Ausencia y Muerte Presunta
Ausencia y Muerte Presunta
Ausencia y Muerte Presunta
AUSENCIA
LA AUSENCIA ES LA SITUACIÓN DE HECHO QUE PERMITE DUDAR SOBRE LA EXISTENCIA DE UNA
PERSONA. Existe INCERTIDUMBRE acerca la persona.
La desaparición es una situación de hecho, en la que hay una ruptura del individuo con su medio social
en el que vive, pues no se le conoce su paradero. No se sabe su residencia principal donde pueda ser
habido, no se le conoce un lugar donde pueda realizar una actividad física o intelectual, de tal manera
que hay una incertidumbre sobre su situación.
Este periodo de hecho tiene importancia si el desaparecido tiene bienes, tiene patrimonio; entonces
para tutelar el patrimonio del desaparecido la ley permite que se le nombre un curado para que
administre esos bienes, para que represen te al desaparecido en juicios de nulidad, de anulabilidad,
disolución, rendición de cuentas, divisiones y particiones, en cuanta acción tenga participación el
desaparecido.
El curador es interviene en defensa del desaparecido para tutelar sus bienes, porque de lo contrario
esos bienes podrían ser objeto de apoderamiento por parte de terceros.
“ Artículo 31°.- NOMBRAMIENTO DE CURADOR. Cuando una persona desaparece y no se tiene noticia
de ella, el juez del último domicilio puede nombrar, de oficio o a petición de parte, un curador que la
represente en juicios, levantamientos de inventarios, cuentas, liquidaciones, divisiones y otros actos
en que esa persona tenga interés, y que provea al cuidado de sus bienes, pudiendo así mismo adoptar
las providencias conducentes a la conservación de su patrimonio, siempre que haya necesidad y no
exista cónyuge ni apoderado, o, existiendo este último, el mandato haya fenecido.” (CC 31).
Hay que nombrar al curado dice la ley sólo cuando no haya conyugue, porque si existe tal persona no
hay necesidad de curador. Será el conyugue quien administre y lo represente. O bien, si el desaparecido
ha dejado mandatario con poder general no especial, en cuyo caso será este mandatario quien
administre los bienes, además lo; represente.
Sólo cuando no existe esas dos personas, o bien en el último caso a concluido su mandato es cuando
debe nombrársele un curador.
Ante el Juez Instructor en lo Civil. Proceso en el cual el juez dicta a petición de parte interesada
Sentencia de Declaración de Ausencia de una persona que ha desaparecido hace dos años o más (CC •32
I).
Cuando una persona ha desaparecido sus herederos forzosos, conyugue, descendientes y ascendientes;
legales y colaterales, hasta el cuarto grado de consanguinidad, pueden plantear ante el Juez Instructor
en lo Civil que se dicte Sentencia de Declaración de Ausencia.
Una vez admitida la demanda, el Juez va abrir un periodo de prueba de 20 días, donde en el último
domicilio del desaparecido debe levantarse una Información sumaria, quién era, que edad tenia, estado
civil, cuando ha sido visto por última vez. Para ello se necesita prueba testifical, cartas ("las últimas
noticias") etc.
Y observar que hayan transcurrido más de dos años desde sus “sus últimas noticias”, desde su
desaparición.
Entonces vencido el periodo de prueba, el juez va dictar Sentencia de Declaración de Ausencia (CC 32 I).
I. Si después de dos años no hay noticias del desaparecido, los presuntos herederos y otras personas
que tienen o razonablemente creen tener derechos dependientes de la muerte de aquél, pueden pedir
que el juez declare la ausencia….” (CC 32 I).
EFECTOS FAMILIARES
Si no hay conyugue y el desaparecido tenia hijos menores el Juez tutelar de Menores debe nombrar un
tutor, previo estudio e informe bio-psicosocial del organismo tutelar de la familia.
EFECTOS PATRIMONIALES
Si había testamento miren es el único caso en que se abre el testamento se abre éste.
Si no hay testamento, los herederos o los que razonablemente crean derivar derechos del ausente
(donatarios, los legatarios, los acreedores del ausente) pueden pedir declaración de ausencia.
Y luego pedir que el juez les ministre posesión de los bienes del ausente, pero no una posesión definitiva
sino provisional, porque ellos se han de convertir en meros administradores de esos bienes, pero con
una gran diferencia: ellos usan y gozan los bienes, porque siendo herederos forzosos inclusive se
benefician de los frutos que producen esos bienes, naturales, civiles, industriales. Siendo herederos
legales colaterales pueden reservarle de los frutos: la tercera parte (CC 34).
Pero, para usar y gozar, no para disponer, no pueden vender ni a título oneroso (compraventa,
permuta); ni a título gratuito (donación).
No pueden reconocer derechos reales de segunda clase, por ejemplo, no pueden dar en usufructo, en
uso, en habitación, en servidumbre esos bienes. No pueden gravar el valor económico de esos bienes,
no pueden celebrar contratos de anticresis, de prenda, de hipoteca sobre esos bienes, porque no tienen
"jus abutendi", solo son meros detentadores (CC 35).
Entonces, para entrar en esa posesión provisional tienen que cumplir dos requisitos:
II. Los que serían herederos testamentarios o legales, o sus respectivos herederos, así como los que
serían sus legatarios y otras personas con derechos que dependen de la muerte del ausente, pueden
pedir y obtener se les ministre la posesión y el ejercicio provisional de los bienes y derechos que
respectivamente les corresponderían si el ausente hubiese fallecido el día de la última noticia habida
de él. En cualquier caso se formará inventario estimativo y se dará fianza imputándose al ausente los
gastos resultantes.
Artículo 34°.- ADMINISTRACIÓN Y GOCE DE LOS BIENES. Quienes toman posesión provisional son
administradores de los bienes del ausente, y lo representan en el juicio y en los asuntos en que tenga
interés. Los herederos forzosos hacen suyos todos los frutos naturales y civiles; los demás herederos
deben reservar una tercera parte de los frutos para el ausente hasta la posesión definitiva.
Artículo 35°.- DISPOSICIÓN. Quienes han obtenido posesión provisional no pueden enajenar, hipotecar
o pignorar los bienes, excepto el caso de necesidad y utilidad reconocidas por el juez, que al autorizar
el acto providenciará sobre el uso y empleo de las sumas obtenidas.”(CC, 33-35)
CUANDO EL AUSENTE APARECE. Reasume la "patria potestad" de sus hijos. Deben devolverle los bienes
en el estado que se encuentren. Los herederos legales colaterales deben devolverle esa tercera parte de
los frutos, porque hay un principio en el Art.94- del CC que dice "que el poseedor de buena fe hace
suyos los frutos."
“ Artículo 94°.- FRUTOS. — El poseedor de buena fe hace suyos los frutos naturales percibidos y los
civiles producidos hasta el día de la notificación legal con la demanda y sólo está obligado a restituir
los adquiridos con posterioridad a la notificación. ” (CC 94).
CONCLUYE TAMBIÉN CON LA MUERTE. Si se verifica que el ausente ha muerto, termina el Periodo De La
Declaración De Ausencia.DECLARACION DE FALLECIMIENTO PRESUNTO
La Declaración De Fallecimiento Presunto no estaba legislado el Código Santa Cruz, por mucho que
pasen los años siempre había la esperanza de que vuelva con vida. Solo cuando cumplía cien años talvez
podía pedirse la posesión definitiva de los bienes, pero no declararlos muerto presunto. Así era el
criterio del legislador francés, Tronchet. (El boliviano código civil Santa Cruz era copia del francés).
LA MUERTE PRESUNTA ES LA SITUACION JURIDICA QUE AFECTA A UNA PERSONA QUE HABIENDO
DESAPARECIDO POR UN TIEMPO PROLONGADO SE VA HA PRESUMIR “JUIRIS TANTUM” QUE HA
MUERTO.
El elemento objetivo es la desaparición, pero hay un elemento legal que es el transcurso de los años.
Esto de los años no es uniforme en todos los países, en Chile, Venezuela, Colombia es de diez años, en
nuestro país es de cinco años, igual que en el Perú.
Algunos de la Escuela Clásica discutían: “podemos admitir, pero siempre y cuando hayan pasado
cincuenta años”. ¿Qué bienes va haber después de 50 años? A quien se va proteger?
Es que el gran problema de la muerte presunta es la incertidumbre de la conyugue, de los hijos y del
patrimonio.
La conyugue no sabe si seguir funcionando de casada o de viuda. Los hijos no saben si ser herederos. Los
bienes si bien están en el comercio humano no pueden moverse.
Ahora, no es necesario siempre comenzar con la (a) Desaparición, luego con la (b) Declaración de
Ausencia y recién (c) la Declaración de muerte presunta. Uno puede ir directamente a pedir la Sentencia
de Declaración de muerte presunta con la única condición de que haya transcurrido cinco años desde la
desaparición.
Artículo 38°.- MUERTE DEL AUSENTE. Si durante la posesión provisional se prueba la muerte del
ausente, la sucesión se abre en beneficio de quienes en este momento eran sus herederos o legatarios.
I. Transcurridos cinco años desde la última noticia sobre el ausente, puede el juez declarar el
fallecimiento presunto de aquél a solicitud de las personas referidas en el artículo 33. Esta declaración
puede también hacerse después del plazo indicado aunque no hubiera habido antes declaración de
ausencia.
II. La declaración de fallecimiento presunto se suspende si no han transcurrido cuatro años desde que
el ausente alcanzó la mayoría de edad. ” (CC 37 - 39).REGLA DE LA MUERTE PRESUNTA
Que una persona desaparezca y cuando por lo menos hayan transcurrido cinco años.
Pero hay CASOS PARTICULARES, en los que la evidencia de la muerte es casi una certeza sólo que no hay
el cuerpo. Como no hay el cuerpo para que un profesional médico certifique de acuerdo a su ciencia la
muerte, hay que ir a la muerte presunta.
En estos casos los internados también deben acudir ante Juez Instructor en lo Civil pidiendo la
declaración de muerte presunta para lo cual se va- abrir un periodo de 20 días, luego de los cuales se va
dictar sentencia, esta debe pasar en autoridad de cosa juzgada, es esta sentencia el juez debe
determinar la fecha de la muerte presunta, ya será pues la fecha del siniestro, y si el hecho ha tenido
duración de un periodo debe colocar un día intermedio entre el comienzo y el fin.
Una vez que se dicta la sentencia esta debe publicarse por dos veces con intervalo de diez días en un
periódico de circulación nacional toda la sentencia. ¿Para qué? Para que pueda darse parte a la persona
que se lo está dando muerto presunto y aparezca.
“ Artículo 41°.- FECHA DEL FALLECIMIENTO PRESUNTO.— La sentencia fija fecha para el fallecimiento
presunto: en los casos 1 y 3 del artículo anterior, en la fecha correspondiente al suceso si ella es
conocida, o en la del término medio entre el principio y fin de la época en que ocurrió o pudo ocurrir; y
en el caso 2, en la fecha correspondiente a la finalización de la guerra.
I. La declaración del fallecimiento presunto, en los casos particulares previstos por el Artículo 40, sólo
procede cuando no se han podido hacer las comprobaciones exigidas para la inscripción de la muerte
en el registro civil.
II. Cuando no proceda la declaración de fallecimiento presunto, puede el juez declarar la ausencia, si ha
lugar.
Artículo 43°.- PUBLICACIÓN E INSCRIPCIÓN.— La sentencia que declara el fallecimiento presunto debe
ser publicada por la prensa, por dos veces consecutivas y con intervalo de diez días en forma que se
asegure su amplia difusión, procediéndose luego a su inscripción en el registro civil.”
En el Art. 42 parágrafo I ¿Si se encuentra el cadáver habrá necesidad de ir a una muerte presunta?
La sentencia pasa en autoridad de cosa juzgada después de 50 días de la primera publicación, después el
juez va declarar la ejecutoria de la sentencia y se obtiene testimonios de la demanda de la sentencia, del
auto que ejecutoria y ese testimonio se inscribe en el libro de defunciones del registro civil, con la única
observación de que no es muerte real sino muerte presunta, poniendo el nombre del juez y la fecha de
la sentencia.
PERSONALES. La muerte presunta tiene los mismo los mismos efectos que la muerte real, de tal manera
si había conyugue este adquiere el estado civil de viudez. La “patria potestad” sobre los hijos
automáticamente pasa al otro conyugue, si no hay éste a los parientes más próximos, previo orden del
juez tutelar de menores e informe de estudio social. Aquí hay un cambio cualitativo del conyugue y de
los hijos.
PATRIMONIALES
Se habré la sucesión hereditaria automáticamente en favor a los herederos forzosos, si los hay,
conyugue, descendientes y ascendientes, en ese orden; o si no hay en favor en favor de los herederos
legales, hermanos, primos hasta el cuarto grado de consanguinidad, que tienen los mismos.
Los herederos solo tienen que levantar inventario, no tienen que dar fianza o garantías reales, por si
aparece, y como ellos no son meros detentadores sino verdaderos propietarios, porque ya tienen el
"utendi","fruendi" y el "abutendi", pueden usar de las cosas, beneficiarse de los frutos que produce la
cosa, gozar de la cosa, pueden disponer de la cosa, a título oneroso, compra-venta, permuta, o a título
gratuito, pueden dar en arrendamiento. Pueden reconocer en favor de terceros derechos reales de
segunda clase como usufructo, uso, habitación o servidumbre. Pueden celebrar con terceros contratos:
de garantía real, pignoraticios como la prenda, la anticresis, hipotecar afectando el valor económico de
las cosas como verdaderos propietarios.
Cuando se comprueba la muerte real, se consolidan todos los efectos y lo único que se debe asentar es
en el Certificado de Defunción con esto los efectos se consolidad la, la cónyuge la es viuda, los hijos ya
son herederos.
Cuando el desaparecido reaparece o se tiene noticias de su paradero, que había estado enfermo, etc.
NADIE PUEDE TENER UN DOBLE STATUS. Muerto y vivo a la vez. El mismo aparecido o sus herederos
pueden acudir al juez acompañando la prueba de ese hecho y pedir que quede nula la sentencia de
Declaración De Muerte Presunta, que ésta quede sin efecto, sin valor. El juez debe disponer a través de
un Auto Interlocutorio al Registro Civil la cancelación la partida de defunción.
Cesan todos los efectos. Como si nunca hubieran demandado la muerte presunta. Por ficción nunca
hubo sentencia Declaración De Muerte Presunta. Recupera pues, su señorío y dominio sobre el
conyugue, sobre sus hijos.
¿Será un adulterio?
El que tiene que decidir con quien se queda es el conyugue supersite: con el aparecido o con su segundo
esposo(a).
En los EFECTOS PATRIMONIALES, tienen que devolverle todo, en el estado en que se encuentren, si lo
han vendido tienen que devolverle el preció de venta, si no ha terminado de cobrar el declarado muerto
presunto es quien debe cobrar lo restante del pago.
II. Si se prueba la muerte efectiva del fallecido presunto, los derechos anteriormente anunciados
corresponden a los que a tiempo de dicha muerte hubieren sido sus herederos o causa-habientes.
III. Quedan a salvo la prescripción y usucapión cumplidas. ” (CC 45).
En materia sucesoria existe la llamada Responsabilidad Civil "ultra vires hereditatis". Si el muerto tenía
una deuda y los herederos sabían que tenía más pasivo que activo, los herederos tienen 8 días para
pedir Aceptación de herencia Bajo el beneficio de Inventario, para no hacer tocar su patrimonio, porque
si aceptan de manera pura y simple, hay confusión de patrimonios, patrimonio del “de cujus” de los
herederos, los dos patrimonios se juntan y los acreedores van a recaer sobre ese patrimonio.
O sea, los derechos eventuales son la antítesis de los derechos adquiridos, porque en los derechos
eventuales ese patrimonio no ingresa a ser parte del activo de una persona, sino son meras expectativas
por ejemplo los padres que tienen casas, automóviles, los hijos tienen meros derechos espectaticios
mientras vivan los padres.
Ahora bien, puede suceder que en favor del declarado ausente o declarado muerto presunto se abra
una sucesión hereditaria ¿A quién va corresponder si está desaparecido, ausente o a sido declarado
suerte presunta?
“ Artículo 47°.- DERECHOS EVENTUALES.— Quien reclame un derecho en nombre de la persona cuya
existencia se ignora, debe probar que ella existía cuando el derecho nació. Sin esa prueba es
inadmisible su demanda. ” (CC 47).
La persona que pretenda derivar a nombre del ausente o del declarado muerto presuntos derechos de
un tercero porque se ha abierto una sucesión en favor del ausente o del declarado muerto presunto lo
primero que tiene que hacer es probar que en el momento de abrir la sucesión esa persona existía,
porque si esa persona no existe no hay posibilidad de que pueda entrar en posesión ni provisional ni
definitiva de los bienes a nombre del declarado ausente o de la declarada muerte presunto.
Si se abre una sucesión a la cual es llamada en todo o en parte una persona cuya existencia se ignora, la
sucesión se defiere a quienes habría correspondido en defecto de dicha persona, salvo el derecho de
representación y con inventario estimativo y fianza previos.
Lo previsto en los artículos 47 y 48 no perjudica la petición de herencia ni los otros derechos que
correspondan a la persona cuya existencia se ignora o a sus herederos o causahabientes salvo los
efectos de la prescripción y de la usucapión.
Artículo 50°.- SUCESIÓN A LA QUE SERIA LLAMADO EL FALLECIDO PRESUNTO
En caso de abrirse una sucesión a la que sería llamada la persona respecto a la cual se ha declarado el
fallecimiento presunto, quienes en su defecto entran en la sucesión, deben hacer inventario de los
bienes, pero no están obligados a dar fianza.
EJEMPLO: Rosendo, casado con Barbara, un hijo: Eddy. Su suegro se llama Eduardo, viudo.
HECHOS: Su esposa se va, Bárbara ha desaparecido. Rosendo, el esposo viendo que ella tiene bienes
inicia la acción de Declaración de Ausencia.
Lo último que sabe Rosendo es que Barbara está en Sta. Cruz, trabajando. El suegro de Rosendo,
Eduardo, muere estando ella todavía en Santa Cruz, pero él esta dejando bienes.
Eddy, el hijo y Rosendo el esposo. Entran por derecho de representación. Ud. estimado lector ocupa el
lugar de Barbarais, que se llama representación por estirpe. Entre los bienes está una casa.
Primero. Rosendo para entrar en esa casa como heredero, por lo menos para entrar en posesión
provisional y después en posesión definitiva cuando la declaren muerta presunta, lo primero que debe
probar Rosendo es que cuando ha muerto Eduardo, el suegro, Bárbara todavía existía y estaba en tal
lugar, Santa Cruz. l
Porque si no; no es admisible la demanda como dice el Art.47 del CC. Entonces ya sea en la declaración
de ausencia en cuyo caso Rosendo para entrar en la casa del “de cujus” Eduardo, y dominar la casa,
tiene que levantar inventario además otorgar garantía real. Pero si va a la muerte presunta Rosendo no
necesitará nada de ello y solo entra en la posición de Bárbara, porque Rosendo entra (a la sucesión)
como hijo, junto al hijo de este, Eddy. Entran como dos hijos.
CONCLUSIONES
La declaratoria de ausencia y
presunción de muerte, es la
acción por la cual una
persona interesada transcurrido
cierto plazo sin conocer el
paradero de una persona,
sin tener noticias de ella
logra la designación de
curador para que atienda la
seguridad, buena
conservación y posesión
provisional de los bienes del
ausente
durante los períodos de
presunción y declaración de
ausencia
La declaratoria de ausencia y presunción de muerte, es la acción por la cual una persona interesada
transcurrido cierto plazo sin conocer el paradero de una persona, sin tener noticias de ella logra la
designación de curador para que atienda la seguridad, buena conservación y posesión
provisional de los bienes del ausente durante los períodos de presunción y declaración de ausencia,
por lo tanto nuestra legislación prevee que atenciones se debe tomar ante las diferentes situaciones
para si puede darse un buen fin, el mismo que será de beneficio y legal para los familiares.
El código civil es explicito en sus artículos, todas las situaciones que surjan en la ausencia como también
en la muerte presunta.
BIBLIOGRAFIA
https://www.abogadosbo.com/declaratoria-de-ausencia-presuncion-de-muerte/