Clases Penal 3
Clases Penal 3
Clases Penal 3
puede atribuirse a determinado sujeto. La causalidad no basta por si solo para la atribución
jurídica del resultado. Criterios: principio de confianza, disminución del riesgo. Se utiliza
principalmente para delitos de omisión y culposos de omisión o acción.
- ¿El homicidio agravado puede concursar con tortura? NO, o es sevicia o es tortura,
siempre que con la tortura haya matado a la persona.
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Etimología: - Fémina: Mujer - Cidio: dar muerte
Estructura:
El sujeto pasivo calificado es que sea mujer, ya cuando, es mujer no importa su género. Y
también se admite sobre una persona de sexo hombre y se identifique con el género
femenino.
Y debe tener un móvil, que puede ser por el hecho de ser mujer o por motivos de su
identidad de género.
Nota: Esto se le añade los elementos del tipo básico de homicidio simple.
Ademas , hay unas circunstancia de agravación punitiva, tener cuidado con no violar el
principio de no incriminación. Es decir, no aplicar dos causales que estan sancionando lo
mismo.
Homicidio preterintencional
La preterintención es un elemento normativo, para identificar su alcance deber acudirse a la
definición del tipo penal (Art. 24).
Estructura:
Elementos del homicidio simple mas el elemento normativo de la preterintención.
La preterintención tiene dos elementos:
1. Previsibilidad del resultado (objetivo)
2. Resultado final no querido (Subjetivo)
Elementos Característicos: Son para diferenciar este delito del concurso de varias conductas
punibles.
1. Conducta dolosamente orientada a la producción de un resultado típico
2. Producción de un UNICO RESULTADO típico mas grave y no querido, bajo una
progresión material y psicológica.
- Se requiere que la persona muera como resultado de la conducta del sujeto agente.
Puedo cometer la conducta por acción y omisión, en el caso de la omisión se
agregan sus elementos. Ejemplo. Del papa con una enfermedad grave e incurable y
el hijo le deja de suministrar alimentos.
PARCIAL: 31 DE MARZO.
Homicidio Culposo (parcial)
Delito imprudente que se caracteriza porque no es intencional.
El segundo inciso es simplemente una sanción adicional, no una circunstancia de
agravación (porque no modifica los limites punitivos), ni tampoco es una modalidad
especial del homicidio culposo. Es una sanción de privación de otros derechos.
Se acoge la teoría finalista de la culpa, todo se reduce al deber objetivo de cuidado, y ahí se
sintetiza, la impericia, negligencia, inobservancia del reglamento.
Menor Desvalor del acto por ausencia de intencionalidad y por tanto es un menos injusto.
Elemento normativo: art.23 cp. La culpa es un elemento normativo.
Se presenta en dos tipos de actividades principalmente:
- Actividades profesionales
- Conducción, accidentes de tránsito.
Características:
- Tipo penal autónomo
- Abierto
- Delito de lesión.
- Delito de resultado, se requiere la muerte.
Estructura:
1. Elementos del tipo básico
2. Adiciona un elemento normativo: “mediante culpa”. Art.23
Elementos de la culpa:
- Resultado típico
- Infracción del derecho objetivo de cuidado
- Que pueda ser Previsibilidad. Previsibilidad objeta del resultado.
- Subjetivo: Si el agente se lo represento o no.
Previsibilidad y confiar en evitarlo, es culpa con representación.
No lo previo, es culpa sin representación.
Como se llega a la conclusión de que hubo una violación del deber objetivo de cuidado:
Para ello existen dos criterios.
- Criterio objetivo:
La medición del criterio objetivo dependerá de si se trata o no de una actividad reglada.
- Actividad reglada: Para decir que estoy incumpliendo con el debe objetivo de
cuidado debe haber un incumpliendo de la norma de conducta, cuando se estaba en
capacidad de acatar las pautas de la norma. Las actividades reguladas suelen
suponer algún grado de peligro, es por ello que se regulan, de modo que haya un
riesgo jurídicamente permitido, que son las situaciones que se pueden dar aún
estando en cumplimiento de la regulación. Si te sales de la regulación , estas por
fuera del riesgo jurídicamente permitido.
Ejemplo:La regulación permite establecer unos limites de un riesgo jurídicamente
permitido, si estoy dentro de la regulación, estoy dentro del riesgo jurídicamente permitido,
no se puede imputar el Homicidio. Es decir, para que la conducta sea punible e imputable
debe haber una conducta por fuera del riesgo jurídicamente permitido.
Aquí , siempre que se este actuando conforme a los parámetros legales no se va a incurrir
en este incumplimiento al deber objetivo de cuidado, es decir , en culpa.
Ya vimos que la culpa según los finalistas es la violación al deber objetivo de cuidado, por
ello analizamos cuando se da una violación al deber objetivo de cuidado tomando en cuenta
dos criterios y el nexo de imputación del resultado. Ahora bien, la culpa también tiene un
elemento subjetivo, que es la previsibilidad del resultado. La previsibilidad del resultado
hace referencia a que independiente de si hubo o no representación, el resultado podía
preverse por cualquier persona objetivamente. Esta previsibilidad objetiva se debe analizar
en el caso concreto y en términos de probabilidad, preguntarse: Que tan probable era que se
produjese el resultado teniendo en cuenta el contexto del caso.
Dispositivos amplificadores
División:
- Tercio proximal
- Medio
- Distal.
Se considera que hay perdida anatómica cuando se da desde la articulación , tercio
proximal. Después del tercio proximal no se considera perdida anatómica.
Nota: Recordar traer informe de medicina legal. REVISAR LOS TIPOS DE ORGANOS.
Varias lesiones con una misma conducta: Principio de unidad de tipo (art.117 c.p)
SI con la ocurrencia de la conducta se producen varios de los resultados previsto , la pena
corresponder al mayor gravedad.
Requisitos:
- Unidad de conducta (acción y omisión). Cuando son dos ataques diferentes si hay
concurso.
- Se producen en varios lesiones descriptivas en los tipos respectivos.
- Sobre el mismo sujeto pasivo.
Consecuencia: 1.Se le imputa la lesión más grave desde el punto de vista punitivo. 2.Anula
los concursos aparentes.
Causales de agravación:
Art.104 C.P. del homicidio doloso: Lesiones dolosas art. 119 c.p.
Adicionales:
- Sobre niños y niñas menores de 14
- En mujer por el hecho de ser mujer (se entiende igual que EES dentro del
feminicidio)
- Sobre fuerza pública o policía judicial y se encuentre en desarrollo de
procedimientos regulados en al ley o reglamento.
Art. 110 cp homicidio culposo = Lesiones culposo
- Hay que analizar además de la circunstancia, que se da la culpa, y los elementos de
la culpa. Si se da por omisión debo revisar los elementos de la omisión impropia.
Por fuera de esto, esta la circunstancia de aborto o lesiones al feto preterintencional.
CASO ESPECIAL: Ataque con ácidos.
Jurídicamente se puede hablar de tentativa pero materialmente es muy difícil de establecer.
Por eso es que via jurisprudencia no se acepta la tentativa de lesiones personales. Pero
respecto a ATAQUE CON ACIDO SI HAY TENTATIVA.
Si hay tentativa se aplica la lesión general del inciso primero , que tiene menor pena.
Es la única tentativa que se admite, no se admite ningún otro.
ABORTO
Bien jurídico: Vida dependiente. Solo vida intrauterina (no puede haber aborto sino esta
dentro del útero la vida)
Se puede cometer desde el inicio de la anidación hasta las manifestaciones propias del
parto.
- Aborto: Elemento normativo del tipo penal, no es descriptivo. No se puede
consultar a un médico, porque el concepto es jurídico penal.
- No es la muerte de la vida dependiente, es interrupción de la vida en gestación,
puede morir dentro o fuera del útero. Puede morir varios ebebes
2 tipos de aborto:
- Aborto con consentimiento:
- Auto aborto inc1: Ella misma decide ejecutar la conducta. Hay sujeto activo
calificado
- Aborto practicado por un tercero con el consentimiento de la madre. Quien los
comete? La mujer que se deja practicar el aborto, responde por comisión por
omisión. La que permite que se le practique el aborto. El medico tambien es
autor por acción.
- También tiene responsabilidad otra persona que tiene posición de garante, que
puede evitarlo y no lo hace. En ambas hipótesis puede responder un garante.
Ejemplo: Los padres en menor de 14 años (tiene posición de garante respecto a ella
y respecto al nieto), el papa del bebe
Estos son si se practica después de las 24 semanas y sin estar bajo ninguna de las causales
para el aborto sin limite de semanas.C-055 DE 2022. Se le agrega un condicional temporal
al delito de aborto.
Aborto sin consentimiento , por un tercero. En este caso el aborto es pluriofensivo.
No prevé la posibilidad del auto aborto. Desaparece el limite de las 24 semanas.
- Tercero interrumpe el embarazo
- Cunado el garante no evita el aborto pudiéndolo hacer.
Clase 31/03/2022
ABANDONO.
Abandono de segundo grado cuya pena si se encuentra aumentada en caso de lugar
despoblado y solitario.
Se entiende resultado desde el sentido jurídico. Por delitos de resultado y delitos de peligro
concreto que es este caso.
Distinción entre:
- Lugar despoblado. Deshabitado donde no llega NADIE
- Lugar solitario. Normalmente esta sin gente, pero de vez en cuando va alguien.
Abandono privilegiado (no se llama así): Es como el infanticidio, pero sin la muerte sino
con el abandono.128 cp. En este si se hace en lugar despoblado o solitario no tiene
incremento de pena por ello, porque tipo penal en autónomo.
OMISIÓN DE SOCORRO. El que omitieres sin justa causa ayudar a otro cuya vida y salud
se encuentre en riesgo.
Elementos estrcuturales:
- Delito de omisión propia. NO es comisión por misión
- Delitos de mera conducta, no hay modificación del mundo exterior.
- No requiere en principio posición de garante.
- Solo un requisito, que es la posibilidad de actuar.
Fundamento constitucional: Principio de solidaridad social. Preámbulo constitución.
-Debe haber una situación de peligro grave.
- Elementos estructurales del tipo penal:
1. Hay un delito previo , que ya yo encuentro. Tiene que ser un delito concreto, previo ,
objetivo. No puede ser cualquier peligro debe ser un peligro grave, por el carácter
fragmentario del derecho penal. Gravedad
: probabilidad de un resultado dañosos importantes.
1. Genocidio por muerte: Modalidad de genocidio más grave, pena mayor y mayor
disvalor del resultado.
- Sujeto pasivo calificado: grupo humano, nacional, étnico, racial, religioso. Solo son
esos si no son estos no hay genocidio.
- Grupo nacional: Tienen en común territorio, costumbre, origen e idioma y
comparten una comunidad de vida en el devenir (futuro).
- Grupo étnico: Grupo humano que tiene en común características raciales, culturales
y de origen compartido, con un ciclo evolutivo de mucho tiempo cuyo producto se
ha producido por el aislamiento de los grupos mayoritarios. Un grupo étnico es un
grupo minoritario que tiene las 3 características ya mencionadas en común.
- Raciales: Grupo de personas que comparten características biológicas, de carácter
permanente que se transmiten a través de la herencia.
- Religiosa: Grupo de personas adeptos de una misma religión o credo.
- Político: No esta en la convención, es solo propio de Colombia.
Estos grupos son TAXATIVOS, si se presentan frente a otro grupo no aplica el genocidio.
Los grupos políticos que desarrollan sus actividades de manera ilegal, se les sigue
protegiendo este derecho. No es necesario que estén actuando bajo el marco de la ley.
- Deben tener una identidad definida
- Debe tener vocación de permanencia.
Modalidades de conducta.
1. Muerte: inciso primero. No se requiere acciones sistemáticas para configurar el tipo
penal. Se puede cometer por acción u omisión, se integran los 3 elementos de la
omisión impropia, la posición de garante es sobre el sujeto pasivo calificado, es
decir de la colectividad, no de manera individual.
Se puede dar con una sola persona, si se da con el elemento especial subjetivo.
Si mueren 12 personas, entonces solo debe haber genocidio, que comporta todas las
muertes masivas que sucedan, con concurre con los homicidios.
2. Lesión grave física, o psicológica a los miembros del grupo.
Grave: Lesión trascendente, que cualquiera persona del común diga que es grave.
El genocidio si admite tentativa, se be especificar la modalidad.
- Debe ser legitima, que tiene que ser jurídica, acorde con el ordenamiento jurídico,
debe de ser licita. En el hurto de hurto, no hay rompimiento xde la relación
posesoria, la posición mayoritaria, es que se admite el hurto de hurto, pero el sujeto
pasivo no es el ladrón inicial, sino el dueño legítimo, es decir la persona a la que le
robaron (Sujeto pasivo del primer robo).
- Perjudicado, Todo aquel que de manera directa o indirecta se vio afectado con la
conducta,
El apoderamiento no tiene limite temporal, es decir, puede ser por un corto tiempo o
por mucho tiempo que se saco de la esfera de custodia la cosa, aun así, habrá
apoderamiento, aunque sea tan solo por unos segundos. Ejemplo: Cuando un ladrón
extrae el bolso de una señora en la calle, emprende la huida con su botín a, al verse
perseguido y alcanza dados, la botan a un lugar donde difícilmente se pueda
recuperar, para luego regresar por ella. Aunque solo estuvo en su orbita de control
por un momento breve, hubo apoderamiento, y aun si la logra encontrar el dueño,
tenedor, etc., ya habría delito de hurto consumado y el ladrón debería responder por
este.
- Triple calificación del objeto material del delito.
o Cosa: El tipo penal se refiere al termino cosa, para referirse a la materialidad
y corporeidad como requisito. Es decir, la cosa a la que hace referencia el
tipo debe ser perceptible por los sentidos. Hay casos especiales y difíciles de
determinar como el hecho de que pueda presentarse hurto de electricidad, la
doctrina mayoritaria establece que si porque la electricidad es susceptible de
aprehensión. Esta calificación de cosa excluye los derechos personales y los
bienes inmateriales como la propiedad industrial.
El tipo también nos exige que esa cosa sea susceptible de valoración
económica, por lo tanto, excluye las cosas que solo tiene un valor
sentimental y es ello lo que las hace valiosas, así también se excluyen las
cosas cuyo valor es irrisorio.
Ejemplo. Debe 500 mil pesos, le coge sus 500 mil 4n un momento de descuido, en
ese caso no hay hurto, porque no hay un provecho ilícito. No se requiere que se
alcance, lo que se necesita es que el sujeto agente haya estado motivado por esa
finalidad. Cuando se alcance el propósito es que se agotaría el delito, pero se
consuma solo son haberlo tenido al momento de sacar el objeto de la esfera de
control y vigilancia. El comportamiento es ilícito, puede ser sancionado, pero el
provecho no es ilícito desde el punto de vista penal.
Tener en cuenta que el delito se agota con la materialización del EES, pero el tipo
penal no demanda el agotamiento sino la consumación, es decir, que debe estar
presente esta intención de provecho económico ilícito, no es necesario que se haya
alcanzado como tal la finalidad, solo que exista al momento de la comisión de la
conducta.
Nota: Art. 240 cp. respecto del hurto simple hay circunstancias de atenuación (242cp),
agravación y calificación, estas pueden ser específicos para el hurto o para los delitos de
este título en general (Agravación punitiva). Estas circunstancias no son excluyentes entre
sí, entonces puede haber multiplicidad de combinaciones entre estas circunstancias.
Diferencia entre hurto calificado y agravado, en el fondo ninguna diferencia, ambas son
circunstancias más gravosas que aumentan la pena, se hace esto para castigar a la persona
dos veces. El hurto rara vez es simple.
Importante: En el hurto el sujeto agente rompe con la relación de poder sobre una cosa
mueble ajena, pero lo particular que permite diferenciar de otros delitos es que en el hurto
esta relación de poder no esta dada solamente entre la cosa y su propietario, sino también
entre lo cosa y quien tiene la tenencia de esta.
Ósea se puede dar hurto entre si el sujeto agente sustrae la cosa del poder del arrendatario
de esta. Eso nos permite diferencia del abuso de confianza por ejemplo donde el sujeto
agente sería el mismo arrendatario, que tiene la mera tenencia de la cosa, quien se
aprovecha de su posición como mero tenedor para no devolver la cosa, pero esta
inicialmente estuvo en su poder de forma legítima/legal.
En el hurto también debe observarse con cuidado los casos de delitos bagatella, cuya
afectación al bien jurídico tutelado no es de la magnitud suficiente como para ser tutelado
por el derecho penal, que recordemos tiene un carácter fragmentario y de ultima ratio.
Cuando vayamos a analizar si un delito es bagatella o no, hay que tener muy en cuenta el
principio de lesividad, donde la afectación al bien jurídica se debe medir en el caso
concreto porque una misma conducta puede significar diferentes grados de afectación
dependiendo del contexto dentro del que esta se cometa.
HURTO CALIFICADO .
Hurto simple, más las circunstancias del art.241 cp. Las circunstancias no son excluyentes
entre sí, pero que pasa si la pena de una es diferente la otra, se aplica la pena mayor. No
podemos afectar la prohibición de doble incriminación. Tipo autónomo complementario y
autónomo.
Características generales del tipo penal:
- Tipo autónomo complementario y autónomo.
- Delito compuesto alternativo, las circunstancias no son excluyentes entre si, pueden
aplicar varias circunstancias, pero si la pena de una circunstancia es mayor que otra,
se aplica la pena mayor, a la circunstancia más gravosa. Esto sin violación al
principio de prohibición de doble incriminación, es decir, no estar sancionando lo
mismo.
- Las algunas ocasiones es pluriofensivo, puedo afectar otros bienes como la
autodeterminación de una persona y no solo el patrimonio económico.
¿Porque se califica el hurto?
- Por los medios comisivos. Ejemplo: Hurto con violencia
- Por un objeto material calificado. Ejemplo: hurto de automotor.
Causales de agravación punitiva.
Violencia sobre las personas o las cosas: Se ha definido la violencia como la fuerza que
impide o vence la resistencia de la víctima (sobre las personas), o la que vence la
resistencia de las cosas y de sus medios defensivos (sobre las cosas) Fuerza que o vence la
resistencia al hurto.
La violencia contra las personas puede ser de dos tipos:
- Física, dominio absoluto del agresor que recaiga sobre las cosas o las personas
- Psicológica o moral, es la coacción psicológica para doblegar la voluntad del otro,
por ende, solo recae sobre las personas. NO tiene que ser real, puede ser ficticia-. Él
robo, es el hurto con violencia. La constituye las amenazas (Promesa real de un mal
futuro), que doblegan relativamente, por intimidación, a aquella , obligado le a
entregar la cosa o dejársela quitar.
Nota: el raponazo
(Tiramiento brusco de la cartera de un traseunte), es decir, que te jalen la cartera en la calle
no debe ser considerado como hurto con violencia, para que sea así debe haber una
violencia adicional. Cuando hay violencia debe haber un peligro a la vida e integridad
personal, mientras que en el ejemplo del raponazo no se presenta ese riesgo.
Por otro lado, está la violencia sobre las cosas, la cual solo puede ser física. Se trata de una
fuerza anormal, este criterio es relativo y aproximativo.
La violencia también se consagra como forma de agravación en el art.240 cp, cunado ella
sea inmediatamente posterior al apoderamiento de la cosa y haya sido empleada para
asegurar el producto del reato o la impunidad de los responsables. En este caso el hurto ya
se ha consumado y la violencia acontece después, para asegurar el producto o la impunidad.
EL criterio de inmediatez se cumple solo con que un suceso suceda al otro.
Usos de la violencia: ordinariamente se usa como medio comisivo, puede ser antes del
hurto, como medio comisivo para obtener el apoderamiento, pero puede ser después del
hurto para asegurar su producto o impunidad, aquí ya hay un hurto consumado. Debe haber
un nexo entre esa violencia y la búsqueda de impunidad de la conducta.
Concurso
Si de la violencia contra las personas surgen lesiones, estas concurrirán con el hurto
agravado. Si es violencia contra las cosas y se produce un daño la consecuencia de este es
absorbida por el hurto, ya que tutelan el mismo bien jurídico. Mientras que el hurto y las
lesiones son de diverso interés jurídico. El uso de la violencia no lleva inmerso una
vulneración a la vida o la integridad personal. Hay concurso si se presenta lesión
personal o muerte como producto de la violencia empleada en el hurto.
No hay concurso entre el delito de daño en bien ajeno y el hurto calificado, porque se
violaría el principio de doble incriminación. Ahora bien, si la violencia sobre las cosas
recae sobre los medios defensivos, ejemplo del D1 en ese caso si hay concurso.
El concurso entre hurto y daño en bien ajeno el daño es absorbido por el hurto, dado que se
protege un mismo bien jurídico que es el patrimonio económico.
- Indefensión o inferioridad
Indefensión es la falta absoluta de defensa porque no tengo medios defensivos o
siéndolos no los puedo utilizar, e inferioridad es medios defensivos inferiores a los
medios ofensivos. Hurto con pistola, es hurto calificado por la violencia. Son
aquella que imposibilitan la defensa de la víctima, ya sea de manera total o de forma
que ella sea seria. Esas condiciones pueden ser transitorias o permanentes. Son
transitorias, por ejemplo, la inconciencia, la embriaguez, el sueño, la hipnosis, el
amordazamiento, etc. Son permanente, la invalidez, la enajenación mental, la
senectud (personas mayores de la tercera edad).
Otro ejemplo, podría ser el saqueo a victimas de catástrofes. Alli legan prestos los
auxiliadores que requisan bolsillos, quitan alhajas y parte con bolsos y demás pertenencias
que la ocasión permita. A estos casos les es aplicable la causal de agravación en el art. 241
numeral 1 “aprovechamiento de calamidad , infortunio o peligro común”. Se puede alegar
tanto la calificación por aprovechamiento de indefensión o inferioridad y la causal de
agravación antes vista, sin que se viole el principio de doble incriminación porque están
tutelando dos cosas distintas.
- Violación del lugar de habitación o sus dependencias. Penetración o
permanencia arbitraria , engañosa o clandestina en lugar habitado. Se sanciona
el hurto a residencia. Hay una protección especial por el derecho constitucional a la
inviolabilidad de domicilio, por eso la penetración indebida a domicilio es un delito
en si mismo. Aquí hay un delito complejo porque para hurtar cometo el delito de
penetración indebida del domicilio, este es un delito pluriofensivo. Delito de
violación de habitación ajena, el que se introduzca clandestinamente en habitación
ajena o sus dependencias inmediatas (cocina, garaje, patio), o que por cualquier
medio indebido filme, fotografié, observe o grave aspecto de la vida domiciliaria
de sus ocupantes, la segunda parte no nos interesa , sino la primera en donde hay
ingreso o penetración a la habitación ajena. También hay delito por violación al
lugar de trabajo, pero este supuesto no está dentro del tipo penal, por lo que en estos
casos lo que habría sería un concurso y no el hurto calificado.
Arbitraria: Se entiende como sin ninguna razón ; Engañosa, por medio de fraudes y
clandestina, se refiere a una manera secreta. Las dependencias inmediatas son
aquellos lugares adyacentes al habitado que dependen funcionalmente de el, como
patios y garajes.
B. Llave sustraída: toma las llaves originales del propietario. La destinada, pero utilzada por
quien no esta autorizado para hacerlo.
C. Ejemplo del valet parking
D. Llave falsa: copia de una llave sin autorización y sin legitimación para tenerla. Duplicado
no autorizado. La otra hipótesis es cuando yo ya no tengo legitimidad para usar la llave,
cuando la empleada doméstica renuncia y no entrega las llaves de la casa, esa llave es una
llave falsa. Es la no destinada por el dueño para abrir.
¿Qué sucede con las tarjetas magnéticas perforadas, y a las puertas que abren con estas, a los
disipativos que abren el carro a distancia entre otros similares? El autor dice que debe entenderse
que hacen parte los “otros semejantes” a los que el tipo se refiere. Aunque ello podría ser
cuestionable desde el punto de vista de la taxatividad de la norma. Pero podría aplicarse también a
este numeral como vencimiento de la seguridad electrónica.
E. Ganzúa: un alambre doblado en la punta, o garfio con el que pueden abrirse los pestillos.
Refleja en su uso habilidad, la que se convierte en virtuosismo si atendemos a la rapidez y
sutileza con que hoy se abren cerraduras de autos o casas.
F. Las seguridades electrónicas o semejantes, ejemplo: alarmas electrónicas, que se habilitan
en los vehículos o en las casas o en fábricas. Si el jalador de vehículos desconecta previa o
simultáneamente el vehículo de que se apodera ilícitamente, incurre en esa circunstancia
calificadora del hurto.
Circunstancias de agravación del hurto. Agravan tanto el hurto simple con el calificado
No basta, con que el tipo se de sobre equipaje de viajero, además debe ser en el
transcurso de un viaje por lo cual también hay una circunstancia de tiempo que
debe cumplirse. O una circunstancia de lugar, pues también se aplica la cuasla
cuando ese equipaje este en uno de esos lugares típicos que frecuentan los viajeros:
Restaurantes de carretera, hoteles, terminales de transporte, aeropuerto etc.
Estas armas son las que detentan los órganos del estado, encargados de la defensa
nacional: en consecuencia, las que poseen las fuerzas armadas. Se excluyen de este
tipo las que hayan sido destinadas para la exhibición o colección.
Los efectos a la seguridad y defensa nacionales incluyen instrumentos que sin ser
armas, estén destinados a apoyar las labores de defensa, como radares, lentes
infrarrojos, rayos láser adaptados a helicóptero o aviones.
¿Puede haber hurto entre cónyuges? ¿Se aplica la causal de atenuación cuando se da el hurto
entre cónyuges?
Calixto Montenegro en su libro sobre delitos contra el patrimonio económico establece al referirse a
la causal de atenuación de hurto entre condueños, que la sociedad conyugal no esta incluida dentro
del ámbito de aplicación del artículo: la razón radica en que la sociedad conyugal, solo adquiere
fisonomía propia en sus efectos, al presentarse la muerte , o la separación de cuerpos o de bienes d
alguno de los cónyuges, pues mientras no sucedan esos fenómenos, cada uno es duelo de lo
adquirido por él.
Teniendo en cuenta lo anterior, el apoderamiento de una bien mueble propiedad de uno de los
cónyuges por el otro sin haber mediado disolución o separación dará lugar a un hurto simple de
conformidad con los reglado en el art. 349.
Respecto de las sociedades conyugales cabe decir que, como estas nacen a la vida jurídica en el
momento de la liquidación de los bienes de la sociedad, solo durante este término podría darse el
tipo frente a los cónyuges (Hurto entre condueños). En cambio, si el hurto sucede dentro del
matrimonio, estaríamos ante los supuestos de un hurto simple. En: PABON PARRA, Delitos contra
el patrimonio económico, p. 114.
Alejandro responde a título de autor por Hurto doloso, pues hubo apoderamiento en el momento en
el que tomo la billetera y la saco de la esfera de vigilancia de Darío, se trata de un objeto materia
mueble y ajeno, teniendo en cuenta que si bien a Darío se le cayó su teléfono sin darse cuenta, por
lo cual no puede decirse que estemos ante el abandono del teléfono, ya que, es evidente que Darío
no tenia la intención de renunciar a la propiedad y/o tenencia del teléfono. Al no concurrir las
causales de agravación, atenuación o calificación, entonces estamos ante un hurto simple.
Argumentación desde la doctrina de porque este objeto SI se considera ajeno: Ajeno es lo que
pertenece a otro. No puede decirse que es ajeno aquello que no nos pertenece; en efecto, hay cosas
que, aunque no nos pertenecen no son ajenas porque nunca han tenido dueño, o si lo han tenido este
ha renunciado a la relación posesoria, o se trata de cosas de dominio común. Por tanto, no son
ajenas la res nullius, la res derelictae, ni cosas como el aire, el agua, etc.
La noción de ajenidad no se relaciona con el sujeto activo, sino con el pasivo; de manera que es
ajena la cosa cuando otro tiene constituida relación posesoria sobre la misma y no cuando el sujeto
agente carece de ella. Son ajenas las cosas perdidas y las olvidadas.
Pero, podríamos hablar del aprovechamiento error ajeno, porque en estos tipos penales, El sujeto
agente se adueña de la cosa sin necesidad de cumplir ninguna actividad encaminada a sacarla de la
esfera de poder del sujeto pasivo; el objeto llega a su poder por caso fortuito o error ajeno. El sujeto
no quita, sino que se queda con la cosa sin tener derecho a ello. Y además, En el caso fortuito el
sujeto agente entra en “posesión” de la cosa a causa del azar o de un acontecer natural y no porque
otro le haya facilitado el contacto material. Pero haciendo un mejor análisis puedo concluir que no
se cumple con este delito porque la cosa no llego a la persona, sino que como tal esta pudiéndola
dejar en el mismo lugar decide tomarla, así que como tal si hay una acción positiva que este realiza
para apropiarse de la cosa.
EXTORSIÓN .
Un delito de acción pura, un tipo penal abierto, que NO tiene circunstancia de tiempo, modo y
lugar. Tiene el mismo elemento especial subjetivo del hurto, que es el animus lucrandi o ánimo de
aprovechamiento. Es pluriofensivo, porque ataca el patrimonio y la libre autodeterminación.
El segundo elemento es la conducta de la víctima, esta conducta como vimos puede hacer de hacer,
omitir o tolerar y como resultado del desarrollo de esta conducta el agente va a recibir un beneficio
patrimonial, este ultimo hace referencia al tercer elemento que es el animo de lucro. Hace referencia
a la intención /motivación que mueve a sujeto a gente a desplegar la conducta, esa motivación es la
de obtener un incremento patrimonial o evitar a la disminución del patrimonio, sea que busque este
beneficio para si o para un tercero. En este aspecto, se debe precisar que el animo de lucro debe ser
ILICTO, en ningún caso puede ser licito, porque no estaríamos ante el delito de estafa. Es por ello,
que si un acreedor constriñe a un deudor a pagarle no estaríamos ante un tipo de estafa, sino ante el
tipo de constreñimiento ilegal porque el animo de lucro y el provecho económico que se persigue es
legal.
Es en este punto donde debemos diferencia la extorsión de otros tipos penales como el hurto o
el constreñimiento ilegal, ya que, comparten elementos comunes.
Diferencia entre el hurto calificado por la violencia entre las personas y la extorsión:
-En la extorsión la violencia que prima es la violencia moral, en el hurto puede haber también la
violencia física.
-La violencia moral que se ejerce en el hurto hay una coacción moral absoluta ante la inminencia
del mal que se le esta señalando. En la extorsión no hay inminencia.
-La extorsión puede recaer sobre cosas muebles e inmuebles, mientras que el hurto es solo sobre
cosa mueble ajena.
Extorsión vs. Constreñimiento ilegal
La corte dice que el EES es una de las cosas que lo distingue
El constreñimiento puede admitir una causa licita, en cambio la extorsión siempre debe ser ilícito
ese aprovechamiento. El constreñimiento sería el género porque protege la autonomía, mientras que
la extorsión protege la autonomía y el patrimonio.
Secuestro extorsivo. Diferente a la extorción, el medio utilizado es lo que los diferencia, en la
extorción es la amenaza, en el secuestro extorsivo el medio es el secuestro, este último es un delito
complejo. El secuestro extorsivo admite que el provecho sea con fines publicitarios políticos.
Diferencia entre el delito de confusión y extorsión.
El primero es delito contra la administración pública, es un delito especial, otra vez tiene parte. La
confusión tiene una parte que parece extorsiva, pero el sujeto activo es calificado, es decir, debe ser
un servidor público, en la extorsión no hay una calificación del sujeto activo.
DELITO DE ESTAFA
.
Elementos estrcuturales:
En conclusión no es suficiente con que se configure un animo de lucro, sino que además el
objeto debe quedar a disposición del timador, con posibilidad real de disfrutarlo.
Ejemplo: Un sujeto, sabedor de que Ticio se ha sacado la lotería, se propone lograr el billete
y cobrarlo, para lo cual con artificios, lo convence de que es perdedor y de que debe tirar el
billete. Pero ticio, engañado, en vez de tirarlo, lo rompe de modo que el estafador no logra
beneficio económico ni de ningún carácter. En ese caso no hay estafa, porque si bien existía
un animo de lucro, el bien objeto del delito nunca estuvo a disposición del agente, ni este
tuvo la posibilidad real de sacarle algún provecho. (Analiza cuando se puede configurar
tentativa) El anterior, es un caso de daño en bien ajeno.
Perjuicio ajeno: Perjuicio para el engañado o para tercero. Este perjuicio es de carácter
patrimonial , de acuerdo al bien jurídico protegido (Patrimonio económico). El perjuicio
puede recaer sobre bienes muebles e inmuebles, sobre derechos o sobre trabajos avaluables
económicamente.
Caso de quien defrauda a quien le propone la comisión de un hecho delictuoso. El que
acepta el encargo de matar a alguien, engañando luego al mandante haciéndole creer el
cumplimiento del hecho, por lo cual recibe el dinero ofrecido.
Una posición clásica sostenida por carrara considera de que no hay estafa, por la
circunstancia de que la victima sea mas execrable que quien la engaño. Mientras que en la
dogmática moderna se considera que hay responsabilidad en el defraudador, pues reúne los
elementos que estructuran el tipo de estafa, sin que concurran causas de exclusión de la
antijuridicidad ni de la culpabilidad.
El autor considero que no hay delito de estafa, porque el derecho no puede perseguir y
proteger un mismo hecho a la vez. No podría perseguir al homicida y protegerlo como
victima de estafa. Dice que no hay antijuridicidad porque con la conducta se frustro un
delito más grave, y el convenio del estafa tiene una causa ilícita, por lo cual hay lesión a un
bien jurídico que debe protegerse por el ordenamiento jurídico. Ya que no estamos ante el
tipo de bienes que el derecho tutela como patrimonio económico. Ya que un bien destinado
a la comisión de un crimen sale de la esfera de protección jurídica y se convierte por el
contrario en objeto de persecución judicial.
La causa ilícita excluye la configuración del delito de estafa. No solo en el caso anterior
sino en general, como cuando se estafa a alguien que compra drogas y en vez de droga se le
da harina pan.
La acción penal cesará por pago del cheque antes de la sentencia de primera instancia.
No podrá iniciarse la acción penal proveniente del giro o transferencia del cheque, si hubieren
transcurrido seis meses, contados a partir de la fecha de la creación del mismo, sin haber sido
presentado para su pago.
Desarrollo en clase -
Generalidades: Comprende las defraudaciones patrimoniales realizadas mediante el giro o
transferencia de cheques, cuando ellos resulten impagados, por insuficiencia de fondos o por orden
injustificada de no pago. Siempre que el hecho no constituya delito más grave.
Diferencia con la estafa.El cheque equivale a una orden incondicional de pago. La emisión o
transferencia de cheque postfechado o entregado en garantía no da lugar a acción penal. Este tipo
debe quedar limitado a cuando el cheque no se pague por insuficiencia de fondos, por no autorizar
sobre giro o por el contrario orden deno pago injustificada, siempre que no encaje en otros tipos
penales más graves.
Si aglquie obtiene una mercancía pagando con un cheque, del que afirma tiene la respectiva
provisión de fondo, o e que calla no tenerlos, esta realizando una estafa, pues se dan los elementos
que estuidamos en ella. Siendo la emisión del titulo valor, con la circunstancia de aparentar liquidez
un esñado indoneo que induce a la victima en error, produciendo en razón de este un
desplazamiento patrimonial, que en este caso , sería la entrega del objeto.
En cambio, quien paga una deuda u obligación con cheque, resultad este sin la debida provision de
fondos o contraordenándolo, no esta incurriendo en la secuencia engaño-error- entrega, pues no se
hace entrega por la dación del cheque.
La pena será de multa cuando la cuantía no exceda de diez (10) salarios mínimos legales mensuales
vigentes.
Estamos ante un delito que contraria el uso adecuado de los cheques como titulo valor. Esta
sancionando dos tipos de comportamientos:
- Emito un cheque sin suficiente provisión de fondos para la emisión de ese cheque
- Orden injustificado de no pago
Aspectos del cheque como titulo valor. Es un titulo valor, donde el documento en el que se entiende
incorporado un derecho. Art 712 en adelante c de co.
- Puede ser a la orden: Cuando se giro a favor de una persona determinada. Se transfiere
mediante endoso y la entrega.
- Puede ser al portador: Cuando esta abierto, quien lo porta. Solo se transfiere con la entrega
Endoso del cheque, se hace en el reverso del mismo, firma el beneficiario y el endosante.
Partes que intervienen:
- Girador o librador: debe ser cuentacorrentista porque suele estar respaldada por una cuenta
corriente. Este emite la orden de pago.
- Librado: A quien le doy la orden para que pague. Ej. Bancolombia
- Beneficiario: Quien va a recibir el dinero que estipula el cheque.
Requisitos del cheque, importante porque para que pueda haber fraude mediante cheque , el cheque
debe ser legitimo. Reunir todos los requisitos.
- Los de los títulos valores en general: Firma de quien lo suscribe
- En los formatos oficiales del banco
- Debe tener una orden incondicional de pagar una suma de dinero. No esta sujeta a
condición. Que pasa entonces con los cheques posfechados si Gina va en seguida y hay
plata en la cuenta y el banco lo puede pagar, no importa que este post fechado
- Es pagadero a la vista, se pagan de una siempre que se tenga plata en el banco.
- Debe tener los sellos de cada banco librado, y el nombre de este
- Debe estipularse si es al portador o a la orden.
Último aspecto a tener en cuenta:
Posibles estados de la cuenta:
- Activa
- Saldada. Es decir, que la cuenta ya se cerró. La cierra el titular de la cuenta
- Cancelada. La cancela el banco y no la cuenta corrientista. También se cierra
- Embargada
Para que pueda haber fraude mediante cheque la cuenta debe estar respaldado con una cuenta en
estado ACTIVO. En los otros tres tipos de estados de la cuenta no se puede dar fraude mediante
cheque, pero ello tiene una excepción.
ELEMENTOS: a. Emisión o transferencia del cheque b. insuficiencia de fondos u orden
injustificada de no pago.El objeto material es el dinero representado en el cheque
Emisión o transferencia del cheque. Conducta con 3 modalidades
a. Emitir un cheque sin suficiente provisión de fondos. La emisión es la fase desde la
creación y suscripción hasta que se pone en circulación, es decir hasta la entrega. El
cheque debe cumplir con todos los requisitos legales. Debe el transferente conocer
las circunstancias de la insuficiencia de provisión de fondos o de la orden
injustificada de no pago para halla en el responsabilidad penal.
Dos hipótesis: Emito un cheque con 20 millones, pero no tengo nada en la cuenta.
El valor del fraude es de 20 millones, será el mismo monto, aunque haya habido
dado el cheque con fondos insuficientes, es decir, Los cheques posfechados dados
en garantía quedan excluidos del delito, porque se incumpliría con la disposición
constitucional de que no se puede penar el no pago de deudas.
En este caso, se puede dar sobre cuentas que estén cancelada o embargada,
siempre que no se haya enterado de la situación, No se anula el reproche penal
porque igual hay emisión sin suficientes fondos o sin fondos. Si el sabe que la
cuenta esta cancelada o embargada no aplica el fraude mediante cheque.
La orden de no pago solo se justifica cuando: El cheque haya sido emitido o transferido por
acción, violencia o por cualquier otra circunstancia que ilegitime la tenencia, o por
incumplimiento en la contraprestación de la que se derive la existencia del título valor.
Cuando el negocio causal tenga objeto o causa ilícita o careza de causa, se acepta la
contraorden como justificada. Cuando el cheque se ha entregado sin intención de hacerlo
negociable dejándolo meramente en depósito, también se puede. Cuando se hayan
verificado los fenómenos de caducidad y prescripción, pues el cheque deja de serlo.
- Delito doloso. Sin el no hay fraude, ejemplo condeno se sabía que la cuenta de la empresa
estaba embargada.
Aspectos transversales del fraude mediante cheque:
- Solo surge fraude mediante cheque si con ese comportamiento no incurro en otro delito.
Estafa a alguien utilizando cheque legítimo, aplico estafa por principio de subsidiariedad.
- Si yo giro un cheque sin tener fondos, pero con un sobregiro entonces no hay delito porque
el giro del cheque esta respaldado en el sobregiro.
- Este es un delito de mera conducta que no suele admitir tentativa, si el cheque lo paga no
hay delito. Pero solo con el acto de la emisión, o la entrega ya se materializa el delito, si
llamo al banco para decir que no se pague el cheque se consuma con ello.
- Si el cheque se paga antes de sentencia de primera instancia se extingue la acción penal, es
decir, es una causal de terminación del proceso.
¿Cuánto tiempo debo mantener la plata para cubrir el cheque? Misma plaza 15 días en la misma
plaza (ciudad), en otra plaza del país 30 días (Art. 718 cp.). Es decir, desde la emisión del cheque no
solo es que al momento de entregarlo no haya fondo, sino que si no está respaldado el cheque
durante el tiempo mínimo necesario para pagar el cheque.
Atenuante: Si la cuantía del cheque es igual o inferior de 10 smlmv, la pena será solamente
pecuniaria.
La antijuridicidad y la contraorden injustificada. Cuando la contraorden es justificada, no hay
antijuridicidad, porque la legitimación la da la propia ley, por lo cual si hay una ley que permite el
desarrollo de la conducta, esta no podría catalogarse como antijuridica. Este elemento de
antijuridicidad fue añadido directamente al tipo, por lo que se examina en la tipicidad.
Las circunstancias aceptadas para el bloqueo de cheques se basan generalmente en
disposiciones normativas.
Art.803 c de co. En caso de hurto, extravió del título valor
Art. 783 c de co. Cuando se fundamenta el bloqueo en caso de alteración del texto del título.
Art. 900 c de co. Cuando el negocio jurídico causal de la emisión del cheque haya un vicio en el
consentimiento por error, fuerza o dolo, también hay lugar a la contra orden.
Art.899 y 874 c de co. Cuando el negocio tenga objeto o causa ilícita o carezca de causa.
ABUSO DE CONFIANZA .
Confusión entre el hurto agravado con confianza, pero
- Es igual al hurto en el objeto material y el ánimo lucrando, lo que cambia es el verbo rector
que no es apoderarse, sino apropiarse. El sujeto agente que tiene la tenencia de la cosa a
título no traslativo de dominio.
- Segunda modalidad, no hay apropiación, sino uso indebido.
Es la apropiación o uso debido de una cosa mueble ajena que se ha confiado o entregado al agente
por un titulo no traslaticio de dominio. Se trata de una defraudación al patrimonio de una persona
que espera el reintegro de un bien mueble que le pertenece, en determinadas condiciones. Lo cual
da lugar a dos modalidades de la conducta cuando se frustra el reintegro del bien al dueño, o cunado
lo reintegra, pero deteriorado porque le ha dado una utilización indebida al bien.
Elementos estructurales generales:
- Se requiere tener la cosa a título no traslativo de dominio
- El apropiarse y el uso indebido
- Se exige que se presente un perjuicio económico para un tercero
- Cosa mueble ajena
Primer presupuesto: Que se tenga la tenencia de la cosa a título no traslativo de dominio porque
se entregó o se le confió. Que el sujeto a gente tenga la tenencia de la cosa.
¿Cuándo tengo un título no traslaticio de dominio? Se refiere a cuando entre el sujeto y la cosa
hay un vínculo jurídico, aunque se reconoce la propiedad de otra persona sobre la cosa. Mero
tenedor o tenedor legitimo (Ejemplo: Suscripción de un contrato para el uso de un carro con
localiza, durante los 3 días que alquilo el carro tengo la mera tenencia).
Debe haber reconocimiento del dominio en otro y la obligación de restituir el objeto por parte del
abusario. Establece una relación jurídica o de hecho, entre el infractor y el dueño, poseedor o
legitimo tenedor del bien, por medio de la cual se le ha confiado o entregado a aquel el bien. Esa
relación conlleva a una tenencia jurídica por parte del abusario, por lo que no basta la simple
entrega material. Debe ser mero tenedor del bien o tenedor legitimo del bien.
Digamos que habrá hurto cuando comienzo a realizar actos de señor y dueño, dejando así de
reconocer el dominio del propietario legitimo sobre el bien. En el momento en que el agente deja de
reconocer la propiedad que sobre el bien tiene el sujeto pasivo del delito estaríamos en los terrenos
del hurto.
Cuando le bien mueble se halla en la esfera de custodia de la victima es hurto, mientras que si se
encuentra en la esfera de custodia del agente es abuso de confianza. Ejemplo, la mucama que le
entregan los enseres para hacer el aseo y los usa en provecho propio. Ahí se dice que hay hurto,
porque estaba en la esfera de control y vigilancia de la víctima, ya que esta emplea a la mucama
para ejercer la custodia del bien.
Para que haya abuso de confianza, el abusario debe hallarse en poder del bien, no solo por la
entrega que el haga el dueño, poseedor o tenedor legítimo, sino también por habérsele confiado el
bien, caso que en la doctrina se conocer como “entrega simbólica por confianza”. Y que coincide
con el ejemplo del cobrado, quien no recibe la cosa de su dueño, sino tan solo la confianza para
recibir el dinero de los deudores. La diferencia entre el hurto agravado y el abuso de confianza debe
buscarse en la clase de facultades concedidas al agente, o mejor en el grado de confianza otorgado,
o en el de responsabilidad.
Pues, la expresión de titulo traslaticio no es restringido, porque el delito de abuso de confianza no
solo se comete cuando lo entregado se subordina a aquellos contratos que no transfiere el dominio,
como el de arrendamiento, comodato, prenda, mandato y deposito, sino también cuando proviene de
actos de tenencia jurídica o fiduciaria.
Tesis de grado de confianza o responsabilidad del infractor: en el caso del cobrado su tenencia si
bien no puede calificarse como fiduciaria, procede de un acto voluntario y libre de entrega, que
implica cierta disposición de la cosa, sobre todo tratándose de dinero. Ósea si bien el cobrador
trabajaba para la empresa, este gozaba de una cierta autonomía que nos permite establecer que las
cosas estaban bajo su esfera de control y vigilancia y no en la del empleador.
En el hurto no hay relación jurídica posesoria sobre ese bien. Para que se del apoderamiento tengo
que sacarlo de la esfera de vigilancia de la esfera de protección del otro para ingresarlo a la mí. En
este delito en cambio, como yo soy el tenedor legitimo ya ese bien está en mi esfera y esa
introducción en mi esfera de custodia y vigilancia es legal, es legítima.
Caso: Ejecutivo de una empresa que se aprovecha de su posición como administrador de la
sociedad, no lo adquiere como Jorge de persona natural, si el no reporta el dinero y se lo lleva a su
casa, en ese supuesto la esfera de custodia deja de ser de la sociedad y sería su propia esfera de
control y vigilancia persona. Por lo que, no hay abuso de confianza, sino hurto agravado por la
confianza.
Segundo elemento: modalidades de apropiación y uso indebido.
Primera modalidad: Apropiación
¿Cuándo se considera que hay apropiación? Cuando se realizan actos de disposición sobre la cosa,
con el propósito de no devolver la cosa mueble. Cuando hay una expropiación definitiva de la cosa.
Incluye las conductas de enajenar, permutar, regalar, retener con ánimo expropiatorio. La simple
retención no configura este elemento.
O en sentido negativo, cuando se niega haber recibido la cosa mueble o afirmar que ya se la había
devuelto o negarse de frente devolverla.
Segunda modalidad: Uso indebido.
- Si la cosa fue entregada para el uso, debe estarse al uso convenido o natural de la cosa,
si no, hay un uso indebido.
- El uso es indebido cuando excede el uso natural de la cosa, lo cogí para un uso diferente al
natural, pero también el uso que se convino puede haber uso por fuera del uso natural, pero
es un acuerdo entre las partes que vuelve el uso legítimo, pero si excede el uso convenido
entonces ese uso es indebido.
- Pero además del uso indebido, requiere un perjuicio patrimonial, sin el cual no hay delito.
Ejemplo. Uso de manera indebida el carro que era para transportarse en la ciudad y lo cojo
para transportar papa, pero el carro no sufre ninguna afectación, en ese caso no hay abuso
de confianza.
Bien ajeno. EL daño a bien propio no cabe dentro de este tipo penal. Mismo elemento de
ajenidad que opera en el hurto.
Solo puede ser punible en aquellos casos, en que los objetos dañados pueden indistintamente ser
propios o ajenos, como dados de incendio, materias primas, en los recursos naturales, productos
médicos o alimenticios etc.
No habrá daño, si la conducta se realiza sobre los denominados res nullius, o bienes de nadie y res
derelictae, o bienes abandonados, porque no reúnen la condición de ser ajenos.
SUBSIDIARIO: Solo aplica cuando no haya un delito con pena mayor que pueda ser aplicable al
caso. Ejemplo de delitos respecto de los cuales esta figura debe ceder:
- Incendio
- Daño en obras de utilidad social
- Daño en materia prima
- Contaminación ambiental
- Daños a recursos naturales en general.
RESOLUCIÓN DE CASOS .
1. Alexis acaba de salir del banco luego de retirar una fuerte suma de dinero, colocándola en
su bolsillo trasero, pero quedando la mitad del dinero colgando del mismo. A fuera,
Roberto observa la situación y espera atentamente si el dinero se le cae a la distraída señora.
El dinero se le cae y cuando la señora una se ha perdido del panorama, Roberto se acerca,
recoge el dinero y se dirige a invertirlo responsablemente en “
frías”. ¿Usted es el juez penal que debe determinar la eventual existencia de responsabilidad
penal, como lo haría y por qué?
En resumen, la conducta es atípica, y por tanto no debe responder por ninguna conducta.
CONCUCIÓN .
Es una modalidad o forma del abuso de autoridad, incluso uno de sus elementos más característicos
es la metus publicae potestatis, en español, miedo al poder público. Es un delito de violencia
moral donde el servidor se aprovecha de su cargo para constreñir a alguien a darle una
utilidad indebida, que no necesariamente debe ser de tipo económico. Este es un delito de
mera conducta.
Que se entregue o prometa utilidad indebida de cualquier tipo. La palabra indebida se refiere a
que este en contra de ordenamiento jurídico, que sea ilegal.
Utilidad Indebida: Cualquier beneficio que reciba el servidor publico con ocasión de sus funciones
y diferente de su salario. La utilidad indebida puede ser de todo tipo no solo económico, incluso de
carácter sexual.
Promesa: Oferta de una contraprestación futura que puede consistir en dinero u otra utilidad
indebida. No es necesario que se de cumpla con la promesa para que se consume el tipo, solo basta
con que se haga la exigencia indebida.
Basta con a la sola exigencia indebida para que se de la consumación del delito.
No se suele admitir tentativa, pero pueden presentarse casos ejemplo: alcalde de corozal, manda
una carta, pero no llega porque la procuraduría intercepta el correo con la carta. En la carta se
solicitaba a la persona una utilidad de 100 millones de pesos por permitir la continuación de una
obra que no se alineaba con el plan de ordenamiento territorial. En este caso habría tentativa de
concusión, teniendo en cuenta que no hay consumación, ya que nunca se dio la solicitud, pues para
que haya solicitud la misma debe llegar a la otra persona, es decir el sujeto pasivo debe conocerla.
Caso diferente es el de un gringo que paran en un carro que alquilo para las vacaciones, porque
andaba por encima del limite de velocidad, el policía le dice al gringo que le de 100mil razones para
no inmovilizarle el carro, el gringo no entiende la solicitud, ya que no habla español. En ese caso si
hay solicitud, solo que el gringo no la entiendo, pero si llego la solicitud.
Buscar: Corte suprema de justicia 1995, 6 de septiembre
No solo hay concusión cuando se abusa de la función sino también cuando se abusa del cargo.
Abuso de la función: Cuando se desbordan o restringen indebidamente sus límites o se utiliza con
fines protervos
Abuso del cargo: Cuando se aprovecha de modo indebido la vinculación que este pueda tener con
una situación concreta que el empleado no está llamado a resolver o ejecutar por razón de sus
funciones.
Caso: Juez estaba llevando un proceso por el delito de hurto en contra de una señorita, el juez
demando la presencia de en su despacho de la señorita, y bajo la promesa implícita de que su asunto
seria resuelto favorablemente la sometió a concúbito carnal. En este caso el juez incurrió en
consunción y la satisfacción de su apetencia sexual es la utilidad.
¿Aunque la persona no acceda al pedimento, se da el tipo? ¿O necesariamente tiene que dar la
utilidad? No, no es necesario que el agente obtenga el provecho que busca, ósea la utilidad. Por
ende, la utilidad como tal no es un elemento necesario para la consumación y/o configuración del
tipo penal.
Momento de consumación: La conducta se consuma cuando se obtiene la promesa, se hace la
exigencia o la solicitud de dinero u otra utilidad. Me quedo con esto para determinar el momento de
consumación.
La corte ha dicho que acompañado con lo anterior debe haber sometimiento de la voluntad de la
víctima, esta última parte es problemática, porque el doblegamiento se evidencia es con la entrega
de la utilidad.
Para diferenciar la concusión de otros tipos se deben tener muy presentes dos de sus elementos:
1. La calificación al sujeto activo, ya que este debe tener la calidad de servidor publico 2. El abuso
del cargo o de la función, que va atada al elemento anterior.
COHECHO .
Diferencia entre consunción y el cohecho, es el elemento de miedo al poder público, por abuso
del cargo o la función. Aquí la proposición delictiva no surge del funcionario, sino del
particular. Se dice que se pacta la venta de un acto de la autoridad que debía ser gratuitamente
cumplido.
- Debe haber un nexo entre la recepción del objeto material y la conducta oficial indebida del
servidor público.
- Conducta: Recibir o aceptar una promesa de pago futura. En ese momento se consuma el
delito. No requiere que el servidor público ejecute por lo que se le pago. Recibir,
cualquier tipo de utilidad. Y Aceptar, se da sobre promesa remuneratoria que debe tener la
idoneidad para motivar al servidor público a vender la función pública.
- El autor considera que sobre este delito no cabe la tentativa.
Cohecho impropio .
La distinción es que el objeto del convenio es para cumplir con sus funciones, no el de hacer algo
indebido. Hay un solo verbo rector, aceptar esa diferencia es irrelevante, porque el verbo aceptar se
utiliza también como sinónimo de recibir. Apenas acepte se configura el delito. Este es hacer lo que
se debe hacer en virtud de las funciones que se tenga, pero se recibe o acepta un dadiva o promesa
remuneratoria, por hacer lo que se tiene que hacer de manera gratuita. Aquí se actúa conforme a los
deberes del cargo.
No se configura el delito si el servidor recibe el dinero por acto ilegal ya cumplido. No se admite
tentativa. No hay concurso de hechos punibles por tratarse de un acto legal., siempre que se cumpla
con la realización de un acto jurídico perfecto.
Cohecho aparente. Inc. 2 art. 406 cp.
Modalidad de cohecho impropio, pero doctrinalmente se ha hecho la distinción. Desparece la
promesa remuneratoria, porque aquí no hay acuerdo. Se presume que lo que se acepta es para su
ablandamiento. No se requiere la existencia de un acuerdo, o contra prestación alguna, ya que sin
acuerdo no hay promesa remuneratoria. Este delito se fundamenta en una presunción legal, de que
se está buscando el ablandamiento. Se debe tener en cuenta los usos sociales permitidos y la
significancia. Ejemplo de los tintos. Apenas reciba el dinero o el reloj se consuma el delito. Para
desvirtuar la presunción se debería acreditar la justa cusa por lo que se dio la cosa.
Solo se dan dadivas al empleador en virtud de su cargo solo para obtener la buena voluntad del
agente. Regalos de personas que tiene un interés presente o futuro.
Cohecho por dar u ofrecer .
Delito que no es especial, no es de infracción de deber, el sujeto pasivo no es calificado, pero se esta
atentando contra el correcto funcionamiento de la administración pública. El que ofrezca dinero, o
que entregue una dadiva o una utilidad para el servidor público que este llevando a cabo un asunto
de su interés. Se encuentra con el cohecho propio, impropio o aparente. Si el servidor no acepta el
ofrecimiento, entonces solo responde el particular por el delito de cohecho por dar u ofrecer.
Apenas se ofrezca, de o se haga propuesta indebida se consuma para el particular del delito, apenas
el servidor público acepta entonces se consuma también para el servidor público.
Sujeto activo: No está calificado, puede ser cualquier persona
Conducta: Dar u ofrecer. Dar incluye que existe una aceptación por parte del servidor público, por
lo cual bajo esta modalidad surge un tipo bilateral de encuentro en donde el servidor responderá por
cohecho, ya sea, propio o impropio y el particular por cohecho por dar.
En cuanto al ofrecimiento, supone una acción delictuosa solo para el particular, pues este se da
cuando el servidor publico rechaza la propuesta indebida.
Es una conducta de comisión instantánea, por ende, no hay tentativa. Se consuma el delito con
el ofrecimiento ilegal que el particular hace al servidor público, así este lo rechace. El tipo es de
mera conducta y de consumación instantánea.
Elemento subjetivo: Dolo. Conocer que se esta ofreciendo dinero y tener la voluntad de hacerlo.
Se debe saber que se esta ofreciendo dinero o dando dinero para que el funcionario falte a un deber,
para que cumpla con un acto propio de sus funciones. De no ser así se presentaría la conducta en
casos como el del enamorado que le da a la juez una joya para conquistarla.