Módulo 1 y 2 Mercantil

Derecho Mercantil I Curso 2020 - 2021 Xènia Ribera Velasco
MÓDULO 1: INTRODUCCIÓN AL DERECHO MERCANTIL. EMPRESARIO Y EMPRESA.
1. 1. Formación histórica, concepto y fuentes del Derecho Mercantil.
El Derecho mercantil constituye una categoría histórica:
- No ha existido siempre cómo categoría autónoma sino que su aparición se produce en un

momento histórico concreto.
- Nace como rama del derecho privado al lado del derecho civil por circunstancias y exigencias
históricas.
- Su transformación hasta alcanzar su contenido actual es el resultado de una serie de factores

económicos y político-sociales de gran relevancia.
Edad antigua (hasta caída imperio romano)
• Constancia documental de negocios jurídicos sobre ladrillos de arcilla.
• Código de Hammurabi (2285- 2242 a. C) se considera el texto jurídico extenso más antiguo
que ha llegado hasta nosotros. Contiene normas sobre compraventa, depósito, préstamo, etc. y
otros preceptos relacionados con el comercio y algunas instituciones de derecho marítimo
(construcción naval y el abordaje).
Grecia y Roma
Grecia:
• Una de las principales contribuciones de Grecia al Derecho Mercantil fue la ordenación bancaria
con la existencia de normas peculiares que obligaban a los banqueros a llevar libros
obligatorios, y la práctica habitual por parte de estos bancos de la llevanza de servicios de caja
a sus clientes, de cambio de moneda, la documentación de órdenes de pago y la creación de
títulos a la orden y al porteador.
• Además el Derecho Griego fue especialmente relevante en materia de Derecho Marítimo a

través de la Lex Rhodiade iactu, una compilación de usos marítimos.
Roma:
• No existió derecho especial del comercio en el sentido de rama jurídica cerrada.
• El ius civile se acomodaba al comercio, lo que explica que para que aparezca el Derecho
mercantil como derecho especial no es su ciente con una intensa actividad económica sino
además que el derecho común no pueda regular satisfactoriamente las exigencias que de ella
nacen.
Edad Media (XIII- XV)
Contexto:
• Surgimiento de una nueva economía urbana frente a la ya existente (feudal y esencialmente

agraria).
• Aparición de un nuevo sujeto (el comerciante) que asume riesgos y opera en base al crédito.
• Auge del comercio ligado al desarrollo del comercio marítimo y de los mercados interlocales e
internacionales (ferias).
Pàgina 1 de 60
fi
Características:
• Génesis del ius marcatorum o lex mercatoria: Derecho profesional y subjetivo propio de una
categoría social diferenciada (los comerciantes) limitado en su aplicación a la actividad
profesional de estos.
• Derecho autónomo:
• En el terreno de las fuentes (van a ser los propios comerciantes los creadores de este
derecho a través de la generalización de usos y costumbres).
• En el plano jurisdiccional que se plasma en los tribunales corporativos (consulados) a los

que se adscribirá el conocimiento de los con ictos en los que intervengan comerciantes
inscritos en la matricula de la corporación y en litigios referidos a materias propias de la
actividad comercial.
• Contenido: se articula en torno a las instituciones ligadas al comercio: compraventa de

mercaderías, el transporte marítimo y otras operaciones a él vinculadas.
Edad Moderna (XV- XVIII)
Contexto:
• Formación de Estados modernos y la consolidación de la soberanía del Monarca.
Características:
• El Derecho Mercantil deja de ser derecho de producción autónoma cediendo paso los usos y
costumbres de los mercaderes a la Ley.
• Se recopilan las normas del tra co comercial de los diferentes Estados (Ordenanzas).
• Los tribunales consulares subsisten pero adscritos formalmente a la jurisdicción del Rey.
• Se advierte la continuidad de nuevas instituciones surgidas en la época anterior y aparecen

otras relacionadas con el desarrollo del sector nanciero (banca y bolsa).
• Aparecen las compañías coloniales (creadas por iniciativa pública para captar el capital
necesario para la colonización del nuevo mundo) que son un antecedente de las actuales
sociedades anónimas.
Las codi caciones XIX
Contexto:
• Profunda transformación económica:
• Aparición del capitalismo industrial y nanciero.
• Maquinismo y revolución industrial.
• Profunda transformación política (Rev. Francesa)
• Supresión intervencionismo estatal en la economía.
• Supervisión de los privilegios concedidos a las corporaciones de comerciantes.
• Constitucionalización de la propiedad privada de los medios de producción.
• Constitucionalización y principio que todo ciudadano puede iniciar libremente el ejercicio de

cualquier actividad económica.
Pàgina 2 de 60
fi
fi
fi
fi
fl
Características:
• El código es una técnica legislativa que frente a las recopilaciones anteriores se caracteriza por
constituir un sistema de normas con pretensiones de atemporalidad y perpetuidad. Es la
ordenación sistemática y cohesionada de normas que pueden verterse en un cuerpo legal único
con uniformidad de contenido.
Código Francés (1807)
• Se consolida formalmente el ordenamiento jurídico-mercantil.
• Nacimiento formal del Derecho Mercantil como disciplina cientí ca.
• La condición de comerciante se adquiere por el ejercicio de esta profesión.
• Nace la categoría del acto objetivo de comercio que sirve para jar la competencia de los
Tribunales especiales de comercio sometiendo a su conocimiento toda controversia surgida con
relación a los actos de comercio, con independencia del carácter profesional o no de los
sujetos que los realizan.
Los códigos de comercio alemanes
• Código Alemán de 1861 (Allgemeines Deutsches Handelsgesetzbuch, ADHGB).
• Consagración del acto de comercio como delimitador de las obligaciones y contratos

mercantiles (sistema objetivo).
• Código Alemán de 1897 (Handelsgesetzbuch, HGB)
• Reinstaura el sistema subjetivo: el comerciante se sitúa en el centro del sistema establecido

en el texto legal.
Los códigos italianos
• Código de 1882: mantiene corriente objetivadora (acto de comercio).
• Código de 1942: Recoge en un solo cuerpo legal la normativa civil y mercantil.
Los códigos españoles
• Código de 1829
• La categoría de acto de comercio adquiere carácter sustancial (sistema objetivo)
• Código de 1885
• El acto de comercio se cali ca por su naturaleza intrínseca con independencia del sujeto
que lo realiza (sistema objetivo).
Contenido del CCOM 1885
• Libro I: “De los comerciantes y del comercio en general” (PARCIALMENTE DEROGADO)
• Libro II: “De los contratos de comercio” (PARCIALMENTE DEROGADO)
• Libro III: “Del comerciante marítimo” (DEROGADO)
• Libro IV: “De la suspensión de pagos, quiebras y prescripciones” (DEROGADO)
Desde el XIX hasta nuestros días
Pàgina 3 de 60
fi
fi
fi
• Cambios profundos en el derecho mercantil nacional en orden a conseguir la uniformidad
derivada de la integración en la UE.
• Incidencia del Derecho de los consumidores en tanto que “Derecho de los empresarios y
profesionales” que regula las relaciones mixtas entre ellos y los sujetos que no actúan con esta
condición.
• Creciente asimilación al régimen de los comerciantes de los profesionales liberales.
• Incidencia de la Revolución tecnológica (digitalización sociedades, comercio electrónico, etc. ) y

de la globalización.
• Proceso de desregulación mediante en el que los poderes públicos jan las normas y principios
obligatorios fundamentales de la nueva regulación, a n de no incurrir en burocratización. En
muchas ocasiones la legislación se limita a fomentar la autorregulación reconociendo
simplemente la validez de los pactos privados: Códigos de Buen Gobierno de Sociedades
Cotizadas, Protocolos familiares, Autocontrol en Publicidad comercial, etc.
• Derecho privado intensamente regulado en determinados sectores ( nanciero, energía,

telecomunicaciones, etc. )
Concepto de Derecho Mercantil
• El objetivo es identi car el criterio adecuado para dar consistencia al conjunto de instituciones y
normativas que conforman tradicionalmente el contenido del Derecho Mercantil.
• En la localización de estos criterios es imprescindible atender a la propia evolución histórica del

Derecho Mercantil.
• El derecho mercantil como derecho del comercio: Históricamente, el origen del Derecho
Mercantil se sitúa en el intento de disciplinar el sector de la vida social en que el comercio
se veri caba (ius mercatorum medieval). Esta adecuación (comercio/ derecho mercantil) no
se mantiene en el tiempo por dos motivos:
• Generalización de algunas instituciones jurídicas iniciadas por y para el comercio:

cheque, letra de cambio.
• Formas mercantiles que se utilizan para dar vestiduras a actividades que no son
comerciales: por ejemplo, una sociedad anónima que es mercantil cualquiera que sea el
objeto a la que se consagre.
• La teoría de los actos de comercio: Surge como fundamento del sistema jurídico- mercantil
codi cado que concibe el derecho mercantil como:
• El derecho que regula los actos de comercio pertenecientes a la explotación de

industrias mercantiles organizadas (actos de comercio propios) y los realizados
ocasionalmente por comerciantes y no comerciantes (actos de comercio impropios) que
el legislador considera como mercantiles,
• Así como el estatuto del comerciante individual y social y los estados de anormalidad en
el cumplimiento de las obligaciones.
Pàgina 4 de 60
fi
fi
fi
fi
fi
fi
Consecuentemente con este planteamiento, el concepto positivo de derecho mercantil
derivado del planteamiento del Código de Comercio consiste en la pretensión de asilar el
acto de comercio de la persona del comerciante.
Crítica: Des del punto de vista técnico jurídico el Código no de ne ni enumera los actos de
comercio, por lo que se ve obligado a establecer un complicado sistema de diferenciación
entre contratos mercantiles y civiles barajando criterios heterogéneos y contradictorios.
Des del punto de vista conceptual: Se desconoce el carácter profesional que el
comerciante necesariamente tiene e ignora el verdadero contenido que debe atribuirse al
concepto del acto de comercio. La esencia unitaria del Derecho Mercantil como Derecho
Especial se resiente si se regulan del mismo modo el acto ocasional y el acto profesional.
• La teoría de los actos realizados en masa: En la búsqueda de un sector de la realidad

económica que coincida con el ámbito del Derecho Mercantil moderno se constata que la
característica del Derecho Mercantil no es la regulación de los actos aislados sino de los
actos en masa (es decir, aquellos que pertenecen a una serie de operaciones propias de la
industria mercantil). En virtud de esta teoría, la razón de ser del derecho mercantil como
Derecho especial radica en la necesidad de regular los actos en masa realizados
profesionalmente o sea, con espíritu de ganancia duradera.
• La teoría de la empresa: La teoría de la empresa prolonga el camino abierto por la anterior:

si la realización de actos en masa exige una organización adecuada y esta organización se
llama empresa, el Derecho Mercantil, sin dejar de ser el Derecho que regula los actos
jurídicos realizados en masa, será en de nitiva, el derecho que regula las empresas. Así
pues, el centro de gravedad se traslada del acto a la organización.
Crítica:
• Sobre la empresa vierten sus normas varias ramas del derecho.
• El Derecho Mercantil por sí solo no puede resolver la problemática de la organización

interna de la empresa.
• Di cultad de construir un concepto jurídico de empresa.
• El derecho del mercado: Se a rma que el Derecho Mercantil es el Derecho de un sector

económico especial del Derecho privado que hace referencia al movimiento de los bienes
en el mercado. Su principal fundamento se encuentra en la CE 1978 que ofrece una visión
institucionalista del Derecho mercantil concebido como Derecho de la economía. El
mercado aparece como criterio delimitador de la disciplina y permite ordenar la materia
incorporando la problemática del consumidor. Recientemente, la idea de mercado se asocia
a la de “trá co económico” lo que permite integrar dentro del Derecho Mercantil incluso una
buena parte de la agricultura y de la ganadería.
Crítica: Se trata de un criterio (el mercado) poco especi co y ubiquitario y, por tanto, poco
adecuado para acotar y sistematizar un sector especial del Derecho Privado.
Conclusión adoptada:
Pàgina 5 de 60
fi
fi
fi
fi
fi
fi
• El derecho mercantil abarca la empresa, el empresario y la actividad económica del empresario
utilizando la empresa como instrumento.
• Nuestra disciplina tiende a contener todo el Derecho (público y privado) que regula la actividad
económica de los empresarios en su trá co, es decir con otros empresarios y con los
consumidores que contratan con ellos.
Fuentes del Derecho mercantil
La prelación de fuentes en el código de comercio de 1885
Artículo 2 CCOM: Los actos de comercio (…) se regirán por las disposiciones contenidas en el
Código, en su defecto por los usos de comercio y a falta de ambas reglas por las del derecho
común.
Especialidades
• La especialidad en la materia mercantil respecto a la civil radica en que según el artículo 2 del
Código de Comercio los usos mercantiles deben aplicarse con carácter prevalente a las normas
del Derecho común (Derecho civil español).
• Ese orden de prelación se ve alterado en dos supuestos determinados:
• Cuando la norma civil sea imperativa y, por tanto, inderogable por los usos.
• Cuando la propia ley mercantil es la que invoca a la norma civil para regular un supuesto
determinado.
Artículo 50 CCom: Los contratos mercantiles, en todo lo relativo a sus requisitos, modi caciones,
excepciones, interpretación y extinción y a la capacidad de los contratantes, se regirán en todo lo
que no se halle expresamente establecido en este Código o en Leyes especiales, por las reglas
generales del Derecho común.
Los usos de comercio
• Los usos de comercio, o costumbre mercantil, son prácticas realizadas con carácter general
dentro de un sector de la actividad económica o en una plaza determinada, cuando tales
prácticas tienen efectos jurídicos y se consideran vinculantes en el ámbito comercial en el que
tienen lugar sin necesidad de haberlas pactado expresamente.
• Para que exista un uso de comercio es imprescindible que haya un comportamiento práctico
generalizado dentro de un sector mercantil o en una plaza determinada; pero además es
necesario que ese comportamiento práctico generalizado produzca efectos jurídicos, esto es,
efectos en las relaciones jurídicas entre los intervinientes en el mercado, y además que quienes
intervienen en esa actividad económica consideren que ese comportamiento o esa práctica les
vincula sin necesidad de haberlo pactado expresamente.
• La existencia de un uso exige su prueba salvo que sea notoriamente conocido. Pueden
constituir medios de prueba de recopilaciones, los certi cados expedidos por una Cámara de
Comercio, la existencia de jurisprudencia o de doctrina que los describa y nalmente la
declaración de testigos.
Pàgina 6 de 60
fi
fi
fi
fi
Ejemplos: Los Incoterms
Incoterms es el acrónimo de <<Términos de Comercio Internacional>>, un concepto que agrupa

II reglas internacionales creadas, gestionadas y regidas por la Cámara de Comercio Internacional
(ICC). Las primeras datan de 1936 y han ido experimentando cambios y actualizaciones; la última
está prevista para 2020.
La prelación de fuentes en la Constitución Española
• La Constitución Española de 1978 constituye la fuente fundamental del Derecho en España; de

ella deriva la legitimidad del resto del ordenamiento jurídico, y, por supuesto, de las normas que
regulan el Derecho Mercantil.
• Una parte fundamental de la Constitución está integrada por lo que suele denominarse como
<<constitución económica>>, esto es, el conjunto de normas destinadas a proporcionar el
marco fundamental para la estructura y funcionamiento de la actividad económica.
• La constitución económica así entendida impone en España un régimen de economía de

mercado, regido por el principio de libertad de empresa y que con gura un mercado único en
todo el territorio nacional.
Principios de la Constitución económica
• Libertad de empresa: art. 38 CE. Implica la libertad de los ciudadanos para constituirse en
empresarios, esto es, para participar en el mercado ofreciendo bienes o servicios; pero no sólo
garantiza la posibilidad de participar como empresario en el mercado, sino también la libertad
de dirigir con arreglo a los propios criterios la organización y actividad de la empresa, y, por
supuesto también la libertad de extinguirla. El Estado puede en ocasiones exigir autorización
para su ejercicio, pero su concesión no puede obedecer a criterios discrecionales, sino que
debe atender a criterios objetivos; es decir si se reúnen, la Administración está obligada a
otorgar la autorización (actividad nanciera principalmente).
Limites libertad de empresa:
• Art. 33 CE: reconoce el derecho a la propiedad privada, si bien subordinado a su

contenido a la función social que ha de cumplir. Asimismo se prevé la posibilidad de
expropiar los bienes (incluyendo por lo tanto empresas) por causa justi cada de utilidad
pública o interés social, con sujeción a las leyes y con la compensación de una
indemnización.
• Art. 38. 2 CE: limita la libertad de empresa señalando que “los poderes públicos
garantizan y protegen su ejercicio ( el derecho a la libertad de empresa) de acuerdo con
las exigencias de la economía general y, en su caso, de la plani cación”.
• Art. 51. 1 CE: impone a los poderes públicos la obligación de defender los intereses de
los consumidores y usuarios.
• Art. 128. 2 CE: se reconoce la iniciativa pública en la actividad económica, en virtud de

la cual el Estado puede competir con la iniciativa privada en cualquier sector y se prevé
Pàgina 7 de 60
fi
fi
fi
fi
la intervención de empresas si lo exige el interés general, es decir, la asunción por los
poderes públicos del control de una empresa, pero sin pérdida de la propiedad por su
legítimo dueño.
• Economía de mercado: La economía de mercado debe entenderse, de acuerdo con el Tribunal

Constitucional, como “la defensa de la competencia que constituye un presupuesto y un límite
de aquella libertad, evitando aquellas prácticas que puedan afectar o dañar seriamente a un
elemento tan decisivo en la economía de mercado como es la concurrencia entre empresas y
no como una restricción de la libertad económica. La competencia puede de nirse como la
situación en la que se encuentran actual o potencialmente dos o más empresarios que,
operando en el mismo ámbito del mercado, ofrecen bienes o servicios susceptibles de
satisfacer la misma necesidad y que se encuentran en una situación de con icto de interés
frente a la clientela.
• Unidad de Mercado: La unidad del mercado en todo el territorio del estado español se basa en
dos normas constitucionales que imponen, por una parte la igualdad básica de todos los
españoles (art. 139. 1 CE), y por otra parte la libertad de circulación y establecimiento de las
personas y la libre circulación de bienes en todo el territorio español (art. 139. 2 CE).
• La unidad de mercado que resulta de esas normas constitucionales implica que las normas
básicas que rigen la libertad de empresa y la actividad económica deben ser las mismas dentro
de todo el territorio nacional; y, por otra parte que ni el legislador estatal ni el autonómico
podrán establecer normas que constituyan obstáculos a la libre circulación de personas o
bienes dentro del territorio del Estado español. Ley 20/2013, de 9 de diciembre, de garantía de
la unidad de mercado.
La competencia legislativa en materia mercantil
• La unidad de mercado se vincula de manera indisoluble a la distribución de competencias

legislativas entre el Estado y las CCAA.
• A la vista de los artículos 148 y 149 de la CE, la competencia para dictar leyes mercantiles a los
efectos del orden de prelación de fuentes del artículo 2 del CCOM corresponde en exclusiva al
Estado.
• Pero hay que añadir, además, que de las enumeraciones de materias contenidas en esos
mismos artículos también corresponde en exclusiva al Estado, con carácter general, la
legislación sobre las restantes materias que se suelen incluir dentro de la noción doctrinal del
Derecho Mercantil.
• Actos de comercio y actos de comercio por analogía
• El Estatuto del empresario
• Régimen de las sociedades mercantiles y el de los títulos valores
• Contratos mercantiles
• Propiedad intelectual e industrial
Pàgina 8 de 60
fl
fi
• Derecho de la competencia
• Derecho concursal
• Derecho marítimo, Derecho del Seguro, Derecho bancario y Derecho bursátil.
Derecho comunitario
• Las normas de la UE son especialmente importantes en el ámbito del Derecho mercantil por
cuanto un objetivo básico del TCE fue precisamente el de instituir un mercado interior único
regido por el principio de libre competencia.
• Principios básicos:
• Libre circulación desarrollado en la 3ª parte del Tratado de Funcionamiento de la UE (TFUE).

La libre circulación de mercancías se regula en los artículos 28 a 37 TFUE.
• Libertad de establecimiento de los nacionales de un Estado miembro en el territorio de otro

Estado miembro (arts. 49 a 55 TFUE).
• Libre circulación de capitales y pagos está regulada en los artículos 63 a 66 TFUE.
• Libre competencia, desarrollado por normas concretas del Tratado contenidas en los artículos
101 a 106 TFUE.
• Prohibición de <<toda discriminación por razón de nacionalidad>> entre los ciudadanos de

los distintos Estados de la UE.
Materias mercantiles sometidas a regulación comunitaria
• Títulos valores
• Ordenación sector nanciero
• Consumidor
• Empresario mercantil: libertad de establecimiento y libre prestación de servicios
• Competencia
• Concursal
• Propiedad industrial
• Sociedades mercantiles
• Contratación
Derecho mercantil internacional
La lex mercatoria es un conjunto de normas comerciales internacionales, con la particularidad de

que las normas legales que componen el instrumento son autónomas e independientes del
Estado. Por lo tanto, el régimen de aplicabilidad de la lex mercatoria atestigua la independencia
de la ley del comerciante de cualquier in uencia del Estado.
UNCITRAL /CNUDMI
• La Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil es el principal órgano jurídico
del sistema de las Naciones Unidas en el ámbito del derecho mercantil internacional.
• La función de la CNUDMI consiste en modernizar y armonizar las reglas del comercio

internacional.
Pàgina 9 de 60
fi
fl
Principales aportaciones
• Convenciones y convenios: Convención de las Naciones Unidas sobre los contratos de

Compraventa de mercaderías (Viena, 1980), Convención de las Naciones Unidas sobre
Garantías Independientes y Cartas de Crédito Contingente (Nueva York, 1995), Convención de
las Naciones Unidas sobre la Utilización de las Comunicaciones Electrónicas en los Contratos
Internacionales (Nueva York, 2005) entre otros.
• Leyes modelo: Ley Modelo sobre Arbitraje Comercial Internacional (1985), Ley modelo sobre
comercio electrónico (1996) entre otras.
• Guías legislativas y recomendaciones.
Unidroit
• El Instituto Internacional para la uni cación del Derecho probado (UNIDROIT) es una
organización intergubernamental independiente.
• Su objetivo es estudiar las necesidades y los métodos para modernizar, armonizar y coordinar
el derecho privado y, en particular, comerciar entre los Estados y grupos de Estados, y formular
instrumentos, principios y normas de derecho uniforme para lograr esos objetivos.
Principales aportaciones
• Convención sobre Factoring Internacional (1989)
• Ley modelo sobre la divulgación de la información en materia de franquicia (2002)
• Ley modelo leasing (2008)
• Principios Unidroit sobre los contratos comerciales internacionales (2016)
1. 2. El empresario mercantil y su estatuto jurídico
Empresario en sentido económico y en sentido jurídico
• Punto de vista económico: Es la persona que realiza de forma directa las tareas de organización
y dirección empresarial (p. e. Administradores, directivos).
• Punto de vista jurídico: Es quien realiza en nombre propio una actividad empresarial y asume
las responsabilidades económicas derivadas de la misma. Puede realizar esta labor de una
forma directa y personal, pero normalmente utiliza la colaboración de otras personas.
Empresario y empresa
EMPRESARIO:
1. Es la persona física o jurídica que sirve de una empresa para realizar en nombre propio una
determinada actividad económica dirigida a la producción o a la mediación de bienes o de
servicios para el mercado. Es el sujeto agente de la actividad económica.
2. Le corresponde la iniciativa y el riesgo de la empresa:
a) Porque decide su creación y normalmente porque asume su organización y dirección.
b) No sólo porque al empresario son jurídicamente imputables todas las relaciones establecidas
en su nombre con terceros para la adecuada explotación de su empresa, sino porque es él
Pàgina 10 de 60
fi
quien soporta patrimonialmente el resultado (favorable o desfavorable). El empresario soporta
con todo su patrimonio presente y futuro la responsabilidad de su conducta económica (art.
1911 CC).
3. El código de Comercio denomina a este sujeto “comerciante” y no “empresario” (histórico).
4. La especial posición que adopta el empresario mercantil dentro del derecho privado le es
atribuida por realizar para el mercado una actividad económica por medio de una empresa y, por
tanto, una actividad en masa y racionalmente organizada.
5. La explotación de esta actividad se traduce en la atribución al empresario de un status jurídico-

privado especial.
6. Comentarios:
• Las sociedades anónimas y sociedades limitadas siempre son mercantiles cualquiera que sea
la naturaleza de su actividad.
• Vs. Empresarios civiles: pequeños empresarios (sin disponer de una verdadera empresa, trabajo
propio y familia; artesanos, agricultores y pequeños comerciantes), por la naturaleza civil y no
mercantil de la actividad económica (agricultores con empresa, salvo con SA/SL), empresarios
públicos (…).
TRADICIONALMENTE NO SE CONSIDERAN EMPRESARIOS
1. Los artesanos: pequeños empresarios que realizan en nombre propio una actividad
económica para el mercado pero sin disponer de una verdadera empresa.
2. Los empresarios agrícolas o ganaderos: cuya actividad no se incluía como mercantil en el

art. 1 Codeco.-que sólo se refería al comercio o a la industria-, porque se consideraba cómo
subsistencial y que no podía ser objeto de una plani cación empresarial ordinaria. En la
actualidad, quedan al margen del Derecho Mercantil las actividades directamente ligadas al
fundo, pero no la actividad empresarial de transformación de productor agrícolas o
ganaderos.
3. Los profesionales liberales: que se excluían del Derecho Mercantil porque en su actividad
era esencial la actuación personal del profesional y no se consideraba que existiera ánimo
especulativo. En la actualidad, su forma de actuar y de organizarse cada vez más próxima a la
del empresario.
EMPRESARIO MERCANTIL: REGULACIÓN ACTUAL
1. Artículo 1 del Código de Comercio: “Son comerciantes para los efectos de este Código: 1.º
Los que, teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, se dedican a él habitualmente. 2.º
Las compañías mercantiles o industriales que se constituyeren con arreglo a este Código.”
2. Artículo 3 del Código de Comercio: “Existirá la presunción legal del ejercicio habitual del
comercio desde que la persona que se proponga ejercerlo anunciare por circulares,
periódicos, carteles, rótulos expuestos al público, o de otro modo cualquiera, un
establecimiento que tenga por objeto alguna operación mercantil.”
Pàgina 11 de 60
fi
El empresario es la persona física o jurídica que en nombre propio y por sí o por medio de otros,
ejerce organizada y profesionalmente una actividad económica dirigida a la producción y/o
mediación de bienes y servicios para el mercado.
Anteproyecto de Ley de Código Mercantil: situación actual.

Artículo 001- 2 ALCM:
EMPRESARIO MERCANTIL: TIPOLOGÍA
Empresarios:
a) Persona física:
1. Empresario mercantil individual
b) Persona jurídica:
A. Sociedades mercantiles:
- Sociedades personalistas
- Sociedades capitalistas
B. Otras personas jurídicas
3. La empresa
• La empresa es el elemento fundamental de la economía moderna por haberse convertido en

instrumento imprescindible para la realización de actividades mercantiles e industriales en masa
o en serie.
• Su régimen jurídico excede del Derecho Mercantil.
• Al Derecho mercantil sólo le interesa la empresa en tanto que:
• a) su explotación con ere a su titular la condición de empresario mercantil,
• b) porque su actividad económica en relación con el mercado está sometida al Derecho

Mercantil,
• c) porque en la empresa existen determinados elementos regulados por el Derecho Mercantil,
• d) porque la empresa es objeto frecuente de trá co o de negocio jurídico.
1. La empresa es un conjunto organizado de elementos (capital y trabajo) destinado a la

producción para el mercado.
2. Irrumpe tardíamente en el mundo de la economía de forma generalizada: El Código de

Comercio ni la de ne ni la regula adecuadamente (se menciona en algunos preceptos
legales).
3. Para de nir la empresa debemos atender al concepto económico: “organización de capital y

de trabajo destinada a la producción o a la mediación de bienes o de servicios para el
mercado” (entre otras de niciones).
4. Di cultades para de nir jurídicamente el concepto de empresa. Problemática:
Algunos autores, imposibilidad de obtener un concepto que posea contornos precisos.
Pàgina 12 de 60
fi
fi
fi
fi
fi
fi
fi
Otros, niegan la posibilidad de obtener un concepto unitario, que sea válido para todas las
disciplinas.
Hay quienes postulan un concepto distinto al económico
5. Nuestra postura:
Validar el concepto económico como concepto jurídico de empresa.
Economía y Derecho deben referirse a una misma realidad social.
Debe ser un concepto jurídico unitario que debe ser válido y aplicable a todas las disciplinas
jurídicas.
A cada una de ellas le corresponde la regulación de un aspecto.
6. La empresa, como tal, no tiene personalidad jurídica propia, necesariamente ha de estar

vinculada a una persona física o jurídica, con capacidad para realizar actos jurídicos => esta
persona es el empresario.
3. EL ESTATUTO JURÍDICO DEL EMPRESARIO MERCANTIL
Introducción: El empresario mercantil es un sujeto sometido a un régimen jurídico distinto de los

restantes sujetos sometidos al Derecho Privado que se integra por un conjunto de deberes
especí cos:
• Deberes contables
• Deber de redactar cuentas anuales
• Deberes de publicidad.
3. 1. El deber de contabilidad
Libros de los empresarios (arts. 25 - 33 CODECO)
Artículo 25 CODECO: 1. Todo empresario deberá llevar una contabilidad ordenada, adecuada a
la actividad de su empresa que permita un seguimiento cronológico de todas sus operaciones,
así como la elaboración periódica de balances e inventarios. Llevará necesariamente, sin perjuicio
de lo establecido en las Leyes o disposiciones especiales, un libro de Inventarios y Cuentas
anuales y otro Diario.
2. La contabilidad será llevada directamente por los empresarios o por otras personas
debidamente autorizadas, sin perjuicio de la responsabilidad de aquéllos. Se presumirá
concedida la autorización, salvo prueba en contrario.
Artículo 26 CODECO: 1. Las sociedades mercantiles llevarán también un libro o libros de actas,
en las que constarán, al menos, todos los acuerdos tomados por las Juntas generales y
especiales y los demás órganos colegiados de la sociedad, con expresión de los datos relativos a
la convocatoria y a la constitución del órgano, un resumen de los asuntos debatidos, las
intervenciones de las que se haya solicitado constancia, los acuerdos adoptados y los resultados
de las votaciones.
Pàgina 13 de 60
fi
2. Cualquier socio y las personas que, en su caso, hubiesen asistido a la Junta general en
representación de los socios no asistentes, podrán obtener en cualquier momento certi cación
de los acuerdos y de las actas de las Juntas generales.
3. Los administradores deberán presentar en el Registro Mercantil, dentro de los ocho días
siguientes a la aprobación del acta, testimonio notarial de los acuerdos inscribibles.
Sociedades Limitadas=Registro Socios

Sociedades Anónimas= Acciones normativas
DILIGENCIAMIENTO O LEGALIZACIÓN DE LIBROS
Artículo 27. 1 Codeco (antes de su utilización): 1. Los empresarios presentarán los libros que
obligatoriamente deben llevar en el Registro Mercantil del lugar donde tuvieren su domicilio, para
que antes de su utilización, se ponga en el primer folio de cada uno diligencia de los que tuviere
el libro y, en todas las hojas de cada libro, el sello del Registro. En los supuestos de cambio de
domicilio tendrá pleno valor la legalización efectuada por el Registro de origen.
2. Será válida, sin embargo, la realización de asientos y anotaciones por cualquier procedimiento
idóneo sobre hojas que después habrán de ser encuadernadas correlativamente para formar los
libros obligatorios, los cuales serán legalizados antes de que transcurran los cuatro meses
siguientes a la fecha de cierre del ejercicio. En cuanto al libro de actas, se estará a lo dispuesto
en el Reglamento del Registro Mercantil.
VÍA TELEMÁTICA
Artículo 18 Ley 14/2013, de 27 de septiembre, de apoyo a los emprendedores y su
internacionalización. Legalización de libros.
1. Todos los libros que obligatoriamente deban llevar los empresarios con arreglo a las
disposiciones legales aplicables, incluidos los libros de actas de juntas y demás órganos
colegiados, o los libros registros de socios y de acciones nominativas, se legalizarán
telemáticamente en el Registro Mercantil después de su cumplimentación en soporte
electrónico y antes de que transcurran cuatro meses siguientes a la fecha del cierre del
ejercicio.
2. Los empresarios podrán voluntariamente legalizar libros de detalle de actas o grupos de actas
formados con una periodicidad inferior al anual cuando interese acreditar de manera
fehaciente el hecho y la fecha de su intervención por el Registrador.
3. El Registrador comprobará el cumplimiento de los requisitos formales, así como la regular

formación sucesiva de los que se lleven dentro de cada clase y certi cará electrónicamente
su intervención en la que se expresará el correspondiente código de validación.
APERTURA, CONTENIDO Y LLEVANZA (ART. 28 CODECO)

1. El libro de Inventarios y Cuentas anuales se abrirá con el balance inicial detallado de la
empresa. Al menos trimestralmente se transcribirán con sumas y saldos los balances de
Pàgina 14 de 60
fi
fi
comprobación. Se transcribirán también el inventario de cierre del ejercicio y las cuentas
anuales.
2. El Libro Diario registrará día a día todas las operaciones relativas a la actividad de la empresa.
Será válida, sin embargo, la anotación conjunta de los totales de las operaciones por períodos
no superiores al trimestre, a condición de que su detalle aparezca en otros libros o registros
concordantes, de acuerdo con la naturaleza de la actividad de que trate.
Art. 29 CODECO: 1. Todos los libros y documentos contables deben ser llevados, cualquiera que
sea el procedimiento utilizado, con claridad, por orden de fechas, sin espacios en blanco,
interpolaciones, tachaduras ni raspaduras. Deberán salvarse a continuación, inmediatamente que
se adviertan, los errores u omisiones padecidos en las anotaciones contables. No podrán
utilizarse abreviaturas o símbolos cuyo signi cado no sea preciso con arreglo a la Ley, el
Reglamento o la práctica mercantil de general aplicación.
2. Las anotaciones contables deberán ser hechas expresando los valores en pesetas.
Art. 30 CODECO: 1. Los empresarios conservarán los libros, correspondencia, documentación y

justi cantes concernientes a su negocio, debidamente ordenado, durante seis años, a partir del
último asiento realizado en los libros, salvo lo que se establezca por disposiciones generales o
especiales.
2. El cese del empresario en el ejercicio de sus actividades no le exime del deber a que se re ere
el párrafo anterior y si hubiese fallecido recaerá sobre sus herederos. En caso de disolución de
sociedades, serán sus liquidadores los obligados a cumplir lo prevenido en dicho párrafo.
CONTABILIDAD SECRETA
Artículos 32 y 33 CODECO: La contabilidad de los empresarios es secreta, sin perjuicio de lo

que se derive de lo dispuesto en las Leyes.
La comunicación o reconocimiento general de los libros, correspondencia y demás documentos

de los empresarios,
a) Sólo podrá decretarse, de o cio o a instancia de parte, en los casos de sucesión universal,
suspensión de pagos, quiebras, liquidaciones de sociedades o entidades mercantiles,
expedientes de regulación de empleo, y cuando los socios o los representantes legales de los
trabajadores tengan derecho a su examen directo.
b) Se hará en el establecimiento del empresario, en su presencia o en la de la persona que

comisione, debiendo adoptarse las medidas oportunas para la debida conservación y
custodia de los libros y documentos.
c) La persona cuya solicitud se decrete el reconocimiento podrá servirse de auxiliares técnicos

en la forma y número que el Juez considere necesario.
Fuera de los casos pre jados en el párrafo anterior, podrá decretarse la exhibición de los libros y
documentos de los empresarios:
Pàgina 15 de 60
fi
fi
fi
fi
fi
a. A instancia de parte o de o cio, cuando la persona a quien pertenezcan tenga
responsabilidad en el asunto en que proceda la exhibición.
b. El reconocimiento se contraerá exclusivamente a los puntos que tengan relación con la

cuestión de que se trate.
VALOR PROBATORIO LIBROS

Artículo 31 CODECO
• El valor probatorio de los libros de los empresarios y demás documentos contables será
apreciado por los Tribunales conforme a las reglas generales del Derecho.
Art. 327 LEC
• Cuando hayan de utilizarse como medio de prueba los libros de los comerciantes se estará a lo
dispuesto en las leyes mercantiles. De manera motivada, y con carácter excepcional, el tribunal
podrá reclamar que se presenten ante él los libros o su soporte informático, siempre que se
especi quen los asientos que deben ser examinados.
Art. 326 LEC. FUERZA PROBATORIA DE LOS DOCUMENTOS PRIVADOS
1. Los documentos privados harán prueba plena en el proceso, en los términos del artículo 319,
cuando su autenticidad no sea impugnada por la parte a quien perjudiquen.
2. Cuando se impugnare la autenticidad de un documento privado, el que lo haya presentado

podrá pedir el cotejo pericial de letras o proponer cualquier otro medio de prueba que resulte
útil y pertinente al efecto.
3. Si del cotejo o de otro medio de prueba se desprendiere la autenticidad del documento, se

procederá conforme a lo previsto en el apartado tercero del artículo 320. Cuando no se
pudiere deducir su autenticidad o no se hubiere propuesto prueba alguna, el tribunal lo
valorará conforme a las reglas de la sana crítica.
4. Cuando la parte a quien interese la e cacia de un documento electrónico lo pida o se

impugne su autenticidad, se procederá con arreglo a lo establecido en el artículo 3 de la Ley
de Firma Electrónica.
3. 2. Las cuentas anuales de las sociedades de capital
Deber de formular cuentas anuales (arts. 34-41 CODECO)
Art. 34. 1 CODECO: Al cierre del ejercicio, el empresario deberá formular las cuentas anuales de
su empresa, que comprenderán el balance, la cuenta de pérdidas y ganancias, un estado que
re eje los cambios en el patrimonio neto del ejercicio, un estado de ujos de efectivo y la
Memoria. Estos documentos forman una unidad. El estado de cambios en el patrimonio neto y el
estado de ujos de efectivo no serán obligatorios cuando así lo establezca una disposición legal.
(*) Art. 257. 3 LSC: “Cuando pueda formularse balance en modelo abreviado, el ECPN y el EFE no
serán obligatorios”.
Pàgina 16 de 60
fl
fi
fl
fi
fi
fl
Artículo 34 CODECO (sigue):
2. Las cuentas anuales deben redactarse con claridad y mostrar la imagen el del patrimonio,
de la situación nanciera y de los resultados de la empresa, de conformidad con las
disposiciones legales. A tal efecto, en la contabilización de las operaciones se atenderá a su
realidad económica y no sólo a su forma jurídica.
3. Cuando la aplicación de las disposiciones legales no sea su ciente para mostrar la imagen el,
se suministrarán en la memoria las informaciones complementarias precisas para alcanzar
ese resultado.
4. En casos excepcionales, si la aplicación de una disposición legal en materia de contabilidad

fuera incompatible con la imagen el que deben proporcionar las cuentas anuales, tal disposición
no será aplicable. En estos casos, en la memoria deberá señalarse esa falta de aplicación,
motivarse su cientemente y explicarse su in uencia sobre el patrimonio, la situación nanciera y
los resultados de la empresa.
5. Las cuentas anuales deberán ser formuladas expresando los valores en euros.
6. Lo dispuesto en la presente sección también será aplicable a los casos en que cualquier
persona física o jurídica formule y publique cuentas anuales.
EL BALANCE
• Ofrece una visión estática de la empresa.
• Recoge el conjunto de bienes y derechos que forman el activo de una empresa, y los recursos
propios y fondos ajenos con que se nancian éstos.
• Ofrece información sobre el resultado económico de la empresa en un ejercicio determinado.
• Se formula como una cuenta en la que, a los ingresos obtenidos en la actividad ordinaria o no
de la empresa, se restan los gastos en los que ha incurrido, hasta obtener un excedente
generado por la empresa durante el periodo o bien la aparición de una pérdida.
EL ESTADO DE CAMBIOS DEL PATRIMONIO NETO
• El Estado de Cambios del Patrimonio Neto ofrece información sobre todas las operaciones que
afectan a los Fondos propios, ya deriven del resultado económico del ejercicio (bene cio o
pérdida), de operaciones imputadas al Patrimonio Neto directamente, o de operaciones
realizadas con los propietarios del capital (ampliaciones del capital, reparto de dividendos…).
ESTADO DE FLUJOS DE EFECTIVO
• Este estado pretende ofrecer información sobre los medios de la empresa para nanciar sus
operaciones.
• Recoge, lo que en economía se denomina Cash-Flow, o Flujos de Caja, esto es, la evolución
de los recursos nancieros de la entidad, con independencia de si los obtiene con sus propias
operaciones, o si derivan de aportaciones ajenas.
Pàgina 17 de 60
fi
fi
fi
fi
fi
fl
fi
fi
fi
fi
fi
fi
MEMORIA
• La memoria facilita información adicional sobre la empresa, que no se recoge en las cuentas
anteriores, o que lo hace de forma que se considera insu ciente.
• Contenido de la memoria abreviada:
Actividad de la empresa: En este apartado se describirá el objeto social de la empresa y la

actividad o actividades a que se dedique. En particular:
1. Domicilio y forma legal de la empresa, así como el lugar donde desarrolle las actividades,
si fuese diferente a la sede social.
2. Una descripción de la naturaleza de la explotación de la empresa, así como des sus

principales actividades.
3. En el caso de pertenecer a un grupo de sociedades, en los términos previstos en el

artículo 42 CODECO, incluso cuando la sociedad dominante esté domiciliada fuera del
territorio español, se informará sobre su nombre, así como el de la sociedad dominante
directa y de la dominante última del grupo, la residencia de estas sociedades y el Registro
Mercantil donde estén depositadas las cuentas anuales consolidadas, la fecha de
formulación de las mismas o, si procediera, las circunstancias que eximan de la obligación
de consolidar.
4. Cuando exista una moneda funcional distinta del euro, se pondrá claramente de
mani esto esta circunstancia, indicando los criterios tenidos en cuenta para su
determinación .
IMPORTANTE: Este epígrafe no está normalizado. Se deberá consignar en una hoja aparte
e intercalar en el apartado que corresponda de la memoria.
FORMULACIÓN, DEPÓSITO Y PUBLICACIÓN CUENTAS ANUALES

Artículo 41 CODECO: 1. Para la formulación, sometimiento a la auditoría, depósito y publicación
de sus cuentas anuales, las sociedades anónimas, de responsabilidad limitada y en comandita
por acciones se regirán por sus respectivas normas.
2. Las sociedades colectivas y comanditarias simples, cuando a la fecha de cierre del ejercicio
todos los socios colectivos sean sociedades españolas o extranjeras, quedarán sometidas a lo
dispuesto en el capítulo VII de la Ley de Sociedades Anónimas, con excepción de lo establecido
en su sección 9ª.
CUENTAS ANUALES DEL ERL

Artículo 11 Ley 14/2013: 1. El emprendedor de responsabilidad limitada deberá formular y, en su
caso, someter a auditoría las cuentas anuales correspondientes a su actividad empresarial o
profesional de conformidad con lo previsto para las sociedades unipersonales de responsabilidad
limitada.
2. El emprendedor de responsabilidad limitada deberá depositar sus cuentas anuales en el

registro Mercantil.
Pàgina 18 de 60
fi
fi
3. Transcurridos siete meses desde el cierre del ejercicio social sin que se hayan depositado las
cuentas anuales en el Registro Mercantil, el emprendedor perderá el bene cio de la limitación de
responsabilidad en relación con las deudas contraídas con posterioridad al n de ese plazo.
Recuperará el bene cio en el momento de la presentación.
4. No obstante lo anterior, aquellos empresarios y profesionales que opten por la gura del
Emprendedor de Responsabilidad Limitada y que tributen por el régimen de estimación objetiva,
podrán dar cumplimiento a las obligaciones contables y de depósito de cuentas previstos en este
artículo mediante el cumplimiento de los deberes formales establecidos en su régimen scal y
mediante el depósito de un modelo estandarizado de doble propósito, scal y mercantil, en los
términos que desarrollen reglamentariamente.
RESUMEN ITINERARIO: CUENTAS ANUALES
Formulación Órgano de Administración => Auditoría => Aprobación Junta General => Depósito
RM
3. 3. El deber de publicidad
REGISTROS MERCANTILES PROVINCIALES Y RMC
Artículo 17 CODECO: 1. El Registro Mercantil se llevará bajo la dependencia del Ministerio de

Justicia con el sistema de hoja personal.
2. El Registro Mercantil radicará en las capitales de provincia y en las poblaciones donde por
necesidades de servicio se establezca de acuerdo con las disposiciones legales vigentes.
3. En Madrid se establecerá además un Registro Mercantil Central, de carácter meramente

informativo, cuya estructura y funcionamiento se determinarán reglamentariamente.
4. El cargo de Registrador Mercantil se proveerá de conformidad con lo dispuesto en el

Reglamento del Registro Mercantil.
5. El Registro Mercantil asegurará la interconexión con la plataforma central europea en la forma

que se determine por las normas de la Unión Europea y las normas reglamentarias que las
desarrollen. El intercambio de información a través del sistema de interconexión facilitará a los
interesados la obtención de información facilitará a los interesados la obtención de información
sobre las indicaciones referentes al nombre y forma jurídica de la sociedad, su domicilio social, el
Estado miembro en el que estuviera registrada y su número de registro.
Art. 1 RRM: 1. La organización del Registro Mercantil, integrada por los Registros Mercantiles
territoriales y por el Registro Mercantil Central, se halla bajo la dependencia del Ministerio de
Justicia. 2. Todos los asuntos relativos al Registro Mercantil estarán encomendados a la Dirección
General de los Registros y del Notariado.
EL RM (PROVINCIAL): ARTÍCULO 2 Y 16 CODECO

Inscripción
1.-º Los empresarios individuales.
Pàgina 19 de 60
fi
fi
fi
fi
fi
fi
2.-º Las sociedades mercantiles.
3.-º Las entidades de crédito y de seguros, así como las sociedades de garantía recíproca.
4.-º Las instituciones de inversión colectiva y fondos de pensiones.
5.-º Cualesquiera personas, naturales o jurídicas, cuando así lo disponga la Ley.
6.-º Las Agrupaciones de Interés Económico.
7.-º Las Sociedades Civiles Profesionales, constituidas con los requisitos establecidos en la
legislación especí ca de Sociedades Profesionales.
8.-º Los actos y contratos que establezca la ley y el RRM.
Legalización, depósito y publicidad
a. La legalización de los libros de los empresarios.
b. El depósito y publicidad de los documentos contables.
Otros
a. El nombramiento de expertos independientes.
b. El nombramiento de auditores de cuentas.
c. La centralización y publicación de la información registral, que será llevada a cabo por el

Registro Mercantil Central en los términos prevenidos por este Reglamento.
d. La centralización y la publicación de la información de resoluciones concursales en la forma

prevista en el Real Decreto 685/2005, de 10 de junio.
e. Cualesquiera otras funciones que le atribuyan las leyes.
LLEVANZA DEL RM: HOJA PERSONAL (ARTS. 22 CODECO Y 3 RRM)

Empresario individual
1. Datos identi cativos del mismo, así como su nombre comercial y, en su caso, el rótulo de su
establecimiento.
2. Sede de éste y de las sucursales, si las tuviere.
3. Objeto de su empresa
4. Fecha de comienzo de las operaciones.
5. Poderes generales que otorgue.
6. El consentimiento, la oposición y la revocación a que se re eren los artículo 6 a 10 Codeco.
7. Capitulaciones matrimoniales.
8. Sentencias rmes en materia de nulidad, de separación y de divorcio.
9. Los demás extremos que establezcan las Leyes o el Reglamento.
Sociedades mercantiles
1. El acto constitutivo y sus modi caciones.
2. La rescisión, disolución, reactivación, transformación, fusión o escisión de la entidad.
3. La creación de sucursales.
4. El nombramiento y cese de administradores, liquidadores y auditores.
Pàgina 20 de 60
fi
fi
fi
fi
fi
5. Los poderes generales.
6. La emisión de obligaciones u otros valores negociables agrupados en emisiones cuando la

entidad inscrita pudiera emitirlos de conformidad con la ley.
7. Cualesquiera otras circunstancias que determinen las Leyes o el Reglamento.
REGISTRO MERCANTIL CENTRAL: ¿QUÉ ES?
• El Registro Mercantil Central es una institución o cial de publicidad que permite el acceso a la
información mercantil suministrada por los Registros Mercantiles Provinciales desde el 1 de
Enero de 1990, una vez que los datos son ordenados y tratados de acuerdo con el artículo 379
RRM.
Funciones art. 379 RRM
El Registro Mercantil Central tiene por objeto:
a) La ordenación, tratamiento y publicidad meramente informativa de los datos que reciba de los
Registros Mercantiles.
b) El archivo y publicidad de las denominaciones de sociedades y entidades jurídicas.
c) La publicación del Boletín O cial del Registro Mercantil, en los términos establecidos en este
Reglamento.
d) La llevanza del Registro relativo a las sociedades y entidades que hubieren trasladado su
domicilio al extranjero sin pérdida de la nacionalidad española.
e) La comunicación a la O cina de Publicaciones O ciales de las Comunidades Europeas de los

datos a que se re ere el artículo 14 del Reglamento CE 2157/2001 del Consejo, de 8 de
octubre, por el que se aprueba el Estatuto de la Sociedad Anónima Europea.
SECCIÓN DE DENOMINACIONES SOCIALES

CERTIFICACIÓN NEGATIVA DENOMINACIÓN
• La constitución de una sociedad mercantil o de una entidad inscribible en un Registro Mercantil,

exige la obtención previa en el RMC de una certi cación favorable que recoja la expresión
denominativa con la que va a ser identi cada la sociedad como sujeto de derechos y
obligaciones en todas sus relaciones jurídicas.
• El articulo 413.1 RRM establece que:
“No podrá autorizarse escritura de constitución de sociedades y demás entidades inscribibles o

de modi cación de denominación, sin que se presente al Notario la certi cación que acredite que
no gura registrada la denominación elegida. La denominación habrá de coincidir exactamente
con la que conste en la certi cación negativa expedida por el Registrador Mercantil Central.”
BORME
Sección 1º: Empresarios: Actos inscritos
Sección 2º: Anuncios y Avisos legales.
Pàgina 21 de 60
fi
fi
fi
fi
fi
fi
fi
fi
fi
fi
fi
PRINCIPIOS REGISTRALES
1. Principio de obligatoriedad de la inscripción:
Artículo 19 Codeco: 1. La inscripción en el Registro Mercantil será potestativa para los

empresarios individuales, con excepción del naviero. El empresario individual no inscrito no podrá
pedir la inscripción de ningún documento en el Registro Mercantil ni aprovecharse de sus efectos
legales.
2. En los demás supuestos contemplados por el apartado uno del artículo 16, la inscripción será
obligatoria. Salvo disposición legal o reglamentaria en contrario, la inscripción deberá procurarse
dentro del mes siguiente al otorgamiento de los documentos necesarios para la práctica de los
asientos.
Artículo 4 RRM: 1. La inscripción en el Registro Mercantil tendrá carácter obligatorio, salvo en

los casos en que expresamente se disponga lo contrario.
2. La falta de inscripción no podrá ser invocada por quien esté obligado a procurarla.
2. Principio de titulación pública:
Art. 18 Codeco: 1. La inscripción en el Registro Mercantil se practicará en virtud de documento

público. Sólo podrá practicarse en virtud del documento privado en los casos expresamente
prevenidos en las Leyes y en el Reglamento del Registro Mercantil.
Art. 5 RRM: 1. La inscripción en el Registro Mercantil se practicará en virtud de documento

público.
2. La inscripción sólo podrá practicarse en virtud de documento privado en los casos

expresamente prevenidos en las Leyes y en este Reglamento.
3. En caso de documentos extranjeros, se estará a lo establecido por la legislación hipotecaria.

También podrá acreditarse la existencia y válida constitución de empresarios inscritos, así como
la vigencia del cargo y la su ciencia de las facultades de quienes los representan, mediante
certi cación, debidamente apostillada o legalizada, expedida por el funcionario competente del
Registro Público a que se re ere la directiva del Consejo 68/151/CEE o de o cina similar en
países respecto de los cuales no exista equivalencia institucional.
3. Principio de legalidad:
Artículo 18. 2 Codeco: 2. Los Registradores cali carán bajo su responsabilidad la legalidad de
las formas extrínsecas de los documentos de toda clase en cuya virtud se solicita la inscripción,
así como la capacidad y legitimación de los que los otorguen o suscriban y la validez de su
contenido, por lo que resulta de ellos y de los asientos del Registro.
Art. 6 RRM: Los registradores cali carán bajo su responsabilidad la legalidad de las formas
extrínsecas de los documentos de toda clase en cuya virtud se solicita la inscripción, así como la
capacidad y legitimación de los que los otorguen o suscriban y la validez de su contenido, por lo
que resulta de ellos y de los asientos del Registro.
Pàgina 22 de 60
fi
fi
fi
fi
fi
fi
Artículo 18. 7 Codeco: 7. Si el registrador cali ca negativamente el título, sea total o

parcialmente, dentro o fuera del plazo a que se re ere el apartado cuarto de este artículo (15
días), el interesado podrá recurrir ante la Dirección General de los Registros y del Notariado o
bien instar la cali cación del cuadro de sustituciones previsto en el artículo 275 bis del Texto
Refundido de la Ley Hipotecaria, aprobado por Decreto de 8 de febrero de 1946.
4. Principio de legitimación:
Artículo 20 Codeco: 1. El contenido del Registro se presume exacto y válido. Los asientos del
Registro están bajo la salvaguarda de los Tribunales y producirán sus efectos mientras no se
inscriba la declaración judicial de su inexactitud o nulidad.
2. La inscripción no convalida los actos o contratos que sean nulos con arreglo a las Leyes.
Art. 7 RRM: 1. El contenido del Registro se presume exacto y válido. Los asientos del Registro
están bajo la salvaguarda de los Tribunales y producirán sus efectos mientras no se inscriba la
declaración judicial de su inexactitud o nulidad.
2. La inscripción no convalida los actos o contratos que sean nulos con arreglo a las Leyes.
5. Principio de fe pública:
Artículo 20 Codeco: 2. (…) La declaración de inexactitud o nulidad no perjudicará los derechos

de terceros de buena fe, adquiridos conforme a derecho.
Artículo 8 RRM: La declaración de inexactitud o nulidad de los asientos del Registro Mercantil no
perjudicará los derechos de terceros de buena fe adquiridos conforme a Derecho. Se entenderán
adquiridos conforme a Derecho los derechos que se adquieran en virtud de acto o contrato que
resulte válido con arreglo al contenido del Registro.
6. Principio de prioridad:
Artículo 10 RRM: 1. Inscrito o anotado preventivamente en el Registro Mercantil cualquier título,

no podrá inscribirse o anotarse ningún otro de igual o anterior fecha que resulte opuesto o
incompatible con él. Si sólo se hubiera extendido el asiento de presentación, tampoco podrá
inscribirse o anotarse durante su vigencia ningún otro título de la clase antes expresada.
2. El documento que acceda primeramente al Registro será preferente sobre los que accedan con
posterioridad debiendo el Registrador practicar las operaciones registrales correspondientes
según el orden de presentación.
7. Principio de tracto sucesivo:
Artículo 11 RRM: 1. Para inscribir actos o contratos relativos a un sujeto inscribible será precisa
la previa inscripción del sujeto.
2. Para inscribir actos o contratos modi cativos o extintivos de otros otorgados con anterioridad
será precisa le previa inscripción de éstos.
Pàgina 23 de 60
fi
fi
fi
fi
3. Para inscribir actos o contratos otorgados por apoderados o administradores será precisa la
previa inscripción de éstos.
8. Principio de publicidad material:
Artículo 21 CODECO y Art. 9 RRM: 1. Los actos sujetos a inscripción sólo serán oponibles a
terceros de buena fe desde su publicación en el <<Boletín O cial del Registro Mercantil>>.
Quedan a salvo los efectos propios de la inscripción.
2. Cuando se trate de operaciones realizadas dentro de los quince días siguientes a la

publicación, los actos inscritos y publicados no serán oponibles a terceros que prueben que no
pudieron conocerlos.
3. En caso de discordancia entre el contenido de la publicación y el contenido de la inscripción,

los terceros de buena fe podrán invocar la publicación si les fuere favorable. Quienes hayan
ocasionado la discordancia estarán obligados a resarcir al perjudicado.
4. La buena fe del tercero se presume en tanto no se pruebe que conocía el acto sujeto a
inscripción y no inscrito, el acto inscrito y no publicado o la discordancia entre la publicación y la
inscripción.
A partir del momento de la inscripción y publicación en el BORME de una sociedad de capital en

el RM, se aplicará el régimen pleno de esta forma social y, por tanto, la responsabilidad limitada
de los socios por las deudas sociales. Los accionistas o los socios pueden negarse a responder
frente a los acreedores sociales de las deudas que hayan sido contraídas en nombre de la
sociedad de capital.
A partir de la inscripción (y publicación en el BORME) de la revocación del poder de un factor, el

empresario principal puede negarse a aceptar los efectos de las actuaciones posteriores
realizadas por éste en su nombre.
(EFICACIA POSITIVA DEL PRINCIPIO DE OPONIBILIDAD)
EFICACIA JURÍDICA DE LA PUBLICIDAD REGISTRAL
• Inscripción constitutiva:
La constancia registral es un elemento esencial para que el sujeto, hecho, acto o

circunstancia inscrita produzca los efectos jurídicos que les son propios.
Ejemplo, el nacimiento como persona jurídica de una sociedad de capital (SA o SL) se
condiciona a su inscripción; si no se inscribe, el Ordenamiento no reconoce su existencia,
aunque de hecho la sociedad esté funcionando en la práctica como tal.
• Inscripción declarativa:
La falta de inscripción del sujeto, hecho o acto no afecta a su validez
Pàgina 24 de 60
fi
Aunque el acto en sí sea válido y e caz a pesar de que no se inscriba (p. ej.,
nombramiento de una persona como administrador de una SL), la plenitud de sus efectos
quedará limitada o condicionada por su falta de inscripción en el RM.
Es decir, la falta de inscripción puede hacer que un hecho o acto (de obligatoria
inscripción) no sea oponible frente a “terceros de buena fe” (sujetos que ignores la
realidad no concordante con lo publicado).
Quedan a salvo los efectos propios de la inscripción
9. Principio de publicidad formal:
Artículo 23 CODECO: 1. El Registro Mercantil es público. La publicidad se hará efectiva por

certi cación del contenido de los asientos expedida por los Registradores o por simple nota
informativa o copia de los asientos y de los documentos depositados en el Registro. La
certi cación será el único medio de acreditar fehacientemente el contenido de los asientos del
Registro.
2. Tanto la certi cación como la simple nota informativa podrán obtenerse por correspondencia,
sin que su importe exceda del coste administrativo.
3. El Registro Central no expedirá certi caciones de los datos de su archivo, salvo con relación
con las razones y denominaciones de sociedades y demás entidades
bibles.
4. La publicidad telemática del contenido de los Registros Mercantiles y de Bienes muebles se

realizará de acuerdo con los principios contenidos en los artículos 221, 222, 227 y 228 del texto
refundido de la Ley Hipotecaria, aprobado por el Decreto de 8 de febrero de 1946, en relación
con los Registros de la Propiedad.
CONSTANCIA DE LA CONDICIÓN DE EMPRESARIO:
Artículo 24 CODECO: 1. Los empresarios individuales, sociedades y entidades sujetos a

inscripción obligatoria harán constar en toda su documentación, correspondencia, notas de
pedido y facturas, el domicilio y los datos identi cadores de su inscripción en el Registro
Mercantil. Las sociedades mercantiles y demás entidades harán constar, además, su forma
jurídica y, en su caso, la situación de liquidación en que se encuentren. Si mencionan el
capital, deberá hacerse referencia al capital suscrito y al desembolsado.
2. El incumplimiento de estas obligaciones será sancionado, previa instrucción de expediente por

el Ministerio de Economía y Hacienda, con audiencia de los interesados conforme a la Ley de
Procedimiento Administrativo con una multa de cuantía de 50. 000 a 500.000 pesetas.
PRINCIPIO DE PUBLICIDAD FORMAL: ERL
• El emprendedor inscrito deberá hacer constar en toda su documentación, con expresión de los
datos registrales, su condición de <<Emprendedor de Responsabilidad Limitada>> o mediante
Pàgina 25 de 60
fi
fi
fi
fi
fi
fi
la adición a su nombre, apellidos y datos de identi cación scal de las siglas <<ERL>> (art. 9. 2
Ley 14/2013).
4. Los colaboradores del empresario
TIPOLOGÍA DE COLABORADORES
• Dependientes: Mantiene una relación de subordinación derivada de una relación laboral que los
integra en la empresa.
• Independientes: Mantienen autonomía.
COLABORADORES DEPENDIENTES
Artículo 281 Codeco: El comerciante podrá constituir apoderados o mandatarios generales o

singulares para que hagan el trá co en su nombre y por su cuenta en todo o en parte, o para que
le auxilien en él.
• Apoderados generales
• Apoderados singulares
EL FACTOR (GERENTE O DIRECTOR GERENTE)

Artículo 283 Codeco: El gerente de una empresa o establecimiento fabril o comercial, por cuenta
ajena, autorizado para administrarlo, dirigirlo y contratar sobre las cosas concernientes a él, con
más o menos facultades, según haya tenido por conveniente el propietario, tendrá el concepto
legal de factor, y le serán aplicables las disposiciones contenidas en esta sección.
El factor es una persona física representante del empresario con poderes de éste que alcanza a
los asuntos pertenecientes al giro o trá co normal de la empresa.
RASGOS CARACTERÍSTICOS DE LA RELACIÓN MERCANTIL
Artículo 282 Codeco: El factor deberá tener la capacidad necesaria para obligarse con arreglo a
este Código, y poder de la persona por cuya cuenta haga el trá co.
Artículo 4 Codeco: Tendrán capacidad legal para el ejercicio habitual del comercio las personas
mayores de edad y que tengan la libre disposición de sus bienes.
Artículo 284 Codeco: Los factores negociarán y contratarán a nombre de sus principales, y, en
todos los documentos que suscriban en tal concepto, expresarán que lo hacen con poder o en
nombre de la persona o sociedad que representen.
Artículo 290 Codeco: Los poderes conferidos a un factor se estimarán subsistentes mientras no
le fueren expresamente revocados, no obstante la muerte de su principal o de la persona de
quien en debida forma los hubiere recibido.
Pàgina 26 de 60
fi
fi
fi
fi
fi
Artículo 291 Codeco: Los actos y contratos ejecutados por el factor serán válidos, respecto de
su poderdante, siempre que sean anteriores al momento en que llegue a noticia de aquél por un
medio legítimo la revocación de los poderes o la enajenación del establecimiento.
CONSECUENCIAS DE LA ACTUACIÓN DEL FACTOR

En nombre ajeno (artículo 285 Codeco):
• Contratando los factores en los términos que previene el artículo precedente, recaerán sobre los
comitentes todas las obligaciones que contrajeren.
• Cualquiera reclamación para compelerlos a su cumplimiento, se hará efectiva en los bienes del
principal, establecimiento o empresa, y no en los del factor, a menos que estén confundidos
con aquéllos.
En nombre propio (artículo 287 Codeco):
• El contrato hecho por un factor en nombre propio, le obligará directamente con la persona con
quien lo hubiere celebrado; mas si la negación se hubiere hecho por cuenta del principal, la otra
parte contratante podrá dirigir su acción contra el factor o contra el principal.
EL FACTOR NOTORIO
Artículo 286 Codeco: Los contratos celebrados por el factor de un establecimiento o empresa
fabril o comercial, cuando notoriamente pertenezca a una empresa o sociedad conocidas, se
entenderán hechos por cuenta del propietario de dicha empresa o sociedad, aun cuando el
factor no lo haya expresado al tiempo de celebrarlos, o se alegue abuso de con anza,
transgresión de facultades o apropiación por el factor de los efectos objeto del contrato, siempre
que estos contratos recaigan sobre objetos comprendidos en el giro y trá co del establecimiento,
o si, aun siendo de otra naturaleza, resultare que el factor obró con orden de su comitente, o que
éste aprobó su gestión en términos expresos o por hechos positivos.
• El factor notorio es el que notoriamente pertenezca a una empresa conocida pero que no
cuente con un poder inscrito.
• El Codeco declara vinculado al empresario aunque el factor no hubiera expresado que

actuaba en nombre de aquél siempre que:
• Se trate de contratos comprendidos en el giro y tra co del establecimiento.
• Sean de otra naturaleza pero resulte que el factor obró con orden del principal o que éste
aprobó su gestión expresa o tácitamente.
PROHIBICIÓN DE COMPETENCIA
Artículo 288 Codeco:
Pàgina 27 de 60
fi
fi
fi
• Los factores no podrán tra car por su cuenta particular, ni interesarse en nombre propio ni
ajeno en negociaciones del mismo género de las que hicieren a nombre de sus principales, a
menos que éstos les autoricen expresamente para ello.
• Si negociaren sin esta autorización, los bene cios de la negociación serán para el principal, y
las pérdidas, a cargo del factor.
• Si el principal hubiere concedido al factor autorización para hacer operaciones por su cuenta o
asociado a otras personas, no tendrá aquel derecho a las ganancias ni participará de las
pérdidas que sobrevinieren.
• Si el principal hubieren interesado al factor en alguna operación, la participación de éste en las

ganancias será, salvo pacto en contrario, proporcionada al capital que aportare; y no aportando
capital, será reputado socio industrial.
APODERADOS SINGULARES
Dependientes (Artículo 292 Codeco):
• Los comerciantes podrán encomendar a otras personas, además de los factores, el

desempeño constante, en su nombre y por su cuenta, de alguna o algunas gestiones propias
del trá co a que se dediquen, en virtud de pacto escrito o verbal; consignándolo en sus
reglamentos las compañías, y comunicándolo los particulares por avisos públicos o por medio
de circulares a sus corresponsales.
• Los actos de estos dependientes o mandatarios singulares no obligarán a su principal sino en

las operaciones propias del ramo que determinadamente les estuviere encomendado.
Mancebos (Artículo 293 Codeco):
• Las disposiciones del artículo anterior serán igualmente aplicables a los mancebos de comercio
que estén autorizados para regir una operación mercantil, o alguna parte del giro y trá co de su
principal.
MANCEBOS (DE COMERCIO):
Artículo 294 Codeco:
• Los mancebos encargados de vender al por menor en un almacén público se reputarán

autorizados para cobrar el importe de las ventas que hicieren, y sus recibos serán válidos,
expidiéndolos a nombre de sus principales.
• Igual facultad tendrán los mancebos que vendan en los almacenes al por mayor, siempre que
las ventas fueren al contado y el pago se veri que en el mismo almacén; pero cuando las
cobranzas se hubieren de hacer fuera de éste, o procedan de ventas hechas a plazos, los
Pàgina 28 de 60
fi
fi
fi
fi
fi
recibos se rmarán necesariamente por el principal o su factor, o por apoderado legítimamente
constituido para cobrar.
Artículo 295 Codeco: Cuando un comerciante encargare a su mancebo la recepción de

mercaderías y éste las recibiere sin reparo sobre su cantidad o calidad, surtirá su recepción los
mismos efectos que si la hubiere hecho el principal.
NORMAS COMUNES A FACTORES Y MANCEBOS

Artículo 296 Codeco: Sin consentimiento de sus principales, ni los factores ni los mancebos de
comercio podrán delegar en otros los encargos que recibieren de aquéllos; y en caso de hacerlo
sin dicho consentimiento, responderán directamente de las gestiones de los sustitutos y de las
obligaciones contraídas por éstos.
Artículo 297 Codeco: Los factores y mancebos de comercio serán responsables ante sus
principales de cualquier perjuicio que causen a sus intereses por haber procedido en el
desempeño de sus funciones con malicia, negligencia o infracción de las órdenes o instrucciones
que hubieren recibido.
LOS COLABORADORES INDEPENDIENTES
• Agentes colegiados de cambio y bolsa (art. 100- 105 derogados)
• Corredores Colegiados de Comercio (art. 106 - 111)
• Corredores Colegiados Intérpretes de Buques (Intérpretes marítimos) (art. 112-115)
EL EMPRESARIO MERCANTIL INDIVIDUAL

1. EL COMERCIANTE O EMPRESARIO MERCANTIL EN EL CODECO: RÉGIMEN GENERAL
Artículo 1 Codeco: Son comerciantes para los efectos de este Código:
1.º Los que, tendiendo capacidad legal para ejercer el comercio, se dedican a él habitualmente.
2.º Las compañías mercantiles o industriales que se constituyen con arreglo a este Código.
CAPACIDAD LEGAL PARA EJERCER EL COMERCIO

Artículo 4 Codeco: Tendrán capacidad legal para el ejercicio habitual del comercio las personas
mayores de edad y que tengan la libre disposición de sus bienes.
Críticas:
• Olvida mencionar que debe ser en nombre propio.
• Olvida que son comerciantes quienes lo ejercen a través de representantes (p.e. menores y
mayores incapacitados).
Garrigues: Debe diferenciarse entre la capacidad para ser comerciante (menores y mayores
incapacitados) de la capacidad para actuar como comerciante (art. 4).
Pàgina 29 de 60
fi
Art. 5 Codeco: Los menores de dieciocho años y los incapacitados podrán continuar, por medio
de sus guardadores, el comercio que hubieren ejercido sus padres o sus causantes. Si los
guardadores carecieren de capacidad legal para comerciar, o tuvieren alguna incompatibilidad,
estarán obligados a nombrar uno o más factores que reúnan las condiciones legales, quienes les
suplirán en el ejercicio del comercio.
2. PROHIBICIONES E INCOMPATIBILIDADES PARA EL EJERCICIO PROFESIONAL DE

ACTIVIDADES MERCANTILES E INDUSTRIALES
PROHIBICIONES, INCOMPATIBILIDADES E INHABILITACIÓN
Por regla general, las prohibiciones e incompatibilidades para el ejercicio profesional de

actividades mercantiles e industriales (empresariales) lo son tanto para dedicarse en nombre
propio al ejercicio del comercio como para el desempeño del cargo de administrador de una
sociedad y abarcan tanto el ejercicio de forma directa como indirecta.
INHABILITACIÓN
Artículo 13 Codeco: No podrán ejercer el comercio no tener cargo ni intervención directa
administrativa o económica en compañías mercantiles o industriales.
2.º Las personas que sean inhabilitadas por sentencia rme conforme a la Ley concursal mientras
no haya concluido el período de inhabilitación. Si se hubiera autorizado al inhabilitado a continuar
al frente de la empresa o como administrador de la sociedad concursada, los efectos de la
autorización se limitarán a lo especí camente previsto en la resolución que la contenga.
Artículo 172 LC: 2. La sentencia que cali que el concurso como culpable contendrá, además, los
siguientes pronunciamientos: (…).
2.º La inhabilitación de las personas afectadas por la cali cación para administrar los bienes
ajenos durante el período de dos a quince años, así como para representar a cualquier persona
durante el mismo período, atendiendo, en todo caso, a la gravedad de los hechos y a la entidad
del perjuicio, así como la declaración culpable en otros concursos.
PROHIBICIONES
Artículo 13 Codeco: No podrán ejercer el comercio ni tener cargo ni intervención directa

administrativa o económica en compañías mercantiles o industriales: (…).
3.º Los que, por Leyes o disposiciones especiales, no puedan comerciar:
• Menores de edad no emancipados.
• Incapacitados
• Condenados por delitos contra la libertad, contra el patrimonio o contra el orden

socioeconómico, contra la seguridad colectiva, contra la Administración de Justicia o por
cualquier clase de falsedad.
Pàgina 30 de 60
fi
fi
fi
fi
INCOMPATIBILIDADES
Artículo 14 Codeco: No podrán ejercer la profesión mercantil por sí ni por otro, ni obtener cargo
ni intervención directa administrativa o económica en sociedades mercantiles o industriales,
dentro de los límites de los distritos, provincias o pueblos en que desempeñen sus funciones:
1.º Los magistrados, Jueces y funcionarios del Ministerio Fiscal en servicio activo. Esta
disposición no será aplicable a los Alcaldes, Jueces y Fiscales municipales, ni a los que
accidentalmente desempeñen funciones judiciales o scales.
2.º Los jefes gubernativos, económicos o militares de distritos, provincias o plazas.
3.º. Los empleados en la recaudaci n y administraci n de fondos del Estado, nombrados por el
Gobierno. Except ense los que administren o recauden por asiento, y sus representantes.
4.º. Los Agentes de Cambio y Corredores de Comercio, de cualquier clase que sean.
5.º. Los que por leyes o disposiciones especiales no puedan comerciar en determinado territorio
3. EL EJERCICIO DEL COMERCIO POR PERSONA CASADA
RÉGIMEN DE RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL
Cuando entre los cónyuges rige el sistema económico de gananciales, es necesario clari car
qué bienes del matrimonio y de los cónyuges responden ante los acreedores del cónyuge
comerciante.
Régimen de gananciales (Art. 1344 a 1410 Cc)
• Los cónyuges ponen en común las ganancias o bene cios obtenidos indistintamente, de modo
que sí se disolviese el régimen ( nalización del matrimonio o cambio de régimen) les son
atribuidos por la mitad a cada uno de los cónyuges (art. 1344 Cc).
• No obstante, se conocen como bienes privativos de las ganancias producidas antes del
matrimonio y son bienes gananciales, en líneas generales, las ganancias resultado del trabajo
de cada uno de los cónyuges y los frutos que producen los privativos y los gananciales (Art.
1347 Cc).
• Además se establece la presunción del bien ganancial mientras que no se pruebe que
pertenecen privativamente a uno de los cónyuges (Art. 1361 Cc).
SISTEMA LEGAL DE RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL POR DEUDAS DEL CÓNYUGE

EMPRESARIO (ART. 6 a 11 CODECO)
Pàgina 31 de 60
ú
fi
ó
fi
ó
fi
fi
Artículo 6 Codeco (regla general inderogable): En caso de ejercicio del comercio por persona
casada, quedarán obligados a las resultas del mismo los bienes propios del cónyuge que lo
ejerza y los adquiridos con esas resultas, pudiendo enajenar e hipotecar los unos y los otros.
Régimen de gananciales => Los bienes propios cónyuge empresario => los bienes comunes sólo
los adquiridos a resultas del ejercicio del comercio.
… resto de bienes comunes (art. 6 Codeco): (…) Para que los demás bienes comunes queden
obligados, será necesario el consentimiento de ambos cónyuges.
Presunción de consentimiento (arts. 7 y 8 Codeco):
• Se presumirá otorgado el consentimiento a que se re ere el articulo anterior cuando se ejerza el

comercio con conocimiento y sin oposición expresa del cónyuge que deba prestarlo.
• También se presumirá otorgado el consentimiento a que se re ere el artículo 6 cuando al

contraer matrimonio se hallare uno de los cónyuges ejerciendo el comercio y lo continuare sin
oposición del otro.
BIENES PRIVATIVOS DEL CÓNYUGE NO EMPRESARIO

Artículo 9 Codeco: El consentimiento para obligar los bienes propios del cónyuge del
comerciante habrá de ser expreso en cada caso.
REVOCACIÓN Y OPOSICIÓN
Artículo 10 Codeco: El cónyuge del comerciante podrá revocar libremente el consentimiento
expreso o presunto a que se re eren los artículos anteriores.
Artículo 11 Codeco: Los actos de consentimiento, oposición y revocación a que se re eren los
artículos 7, 9 y 10 habrán de constar, a los efectos de tercero, en escritura pública inscrita en el
Registro Mercantil. Los de revocación no podrán, en ningún caso, perjudicar derechos adquiridos
con anterioridad.
CUESTIONES RELACIONADOS
• La inscripción del empresario mercantil individual es potestativa (art. 19. 1 Codeco).
• Se otorga legitimación al cónyuge del empresario casado para solicitar la inscripción de éste a
efectos de no verse perjudicado por el principio de tracto sucesivo que impediría la inscripción
de:
Capítulos matrimoniales
Consentimiento (art. 9)
Revocación, oposición.
Pàgina 32 de 60
fi
fi
fi
fi
Art. 88 RRM. Legitimación para solicitar la primera inscripción:
1. La inscripción del empresario individual se practicará a instancia del propio interesado.
2. En el caso de los menores o incapacitados a que se re ere el artículo 5 del Código de

Comercio, la inscripción deberá ser solicitada por quien ostente su guarda o representación
legal.
3. El cónyuge del empresario individual podrá solicitar la inscripción de éste en los casos y a los
efectos de los artículos 6 al 10 del Código de Comercio.
4. EL EMPRENDEDOR DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
EL EMPRENDEDOR: Ley 14/2013, de 27 de septiembre, de apoyo a los emprendedores y su

internacionalización.
Artículo 3: EMPRENDEDORES:
• Se consideran emprendedores aquellas personas, independientemente de su condición de

persona física o jurídica, que desarrollen una actividad económica empresarial o profesional, en
los términos establecidos en esta Ley.
OPINIONES
(…) el concepto de emprendedor (no) tiene valor alguno legalmente (¿cómo se diferencia un
emprendedor de un empresario?¿qué es eso de que una persona “independientemente de su
condición de persona física o jurídica” puede ser emprendedor?¿es que los trabajadores por
cuenta ajena no desarrollan una “actividad económica productiva”?). Alfaro Águila-Real.
En realidad, viene a ser lo mismo ser empresario que ser emprendedor y esto se pone de
mani esto en el propio texto de la Ley, que describe al emprendedor como una suerte de
empresario inicial o novato y le somete a lo que son los aspectos básicos del estatuto
empresarial. Juan Sánchez Calero Guilarte.
El ERL es un ejemplo más de lo que se ha llamado, piadosamente, soft law, pero que con más
justeza se cali ca como derecho inútil, derecho hueco o derecho placebo. Normas que carecen
de una verdadera vocación de atender y solucionar necesidades y problemas reales para ser más
bien instrumentos propagandísticos del gobierno de turno. Los verdaderos destinatarios de una
ley como la que regula el ERL no somos los ciudadanos, sino el periodista que asiste a la rueda
de prensa posterior al Consejo de Ministros, y los funcionarios de Bruselas, para que a ver si
cuando lean el BOE no entran en demasiadas profundidades y consideran que tenemos una
legislación muy avanzada. Fernando Gomá Lanzón, notario.
(…) sería conveniente abandonar las muchas veces insinuada bondad del concepto emprendedor
frente a la maldad del empresario, dado que en esencia no hacen referencia a realidades
distintas, sino a la misma. Si esto fuera así, y me lo permiten, ¿en qué momento el emprendedor
Pàgina 33 de 60
fi
fi
fi
-bueno-, se transforma en empresario -malo-? El emprendedor es un empresario en la fase inicial
de su actividad empresarial y su contraposición al empresario, al margen de carecer del
necesario rigor, no hace sino di cultar la articulación de una política de impulso del tejido
empresarial en todas sus manifestaciones como motor del crecimiento económico, que, en buena
lógica, preste una especial atención al impulso de la iniciativa empresarial o emprendimiento.
Luis Cazorla.
QUO VADIS?
• Empresarios
• Emprendedores
• Operadores de mercado
LA RESPONSABILIDAD DEL EMPRESARIO MERCANTIL INDIVIDUAL

LIMITACIÓN DE LA RESPONSABILIDAD GENERAL
• El empresario responde del cumplimiento de sus obligaciones legales, contractuales o

extracontractuales (art. 1089 CC) con todos sus bienes presentes y futuros (art. 1911 CC).
• El emprendedor persona física puede limitar su responsabilidad en los términos previstos en la

Ley 14/2013, de 27 de septiembre, de apoyo a los emprendedores y su internacionalización.
Empresario mercantil individual =>Emprendedor de responsabilidad limitada.
LIMITACIÓN DE LA RESPONSABILIDAD: LEY 14/2013

Artículo 7: El emprendedor persona física, cualquiera que sea su actividad, podrá limitar su
responsabilidad por las deudas que traigan causa del ejercicio de dicha actividad empresarial o
profesional mediante la asunción de la condición de <<Emprendedor de Responsabilidad
Limitada>>, una vez cumplidos los requisitos y en los términos establecidos en este capítulo.
Art. 8. 4: No podrá bene ciarse de la limitación de responsabilidad el deudor que hubiera

actuado con fraude o negligencia grave en el cumplimiento de sus obligaciones con terceros,
siempre que así constare acreditado por sentencia rme o en concurso declarado culpable.
EFICACIA DE LA LIMITACIÓN
Artículo 8. 1: 1. Por excepción de lo que disponen el artículo 1911 del Código Civil y el artículo 6
del Código de Comercio, el Emprendedor de Responsabilidad Limitada podrá obtener que su
responsabilidad y la acción del acreedor, que tengan origen en las deudas empresariales o
profesionales, no alcance a bien no sujeto con arreglo al apartado 2 de este artículo y siempre
que dicha no vinculación se publique en la forma establecida en esta Ley.
¿A QUÉ BIEN SE REFIERE?
• La vivienda habitual del deudor (propia o común), siempre que su valor no supere los 300. 000
euros.
Pàgina 34 de 60
fi
fi
fi
• Valorada conforme a lo dispuesto en la base imponible del Impuesto sobre Transmisiones
Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados en el momento de la inscripción en el Registro
Mercantil.
• En el caso de viviendas situadas en población de más de 1.000.000 de habitantes se aplicará

un coe ciente del 1, 5 al valor del párrafo anterior.
A PESAR DE SER ERL, SIGUE RESPONDIENDO LA VIVIENDA SI…
• Frente a las deudas tributarias o a la Seguridad Social.
• Si la vivienda tiene un valor superior a 300. 000 euros (o en caso de ciudades de más de un
millón de habitantes, 450.000 euros). Así, por ejemplo, si en Granada, Bilbao, Salamanca o
Santander hay alguien cuya vivienda habitual valga 350.000 euros, que se olvide de ser ERL.
• Si las deudas no traen causa de la actividad empresarial.
• Si las deudas son anteriores a la constitución como ERL, salvo que consientan los acreedores.
• Si la vivienda en propiedad el ERL no es la que usa como residencia. De modo que si alguien se
plantea esta posibilidad y vive alquilado o en casa de sus padres y tiene otra vivienda, que se
olvide de construir una ERL.
• Si la vivienda habitual es la del cónyuge del ERL.
• Si se traslada a otra vivienda habitual que ya no cumpla alguno de los requisitos legales. No
queda protegida ni la antigua ni la nueva.
PUBLICIDAD DE LA LIMITACIÓN
Artículo 10:
1. Para su oponibilidad a terceros, la no sujeción de la vivienda habitual a las resultas del trá co
empresarial o profesional deberá inscribirse en el Registro de la Propiedad, en la hoja abierta
al bien.
2. Inmatriculado el emprendedor de responsabilidad limitada, el Registrador Mercantil expedirá

certi cación y la remitirá telemáticamente al Registrador de la Propiedad de forma inmediata,
siempre dentro del mismo día hábil, para su constancia en el asiento de inscripción de la
vivienda habitual de aquel emprendedor.
3. Practicada la inscripción a que se re ere el primer apartado de este artículo, el Registrador

denegará la anotación preventiva del embargo trabado sobre bien no sujeto a menos que del
mandamiento resultare que se aseguran deudas no empresariales o profesionales o se tratare
de deudas empresariales o profesionales contraídas con anterioridad a la inscripción de
limitación de responsabilidad, o de obligaciones tributarias o con la Seguridad Social.
Pàgina 35 de 60
fi
fi
fi
fi
4. En el caso de enajenación a un tercero de los bienes no sujetos se extinguirá respecto de
ellos la no vinculación a las resultas del trá co pudiéndose trasladar la no afección a los
bienes subrogados por nueva declaración de alta del interesado.
MÓDULO 2: LAS SOCIEDADES MERCANTILES Y EL CONTRATO DE SOCIEDAD

2. 1. Planteamiento general
El fenómeno asociativo, en cuya virtud se establece un vínculo de colaboración de carácter

permanente y para la realización de un n, más o menos, duradero.
El fenómeno asociativo tiene legitimación en cuanto dispone en el artículo 22 CE, que reconoce el
derecho a la libre asociación como derecho fundamental. La sociedad, siendo ésta de nida como
contrato por el cual varias personas se obligan a promover un n común. Frente a esta opción,
también puede constatarse una segunda en la que se parte de la contraposición entre dos tipos
de agrupaciones voluntarias de personas, diferenciándose entre asociación y sociedad (y que es
tradicional en el ámbito de los sistemas latinos). La asociación, en sentido estricto, viene
identi cada como aquella agrupación de personas que es resultado del ejercicio del derecho
fundamental de asociación y que promueve cualquier n lícito.
De otra parte, la sociedad, en este contexto, vendría a ser aquella agrupación voluntaria de
personas que promueve una nalidad económica de carácter particular para así obtener un lucro.
Artículo 35 Código Civil, que reconoce como personas jurídicas, de un lado, las corporaciones,
asociaciones y fundaciones de interés público reconocidas por la Ley y, de forma diferenciada,
las asociaciones de interés particular, sean civiles, mercantiles o industriales, a las que la ley
conceda personalidad propia, independiente de la de cada uno de los asociados. Respecto de
las asociaciones, su régimen está constituido principalmente por la Ley Orgánica 1/2002, de 22
de marzo, reguladora del derecho de asociación. El régimen a que se sujetan las sociedades, sin
embargo, se concreta en el artículo 36 Código Civil. Así, las personas jurídicas reconocidas en el
artículo 35. 3 Código Civil se regirán por las disposiciones relativas al contrato de sociedad,
según la naturaleza de éste. De igual modo, hay que tener presente que a estas personas
jurídicas (sociedades) no se les aplicarán las reglas de la Ley Orgánica 1/2002, pues su artículo 1.
4 advierte expresamente que quedan excluidas del ámbito de aplicación de la presente Ley las
comunidades de bienes y propietarios y las entidades que se rijan por las disposiciones relativas
al contrato de sociedad, cooperativas y mutualidades, así como las uniones temporales de
empresas y las agrupaciones de interés económico.
Las ideas anteriores permiten entonces algunas conclusiones. En el vigente Derecho español, se
opta por un modelo dualista, de modo que se contraponen las nociones de asociación y de
sociedad. En ambos casos, hay una nota común, pues tanto en la asociación (con carácter
necesario) como en la sociedad (con carácter no necesario- - supuesto de la sociedad
unipersonal - - pero sí potencial) se da una agrupación voluntaria de personas. Las diferencias
Pàgina 36 de 60
fi
fi
fi
fi
fi
fi
fi
radican en la nalidad pretendida y, en coherencia con ella, el respaldo constitucional que justi ca
la concreta regulación de cada una de las guras.
Así, la asociación supone la pluralidad de sus miembros que se vinculan con carácter permanente
para el logro de cualquier n lícito que no esté reservado a otra gura. Desde este punto de vista,
supone la realización directa del derecho fundamental reconocido en el artículo 22 CE.
Por su parte, la sociedad se caracteriza por el n que quiere alcanzarse que no es más que, como
indica el artículo 35. 2 Código Civil, un n de interés particular, sea éste civil, mercantil o
industrial. El régimen jurídico aplicable ya no es el propio de las asociaciones sino el especí co
dispuesto por las disposiciones relativas al contrato de sociedad, según la naturaleza de éste.
Además, ha de tenerse presente que la pluralidad de partícipes es la regla general en la sociedad,
pero que - - sin embargo - - ésta no tiene carácter necesario, pues se admite, en determinados
tipos de sociedad, la unipersonalidad. Todo lo anterior permite concluir a rmando que la nalidad
última que se persigue con la constitución de una sociedad es de carácter patrimonial y de
participación en el trá co. Por ello, la legitimación constitucional del derecho de sociedades no se
encuentra tanto en cuanto dispone el artículo 22 CE sino, antes bien, en lo preceptuado por el
artículo 38 CE, pues supone un instrumento al servicio del ejercicio de la libertad de empresa.
Esta diferenciación entre la asociación y la sociedad, expresamente a rmada por nuestro

Derecho positivo, ha sido destacada por la jurisprudencia constitucional. Desde luego, no puede
desconocerse cómo la misma responde a ciertos condicionamientos históricos y de técnica
legislativa que, seguramente, constituyan la ocasión para un debate que facilite la oportuna
reforma legislativa. En todo caso, no puede negarse que tienen un indudable relieve y que
conduce a consecuencias prácticas muy importantes, que vienen a concretarse en el distinto
realce constitucional y la protección diferenciada de los diferentes derechos.
2. 2. Concepto legal de sociedad mercantil

2. 2. 1. Concepto de sociedad
El concepto de Sociedad aparece recogido en el artículo 1665 Código Civil, como en el artículo
116 CODECO. La sociedad es un contrato por el que dos o más personas ponen en común
dinero, bienes o industria para realizar una actividad y con el n de repartir entre sí las ganancias
que se obtengan.
Pues bien, si se atiende a tal concepto parece que un elemento relevante e indispensable para
que el supuesto pueda cali carse como sociedad es la concurrencia de un n de lucro. De este
modo, parece que el elemento que vendría a diferenciar la sociedad respecto de la asociación es
la concurrencia de ese n de lucro. Por ello, podría a rmarse que la sociedad no sería más que la
agrupación voluntaria de personas que persigue un n de lucro.
Pàgina 37 de 60
fi
fi
fi
fi
fi
fi
fi
fi
fi
fi
fi
fi
fi
fi
fi
fi
fi
fi
El elemento esencial de la noción de sociedad no sería tanto un n de lucro como la presencia de
una comunidad de n que se da entre los partícipes en el contrato de sociedad. Por ello, se
advierte que la causa del contrato de sociedad es plural y fungible, pudiendo ésta responder a los
más variados nes.
Se acude a nuestro derecho positivo, recordando que el artículo 2 LSC advierte que las
sociedades de capital, cualquiera que sea su objeto, tendrán carácter mercantil. Por lo tanto,
nuestro derecho estaría admitiendo la constitución de sociedades de capital para los más
variados nes (culturales, políticos, etc.).
En de nitiva, la sociedad es un contrato por el cual dos o más personas ponen en común dinero,
bienes o industria para desarrollar una actividad con la que obtener un lucro repartible entre ellos.
2. 2. 2. Criterios de mercantilidad de las Sociedades
En efecto, la cali cación de una sociedad como mercantil arrastra la consideración de tal persona
jurídica como empresario (empresario social). En virtud de tal consideración como empresario
mercantil, la sociedad quedará constreñida por el estatuto del empresario (deberes de
contabilidad y de publicidad legal) y se determinará el régimen jurídico aplicable a tal sociedad.
Debemos plantearnos, entonces, cuales son los criterios que a rman la mercantilidad de una
sociedad.
La posterior promulgación del C.C., el artículo 1670 C.c. dispone que las sociedades civiles, por
el objeto a que se consagren, pueden revestir todas las formas reconocidas por el Código de
Comercio. Toda sociedad de capital, con independencia de cuál sea su objeto social, siempre es,
y con carácter necesario, una sociedad mercantil. Por lo tanto, las sociedades anónimas,
limitadas y comanditarias por acciones, al cali carse como sociedades de capital,
necesariamente son sociedades mercantiles.
El supuesto de hecho, a tenor de la previsión del artículo 1670 C.c., es el de una sociedad civil
por su objeto (actividad) constituida por los socios bajo forma mercantil (tipo social mercantil).
Ahora bien, ha de hacerse una primera precisión, pues este supuesto de hecho solo puede darse
en relación con las denominadas sociedades personalistas, ya que en el ámbito de las
sociedades de capital está vigente un criterio de mercantilidad por razón de la forma (art. 2 LSC).
Por lo tanto, parece que habrá que a rmar la primacía de las normas civiles en detrimento de las
mercantiles, pese a haberse constituido un tipo de sociedad mercantil.
2. 3. Tipología de Sociedades mercantiles
En este sentido, los tipos básicos mercantiles son la Sociedad Colectiva, la Sociedad
Comanditaria, la Sociedad Anónima, la Sociedad Comanditaria por acciones y la Sociedad de
Pàgina 38 de 60
fi
fi
fi
fi
fi
fi
fi
fi
fi
Responsabilidad Limitada. Estos tipos societarios mercantiles pueden ordenarse en dos grandes
grupos, diferenciando entre sociedades personalistas y sociedades capitalistas. Con el contrato
de sociedad se crea una organización para el desarrollo de una actividad con la que obtener un
lucro repartible.
A) Sociedades personalistas: Intuitu personae: Intransmisibilidad condición de socio,

personalización de la organización (unanimidad, disolución en caso de muerte socio),
autoorganicismo, comunicación patrimonial.
• Sociedad colectiva: sociedad tradicional en el ámbito mercantil, tipo general de sociedad

mercantil. La sociedad colectiva constituye el prototipo de sociedad personalista. En este
tipo social hay una prevalencia del principio personalista, en cuanto a rmación de la
relevancia de los elementos personales en el contrato de sociedad, y a cuyo través se
pretende crear una vinculación entre estos sujetos para el desarrollo de una actividad con la
que obtener un lucro repartible. Todos los socios están llamados a intervenir directamente
en la gestión social. Se dispone un régimen de responsabilidad de los socios por las deudas
de la sociedad; caracterizado por tratarse de una responsabilidad personal (con cargo al
patrimonio personal de cada socio), subsidiaria (los socios responden en defecto de la
sociedad agotado el patrimonio social), ilimitada (art. 1911 CC) y solidaria.
• Sociedad comanditaria o comanditaria simple: se trata de una sociedad personalista. Ahora

bien, la vigencia del principio de personalidad y sus consecuencias (en la gestión y en el
régimen de responsabilidad por las deudas sociales) se modula, debido a que hay 2 tipos
de socios en la sociedad. En la sociedad comanditaria se diferencian dos grandes clases de
socios:
Socios colectivos: se sujetan al régimen señalado para el anterior tipo social, tanto en lo
que hace la participación en la gestión social como en lo atinente a la responsabilidad que
pudiera exigírseles por las deudas sociales.
Socios comanditarios: la relevancia de la participación de este tipo de socios, se objetiva,

en el sentido de que lo relevante es la aportación que realizan y no tanto sus
circunstancias y características personales. Ello tiene consecuencias importantes, pues el
comanditario no puede participar en la gestión externa, ni puede incluir su nombre en la
denominación social. Su responsabilidad por las deudas sociales se limita a la aportación
que realizara, de modo que los acreedores sociales nada podrán exigirles si han
desembolsado ésta.
B) Sociedades capitalistas: Intuitu pecuniae; movilidad condición de socio, estabilidad

organización, heteroorganicismo, asilamiento patrimonial.
• La Sociedad anónima: es el prototipo de sociedad capitalista, de una sociedad regida por

un principio que a rma la primacía de los elementos objetivos en relación con cada socio
(su aportación), de modo que con el contrato se crea una organización objetivada que
permita el desarrollo del objeto social. Esta circunstancia no impide, pero sí limita, la
posibilidad de personalizar la sociedad a través de los oportunos pactos estatutarios. En la
Pàgina 39 de 60
fi
fi
sociedad anónima, tal y como dispone la norma positiva, existe un capital, que estará
dividido en acciones, se integrará por las aportaciones de todos los socios, quienes no
responderán personalmente de las deudas sociales (art. 1. 3 LSC).
• La sociedad de Responsabilidad Limitada: es una sociedad capitalista. El capital, que estará

dividido en participaciones sociales, se integrará por las aportaciones de todos los socios,
quienes no responderán personalmente de las deudas sociales (art. 1. 2 LSC). En esta
sociedad de responsabilidad limitada, la división del capital y, la posición de cada socio, se
formaliza en participaciones, mientras que en la sociedad anónima son acciones. Las
participaciones sociales no son libremente transmisibles sino que, la posibilidad de su
transmisión se encuentra restringida con la nalidad de mantener los caracteres personales
de los socios que integran la sociedad. La sociedad de responsabilidad limitada es una
sociedad capitalista en la que los elementos personales tienen una mayor y muy superior
relevancia que en la sociedad anónima y que puede aún incrementarse a través de los
oportunos pactos sociales.
• Sociedad comanditaria por acciones: en este tipo social, el capital, que estará dividido en
acciones, se integrará por las aportaciones de todos los socios, uno de los cuales, al
menos, responderá personalmente de las deudas sociales como socio colectivo (art. 1. 4
LSC). La sociedad comanditaria por acciones presenta una dualidad de socios, pues
concurren tanto socios colectivos como comanditarios. Ahora bien, se trata de una
sociedad de capital, con todas sus consecuencias. La posición de los comanditarios se
formaliza en acciones, siendo de aplicación las reglas propias de la anónima y
acentuándose la transmisibilidad de la posición de socio.
• Sociedad atípicas (art. 112 CODECO): la constitución de sociedades atípicas atenta no solo
contra las normas imperativas del Derecho de Sociedades sino, también, a la seguridad del
trá co y de los intereses de terceros. La solución es una regla práctica que a rma la función del
tipo de la sociedad colectiva como tipo general y subsidiario en el trá co.
• Existencia de subtipos de sociedades.
2. 3. Aspecto jurídico-negocial de las sociedades mercantiles: la sociedad como contrato

plurilateral y de organización
2. 3. 1. Caracterización del contrato de sociedad
Tanto el artículo 1665 CC como el artículo 116 CODECO cali can a la sociedad como un
contrato. Se considera que no puede aplicarse al negocio constitutivo de una sociedad gran
parte del régimen previsto para los contratos. La sociedad es un contrato plurilateral, de carácter
traslativo y de organización. En la perfección del contrato de sociedad concurre una pluralidad de
sujetos que actúan con intereses contrapuestos pero que entre todos ellos se da una comunidad
de n, lucrativo.
Pàgina 40 de 60
fi
fi
fi
fi
fi
fi
La perfección del contrato de sociedad tiene como consecuencia que los socios hayan actuado o
se obliguen a actuar un acto de disposición, deberán entregar los bienes y derechos que
constituyan sus aportaciones. Con tales bienes y derechos se da origen a un patrimonio que es
titularidad de la propia sociedad. La sociedad es un contrato asociativo, un contrato de
organización, con la perfección del contrato de sociedad se persigue la creación de una
organización en la que se integran los contratantes (socios) y que viene a desarrollar una
actividad para así alcanzar el n lucrativo que es común a todos ellos.
2. 3. 2. Especialidades de régimen jurídico
En el contrato de sociedad todas las prestaciones que se realicen (aportaciones de socios) van
dirigidas a formar un patrimonio distinto que es de titularidad de un tercero que es la organización
creada. Con ese patrimonio los socios van a desarrollar la actividad programada y realizar el n
de lucro perseguido por los contratantes.
• Tales caracteres del contrato de sociedad excluyen la posibilidad de que pueda aplicarse al
mismo la excepción de contrato incumplido o cumplido defectuosamente. Signi ca que un
socio no podrá negar la entrega de su aportación haciendo valer que otro socio no ha
cumplido, o ha cumplido defectuosamente, con la obligación de entrega. Ante el
incumplimiento de la obligación de entrega por parte de un socio, la sociedad podrá reclamar
su cumplimiento, pero el resto de los contratantes no podrán negar aquello a lo que se hubieran
comprometido.
• Respecto del contrato de sociedad han de aplicarse las reglas generales que disciplinan los
vicios del consentimiento. La aplicación de la disciplina de los vicios del consentimiento ha de
hacerse bajo el respecto de tal característica esencial de este contrato. La concurrencia de un
vicio de la declaración de voluntad que emitiera un contratante no acarrea la ine cacia del
entero contrato de sociedad. Solo afecta a la posición jurídica del socio afectado.
• La extinción del contrato de sociedad siempre requiere la concurrencia de una causa que sea
hábil para provocar tal efecto (la llamada disolución o la presencia de una causa de nulidad) que
provoque la apertura de un proceso de liquidación dirigido a poner n a todas las relaciones
creados, con terceros y socios, a favor de esa organización social.
• Autorregulación de la sociedad: con su ejercicio, la sociedad se dotará de sus propias reglas,

resultando éstas e caces frente a los socios. Ese poder de autorregulación no solo permitirá la
adopción de las reglas que se estimen oportunas sino, también, la posibilidad de su
modi cación por parte de la propia sociedad.
• Régimen previsto para su nulidad o cualquier otro supuesto de ine cacia originaria. El contrato
de sociedad podrá ser declarado nulo (ad. ex., porque la actividad para cuyo desarrollo se
constituyó la organización sea ilícita). Tal declaración de nulidad será judicial, y supone la
Pàgina 41 de 60
fi
fi
fi
fi
fi
fi
fi
fi
necesidad de extinguir la organización creada. Pero éste resultado requerirá del desarrollo de
un procedimiento de liquidación a través del cual se extingan todas las relaciones creadas por
la organización con terceros y con los socios.
2. 3. 3. Elementos esenciales del contrato de sociedad
• Consentimiento: resulta esencial para que se perfeccione el contrato de sociedad. La única

matización que habría de hacerse es la relativa a la caracterización del contrato de sociedad
como negocio plurilateral, de manera que siendo aplicables tales reglas generales, los efectos
derivados de ellas quedarán restringidos respecto de la concreta posición del contratante sin
que resulte afectado el entero contrato de sociedad (ad ex., en materia de vicios de la voluntad).
La única exigencia que ha de satisfacer es la de tratarse de una nalidad común a los socios. El
contrato se celebra, y la sociedad se constituye, con la nalidad de llevar a cabo una actividad
con la que obtener un lucro repartible entre los socios. Esa nalidad de lucro --entendiéndose
éste bajo una noción amplia-- constituye la causa del contrato de sociedad.
• Objeto: Viene a referirse a las normas societarias al objeto de las obligaciones asumidas por los
socios y, en otras ocasiones al objeto social:
Aportación a la sociedad: contenido de la prestación debida por el socio conforme con

lo pactado en el contrato de sociedad, la aportación que ha de realizar a favor del
patrimonio social. La aportación puede ser de bienes como de dinero e industria.
Industria se entiende como prestación de servicios. El ordenamiento jurídico distingue
diferentes posibilidades en función del tipo social de que se trate. Si la sociedad fuera
una sociedad comanditaria simple la posibilidad de una prestación de servicios solo
puede referirse a los socios colectivos pero no a los comanditarios, pues éstos
necesariamente habrán de realizar una aportación de bienes o dinero.
Objeto social: actividad para cuyo desarrollo se perfeccionó el contrato de sociedad y

con la que quiere obtenerse una nalidad de lucro. El objeto social es el n mediato de
los socios, pues con su realización podrá alcanzarse el n último de ganancia que éstos
persiguen. La mención del objeto social en el contrato permite la cali cación de la
sociedad como civil o mercantil, asimismo el objeto social delimita las especialidades
posibles en cuanto a la existencia de un subtipo de sociedad o derivaciones de un tipo
legal.
• Causa: Desarrollar una actividad y obtener un lucro repartible.
• Forma y publicidad legal: El artículo 119 CODECO dispone que las sociedades mercantiles
deberán hacer constar su constitución en escritura pública que será inscrita en el Registro
Mercantil. Por lo tanto, la norma establece una doble exigencia, imponiendo:
Escritura pública: un requisito de forma. 1er control de legalidad. Actúa en favor de los
propios intervinientes en el contrato de sociedad. Ello es así en la medida en que sirve
para jar y dar certeza tanto de la existencia como del contenido de sociedad. Principio de
Pàgina 42 de 60
fi
fi
fi
fi
fi
fi
fi
fi
titulación pública (art. 18. 1 CODECO), la escritura se constituye en presupuesto necesario
para poder instar la inscripción en el registro mercantil.
Inscripción registral: un requisito de publicidad legal. 2ndo control de legalidad. Esta

exigencia de publicidad de la sociedad, que se logra con la inscripción en el Registro
Mercantil, se actúa a favor de los terceros y de la seguridad del trá co que, obviamente,
pueden verse afectados por la actuación que vaya a desarrollar ese sujeto- - la sociedad-
- realizando la actividad que constituye su objeto social.
En las sociedades personalistas resulta de aplicación la norma general que exige la formalización
en escritura pública y la posterior inscripción registran del contrato de sociedad que se hubiera
perfeccionado. En las sociedades de capital, la propia constitución de la sociedad exige escritura
pública (art. 20 LSC) y su inscripción registral (art. 33 LSC).
2. 4. La sociedad mercantil como persona jurídica

2. 4. 1. La personalidad jurídica de las sociedades mercantiles
La regla general en este punto se encuentra en el artículo 116. 2 CODECO, en donde se dispone
que una vez constituida la compañía mercantil tendrá personalidad jurídica para todos los actos y
contratos. El artículo 119 CODECO advierte la necesidad de que la sociedad haga constar su
constitución, pactos y condiciones en escritura pública que deberá inscribirse en el Registro
mercantil. El artículo 20 LSC dispone que la constitución de las sociedades de capital exigirá
escritura pública, de modo que la sociedad de capital solo quedará constituida, mediante el
cumplimiento de la exigencia de forma. La atribución de la personalidad jurídica depende de la
perfección del contrato de sociedad.
El reconocimiento de la personalidad jurídica de la sociedad mercantil aboca consecuencia como

que la sociedad aparece como titular de derechos y obligaciones.
Articulo 117 CODECO: El contrato de compañía mercantil celebrado con los requisitos esenciales
del Derecho, será válido y obligatorio entre los que lo celebren, cualesquiera que sean la forma,
condiciones y combinaciones lícitas y honestas con que lo constituyan, siempre que no estén
expresamente prohibidas en este Código.
Artículo 20 TRLSC: La constitución de las sociedades de capital exigirá escritura pública, que
deberá inscribirse en el Registro Mercantil.
Artículo 33 TRLSC: con la inscripción de la sociedad adquirirá la personalidad jurídica que

corresponda al tipo social elegido.
2. 4. 2. El abuso de personalidad jurídica de la sociedad mercantil
La atribución a las sociedades mercantiles del bene cio de la personalidad jurídica ha planteado
el problema de su utilización abusiva. No es desconocida la utilización de una sociedad con una
Pàgina 43 de 60
fi
fi
nalidad de elusión scal. Con la constitución de una sociedad se busca la nalidad de legitimar
desplazamientos patrimoniales en perjuicio de los propios acreedores.
La respuesta frente al problema del abuso de la personalidad jurídica social ha venido dada por la
jurisprudencia, a través de la a rmación de la doctrina del levantamiento del velo. El Tribunal
Supremo ha advertido que, a n de evitar un resultado abusivo o fraudulento que el Derecho no
puede amparar, en estos casos de abuso de la forma societaria resulta legítimo penetrar en su
sustrato personal, para lo que deberá actuarse levantando el velo de la personalidad jurídica. La
aplicación de tal doctrina del levantamiento del velo ha de hacerse de manera restringida y con
extremada cautela, reservándose para aquellos supuestos en que así esté plenamente justi cado.
Doctrina judicial del levantamiento de velo societario
• Actos en fraude de Ley (art. 6. 2 CC): Los actos realizados al amparo del texto de una norma
que persigan un resultado prohibido por el ordenamiento jurídico, o contrario a él, se
considerarán ejecutados en fraude de ley y no impedirán la debida aplicación de la norma que
se hubiere tratado de eludir.
• Exigencia de buena fe (art. 7. 1 CC): Los derechos deberán ejercitarse conforme a las exigencias
de la buena fe.
• Prohibición abuso del derecho (art. 7. 2 CC): La ley no ampara el abuso del derecho o el
ejercicio antisocial del mismo. Todo acto u omisión que por la intención de su autor, por su
objeto o por las circunstancias en que se realice sobrepase mani estamente los límites normales
del ejercicio de un derecho, con daño para tercero, dará lugar a la correspondiente
indemnización y a la adopción de las medidas judiciales o administrativas que impidan la
persistencia en el abuso.
Se deja de lado la personalidad jurídica de la sociedad y se imputa las consecuencias jurídicas de

la actuación de ésta a los socios/as.
2. 4. 3. La sociedad mercantil irregular
El proceso por el que surge la sociedad mercantil arranca con la perfección del contrato social, el
cual deberá ser formalizado en escritura pública para después causar la pertinente inscripción en
el Registro Mercantil. Pero es posible, que no se observen siempre las exigencias de forma y
publicidad que requiere el Derecho positivo y, pese a ello, la sociedad venga a desarrollar su
actividad en el trá co. En este caso nos encontramos ante las denominadas sociedades
irregulares.
Diferenciamos dos grandes supuestos dependiendo del tipo de sociedad mercantil:
Pàgina 44 de 60
fi
fi
fi
fi
fi
fi
fi
fi
• Sociedades de capital: el problema de la irregularidad societaria se mani esta en la ausencia

de una voluntad de cerrar el proceso fundacional, instando la inscripción registral de la
sociedad. El régimen jurídico a que se sujeta diferencia dos grandes ámbitos:
A. Relaciones externas: se dispone la aplicación del régimen previsto en tales casos para
las sociedades colectivas o las sociedades civiles, según el objeto social sea
cali cado como civil o mercantil (art. 39 LSC). Se excluye la aplicación en esas
relaciones externas de las normas que rigen para el tipo de sociedad capitalista cuyo
proceso de fundación se ha cerrado en falso, dada la ausencia de inscripción registral.
B. Relaciones internas: se gobiernan por cuanto se hubiera dispuesto en el contrato y, en

su defecto, por las normas que resulten aplicables en razón del tipo de sociedad de
capital por el que los socios optaron.
La aplicación de los artículos 39 y 40 LSC ponen de mani esto la personalidad jurídica de la

sociedad irregular.
• Sociedades personalistas: artículos 117 y 120 CODECO. Requiere diferenciar entre:
1. Relaciones internas: la omisión de los requisitos de forma y de publicidad no afecta a

la válida constitución de la sociedad, pues la perfección del contrato de sociedad es
previa respecto de tales exigencias (art. 119 CODECO). El contrato social es
plenamente válido y conforma, el régimen interno o de los socios respecto de la
sociedad (art. 117 CODECO). El régimen jurídico aplicable a las relaciones internas de
una sociedad personalista irregular vendrá dado por los pactos que hubieran
alcanzado los socios y, en defecto de pacto habrá de aplicarse el régimen dispuesto
para el tipo de sociedad.
2. Relaciones externas: los encargados de la gestión social que contravinieren lo

dispuesto en el artículo anterior - las exigencias de forma pública y publicidad registral
de la sociedad- serán solidariamente responsables para con las personas extrañas a la
compañía con quienes hubieran contratado en nombre de la misma (art. 120
COEDCO). Artículo 119 CODECO; toda compañía de comercio, antes de dar principio
a sus operaciones, deberá hacer constar su constitución, pactos, y condiciones, en
escritura pública, que se presentará para su inscripción en el Registro Mercantil,
conforme lo dispuesto en el artículo 17.
Sociedades personalistas: Colectiva y comanditaria simple
SOCIEDAD COLECTIVA
• El origen de la sociedad colectiva se encuentra en la sociedad familiar medieval constituida por

los herederos de un comerciante fallecido con el n de proseguir su actividad mercantil. En
dicha comunidad familiar, regulada básicamente por normas de Derecho de familia y sucesorio,
los herederos aportaban su esfuerzo personal con el n de realizar el objeto social y respondían,
con todos sus bienes, personal, ilimitada y solidariamente, por las deudas sociales.
Pàgina 45 de 60
fi
fi
fi
fi
fi
• En una etapa histórica posterior esta “sociedad general de mercaderes” se utiliza, con
caracteres similares, por personas extrañas, vinculadas con una con anza, lealtad y
amistad recíproca, para el establecimiento de un negocio común.
La sociedad colectiva es una sociedad personalista, con la constitución de la sociedad colectiva

se busca crear una organización de personas para el desarrollo de una actividad común y que
permita la obtención de la nalidad lucrativa que se persigue. La intransmisibilidad de la posición
del socio salvo consentimiento unanime del resto (art. 143 CODECO) al igual que el fallecimiento
de uno de ellos determina la disolución social, salvo que mediante un pacto expreso de
continuación o un pacto de supervivencia re ejados en la escritura social (art. 221. 1 CODECO).
En el artículo 116 CODECO, la sociedad colectiva tiene reconocida su personalidad jurídica, lo

que lleva a a rmar su autonomía patrimonial. La sociedad colectiva es una persona jurídica, titular
de un patrimonio diferenciado del que pueda corresponder a sus socios. En la sociedad colectiva
se constata una autonomía patrimonial desde un punto de vista Formal, que es consecuencia de
la personalidad jurídica que se le atribuye, y una comunicación patrimonial en un plano material,
en la medida en que los socios resultan responsables, aunque con carácter subsidiario, de las
deudas sociales.
Artículo 116: El contrato de compañía, por el cual dos o más personas se obligan a poner en
fondo común bienes, industria o alguna de estas cosas para obtener lucro, será mercantil,
cualquiera que fuese su clase, siempre que se haya constituido con arreglo a las disposiciones de
este Código. Una vez constituida la compañía mercantil, tendrá personalidad jurídica en todos
sus actos y contratos. = La sociedad colectiva tiene personalidad jurídica.
Artículo 127: Todos los socios que formen la compañía colectiva, sean o no gestores de la
misma, estarán obligados personal y solidariamente, con todos sus bienes, a las resultas de las
operaciones que se hagan a nombre y por cuenta de la compañía, bajo la rma de ésta y por
persona autorizada para usarla. = Los socios responden personal y solidariamente por las
deudas sociales.
Artículo 237: Los bienes particulares de los socios colectivos que no se incluyeron en el haber de
la sociedad al formarse ésta, no podrán ser ejecutados para el pago de las obligaciones
contraídas por ella, sino después de haber hecho excusión del haber social. = Esta
responsabilidad es subsidiaria respecto a la de la sociedad.
Artículo 126: La compañía colectiva habrá de girar bajo el nombre de todos sus socios, de
algunos de ellos o de uno solo, debiéndose añadir, en estos dos últimos casos, al nombre o
nombres que se expresen, las palabras «y Compañía». = La sociedad colectiva actúa bajo un
nombre colectivo.
Pàgina 46 de 60
fi
fi
fl
fi
fi
Debe señalarse que el contrato, cuando se trate de constituir una sociedad colectiva, deberá
contener determinadas menciones que el derecho positivo exige:
Artículo 125: La escritura social de la compañía colectiva deberá expresar:
• El nombre, apellido y domicilio de los socios.
• La razón social.
• El nombre y apellido de los socios a quienes se encomiende la gestión de la compañía y el uso

de la rma social.
• El capital que cada socio aporte en dinero efectivo, créditos o efectos, con expresión del valor
que se dé a éstos o de las bases sobre que haya de hacerse el avalúo.
• La duración de la compañía.
• Las cantidades que, en su caso, se asignen a cada socio gestor anualmente para sus gastos
particulares.
• Se podrán también consignar en la escritura todos los demás pactos lícitos y condiciones
especiales que los socios quieran establecer.
Artículo 209 Circunstancias de la primera inscripción de las sociedades colectivas: En la

inscripción primera de las sociedades colectivas deberán constar necesariamente las
circunstancias siguientes:
1. La identidad de los socios.
2. La razón social.
3. El domicilio de la sociedad.
4. El objeto social, si estuviese determinado.
5. La fecha de comienzo de las operaciones.
6. La duración de la sociedad.
7. La aportación de cada socio, expresando el título en que se realice y el valor que se le haya
dado a la aportación o de las bases conforme a las cuales se realizara el avalúo.
8. El capital social, salvo en las sociedades formadas exclusivamente por socios que sólo
hubieran aportado o se hubieran obligado a aportar servicios.
9. Los socios a quienes se encomiende la administración y representación de la sociedad y las

cantidades que, en su caso, se asignen a cada uno de ellos anualmente para sus gastos
particulares. Si se tratara de coadministrador nombrado para intervenir la administración de
un gestor estatutario, se hará constar así expresamente, con expresión de la identidad de los
socios que lo hubieran nombrado.
10. Los demás pactos lícitos contenidos en la escritura social.
Posibles pactos en el contrato:

1. En SCR que tengan género de comercio determinado, prohibir a los socios hacer por su
cuenta aunque pertenezcan a un género de comercio distinto al de la SCR.
2. Pacto en contrario sobre modi cación del contrato social (sustituyendo unanimidad por
mayoría, por ejemplo).
Pàgina 47 de 60
fi
fi
3. Criterios para valorar la aportación de efectos.
4. Período para efectuar la aportación del patrimonio social.
5. Incluir a los socios industriales en la imputación de pérdidas.
6. Fijar el derecho a percibir cantidades a cargo del patrimonio común para atender gastos
particulares de los socios.
7. Criterios para distribución ganancias y imputación de pérdidas
8. Pactos relativos al modo de hacer efectivo el derecho de información sobre el estado de la

administración y contabilidad y sobre eventuales reclamaciones
9. Reglas de liquidación y división del haber social.
10. Pacto expreso de continuar en la sociedad los herederos del socio difunto (pacto
continuación), o de subsistir ésta entre los socios sobrevivientes (pacto de subsistencia)
11. Pactos sobre gestión y administración de la sociedad.
12. Pactos por lo que se atribuye el uso de la rma social a sujetos distintos de los socios
gestores/administradores
13. Pactos que determinan el ámbito o extensión del poder de representación
14. Pactos sobre la junta en el contexto de la liquidación de la sociedad.
Modi cación del contrato social
Artículo 212 RRM Modi cación del contrato social: 1. Salvo pacto en contrario, para la
modi cación del contrato social se necesitará el consentimiento de todos los socios colectivos.
Denominación subjetiva
Artículo 126: La compañía colectiva habrá de girar bajo el nombre de todos sus socios, de
algunos de ellos o de uno solo, debiéndose añadir, en estos dos últimos casos, al nombre o
nombres que se expresen, las palabras <<y Compañía>>.
Este nombre colectivo constituirá la razón o rma social, en la que no podrá incluirse nunca el
nombre de persona que no pertenezca de presente a la compañía.
Los que, no perteneciendo a la compañía, incluyan su nombre en la razón social quedarán

sujetos a responsabilidad solidaria, sin perjuicio de la penal, si a ella hubiere lugar.
Art. 400. 2 in ne RRM: …) Podrá formar parte de dicha denominación subjetiva alguna
expresión que haga referencia a una actividad que esté incluida en el objeto social.
Art. 403 RRM: En la denominación social deberá gurar la indicación de la forma social de que se
trate o su abreviatura. En el caso de que gure la abreviatura, se incluirá ésta al nal de la
denominación.
SCR o SC.
RELACIONES JURÍDICAS INTERNAS
Pàgina 48 de 60
fi
fi
fi
fi
fi
fi
fi
fi
fi
En relación con los análisis que se dan en la sociedad colectiva requiere atender cuatro grandes
aspectos, régimen de derechos y obligaciones que derivan del contrato para los socios, el
particular régimen de distribución de pérdidas y ganancias, la transmisión de la posición del socio
y por último la gestión de la sociedad.
• Estatuto jurídico del socio

Obligaciones
- Prohibición de competencia:
Artículo 136 CODECO: En las sociedades colectivas que no tengan género de comercio
determinado, no podrán sus individuos hacer operaciones por cuenta propia sin que preceda
consentimiento de la sociedad, la cual no podrá negarlo sin acreditar que de ello le resulta un
perjuicio efectivo y mani esto. Los socios que contravengan esta disposición aportarán al acervo
común el bene cio que les resulte de estas operaciones y sufrirán individualmente las pérdidas, si
las hubiere.
Artículo 134 CODECO: Las negociaciones hechas por los socios en nombre propio y con sus
fondos particulares, no se comunicarán a la compañía ni la constituirán en responsabilidad
alguna, siendo de la clase de aquellas que los socios puedan hacer lícitamente por su cuenta y
riesgo.
Artículo 137 CODECO: Si la compañía hubiere determinado en su contrato de constitución el

género de comercio en que haya de ocuparse, los socios podrán hacer lícitamente por su cuenta
toda operación mercantil que les acomode, con tal que no pertenezca a la especie de negocios a
que se dedique la compañía de que fueren socios, a no existir pacto especial en contrario.
Artículo 135 CODECO: No podrán los socios aplicar los fondos de la compañía ni usar de la
rma social para negocios por cuenta propia; y en el caso de hacerlo perderán en bene cio de la
compañía la parte de ganancias que, en la operación u operaciones hechas de este modo, les
pueda corresponder, y podrá haber lugar a la rescisión de contrato social en cuanto a ellos, sin
perjuicio del reintegro de los fondos que hubieren hecho uso, y de indemnizar, además, a la
sociedad de todos los daños y perjuicios que se le hubieren seguido.
- No distraer más cantidad que la asignada para gastos particulares
Artículo 139 CODECO: En la compañías colectivas o en comanditaria ningún socio podrá

separar o distraer del acervo común más cantidad que la designada a cada uno para sus gastos
particulares; y si lo hiciere, podrá ser compelido a su reintegro como si no hubiese completado la
porción del capital que se obligó a poner en la sociedad.
- Realizar la aportación
Valoración de efectos (artículo 172 CODECO): Cuando el capital o la parte de él que un socio
haya de aportar consista en efectos, se hará su valuación en la forma prevenida en el contrato de
Pàgina 49 de 60
fi
fi
fi
fi
sociedad; y, a falta de pacto especial sobre ello, se hará por peritos elegidos por ambas partes y
según los precios de la plaza, corriendo sus aumentos o disminuciones ulteriores por cuenta de la
Compañía. En caso de divergencia entre los peritos, se designará un tercero, a la suerte, entre los
de su clase que guren como mayores contribuyente en la localidad, para que dirima la discordia.
Consecuencias de la no aportación (artículo 170 CODECO): Si dentro del plazo convenido

algún socio no aportare a la masa común la porción del capital a que se hubiera obligado, la
compañía podrá hacer efectiva la porción del capital que hubiere dejado de entregar, o rescindir
el contrato en cuanto al socio remiso, reteniendo las cantidades que le correspondan en la masa
social.
Consecuencias del retraso (art. 171 CODECO): El socio que por cualquier causa retarde la
entrega total de su capital, transcurrido el término pre jado en el contrato de sociedad, o, en el
caso de no haberse pre jado, desde que se establezca la caja, abonará a la masa común el
interés legal del dinero que no hubiere entregado a su debido tiempo, y el importe de los daños y
perjuicios que hubiere ocasionado con su morosidad.
- Soportar perdidas
Artículo 141 CODECO: Las pérdidas se imputarán en la misma proporción entre los socios
capitalistas, sin comprender a los industriales, a menos que por pacto expreso se hubieren éstos
constituido partícipes en ellas.
Derechos
- Participar ganancias
Artículo 140 CODECO: No habiéndose determinado el contrato de compañía la parte

correspondiente a cada socio en las ganancias, se dividirán éstas a prorrata de la porción de
interés que cada cual tuvieren en la compañía, gurando en la distribución los socios industriales,
si los hubiere, en la clase del socio capitalista de menor participación.
- Cuota liquidación
Artículo 227 CODECO: En la liquidación y división del haber social se observarán las reglas
establecidas en escritura de compañía y, en su defecto, las que expresan en los artículos
siguientes (…).
- Percibir cantidades para gastos particulares y ser resarcido por gastos realizados a
favor de la sociedad
Artículo 139 CODECO: En las compañías colectivas o en comanditaria ningún socio podrá
separar o distraer del acervo común más cantidad que la designada a cada uno para sus gastos
particulares; (…).
Pàgina 50 de 60
fi
fi
fi
fi
Artículo 142 CODECO: La compañía deberá abonar a los socios los gastos que hicieren, e
indemnizarles de los perjuicios que experimentaren, con ocasión inmediata y directa de los
negocios que aquélla pusiere a su cargo; pero no estará obligada a la indemnización de los daños
que los socios experimenten, por culpa suya, caso fortuito ni otra causa independiente de los
negocios, mientras se hubieren ocupado en desempeñarlos.
- Información
Este derecho se reconoce en términos muy amplios, de manera que todo socio colectivo tiene la
facultad de examinar directamente la contabilidad y todos sus antecedentes, pudiendo hacerlo
acompañado de un experto.
Artículo 133 CODECO: En las compañías colectivas, todos los socios, administren o no, tendrán
derecho a examinar el estado de la administración y de la contabilidad, y hacer, con arreglo a los
pactos consignados en la escritura de la sociedad o las disposiciones generales del Derecho, las
reclamaciones que creyeren convenientes al interés común.
• Transmisión de la posición/condición de socio

Inter vivos:
Artículo 143 CODECO: Ningún socio podrá transmitir a otra persona el interés que tenga en la
compañía, ni sustituirla en su lugar para que desempeñe los o cios que a él le tocaren en la
administración social, sin que preceda el consentimiento de los socios.
Mortis-causa
Artículo 222 CODECO: Las compañías colectivas y en comandita se disolverán además

totalmente por las siguientes causas: 1º. La muerte de uno de los socios colectivos, si no
contiene la escritura social pacto expreso de continuar en la sociedad los herederos del socio
difunto, o de substituir ésta entre los socios sobrevivientes.
Artículo 212. 2. RRM: La inscripción de los actos y contratos mediante los cuales un socio
colectivo transmite a otra persona el interés que tenga en la sociedad, o sustituya a otro socio en
su lugar para que desempeñe los cargos y funciones que a él le correspondiesen en la
administración o gestión social, no podrá veri carse sin que conste en escritura pública el
consentimiento de los demás socios colectivos.
• Administración y gestión de la sociedad:
En toda sociedad, el desarrollo de la administración y gestión se confía a persona que la

ejecutarán de modo estable y permanente, pudiendo actuar de muy distintas maneras.
Regla general: Pactos establecidos en el contrato social:
Pàgina 51 de 60
fi
fi
Artículo 121 CODECO: Las compañías mercantiles se regirán por las cláusulas y condiciones de
sus contratos y, en cuanto en ellas no esté determinado y prescrito, por las disposiciones de este
Código.
Ausencia de pactos
Artículo 129 CODECO: Si la administración de las compañías colectivas no se hubiere limitado

por un acto especial a alguno de los socios, todos tendrán la facultad de concurrir a la dirección y
manejo de los negocios comunes, y los socios presentes se pondrán de acuerdo para todo
contrato u obligación que interese a la sociedad.
La administración y gestión de la sociedad colectiva tendrá carácter solidario, excepción hecha

del supuesto en que una operación concurriera una pluralidad de gestores, en cuyo caso deberá
observarse la exigencia de mancomunidad.
Artículo 130 CODECO: Contra la voluntad de uno de los socios administradores que
expresamente la mani este no deberá contraerse ninguna obligación nueva; pero si, no obstante,
llegare a contraerse, no se anulará por esta razón y surtirá sus efectos, sin perjuicio de que el
socio o socios que la contrajeren respondan a la masa social del quebranto que ocasiones.
Posibles pactos sobre gestión y administración
• Terceros extraños a la sociedad = Solidaria o conjuntamente
• Un único socio:
Artículo 131 CODECO: Habiendo socios especialmente encargados de la administración, los

demás no podrán contrariar ni entorpecer las gestiones de aquéllos ni impedir sus efectos.
Artículo 132 CODECO: Cuando la facultad privativa de administrar y de usar la rma de la

compañía haya sido conferida en condición expresa del contrato social, no se podrá privar de ella
al que la obtuvo; pero si éste usare mal de dicha facultad, y de su gestión resultare perjuicio
mani esto a la masa común, podrán los demás socios nombrar de entre ellos un coadministrador
que intervenga en todas las operaciones, o promover la rescisión del contrato ante el Juez o
Tribunal competente, que deberá declararla, si se probare aquel perjuicio.
Artículo 211 Rescisión parcial: La inscripción de la rescisión parcial del contrato de sociedad
colectiva o comanditaria en el caso de que el gestor estatutario hubiera causado perjuicio
mani esto a la sociedad, se veri cará en virtud de resolución judicial rme.
La ausencia o imposibilidad de uno de estos socios impedirá adoptar válidamente la oportuna

decisión.
• Varios socios con carácter mancomunado: Validez de aquellos actos de gestión en los que no
participaran todos los socios a los que se hubiera encomendado esta tarea siempre y cuando
rati caran con posterioridad las decisiones adoptadas.
Pàgina 52 de 60
fi
fi
fi
fi
fi
fi
fi
Artículo 218 CODECO: Habrá lugar a la rescisión parcial del Contrato de compañía mercantil
colectiva o en comanditaria por cualquiera de los motivos siguientes:
6º. Por ausentarse un socio que estuviere obligado a prestar o cios personales en la sociedad, sí,
habiendo sido requerido para regresar y cumplir con sus deberes, no lo veri care o no acreditare
una causa justa que temporalmente se lo impida.
• Varios socios con carácter solidario:
Artículo 129 CODECO: Si la administración de las compañías colectivas no se hubiere limitado

por un acto especial a alguno de los socios, todos tendrán la facultad de concurrir a la dirección y
manejo de los negocios comunes, y los socios presentes se pondrán de acuerdo para todo
contrato u obligación que interese a la sociedad.
Responsabilidad administradores
Artículo 144 CODECO: El daño que sobreviniere a los intereses de la compañía por malicia,
abuso de facultades o negligencia grave de uno de los socios, constituirá a su causante en la
obligación de indemnizarlo, si los demás socios lo exigieren, con tal que no pueda inducirse de
acto alguno la aprobación o la rati cación expresa o virtual del hecho en que se funde la
reclamación.
RELACIONES JURÍDICAS EXTERNAS
• Representación de la sociedad
Esta facultad corresponde a los sujetos a los que se con ara la gestión social, salvo que en la
escritura social se hubiera dispuesto otra cosa, escindiendo ambos cometidos en persona
distinta:
Artículo 127 CODECO: Todos los socios que formen la compañía colectiva, sean o no gestores
de la misma, estarán obligados personal y solidariamente, con todos sus bienes, a las resultas de
las operaciones que se hagan a nombre y por cuenta de la compañía, bajo la rma de ésta y por
persona autorizada para usarla.
Artículo 128 CODECO: Los socios no autorizados debidamente para usar la rma social, no
obligarán con sus actos y contratos a la compañía, aunque los ejecuten a nombre de ésta y bajo
su rma. La responsabilidad de tales actos en el orden civil o penal, recaerá exclusivamente
sobre sus autores.
Artículo 135 (ABUSO FIRMA SOCIAL): No podrán los socios aplicar los fondos de la compañía
ni usar de la rma social para negocios por cuenta propia; y en el caso de hacerlo perderán en
bene cio de la compañía la parte de ganancias que, en la operación u operaciones hechas de
este modo, les pueda corresponder, y podrá haber lugar a la rescisión de contrato social en
cuanto a ellos, sin perjuicio del reintegro de los fondos de que hubieren hecho uso, y de
indemnizar, además, a la sociedad de todos los daños y perjuicios que se le hubieren seguido.
Pàgina 53 de 60
fi
fi
fi
fi
fi
fi
fi
fi
fi
• Responsabilidad por las deudas sociales

El uso de la rma social por quienes están legitimados, supone la vinculación de la sociedad
colectiva respecto de terceros. Dada la autonomía patrimonial de la sociedad colectiva, de las
deudas sociales responde la propia compañía y sin limitación alguna; esto es; con todos sus
bienes, tanto presentes como futuros (Art. 1911 CC).
En la sociedad colectiva, según el artículo 127 CODECO, todos los socios que formen la
compañía colectiva, sean o no gestores de la misma, estarán obligados personal y
solidariamente, con todos sus bienes, a las resultas de las operaciones que se hagan a nombre y
por cuenta de la compañía, bajo la rma de ésta y por persona autorizada para usarla.
- Deuda personal, solidaria e ilimitada.
Ahora bien, el artículo 237 CODECO establece una sanción al bene cio de excusión que pueden
hacer los socios, haciendo que solo pueda requerirse su responsabilidad personal, solidaria e
ilimitada cuando se hubiera agotado previamente el patrimonio social.
La atribución de las pérdidas habidas se hará conforme a cuanto se pactara en la escritura social
y, en su defecto, a prorrata de la porción de interés que cada cual tuviere en la compañía (art. 141
CODECO).
SOCIOS CAPITALISTAS
• Aportan dinero efectivo, créditos y efectos.
SOCIOS INDUSTRIALES
• Aportan industria
- Prohibición de distracción de actividad:
Artículo 138 CODECO: El socio industrial no podrá ocuparse en negociaciones de especie

alguna, salvo si la compañía se lo permitiere expresamente; y en caso de veri carlo, quedará al
arbitrio de los socios capitalistas excluirlo de la compañía, privándole de los bene cios que le
correspondan en ella, o aprovecharse de los que hubiere obtenido contraviniendo a esta
disposición.
Artículo 141 CODECO: Las pérdidas se imputarán en la misma proporción entre los socios
capitalistas, sin comprender a los industriales, a menos que por pacto expreso se hubieren éstos
constituido partícipes en ellas.
- Regla supletoria cuando no se haya pactado nada:
Artículo 140 CODECO: No habiéndose determinado el contrato de compañía la parte

correspondiente a cada socio en las ganancias, se dividirán éstas a prorrata de la porción de
Pàgina 54 de 60
fi
fi
fi
fi
fi
interés que cada cual tuviere en la compañía, gurando en la distribución de los socios
industriales, si los hubiere, en la clase del socio capitalista de menor participación.
- Si no se hubiera pactado la imputación de perdidas a los industriales, estos podrán repetir

contra los capitalistas:
Artículo 127 CODECO: Todos los socios que formen la compañía colectiva, sean o no gestores
de la misma, estarán obligados personal y solidariamente, con todos sus bienes, a las resultas de
las operaciones que se hagan a nombre y por cuenta de la compañía, bajo la rma de ésta y por
persona autorizada para usarla.
SOCIEDAD EN COMANDITARIA SIMPLE
La sociedad comanditaria simple es aquella sociedad personalista de carácter mercantil en la que

coexisten socios colectivos (que responden ilimitadamente por las deudas sociales y administran
y representan a la sociedad) y socios comanditarios, cuya responsabilidad se limita a la cantidad
que se comprometieron a aportar al fondo común, y a los que les está prohibido realizar
funciones administrativas y representativas de la sociedad.
Unos sitúan el de la sociedad comanditaria en la evolución de la sociedad colectiva mediante la

integración de socios que aportaban capital, pero no se responsabilizaban personalmente de las
obligaciones contraídas.
Otros en cambio sitúan la sociedad comanditaria en el ámbito del antiguo contrato de

commenda, en que una persona con aba capital a otra y se repartían las ganancias. De este
original surgen la sociedad en comanditaria, cuando la relación es pública frente a terceros, y el
contrato de cuentas en participación, cuando queda reservada entre los contratantes.
Artículo 145 CODECO: En la escritura social de la compañía en comandita constarán las mismas
circunstancias que en la colectiva.
1. El nombre, apellido y domicilio de los socios.
2. La razón social.
3. El nombre y apellido de los socios a quienes se encomiende la gestión de la compañía y el

uso de la rma social.
4. El capital que cada socio aporte en dinero efectivo, créditos o efectos, con expresión del valor
que se dé a éstos o de las bases sobre que haya de hacerse el avalúo.
5. La duración de la compañía.
6. Las cantidades que, en su caso, se asignen a cada socio gestor anualmente para sus gastos
particulares.
7. Se podrán también consignar en la escritura todos los demás pactos lícitos y condiciones
especiales que los socios quieran establecer.
Pàgina 55 de 60
fi
fi
fi
fi
Artículo 210 RRM Circunstancias de la primera inscripción de las sociedades

comanditarias: En la inscripción primera de las sociedades comanditarias se consignarán las
mismas circunstancias señaladas en el artículo anterior para las sociedades colectivas y, además,
las siguientes:
1ª. La identidad de los socios comanditarios.
2ª. Las aportaciones que cada socio comanditario haga o se obligue a hacer a la sociedad, con
expresión de su valor, conforme a lo dispuesto en el artículo 172 del Código de Comercio,
cuando no sean dinerarias.
3.ª El régimen de adopción de acuerdos sociales.
1.ª La identidad de los socios.
2.ª La razón social.
3.ª El domicilio de la sociedad.
4.ª El objeto social, si estuviese determinado.
5.ª La fecha de comienzo de las operaciones.
6.ª La duración de la sociedad.
7.ª La aportación de cada socio, expresando el título en que se realice y el valor que se le haya
dado a la aportación o de las bases conforme a las cuales se realizara el avalúo.
8.ª El capital social, salvo en las sociedades formadas exclusivamente por socios que sólo
hubieran aportado o se hubieran obligado a aportar servicios.
9.ª Los socios a quienes se encomiende la administración y representación de la sociedad y las

cantidades que, en su caso, se asignen a cada uno de ellos anualmente para sus gastos
particulares. Si se tratara de coadministrador nombrado para intervenir la administración de un
gestor estatutario, se hará constar así expresamente, con expresión de la identidad de los socios
que lo hubieran nombrado.
10.ª Los demás pactos lícitos contenidos en la escritura social.
DENOMINACIÓN SUBJETIVA
Artículo 146 CODECO: La compañía en comandita girará bajo el nombre de todos los socios
colectivos, de algunos de ellos o de uno solo, debiendo añadirse, en estos dos últimos casos, al
nombre o nombres que se expresen, las palabras <<y Compañía>>, y en todos, las de
<<Sociedad en comandita>>.
Artículo 147 CODECO: Este nombre colectivo constituirá la razón social, en la que nunca podrán
incluirse los nombres de los socios comanditarios. Si algún comanditario incluyese su nombre o
consintiese su inclusión en la razón social, quedará sujeto, respecto a las personas extrañas a la
compañía, a las mismas responsabilidades que los gestores, sin adquirir más derechos que los
correspondientes a su calidad de comanditario.
Artículo 400. 2 in ne RRM: …) Podrá formar parte de dicha denominación subjetiva alguna
expresión que haga referencia a una actividad que esté incluida en el objeto social.
Pàgina 56 de 60
fi
Artículo 403 RRM: En la denominación social deberá gurar la indicación de la forma social de
que se trate o su abreviatura. En el caso de que gure la abreviatura, se incluirá ésta al nal de la
denominación.
S. en C. o S. Com.
Posición jurídica del socio comanditario

Artículo 148 CODECO: (…) La responsabilidad de los socios comanditarios por las obligaciones
y pérdidas de la compañía, quedará limitada a los fondos que pusieren o se obligaren a poner en
la comandita, excepto en el caso previsto en el artículo 147. =>
Si algún comanditario incluyese su nombre o consintiese su inclusión en la razón social,

quedará sujeto, respecto a las personas extrañas a la compañía, a las mismas
responsabilidades que los gestores, sin adquirir más derechos que los correspondientes a
su calidad de comanditario.
Los socios comanditarios no podrán hacer acto alguno de administración de los intereses de la
compañía, ni aún en calidad de apoderado de los socios gestores.
Artículo 150 CODECO: Los socios comanditarios no podrán examinar el estado y situación de la
administración social sino en las épocas y bajo las penas que se hallen prescritas en el contrato
de constitución o sus adicionales. Si el contrato no contuviese tal prescripción, se comunicará
necesariamente a los socios comanditarios el balance de la sociedad a n de año, poniéndoles
de mani esto, durante un plazo, que no podrá bajar de quince días, los antecedentes y
documentos precisos para comprobarlo y juzgar de las operaciones.
EXTINCIÓN SOCIEDADES PERSONALISTAS
• Afecta posición socio
Rescisión parcial/Exclusión
Artículo 218 CODECO: Habrá lugar a la rescisión parcial del Contrato de compañía mercantil
colectiva o en comanditaria por cualquiera de los motivos siguientes:
1.º Por usar un socio de los capitales comunes y de la rma social para negocios por cuenta
propia.
2º. Por injerirse en funciones administrativas de la compañía el socio a quien no compete

desempeñarlas, según las condiciones del contrato de sociedad.
3º. Por cometer fraude algún socio administrador en la administración o contabilidad de la

compañía.
4º. Por dejar de poner en la caja común el capital que cada uno estipuló en el contrato de
sociedad, después de haber sido requerido para veri carlo.
5º. Por ejecutar un socio por su cuenta operaciones de comercio que no le sean lícitas con
arreglo a las disposiciones de los artículos 136, 137 y 138.
Pàgina 57 de 60
fi
fi
fi
fi
fi
fi
fi
6º. Por ausentarse un socio que estuviere obligado a prestar o cios personales en la sociedad, sí,
habiendo sido requerido para regresar y cumplir con sus deberes, no lo veri care o no acreditare
una causa justa que temporalmente se lo impida.
7º. Por faltar de cualquier otro modo uno o varios socios al cumplimiento de las obligaciones que
se impusieron en el contrato de compañía.
Separación
Artículo 225 CODECO: El socio que por su voluntad se separase de la Compañía o promoviere
su disolución, no podrá impedir que se concluyan del modo más conveniente a los intereses
comunes las negociaciones pendientes, y mientras no se terminen no se procederá a la división
de los bienes y efectos de la compañía.
Consecuencias:
Artículo 219 CODECO: La rescisión parcial de la compañía producirá la ine cacia del contrato
con respecto al socio culpable, que se considerará excluido de ella, exigiéndole la parte de
pérdida que pueda corresponderle, si la hubiere, y quedando autorizada la sociedad a retener, sin
darle la participación en las ganancias ni indemnización alguna, los fondos que tuviere en la masa
social, hasta que estén terminadas y liquidadas todas las operaciones pendientes al tiempo de la
rescisión.
Artículo 220 CODECO: Mientras en el Registro Mercantil no se haga el asiento de la rescisión

parcial del contrato de sociedad, subsistirá la responsabilidad del socio excluido, así como la de
la compañía, por todos los actos y obligaciones que se practiquen, en nombre y por cuenta de
ésta, con terceras personas.
• Afecta a la sociedad en su conjunto
Disolución
Causas comunes a todas las sociedades:
Artículo 221 CODECO: Las compañías, de cualquier clase que sean, se disolverán totalmente
por las causas que siguen:
1º. El cumplimiento del término pre jado en el contrato de sociedad, o la conclusión de la

empresa que constituya su objeto.
2º. La pérdida entera del capital.
3º. La apertura de la fase de liquidación de la compañía declarada en concurso.
Especí cas de las personalistas:
Artículo 222 CODECO: Las compañías colectivas y en comandita se disolverán además

totalmente por las siguientes causas:
1ª. La muerte de uno de los socios colectivos, si no contiene la escritura social pacto expreso de
continuar en la sociedad los herederos del socio difunto, o de subsistir ésta entre los socios
sobrevivientes.
Pàgina 58 de 60
fi
fi
fi
fi
fi
2ª. La demencia u otra causa que produzca la inhabilitación de un socio gestor para administrar
sus bienes.
3ª. La apertura de la fase de liquidación en el concurso de cualquiera de los socios colectivos.
CAUSAS RELACIONADAS CON LA DURACIÓN DE LA SOCIEDAD

Artículo 223 CODECO (duración determinada): Las compañías mercantiles no se entenderán
prorrogadas por la voluntad tácita o presunta de los socios, después que se hubiere cumplido el
término por el cual fueron constituidas; y si los socios quieren continuar en compañía celebrarán
un nuevo contrato, sujeto a todas las formalidades prescritas para su establecimiento, según se
previene en el artículo 119.
Artículo 224 CODECO (duración inde nida): En las compañías colectivas o comanditarias por
tiempo inde nido, si alguno de los socios exigiere su disolución, los demás no podrán oponerse
sino por causa de mala fe en el que lo proponga. Se entenderá que un socio obra de mala fe,
cuando, con ocasión de la disolución de la sociedad, pretenda hacer un lucro particular que no
hubiera obtenido subsistiendo la compañía.
Artículo 226 CODECO: La disolución de la Compañía de comercio, que proceda de cualquier

otra causa que no sea la terminación del plazo por el cual se constituyó, no surtirá efecto en
perjuicio de tercero hasta que se anote en el Registro Mercantil.
Articulo 239 RRM: 2. La inscripción de la disolución de las sociedades colectivas y

comanditarias simples se practicará en virtud de testimonio judicial de la sentencia rme por la
que se hubiera declarado la disolución de la sociedad o en virtud de escritura pública, otorgada
por todos los socios colectivos. En cuanto a los socios comanditarios, se estará a lo dispuesto en
la escritura social.
3. En caso de quiebra de la sociedad o de cualquiera de los socios colectivos, la inscripción se

practicará en virtud de testimonio de la resolución judicial firme que declare la quiebra.
4. En caso de muerte o declaración judicial de fallecimiento de un socio colectivo, la inscripción

se practicará en virtud de instancia a la que se acompañará el certificado del Registro Civil o
testimonio judicial del auto correspondiente.
Artículo 240 CODECO Circunstancias de la inscripción: En la inscripción de la disolución se

harán constar, además de las circunstancias generales, la causa que la determina, el cese de los
administradores, las personas encargadas de la liquidación en los términos previstos en el
artículo 243 y las normas que, en su caso, hubiere acordado la Junta general o la asamblea de
socios para la liquidación y división del haber social.
LIQUIDACIÓN Y CANCELACIÓN ASIENTOS REGISTRALES
Pàgina 59 de 60
fi
fi
fi
Artículo 228 CODECO: Desde el momento en que la sociedad se declare en liquidación, cesará
la representación de los socios administradores para hacer nuevos contratos y obligaciones,
quedando limitadas sus facultades, en calidad de liquidadores, a percibir los créditos de la
Compañía, a extinguir las obligaciones contraídas de antemano, según vayan venciendo, y a
realizar las operaciones pendientes.
Artículo 229 CODECO: En las sociedades colectivas o en comandita, no habiendo contradicción

por parte de alguno de los socios, continuarán encargados de la liquidación los que hubiesen
tenido la administración del caudal social; pero si no hubiese conformidad para esto de todos los
socios, se convocará sin dilación junta general y se estará a lo que en ella se resuelva, así en
cuanto al nombramiento de liquidadores de dentro o fuera de la sociedad, como en lo relativo a la
forma y trámites de la liquidación y a la administración del caudal común.
Artículo 230 CODECO: Bajo pena de destitución, deberán los liquidadores:1.º Formar y
comunicar a los socios, dentro del término de veinte días, el inventario del haber social, con el
balance de las cuentas de la sociedad en liquidación, según los libros de su contabilidad.2.º
Comunicar igualmente a los socios todos los meses el estado de la liquidación.
Artículo 232 CODECO: Terminada la liquidación y llegado el caso de proceder a la división del
haber social, según la cali cación que hicieren los liquidadores o la junta de socios que
cualquiera de ellos podrá exigir que se celebre para este efecto, los mismos liquidadores
veri carán dicha división dentro del término que la junta determinare.
Artículo 233 CODECO: Si alguno de los socios se creyese agraviado en la división acordada,
podrá usar de su derecho ante el Juez o Tribunal competente.
Artículo 235 CODECO: Ningún socio podrá exigir la entrega del haber que le corresponda en la
división de la masa social, mientras no se hallen extinguidas todas las deudas y obligaciones de
la Compañía, o no se haya depositado su importe, si la entrega no se pudiere veri car de
presente.
Artículo 236 CODECO: De las primeras distribuciones que se hagan a los socios se descontarán
las cantidades que hubiesen percibido para sus gastos particulares, o que bajo otro cualquier
concepto les hubiese anticipado la Compañía.
Artículo 247 RRM cancelación de los asientos registrales de la sociedad: 1. Si la sociedad

extinguida fuera colectiva o comanditaria simple, se presentará en el Registro la correspondiente
escritura pública en la que conste la manifestación de los liquidadores de que se han cumplido
las disposiciones legales y estatutarias. A la escritura se incorporará el balance nal de
liquidación y la relación de los socios, en la que conste su identidad y el valor de la cuota de
liquidación que les hubiera correspondido a cada uno.
Pàgina 60 de 60
fi
fi
fi
fi

Módulo 1 y 2 Mercantil

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

Módulo 1 y 2 Mercantil

Cargado por

Información del documento

Descripción original:

Derechos de autor

Formatos disponibles

Compartir este documento

Compartir o incrustar documentos

Opciones para compartir

¿Le pareció útil este documento?

¿Este contenido es inapropiado?

Copyright:

Formatos disponibles

Módulo 1 y 2 Mercantil

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

Derecho Mercantil I Curso 2020 - 2021 Xènia Ribera Velasco

MÓDULO 1: INTRODUCCIÓN AL DERECHO MERCANTIL. EMPRESARIO Y EMPRESA.

1. 1. Formación histórica, concepto y fuentes del Derecho Mercantil.

El Derecho mercantil constituye una categoría histórica:

- No ha existido siempre cómo categoría autónoma sino que su aparición se produce en un

- Su transformación hasta alcanzar su contenido actual es el resultado de una serie de factores

Edad antigua (hasta caída imperio romano)

• Constancia documental de negocios jurídicos sobre ladrillos de arcilla.

• Además el Derecho Griego fue especialmente relevante en materia de Derecho Marítimo a

• No existió derecho especial del comercio en el sentido de rama jurídica cerrada.

Edad Media (XIII- XV)

• Surgimiento de una nueva economía urbana frente a la ya existente (feudal y esencialmente

• En el plano jurisdiccional que se plasma en los tribunales corporativos (consulados) a los

• Contenido: se articula en torno a las instituciones ligadas al comercio: compraventa de

Edad Moderna (XV- XVIII)

• Formación de Estados modernos y la consolidación de la soberanía del Monarca.

• Se advierte la continuidad de nuevas instituciones surgidas en la época anterior y aparecen

Las codi caciones XIX

• Profunda transformación económica:

• Aparición del capitalismo industrial y nanciero.

• Maquinismo y revolución industrial.

• Profunda transformación política (Rev. Francesa)

• Supresión intervencionismo estatal en la economía.

• Supervisión de los privilegios concedidos a las corporaciones de comerciantes.

• Constitucionalización de la propiedad privada de los medios de producción.

• Constitucionalización y principio que todo ciudadano puede iniciar libremente el ejercicio de

Código Francés (1807)

• Se consolida formalmente el ordenamiento jurídico-mercantil.

• Nacimiento formal del Derecho Mercantil como disciplina cientí ca.

• La condición de comerciante se adquiere por el ejercicio de esta profesión.

Los códigos de comercio alemanes

• Código Alemán de 1861 (Allgemeines Deutsches Handelsgesetzbuch, ADHGB).

• Consagración del acto de comercio como delimitador de las obligaciones y contratos

• Código Alemán de 1897 (Handelsgesetzbuch, HGB)

• Reinstaura el sistema subjetivo: el comerciante se sitúa en el centro del sistema establecido

Los códigos italianos

• Código de 1882: mantiene corriente objetivadora (acto de comercio).

• Código de 1942: Recoge en un solo cuerpo legal la normativa civil y mercantil.

Los códigos españoles

• La categoría de acto de comercio adquiere carácter sustancial (sistema objetivo)

Contenido del CCOM 1885

• Libro I: “De los comerciantes y del comercio en general” (PARCIALMENTE DEROGADO)

• Libro II: “De los contratos de comercio” (PARCIALMENTE DEROGADO)

• Libro III: “Del comerciante marítimo” (DEROGADO)

• Libro IV: “De la suspensión de pagos, quiebras y prescripciones” (DEROGADO)

Desde el XIX hasta nuestros días

• Creciente asimilación al régimen de los comerciantes de los profesionales liberales.

• Incidencia de la Revolución tecnológica (digitalización sociedades, comercio electrónico, etc. ) y

• Derecho privado intensamente regulado en determinados sectores ( nanciero, energía,

Concepto de Derecho Mercantil

• En la localización de estos criterios es imprescindible atender a la propia evolución histórica del

• Generalización de algunas instituciones jurídicas iniciadas por y para el comercio:

• El derecho que regula los actos de comercio pertenecientes a la explotación de

• La teoría de los actos realizados en masa: En la búsqueda de un sector de la realidad

• La teoría de la empresa: La teoría de la empresa prolonga el camino abierto por la anterior:

• Sobre la empresa vierten sus normas varias ramas del derecho.

• El Derecho Mercantil por sí solo no puede resolver la problemática de la organización

• Di cultad de construir un concepto jurídico de empresa.

• El derecho del mercado: Se a rma que el Derecho Mercantil es el Derecho de un sector