SAMYHYHA YPYKUÉRA

OIKE HAĜUA TEKOJOJÁPE

Guía de Acceso a la Justicia
de los Pueblos Indígenas

Programa sobre Diversidad Cultural - Defensoría General de la Nación

(011) 4814- 8402/06/11/47 | diversidadcultural@mpd.gov.ar
2017 Ministerio Público de la Defensa
Defensoría General de la Nación

Defensora General de la Nación

Dra. Stella Maris Martínez

Secretaría General de Política Institucional

Dra. Patricia Azzi

Programa sobre Diversidad Cultural - Contenidos:

Sebastián Tedeschi
Javier Azzali
Paula Barberi
Mariana Kohan
Bárbara Carlotto
Para contactarse con el programa: diversidadcultural@mpd.gov.ar

La traducción fue realizada por el Programa de Lenguas Originarias del Centro

Universitario de Idiomas

Coordinación editorial:
Subdirección de Comunicación Institucional

Av. Callao 970 - (1023)

Ciudad Autónoma de Buenos Aires
República Argentina
Teléfono: (54 11) 4814-8400
defgralnac@mpd.gov.ar
www.mpd.gov.ar
 Presentación y Agradecimientos

Esta publicación tiene como objetivo servir como instrumento de acceso a la

justicia de los pueblos indígenas.
Desde el Programa sobre Diversidad Cultural, buscamos que las comunidades
conozcan el rol del Ministerio Público de la Defensa, por lo cual elaboramos
este documento que resume algunas de las funciones principales de la defen-
sa pública federal.
También realizamos un repaso de algunos derechos fundamentales de los pue-
blos indígenas tales como el derecho a la consulta y la participación, el derecho
a la tierra y territorio, entre otros.
En esta oportunidad, se incluyeron algunas frases en lenguas originarias, para
lo cual, nos pusimos en contacto con diferentes referentes de pueblos indígenas
e intercambiamos algunas ideas sobre el modo en que podríamos realizarlo.
Luego, contamos con la colaboración del Centro Universitario de Idiomas para
realizar la traducción en cinco lenguas: qom, wichi, mapuche, quechua y guaraní
en algunas de sus variables dialectales.
Esperamos que este material sea de utilidad, se difunda entre las comunidades
y organizaciones de la sociedad civil que trabajan con pueblos indígenas, y sobre
todas las cosas que sea una herramienta que favorezca el acceso a la justicia.

Programa sobre Diversidad Cultural

Secretaría General de Política Institucional
Defensoría General de la Nación
 Indice

1. TEKOJOJA JEIKEHA HA MINISTERIO PÚBLICO DE LA DEFENSA REMBIAPORÃ

Acceso a la justicia y rol del Ministerio Público de la Defensa

¿QUÉ ES EL MINISTERIO PÚBLICO DE LA DEFENSA DE LA NACIÓN? ¿QUÉ SERVICIO BRINDA?  —  7

¿QUÉ ES EL DERECHO DE DEFENSA?  —  9
¿QUÉ ES EL ACCESO A LA JUSTICIA?  —  10
EL PROGRAMA SOBRE DIVERSIDAD CULTURAL DE LA DEFENSORÍA GENERAL DE LA NACIÓN  —  11

2. TEKORÃ NGUÉRA TETÃGUA HA ARAPYGUA YPYKUÉRA TEKOMBA’E REHEGUA

Normativa Nacional e Internacional sobre Derechos de los Pueblos Indígenas

CONSTITUCIÓN NACIONAL (CN)  —  15

LEY 23.302 (LEY SOBRE POLÍTICA INDÍGENA Y APOYO A LAS COMUNIDADES ABORÍGENES)  —  16
TRATADOS Y DECLARACIONES INTERNACIONALES   —  16
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS  —  17

3. DERECHO KUÉRA IMBA’EGUASUVE YPYKUÉRAPE ĜUARÃ.

Principales Derechos de los Pueblos Indígenas

EL DERECHO A LA CONSULTA Y PARTICIPACIÓN  —  19

LOS PUEBLOS INDÍGENAS TIENEN DERECHO COMUNITARIO SOBRE LAS TIERRAS Y TERRITORIO  —  22
¿QUÉ ES EL DERECHO DE LOS PUEBLOS INDÍGENAS SOBRE LOS RECURSOS NATURALES?   —  24
DERECHO A LA LIBRE DETERMINACIÓN  —  25
DERECHO A LA INSCRIPCIÓN DE LA PERSONERÍA JURÍDICA  —  25
DERECHOS Y GARANTÍAS VINCULADOS CON EL SISTEMA PENAL  —  27
CRIMINALIZACIÓN DE LÍDERES INDÍGENAS QUE REALIZAN RECLAMOS COMUNITARIOS  —  27
INTÉRPRETES Y ACCESO A LA JUSTICIA  —  27
OTROS DERECHOS TUTELADOS   —  28

AGENDA — 29
 ˆ
SAMYHYHA YPYKUÉRA OIKE HAGUA TEKOJOJÁPE 7

1
TEKOJOJA JEIKEHA HA MINISTERIO PÚBLICO DE LA
DEFENSA REMBIAPORÃ
Acceso a la justicia y rol del Ministerio Público de la Defensa

¿QUÉ ES EL MINISTERIO PÚBLICO DE LA DEFENSA DE

LA NACIÓN? ¿QUÉ SERVICIO BRINDA?
El Ministerio Público de la Defensa (MPD) es la institución estatal que brinda
asistencia jurídica y patrocinio ante el poder judicial federal en todo el país.
Asistencia jurídica: Cualquier persona puede acercarse a una defensoría para
consultar sobre sus derechos. Allí, obtendrá información sobre cómo exigir su
cumplimiento, y también se les explicará cómo hacer y dónde concurrir para
hacer el reclamo. Por ejemplo, si necesita tramitar la personería jurídica de la
comunidad, se le brindará información sobre los requisitos, el lugar de presen-
tación del pedido, etcétera.
Patrocinio jurídico: Los defensores públicos pueden iniciar acciones judiciales y
administrativas para reclamar el cumplimiento de los derechos de los pueblos indí-
genas. En esos casos, los defensores públicos son los abogados de la comunidad.
Defensa penal: Los defensores públicos garantizan la defensa en juicio de toda
persona imputada en una causa penal y que no cuente con abogado particular
de su confianza.
La representación de las personas menores de edad: Esto significa que los
defensores públicos intervienen en las causas judiciales en todos los casos en
que se encuentre comprometido el interés de la persona o los bienes de las
personas menores de 18 años o incapaces.
8 Guía de Acceso a la Justicia de los Pueblos Indígenas

Si una comunidad ya tiene abogado particular en un juicio, el defensor público

puede también participar de ese juicio en representación de los niños, niñas y
adolescentes de la comunidad.
El MPD es un organismo independiente del resto de los poderes del Estado. Es
decir, no depende de ninguno de los tres poderes: ejecutivo, legislativo y judicial.
Por ejemplo, en muchos casos de derechos de los pueblos indígenas, los defen-
sores públicos patrocinan a una comunidad que demanda al Estado.

¿Quiénes brindan el servicio de la defensa pública?

Los defensores públicos oficiales.

¿Dónde?
En las defensorías públicas oficiales ubicadas en las ciudades donde también
se encuentran los juzgados y tribunales federales (ver en www.mpd.gov.ar).

Oimera’ẽva tapicha ikatu oñemboja térã oñe’ẽ

Defensoría ndive oporandu haĝua iderecho kuéra rehe.

Los defensores públicos oficiales del Ministerio Público de la Defensa intervienen en

los casos que tramitan ante la justicia federal en todo el territorio del país.

¿En qué casos actúa el MPD?

- Casos penales ante la justicia federal: El Ministerio Público de la Defensa –
mediante sus defensores públicos oficiales– debe asumir la defensa técni-
ca de toda persona imputada de un delito, siempre que no haya designado
abogado particular.
La persona imputada tiene derecho a la defensa y puede elegir quién será el
abogado que lo defienda. Si no lo hace dentro de un plazo determinado, el
juez de la causa debe designar el defensor público que le corresponda.
- En el resto de los casos (civil y comercial federal, previsional, contencioso
administrativo federal, laboral, etc.), toda persona que desee hacer valer un
derecho ante la justicia federal –y que no cuente con abogado particular por
falta de recursos– puede solicitar que el defensor público oficial federal de su
jurisdicción lo patrocine gratuitamente para ello.

Ava kuéra pysyrõhára hepy’ŷ tapicha kuérape ĝuarã

ndorekóiva ohepyme’ẽ haĝua térã oiméva ijapichapýpe.
 ˆ
SAMYHYHA YPYKUÉRA OIKE HAGUA TEKOJOJÁPE 9

Por ejemplo: en acciones contra algún organismo nacional para reclamar el

cumplimiento de programas nacionales, o para lograr el derecho a la consulta y
participación sobre cualquier acción que afecte los derechos de la comunidad.
En los casos mencionados, el Ministerio Público de la Defensa puede intervenir
desde el inicio del proceso, y en todas las instancias, incluso, si hace falta, puede
actuar ante los organismos y tribunales internacionales que corresponda.

¿Qué es el derecho de defensa?

• Es el derecho a ser asistido por un defensor.
• Es una de las garantías mínimas de los derechos humanos para toda per-
sona sometida a un proceso judicial.
El derecho de defensa comprende:
• el derecho a conocer en forma detallada la imputación (de qué se lo acusa),
• el derecho a estar informado respecto de la evolución del proceso (cualquier
novedad o cambio que ocurra en la causa),
• el derecho a ser oído,
• el derecho a controlar y producir prueba y a exponer razones para obtener
una sentencia favorable del tribunal.

¿Qué es la “justicia federal”?

Nuestro país tiene dos tipos de gobierno: el nacional o federal
y los provinciales. Cada uno de ellos tiene facultades para es-
tablecer sus propias constituciones e instituciones, con juris-
dicción (poder que tienen los jueces y tribunales para juzgar y
ejecutar lo juzgado) sobre sus territorios. Algunas situaciones
en las que interviene la justicia federal son, por ejemplo:
• los procesos judiciales por conflictos en los que el Esta-
do Nacional es parte;
• los casos en los que son parte distintas provincias en un
mismo conflicto.
10 Guía de Acceso a la Justicia de los Pueblos Indígenas

¿Qué es el acceso a la justicia?

El acceso a la justicia es un derecho humano fundamental por el cual las personas
pueden exigir una respuesta adecuada a sus necesidades jurídicas.

Tekojoja jeikeha ha’e ava rekomba’e: tekoha kuéra

ikatu ojerure ha oipysyrõ hekomba’e kuéra rehe.

Entre otras cuestiones, esto significa que los miembros de comunidades indíge-
nas tienen derecho a:
• Contar con recursos efectivos para reclamar y defender sus derechos (arts. 18
y 75, inc. 22, de la Constitución Nacional).
• Iniciar procedimientos legales para reclamar el cumplimiento de sus derechos
(art. 12 del Convenio 169 de la Organización Internacional del Trabajo –OIT–).
• Obtener una pronta decisión sobre los conflictos que plantean, y una repara-
ción de las lesiones a sus derechos individuales y colectivos (art. 40 de la De-
claración de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indígenas).
• Comprender y hacerse comprender en esos procedimientos, y contar, si
fuera necesario, con intérpretes (art. 12 Convenio 169 OIT).
• Recibir un trato respetuoso a su dignidad, lengua y tradiciones culturales
(Regla 9 de las “100 Reglas de Brasilia sobre Acceso a la justicia de las
Personas en Condición de Vulnerabilidad”).
Además, las “100 Reglas de Brasilia sobre Acceso a la Justicia de las Personas
en Condición de Vulnerabilidad” establecen parámetros generales para garan-
tizar las condiciones de acceso a la justicia de las personas que encuentran
dificultades para ejercer plenamente sus derechos ante el sistema de justicia.
Estas dificultades pueden ser a causa de su edad, su género, su estado físico o
mental, o por circunstancias étnicas y/o culturales.
Las 100 Reglas tuvieron en cuenta a los pueblos indígenas (entre otros grupos
sociales) porque está comprobado que, en muchas circunstancias, han tenido
dificultades para poder hacer valer sus derechos. Por eso, las Reglas establecen
específicamente que los funcionarios y magistrados judiciales deben brindar un
trato respetuoso a su dignidad, lengua y tradiciones culturales.

Tekoha kuérape oñemboajeva’erã hekoporã, iñe’ẽ ha

ypykuéra jepokuaápe.
 ˆ
SAMYHYHA YPYKUÉRA OIKE HAGUA TEKOJOJÁPE 11

El Programa sobre Diversidad Cultural de la

Defensoría General de la Nación
La Defensoría General de la Nación creó el Programa de Diversidad Cultural –en
el ámbito de la Secretaría General de Política Institucional–, con el objetivo de pro-
mover actividades orientadas a la defensa y protección de la diversidad cultural, y
brindar apoyo a los integrantes del MPD para tal fin.
Entre otras actividades, el Programa realiza las siguientes:
• Orientación, asesoramiento y derivación: brinda asesoramiento a personas
pertenecientes a comunidades indígenas y a otras minorías étnicas, religio-
sas, culturales y lingüísticas que se contacten con el Programa.
• Asistencia a integrantes del MPD: asiste a los defensores públicos oficiales
en aquellos casos en los que se encuentren comprometidos los derechos
de los pueblos originarios, comunidades indígenas o minorías étnicas, na-
cionales, religiosas, culturales y lingüísticas.
• Capacitación y promoción: lleva a cabo actividades de capacitación y pro-
moción en materia de derechos de los pueblos indígenas y la protección
de la diversidad cultural, dirigidas a los integrantes del MPD y al público en
general. Además, se realizan tareas de difusión de derechos.

RESUMEN

¿Cuándo puedo recurrir a un Defensor Público Oficial

integrante del Ministerio Público de la Defensa?

• En materia penal
En los casos penales, si una persona ha sido acusada de co-
meter un delito y no ha designado un abogado de confianza
dentro de un plazo determinado, se le designará un defensor
público oficial. Este servicio es gratuito. Si cuenta con medios
económicos suficientes al momento de la sentencia, deberá
abonar el servicio de defensa solo si resulta condenado.
12 Guía de Acceso a la Justicia de los Pueblos Indígenas

RESUMEN

¿Cuándo puedo recurrir a un Defensor Público Oficial

integrante del Ministerio Público de la Defensa?

• En materia no penal
En los asuntos no penales, las personas que no cuenten
con recursos suficientes para tener un abogado particular,
pueden acudir al defensor público oficial de su jurisdicción a
fin de solicitar asesoramiento o patrocinio jurídico gratuito.
Siempre que tengamos que iniciar una acción en la justicia
federal, debemos concurrir a la Defensoría Pública Oficial
ante los Juzgados Federales de Primera Instancia de la juris-
dicción que corresponda (ver en www.mpd.gov.ar o contac-
tarse con el Programa).

Ava kuéra pysyrõhára ikatu oipytyvõ

tekoha kuérape ha ikatu oñepyrũ juicio
kuéra oipysyrõ haĝua hekomba’e kuéra.
 ˆ
SAMYHYHA YPYKUÉRA OIKE HAGUA TEKOJOJÁPE 13

IMPORTANTE

Pedir la asistencia jurídica en un caso no penal no significa

que, automáticamente, se le asigna un defensor. La defenso-
ría evaluará su caso y podrá decidir:
1) Cuando es competente: iniciar las acciones o promover
gestiones administrativas.
2) Cuando no es competente: brindar el asesoramiento
preliminar y derivarlo al organismo correspondiente.
Si la comunidad indígena ya cuenta con un abogado
particular, ¿puede también intervenir un defensor pú-
blico oficial?
Si la comunidad ya está siendo representada por un abogado
particular, el servicio de defensa pública no puede intervenir.
En ese caso, solo podrá hacerlo en representación de las per-
sonas menores de edad que integran la comunidad (en su ca-
rácter de asesores), y siempre que la causa esté tramitando
en la justicia federal.
Reclamos administrativos
Se pueden realizar sin firma de abogado y no tiene exigencias
formales, para su presentación, además de indicar nombre,
domicilio, fecha y motivo del reclamo. En algunos casos com-
plejos se puede recurrir a los defensores para contar con su
colaboración o asesoramiento.
En los casos que la comunidad tenga dudas, es importante
solicitar colaboración para realizar trámites administrativos
o conocer las acciones judiciales adecuadas, con el objetivo
de evitar demoras en los trámites, o que los miembros de las
comunidades deban concurrir a diversos organismos guberna-
mentales, ya que eso implica un gasto económico por el tras-
lado, etcétera.
Además de las defensorías, pueden contactarse con el Pro-
grama sobre Diversidad Cultural para recibir orientación sobre
cómo realizar reclamos administrativos.
 ˆ
SAMYHYHA YPYKUÉRA OIKE HAGUA TEKOJOJÁPE 15

2
TEKORÃ NGUÉRA TETÃGUA HA ARAPYGUA
YPYKUÉRA TEKOMBA’E REHEGUA
Normativa Nacional e Internacional sobre los
Derechos de los Pueblos Indígenas

Los pueblos indígenas son preexistentes al Estado y se les reconocen dere-

chos específicos.
Esos derechos se encuentran en diferentes normas nacionales e internacionales:

• Constitución Nacional (CN)

La Constitución Nacional es la norma suprema que tiene la Nación Argentina. En
el artículo 75, inciso 17, reconoce:
• La preexistencia étnica y cultural de los pueblos indígenas, y garantiza
el respeto a su identidad.
• La personería jurídica de sus comunidades.
• La posesión y propiedad comunitarias de las tierras que tradicionalmen-
te ocupan (territorios).
• La regulación de la entrega de otras tierras aptas y suficientes para el
desarrollo humano.
• También expresa que ninguna tierra o propiedad comunitaria será ena-
jenable, transmisible ni susceptible de gravámenes o embargos.
Asegura la participación de los pueblos indígenas en la gestión referida a sus
recursos naturales y a los demás intereses que los afecten.
16 Guía de Acceso a la Justicia de los Pueblos Indígenas

Constitución nacional ha’e Tetã tekorã guasu ha he’i

ypykuéra oĩha Estado mboyve.

• Ley 23.302 (Ley sobre Política Indígena y apoyo a las Comunida-

des Aborígenes)
Esta norma crea el INAI (Instituto Nacional de Asuntos Indígenas) como or-
ganismo encargado de llevar adelante las políticas para implementar los de-
rechos de las comunidades indígenas. El INAI depende de la Secretaría de
Derechos Humanos y Pluralismo Cultural - Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos de la Nación.
Entre los fines del INAI, se encuentran:
• La inscripción de comunidades indígenas en el Registro Nacional de Co-
munidades Indígenas (Re.Na.C.I.). La coordina con los gobiernos provin-
ciales y presta asesoramiento a las comunidades.
• Utilizar los mecanismos disponibles para el reconocimiento de la pose-
sión y propiedad comunitaria de las tierras que tradicionalmente ocupan
las comunidades y regular la entrega de otras tierras aptas y suficientes
para el desarrollo humano.
• Promover la participación indígena en la formulación y ejecución de
proyectos de desarrollo con identidad, dando el apoyo técnico y fi-
nanciero necesario.
• Promover espacios de mediación y participación indígena en las te-
máticas afines a los intereses de las comunidades, como recursos
naturales y biodiversidad, desarrollo sustentable, políticas de salud,
comunicación y producción.
• Mantener el Re.Na.C.I., que se encarga del reconocimiento de las
comunidades indígenas y la posibilidad de que estas cuenten con
personería jurídica.

• Tratados y declaraciones internacionales

• Convenio 169 de la Organización Internacional del Trabajo (OIT). Aunque no
tiene jerarquía constitucional, se ubica por encima de la ley federal y de las
constituciones y leyes locales.
• Declaración de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos
Indígenas.
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SAMYHYHA YPYKUÉRA OIKE HAGUA TEKOJOJÁPE 17

Tembiaporãjoja 169 Organización Internacional del

Trabajo-pegua ha Declaración de Naciones Unidas
oreko ipype tekomba’e kuéra ypykuéra añóntepe ĝuarã.
• Declaración Americana de Derechos Humanos de los Pueblos Indígenas
• Convención sobre la Protección y la Promoción de la Diversidad de las
Expresiones Culturales (Unesco)
• Declaración sobre los derechos de las personas pertenecientes a mino-
rías nacionales o étnicas, religiosas y lingüísticas (ONU)
A partir de estos documentos, se reconoce una nueva relación entre los Estados y
los pueblos indígenas, basada en el derecho a la libre determinación, a sus tierras
ancestrales, al reconocimiento de sus propias autoridades, entre otros derechos
fundamentales.
Estos instrumentos constituyen el ordenamiento jurídico internacional de protec-
ción de los derechos de los pueblos indígenas.

• Corte Interamericana de Derechos Humanos

La Argentina ha reconocido la competencia de la Corte Interamericana de Dere-
chos Humanos (Corte IDH). Esto quiere decir que está obligada seguir sus decisio-
nes y los criterios que establece. La Corte IDH ha intervenido en diversos casos de
violaciones de derechos humanos de los pueblos indígenas de América.
En ellos, se ha referido a diversos derechos fundamentales, como el derecho al
territorio, a la consulta y participación, a la personería jurídica, los recursos natu-
rales, entre otros. Sus decisiones deben guiar las conductas de las autoridades
gubernamentales.
A continuación, se mencionarán algunos de los principales derechos y garantías
contemplados en las normas mencionadas.
 ˆ
SAMYHYHA YPYKUÉRA OIKE HAGUA TEKOJOJÁPE 19

3
DERECHO KUÉRA IMBA’EGUASUVE
YPYKUÉRAPE ĜUARÃ.
Principales Derechos de los Pueblos Indígenas

Los derechos humanos son para todas las personas, sin discriminación.
Los pueblos indígenas deben gozar plenamente de los derechos humanos y las li-
bertades fundamentales, sin obstáculos ni discriminación por su origen o identidad
indígena, de la misma manera que todas las personas de la sociedad.

El derecho a la consulta y participación

• ¿Qué es el derecho a la consulta y participación de los pueblos

indígenas?
Es el derecho que tienen los pueblos indígenas a ser consultados, por medio de sus
autoridades comunitarias y de manera apropiada (art. 6.1 del Convenio 169 OIT),
cuando se dispongan medidas legislativas y administrativas que podrían afectarlos.

Oñeporanduva’erã ypykuérape tekoha mburuvicha

rupive, oñembopy’apeteĩ vove medida kuéra ikatúva
omoangeko’õ chupekuéra.
Por ejemplo, medidas relativas al desarrollo económico de la comunidad, a la
construcción de caminos, al uso de los recursos naturales existentes en el terri-
torio comunitario y a la determinación de la posesión y propiedad de las tierras.
20 Guía de Acceso a la Justicia de los Pueblos Indígenas

• ¿Quién debe hacer la consulta?

- El Estado: autoridades nacionales, provinciales y/o municipales (art. 6.1 del Con-
venio 169 y art. 18 de la Declaración de las Naciones Unidas).
- Las empresas privadas u otros particulares también deben garantizar la par-
ticipación de la comunidad antes de tomar decisiones que afecten sus inte-
reses (arts. 75, inc. 17, de la CN; 15 del Convenio 169 y 18 de la Declaración
de las Naciones Unidas). Sin embargo, el Estado no podrá delegar el proceso
de consulta en las empresas o particulares.

• ¿Cuándo debe hacerse la consulta?

Los Estados celebrarán consultas y cooperarán de buena fe con los pueblos indí-
genas interesados por medio de sus instituciones representativas:

Porandu oikova’erã medida kuéra ñembopy’apeteĩ mboyve

ha ojejapova’erã tekoha mburuvicha kuéra rupive.

- Antes de adoptar y aplicar medidas legislativas o administrativas que los

afecten, a fin de obtener su consentimiento libre, previo e informado (art.
19 de la Declaración ONU).
- Antes de aprobar cualquier proyecto que afecte a sus tierras o territorios y
otros recursos, particularmente en relación con el desarrollo, la utilización
o la explotación de recursos minerales, hídricos o de otro tipo (art. 32 de la
Declaración de ONU).
Es decir, los pueblos indígenas tienen derecho a:
- participar en la adopción de decisiones en las cuestiones que afecten a sus
derechos, por medio de los representantes elegidos por ellos;
- de conformidad con sus propios procedimientos, así como a mantener y
desarrollar sus propias instituciones de adopción de decisiones (art. 18 de
la Declaración ONU).

• ¿Cómo debe realizarse la consulta? (Art. 6.2 del Convenio 169 OIT)
De buena fe. La consulta no debe ser un simple trámite, sino que debe garantizar
una auténtica participación y un diálogo entre las partes, basado en la confianza
y el respeto mutuos, para alcanzar un consenso.
La manera de hacerla es mediante un procedimiento culturalmente adecuado,
con respeto de las costumbres y tradiciones comunitarias para debatir ideas
y tomar decisiones. Por eso, la consulta debe hacerse respetando a las auto-
 ˆ
SAMYHYHA YPYKUÉRA OIKE HAGUA TEKOJOJÁPE 21

ridades comunitarias, las instituciones propias de la comunidad y sin generar

divisiones internas.
La Corte IDH sostuvo:

Además, la consulta no debe agotarse en un mero trámite

formal. Debe ser un verdadero instrumento de participación
[…] que debe responder al objetivo último de establecer un
diálogo entre las partes basado en principios de confianza y
respeto mutuos, y con miras a alcanzar un consenso entre
las mismas (Caso Sarayaku v. Ecuador).

De una manera apropiada a las circunstancias. La consulta debe realizarse con

procedimientos culturalmente adecuados, es decir:
- A través de sus autoridades representativas, elegidas de acuerdo a sus pau-
tas culturales, (arts. 6.1 del Convenio 169).
- Con la finalidad de llegar a un acuerdo o lograr el consentimiento acerca de las
medidas propuestas (arts. 18 y 19 de la Declaración ONU).

La importancia de la información previa

- Las reuniones y audiencias públicas deberán ser convocadas con tiempo
suficiente para que las comunidades puedan estudiar la temática que será
tratada en el evento correspondiente y organizarse para poder asistir.
- Los pueblos indígenas tienen derecho a exigir toda la información previa
necesaria para comprender las consecuencias de la medida propuesta,
antes de opinar.
- También tienen derecho a exigir que las reuniones y audiencias públicas
sean convocadas con tiempo previo suficiente para que las comunidades
puedan conocer la medida, estudiarla, debatirla entre los integrantes de la
comunidad y para brindar una adecuada respuesta al Estado.

Caso Sarayaku v. Ecuador, párr. 166.

Mediante los procesos de consulta adecuados, los Estados pue-
den “generar canales de diálogos sostenidos, efectivos y confia-
bles con los pueblos indígenas en los procedimientos de consul-
ta y participación a través de sus instituciones representativas”.
22 Guía de Acceso a la Justicia de los Pueblos Indígenas

Los pueblos indígenas tienen derecho comunitario

sobre las tierras y el territorio

Oñeipysyrõva’erã ypykuéra rekoha yvy ha hekoha.

• ¿Qué es el derecho comunitario sobre la tierra y territorio?

Es el derecho que tienen las comunidades sobre las tierras que ocupan o utilizan
tradicionalmente (art. 75, inc. 17, de la Constitución Nacional), sin importar si la
comunidad cuenta o no con título o inscripción en el registro correspondiente.

Ypykuéra hekomba’e yvykuérare oikóvape térã

oiporúvape ymaite guive.

Se debe tener en cuenta:

- El profundo vínculo cultural de los pueblos indígenas con sus tierras tradi-
cionales (art. 13, inc. 1, del Convenio 169 y art. 25 de la Declaración ONU).
- El término “territorio” incluye a los lugares de uso tradicional, históricos
y sagrados.
- Todos ellos se consideran como parte de la propiedad comunitaria, aun
cuando el uso del territorio sea compartido con otras poblaciones.
Se trata de un derecho colectivo: La pertenencia “no se centra en un individuo,
sino en el grupo y su comunidad” (Corte IDH. Caso Comunidad Mayagna [Sumo]
Awas Tigni v. Nicaragua, párr. 149, entre otros casos). El derecho a la posesión
y propiedad indígena es de toda la comunidad.

• ¿Qué derechos tienen los pueblos indígenas sobre las tierras no ocu-
padas en la actualidad, pero que históricamente fueron utilizadas
para sus actividades tradicionales (o para su subsistencia)?
El Estado está obligado a reconocer y responder el reclamo de la Comunidad
“a[u]n cuando no tengan plena posesión de las mismas y se encuentren en
manos privadas”. (Corte IDH, Caso de la Comunidad Indígena Sawhoyamaxa
v. Paraguay, párr. 130).
Los pueblos indígenas también tienen derecho a exigir la protección de esas
tierras, como en el caso de los pueblos nómades y de los agricultores itineran-
tes (14.1 del Convenio 169).
 ˆ
SAMYHYHA YPYKUÉRA OIKE HAGUA TEKOJOJÁPE 23

Es decir, en caso de que los pueblos hayan perdido la posesión de sus tierras, tie-
nen derecho a recuperarlas o a obtener otras de igual extensión y calidad (art. 75,
inc. 17, de la Constitución Nacional y Corte IDH, Caso Xakmok Kasek v. Paraguay.)

• ¿Cómo se ejerce el derecho a la propiedad indígena?

- Las comunidades indígenas ejercen la posesión colectiva de sus territorios
de manera histórica y tradicional.
- Las comunidades tienen derecho a exigir la protección de sus derechos
sobre las tierras ocupadas tradicionalmente (14.1 del Convenio 169).
Los gobiernos tienen que:
- Tomar medidas para garantizar la protección de los derechos sobre las tierras
(art. 14.2 del Convenio 169). En ese mismo sentido, coinciden y se comple-
mentan los artículos 25, 26, 27 y 28 de la Declaración de Naciones Unidas.
- De acuerdo con lo decidido por la Corte Interamericana en diferentes casos,
las autoridades estatales tienen que: delimitar, demarcar y otorgar título co-
lectivo de las tierras a los miembros de las comunidades indígenas.
- Brindar un reconocimiento oficial a la tierra de la comunidad, ya sea mediante
un título o la inscripción en el registro correspondiente.
- Buscar soluciones consensuadas a los planteos o reclamos territoriales de
las comunidades.

Conclusión: de la sola ocupación ancestral/tradicional se deriva

la obligación de los Estados de reconocer derechos de posesión
y propiedad.
El traslado de una comunidad es una excepción. En caso de que una comunidad
deba ser trasladada, y se considere necesaria su reubicación, deben cumplirse
ciertas condiciones.
- Como regla, siempre que sea posible, deben tener derecho a regresar a
sus tierras.
- Cuando no sea posible, es decir, si se confirmó que el traslado y la reubi-
cación se consideran necesarios, la comunidad solo podrá ser reubicada
o trasladada con su consentimiento, dado libremente y con pleno conoci-
miento de causa (art. 16. del Convenio 169 y art. 10 de la Declaración de
Naciones Unidas).
- Se trata del consentimiento libre (sin presiones), previo (antes del tras-
lado o reubicación) e informado (cuando la comunidad recibió la infor-
mación correcta).
24 Guía de Acceso a la Justicia de los Pueblos Indígenas

- Además, deberán recibir tierras cuya calidad sea, por lo menos, igual a los de
las tierras que ocupaban anteriormente (art.16 del Convenio 169).

• El derecho al territorio en las leyes nacionales

1) La ley 26.160
Es una ley del año 2006 que declara la emergencia nacional en materia de
posesión y propiedad de las tierras por el plazo de 4 años, su vigencia ha sido
prorrogada en tres oportunidades, la última vez fue por medio de la Ley 27.400.

• ¿Qué dice?
Suspende cualquier orden de desalojo o desocupación de las tierras que tradicio-
nalmente ocupan las comunidades originarias del país.

Tekome’ẽ 26160 omombyta ypykuéra rekoha ñemosẽ ha

ojerurembarete Estado toikuaareka yvýre.

Ordena la realización de un relevamiento técnico-jurídico catastral de la situación

dominial de las tierras, cuya implementación aún no ha finalizado.

2) La ley nacional 23.302 también se refiere al derecho al territorio, y

menciona:
- la adjudicación de tierras aptas y suficientes para las comunidades deberá
ser gratuita (arts. 7 y 9);
- la transferencia de tierras (fiscales, nacionales, provinciales, municipales o
tierras de privados que deberían ser expropiadas) a la autoridad encargada
del otorgamiento de la posesión o títulos respectivos (art. 8);
- las tierras que se adjudiquen son inembargables e inejecutables (art.11).

¿Qué es el derecho de los pueblos indígenas sobre los

recursos naturales?
Este derecho se encuentra vinculado con el derecho a la tierra y el territorio.
Los pueblos indígenas tienen derecho a:
- exigir protección especial sobre los recursos naturales existentes en sus tierras;
- y tienen derecho a participar en la utilización, administración y conservación
de esos recursos (art. 15.1 del Convenio 169).
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SAMYHYHA YPYKUÉRA OIKE HAGUA TEKOJOJÁPE 25

En caso de que pertenezca al Estado (nacional o provincial) la propiedad de los

minerales o de los recursos del subsuelo, o tenga derechos sobre otros recursos
existentes en las tierras, los gobiernos deben consultar a los pueblos antes de
emprender o autorizar cualquier actividad en esos territorios, para determinar si
los intereses de esos pueblos serían perjudicados (art. 15.2 del Convenio 169).
El Convenio 169 también señala que los pueblos interesados deberán participar,
siempre que sea posible, de los beneficios de las actividades que se lleven a cabo
en sus territorios; y tienen derecho a percibir una indemnización equitativa por
cualquier daño que puedan sufrir como resultado de esas actividades (art. 15.3).

Derecho a la libre determinación

- Las comunidades indígenas tienen derecho a la libre determinación (ver arts.
3 y 4 de la Declaración de las Naciones Unidas).
- Tienen derecho a vivir de acuerdo con la identidad grupal que los identifica
como pueblo, y decidir libremente su desarrollo económico, social y cultural.
El reconocimiento como pueblos con derechos de libre determinación es funda-
mental para los reclamos de los pueblos indígenas.

Derecho a la inscripción de la personería jurídica

Las autoridades estatales se encuentran obligadas a reconocer las personerías
jurídicas de las comunidades.
Es decir, las comunidades tienen derecho a ser inscriptas en los diferentes regis-
tros de personerías jurídicas de comunidades indígenas.

Tekoha kuéra ikatu oguereko personería jurídica.

• ¿Qué debe tenerse en cuenta al momento de inscribir una co-

munidad?
Lo más importante es cómo se identifica la propia comunidad. Ese será el criterio
fundamental para reconocerla.
Además, deben respetarse las autoridades propias de las comunidades (su orga-
nización interna).
26 Guía de Acceso a la Justicia de los Pueblos Indígenas

La Declaración de Naciones Unidas (arts. 5, 18 y 19, entre otros) y el Convenio

169 desarrollan este tema (arts. 1, 4 y 7). Además, la Constitución en su art. 75
inc. 17 y la ley 23.302 (art. 2) también se refieren a la obligación del Estado de
reconocer la personería jurídica de las comunidades.

Registro Nacional de comunidades Indígenas (Re.Na.C.I.) – Requisitos

para la inscripción:
La Res. 4811/96 (dictada por la ex Secretaría de Desarrollo Social) contiene los
requisitos para la inscripción en su art. 2:
Así, establece como únicos requisitos:
• nombre y ubicación geográfica de la comunidad;
• reseña que acredite su origen étnico - cultural e histórico, con presentación
de la documentación disponible;
• descripción de sus pautas de organización y de los mecanismos de desig-
nación y remoción de sus autoridades;
• nómina de los integrantes con grado de parentesco;
• mecanismos de integración y exclusión de sus miembros.
Además del Re.Na.C.i., en el Estado Nacional, existen registros provinciales de
comunidades indígenas.
Teniendo en cuenta que las provincias también cuentan con registros locales
de comunidades indígenas, en la misma Resolución 4811/96 se resolvió que
el INAI realice acuerdos con las provincias para unificar el criterio de inscrip-
ción, y que ese criterio sea acorde a la constitución y a los derechos humanos
de los pueblos indígenas.

• ¿Quiénes pueden inscribirse en el Registro Nacional de Comuni-

dades Indígenas (Re.Na.C.I.)?
Pueden inscribirse las comunidades indígenas que cumplan con los requisitos
mencionados.

• ¿Quiénes NO pueden solicitar la inscripción en el Re.Na.C.I.?

- un grupo de personas de la comunidad sino se incluye a todos los miem-
bros de la misma
- asociaciones civiles, ni otras entidades, aunque estén integradas por miem-
bros de comunidades indígenas. Las organizaciones de segundo grado (aque-
llas que reúnen a varias comunidades indígenas) pueden inscribirse en el
Registro Nacional de Organizaciones Indígenas RENOPI (Res. INAI 328/10).
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SAMYHYHA YPYKUÉRA OIKE HAGUA TEKOJOJÁPE 27

Últimos comentarios sobre la inscripción de personerías jurídicas de comunida-

des indígenas:
- No es un registro de pueblos originarios, sino de las comunidades que perte-
necen a esos pueblos.
- No se trata de un reconocimiento a las autoridades de cada comunidad, sino
a la comunidad en su conjunto. Los únicos que pueden reconocer a las auto-
ridades comunitarias son los miembros de la comunidad
- La comunidad es preexistente (su existencia no depende de encontrarse inscrip-
ta), el Estado, por medio del acto de inscripción, solo la registra formalmente.

Derechos y garantías vinculados con el sistema penal

El Convenio 169 protege especialmente a los integrantes de las comunidades in-
dígenas involucrados en causas penales.
En la medida de lo posible (cuando no sea contrario a las leyes y los derechos huma-
nos), deberán respetarse los métodos tradicionales de los pueblos indígenas intere-
sados para lidiar con los delitos cometidos por sus miembros (art. 9).
También dice que las autoridades públicas que tengan que resolver sobre cuestiones
penales deben tener en cuenta las costumbres de los pueblos indígenas (art. 9).
Cuando en un proceso penal se impongan penas a una persona indígena:
- deben tenerse en cuenta sus características económicas, sociales y culturales,
- preferentemente, deben imponerse sanciones distintas al encarcelamiento
(art. 10 del Convenio 169).

Criminalización de líderes indígenas que realizan

reclamos comunitarios
Frente a la aplicación de la ley antiterrorista a líderes indígenas, la Corte Interame-
ricana de Derechos Humanos, en el Caso Norín Catriman v. Chile, consideró que
esta situación afecta a los derechos políticos y a la protección de las comunidades
a las que pertenecen los líderes criminalizados.

Intérpretes y acceso a la justicia

Los pueblos indígenas tienen derecho a contar con un intérprete lingüístico en todos
los procesos en que sean parte (art. 12 del Convenio 169).
28 Guía de Acceso a la Justicia de los Pueblos Indígenas

Los Estados adoptarán medidas eficaces (…) para asegurar que los pueblos
indígenas puedan entender y hacerse entender en las actuaciones políticas,
jurídicas y administrativas, proporcionando para ello, cuando sea necesario,
servicios de interpretación y otros medios adecuados. (art. 13 de la Declara-
ción de Naciones Unidas)
Esto significa que deberían adoptarse medidas para que se cuente con un intér-
prete no sólo cuando la persona se encuentra involucrada en un proceso ante
la justicia, sino cada vez que realiza un trámite ante algún organismo público.
Además, la lengua originaria también debe respetarse y garantizarse en los ám-
bitos educativos:
Los pueblos indígenas tienen derecho a derecho a establecer y controlar sus siste-
mas e instituciones docentes que impartan educación en sus propios idiomas, en
consonancia con sus métodos culturales de enseñanza y aprendizaje. (art. 14.1
de la Declaración de Naciones Unidas) y Los Estados adoptarán medidas eficaces,
junto con los pueblos indígenas, para que las personas indígenas, en particular los
niños, incluidos los que viven fuera de sus comunidades, tengan acceso, cuando
sea posible, a la educación en su propia cultura y en su propio idioma. (art. 14.3)
Los derechos culturales hacen parte integral de los derechos humanos, que son
universales, indivisibles e interdependientes. (…) Por lo tanto, toda persona tie-
ne el derecho de expresarse, crear y difundir sus obras en la lengua que desee,
particularmente, en su lengua materna (…). (art. 5 Declaración Universal de la
Unesco sobre la Diversidad Cultural.)
Es importante tener en cuenta que además del intérprete que participe del pro-
ceso judicial (por ejemplo en las audiencias ante el juez), también puede contar-
se con un intérprete de confianza en sus entrevistas con el defensor público. Esa
persona, por ejemplo, puede ser un miembro de la comunidad indígena.

Otros derechos tutelados

Los miembros de pueblos indígenas tienen también derecho a una especial protec-
ción laboral (art. 20 del Convenio 169 y 17 de la Declaración); a servicios de salud
en el ámbito comunitario (art. 25 del Convenio 169); a una educación bilingüe y
medidas especiales de protección de la lengua (arts. 27 y 28 del Convenio 169); a
obtener información sobre sus los derechos (art. 30 del Convenio); y a la protección
del medio ambiente (art. 4 del Convenio 169 y 29 de la Declaración).
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SAMYHYHA YPYKUÉRA OIKE HAGUA TEKOJOJÁPE 29

AGENDA

A continuación, se brindan direcciones de organismos nacionales que pueden ser

de utilidad para consultas o reclamos:

Defensoría General de la Nación - Programa Sobre Diversidad Cultural

Av. Callao 970 – Código Postal: C1023AAP - CABA
Ciudad Autónoma de Buenos Aires - Argentina
Teléfonos: (011) 4814- 8402/06/11/47
Correo electrónico: diversidadcultural@mpd.gov.ar

Instituto Nacional de Asuntos Indígenas (INAI)

Av. del Libertador 8151 (Código Postal: C1429BNB)
Ciudad Autónoma de Buenos Aires - Argentina
Teléfono: (011) 5300-4000

Defensoría del Pueblo de la Nación

Suipacha 365 (Código Postal: C1008AAG)
Ciudad Autónoma de Buenos Aires - Argentina
Teléfonos: 0810 333 3762

Secretaría de Derechos Humanos y Pluralismo Cultural

Av. Del Libertador 8151 (Código Postal: C1429BNB)
Ciudad Autónoma de Buenos Aires - Argentina
Teléfono: (011) 4701-1345

Instituto Nacional contra la Discriminación, Xenofobia y el Racismo

(INADI)
Avenida de Mayo 1401 (Código Postal: C1085ABE)
Ciudad Autónoma de Buenos Aires - Argentina
Teléfono: 0800 999 2345
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