FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLÍTICA

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

DERECHO PROCESAL DEL TRABAJO

EL PROCESO CAUTELAR

AUTOR

IRIS MAGDALENA CADILLO LIRIO

DOCENTE

Abog. URPY GAIL DEL CARMEN ESPINOZA SILVA

HUARAZ – 2019
 INTRODUCCION
En efecto entre las novedades que nos trae la Nueva Ley Procesal del Trabajo, se
encuentra, no solo aquella que deja de lado la denominación de Medida Cautelar, sino
también aquella que permite solicitar medidas cautelares después de iniciado el proceso
y no solamente antes de su inicio. Además, se pueden solicitar las medidas cautelares
reguladas por el Código Procesal Civil, así como en otros dispositivos legales, ampliando
el abanico de posibilidades para el aseguramiento de la ejecución de sentencia que declare
fundada la demanda. Agréguese que, para la medida especial de reposición, se privilegia
la protección a favor de los dirigentes sindicales, al menor de edad, la madre gestante y
la persona discapacitada, en concordancia con lo dispuesto por el artículo 23º de la
Constitución Política del Estado, respecto a la especial protección de determinados
colectivos.

Para poder solicitar una medida cautelar de reposición provisional, se entiende que la
pretensión principal a demandarse o demandada (según corresponde, para hablar de
medida cautelar dentro o fuera del proceso), debe ser la de reposición al puesto de trabajo,
que para su trámite como proceso abreviado laboral debe plantarse como pretensión
principal única.

Resulta una innovación procesal esta medida cautelar, en razón que la ley N° 26636, no
la contemplaba y se tenía que esperar hasta la culminación del proceso con sentencia
consentida o ejecutoriada, para que el trabajador retorne a su puesto de trabajo, salvo los
casos en que la tramitación de la nulidad del despido se efectuaba vía el proceso
constitucional de amparo, según los criterios jurisprudenciales establecidos por el
Tribunal Constitucional.

Como presupuesto básico debemos precisar que una medida cautelar busca neutralizar
los efectos que el tiempo genera en el desarrollo de un proceso judicial. En otras palabras,
lo que pretende una medida cautelar es que al momento que sea resuelta la controversia
judicial, ésta no sea tardía e inútil. Es por ello que las medidas cautelares se encuentran
dirigidas a asegurar la efectividad de la resolución definitiva que en un proceso judicial
se emita
 EL PROCESO CAUTELAR
1. Definición1
El proceso cautelar, por su propia naturaleza, constituye una vía rápida en la cual bastará
que la solicitud de su propósito, reúna los requisitos de la ley, para su concesión, sin
conocimiento de la parte que va a ser afectada; así también dicho proceso no se puede
discutir lo que constituye el fondo de la controversia, ya que no existe etapa controversial
ni probatoria, pues para ello se encuentra el proceso ejecutivo respectivo, según la
obligación a ejecutar, en el cual se podrá hacer uso de las defensas de forma y de fondo.

2. Finalidad2
2.1. La finalidad concreta

Es asegurar el cumplimiento del fallo definitivo

2.2. La finalidad abstracta

Sirve de medio a través del cual el órgano jurisdiccional se prestigia
3. Presupuestos3

Tres son los presupuestos de las medidas cautelares (y, por consiguiente, de las
pretensiones del mismo nombre):

3.1. La verosimilitud del derecho invocado como fundamento de la pretensión principal.

3.2. El temor fundado de que ese derecho se frustre o sufra menoscabo durante la
sustanciación del proceso tendiente a tutelarlo.
3.3. La prestación de una contracautela por parte del sujeto activo.
4. Aspectos Generales4
De los artículos que regulan el proceso cautelar en la Nueva Ley Procesal del Trabajo,
puede concluirse que el Proceso Cautelar, sólo consta de dos partes: La solicitud que
formula el interesado, que debe contener los requisitos establecidos en el Código Procesal

1
Alcalá, Zamora & Castillo. 2006. Derecho Procesal Civil. Edición Comentarios Jurídicos. Lima-
Perú
2
Gozaini, O. 1996. Teoría General del Derecho Procesal. Argentina: Ediar. S.A. Recuperado de
http://gozaini.com/wp-content/uploads/2018/08/Elementos-de-DPC-Ediar.pdf
3
Enciclopedia jurídica.
4
Texto compilado de derecho procesal del trabajo. Recuperado de:
http://files.uladech.edu.pe/docente/40289752/LIBROS%20DE%20LOS%20CURSOS%20DE%
20DERECHO/33%20LIBRO%20DERECHO%20PROCESAL%20DEL%20TRABAJO.pdf
Civil y la resolución del juez, que concede la medida cautelar que a continuación
explicaremos:
4.1. La solicitud que formula el interesado, que debe contener los requisitos
establecidos en el Código Procesal Civil.

Los requisitos a que se refiere el artículo 54º de la Nueva Ley Procesal de trabajo y que
deben ser cumplidos por el solicitante, no se encuentran consignados en dicha ley, por lo
que habrá que recurrir a los señalados en el artículo 610º del Código Procesal Civil, por
aplicación supletoria al Proceso Laboral:

a. Exponer los fundamentos de la pretensión cautelar: Es el primer requisito y de

suma importancia para el logro de la medida, caso contrario será desestimada.
b. Señalar la forma de la medida cautelar que se solicita: En conformidad con lo
establecido por el artículo 54º que estamos comentando, “el juez puede dictar cualquier
tipo de medida cautelar”. Igualmente, “son procedentes además de las medidas cautelares
reguladas en este capítulo cualquier otra contemplada en la norma procesal civil u otro
dispositivo legal”. El abanico de posibilidades, respecto a las medidas cautelares a las
cuales puede recurrirse en el proceso laboral, es bastante amplio.
c. Indicar, si fuere el caso, los bienes sobre los que debe recaer la medida y el monto
de su afectación: Respecto de los bienes sobre los que debe recaer la medida cautelar, se
dirá que hay que indicar si son muebles o inmuebles, así como sus características para
una correcta identificación y el lugar donde se encuentran.
d. Ofrecer contracautela: Puede ser de dos clases real o personal.
e. Designar el órgano de auxilio judicial correspondiente, si fuere el caso.
Tratándose de persona natural, se acreditará su identificación anexando copia
legalizada de su documento de identidad personal: La designación del órgano judicial
que se hará cargo del bien embargado, de la administración o la intervención, será puesta
en conocimiento del Juez, a fin de que autorice su actuación y asuma el cargo para el que
fue designado.
4.2. La resolución del juez, que concede la medida cautelar.5

Cumplidos los requisitos, el juez puede dictar cualquier tipo de medida cautelar, cuidando
que sea la más adecuada para garantizar la eficacia de la pretensión principal.

5
Nueva Ley Procesal de trabajo.
El juez competente para dictar medidas cautelares es aquel que se encuentra habilitado
para conocer de las pretensiones de la demanda. El juez puede a pedido de parte, puede
dicar medida cautelar antes de iniciado el proceso o dentro de este.6

5. Medidas cautelares

La Nueva Ley Procesal de Trabajo señala las siguientes medidas cautelares:

5.1. Medida especial de reposición provisional

La medida cautelar de reposición provisional, podrá ser declarada por el Juez fuera o
dentro del proceso, cumplidos que sean los requisitos ordinarios, declara el artículo 55º
de la Nueva Ley Procesal del Trabajo, en su primera parte.

El tema de la reposición que se traduce en el derecho que tiene el trabajador a ser

restituido a su puesto de trabajo, tal como lo plantea la Nueva Ley Procesal del Trabajo,
trae algunas dificultades en su interpretación, por lo que resulta de suma urgencia,
dilucidar el sentido y los alcances de la ley, cuando hace referencia a la reposición.

Por ello, previamente habrá que determinar, si la pretensión de reposición a que se refiere nuestra
flamante Ley Procesal del Trabajo, es aquella que proviene de la nulidad del despido, o
simplemente a la que proviene de un despido arbitrario.

La regla general es que la medida cautelar puede dictarse cuando se ha producido un

despido nulo o arbitrario. Dentro de esta regla general, se encuentran tres supuestos más:

a. Que, el despedido sea un dirigente sindical, un menor de edad, madre gestante o

persona con discapacidad. A los tres colectivos, normalmente protegidos de manera
especial, conforme a lo establecido por el artículo 23º de la Constitución, se ha agregado
un cuarto colectivo: Dirigente sindical.
b. Estar gestionando la conformación de una organización sindical: Esta prescripción,
tiene relación directa con el artículo 31º, inciso a) de la Ley de Relaciones Colectivas,

6
Artículo 608.- Juez competente y oportunidad. - El juez competente para dictar medidas
cautelares es aquel que se encuentra habilitado para conocer de las pretensiones de la
demanda. El juez puede a pedido de parte, dicar medida cautelar antes de iniciado el
proceso o dentro de éste.
Todas las medidas cautelares fuera de proceso, destinadas a asegurar la eficacia de una
misma pretensión, deben solicitarse ante el mismo juez, bajo sanción de nulidad de las
resoluciones cautelares dictadas. El solicitante debe expresar claramente la pretensión a
demandar.
respecto al fuero sindical, que protege, entre otros, a “Los miembros de los sindicatos en
formación, desde la presentación de la solicitud de registro y hasta tres (3) meses
después”. Igualmente, con el artículo 25.11, de la Ley de Inspección de Trabajo, que
califica como infracción muy graves en materia de Relaciones Laborales: “La
transgresión y las garantías reconocidas a los trabajadores de sindicatos en formación…”.
c. El fundamento de la demanda es verosímil: Este es el caso en que solicita reposición
provisional, cuando se ha interpuesto demanda de reposición, en la que, de los
fundamentos de hecho, ha de derivarse la convicción del juez que ha de dictar la medida
cautelar.
5.2. Asignación Provisional
Puede afirmarse que la asignación provisional que se dicta de modo especial en el proceso
laboral, cuando la pretensión de la demanda es la reposición, encuentra su antecedente en
el artículo 41º de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, establecida para las
acciones de nulidad de despido, con una similar redacción.
El monto de la asignación provisional mensual será fijada por el juez, cuidando que el
monto no exceda a las cantidades percibidas por el trabajador antes del despido, con cargo
a la Compensación por Tiempo de Servicios, que el empleador restituirá más los intereses,
en caso se declare fundada la demanda, o mejor “Si la sentencia firme ordena la
reposición”. La asignación provisional se deducirá de las remuneraciones devengadas,
cuyo pago se ordene en la sentencia que declara fundada la demanda de nulidad de
despido.
6. Características de la Medida Cautelar:

Las características de la Medida Cautelar se encuentran señaladas en el artículo 612º del

Código Procesal Civil, que continuación detallaremos7:

6.1. Provisoria: Se refiere a su temporalidad, porque no es definitiva, debiéndose tener

en cuenta que la medida cautelar tiene un límite en el tiempo al estar condicionada a la
no realización de determinados actos procesales.
6.2. Instrumental: Porque se encuentra sujeta al resultado del proceso principal, es decir,
no tiene existencia propia, pues se encuentra ligada” a este. principal”.
6.3. Variable: Se refiere a que puede sufrir cambios en cualquier estado del proceso, o
sea, es dinámica, pudiendo transformarse permanentemente.

7
Artículo 612.- Características de la medida cautelar. - Toda medida cautelar importa
un prejuzgamiento y es provisoria, instrumental y variable.
Prejuzgamiento
Aquí opera el supuesto del prejuzgamiento, en cuya virtud es admisible apartar del
conocimiento del proceso al juez que haya exteriorizado su opinión acerca de la forma de
resolver las cuestiones debatidas en aquel. Este prejuzgamiento bebe ser expreso y recaer
sobre la cuestión de fondo a decidir por lo que dicho presupuesto no se configura en el
caso que el juez decida sobre la admisión o rechazo de una medida cautelar, resuelva
excepciones o se pronuncie sobre la validez de la relación jurídica procesal (CAS. N°
3467-2012 Lima, El peruano, 30-06-2016, F. 9no, P. 78600).
 CONCLUSIONES

 Proceso cautelar es un instituto procesal a través del cual el Juez, a petición de parte,
adelanta ciertos efectos o todos de un fallo definitivo o el aseguramiento de una prueba,
al admitir la existencia de una apariencia de derecho y el peligro que puede significar la
demora producida por la espera del fallo definitivo o la actuación de una prueba.
 La función de las medidas cautelares está orientada en su carácter instrumental a
asegurar la efectividad del derecho demandado en el marco de un debido proceso, no sólo
cuando se trate de procesos que adolecen de dilaciones indebidas o que no se resuelvan
dentro de los plazos establecidos, sino también cuando se trate de la duración ordinaria
de los procesos. Existen procesos que, por su duración, aunque tramitados dentro de los
respectivos plazos, pueden constituir un serio peligro para eficacia del derecho.
 La Nueva Ley Procesal de Trabajo en forma más ampliada se ocupa del proceso
cautelar debido al desinterés de los legisladores respecto del proceso cautelar laboral, el
mismo que se inspira entre otros en los principios de inmediación, concentración,
celeridad y veracidad, ya que en teoría, es rápido e impregnado de un fuerte carácter
protector del trabajador, haciendo “suponer que existe una proximidad temporal entre la
demanda y la sentencia lo que hace minimizar el riesgo de inefectividad que el necesario
devenir temporal del proceso tiene para el cumplimiento de la resolución judicial.
 La Nueva Ley Procesal del Trabajo, establece que, cumplidos los requisitos, el juez
puede dictar cualquier tipo de medida cautelar, cuidando que sea la más adecuada para
garantizar la eficacia de la pretensión principal. En consecuencia, son procedentes además
de las medidas cautelares reguladas, cualquier otra contemplada en la norma procesal
civil u otro dispositivo legal, sea esta para futura ejecución forzada, temporal sobre el
fondo, de innovar o de no innovar, e incluso una genérica no prevista en las normas
procesales.
 REFERENCIA BIBLIOGRAFICA

 Alcalá, Zamora & Castillo. 2006. Derecho Procesal Civil. Edición Comentarios
Jurídicos. Lima-Perú.
 Gozaini, O. 1996. Teoría General del Derecho Procesal. Argentina: Ediar. S.A.
Recuperado de http://gozaini.com/wp-content/uploads/2018/08/Elementos-de-DPC-
Ediar.pdf
 Texto compilado de derecho procesal del trabajo. Recuperado de:
http://files.uladech.edu.pe/docente/40289752/LIBROS%20DE%20LOS%20CURSO
S%20DE%
20DERECHO/33%20LIBRO%20DERECHO%20PROCESAL%20DEL%20TRAB
AJO.pdf
 CAS. N° 3467-2012 Lima, El peruano, 30-06-2016, F. 9no, P. 78600.
 Nueva Ley Procesal del Trabajo.
 Código Civil peruano.