Queja 2017

Fiscalización y procedimientos tributarios
Noviembre 2017
Queja
 Es un remedio procesal que se utiliza para
encauzar un procedimiento ante la vulneración de
éste o la restricción de un derecho, siempre que no
exista otra vía idónea que utilizar para canalizar su
pretensión.
 Se aleja del carácter de recurso impugnativo de
los actos administrativos, como son los recursos
regulados en los artículos 137° y 145° del Código
Tributario, no resultando procedente cuando existan
adicionalmente otros procedimientos o vías idóneas
para conocer dichos casos.
Queja
 Cuando no procede formular queja, no basta con declararla
IMPROCEDENTE, sino que, en aplicación del artículo 213°
de la Ley del Procedimiento Administrativo General, según
el cual, error en la calificación del recurso no será obstáculo
para su tramitación, siempre que del escrito se deduzca su
verdadero carácter, se debe encauzar el procedimiento
otorgando a la queja presentada incorrectamente el trámite
que corresponda.
 Existen casos en que no cabe efectuar un “encauzamiento”,
por ejemplo si el interesado hubiera presentado previamente
un recurso impugnativo, supuesto en el que no cabría dar
trámite de tal a la queja, o que la pretensión no pudiera ser
debidamente encauzada conforme con las normas tributarias,
por ejemplo, si es que se impugna un acto que no califica
como reclamable.
Ejemplo de Queja Improcedente
 Contra la Administración Tributaria por su demora en resolver, toda vez que
existe una vía prevista que puede ser utilizada por los interesados a efecto de
satisfacer su pretensión.
 La jurisprudencia ha sido unánime en señalar que, tratándose de recursos de
reclamación o solicitudes no contenciosas vinculadas con la determinación de la
obligación, conforme con los artículos 144° y 163° del Código Tributario, el
interesado tiene la posibilidad de dar por denegado su recurso de
reclamación o solicitud, es decir, ejercer el silencio administrativo negativo.
 Excepción: Tercería de propiedad regulada por el artículo 36° de la Ley de
Procedimiento de Ejecución Coactiva. El Ejecutor Coactivo debe resolver la
tercería en el plazo de 3 días hábiles siguientes a la fecha en que vence el plazo
para que el ejecutado en el procedimiento de ejecución coactiva conteste el
traslado de la tercería presentada, con o sin contestación efectiva, de lo que se
desprende que no se ha regulado la figura del silencio administrativo, por lo que
en este caso, sí cabe que se presente una queja a efecto que el Tribunal Fiscal
analice si la actuación del Ejecutor Coactivo se encuentra arreglada a ley, dado
que el interesado no tiene otra vía habilitada para satisfacer su pretensión.
Queja
 Cabe plantear queja respecto de actuaciones de la
Administración que afecten indebidamente al deudor o, que
constituyen una infracción a cualquier norma que incida en la
relación jurídica tributaria, aun cuando no esté contenida en
el Código Tributario.
 Si bien el artículo 155° solo hace referencia al Código
Tributario, se ha señalado que debe hacerse una la lectura
conjunta de dicho artículo, del numeral 5 del artículo 101° y de
la Norma I del Título Preliminar del Código Tributario.
 Así, el Tribunal Fiscal es competente para resolver quejas
siempre que la materia discutida sea de naturaleza
tributaria, de lo contrario se inhibe del conocimiento de la
queja y en virtud del artículo 82º de la Ley del Procedimiento
Administrativo General, remitir la queja al órgano que estime
competente.
Queja
 Dada su naturaleza de remedio procesal, solo cabe
plantear queja cuando existe una situación que
solucionar, esto es, cuando la actuación de la
Administración que vulnera el procedimiento es
actual o subsistente, o lo son sus efectos, de lo
contrario, la queja deberá ser declarada
improcedente.
 Ejemplo: Cierre de establecimiento ejecutado
indebidamente pues el sujeto sancionado presentó
recurso impugnativo oportunamente; no obstante, no
hay forma material de remediar el daño causado.
Queja: Caso típico
 Las actuaciones de la Administración Tributaria en los
procedimientos de cobranza coactiva son casos típicos en los
que procede presentar quejas, sin embargo, ¿hasta cuando cabe
que se cuestione la actuación del ejecutor coactivo?
 Hasta la conclusión del procedimiento de ejecución coactiva.
 Resolución del Tribunal Fiscal N° 20904-1-2012: “Se entiende que
el procedimiento coactivo concluye mediante la notificación
debidamente efectuada de la resolución que le pone fin. En tal
sentido, procede que el Tribunal Fiscal emita pronunciamiento en la
vía de la queja sobre la legalidad del procedimiento de cobranza
coactiva en el que se ha producido la ejecución de medidas
cautelares o cuando se produzca la extinción de la deuda por pago
efectuado en el marco de dicho procedimiento, siempre que la queja
se presente antes de la mencionada notificación”.
Queja y fiscalización
 Criterio de observancia obligatoria anterior
 Resolución del Tribunal Fiscal N° 04187-3-2004: “El
Tribunal Fiscal es competente para pronunciarse, en
la vía de la queja, sobre la legalidad de los
requerimientos que emita la Administración
Tributaria durante el procedimiento de fiscalización o
verificación, en tanto, no se hubieran notificado las
resoluciones de determinación o multa u órdenes de
pago que, de ser el caso, correspondan”.
Quejas en fiscalización
 Criterio de observancia obligatoria producto de una
reconsideración del criterio anterior
 Resolución del Tribunal Fiscal N° 04187-3-2004: “No
procede que el Tribunal Fiscal se pronuncie, en la vía de
la queja, sobre las infracciones al procedimiento que se
produzcan durante el procedimiento de fiscalización o de
verificación, las que deberán ser alegadas en el
procedimiento contencioso tributario.
 Corresponde inaplicar el artículo 11° del Reglamento del
Procedimiento de Fiscalización de la SUNAT, aprobado
por Decreto Supremo N° 085-2007-EF, por contravenir el
inciso c) de la Norma IV del Título Preliminar del Texto
Único Ordenado del Código Tributario, aprobado por
Decreto Supremo N° 133-2013-EF.”
Queja en fiscalización
 El legislador dejó sin efecto dicho último criterio de observancia
obligatoria mediante el D.Leg. 1311 que modificó el artículo 61º del
Código Tributario indicando que en tanto no se notifique la resolución
de determinación y/o de multa o la resolución que resuelve una solicitud
no contenciosa de devolución, contra las actuaciones en el
procedimiento de fiscalización o verificación, proceder interponer queja.
 Fundamento que consideramos pertinente: Si durante el desarrollo del
procedimiento de fiscalización (con anterioridad a la emisión de los
valores), la Administración mediante su actuación afecta indebidamente
al deudor o infringe cualquier norma que incida en la relación jurídica
tributaria, dicho deudor no contaría con ningún procedimiento o vía
idónea que difiera del recurso de queja.
 Negar ello bajo el argumento que se puede efectuar un cuestionamiento
posterior en el procedimiento contencioso tributario, implica dejar a los
deudores tributarios en un estado de indefensión, lo que no se condice
con la finalidad de la queja de corregir las actuaciones en el curso de un
procedimiento.
Queja en fiscalización
 Debe quedar claro que en la vía de la queja no se
puede analizar aspectos de fondo, sino únicamente
si la actuación de la Administración en los
procedimientos de fiscalización y en las
verificaciones se ajusta a lo regulado en las
disposiciones tributarias, por lo que en caso que la
queja pretendiera un pronunciamiento sobre otro
aspecto, debe ser declarada improcedente.
Queja y Prescripción
 Resolución del Tribunal Fiscal Nº 226-Q-2016:
 Procede que el Tribunal Fiscal se pronuncie en la vía de
la queja sobre la prescripción, cuando la deuda
tributaria se encuentre en cobranza coactiva, siempre
que se deduzca previamente ante el Ejecutor Coactivo y
éste, correspondiéndole emitir pronunciamiento, omita
hacerlo o deniegue lo solicitado contraviniendo las
normas del Código Tributario.
 El pronunciamiento del Tribunal Fiscal puede estar
referido a la prescripción de la acción de la
Administración Tributaria para determinar la obligación
tributaria, así como sobre la acción para exigir su pago y
aplicar sanciones.
 Procede declarar fundada la queja y ordenar que se remita el expediente al
Ejecutor Coactivo para que emita pronunciamiento sobre la prescripción de
la acción de la Administración para determinar la obligación tributaria, así
como sobre la acción para exigir su cobro y aplicar sanciones, si califica
como solicitud no contenciosa o recurso de impugnación el escrito
presentado ante éste con el fin de que se pronuncie sobre la prescripción
cuando la deuda tributaria se encuentra en cobranza coactiva, siempre que
el procedimiento iniciado como resultado de dicha calificación se encuentra
en trámite.
 Asimismo, procede disponer la suspensión temporal del procedimiento
coactivo y ordenar al Ejecutor Coactivo que se abstenga de ejecutar las
medidas cautelares que hubiere trabado o de trabar o ejecutar alguna otra,
en tanto no emita pronunciamiento sobre la prescripción que le ha sido
opuesta. En caso no pueda ordenarse al Ejecutor Coactivo que emita
pronunciamiento sobre la prescripción, al haberse notificado la resolución
emitida en el procedimiento iniciado como resultado de indebida calificación,
procede disponer la suspensión temporal del procedimiento coactivo y
ordenar al Ejecutor Coactivo que se abstenga de ejecutar las medidas
cautelares que hubiere trabado o de trabar o ejecutar alguna otra, mientras
no haya un pronunciamiento firme en el citado procedimiento”.
 Procede que la Administración oponga la
prescripción de la acción para solicitar la devolución
de los montos embargados e imputados a deuda
materia de una cobranza coactiva.
 La Administración puede oponer la prescripción
antes o después de que la queja sea resuelta.

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