 1917, dos conferencias internacionales dc trabajadores concluyeron de las organizaciones

La Organización Internacional del Trabajo,[OITJ, en un documento publicado en 1991 denominado

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Preguntas de Con trol.-

4.1. El Dcrccho cn la Edad Aniigua.- El origen dc Jas instituciones propias de Ja civilización,

4.1. t. E) dcrccho cn Mcsopotamia.-

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4.1.2. El derecho en Sumeria.-

La evolución histórica de Mesopotamia provocó cambios decisivos sociedad y en este proceso de

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4.1.3. El derecho en Babilonia.-

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