2022 0 3207 JR Ci 01
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SEÑOR JUEZ DEL PRIMER JUZGADO CIVL DE SAN JUAN DE LURIGANCHO DE LA CORTE
SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA ESTE. -
I.- PETITORIO. -
1.1.- Que, dentro del término de Ley esta Procuraduría Publica Municipal en uso de
nuestras facultades, interponemos RECURSO DE APELACIÓN con efecto suspensivo contra
la RESOLUCION DE SENTENCIA Nº SIETE de 12.04.2023, notificada vía SINOE el 19.04.2023,
el mismo que falla:
Jr. Los Amautas N° 180 – 2°Piso - Urb. Zárate - San Juan de Lurigancho
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2.2.- Que, sin embargo, del expediente administrativo que está relacionado al proceso
sancionador, se advierte que, personal de la Sub Gerencia de Control Operaciones y
Sanciones de la Municipalidad Distrital de San Juan de Lurigancho, como parte de la labor
de campo que efectúan, se puede verificar la Notificación Preventiva Notificación
Preventiva N° 007147-2019, sobre la infracción detectada en Av. Las Flores de Primavera
N°451 hasta Jr. Los Aramos, Urb. Las Flores, Distrito de San Juan de Lurigancho constato la
existencia de aniego generado por la empresa de Servicios SEDAPAL, por la ruptura de
redes secundarias de agua, tipificada como “Por producir inundación en las pistas,
veredas y propiedades públicos o privadas por las empresas prestadoras de servicio de
agua de alcantarillado”, con Código N° 3.05.03, en la cual se constató la existencia de
inundación en las vías colectoras y otras vías locales, este aniego es generado por la
ruptura de las redes secundarias de agua, observándose al momento de la fiscalización los
daños materiales sobre la infraestructura vial (obras de pavimentación, mobiliario urbano
y berma central), realizada la evaluación de daños comprende diferentes tramos en
mención, se impuso la notificación preventiva con el código Nº 3.05.03 con la descripción
“Por producir inundación en las pistas, veredas y propiedades públicos o privadas por las
empresas prestadoras de servicio de agua de alcantarillado”, se cumplieron con los
requisitos de procedibilidad para imputar al administrado con el inicio de la del
Procedimiento Administrativo Sancionador contra la empresa infractora SEDAPAL.
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2.4.- Que, conforme a lo señalado, queda claro que la ordenanza municipal juega un rol
protagónico en el desarrollo de la potestad normativa sancionadora municipal. Es través
de dichas normas que la Municipalidad puede materializar el ejercicio del ius puniendi,
respecto de las materias que conforme a la Constitución Política del Perú 1 y la Ley 27972
les compete, entre ellos, fiscalizar la ejecución del plan de obras de servicios públicos o
privados que afecten o utilicen la vía pública2.
1
La Constitución Política del Estado de 1993 y las normas legales vigentes, confieren a las Municipalidades
Distritales la competencia respecto de la facultad de fiscalización y control.
2
El numeral 3.2 del artículo 79º de la Ley Nº 27972 – Ley Orgánica de Municipalidades, señala que es
facultad exclusiva de las municipalidades distritales en materia de organización del espacio físico y uso del
suelo, “Autorizar y fiscalizar la ejecución del plan de obras de servicios públicos o privados que afecten o
utilicen la vía pública o zonas aéreas, así como sus modificaciones; previo cumplimiento de las normas sobre
impacto ambiental”
3
ARTÍCULO 194.- Las municipalidades provinciales y distritales son los órganos de gobierno local. Tienen
autonomía política, económica y administrativa en los asuntos de su competencia. Las municipalidades de los
centros poblados son creadas conforme a ley.
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2.11.- Que, por ello, hay una evidente vulneración de debida motivación de las
resoluciones judiciales, al no sustentarse en los hechos y el derecho, pues, queda claro que
no se ha vulnerado el principio de legalidad y/o causalidad del procedimiento
administrativo sancionador, toda vez que, en el procedimiento administrativo sancionador
seguido contra el demandante, se ha acreditado que ha incurrido en la infracción
administrativa imputada.
4
Para una ordenanza este vigente, únicamente se requiere que este publicada, bajo el principio de que la
comunidad o los vecinos tiene el derecho de conocer su contenido en forma oportuna y adecuada. Así el
requisito de publicidad de las normas constituye un elemento constitutivo de su propia vigencia, conforme
señala el artículo 109 de la Constitución del Estado establece como exigencia necesaria la publicación de la
ley para que aquella sea obligatoria.
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2.13.- Que, para determinar si en el presente caso constituye caso fortuito, es necesario
saber sus alcances. La ordenanza 369 ni el TUO de la Ley no ha establecido los alcances, de
tal forma, de manera supletoria, debemos acudir a lo señalado por el artículo 1315 del
Código Civil, según el cual, “Caso fortuito o fuerza mayor es la causa no imputable,
consistente en un evento extraordinario, imprevisible e irresistible, que impide la ejecución
de la obligación o determina su cumplimiento parcial, tardío o defectuoso.”; de tal forma
que, para saber si el evento dañoso es producto de un caso fortuito, es decir, será
necesario saber si fue un evento extraordinario, imprevisible e irresistible.
2.14.- Para ello, se deberá tener presente el artículo 72 del Reglamento de la Calidad de
Prestación de los Servicios de Saneamiento, aprobado por Resolución de Consejo
Directivo N° 011-2007-SUNASS-CD, modificado por Resolución de Concejo Directivo N°
061-2018-SUNASS-CD, el mismo que señala:
Para alcanzar dicho objetivo, las empresas prestadoras deben elaborar y ejecutar
anualmente programas de mantenimiento preventivo, con el fin que les permitan
reducir riesgos (de contaminación de agua potable, de interrupciones o
restricciones de los servicios), así como establecer las metas a alcanzar, por lo
menos en los siguientes aspectos:
a) Programa de instalación, mantenimiento y renovación de válvulas de control,
válvulas de aire, válvulas de purga y grifos contra incendios.
b) Programa de mantenimiento de colectores de alcantarillado y buzones,
principalmente de las zonas con mayor número de atoros.
c) Programa de reposición y/o renovación de redes de agua y alcantarillado.
d) Programa de mantenimiento y reposición de conexiones de agua y
alcantarillado. (…)
m) Programa de purga de redes de distribución”.
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2.16.- Que, dentro de ese contexto, está claro que SEDAPAL tiene la obligación de
mantener en buen estado las redes de agua y desagüe, por lo que, el evento no califica
como imprevisible, en tanto que en su condición de una empresa seria, que presta
servicios de saneamiento está en condiciones de proveer que no ocurra rupturas en sus
instalaciones, más cuando, ya tienen un tiempo de uso; asimismo, no califica como
irresistible debido que, con un adecuado mantenimiento oportuno de las redes se pudo
haber evitado el evento dañoso; tampoco califica como extraordinario, en tanto que la
ruptura producida no es hecho fuera de lo común, es decir, se trata de un hecho que puede
ocurrir, dado la falta de mantenimiento de las redes.
2.17.- Que, en suma, SEDAPAL no ha podido acreditar que sea un incidente ocasionado por
un caso fortuito, como señala en su demanda, al no cumplir con los supuestos de
imprevisible, irresistible y extraordinario, es decir, no ha acreditado que el evento sea algo
que sale de lo común, que sea anormal, o que sea una remota posibilidad de realización.
2.18.- Que, SEDAPAL señala que al momento de imponer la sanción administrativa vulnera
el principio razonabilidad, en tanto que se le sanciona sin la debida fundamentación
fáctica ni técnica, no fundamenta el grado de afectación y graduación de la sanción
impuesta. Al respecto conviene precisar que el principio de razonabilidad obliga a que las
decisiones de la autoridad administrativa mantengan la debida proporción entre los
medios a emplear y los fines públicos que deba tutelar, a fin de que respondan a lo
estrictamente necesario para la satisfacción de su cometido. Igualmente, por el principio
de razonabilidad en el proceso sancionador, la autoridad debe prever que la comisión de la
conducta sancionable no resulta más ventajosa para el infractor que cumplir las normas
infringidas o asumir la sanción.
2.19.- Que, en el presente caso, queda claro que la sanción administrativa impuesta se
encuentra tipificado en el Cuadro Único de Infracciones y Sanciones de la Municipalidad, la
misma que establece una graduación de las sanciones administrativas en función a la
gravedad de la falta (leve, grave y muy grave), la misma que en el presente caso se ha
aplicado debidamente, no existiendo por tanto vulneración alguna al principio de
razonabilidad.
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2.21.- Que, SEDAPAL señala que, al interior del Procedimiento Administrativo Sancionador,
se ha efectuado una grave vulneración, al no haber sido notificados con el Informe Final de
Instrucción, incumpliendo con lo dispuesto por el numeral 5) del artículo 255° del TUO de
la Ley 27444 – Ley del Procedimiento Administrativo General. Sobre el particular, debe
tenerse presente que el procedimiento administrativo sancionador en el distrito de San
Juan de Lurigancho, se rige por la Ordenanza 369 - Ordenanza que aprueba el Reglamento
de Aplicación de Sanciones Administrativas y el Cuadro Único de Infracciones y Sanciones
de la Municipalidad de San Juan de Lurigancho, la misma que regula un procedimiento
administrativo sancionador especial, y, no establece la notificación del Informe Final de
Instrucción.
2.22.- Que, se debe tener presente que, el artículo 51° de la Constitución Política del
Estado, consagra el principio de jerarquía normativa y supremacía normativa de la
Constitución, disponiendo que la Constitución prevalece sobre toda norma legal y la ley
sobre las normas de inferior jerarquía, y así sucesivamente.
2.23.- Que, el inciso 4° del artículo 200° de la Constitución establece las normas que, en
el sistema de fuentes normativas diseñado por ella, tienen rango de ley: leyes, decretos
legislativos, decretos de urgencia, tratados, reglamentos del Congreso, normas
regionales de carácter general y ordenanzas. Por su parte, el inciso 1° del artículo 102°
de la Constitución establece que es atribución del Congreso de la República dar leyes.
Consecuentemente, de las normas citadas se colige que, en nuestro ordenamiento
jurídico, el primer rango normativo corresponde a la Constitución y el segundo a la ley y
a las normas con dicho rango, entre las que se encuentran las ordenanzas municipales.
2.24.- Que, además el artículo 194º de la Constitución dispone que las municipalidades
provinciales y distritales son los órganos de gobierno local y tienen autonomía política. Y
como quiera que el inciso 4) del artículo 200º de la Constitución confiere rango de ley a
las ordenanzas municipales, se advierte que la facultad normativa de las
municipalidades, se deriva de la autonomía política, y, por ende, también son órganos
productores de normas generales en el ámbito de sus competencias.
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“La fuerza o el valor de ley de estas normas se determinan por el rango de ley que
la propia Constitución les otorga –artículo 200°, inciso 4 de la Constitución–. Se
trata, por tanto, de normas que, aun cuando no provengan de una fuente formal
como la parlamentaria, son equivalentes a las emitidas por ella y, como tales, se
diferencian por el principio de competencia y no por el de jerarquía normativa. De
este modo, la ordenanza, en tanto ley municipal, constituye un instrumento
importante a través del cual las municipalidades pueden ejercer y manifestar su
autonomía”.
2.27.- Que, en efecto, conforme a dicho razonamiento, determinadas normas municipales
no son jerárquicamente subordinadas a las del gobierno central, porque no se sustenta
bajo el principio de jerarquía, sino conforme al principio de competencia, según el cual, en
el ámbito competencial de las municipalices, la norma local excluye a la norma del
gobierno central y, en general, a la de cualquier otro ordenamiento. A su vez, en el ámbito
de competencia del gobierno nacional, quedan excluidas las normas locales, y así
sucesivamente. Por ello, para determinar la aplicación o no de una norma municipal,
primero se debe determinar y delimitar el ámbito de su competencia y si dicha norma se
ha expedido respetando dicho principio.
Dentro de ese contexto, solo puede inaplicar la Ordenanza Municipal 369 como lo
pretende SEDAPAL, si esta contraviene el texto constitucional, conforme a lo señalado
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2.29.- Que, esta norma especial, en su artículo 23 y 24 no ha establecido como parte del
procedimiento administrativo sancionador la notificación del Informe Final de
Instrucción, sino, únicamente prevé la facultad del Policía Municipal o Inspector
Fiscalizador de remitir la propuesta de resolución en la que determine, de manera
motivada, las conductas que se consideran probadas constitutiva de infracción, la base
legal y la sanción que se propone6; asimismo prevé la facultad de la Subgerencia de
Control, Operaciones y Sanciones de calificar la infracción para que, a partir del descargo
efectuado por el presunto infractor, determine si procede o no imponer la sanción
administrativa7, debiendo emitir la Resolución Subgerencial de Sanción Administrativa.
5
Artículo 138° (. . .) En todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una
norma legal, los jueces prefieren la primera. Igualmente. Prefieren la norma legal sobre toda otra norma de
rango inferior
6
Artículo 24.- EMISIÓN DE LA RESOLUCIÓN SUB GERENCIAL DE SANCIÓN
ADMINISTRATIVA
Concluida la etapa instructiva, el Policía Municipal ó Inspector Fiscalizador de Seguridad remitirá a su
Sub Gerencia las propuestas de resolución en las que se determinará, de manera motivada, las conductas que
se consideren probadas constitutivas de infracción, la base legal prevista y la sanción que se propone imponer.
Recibida la propuesta, la Sub Gerencia de Control, Operaciones y Sanciones y/o Sub Gerencia de Gestión del
Riesgo de Desastres cuando determine que hubo infracción deberá emitir la Resolución Sub Gerencial de
Sanción Administrativa correspondiente y de ser el caso las medidas complementarias, de acuerdo Cuadro
Único de Infracciones y Sanciones (CUIS) y deberá contener los requisitos establecidos en la presente
Ordenanza y aquellos señalados en el Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444 aprobado por el Decreto
Supremo Nº 006-2017-JUS.
7
Artículo 23.- EVALUACIÓN Y CALIFICACIÓN DE LA INFRACCIÓN
La Sub Gerencia de Control, Operaciones y Sanciones y/o Sub Gerencia de Gestión del Riesgo de
Desastres dentro de los tres (03) días hábiles posteriores al vencimiento del plazo otorgado en la Notificación
de Infracción, evaluará las circunstancias de los hechos, el descargo del presunto infractor, los medios
probatorios que aporta y argumentos jurídicos, calificando si procede o no imponer una sanción. De no
proceder la sanción administrativa, se expedirá la Carta u Oficio que deja sin efecto la Notificación de
Infracción, disponiendo, en este último caso, el archivo definitivo.
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2.31.- Además, debe tenerse presente que, sobre la prevalencia de la Ley especial sobre la
norma general, el Tribunal Constitucional ya ha emitido pronunciamiento en la sentencia
recaída en el EXP. N.° 018-2003-AI/TC caso CINCO MIL SETENTA Y SIETE CIUDADANOS, en
donde al analizar la Ley especial y la Naturaleza de las Cosas, ha señalado con meridiana
claridad lo siguiente:
“(…) La Ley, debe contener pautas de carácter general que sean de interés común y
resultante de la convivencia social, cuyo cumplimiento sea obligatorio para todos,
es decir, erga omnes.
Dentro de ese contexto, sólo por excepción es viable la creación de una regla
especial, la misma que no se ampara en el arbitrio caprichoso de quienes poseen el
poder político, sino en la naturaleza o razón de los hechos, sucesos o
acontecimientos que ameriten una regulación particular o no genérica.
Es decir, una ley especial –de por si regla excepcional en el ordenamiento jurídico
nacional– se ampara en las específicas características, propiedades, exigencias o
calidades de determinados asuntos no generales en el seno de la sociedad.
Las leyes especiales hacen referencia específica a lo particular, singular o privativo
de una materia. Su denominación se ampara en lo sui géneris de su contenido y en
su apartamiento de las reglas genéricas.
En puridad, surgen por la necesidad de establecer regulaciones jurídicas
esencialmente distintas a aquellas que contemplan las relaciones o situaciones
indiferenciadas, comunes o genéricas.
Consecuencia derivada de la regla anteriormente anotada es que la ley especial
prima sobre la de carácter general”.
2.32.- Que, estando a lo señalado, corresponde que se apliquen las normas contenidas en
la Ordenanza 369, porque se trata de una norma municipal especial expedida en
atención a la autonomía política que le otorga la Constitución Política del Estado,
contiene materias de competencia municipal, en tanto regula reglamento de aplicación
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2.35.- Que, no puede SEDAPAL negar o sustraerse de su obligación, en tanto que se trata
de una empresa operadora de servicios de saneamiento en el Distrito de San Juan de
Lurigancho, y por ende, la responsable del cuidado, mantenimiento y operación de las
redes de agua y desagüe.
2.37.- Que, del expediente administrativo que se adjuntara en el proceso judicial se podrá
ver claramente que en el proceso sancionador seguido contra el demandante se ha
respetado las etapas requeridas, pues, el proceso se ha iniciado como consecuencia de que
los inspectores constataron la infracción y se cumplió con levantar el Acta de Constatación
y seguidamente, habiéndose constatado la posible infracción, se ha cumplido con notificar
a SEDAPAL; y como quiera que este no ha presentado sus descargos, se ha impuesto las
Resoluciones de Sanción, otorgando y permitiendo la presentación de los recursos
administrativo previstos en la misma ordenanza como en el TUO de la Ley Nº 27444 – Ley
del Procedimiento Administrativo General, es decir se ha otorgado todas la garantías
necesarias para que la empresa demandante cuestione el acto sancionatorio.
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2.42.- Que, por tanto, consideramos que dados a nuestros fundamentos se deberá
declarar fundada nuestro recurso de apelación, reformándola deberá ser revocada la
sentencia de primera instancia declarando infundada la demanda, al no encontrarse
inmersa en nulidad ni se ha vulnerado ningún derecho a la defensa, sino más bien la
demandante a interpuestos los recursos administrativos correspondientes.
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4.1.- Que, esta Procuraduría Pública Municipal solicita SE DECLARE NULO y/o REVOQUE la
Sentencia contenida en la Resolución N° SIETE del 12.04.2023, declarándola
IMPROCEDENTE y/o INFUNDADA la demanda.
5.3.- Que, está más que claro y es sabido que mi representada en su condición de gobierno
local, tiene la facultad constitucional de Planificar el desarrollo urbano y rural de sus
circunscripciones, incluyendo la zonificación, urbanismo y el acondicionamiento territorial.
(Artículo 195º Inciso 6) de la Constitución Política del Perú), facultad que ha sido
desarrollado en el numeral 3.2 del artículo 79º de la Ley Nº 27972 – Ley Orgánica de
Municipalidades, según el cual, es facultad exclusiva de la municipalidades distritales en
materia de organización del espacio físico y uso del suelo, “Autorizar y fiscalizar la
ejecución del plan de obras de servicios públicos o privados que afecten o utilicen la vía
pública o zonas aéreas, así como sus modificaciones; previo cumplimiento de las normas
sobre impacto ambiental”.
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POR TANTO:
A Usted, Señor Juez, se sirva elevar los autos al superior en grado, a efectos de que,
con mejor estudio de autos, revoque y/o declare nulo la apelada, conforme a Ley.
PRIMER OTROSI DIGO: Que, para efectos del presente proceso fijo como DOMICILIO
PROCESAL en Calle Los Amautas N° 180 – Urb. Zarate, distrito de San Juan de
Lurigancho, oficina de Procuraduría Pública Municipal - 2do. Piso, y CASILLA
ELECTRONICA N° 44462, lugar donde se me notificará de acuerdo a ley, bajo sanción de
nulidad.
SEGUNDO OTROSI DIGO: Que, con la facultad conferida por el Art. 33° numeral 7 del
Decreto Legislativo Nº 1326 y su Reglamento Decreto Supremo N° 018-2019, Art. 15.5
numeral 1 y 2, DELEGO representación a favor de los abogados RAQUEL YOVANA
NAVARRETE CHUMPITAZ con REG. CAL N° 78410, LUIS ENRIQUE HUAMAN OJEDA con Reg.
C.A.L. N° 68999, JULISSA V. VENTURA PÉREZ CON REG. C.A.L. N° 78411, YVETTE PILAR
CAMA PACHECO CON REG CAL N° 59581, MARIA DEL CARMEN CATHERINE VERA
ESPINOZA CON REG. C.A.L. N° 86537, LUISA ROXANA GARRIDO CASTRO CON REG. C.A.L.
85213 Y ZULLY GOMEZ BELLIDO CON REG. C.A.L. 84275, quienes en forma conjunta con la
suscrita o individual asumirán la defensa de los derechos e intereses de mi representada
en el presente proceso, declarando estar instruida de la representación delegada y de sus
efectos.
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