NOCIONES DE DERECHO

MERCANTIL.
Dennis Waldemar Cisneros Torres.
 I. DERECHO MERCANTIL:

Es una rama del derecho privado que tiene como objetivo normar todos los actos
del comercio, el intercambio de bienes y servicios, o bien, los actos comerciales
contemplados en la ley, así como las implicaciones jurídicas que se desprendan
de ellos.

El derecho mercantil vela por el correcto desenvolvimiento de la actividad

económica y establece el marco de intervención del Estado en caso de ser
necesario, como en el caso de la protección al consumidor y usuario.
El derecho mercantil guatemalteco es el conjunto de normas jurídicas,
codificadas o no, que rigen la actividad profesional de los comerciantes, las cosas
o bienes mercantiles y la negación jurídica mercantil.

Lo anterior significa que, el derecho mercantil se encarga de regular las

relaciones entre las empresas y sus clientes, en la contraprestación de bienes y
servicios; así como de regular el procedimiento legal para la creación de nuevos
comercios o empresas o entidades mercantiles.
PRINCIPIOS DEL DERECHO MERCANTIL:

► La buena fe.

► La verdad sabida.

► Toda prestación se presume onerosa.

► Intención de lucro.

► Ante la duda deben favorecerse las soluciones que hagan más segura
la circulación.
CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO MERCANTIL:

Es un derecho profesional: Es creado y desarrollado para resolver los conflictos

y la actividad propia de los empresarios. Es decir, atañe al oficio específico de un
sector en particular, como lo son el comercial y empresarial.

Es un derecho individualista: Al ser parte del derecho privado, regula las

relaciones entre particulares, por lo que deja de lado las relaciones jurídicas en
las que interviene el Estado.
Es un derecho de empresa: Porque rige todos los aspectos legales de una
empresa, desde su constitución, elaboración de contratos, estatutos, entre otros,
hasta su disolución si fuere el caso.

Es un derecho consuetudinario: Pese a estar codificado, se basa en la tradición

y en la costumbre de los comerciantes.

Es un derecho progresivo: Al mismo tiempo en que evolucionan las condiciones

sociales y económicas, del mismo modo, el derecho mercantil se ha de ir
actualizando.
Es un derecho global o internacionalizado: Porque las normas y reglas
que rigen al derecho mercantil están estandarizadas y reguladas en
tratados y convenios internacionales.

Es un derecho ordenador: Está involucrado en forma directa en la

organización y en la actividad en la que se desenvuelve el mercado.
FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL:

La ley: Porque es un derecho positivo, es decir, que se encuentra regulado y vigente

en cuerpos legales.

La costumbre: Porque se basa en la repetición constante y reiterada de actos

uniformes que obedecen a las convicciones jurídicas de las que han devenido los usos
de comercio.

La jurisprudencia: En caso de que se deba interpretar la ley, se puede acudir a

órganos jurisdiccionales, aunado a que este es parte del derecho positivo.
II. LOS ACTOS DEL COMERCIO:
Se ha considerado al acto del comercio, como la clave del sistema mercantil, pues, su
celebración determina la aplicabilidad de esta rama del derecho, ya que la figura
misma del comerciante no existe, según la opinión dominante, sino en función del
acto de comercio.

En consonancia con lo anteriormente indicado, no obstante de que el Código de

Comercio no proporciona una definición legal sobre los actos de comercio, ha de
sobreentenderse que, dicha normativa es exclusivamente aplicable a estos, ya que,
tal como se preceptúa en el Art. 1 del referido cuerpo legal, el Código de Comercio es
aplicable a todo tipo de comerciantes en sus actividades mercantiles.
Dicho de otra manera, podemos definir como actos de comercio a toda actuación
contractual que puede ser calificada jurídicamente en los supuestos de hecho del
Código de Comercio.

Un acto de comercio es toda actividad en donde se realiza un intercambio o

transferencia de bienes o servicios entre una o más personas o empresas, a razón
de un pago justo, o bien, de igual valor.

Los actos de comercio se caracterizan por su enfoque al valor intercambiable de

las cosas, por ejercerse de manera habitual y por poseer un carácter de índole
oneroso.
CLASIFICACIÓN DE LOS ACTOS DE COMERCIO:

Actos de comercio objetivos: se bastan a sí mismos, y no necesitan recurrir a ningún

otro elemento de juicio para su determinación; indistintamente del sujeto que los
realiza o del fin al que están dirigidos, o de la manera particular de su ejercicio o de
la relación a que están subordinados.

Actos de comercio subjetivos: son aquellos cuya comercialidad resulta de la forma

de su ejercicio, y los actos que son mercantiles en razón de otro acto que es el
principal. En estos actos se toma en cuenta para su determinación la cualidad de
comerciante de la parte interviniente.
Actos de comercio mixtos: los actos de comercio son objetivos,
porque así se encuentran regulados en la ley; y son subjetivos, cuando
se realiza una interpretación extensiva y analógica. Por ejemplo, los
seguros de vida, que es un acto de comercio para la empresa
aseguradora, pero no para el asegurado, aunque este sea comerciante,
ya que la vida no puede ser vista como un objeto de comercio.
CARACTERÍSTICAS DE LOS ACTOS DE COMERCIO:

► El acto de comercio tiene mediación, porque la actividad mercantil la realizan

las personas con el propósito de intercambiar bienes y servicios.

► El acto de comercio tiene cambio e intercambio.

► El acto de comercio está ligado al lucro y a las ganancias.

► Los actos de comercio tienen como propósito hacer circular la riqueza.

III. COMERCIANTE:
El Código de Comercio, en su Art. 2, establece que son comerciantes, quienes
ejercen en nombre propio y con fines de lucro, cualesquiera de las actividades
siguientes:

► La industria dirigida a la producción o transformación de bienes y la prestación

de servicios.

► La banca, seguros y fianzas.

► Los auxiliares de comercio.

Con base en lo anterior, podemos definir al comerciante como la persona que en
nombre propio y con ánimo de lucro, ejerce actos de comercio, haciendo de ellos su
profesión habitual.

CLASIFICACIÓN DE LOS COMERCIANTES:

El Art. 6 del Código de Comercio, nos indica que, tienen capacidad para ser
comerciantes, las personas individuales y jurídicas que, conforme al Código Civil son
hábiles para contratar y obligarse.

Comerciante individual: Es la persona que, con capacidad legal para contratar y

obligarse, ejerce actos de comercio con ánimo de lucro, por profesión y en forma
habitual.
Comerciante social: Son todos aquellos que se encuentran organizados
bajo las formas mercantiles reguladas en el Art. 10 del Código de Comercio,
siendo las siguientes:

► La sociedad colectiva.

► La sociedad en comandita simple.

► La sociedad de responsabilidad limitada.

► La sociedad anónima.

► La sociedad en comandita por acciones.

Las sociedades mercantiles citadas, son las personas jurídicas a las cuales
se refiere el Artículo 6 del Código de Comercio, así como el Artículo 15
inciso 4 del Código Civil.

PERSONALIDAD JURÍDICA Y CAPACIDAD DEL COMERCIANTE:

La personalidad jurídica, se refiere a la aptitud que se tiene para ser sujeto

de derechos y obligaciones.

La personalidad jurídica del comerciante, se refiere a la aptitud que este

tiene para ser sujeto de derechos y obligaciones.
En derecho mercantil, se aplica esta disposición de la capacidad de
ejercicio, porque el comerciante individual, para que pueda ejercer
el comercio debe ser civilmente capaz. Es decir, que debe de estar
en el goce de sus derechos civiles; pues, legalmente, un menor,
incapaz o interdicto, no pueden ejercer sus derechos por sí mismos,
sino representados por los padres, el tutor o guardador,
respectivamente.
En cuanto a la capacidad del comerciante social, esta nace
simultáneamente al otorgársele la personalidad jurídica, y esta se adquiere
cuando la sociedad se inscribe en el Registro Mercantil.

En el caso de que los socios que constituyen la sociedad mercantil,

contratan en nombre de la sociedad antes de que esta sea inscrita como
persona jurídica, deben responder en forma personal de los efectos del
contrato celebrado.

El Art. 14 del Código de Comercio, estipula que, la sociedad mercantil

constituida e inscrita en el Registro Mercantil, tendrá personalidad jurídica
propia y distinta de la de los socios individualmente considerados.
CRITERIOS EXCLUYENTES AL CONCEPTO DE COMERCIANTE:

En cuanto a este respecto, el Art. 9 del Código de Comercio, establece quienes no

son comerciantes:

► Los que ejercen una profesión liberal.

► Los que desarrollan actividades agrícolas, pecuarias o similares en

cuanto se refiere al cultivo y transformación de los productos de su
propia empresa.

► Los artesanos que solo trabajan por encargo o que no tengan almacén o
tienda para el expendio de sus productos.
En tal sentido, también se excluye del concepto de comerciante, a las
instituciones y entidades públicas, según lo preceptuado en el Art. 13
del Código de Comercio; indistintamente si se refiere a entidades
descentralizadas, autónomas o semiautónomas, las municipalidades y,
en general, cualesquiera instituciones o entidades públicas.

En conclusión el Estado no es comerciante, pero puede ejercer

actividades comerciales, siempre y cuando se sujete a las disposiciones
legales del Código de Comercio, salvo lo ordenado por leyes especiales.
OBLIGACIONES PROFESIONALES DEL COMERCIANTE:

De conformidad con el Libro II del Código de Comercio, son obligaciones

profesionales del comerciante, las siguientes:

► La inscripción en el Registro Mercantil: el comerciante individual que tenga

un capital de dos mil quetzales o más, tiene obligación de llevar a cabo su
inscripción en el Registro Mercantil; y para todas las sociedades mercantiles,
es obligatoria la inscripción. La inscripción debe solicitarse dentro del mes de
la apertura del establecimiento o de haberse constituido la sociedad
mercantil.

La falta de inscripción se sancionará con multa de 25 a un mil quetzales.

► Contratar con cualquiera que solicite sus productos o servicios, observando
igualdad de trato entre las diversas categorías de consumidores, lo que
implica la prohibición de ejercer el monopolio, según el Artículo 361 Código
de Comercio de Guatemala.

► No ejercer la competencia desleal: la actuación del comerciante debe ser

siempre de buena fe tanto al contratar como al obligarse. Art. 262.

► Llevar contabilidad en forma organizada: la contabilidad la debe de llevar

de acuerdo al principio de partida doble y usando principios de contabilidad
generalmente aceptados. Para tal efecto, debe llevar los siguientes libros: de
inventarios, de primera entrada o diario, mayor o centralizador y de estados
financieros. Art. 368 Código de Comercio.
► Todo comerciante debe conservar en forma ordenada y organizada
durante no menos de cinco años, los documentos de su empresa. Art. 382.

► El comerciante deberá colocar en lugar visible de su establecimiento, la

patente que le extienda el Registro Mercantil. Art. 344 Cód. Comercio.

► Los comerciantes sociales o jurídicos, deben llevar libros de actas para

consignar los acuerdos de la Asamblea o Junta General, de conformidad
con lo estipulado en el Artículo 153 del Código de Comercio.
IV. SOCIEDADES MERCANTILES.
Las sociedades mercantiles son, las conformadas por un grupo de personas que
adquieren personalidad jurídica y que mediante un contrato convienen en crear un
patrimonio común, con el objetivo de realizar actos eminentemente lucrativos,
con responsabilidad frente a terceros y con el fin primordial de repartir entre sus
socios, tanto las utilidades como las pérdidas obtenidas.

En un sentido técnico-jurídico, las sociedad mercantil es un ente creado por un

acto voluntario colectivo de los interesados, en aras de un interés común y con el
propósito de obtener ganancias o un fin lucrativo, los socios se comprometen a
poner un patrimonio en común integrado por dinero, bienes o industria, con la
intención de participar en las ganancias.
Como es sabido, lo relacionado a la personalidad jurídica de las sociedades
mercantiles se encuentra regulado en el Art. 14 del Código de Comercio, que
además establece que sociedad mercantil es aquella constituida de acuerdo a
las disposiciones legales y que esté inscrita en el Registro Mercantil, a efecto
de gozar de personalidad jurídica propia. Es decir, que es distinta a la
personalidad de la que gozan sus socios en forma individual.

Con base en lo anterior, es menester indicar que el Código de Comercio no nos

proporciona una definición legal de lo que es una sociedad.
Empero de lo anterior, el Código Civil, en su Art. 178, establece que: “ La
sociedad es un contrato por el que dos o más personas convienen en poner en
común bienes o servicios para ejercer una actividad económica y dividirse las
ganancias”.

Con base en lo anterior, es que podemos definir con total solvencia que, las
sociedades, en este caso mercantiles, son creadas por dos o más personas con
la finalidad de obtener beneficios lucrativos de acuerdo a lo estipulado en el
Código de Comercio.

Previo a entrar de lleno a las sociedades mercantiles, esbozaremos

someramente en lo qué son las sociedades matrices.
La sociedad matriz es la tenedora que encabeza un grupo de empresas
controlando su propiedad, bien directamente o a través de otras filiales.
Habitualmente, la sociedad matriz consolida en sus balances y cuenta de
resultados las de sus filiales.

Es la sociedad que controla directa o indirectamente a otras sociedades

denominadas filiales mediante la tenencia de paquetes de acciones que permiten
controlar los órganos de decisión de las sociedades. Para formar una sociedad
tenedora, la sociedad matriz debe poseer la porción de votos suficiente para
controlar la gestión y las operaciones de sus subsidiarias, mismas que, a menudo
operan en distintas actividades comerciales.
CLASES DE SOCIEDADES MERCANTILES:

El Art. 10 del Código de Comercio, regula las siguientes:

La sociedad colectiva.

La sociedad en comandita por acciones.

La sociedad de responsabilidad limitada.

La sociedad anónima.

La sociedad en comandita por acciones.

LA SOCIEDAD COLECTIVA:

Es una sociedad mercantil que surgió como una forma de administrar por parte
de los herederos, cuando la herencia provenía de un comerciante y estos la
mantenían en forma conjunta asumiendo todos las mismas responsabilidades.
Se le conoció como sociedad colectiva desde la edad media y fue utilizada en
la práctica mercantil durante muchos años, en los países como Francia,
México y España, con las mismas características que posee hoy en el derecho
guatemalteco.
La sociedad colectiva puede ser definida como una sociedad mercantil, de tipo
personalista, que se identifica con una razón social, en la que los socios, por razón
de las obligaciones sociales, responden de modo subsidiario, de forma ilimitada y
solidariamente.

En esta clase de sociedad, los socios deben responder de una forma solidaria,
subsidiaria e ilimitada a las responsabilidades que devienen del funcionamiento de
una sociedad, sin poder eximir de alguna responsabilidad a algún socio frente a
terceros, aún cuando quede establecido en la escritura de la sociedad. Sin
embargo, se pueden limitar las responsabilidades de los socios entre sí, tal como
lo establece el Código de Comercio en su artículo 60.
LA SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE:

Al igual que la sociedad colectiva, esta clase de sociedad tiene su origen

en la edad media, pues, esta fue utilizada en aquella época como una
forma de explotar la riqueza en la cual las personas que poseían riquezas
por medio de un contrato, encomendaban su capital para que otras
personas comerciaran con él y al finalizar, dividir las ganancias obtenidas.
Hoy en día, este tipo de sociedad está conformada por dos clases de socios, los
comanditarios, quienes confían su capital en manos de otros socios llamados
comanditados, respondiendo de las obligaciones sociales únicamente por el monto
aportado. Por el contrario, los comanditados administran los bienes aportados y
responden por las obligaciones sociales con su propio patrimonio.

Con el pasar del tiempo, la sociedad en comandita fue perdiendo su funcionalidad

debido a que aparecieron otras sociedades, en las que, por supuesto, podía
invertirse sin mayores riesgos, así fue que, poco a poco fue optando el
comerciante por invertir sus bienes en aportaciones a otros tipos de sociedades
existentes.
Para tener una mejor percepción de lo que es la sociedad en comandita simple, la
podemos definir como una forma de sociedad mercantil de tipo personalista, en la cual,
existen dos clases de socios, con diferentes responsabilidades, que se identifica con
una razón social y sus aportaciones no son representadas a través de títulos, sino en la
escritura social.

El Código de Comercio en el Art. 68 establece que, esta sociedad es la compuesta por

uno o varios socios comanditados que responden en forma subsidiaria, ilimitada y
solidaria de las obligaciones sociales; y por uno o varios socios comanditarios que
tienen la responsabilidad limitada al monto de su aportación. Las aportaciones no
pueden ser representadas por títulos o acciones.
En cuanto a la razón social de esta sociedad, la misma se forma con
el nombre de uno de los socios comanditados o con los apellidos de
dos o más de ellos si fueren varios, y con el agregado obligatorio de
la leyenda: y Compañía, Sociedad en Comandita, la que podrá
abreviarse de esta forma y Cía., S. en C.
LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA:

Esta sociedad mercantil nace con la necesidad de los comerciantes de limitar sus
responsabilidades sociales únicamente al monto de sus aportaciones, dado de que, la
Sociedad Anónima, que tiene esta misma característica, era utilizada por los grandes
capitalistas, aunque esto, hoy por hoy, ha evolucionado con la misma frecuencia con
que evoluciona el derecho mercantil, pues, en nuestros días ha disminuido el
porcentaje de utilización de la sociedad de responsabilidad limitada, a raíz de que la
Sociedad Anónima es utilizada en la práctica en empresas que no poseen grandes
capitales.
El Dr. René Arturo Villegas Lara, la define como: “es una sociedad
mercantil que se identifica con razón social o con denominación; que
tiene un capital fundacional dividido en aportes no representables por
títulos valores; y en la que los socios limitan su responsabilidad por las
obligaciones sociales, hasta el momento de sus aportaciones y de otras
sumas que hayan convenido en la escritura social”.
De igual modo, el Art. 78 del Cód. de Comercio establece: “sociedad de
responsabilidad limitada es la compuesta por varios socios que solo están
obligados al pago de sus aportaciones. Por las obligaciones sociales
responde únicamente el patrimonio de la sociedad, y en su caso, la suma
que a más de las aportaciones convenga la escritura social.

El capital estará dividido en aportaciones que no podrán incorporarse a

títulos de ninguna naturaleza ni denominarse acciones.”.
En esta sociedad mercantil, el número de los socios no podrá exceder de
veinte y se identificará con una denominación o bajo una razón social, la que
se formará libremente, pero siempre y cuando se haga referencia a la
actividad social principal. La razón social se formará con el nombre completo
de uno de los socios o con el apellido de dos o más de ellos. En ambos casos,
es obligatorio agregar la palabra Limitada o la leyenda: y Compañía Limitada,
las que podrán abreviarse: Ltda., o, Cía. Ltda., en caso de que esta leyenda se
hubiere omitido, los socios deberán responder por las obligaciones sociales de
modo subsidiario, ilimitada y solidariamente.
LA SOCIEDAD ANÓNIMA:

La sociedad anónima es una persona jurídica que ejerce el comercio con el

patrimonio aportado por los socios y con las utilidades acumuladas. La
participación de los socios está representada por acciones y los mismos solo
son responsables por las obligaciones sociales hasta la concurrencia de sus
respectivos aportes. Los aportes son representados por "acciones", con la
facultad de transmitir libremente su calidad de socios.
La sociedad anónima es una sociedad formalmente mercantil, de carácter
capitalista, se identifica con denominación, tiene un capital dividido
representado en títulos llamados acciones, y los socios limitan su
responsabilidad hasta el monto total de las acciones que son de su propiedad.

El Art. 86 del Cód. de Comercio define a la sociedad anónima como la que

tiene el capital dividido y representado por acciones. La responsabilidad de
cada accionista está limitada al pago de las acciones que hubiere suscrito.
La sociedad anónima se identifica con una denominación, la que según nuestra
legislación podrá formarse libremente, con el agregado obligatorio de la
leyenda: Sociedad Anónima, que podrá abreviarse S. A., dicha denominación
podrá contener el nombre de un socio fundador o los apellidos de dos o más
de ellos, pero si este fuera el caso, deberá de cualquier forma incluirse la
designación del objeto principal de la sociedad.
Como valor, esto hace que sea reconocida como una sociedad capitalista, pues no
interesa quien es el socio accionista, sino el capital que aporta a la sociedad y el
porcentaje del capital social que le corresponde a este.

En cuanto al capital social, el Dr. Villegas Lara lo define como: “la suma de valor
nominal de las acciones en que está dividido. Al decir valor nominal, debe
entenderse como tal el que aparece en el título; puede haber acciones de diez
quetzales, de cien quetzales, etcétera, en cuyo caso, para obtener la cifra del
capital social se procede a sumar estos valores nominales hasta obtener la cifra
del capital”.
La sociedad anónima tiene diferentes tipos de capitales, a saber son los siguientes:

Capital autorizado: es la suma máxima que la sociedad puede emitir en acciones, sin
necesidad de formalizar un aumento de capital. Este puede estar total o parcialmente
suscrito al constituirse la sociedad y debe expresarse en la escritura constitutiva de la
misma.

Capital suscrito: es el monto que la sociedad ha emitido en acciones, a las cuales, los
accionistas se comprometen a pagar. Y al momento de suscribir acciones es indispensable
pagar por lo menos el 25 % de su valor nominal.

Capital pagado mínimo: es el que está autorizado en acciones, pero no necesariamente

el capital suscrito debe estar completamente pagado, ya que, según nuestra legislación,
este debe ser de por lo menos cinco mil quetzales.
Es importante tener presente que, en la sociedad anónima, las acciones

estarán representadas por título valores que servirán para acreditar y

transmitir la calidad y los derechos de socio. Estas acciones son de igual valor

dentro de la sociedad y conferirán iguales derechos, pudiendo ser estas

nominativas y al portador, las que podrán transmitirse mediante endoso y por

mera tradición, respectivamente; y la propiedad sobre estas da derecho a la

fiscalización de las operaciones. Las acciones tendrán consigo un cupón que

servirá para cobrar los dividendos sobre las mismas.

SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES:

Este tipo de sociedad es muy similar a la sociedad en comandita simple; siendo su

diferencia en que las aportaciones que se hacen en la sociedad en comandita

simple no son representadas por títulos valores, tal y como sucede en la sociedad

en comandita por acciones, siendo esta la razón por la que esta sociedad se rige

por las reglas de la sociedad anónima.

Esta sociedad se identifica con razón social y no con denominación social como la sociedad anónima,

así como las obligaciones de los socios no son de acuerdo a las acciones, sino a la calidad de socios en

que se hallen.

En cuanto a la fiscalización, esta no la tienen los propios socios, sino un órgano establecido en la

escritura constitutiva. Respecto al administrador en la sociedad anónima, podrá o no ser socio, por el

contrario en esta sociedad, el administrador adquiere la calidad de socio comanditado.

En relación al derecho democrático que confieren las acciones de derecho a voto en la sociedad

anónima a todos sus socios, en esta clase de sociedad mercantil se excluye a los socios comanditados,

no así a los comanditarios.

El Art. 195 del Cód. de Comercio define a esta sociedad como: “aquella en la

cual uno o varios socios comanditados responden en forma subsidiaria,

ilimitada y solidaria por las obligaciones sociales, y uno o varios socios

comanditarios tienen la responsabilidad limitada al monto de las acciones que

han suscrito, en la misma forma que los accionistas de una sociedad anónima.

”.

Las aportaciones en este tipo de sociedad deben estar representadas por acciones.
La razón social se forma con el nombre de uno de los socios comanditados o con

los apellidos de dos o más de ellos, si fueren varios, y con el agregado obligatorio

de la leyenda: y Compañía Sociedad en Comandita por Acciones, la cual podrá

abreviarse: y Cía., S. C. A.

Los socios comanditados no tienen derecho a voto por las acciones que les

corresponden, en las deliberaciones de la asamblea que conciernen al

nombramiento y a la remoción de los órganos de fiscalización, el ejercicio de la

acción de responsabilidad y la aprobación de los actos de la administración.