GARANTÍAS CONSTITUCIONALES DEL DERECHO PENAL

SUSTANTIVO
Información:

¿Qué vamos a ver en el curso? vamos a ver las garantías constitucionales en el proceso penal. También vamos a ver
habeas corpus, habeas data, recurso extraordinario federal amparo etc.
Método de evaluación: Una evaluación con recuperatorio dentro de los 5 días hábiles. Fecha de parcial: 29 de julio
es la evaluación. El 1 de agosto da las notas y el 8 de agosto es el recuperatorio. El curso termina el 10 de agosto. Se
puede presentar al recuperatorio para levantar nota pero queda la nota del recuperatorio. Se aprueba con 4 el
parcial. Son 4 preguntas a desarrollar en las dos horas y media de clase. DATO: AL PROFESOR LE GUSTA QUE
USEMOS TERMINOLOGÍA APROPIADA
Asistencia: 6 faltas nada más. Se toma lista al final
Condiciones de regularidad: aprobar el examen con 4, y tener el 75% de la asistencia.
Texto obligatorio: la constitución nacional y el manual de badeni. Alejandro Carrio le gusta al profesor tambien.

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11/07/2022

Unidad 1: Concepto de Derecho Constitucional. El Constitucionalismo,

evolución histórica, origen y fundamento de las instituciones
constitucionales. Constitucionalismo y sistemas políticos. Concepto
de Constitución; jurídico, político y sociológico. Estructura de la
Constitución Nacional.
Inicio del derecho constitucional:

¿Cuándo se inicia el derecho constitucional republicano y democrático como lo conocemos ahora? Se inicia en las
cátedras del norte de Italia a fines del siglo 18. Ahí tiene nacimiento el derecho constitucional de la libertad (porque
también puede haber un derecho constitucional autoritario)

Ekmedjian explicaba la relación entre el poder y la libertad con dos vectores. ¿Por qué se trae a colación esto?
Porque el derecho constitucional nace como un freno al poder absoluto (es decir a la monarquía).
En la monarquía, el rey tenía el poder constituyente, el rey tenía la soberanía. Entonces si hay más poder que
libertad hay dictadura. El poder sobrepasa la libertad. Ahora si hay más libertad que poder, Ekmekdjian decía que
había libertinaje.
Entonces el derecho constitucional republicano y democrático va a buscar el punto justo entre el poder y la libertad.
Por supuesto que esto al autoritario no le va a gustar porque no va a poder ejercer su poder sino en virtud de las
reglas que le ponga un instrumento único normalmente escrito en un código llamado Constitución.

Regímenes políticos
Los regímenes políticos van a ser fundamentales para la consagración del poder constitucional democrático y
republicano porque existen 2 regímenes totalmente separados: régimen personalista y régimen transpersonalista

● Personalistas: Un poder personalista utiliza al hombre como fin. La finalidad del sistema constitucional es la
libertad y la dignidad del hombre en un ámbito de progreso social. Entonces cuando se impugne una prisión
preventiva se pueden citar los preceptos del sistema constitucionalista, ¿Es digno que una persona pase más
días en prisión preventiva de la que prevé la ley? ¿Se ejerce la libertad de esa manera? ¿El sistema está
impregnado de libertad o de autoritarismo? Entonces un sistema personalista va a buscar siempre la libertad
y la dignidad humana. Si alguien cometió un delito tiene que ser juzgado, no a dedo, sino que con la
posibilidad de defenderse.

Libro: la meta de toda actividad gubernamental o humana, tanto individual

como social, reside en alcanzar y preservar la plena vigencia de la libertad y dignidad
del hombre. Todas las técnicas e instrumentos legales y políticos que se establezcan en ese sistema tendrán
como único objetivo hacer posible el logro de aquella finalidad.
● Transpersonalistas: Un sistema transpersonalista busca todo lo contrario, utiliza al hombre como medio
para otros fines, como por ejemplo: la perpetuidad en el poder, o para no llamar a elecciones, o para poner
al estado por encima de los ciudadanos. Hubo muchos estados transpersonalistas en la historia, como, por
ejemplo: la Alemania nazi era un estado de derecho (porque era un estado que elaboraba sus normas, las

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 ponía en funcionamiento y las cumplía, aunque era un derecho constitucional autoritario que no es el que
prevé nuestra CN) pero el régimen político era transpersonalista.

Libro: En los sistemas transpersonalistas, la libertad y la dignidad del ser humano dejan de ser metas
inmediatas, y en su lugar quedan subordinadas a valores que, por imposición de la idea política dominante,
son considerados superiores. En esta escala axiológica, la grandeza del Estado, la comunidad nacional, la
superioridad consolidada de un grupo social, de una clase, raza, religión, o de cualquier otra institución, se
encuentran por encima de la consideración que puedan merecer la dignidad y la libertad del hombre como
objetivos supremos de toda acción social. La persona, con todos sus atributos naturales, no es la finalidad
del sistema, sino un simple medio para la concreción de
otros valores

Concepto de derecho constitucional

Concepto de derecho constitucional: el derecho constitucional es la rama del derecho público que tiene como
objeto de estudio, no solo las relaciones de poder, sino un documento único normalmente escrito en un solo texto
llamado Constitución y demás instituciones que lo componen. El estudio del derecho constitucional no se agota
solamente en la constitución, sino que también estudia las relaciones de poder entre gobernantes y gobernados y
cuál es su dinámica.

Concepto del libro: El Derecho Constitucional es una disciplina científica que tiene por objeto el estudio de la
constitución y de las instituciones políticas, estén o no previstas en un texto constitucional. Abarca los contenidos del
orden constitucional y del orden político.
Ese objeto del Derecho Constitucional incluye el estudio de la constitución, pero no se
agota con ella, porque se proyecta sobre las instituciones políticas extraconstitucionales y sobre la realidad política,
cuya composición no siempre coincide con la que debería resultar de la estricta aplicación del orden jurídico previsto
en la constitución.

Concepto de constitución:

El concepto de constitución es un concepto jurídico/normativista, sociológico e historicista.

Hay un concepto normativo de Constitución: es la norma fundamental que le da validez al resto de los actos. Es
decir, toda norma que se elabore debe ser conforme a la constitución, y conforme a los procedimientos, debe tener
autoridad a nivel formal y material respetando no solo el procedimiento sino los grandes principios y de ella va a
depender su validez. Ese es un concepto normativo de Constitución. (La escuela alemana definen el concepto de
constitución con un concepto normativista)

Sin embargo, el concepto de constitución no va a ser solo normativista, sino que también es un programa de
gobierno, esto quiere decir que es una guía el preámbulo de la Constitución. Dentro del programa de gobierno va a
entrar el concepto sociológico (que es lo que veníamos hablando antes de los regímenes políticos transpersonalistas
y personalistas).
Por último, el concepto de constitución es un concepto historicista, es decir es el símbolo de la unión nacional, por
ejemplo: el primer grito patrio, en donde pasaron 43 años para que tengamos una constitución y una unión nacional.
Fueron años de luchas y muertes, por eso la constitución tiene determinadas frases como por ejemplo que está
prohibida la pena de muerte. Entonces una constitución que posee cláusulas que no respeta su pasado, su historia,
su cultura va a estar destinada al fracaso.

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Entonces el concepto de constitución abarca el concepto normativo, sociológico (o programa de gobierno) y el
concepto historicista (o símbolo de la unión nacional).

Concepto del libro:

En sentido genérico, una constitución es el acto formativo o fundacional de una organización política global, que
define las reglas de juego bajo cuya vigencia se desarrollarán las relaciones del poder político y la convivencia social.
La constitución es la unidad orgánica de la organización política global y el modo en que se operará su
funcionamiento.
En cambio, en sentido específico, la constitución es el fundamento axiológico de la organización política global,
plasmado en los grandes fines asignados a ella.
Tanto el sentido genérico como el sentido específico son abarcativos de varios significados que cabe asignar al
concepto de constitución y que, a pesar de su pluralidad, resultan indisolubles para su tipificación en el marco de la
realidad política.

Así, el vocablo "constitución" puede definir el conjunto de las normas jurídicas fundamentales que regulan la
sociedad política global, la organización del poder para la concreción de los fines de esa sociedad y los elementos
de interrelación que determinan la creación, la subsistencia y el desarrollo de una comunidad política. Estos tres
conceptos, que en la realidad política son inseparables, permiten, en forma
simultánea, que la constitución sea concebida como un documento jurídico fundamental, como un instrumento de
gobierno y como un símbolo de la unión social o de la comunidad nacional.

De tal manera, la fusión de estos conceptos hace posible determinar, en la realidad política, la presencia efectiva de
una constitución con el
sentido y la fuerza que le asigna la ciencia política. Y esa manifestación se hace efectiva tanto en un sistema político
democrático como en uno autoritario, aunque sus contenidos varíen.

Como documento jurídico fundamental, la constitución consiste en la regulación normativa básica de la cual emana
la validez de todo el ordenamiento jurídico de una sociedad política. Esa regulación normativa no es todo el
ordenamiento jurídico, sino solamente el que prescribe los lineamientos para la organización y el ejercicio del poder,
así como las instrucciones sobre la forma en que deberán ser encauzadas las relaciones
sociales. Es la unidad orgánica que determina las modalidades con que deberá ser estructurada la sociedad política y
la forma bajo la cual deberá desenvolverse la convivencia social. El desarrollo de esos lineamientos está a cargo de
normas jurídicas
de jerarquía inferior que no integran el concepto de constitución.

Pero la constitución no es solamente un documento jurídico básico, sino también un instrumento de gobierno que
prescribe de manera concreta cuál es la finalidad de la organización política y cuáles son los caminos que se deberán
seguir para alcanzarla. Con este significado, en la constitución están expresados jurídicamente los grandes fines
políticos de la sociedad y los procedimientos articulados para su concreción.
En este sentido político, la constitución es un auténtico plan o programa de gobierno, al cual deberá ceñirse el
comportamiento social para realizar los objetivos determinantes de la creación de una organización política global.
La constitución refleja el cómo y el para qué fue establecida esa organización, al tiempo que indica el curso de
acción que deberán seguir los detentadores del poder y los mecanismos que habrán de aplicar para el logro de la
finalidad constitutiva de la sociedad.

Una constitución, además de ser un documento jurídico fundamental y un instrumento de gobierno, es también un
símbolo de la unión nacional. En este sentido, el concepto de constitución está integrado por un elemento que no se
presenta en otros ordenamientos normativos: es un símbolo de la nacionalidad que refleja el sentimiento del
elemento humano de la organización política global y que interpreta en forma concreta su manera de ser y de sentir.
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La aceptación de ese carácter simbólico le asigna legitimidad a una constitución. Por más perfecta que sea
técnicamente una constitución, estará destinada al fracaso si no responde a los valores históricos y políticos de las
personas cuyas conductas aspira a encauzar. Cuando una constitución no se integra cabalmente, en forma expresa o
implícita, con los principios de los cuales resulta la unidad espiritual y política de un
pueblo, que determinan la legitimidad del sistema constitucional, podrá tener validez jurídica, pero estará
desprovista de validez axiológica al no representar a la comunidad nacional.

El concepto de constitución está integrado por esos tres significados, y la conjunción de ellos se sintetiza en una
organización simultánea de las formas normativas del poder (concepto jurídico), de su ejercicio y programa
(concepto institucional) y de su origen y finalidad (concepto simbólico).

Estructura de la CN

La estructura de la CN se encuentra formada por:

EL PREÁMBULO:
El preámbulo no forma parte normativamente de la CN, pero es un instrumento muy valioso para la
interpretación constitucional porque allí están previstos los grandes fines.
En el preámbulo están previstos los grandes fines de los constituyentes. Es un instrumento de interpretación
constitucional.
Libro: El Preámbulo de la Constitución es la introducción al texto constitucional, en la cual se proclaman los
grandes principios, propósitos y fines de la Ley Fundamental. El Preámbulo carece de valor jurídico positivo,
pero ello no significa que se trate de una simple formulación teórica, porque revela la intención del
constituyente y los fines que tiene el instrumento jurídico fundamental. En este aspecto, resalta la
importancia que tiene el Preámbulo en materia de interpretación constitucional, al aportar al intérprete los
elementos causales que le permitirán desentrañar el significado y el alcance de las cláusulas de la
Constitución. Pero esa interpretación no puede, como así tampoco las palabras empleadas en el Preámbulo,
ser invocada para conferir un sentido distinto al que resulta de manera clara y precisa de la letra del
articulado constitucional.
Tal ha sido el criterio adoptado por la Corte Suprema de Justicia de la Nación, al destacar que el Preámbulo,
como expresión de las metas consignadas en la Ley Fundamental, es una herramienta de particular
importancia para su interpretación, pero la invocación de su contenido no puede alterar las cláusulas
positivas de la Constitución porque ellas son la proyección que le asignaron los constituyentes

PRIMERA PARTE DE LA CN QUE NO SE PUEDE REFORMAR:

Luego del preámbulo, tenemos la primera parte de la CN hasta los artículos 31 32 33 de la CN.
La primera parte de la constitución NO se puede reformar.
Entonces hasta el articulo 33 tenemos la teoría de la Constitución Nacional.

CATALOGO DE DERECHOS Y LIBERTADES:

Luego nace el catálogo de libertades y derechos y ahí empezamos a tener la gran enumeración de los
derechos, libertades y acciones constitucionales.
DISTRIBUCION DE PODER:
Luego tenemos la distribución de poder, en donde vamos a encontrar el gobierno federal (el gobierno
federal son los tres poderes del estado, la propia CN habla del gobierno federal como los tres poderes,
primero el legislativo, luego el ejecutivo, y por último el judicial. Cuando hablemos de gobierno no es solo el
poder ejecutivo solamente, sino que se trata de los tres poderes. Gobierno es tanto el diputado como el
legislador del PL que sancionan leyes, es tanto el PE a través de sus decretos, y el PJ cuando ejerce la
jurisdicción, de hecho, quién realiza el control de constitucionalidad es el poder judicial)

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12/07/22

Unidad 2: Técnica constitucional. Reglas para la formulación de las

normas constitucionales. Hermenéutica e interpretación
constitucional. Interpretación auténtica, judicial, doctrinaria, literal,
extensiva y restrictiva.
Técnica constitucional:

Libro: La técnica constitucional es el procedimiento racional que se utiliza para aplicar los principios resultantes del
Derecho Constitucional con motivo de la redacción o interpretación de una ley fundamental. A pesar de tener su
método e instrumentación, la técnica no constituye un fin, sino solamente un medio a través del cual el Derecho
Constitucional es sustraído del ámbito de las abstracciones para proyectarse en la acción política y jurídica.
En tal sentido, la técnica constitucional, concebida como el manejo correcto de los medios que permiten alcanzar los
fines resultantes de los estudios del Derecho Constitucional, es simultáneamente un arte político y un arte jurídico.

Reglas para la formulación de las normas constitucionales:

Libro: La formulación de la norma constitucional es el procedimiento intelectual por el cual el autor de una idea la
exterioriza públicamente al insertarla en un texto normativo.

Las reglas para la formulación de las normas constitucionales pueden ser sistematizadas en las siguientes:

1) Finalidad:
clase: implica que toda norma que se cree en un sistema constituyente democrático y republicano tiene que
apuntar a ser dirigida en favor de la libertad y la dignidad humana. No se puede crear una norma
constitucional que busque otros fines que no sean pro homine, sino que siempre debe ser a favor de la
libertad y la dignidad humana.
Libro: Una constitución, además de ser un documento jurídico fundamental, es también un instrumento de
gobierno y una carta que expresa los sentimientos, anhelos y valores de un pueblo, como símbolo de la
unidad nacional política. Toda constitución responde a una finalidad, en la medida en que toda sociedad se
integra para alcanzar un objetivo determinado. La constitución se dicta para organizar jurídicamente a una
sociedad política sobre la base de los elementos materiales y espirituales que determinan su nacimiento y
desarrollo. Si una constitución carece de finalidad, si ella no coincide con la finalidad de la sociedad, si no
está expresada con claridad o si resulta difícil de entender debido a la complejidad y extensión del texto
constitucional, será un documento carente de idoneidad para asumir el rol de instrumento de gobierno y
símbolo de unidad nacional.

2) Prudencia:
clase: la segunda regla de formulación de una norma constitucional es la prudencia. A nivel constitucional la
prudencia implica prever las consecuencias de un acto. El juez penal cuando debe dictar una sentencia hace
honor a esta regla. El juez penal que condena y que tiene la potestad de privar de la libertad a una persona,
o que otorga una suspensión del juicio a prueba o el juez de ejecución cuando otorga un beneficio de salidas
transitorias, tiene que hacer honor a esta regla. Cuando el juez evalúa los antecedentes psiquiátricos, la
conducta de la persona privada de su libertad, y toma una decisión, está aplicando esta regla. Por lo tanto,

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 esta regla también va a ser importante cuando se formula una regla constitucional. La norma constitucional
por excelencia debe preveer las consecuencias futuras.
Libro: La prudencia está integrada por tres elementos: la capacidad para obtener información, la aptitud de
reflexionar formulando juicios de conocimiento y el don de distinguir las características y proyecciones de
una solución antes de decidir.

3) Realismo:
clase: el realismo implica que una norma constitucional debe responder a esta regla cuando es una
consecuencia directa de las costumbres de un momento determinado, de una sociedad en un tiempo y
momento determinado. Es decir, es una foto realista de lo que es una sociedad y de la constitución que se va
a dar y que va a tener. Por ejemplo: No se le puede dar a un pueblo latinoamericano en 1853 la constitución
que le podría dar a un pueblo francés en 1853.
Libro: La subsistencia y eficacia de una constitución están condicionadas a que ella responda lo más
fielmente posible a la realidad política, social, económica, cultural e histórica del pueblo. Debe ser expresión,
lo más exacta posible, de la situación real del país, tanto de la proyección vigente de su pasado como de su
presente y futuro.

4) Tradiciones y costumbres.
Clase: las normas de una constitución deben responder a lo que son las viejas costumbres, tradiciones de un
pueblo, las maneras de vivir, y maneras de hablar. Es decir, no se puede crear una norma constitucional que
invoque una tradición y una costumbre de áfrica, en Latinoamérica porque son dos pueblos totalmente
distintos, o por ejemplo el anglosajón tiene costumbres distintas y opuestas al latino.
Libro: La eficacia de una constitución determina que ella no pueda oponerse al espíritu, forma de ser,
tradiciones y costumbres de un país que, en conjunto, conforman su tipificación cultural. Tales valores deben
estar equilibrados con los intereses legítimos de los más diversos grupos sociales de manera tal que,
armónicamente, se puedan alcanzar los grandes objetivos que motivaron la sanción de la constitución sin
alterar el estilo de vida de un pueblo.

5) Estabilidad.
Clase: una norma constitucional debe perdurar en el tiempo. No puede ser redactada para ser reformada
inevitablemente. Por supuesto hay veces que no queda otra que reformar la CN, porque no se puede
interpretar determinada norma, o porque no responde a las necesidades de una sociedad y la CN debe ser el
reflejo de esas necesidades sociales en un momento determinado.
Libro: las constituciones son programas de gobierno y de vida para una sociedad, que se sancionan con el
propósito de tener una duración ilimitada. En ellas, el constituyente debe volcar los aspectos fundamentales
de la sociedad y procurar garantizar su perdurabilidad. Por tratarse, precisamente, de conceptos básicos y
elementales que reflejen una idea política dominante, el constituyente deberá procurar que su
perdurabilidad fáctica se traduzca en la estabilidad jurídica. La permanencia o estabilidad de una
constitución es un atributo fundamental de ella, ya que su falta de perdurabilidad le restará idoneidad para
cumplir con su misión ordenadora, la privará de legitimidad y, consecuentemente, de su carácter de símbolo
de la unidad nacional.

6) Flexibilidad.
Clase: una norma constitucional debe ser flexible, debe permitir interpretarse y adaptarse a lo largo del
tiempo a las nuevas necesidades sociales. Lo opuesto sería una cláusula pétrea absoluta que no se puede
reformar bajo ningún aspecto. Las normas constitucionales deben ser flexibles e ir aggiornandose. Por
ejemplo: el artículo 19 de la CN (que es la síntesis de nuestra libertad), en el fallo bazterrica la CSJN
interpreto de una manera flexible el artículo 19, pero luego, en los años 90, en el fallo Montalvo modificó el
criterio de Bazterrica, y sostuvo que la tenencia de estupefacientes para consumo personal debía penarse.
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 En el fallo Arriola, se adoptó el criterio de Bazterrica, y esto sucedió, porque la norma constitucional es
flexible, porque la salud y la moral pública, son términos flexibles) (Saber: todos estos cambios de opinión de
la CSJN en estos fallos son por cuestiones de política criminal).

Libro:Toda constitución es, esencialmente, un instrumento perdurable dictado para regir durante un lapso
indeterminado. Su redacción debe permitir que en el curso del tiempo pueda desarrollarse y adecuarse a los
requerimientos fundamentales de la sociedad, merced a un contenido flexible. A tal efecto, las normas
constitucionales tienen que ser flexibles para que sus contenidos genéricos puedan albergar las necesidades
imprevisibles del futuro. Si las normas son rígidas e inflexibles en aspectos que no están encaminados a
concretar los grandes principios de la organización política, el texto constitucional carecerá de la ductilidad
indispensable para adecuarse, mediante la interpretación, a las nuevas e intensas necesidades sociales.

7) Generalidad.
Clase: la norma constitucional debe abarcar la mayor cantidad de hipótesis posibles, debe ser redactada de
manera general. Badeni diría que para lo particular existen las leyes reglamentarias y los códigos, pero la CN
debe ser a nivel general. La norma constitucional debe ser redactada o formulada de forma genérica.
Libro: Las normas constitucionales deben ser genéricas y el constituyente debe procurar englobar en ellas la
mayor cantidad de hipótesis fácticas posibles. Una constitución no puede ocuparse de los detalles, sino de
los grandes principios en los cuales se desarrollan aquéllos

8) Lenguaje común.
Clase: A la CN la debe leer y entender cualquier ciudadano. No hace falta ser abogado ni constitucionalista
para entender e interpretar la constitución. Cualquier persona media debe poder comprender las cláusulas
constitucionales. Por supuesto que va a tener un mayor esfuerzo de interpretación la persona que tiene un
nivel educativo más bajo, le va a costar un poco más entender e interpretar, pero esta regla significa que no
se tiene que necesitar de ningún interprete para poder entender y leer la CN. La CN nunca debe llegar al
extremo de que se necesite de un intérprete. Por lo tanto, no debe haber un vocabulario técnico para que
tengamos que recurrir a un intérprete.
Libro: Al redactar una constitución, el constituyente debe recordar que el lenguaje posibilita la comunicación
y el entendimiento entre los hombres. No solamente entre los hombres especializados en el Derecho
Constitucional, sino también entre todos aquellos que carecen de capacidad científica en esta materia. La
constitución rige para todos los habitantes de un país, de manera que su texto debe ser comprensible para
ellos. Esto impone la redacción de las constituciones con empleo del lenguaje común. Las constituciones no
se dictan sólo para los especialistas, sino para todo el pueblo. Por tal razón, es necesario utilizar el lenguaje
de ese pueblo y evitar, en la medida de lo posible, el empleo de vocablos técnicos y científicos.

9) Claridad.
Clase: el texto constitucional no debe tener lagunas, ambigüedades, o vaguedades, debe ser de facil
comprensión.
Libro: El texto de la ley fundamental y las palabras empleadas en su redacción deben ser sencillos, tomados
en su sentido popular y fácilmente entendibles. Pero ese texto y esas palabras también deberán ser muy
claros, de manera de informar sobre sus contenidos y finalidades sin ningún ocultamiento, y sin generar
dudas en el receptor.

10) Concisión.
Clase: La CN debe ser concisa, no debe tener muchos artículos ni muchas normas. La CN debe tener lo
esencial y lo básico, ya que para las reglamentaciones están el código civil, el código penal, las leyes
laborales (ley de contrato de trabajo) etc.

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 Libro: La concisión de una constitución significa que ella debe ser precisa y breve. En su redacción se debe
emplear la menor cantidad de palabras posible para expresar una idea. La concisión es el arte de expresar las
ideas con las palabras justas y adecuadas

clase: Estas son las diez reglas para formular normas constitucionales. Esto es fundamental porque cuando los
constituyentes se reúnen y elaboran la CN tienen que apuntar al sistema político del cual estemos hablando, que en
nuestro caso es un sistema personalista que busca la dignidad humana y la libertad del hombre, en su conjunto.
Todas las normas constitucionales deben apuntar a esto.

Interpretación constitucional:
La interpretación constitucional es el arte de desentrañar el sentido de las palabras.
Hay determinadas normas que parece que son claras, pero dan lugar a interpretación. Por ejemplo, el artículo 30, es
muy claro, pero así y todo hay que interpretarlo.

Tipos de interpretación: Interpretación auténtica, judicial, doctrinaria, literal, extensiva y restrictiva:

A) Teniendo en cuenta las formas vamos a tener tres tipos de interpretación: la literal, extensiva y restringida
1) Interpretación literal:
Clase: es la interpretación menos recomendable a nivel constitucional.

Libro: La interpretación literal consiste en desentrañar de manera uniforme el significado gramatical de las
palabras empleadas en el texto de la norma y en respetar ese significado sin restringir ni ampliar su alcance.
La interpretación literal es la menos recomendable en materia constitucional. Los excesos a que conduce su
aplicación pueden desembocar en soluciones manifiestamente irrazonables, y hasta contradictorias con el
texto constitucional.

2) Interpretación extensiva:
Clase: La mejor interpretación a nivel constitucional es la interpretación extensiva, porque abarca la mayor
cantidad de hipótesis. Por ejemplo: interpretar el término propiedad, a nivel amplio, el mero tenedor
precario de mala fe es propietario, como el titular del dominio. Está interpretación siempre es en favor de la
libertad y de la dignidad humana, cuanto mayores cuestiones se interpreten con la mayor amplitud posible,
más se va a abrir el abanico de libertades y derechos.
Libro: La interpretación extensiva consiste en proyectar las disposiciones de una norma constitucional a
casos que, aparentemente, no están previstos por ella, pero que pueden razonablemente quedar
incorporados a la norma. Su empleo es frecuente cuando se acude a la regla dinámica o progresista de
interpretación. Los principios constitucionales que emergen de una interpretación extensiva, tales como in
dubio pro constitutio e in dubio pro libertate , son generalmente consecuencia de la flexibilidad y amplitud
de las leyes fundamentales. De todas maneras, la interpretación extensiva no puede conducir al
desconocimiento de las palabras constitucionales ni a la desnaturalización de los principios expuestos en la
norma fundamental.

3) Interpretación restrictiva/restringida:
Clase: La interpretación restrictiva o restringida se va a dar con las excepciones y privilegios. Ejemplo: la
inmunidad de arresto y la inmunidad de palabra de los legisladores.

Libro: La interpretación restrictiva consiste en reducir el alcance de una norma, cuando su significado literal
no permite razonablemente extenderlo a determinadas hipótesis ni, frente a otras, mantener siquiera el
significado atribuido para los casos específicos que prevé. Tal es lo que acontece con las excepciones,
privilegios y prerrogativas establecidos expresamente en el texto constitucional que, por tratarse de
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 limitaciones circunstanciales impuestas al principio de igualdad del art. 16 de la Constitución Nacional,
deben ser objeto de una interpretación restrictiva. El carácter circunstancial y restrictivo de las excepciones y
privilegios surge claramente
del art. 75, inc. 18, de la Constitución. Esta disposición, que refleja la naturaleza progresista del mensaje
constitucional, establece que las concesiones de privilegios y recompensas de estímulo para fomentar el
desarrollo material y espiritual de la
población deben ser temporales.

B) Teniendo en cuenta el sujeto (es decir quién interpreta) la interpretación puede ser:
1)Interpretación auténtica o originaria
Clase: la interpretación auténtica u originaria es aquella que lleva adelante el órgano que creó la norma. Por
ejemplo: el órgano originario para interpretar una ley es el congreso, para interpretar un decreto es el poder
ejecutivo, y para interpretar la constitución es la convención constituyente

Libro: Recibe el nombre de interpretación auténtica la que es realizada por el mismo órgano que sancionó la
norma jurídica, mediante un nuevo acto que aclara con efecto retroactivo el significado de aquel que se
interpreta. La norma interpretativa no regula de manera diferente las situaciones contempladas por la
norma interpretada, sino que se limita a precisar el significado de esta última a partir del mismo momento
en que fue sancionada. No altera las relaciones jurídicas preexistentes y consolidadas a la luz de una errónea
interpretación, sino que se limita a
destacar el sentido que deberá tener la norma originaria.
El autor de una norma no es una persona física, sino el órgano que ésta integra, de modo que la
interpretación auténtica es la que proviene de ese órgano, sin que interesen las personas físicas que lo
conforman, o aunque no exista identidad entre las personas que lo integraban al ser sancionada la norma
originaria y las que lo constituyen al dictar la norma interpretativa.
La interpretación auténtica debe emanar del mismo órgano que emitió la norma
interpretada y debe ser realizada por un acto de igual naturaleza. Así, el Congreso puede reconsiderar sus
propias leyes para interpretarlas mediante otra ley sancionada a fin de determinar o precisar el alcance,
sentido o propósito de aquéllas. En tal caso no ejerce una función jurisdiccional de carácter general, sino una
función legislativa de índole interpretativa. La nueva norma no es creativa sino meramente aclarativa y se
integra a la que motivó su sanción.

2)Interpretación judicial:

Libro: La interpretación jurisprudencial es la que efectúan los jueces cuando, con motivo del ejercicio
específico de sus funciones, determinan el significado que corresponde asignar a una norma en su aplicación
a un caso determinado.
La polémica acerca de la potestad creadora del derecho que tendrían los jueces en el acto de juzgar debe ser
resuelta en forma negativa dentro de un sistema constitucional que prevé la división de las funciones del
poder y establece límites al accionar de cada uno de sus órganos. Los jueces no crean derecho, sino que lo
aplican a los casos funcionalmente sometidos a su consideración. Tal es el rol de los magistrados judiciales
en un Estado de Derecho. Interpretar la ley, determinando su significado y alcance. Cuando los jueces
interpretan una ley con el propósito de relacionarla al caso concreto en que será aplicada, no crean una
norma legal, sino que se limitan a desentrañar el significado de la norma interpretada y preexistente.
La Corte Suprema de Justicia forjó una doctrina jurisprudencial sobre los alcances de la interpretación
judicial y sus límites. Así, destacó que la interpretación judicial, junto con la ley, integra una realidad jurídica.
No se trata de una nueva ley, sino de la ley interpretada conforme a sus fines y a los emanados de la
Constitución y que, aunque las leyes se consideren subjetivamente desactualizadas en su comparación con
las normas vigentes en otros países, los jueces no pueden soslayar las normas locales si ellas tienen validez
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 constitucional, porque la invocación sobre las materias regladas por las leyes es una función que incumbe a
los órganos legislativo y ejecutivo del gobierno.

Clase: hay 3 clases de interpretación judicial. Estas son:

Interpretación mecánica: es el primer tipo de interpretación judicial. El juez, en este caso, aplica la ley de
manera automática y no la interpreta. Libro: La interpretación mecánica atribuye a los jueces una función
automática, consistente en expresar en sus sentencias la letra de la ley. A través de un proceso lógico y
desprovisto de factores subjetivos, forjados por las ideas sociales, políticas, económicas y éticas, el juez debe
precisar los hechos del caso concreto, clasificarlos conforme a categorías legales predeterminadas, elegir la
regla aplicable al caso y adoptar una decisión consecuente.

Interpretación de la sana critica: Implica el sentimiento de justicia del juez. En este caso, el juez va a decir
que se cometió tal delito, pero por razones humanitarias, sociales, de equidad, dicta determinada condena,
o exime a la persona. O a nivel civil, establece la culpa compartida (cuando hay una responsabilidad objetiva
pero también hay culpa de la víctima) o cuando el juez civil aplica la equidad. Libro: La libre decisión legal o
interpretación libre se basa en la actividad creadora de los jueces para afianzar el ideal de justicia. La
interpretación de las leyes no debe ser efectuada en consideración a la intención que pudo haber tenido el
legislador, sino a
través del sentimiento de justicia del juez y de su adecuación al caso concreto. Los jueces no deben limitar su
actividad a la simple aplicación del texto objetivo de la ley, sino fundamentalmente a imponer las soluciones
justas que emanan de una interpretación racional de la norma jurídica para dirimir las controversias que les
son sometidas.

Interpretacion experimental: El juez está en ese límite entre la división de poderes, en ese límite entre
legislar o no, porque está dictando una sentencia prácticamente creando un derecho nuevo. Esto se ve
mucho en derecho de familia. Los jueces de oficio declaraban la inconstitucionalidad de por ejemplo la
adopción del hijo de la pareja. Antes, en el viejo CCyC no se podía adoptar y había que plantear la
inconstitucionalidad, y hoy en día, la persona puede adoptar al hijo de su pareja. Entonces antes, el juez
terminaba dictando una sentencia planteando una inconstitucionalidad y a su vez dándole un nuevo derecho
a una persona. Entonces esto es un límite porque el juez puede terminar legislando, pero mientras sea una
declaración de inconstitucionalidad que hable de un derecho no enumerado o un derecho que no está
expresamente previsto pero que le corresponde a la persona, está bien, pero cuando el juez ya quiere suplir
la labor legislativa y crear una nueva situación jurídica sin pasar por el Congreso, eso sí está mal.
Libro: La interpretación realista experimental es similar a la anterior, aunque mucho más amplia. Al concebir
el derecho como resultado de las fuerzas sociales, sus partidarios sostienen que las variaciones sociales son
mucho más rápidas que las legales y que es misión del juez adecuarse a aquéllas al emitir las decisiones
judiciales. Al sentenciar, los jueces deben determinar la solución que mejor se compadece con las
necesidades y requerimientos de la sociedad, y luego buscar los fundamentos normativos para su decisión.
Pero tanto en la interpretación libre, como en la realista, el juez no puede llegar al extremo de atribuir a la
ley un significado que no tiene. Debe adecuarla al caso, pero sin desconocerla, a menos que la considere
inconstitucional
3)Interpretación doctrinaria:
Clase: la interpretación doctrinaria es aquella que llevan adelante los autores reconocidos con un nivel
académico reconocido. Por ejemplo: Un juez no va a citar a Juan Pérez, sino que va a citar a un autor que
tiene una trayectoria académica, o que tiene alguna obra reconocida que tiene conceptos que fueron
seguidos por generaciones. Se trata de autores que tienen una gran trayectoria. Ej: Zaffaroni.

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 Libro: La interpretación doctrinaria o científica es la que proviene sustancialmente de los juristas. A pesar de
su gravitación indirecta, ella reviste particular importancia por la autoridad y capacidad científica de sus
autores, que les permiten desarrollar su labor interpretativa al margen de las presiones resultantes de los
intereses individuales o sociales que, en cambio, sí pueden condicionar a una interpretación auténtica o
jurisprudencial.
13/07/22

Unidad 3: El arte de la interpretación constitucional. Reglas de

interpretación: teleológica, semántica, sistemática y progresista.
Reglas complementarias de interpretación: razonabilidad,
excepciones y privilegios, presunción de constitucionalidad, in dubio
pro libertate. El Preámbulo como instrumento de interpretación .

Reglas de interpretación (teleológica, semántica, sistemática y progresista)

clase: Hay 4 reglas principales y 5 principios complementarios. Las reglas son una creación de la doctrina
constitucionalista. Cuando hay una duda sobre el alcance de una norma constitucional o de una situación jurídica,
puede aplicar cualquiera de las 4 reglas principales, no necesariamente las cuatro. A veces se aplica 1, a veces 2, a
veces 3. Y a pesar de ello, si esto no nos da una satisfacción intelectual para dar una respuesta académica, vamos a
aplicar alguno de los 5 principios complementarios. Es decir, no es que se tienen que ir dando una por una.

Las reglas aplicables en materia de interpretación constitucional pueden ser clasificadas de la siguiente manera:

1) Regla teleológica o finalista.

Clase: implica que vamos a interpretar cualquier norma constitucional o situación jurídica siempre a favor de
la libertad y la dignidad humana. Jamás se puede interpretar la CN restringiendo derechos, y jamás la
podemos interpretar poniendo por encima intereses personales, particulares o estatales. Siempre debe ser
en favor de la libertad y la dignidad humana.
Libro: Toda constitución consagra jurídicamente una finalidad que es, en definitiva, la idea política
dominante en la sociedad que determina su creación y funcionamiento. Así como no es concebible una
sociedad desprovista de fines, tampoco lo es un texto constitucional carente de objetivos que reflejen a
aquéllos.
La función del intérprete es la de desentrañar el significado de la norma constitucional, con prescindencia de
todo juicio acerca de sus virtudes o defectos. Asimismo, y al margen de los juicios subjetivos que le pueda
merecer la norma constitucional, su intérprete debe conocer y respetar lealmente los fines que la motivan,
recordando que la constitución está asentada sobre una idea política motriz que caracteriza a la organización
política y a la estructuración social.
La finalidad de toda constitución democrática generada por el movimiento
constitucionalista reside en limitar y controlar el poder en salvaguarda de la libertad, la dignidad y el
progreso del ser humano. Todas las instituciones constitucionales responden a esa finalidad, de modo que su
interpretación debe ser realizada de la manera más eficiente posible para garantizar la plena vigencia de la
libertad, la dignidad y el progreso de las personas, tanto en un marco individual como en un plano social.
El análisis de la Constitución Nacional, y particularmente de su Preámbulo, permite
conocer su contenido teleológico. El Preámbulo es una introducción al texto constitucional que no forma
parte de él, y por tal razón no es fuente de poder ni instrumento jurídicamente regulador de la convivencia
social. Pero es un elemento fundamental para la interpretación teleológica, al expresar con meridiana

12
 claridad los fines que inspiraron la sanción del texto constitucional y los grandes objetivos de la sociedad que
éste organiza políticamente.

2) Regla semántica.
Clase: No confundir la interpretación semántica con la interpretación literal porque no son lo mismo. La
interpretación semántica implica desentrañar el sentido de las palabras en el uso corriente que tenían en el
momento en que fueron incorporadas en el texto constitucional. Por ejemplo: hay frases en la CN como
"patente de corso", ahí se está aludiendo a los viejos corsarios (no es el corso de carnaval). Otro ejemplo, es
que para ser senador un requisito es tener dos mil pesos fuertes.
Entonces, la regla semántica implica el significado que tenía la palabra en el momento de ser incorporada en
la constitución.
Libro: La eficacia de la interpretación semántica está condicionada por la aplicación correcta de las reglas de
formulación constitucional, particularmente las referentes al empleo del lenguaje común, la claridad y la
concisión.
La interpretación semántica es recomendable en aquellos casos en que las palabras empleadas por el
constituyente tienen un significado indeterminado, ambiguo, carente de claridad o cuando se incurre en
errores de redacción o cuando el significado atribuido a la palabra priva de coherencia a la norma objeto de
análisis.
Para aplicar la interpretación semántica, el intérprete debe conocer perfectamente el idioma utilizado en la
constitución, el significado que tenían las palabras al ser redactada la ley fundamental y el sentido que en
ese momento le atribuían los constituyentes. También deberá disponer de una información detallada acerca
de los hábitos intelectuales y el estilo de redacción que tuvieran los autores de la norma, y un pleno
conocimiento sobre el tema tratado por las palabras que se interpretan, sus antecedentes históricos y su
razón de ser.

3) Regla sistemática.
Clase: La CN no se interpreta de manera aislada, ningún artículo de la CN se puede interpretar dejando de
lado el resto del articulado. Cada vez que interpretemos una situación conflictiva que se de entre dos
libertades, hay que interpretar en un todo la CN. Ej: el derecho a protestar vs el derecho de libre circulación.
Si el que protesta interpreta de manera solitaria la CN va a decir que el artículo 14bis lo ampara. Ahora si se
realiza una interpretación armónica, sistemática hay que analizar el artículo 14, el 28 (principio de
razonabilidad), el articulo 16 (igualdad) y el articulo 19 (principio de legalidad y de reserva). Y de esta forma,
ambos van a poder ejercer sus libertades tanto de protesta como para circular, por ejemplo, dejando un
carril libre para que las personas circulen libremente.
Jamás se puede interpretar la CN de una manera que no permita interpretar el resto de sus normas.
DATO: ninguna libertad es absoluta, la única libertad absoluta es la libertad del pensamiento

Libro: Las normas constitucionales que integran un documento jurídico orgánico llamado constitución no son
disposiciones aisladas carentes de relación entre ellas. Una constitución, especialmente si es codificada,
configura fundamentalmente un sistema que abarca un conjunto de normas y principios relacionados entre
sí en función de una idea política dominante que determina sus contenidos axiológicos.
Como todo sistema, presupone la existencia de una armonía interna, de coherencia y homogeneidad entre
todas sus partes, que imponen al intérprete el deber de respetar esa estructura. Todas las instituciones
contenidas en la constitución y los objetivos políticos especificados en ella deben ser interpretados como
partes de un conjunto y en función del sistema que integran, en procura de preservar la armonía de sus
disposiciones.
En caso de ambigüedad y aparente conflicto entre las cláusulas constitucionales, la interpretación correcta
no es la que conduzca al desconocimiento de alguna de ellas como solución del conflicto, sino la que permite
establecer un equilibrio armónico entre esas cláusulas y las restantes contenidas en la constitución.
13
4) Regla dinámica o progresista.
Clase: La interpretación dinámica implica que las normas constitucionales se deben interpretar de una
manera tal, que se vayan flexibilizando, o acomodando a las nuevas necesidades sociales y a las nuevas
épocas. Esta es la regla de oro en lo que es la libertad de expresión. Si nos quedamos con la interpretación
semántica para interpretar las garantías constitucionales de la libertad de prensa, (art 14 y 32) nos
quedamos solo con prensa e imprenta (medios gráficos, escritos) y quedarían afuera los medios digitales o
audivisuales. Esto lo debatió la Corte en el caso Cervili de cubría (año 90 aprox). Está Sra pidió la censura
directa contra el programa del famoso humorista tato bores porque se enteró que la iban a ridiculizar e iban
a afectar su honor, entonces interpuso una medida cautelar para prohibir la emisión del programa. La CSJN
revocó la sentencia de Cámara, y sostuvo que las garantías que protegían la libertad de expresión no
solamente alcanzaban a la prensa y a la imprenta (escrito) sino a todos los nuevos medios técnicos de
comunicación social. La CSJN hizo una interpretación dinámica.
Entonces las normas que protegen a la libertad de expresión que son los artículos 14 y 32 de la CN se han ido
aggiornando y adaptándose a los nuevos medios de comunicación tales como la radio, televisión, internet y
luego a las redes sociales. Esto es interpretar de manera dinámica. DATO: saber que la CN prohíbe
expresamente la censura.
Libro: La interpretación dinámica o progresista considera que la ley, como manifestación de la vida humana,
está sujeta a una constante e ininterrumpida evolución por obra de la interpretación de sus contenidos de la
manera más razonable y conveniente para satisfacer las necesidades sociales del presente.
Un texto constitucional, dotado de la suficiente flexibilidad y generalidad, es un instrumento de gobierno
destinado a satisfacer de manera permanente la idea política dominante que determinó la formación de la
organización política global y las cambiantes necesidades sociales que se operan en el ámbito de aquella
idea.
Esa función del texto constitucional requiere que la interpretación constitucional no se limite a valorar las
condiciones y necesidades existentes en el momento en que fue sancionada la constitución, sino también las
condiciones y necesidades existentes en el momento en que ella es aplicada, sin apartarse de los fines
genéricos que motivaron su elaboración.
Cuando a la luz de una interpretación tradicional, la constitución no ofrece una solución eficiente para las
nuevas modalidades y demandas sociales, corresponde acudir a la interpretación dinámica de sus cláusulas
para adecuarlas a los cambios que se operan en la comunidad. Frente a tales situaciones, debe ser
desechada toda interpretación literal y restrictiva del texto constitucional, en procura de adaptar ese texto a
las nuevas necesidades.
En igual sentido, en numerosas oportunidades, la Corte Suprema de Justicia destacó que "las leyes no
pueden ser interpretadas sólo históricamente, sin consideración a las nuevas condiciones y necesidades de
la comunidad, porque toda ley, por naturaleza, tiene una visión de futuro, está predestinada a recoger y
regir hechos posteriores a su sanción".
La interpretación dinámica no es sinónimo de mutación constitucional en cuanto a su letra y espíritu. Es la
proyección de las cláusulas constitucionales sobre situaciones concretas no previstas en ella, que permite
resolver los problemas y necesidades que éstas traen aparejadas, sin alterar la esencia ni la letra de la
Constitución. Mediante la interpretación dinámica o progresista, fue posible adecuar el mensaje
constitucional a situaciones que no fueron previstas explícitamente por los constituyentes.

En base a estas reglas se puede determinar si una norma es inconstitucional. Cuando no alcanzan estas reglas, hay
que ir a las reglas complementarias de interpretación.

Reglas complementarias de interpretación (razonabilidad, excepciones y privilegios, presunción de

constitucionalidad, in dubio pro libertad)

14
Cuando no alcanzan las reglas principales, se puede recurrir a estas reglas complementarias.
Las reglas complementarias de interpretación son:
A) La razonabilidad.
Clase: El principio de razonabilidad se encuentra en el Artículo 28 de la CN. Si no alcanzan ninguna de las 4
reglas principales, vamos a hacer el siguiente test: ¿esta ley es razonable o no? ¿cumple con el artículo 28 de
la constitución o no?
La razonabilidad Implica la adecuada proporción entre medios y fines. Tiene que haber una adecuada
proporción entre medios y fines para que haya razonabilidad.
Por ejemplo: como existen accidentes de tránsito se prohíbe la circulación ¿Esto es razonable? No, es
irrazonable.

Libro: El texto constitucional, como sistema armónico, establece las características generales que deben
tener los actos gubernamentales para satisfacer el bien común. Esas características generales configuran el
concepto constitucional de razonabilidad que aparece expuesto en el art. 28 de la Ley Fundamental. Es
razonable todo acto que no se traduzca en la violación de la Constitución, o en la desnaturalización de sus
preceptos.
Describiendo el principio de razonabilidad, Miguel S. Marienhoff escribía que " Ésta
consiste en la adecuación de los medios utilizados por el legislador a la obtención de los fines que determina
la medida, a efectos de que tales medios no aparezcan como infundados o arbitrarios, es decir, no
proporcionados a las circunstancias que los motiva y a los fines que se procuran alcanzar con ellos... Trátase,
pues, de una correspondencia entre los medios propuestos y los fines que a través de ellos deben
alcanzarse.

B) Interpretación restrictiva de las excepciones y privilegios.

Clase: Siempre que haya una situación particular que escape al principio general del artículo 16 de igualdad y
que haya un determinado privilegio, o una excepción al principio general se va a interpretar de manera
restringida o restrictiva.
Ejemplo: inmunidad de palabra y de arresto de los diputados y senadores.
Se interpreta de manera restringida porque se trata de una excepción, no todos tenemos inmunidad de
palabra y de arresto. El fundamento de la inmunidad de palabra es precisamente que ningún legislador ya
sea diputado o senador pueda ser molestado por sus opiniones desde el momento en que asume el cargo
hasta que lo finaliza, ni perseguido después de haber finalizado en su cargo, por las opiniones que realizó
durante el ejercicio de su cargo. Siempre y cuando estas opiniones tengan que ver con temas institucionales.
La inmunidad de arresto implica que no se puede privar de la libertad a una persona desde el momento en
que ganó la elección (no es desde el momento en que asume el cargo). Desde el momento de la elección, al
diputado o al senador no se lo puede arrestar. Desde el momento en que ganó la elección, tiene inmunidad y
no se lo puede arrestar incluso hasta por un hecho anterior que haya cometido. Es una inmunidad que tiene
que ver con el cargo que va a ejercer. Está inmunidad cesa, cuando cesa en su cargo.
Si el diputado o el senador tiene una causa penal iniciada anteriormente a que asuma, y asume en su cargo,
el juez penal está habilitado a pedir el desafuero para procesarlo.
Es una inmunidad constitucional, no legal ya que proviene de los artículos 68 y 69 de la CN (y está prevista
está inmunidad para diputados y senadores únicamente).
¿El presidente y el vicepresidente tienen inmunidad de arresto si cometen un delito común? NO. El juez
podría ordenar la detención. Algunos interpretan que la ley de fueros lo incluye al presidente, pero en
realidad la inmunidad tiene origen constitucional y no legal, entonces hay que interpretarla de manera
restringida, y no se puede ampliar un privilegio al presidente o al vicepresidente que no están incluidos en la
norma constitucional.
El desafuero es netamente constitucional.
SABER: esta inmunidad es siempre durante el ejercicio de las funciones.
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 Libro: Las excepciones consisten en soluciones especiales que se aplican a una especie
determinada en un apartamiento de la regla general que rige a las restantes. Los privilegios son
prerrogativas concedidas a una especie por las cuales se exime a ésta de dar cumplimiento a ciertas
obligaciones o condiciones impuestas a las restantes.
El principio genérico de la igualdad establecido por el art. 16 de la Constitución
determina que las excepciones y los privilegios deben estar expresamente previstos en la
norma jurídica, y que su interpretación no puede ser extensiva sino restrictiva en
salvaguarda de la igualdad republicana.
Ha resuelto la Corte Suprema de Justicia que los privilegios cuyo uso puede afectar los intereses o derechos
de otros deben recibir una interpretación restrictiva y que las excepciones a los principios generales
establecidos por la ley no pueden extenderse a casos no expresados por el legislador

C) Presunción de constitucionalidad de los actos públicos.

Clase: Se presume que toda ley, todo decreto, toda norma que emane del poder público o de la
administración pública es constitucional, salvo que se declare lo contrario.
En Francia el control de constitucionalidad es político y se da antes de sancionar una norma. Rosseau decía
que nada que emane del pueblo, puede ser contrario al propio pueblo. Como el parlamento de Francia está
conformado por representantes del pueblo, lo que sale del parlamento francés ya tiene el test de
constitucionalidad. Entonces en Francia, el control es político y es previo a la creación de la norma. Cuando
se elabora en el parlamento la norma, ahí ya se estudia si es constitucional o no, porque no responde a los
principios constitucionales. En cambio, en nuestro país hay una presunción de que ya la norma es
constitucional.
En nuestro país y en nuestro sistema se va a presumir que, al haber pasado por el Congreso, la norma es
constitucional, y se debe declarar en el caso concreto la inconstitucionalidad a pedido de parte o de oficio.
Entonces ante la duda es constitucional.
Libro: Uno de los principios elementales que acarrea el Estado de Derecho reside en considerar que todos
los actos emanados de los órganos gubernamentales se presumen constitucionales, hasta tanto no se
pruebe fehacientemente lo contrario.
Una ley, decreto, sentencia, ordenanza o un simple acto administrativo, cuya validez
formal sea incuestionable, no pueden ser calificados de inconstitucionales, aunque, en el intérprete, se
suscite una duda razonable sobre el particular. Tampoco si el intérprete está convencido sobre la injusticia o
inconveniencia de la norma, pero no encuentra un reparo constitucional claramente definido para disponer
su invalidez.
Solamente si se manifiesta una discordancia sustancial con el texto de la Ley Fundamental que no pueda ser
soslayada mediante una interpretación razonable y armónica, cabe afirmar la inconstitucionalidad de la
norma jurídica.

D) In dubio pro libertate.

Clase: en caso de dudas, a favor de la libertad.
Libro: en materia constitucional la interpretación de las cláusulas de la Ley Fundamental y de sus normas
reglamentarias siempre debe ser realizada propiciando la plena vigencia de la libertad y no de sus
restricciones.
La finalidad personalista que nutre el texto constitucional revela que todas sus declaraciones, principios e
instrumentos apuntan a consagrar y consolidar la libertad de las personas. De modo que todo límite que se
pretenda establecer para la libertad debe resultar de una disposición expresa que sea concordante con la
Constitución.

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 Asimismo, en caso de duda, cuando agotada la aplicación de todas las reglas de interpretación no resulta
posible arribar a una solución precisa y clara, la determinación que se adopte para el caso concreto debe ser
en salvaguarda de la libertad comprometida por aplicación del principio "in dubio pro libertate".
F) El preámbulo de la nación argentina:
Es la quinta regla complementaria.
En el preámbulo los constituyentes plasmaron los grandes fines para nuestra nación argentina.

14/07:

Unidad 4: El Poder Constituyente. Los Poderes Constituidos. Tipología

y Clasificación de las Constituciones. Validez y Legitimidad .
El poder constituyente:
Clase: Cuando una sociedad decide organizarse jurídica, sociológica y políticamente se va a dar lo que se llama una
constitución. así nace la primera constitución de esa sociedad, de esa nación, a través del poder constituyente
originario.

¿Qué es el poder constituyente?

Es la manifestación primaria de poder de una sociedad o de un pueblo en un momento determinado que
decide organizarse jurídica política y sociológicamente, siempre en pos de defender la libertad humana.
La división entre el poder constituyente y los poderes constituidos es una garantía institucional que va a
proteger a la libertad del hombre del abuso de derecho, del abuso del poder que va a intentar el autócrata o
el autoritario o el monarca en un momento determinado.

Libro: El poder constituyente es la manifestación primaria de las funciones del poder que se ejerce en una
sociedad política global, para establecer una organización jurídica y política fundamental y fundacional
mediante una constitución, y para introducir en ella las reformas parciales o totales que se estimen
necesarias con el objeto de cristalizar jurídicamente las modificaciones que se producen en la idea política
dominante en la sociedad.

El poder constituyente originario tiene algunas características:

Es extraordinario: el poder constituyente originario se utiliza para conformar jurídica, política y
sociológicamente una nación a través de una constitución. Se van a establecer las reglas que van a dar las
directivas de ese pueblo en un momento determinado hacia el futuro. Se utiliza para ese momento y luego
entra en receso. Libro: El poder constituyente es extraordinario porque, a diferencia de los poderes
constituidos del gobierno, que son ordinarios y permanentes, la función constituyente solamente se ejerce, y
con exclusividad, para dictar o reformar una constitución. Una vez cumplida su misión, la función
constituyente entra en receso.

Es soberano: No hay nada por encima del poder constituyente originario. Ese grupo de personas que se
organiza ideológicamente, con la idea política dominante, en una sociedad, en un momento determinado va
a crear la primera constitución, y jurídicamente o positivamente detrás de eso, no hay nada.

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 Es ilimitado: (no se si esto va acá o no). libro: En su manifestación originaria, el poder constituyente es
incondicionado, porque no está sujeto a regla jurídica alguna, ya sea de fondo o de forma. En cambio, en el
poder constituyente derivado, esa característica no presenta igual intensidad, porque su ejercicio sólo es
procedente previo cumplimiento de las reglas impuestas en la etapa originaria.

Una vez dictada la CN, ahí si se va a poder reformar en algún momento. Cuando la CN se reforme, vamos a utilizar el
poder constituyente derivado. A diferencia del poder constituyente originario, el derivado va a estar limitado.
Entonces el poder constituyente derivado tiene como características:
que es extraordinario
es soberano
pero va a estar limitado por la propia CN. La CN le va a dar el límite de lo que se puede reformar y lo que no
se puede reformar.
Poder constituyente originario y derivado según libro:
El poder constituyente se puede manifestar en forma originaria o derivada.

Es originario cuando importa la fundación de una sociedad política global y establece su organización política
y jurídica fundamental, sin atenerse a reglas positivas preexistentes.

Es derivado cuando con el acto constituyente se modifica, total o parcialmente, la organización política y
jurídica resultante de una constitución preexistente y conforme a los procedimientos establecidos por ella.
En su etapa derivada, el poder constituyente participa de la naturaleza que tiene en su etapa originaria. Se
trata, en ambos casos, de un mismo poder constituyente cuyas diferencias no están dadas por su naturaleza
sino por los alcances de su ejercicio. El poder constituyente originario es ilimitado, mientras que, el derivado
sólo se puede ejercer dentro de los límites resultantes del anterior.

¿Que sostiene la tesis iusnaturalista?

La tesis iusnaturalista va a decir que el poder constituyente originario tiene límites, estos límites son los
derechos fundamentales, los derechos humanos. Es decir, el poder constituyente originario, según la tesis
iusnaturalista, va a tener que respetar todos aquellos derechos humanos fundamentales básicos, como el
derecho a la dignidad, al honor, a la vida, a la plena libertad etc.

Ejemplo de Poder constituyente originario:

El poder constituyente originario nace en el proceso de 1853, la primera CN que tenemos, que culmina en el
18 (en el 18 no es la primera reforma). El movimiento constitucionalista nace en 1853 y se consolida en el 18,
es un bloque. En 18 se incorpora el estado de BS AS, y ahi nace la nacion argentina. Antes era la
confederacion y el estado de buenos aires. Ahi tenemos un ejemplo de poder constituyente originario.

Ejemplo de poder constituyente derivado:

Primera reforma de la CN en el año 1866. En nuestra CN originaria se decía que el tesoro nacional se
conformaba con los derechos de importación y exportación y que el congreso iba a estar a cargo de legislar
sobre esos derechos hasta 1866. Se tuvo que reformar la Constitución y sacarle ese límite temporal porque
una de las bases que hacen al tesoro y a la potestad recaudatoria del Estado son los derechos de
importación y exportación. El congreso convocó a una convención Constituyente y los constituyentes
dejaron sin efecto la cláusula constitucional que solamente preveía por seis años la potestad del estado de
recaudar derecho de importación y exportación.

18
 Segunda reforma en el año 1898. acá hubo dos cuestiones. Por un lado, se ataba a que cada provincia debía
designar un diputado por cada 20.000 habitantes y una fracción no menor a 10.000. Esto fue dejado de lado,
porque en realidad se decidió que el número la debían dar los censos. El congreso, debía ir sancionando
leyes que a través de la actualización de la ciudadanía y de los censos se vaya actualizando el número de
diputados por cantidad de habitantes. Y la segunda cuestión era que la propia Constitución preveía que iba a
haber un máximo de cinco ministerios (tenía naturaleza constitucional el número de ministerios). Ese
número de ministerios fue ampliado en la reforma 8. Esto fue dejado de lado en la reforma del 94 cuando se
pasa de una naturaleza constitucional a una naturaleza legal, es decir el congreso a través de ley es el que
debe establecer el número de ministerios.

Tercera reforma que tuvo nuestra Constitución en el año 1949. Fue una reforma que tuvo más ribetes
políticos que jurídicos, fue una reforma muy discutida hasta el día de hoy. En 1949 se reforma la constitución
pero con una novedad, se vulnera la mayoría que establece la Constitución para reformarla y
axiológicamente se da un cambio decisivo en lo que es la libertad constitucional (la libertad entendida como
un sistema liberal de nuestra Constitución no políticamente sino en la cantidad de derechos que reconocen,
por ejemplo, la libertad de propiedad a través del artículo 38 de la constitución del 49, pasa a tener una
función social, cuando todos sabemos que nuestra Constitución histórica y la actual vigente, está
impregnada de lo que es la propiedad como una libertad individual y no social). Por otro lado, se buscó la
reelección indefinida del presidente y además, se prohibía el derecho de huelga. La reforma del 49 cambiaba
diametralmente lo que era el círculo del poder y la Libertad en nuestra Constitución. ¿Qué sucedió? hubo
una interrupción del orden constitucional el 16 de septiembre de 1955 cae el gobierno peronista y asume la
Revolución libertadora la revolución libertadora en 1957 deja sin efecto la reforma de 1949 y restituye la
Constitución histórica de 1853/ con las dos reformas de 1866 y 1898, pero se incorpora el artículo 14 bis (el
artículo 14 bis es una síntesis de lo que eran los derechos sociales económicos y culturales en la constitución
del 49)

Llegamos a 1972, gobierno dictatorial del General lanuse, quien por decreto modifica el mandato
presidencial, cambió la duración del mandato por cuatro años con una reelección. Se modifica la
Constitución por un decreto ley.

Cuando asume el 10 de diciembre de 1983 Raúl alfonsín la presidencia, siempre que asumía un gobierno
democrático luego de un periodo de facto el Congreso debía ratificar o rectificar lo que era la legislación de
decretos ley o normativa que se había “legislado” en la dictadura. Esta modificación que se le había hecho de
facto a la Constitución fue dejada sin efecto y se volvió al mandato histórico tradicional de seis años.

Cuarta Reforma en el año 1994: se le volvió a dar legitimidad de origen a la reforma constitucional. en un
gobierno democrático el congreso convocó una convención Constituyente, fueron elegidos convencionales y
se reformó la Constitución. Esta es la constitución que tenemos vigente actualmente. Más allá de las críticas
que le podemos dar a la reforma volvimos a tener legitimidad de origen porque el que reformó la
Constitución fue un pueblo democrático y no un grupo de personas que detentaba el poder y se arrogo una
legitimación que no tenía.

Entonces Poder Constituyente originario 1853/ y Poder Constituyente derivado 1866, 1898, 1849, 1957, y 1994.

Los poderes constituidos

Clase: Los poderes constituidos son ordinarios, no extraordinarios como es el poder constituyente.
Los poderes constituidos son el poder ejecutivo, legislativo y judicial.

19
Libro: En cuanto al poder constituyente y los poderes constituidos, el primero, sobre la base de la idea política
dominante, forja la estructuración del Estado o la organización política global. Los segundos se limitan a reglamentar
los contenidos emanados del primero sin alterarlos.

SABER: Cuando se dice que la Constitución se puede reformar por una consulta popular se está violando una
garantía institucional porque jamás el poder constituido (que sería el congreso) podría reformar la Constitución sin
llamar a una convención Constituyente. Entonces esta garantía esta división entre poder Constituyente originario y
derivado y los poderes constituidos es una garantía de raigambre institucional

Unidad 5: La Constitución Nacional y sus reformas. Supremacía de la

Constitución. Relación jerárquica entre la Constitución, los tratados
internacionales y las leyes. Análisis de los arts. 27, 31 y 75, incs. 22 y
24 de la Constitución. Control de Constitucionalidad: sistemas y
requisitos. Control de Convencionalidad.
Reforma de la Constitución:

Artículo 30 CN.- La Constitución puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes. La necesidad de reforma
debe ser declarada por el Congreso con el voto de dos terceras partes, al menos, de sus miembros; pero no se
efectuará sino por una Convención convocada al efecto.

El artículo 30 da lugar a varios interrogantes que lo vamos a ir desmenuzando:

➜La Constitución se puede reformar en todo o en parte:

La CN se puede reformar en todo o en parte. Si se pretende reformar toda la CN, hay determinadas cláusulas
que no se pueden reformar que son las cláusulas petreas. Hay determinados axiomas que no se van a poder
reformar. Entonces se puede reformar en todo, pero respetando determinados axiomas que son la base de
nuestro sistema constitucional.

➜ La necesidad de reforma debe ser declarada por el Congreso

El artículo establece que debe ser “declarada” por el congreso, el congreso se puede manifestar a través de
la sanción de una ley o a través de una declaración. Entonces ¿la necesidad de reforma debe ser por una ley
o por una declaración? A lo largo de la historia, las necesidades de reforma salieron por ley. Entonces acá
tenemos que entrar a analizar y a interpretar de manera sistemática la CN. ¿Quién ejerce el poder
preconstituyente? el congreso, dando la necesidad de reforma y convocando a la convención constituyente.
¿Como se expresa el Congreso? a través de una ley, o de una declaración. ¿Es correcto que la necesidad de
reforma se haga por ley y no por declaración? Vamos a analizar: ¿Quién es el órgano constitucional
habilitado para ejercer la función preconstituyente? el congreso, ¿qué órganos constitucionales participan

20
 de la sanción o el proyecto de una ley porque puede ser vetada una ley? el poder legislativo y el poder
ejecutivo. Ahora la pregunta es la siguiente Si el órgano constitucional habilitado para ejercer la función
preconstituyente es el congreso y no el PE, ¿porque tendría que ser por ley? En realidad, debería ser por
declaración del congreso y no por ley. Con una mera declaración del Congreso que exprese la necesidad de
reforma alcanza.
No es necesario hacer participar al PE, aunque a lo largo de la historia siempre se hizo por ley (saber: si se
puede vetar la ley de necesidad de reforma si es que el PE participara, pero si el congreso es el órgano
constitucional valido para declarar la necesidad de la reforma, no tendría que participar el PE y no podría ser
vetada la ley). EN SINTESIS: NO PUEDE SER POR LEY, XQ SI FUERA POR LEY EL PRESIDENTE TENDRIA LA
POSIBILIDAD DE VETARLO, Y EL ARTICULO 30 HABLA DE UNA DECLARACION NADA MAS.

➜Con el voto de dos terceras partes, al menos, de sus miembros;

La necesidad de reforma debe ser declarada por el congreso, y votada por al menos las dos terceras partes
(no se sabe si es de la totalidad de los miembros de ambas cámaras o de los miembros presentes).
La reforma del 49 se votó por las dos terceras partes de los miembros presentes.
Sampay (o algo asi) sostenía que cuando la CN no decía nada, se podía tranquilamente utilizar la fórmula de
los miembros presentes. Sin embargo, la doctrina le decía que cuando la CN habla de miembros presentes, la
CN expresamente lo dice.
Hasta la reforma del 94 esto se podía discutir (en la reforma del 45, se hizo con los miembros presentes,
otras dos reformas que se hicieron con la totalidad de ambas cámaras, y dos modificaciones de facto que
fueron las del 57 y 72). En el 94 se aprobó la reforma con las dos terceras partes de la totalidad de los
miembros de cada Cámara.
Hay un análisis mediante la regla sistemática que no se puede dejar de lado que es el siguiente: si el artículo
75 inciso 22 nos dice que para aprobar o denunciar un tratado internacional de DDHH y darle jerarquía
constitucional, se requiere las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cámara jamás se
podría argumentar que para REFORMAR LA PROPIA CN DE JERARQUIA SUPERIOR se podría utilizar una
mayoría menor. Entonces: mediante la regla sistemática, la CN se debe reformar mediante las dos terceras
partes de la totalidad de los miembros de cada Cámara.

➜ Convención convocada al efecto.

El Congreso ejerciendo poder preconstituyente convoca a una convencion constituyente.

¿Como la convoca? la convoca a traves de una convocatoria popular para que el pueblo vote a los
constituyentes (como paso en el 94) ¿Como se hace la eleccion? La eleccion se hace de la misma manera que
los diputados nacionales. ¿Quienes pueden ser convencionales constituyentes? no podrian ser
convencionales constituyentes quienes ejerzan cargos en alguno de los tres poderes de la Nacion (PE PL PJ). -
aunque en realidad siempre suelen ser diputados o senadores pero no se puede- Badeni tambien agrega a
los eclesiasticos regulares y los que tengan algun tipo de incompatibilidad etica, o legal. Previo a que se junte
la convencion, el congreso les da el temario, (es decir, que articulos de la CN se pueden reformar y cuales
no). Ese temario es obligatorio para la Convencion. La convencion no puede reformar mas alla del temario.
Tambien se le puede poner un limite temporal es decir, la convencion puede sesionar durante dos meses
(por ejemplo). Entonces la Convencion no es soberana con respecto al temario, porque se tiene que adecuar
al temario, pero es soberana en cuanto a su funcionamiento y a la decision que tome. La convencion no esta
obligada a reformar todo lo que le preve el temario (o la ley de necesidad de reforma). Si quiere hasta puede
no reformar nada porque es soberana en ese sentido. Dentro de lo que esta habilitada a reformar, la
convencion puede hacer lo que le plazca, lo que no puede hacer la convencion es reformar mas alla.

21
 La Convencion luego sesiona, se aprueba la reforma, y ya tenemos la CN reformada. El poder constituyente
derivado vuelve a estar en receso.

El siguiente punto de analisis es el siguiente ¿se puede controlar constitucionalmente la reforma

constitucional, es decir, se puede ejercer el control de constitucionalidad? Si. Hubo 3 casos en donde la Corte
intervino. El primer caso fue luego de la reforma de facto de 1957, el caso Soria de Guerreros con Viñedos
Pulenta Hermanos. aca, viñedos no le queria pagar la indemnizacion legal a la señora Soria de Guerreros
porque sostenía que en la versión taquigráfica de reforma no se había incorporado el 14 bis. La convención
se mandó el error de no agregar el 14 bis a la versión taquigráfica. Pero luego el 14 bis pasó a ser parte de
nuestra Constitución ¿que hizo la corte? dijo que es una cuestión política, no judiciable, no se puede expedir
el poder judicial sobre la reforma constitucional porque todo lo que sea materia de convención versión
taquigrafía es una cuestión política y que la CSJN no se podia entrometer. Entonces hasta este caso, la CSJN
no se podia entrometer porque era una cuestion politica y no judicial.

Más adelante en el tiempo en el caso Fayt la CSJN declaró nula una cláusula constitucional que le exigía a los
jueces que cuando llegaban a los 75 años, debían pedir un nuevo acuerdo de senado. Declaró la nulidad.

El doctor fayt, lo único que hizo fue interponer una acción declarativa de certeza, el artículo 322 del código
procesal civil y comercial en la nación para decir “yo estoy ante una situación jurídica dudosa estoy próximo
a cumplir los 75 años”. La corte declaró la nulidad y la nulidad tiene efecto erga omnes (es como que si la
cláusula no hubiera existido nunca jamás)
Luego hace unos años atrás la corte falló el caso Jeffrein (algo asi). El caso Jeffrey dejó sin efecto la doctrina
sentada en Fayt y le dio constitucionalidad al artículo de la Constitución que dice que cuando un juez cumple
75 años mientras dure su buena conducta, el poder ejecutivo va a tener que solicitar un nuevo acuerdo del
senado para que prosiga en su cargo.

EN SINTESIS SE PUEDE CONTROLAR JUDICIALMENTE UNA REFORMA CONSTITUCIONAL.

SABER DE CLAUSULAS PETREAS: sirven para preservar el axioma de los preceptos constitucionales basicos de un
sistema.

Supremacía de la CN: Relación jerárquica entre CN tratados internacionales y leyes (análisis de los arts 27, 31, y 75
Inc 22 y 24)

Artículo 31.- Esta Constitución, las leyes de la Nación que en su consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados
con las potencias extranjeras son la ley suprema de la Nación; y las autoridades de cada provincia están obligadas a
conformarse a ella, no obstante cualquiera disposición en contrario que contengan las leyes o constituciones
provinciales, salvo para la provincia de Buenos Aires, los tratados ratificados después del Pacto de 11 de noviembre
de 1859.

Concepto de supremacía:
La supremacia constitucional refiere directamente a que la CN le da nacimiento y validez al resto de la
normativa. La CN se encuentra en la cúspide del sistema normativo de la república argentina y es una técnica
eficaz para evitar la concentración del poder y defender las libertades individuales.

Libro: La constitución condiciona la validez jurídica de todas las normas que forman parte del derecho
interno a su adecuación a los preceptos constitucionales. Todas las normas que se sancionen en virtud de la
constitución están subordinadas a ella, y ninguna de tales normas puede estar por encima de la constitución.
El principio de la supremacía de la constitución impone a gobernantes y gobernados la obligación de adecuar
22
 sus comportamientos a las reglas contenidas en la Ley Fundamental, cuya jerarquía jurídica está por encima
de las normas que puedan emanar de aquéllos.

La técnica de la supremacía de la constitución se sintetiza en los principios siguientes:

1) La constitución es una ley superior y fundamental, determinante de la validez sustancial y formal de las
restantes normas jurídicas.
2) Un acto legislativo recibe el nombre de "constitucional" de ley si está de acuerdo con la norma
fundamental.
3) Si un acto legislativo está en conflicto con la constitución, no es ley por carecer de validez jurídica.
4) Los jueces o la autoridad competente solamente están habilitados para aplicar aquellos actos que son
leyes por estar de acuerdo con la constitución.
5) Los jueces o la autoridad competente deben abstenerse de aplicar aquellos actos legislativos que no
reúnen las condiciones, sustanciales o formales, que permitan calificarlos como leyes. 93. El artículo 31 de la
Constitución N

En el artículo 31 de la CN encontramos una doble supremacía:

● La supremacía normativa y
● La supremacía del derecho federal por encima del derecho provincial.

SUPREMACIA DEL DERECHO FEDERAL POR ENCIMA DEL DERECHO PROVINCIAL

Una de las supremacías que da el artículo 31 de la CN, es la del derecho federal por encima del derecho
provincial cuando establece: "y las autoridades de cada provincia están obligadas a conformarse a ella".
Es decir, los gobernadores tendrán que someterse a la constitución federal.
El derecho federal prevalece por el derecho provincial dado que así es nuestro sistema federal de gobierno.
Esta supremacía nace en la batalla de caseros en el año 1852 cuando Urquiza vence a Rosas. Ese fue el
triunfo del federalismo.
El sistema federal de gobierno implica el art 4, 5, 121 y siguientes.
Las provincias delegaron a la nación todo el poder necesario para armar el estado federal y se reservaron
determinados poderes o materias. Entonces las provincias se reservaron determinadas materias pero el
resto las delegaron a la Nación, al estado federal. Entonces hay una relación de subordinación del estado
provincial sobre el estado federal.
Ejemplo de materia que NO delegaron las provincias: La educación es uno de los poderes, o de las materias
que se reservaron las provincias para sí. Es una materia reservada. El ámbito de salud también.

SUPREMACIA CONSTITUCIONAL:
El principio de la supremacía constitucional está expresamente establecido por la Constitución Nacional en
su art. 31.
Leyes y CN:
Si leemos el artículo 31 de la CN, y realizamos una interpretación literal (que es la menos recomendable)
podríamos concluir que la CN, las leyes y los tratados están en un mismo rango de igualdad porque el
artículo dice: "Esta Constitución, las leyes de la Nación que en su consecuencia se dicten por el Congreso y
los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la Nación".
Sin embargo, para interpretar el artículo 31 vamos a tener que aplicar nuevamente la interpretación
sistemática. La CSJN lo hizo en el caso Soho, en donde se atribuye el control de constitucionalidad, y la CSJN
sostiene que la lectura del artículo 31 prevé una jerarquía en donde la CN está por encima de las leyes y los
tratados, y las leyes y los tratados están en un mismo rango de igualdad (esto fue antes de 1994, porque en
1994 se modificó la relación entre tratados y leyes).
23
¿Por qué utilizamos la interpretación sistemática? Porque no se podría decir que la CN está en un mismo
rango que la ley, cuando es la propia CN la que a través del procedimiento de sanción de una ley da los
elementos para que un proyecto de ley tenga rango de ley de la nación. Es decir, aplicando la interpretación
sistemática, (ya que no se puede interpretar la CN aisladamente), se debe interpretar el artículo 31 con el
proceso de sanción de leyes, si la propia Constitución me da los lineamientos para sancionar una ley,
entonces no se podría decir que la CN y las leyes están en el mismo rango.
Se concluye entonces que la CN, está por encima de las leyes, más allá de lo que dijo la CSJN en sus fallos.

Leyes y Tratados antes de 1994

Otra discusión interpretativa en virtud de la supremacía normativa es ¿porque están en un mismo rango las
leyes y los tratados hasta 1994? La CSJN lo trató en dos precedentes: en el caso Esso y en el caso Martin y
compañía. En estos dos casos la CSJN dijo que las leyes y tratados se encontraban en un mismo rango de
igualdad y prevalecian entre sí, en virtud de los ppios de especialidad y de temporalidad, es decir, ley o
tratado especial deja sin efecto a la ley o tratado general y ley o tratado posterior deja sin efecto a la ley o
tratado anterior. (Estos son los ppios generales de derecho, de temporalidad y de especialidad).
Hoy en día, en la jurisprudencia de la corte americana está sigue siendo la regla, es decir, la CN por encima
del resto de la normativa y leyes y Tratados en el mismo rango.

Relacion jerarquica entre CN y tratados

En 1992 el caso ekmekdjian con sofovich (tiene que ver con el derecho a réplica o la rectificación o
respuesta). Argentina aprobó e incorporó el pacto de San José de Costa Rica y Ekmekdjian sostenía que el
pacto tenía normas operativas no programáticas. El pacto San José de Costa Rica tiene plena aplicación, hoy
en día ya nadie lo discute. El artículo 14 del pacto de san josé de costa rica contiene el derecho a réplica (o
de rectificación y respuesta) y el pacto de San José de Costa Rica fue incorporado a la CN en el art 75 Inc 22,
es una norma federal.
La CSJN en ekmekdjian con neustad le dijo "que se trataba de normas programáticas". En 1992, la CSJN
solamente dijo que el derecho internacional tenía plena aplicación en el derecho interno, ahí se dejo de lado
la teoría monista o dualista, y que el derecho de rectificación o respuesta era plenamente operativo y
aplicable. En 1992 también se dijo que los tratados estaban por encima de las leyes, eso es lo que dio a
entender la CSJN.

En 1994 se produce la reforma de la CN, y para ello, se reúne la convención constituyente.

Hay 3 posturas en la convención: se armoniza en una sola postura mayoritaria y se redacta el actual artículo
75 inc 22.

Artículo 75.- Corresponde al Congreso:

22. Aprobar o desechar tratados concluidos con las demás naciones y con las organizaciones
internacionales y los concordatos con la Santa Sede. Los tratados y concordatos tienen jerarquía superior a
las leyes.
La Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; la Declaración Universal de Derechos
Humanos; la Convención Americana sobre Derechos Humanos; el Pacto Internacional de Derechos
Económicos, Sociales y Culturales; el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y su Protocolo
Facultativo; la Convención sobre la Prevención y la Sanción del Delito de Genocidio; la Convención
Internacional sobre la Eliminación de todas las Formas de Discriminación Racial; la Convención sobre la
Eliminación de todas las Formas de Discriminación contra la Mujer; la Convención contra la Tortura y otros
Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes; la Convención sobre los Derechos del Niño; en las
condiciones de su vigencia, tienen jerarquía constitucional, no derogan artículo alguno de la primera parte
24
de esta Constitución y deben entenderse complementarios de los derechos y garantías por ella
reconocidos. Sólo podrán ser denunciados, en su caso, por el Poder Ejecutivo Nacional, previa aprobación
de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cámara.
Los demás tratados y convenciones sobre derechos humanos, luego de ser aprobados por el Congreso,
requerirán del voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cámara para gozar
de la jerarquía constitucional.
24. Aprobar tratados de integración que deleguen competencias y jurisdicción a organizaciones
supraestatales en condiciones de reciprocidad e igualdad, y que respeten el orden democrático y los
derechos humanos. Las normas dictadas en su consecuencia tienen jerarquía superior a las leyes.

En virtud de la redacción del artículo 75 inciso 22, la doctrina elaboro 3 teorías o posturas:

> Teorías internacionalista:

En su momento expresada por los Dres. Travieso, Gordillo etc sostiene que los tratados
internacionales de DDHH están por encima de la CN. Esta es una teoría inaplicable. No tiene ningún
fundamento jurídico. Al analizar las normas internacionales, el artículo 27 de la convención de Viena
del derecho de los tratados, sostiene que ningún estado parte puede invocar el derecho interno
como fundamento para incumplir un tratado internacional, pero también está el art 46 de dicho
tratado que dice que cuando un tratado internacional afecte un principio básico de derecho público
de ese país, ese país está exceptuado de aplicar el tratado internacional. Esos principios básicos de
derecho público, nosotros los tenemos en el articulo 27 de nuestra CN.

Artículo 27.- El Gobierno federal está obligado a afianzar sus relaciones de paz y comercio con las
potencias extranjeras por medio de tratados que estén en conformidad con los principios de
derecho público establecidos en esta Constitución.

Es decir, cuando el estado argentino incorpora un tratado internacional, tiene que hacer el test con
este artículo. Además, la normativa de la reforma la ley 24.309 de necesidad de reforma decía que
no se podía reformar ningún artículo de la primera, y el artículo 31 sostiene que la CN está en la
cúspide de la pirámide jerárquica. Además, el artículo sostiene que son complementarios y esto no
significa que sean superiores.

Libro: los tratados internacionales sobre derechos humanos que fueron incorporados a la
Constitución forman parte de ella con carácter supraconstitucional. Toda colisión entre una norma
constitucional común y la contenida en un tratado sobre derechos humanos incorporado a la Ley
Fundamental debe ser superada mediante la integración y, de no ser ella posible, las normas
resultantes de aquellos tratados tienen aplicación preferente sobre las cláusulas de la Ley
Fundamental que no se pueden armonizar con aquéllas.

> Teoría intermedia:

sostiene que la CN, los tratados internacionales (75 Inc 22) y las leyes federales están en un mismo
rango ya que conforman un bloque constitucional. Está teoría es adoptada por Bidart Campos.

Libro: Los tratados internacionales sobre derechos humanos no están incorporados a la Constitución,
aunque sus normas tienen igual jerarquía que las de esta última con la cual conforman un bloque de
constitucionalidad federal. Su interpretación debe ser armónica y dar siempre prioridad al principio
pro homine .

25
 > Teoría de la supremacía de la CN:
Esta teoría sostiene que la CN se encuentra por encima del resto de la normativa, es decir, no hay
norma alguna en nuestro sistema que sea superior. Está postura es adoptada por Badeni, y
Quintana. Incluso Hoy en día tenemos la doctrina actual de la CSJN, ya que en el Fallo Fontevecchia
la CSJN sostiene que por encima de la CN no hay nada. El fallo nos dice que no hay fuerza vinculante
por fuera de nuestro sistema jurídico.

Libro: Los tratados internacionales sobre derechos humanos no integran la Constitución. La

complementan, pero tienen un rango inferior. Son normas reglamentarias de los derechos y
garantías expuestos en la Constitución, con jerarquía superior a las leyes internas reglamentarias.

Conclusión: La única tesis válida es la supremacía de la CN, la CN está por encima de los tratados
internacionales.

examen: relación jerárquica de la CN con los tratados es esto, y si nos toca supremacía es el análisis del artículo 31.

SABER: en las condiciones de su vigencia (esto dice el art 75 Inc 22) es como se incorpora el tratado en nuestro
sistema.
DATO DE CLASE: la regulación provincial sobre el derecho de rectificación o respuesta es inconstitucional, porque es
una materia no reservada. El Congreso de la nación, dicta normas nacionales y federales, es la autoridad
constitucional para reglamentar una norma federal, las provincias teniendo en cuenta el artículo 31 no lo pueden
hacer

SABER: la ley 24.309 decía que no se podía reformar ningún artículo de la primera parte.

Control de constitucionalidad: sistemas y requisitos

Concepto de control de constitucionalidad:

¿Qué es el control de constitucionalidad? El control de constitucionalidad es la técnica para hacer
prevalecer el principio de supremacía de la constitución. Si nosotros no brindamos una técnica para hacer
prevalecer este ppio de supremacía, el ppio de supremacía terminaría siendo una mera expresión de deseo.

Libro: El principio de la supremacía constitucional, que subordina la validez de las normas jurídicas a su
adecuación formal y sustancial a las disposiciones contenidas en la ley fundamental, carecería de relevancia
práctica si estuviera desprovisto de alguna técnica apropiada para hacerlo efectivo frente a un tratado, una
ley, decreto del poder ejecutivo, sentencia judicial, acto administrativo o actos de los particulares que estén
en pugna con la Constitución. El control de constitucionalidad tiene por objeto verificar, en cada caso
concreto, si una norma jurídica de jerarquía inferior responde a las directivas resultantes de una norma
superior de la cual depende la validez de la primera.

Antecedentes:
EEUU de américa a fines del siglo 18, (justo cuando empezó el movimiento constitucionalista en el norte de
Italia) empieza a tener una relación de discordia con la corona británica. La colonia estadounidense rompe
relaciones y nace la nación de los EEUU de América. Se constituye el poder constituyente originario en EEUU,
y nace la constitución americana. Ellos tenían dos grandes dudas sobre que hacer: la primera era hacer algo
distinto al parlamentarismo europeo que estaba viciado de corruptela (y así nació el presidencialismo) la
otra gran duda que tenían era quien llevaba adelante el control de constitucionalidad.

26
 ¿qué hacemos? dijeron en EEUU ¿hacemos prevalecer el control político? o ¿el control va a quedar a cargo
de otro poder, que es el judicial?

La constitución americana, no dijo nada al respecto. En el fallo marbury vs madison se establece que el
control de constitucionalidad estaba a cargo del poder judicial. En nuestro sistema esto fue en el caso Soho.
Sigue avanzando el sistema norteamericano judicial y se consolida el control de constitucionalidad.
En Argentina la primera declaración de inconstitucionalidad que hace nuestra CSJN es en el año 1888 en el
caso: Municipalidad de BS AS c/ Elortondo.
Existe un control político y un control judicial de constitucionalidad.
Control político de constitucionalidad:
El control político no lo toma.
(Implica que el control es previo a la sanción de la norma como ocurre en el parlamento francés,
cuando elaboran las normas ya hacen el control de constitucionalidad).
El control político consiste en asignar a un órgano de naturaleza política, ya sea ordinario o
extraordinario, la función de velar por la supremacía de la Constitución.

Control judicial de constitucionalidad:

Si leemos el artículo 116 y ss. establece que La Corte y los tribunales inferiores tendrán conocimiento
y decisión de las causas judiciales.
Desde la doctrina se ha sostenido (apoyando la interpretación que ha hecho la CSJN) que un juez no
puede aplicar una norma por más que la parte no le haya pedido la inconstitucionalidad cuando esta
convencido que esa norma es contraria a la CN. Es decir, el poder judicial viene a ser el garante del
ppio de supremacía constitucional.

El control de constitucionalidad puede ser difuso y concentrado:

Concentrado: si el control de constitucionalidad es concentrado vamos a tener un único
órgano constitucional. Un tribunal concentrado es un tribunal que va a decidir de manera
exclusiva sobre la constitucionalidad de una norma. Primero se analiza la constitucionalidad
de la norma (si hay pedido de parte) y luego se sigue adelante con el proceso. Por ejemplo:
España tiene un control concentrado.

Difuso: es el que prevalece en EEUU y en Argentina. Es el sistema mediante el cual cualquier

juez de cualquier instancia puede declarar la inconstitucionalidad de una norma por ser
contraria a la CN. La función del juez es justamente controlar o corroborar si una norma o un
decreto es contraria a la CN. En Argentina cualquier habitante de la nación puede plantear la
inconstitucionalidad ante cualquier juez.

El control de constitucionalidad puede ser de manera principal o incidental:

De manera principal: algunas provincias o por ejemplo la ciudad de bs as, tienen una acción
directa de control de constitucionalidad. En el orden nacional federal no (ahí la acción de
control de constitucionalidad va de manera incidental en un juicio ya iniciado).

De manera incidental: la acción de inconstitucionalidad va de manera incidental en un juicio

ya iniciado.

Existen 4 requisitos específicos para plantear el control de constitucionalidad: (son los mismos requisitos para
plantear el REF)
1. Existencia de una causa (ya sea una causa judicial -que puede ser un proceso voluntario o contradictorio- o
una causa administrativa). Libro: La causa judicial es el proceso judicial en el cual los tribunales ejercen su
27
 función jurisdiccional y aplican las normas que integran el ordenamiento jurídico a los casos particulares que
son sometidos a su consideración

2. Petición de parte. El defensor penal lo debe pedir en la primera presentación, en el fuero civil cuando se
entabla la demanda o cuando se conteste la demanda se debe solicitar la inconstitucionalidad. Excepción: la
declaración de inconstitucionalidad de oficio. La CSJN en los últimos años, ha hecho un fuerte respaldo a esta
doctrina. Un juez no puede aplicar una norma cuando está seguro y convencido de que es contraria a la CN
con la excusa de que no se lo pidió la parte. Cuando la inconstitucionalidad es manifiesta, un juez no puede
no declararla con la excusa de que ninguna de las partes pidió que se declare la inconstitucionalidad porque
estaría cometiendo un mal desempeño.

Libro: La petición de parte interesada significa que los jueces, en tanto deben resolver solamente las
cuestiones que les son planteadas por las partes, no pueden controlar la constitucionalidad de una norma
aplicable al caso si no media un pedido expreso en tal sentido de alguno de los protagonistas legitimados,
porque de otro modo se estaría vulnerando el equilibrio de poderes que debe presidir las relaciones entre
los órganos gubernamentales, así como también la igualdad de las partes. Sin embargo, por ser la función de
los jueces la de aplicar las normas jurídicas que se adecuan a la Constitución y dado que es un deber
institucional velar por la supremacía de la Ley Fundamental, no resulta razonable que deban abstenerse de
declarar su inconstitucionalidad cuando ella sea manifiesta y lesione derechos que son irrenunciables por
comprometer el orden público. El control constitucional de oficio es una excepción del principio general y,
por ende, es de aplicación e interpretación restrictivas. Solamente es viable si, para resolver el caso, el juez
no puede soslayar la aplicación de una norma manifiestamente inconstitucional y aunque ella sea invocada
por las partes para sustentar sus derechos.

3. Interés legítimo: tiene que ver con las declaraciones en abstracto. La parte que solicita el control de
constitucionalidad tiene que tener un interés tal, que dependa el resultado del juicio de esa declaración de
inconstitucionalidad. Por ejemplo: Si yo defiendo a una persona imputada por el delito de abuso sexual y
analizo los hechos y veo que la acción esta prescripta, y me oponen la ley Piaza, como defensor estoy
obligado a plantear la inconstitucionalidad de la ley piazza porque afecta a los intereses de mi defendido.
Entonces la parte tiene que tener un interés tan fuerte que dependa el resultado del juicio de esa
declaración de inconstitucionalidad.

Libro:El control de constitucionalidad está condicionado a que el peticionario acredite su interés legítimo. Es
necesario que la norma cuya constitucionalidad se cuestiona resulte ineludiblemente aplicable para resolver
el caso y que esa aplicación lesione en forma directa y real un derecho legítimo del interesado. Nadie puede
impugnar la constitucionalidad de una norma, a menos que sus derechos estén efectivamente afectados o
amenazados con su aplicación. Si la parte no prueba que la aplicación de la norma tachada de
inconstitucional le ocasiona un perjuicio concreto, o si pretende que esa declaración alcance a una norma
que fue previamente invocada en sustento de sus derechos, los tribunales deben desestimar el pedido de
inconstitucionalidad por carecer el peticionario de interés legítimo.

4. Que no se trate de una cuestión política no judiciable: Hoy en día prácticamente todo es judiciable salvo las
cuestiones que dependen de la oportunidad, mérito, y conveniencia de los poderes políticos. Son cuestiones
en donde el PJ no se puede entrometer, por ejemplo: la declaración de estado de sitio, los motivos que
llevaron al Congreso (que es el órgano constitucional válido para decretar el estado de sitio) no se va a poder
revisar, es una cuestión reservada. Los bloques políticos también son cuestiones no judiciables. La
jurisprudencia de la corte sostiene de manera unánime que el tema de división de bloques es una cuestión
política y el poder judicial no se puede entrometer (si se puede entrometer si se viola el reglamento o si se
28
 viola alguna mayoría por ej). Entonces las cuestiones no judiciables son determinadas cuestiones que hacen
a la oportunidad mérito y conveniencia de los poderes políticos.

Ejemplos de libro:Las razones que fundamentan el dictado del estado de sitio o la intervención federal, la
sanción de una ley, la emisión de un decreto, la convocatoria del Congreso a sesiones extraordinarias o de
prórroga, la designación o remoción de un ministro del Poder Ejecutivo, la declaración de guerra, la
celebración de un tratado, la designación de los jueces, la amnistía, el indulto, la conmutación de penas, son
algunas de las cuestiones que no pueden ser objeto de control judicial en cuanto a la oportunidad y
conveniencia que determinan tales actos.

Unidad 6: Organización de la Administración de justicia en el orden

federal y en el orden provincial en la República Argentina. Jurisdicción
y Competencia. Delegación de funciones judiciales. Conflictos
jurisdiccionales y de determinación de la Competencia.
Orden federal y orden provincial ¿Como se llega a la CSJN?

No va a haber una pregunta parcial sobre este tema (sobre el organigrama)

Hay que saber cómo acceder a la CSJN desde la justicia federal y la justicia provincial.

SABER Hay una doble Cámara de casación penal:

● Si se trata de un delito federal (como el narcotráfico) la Cámara es la Federal y tiene asiento en Comodoro Py
(ahí está la cámara Federal de casación penal).
● Si se trata de delitos que no son federales, la Cámara es la Nacional, y tiene asiento en Talcahuano casi
llegando a Tucumán (ahí está la cámara Nacional de casación penal)
● Entonces hace unos años se discrimino entre: Casación Federal y Casación Nacional.
SABER: en capital federal tenemos dos competencias y depende de la gravedad del delito. El más leve va a nación y
el más grave va a la ciudad.

COMO LLEGAR A LA CSJN EN PROVINCIA:

Delito de estafa (pena máxima de 6 años)
En la Provincia de Bs As, una persona hace una denuncia por estafa. La denuncia se hace ante la comisaría de
la provincia de bs as, o ante la fiscalía (UFIyJ, unidad funcional de instrucción y juicio). En provincia no está la
figura de querellante sino de particular damnificado. En la propia presentación de denuncia, ya se constituyó
como particular damnificado. Este pedido de particular damnificado va a la UFIyJ y la UFI lo manda al juzgado
de garantías, el juzgado de garantías va a intimar a pagar jus previsional, bono, y la tasa de justicia y ahí lo
van a tener por particular damnificado.
En la provincia de Bs As, tenemos distintos departamentos judiciales (pueden ser: San Martín, San Isidro, La
Matanza, La Plata, Mercedes, Morón Dolores, Zárate-Campana, Bahía Blanca etc). Cada departamento va a
tener un fiscal general.
29
 Supongamos que el fiscal no encuentra mérito para investigar, y ordena el archivo de las actuaciones o la
desestimación de la denuncia. Esto le es notificado a la víctima para que interponga un recurso de revisión
ante el fiscal general, dentro de los 5 días hábiles (si el quinto día es un día sábado, se cuenta el primer día
hábil y las 4 primeras horas, no las 2).
Si el fiscal general ordena el desistimiento o el archivo, la causa muere ahí.
Ahora supongamos que el fiscal investigó y, encuentra mérito para avanzar con la causa, va a citar al
imputado a prestar declaración informativa (que es la indagatoria) y tiene 10 días hábiles para procesar, o
dictar falta de mérito o sobreseer.
Si el fiscal sostiene que hay mérito para procesar, le pasa la causa al juez de garantías. (Saber: El juez de
garantías Va a merituar todo lo que sea restriccion de la libertad, procesamientos, habeas corpus,
excarcelaciones)

Se ordena el procesamiento. La defensa puede apelar el procesamiento ante la cámara de garantías. La

cámara de garantías confirmó el procesamiento. El fiscal prosigue la instrucción (no el juez de garantías).
Una vez terminada la instrucción, se produce toda la prueba, y se realiza el requerimiento de elevación a
juicio, se le va a dar vista a la defensa y el juez de garantías va a tener que decidir: si eleva la causa a juicio o
no. Si eleva la causa a juicio, la defensa apela la elevación a juicio ante la Cámara (esto en nación no se
puede apelar, sólo se puede hacer en provincia, además en provincia tiene efecto suspensivo). El defensor
quiere empezar a jugar con la prescripción.

La cámara de garantías, confirma la elevación a juicio, y dentro de los 10 días hábiles la defensa decide
interponer un recurso de casación provincial, y va al tribunal de casación penal.Supongamos que también
hay una violación a una garantía constitucional. Interviene el tribunal de Casación. Casación sostiene que no
hay violación alguna a una garantía constitucional, y como no se trata de una sentencia definitiva, rechaza.
Vamos a la Suprema Corte de la provincia. La corte provincial confirma lo que dice Casación.
El defensor interpone un REF ante la CSJN. La suprema corte rechaza el REF, y el defensor va en queja
directa. Hasta la interposición del recurso extraordinario todo tiene efecto suspensivo, es decir que al TOC
no le llegó la causa.
La CSJN rechaza la Queja, la causa se eleva a juicio, se realiza la audiencia preliminar, y la instrucción
suplementaria, el tribunal oral criminal, condena al imputado por estafa (ahí hay una sentencia
condenatoria). Esta sentencia condenatoria es impugnable ante el tribunal de casación, ahí el tribunal va a
tener que tratar el recurso si o si porque se trata de una sentencia condenatoria.
El dictado de la sentencia condenatoria es interrupción de la prescripción. Hay que ver lo que tarda en
decidir el tribunal de casación penal.
Casación confirma la condena, y se va a la CSJN, la CSJN confirma la condena y al defensor no le queda otra
que el REF (que tiene efecto suspensivo).
La CSJN si rechaza el REF: ahí puede rechazar el recurso y quizás tarde 1 o 2 meses (al defensor esto no le
sirve porque está jugando a la prescripción)
La CSJN concede el REF: la corte puede estar dos años tratando un REF y puede prescribir la causa.
ASÍ ES COMO LLEGAMOS A LA CORTE DESDE PROVINCIA.

Dato: La ley de víctimas tiene carácter constitucional.

COMO LLEGAR A LA CSJN EN NACIÓN:

Tenemos el mismo delito en nación.
En vez de UFI va a estar el juzgado nacional en lo criminal y correccional. Por el art 197 del código procesal
penal de la nación, el juez puede delegar la investigación en el fiscal y el que investiga es el fiscal (también le
puede sacar la investigación al fiscal) o el juez de instrucción.

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 ¿Cómo denuncio un delito en el fuero nacional? en la cámara nacional de apelaciones en lo criminal y
correccional (que queda en viamonte entre libertad y cerrito). Se puede denunciar hasta en forma verbal en
la cámara. También se puede denunciar en la comisaría, algunos agregan en la fiscalía de turno. Aunque la
manera más común es en la fiscalía o en la cámara.

El juez evalúa la denuncia y puede investigar el mismo o delegar la investigación en el fiscal.

Supongamos que el juez nacional considera que no hay elementos para seguir adelante la acción penal y
decide archivar o desestimar.
El denunciante, es decir la víctima, se pudo haber constituido como querellante. Si es querellante cuando le
corran traslado de la desestimación del delito, en el plazo de 3 días tiene que interponer recurso de
apelación ante la cámara nacional en lo criminal y correccional. Ante la cámara va a haber una instancia oral
(es una audiencia oral), en donde se va a poder mejorar el recurso o exponer los motivos de los agravios
directamente ante los jueces de la sala que te toque. La sala puede hacer lugar o no a la apelación
Supongamos que la sala confirma el archivo o desestimación del delito ordenado por el juez nacional de
instrucción, y el querellante va en casación dentro de los 10 días hábiles de notificada la resolución
denegatoria, ante la Cámara Nacional de Casación Penal. (conforme al código procesal penal de la nación
uno de los presupuestos para la vía casatoria es que no prosiga la investigación [ej un archivo o
desestimación]). La cámara de casación va a tratar el recurso de casación penal y hay una audiencia.
La cámara de casación confirma el rechazo.
¿Qué le queda al querellante? el REF ante la CSJN.
El querellante hace un buen REF, y la CSJN decide que no hay que archivar ni desestimar.
Vuelve la causa a instrucción.
Supongamos que el juez de instrucción delega la investigación en el fiscal (Art 196)

El fiscal investiga, encuentra mérito para que haya declaración indagatoria, el juez cita al imputado a
declaración indagatoria, y dentro de los diez días hábiles, el juez puede procesar, dictar falta de mérito o
sobreseer. Supongamos que el juez decide procesar. Una vez terminada la IPP y se hace el requerimiento de
elevación a juicio del fiscal, (no se puede apelar en nación la elevación a juicio). La causa pasa al TOC
(Tribunal Oral Criminal). Se realiza la Instrucción suplementaria pedida por el fiscal y la defensa, se proveen
esas medidas de prueba, y se fija fecha de juicio oral.
¿Hay alguna manera que tenga la defensa todavía de interrumpir la celebración del juicio oral? Si, con la
suspensión de juicio a prueba (algunos sostienen que se puede interponer hasta el comienzo del debate,
otros que dicen que incluso se puede interponer durante el debate). Si se realiza la suspensión de juicio a
prueba no se hace el juicio, y si hay conformidad con el fiscal, el juez homologa ese pedido de suspensión de
juicio y la causa va a pasar al Juez de ejecución penal que es el que va a tener a cargo el cumplimiento de las
reglas de conducta de la persona que es sometida a la suspensión a juicio a prueba.

SABER:
Causas que son de orden federal: narcotráfico enriquecimiento ilícito, delitos de funcionarios públicos vamos a tener
los juzgados federales de instrucción que están en comodoro py, después vamos a tener la Cámara federal de
casación penal y la CSJN.

Si yo investigo un delito de enriquecimiento ilícito de un funcionario público en provincia de bs as, no va a pasar por
la suprema corte porque es derecho provincial, sino que ese fallo de la cámara Federal con asiento en la provincia de
bs as va a ir directo a la casación federal, a Comodoro py.
Entonces en las provincias hay cámaras de apelaciones, pero cuando se impugna un fallo de una cámara Federal de
la provincia de que se trate hay que ir necesariamente a la cámara Federal de casación.

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18 y 19/07: Unidad 7: Consagración de los derechos en la Constitución
Argentina. La libertad e igualdad constitucional. Distinciones
legítimas e ilegítimas. Prerrogativas de los funcionarios políticos.
Inmunidad de opinión y de arresto. Inmunidad Jurisdiccional
Procedimiento para habilitar el arresto. Alcances. El desafuero. Ley
25.320 Juicio Político y Jurado de Enjuiciamiento. Funcionarios
enjuiciables, causales.
La libertad y la igualdad constitucional:

Libertad:
La libertad en nuestra CN la debemos entender e interpretar.

Por libertad vamos a entender: “esa fuerza, esa energía que ejerce el hombre en la función social”. El ser
humano por naturaleza no nació para estar en soledad (salvo algunas excepciones ya que debe haber gente
que quizás prefiera vivir aislado).

Linares Quintana decía que se puede resumir la historia del hombre como la búsqueda incesante para
alcanzar la libertad, incluso utilizando distintos regímenes políticos, ya que hasta un régimen autoritario te
puede hablar de libertad, aunque va a estar camuflada porque va a buscar otros fines, le va a poner la
libertad como excusa para realizar otras cuestiones.

Teoría de la relatividad de las libertades constitucionales

En cuanto a la relatividad de libertades constitucionales: existen 4 artículos que implican la teoría de la
relatividad de las libertades. Estos son: el artículo 14, 28, 16 y 19 de la CN.

Artículo 14.- Todos los habitantes de la Nación gozan de los siguientes derechos conforme a las leyes que
reglamenten su ejercicio; a saber: de trabajar y ejercer toda industria lícita; de navegar y comerciar; de
peticionar a las autoridades; de entrar, permanecer, transitar y salir del territorio argentino; de publicar sus

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 ideas por la prensa sin censura previa; de usar y disponer de su propiedad; de asociarse con fines útiles; de
profesar libremente su culto; de enseñar y aprender.

Artículo 28.- Los principios, garantías y derechos reconocidos en los anteriores artículos, no podrán ser
alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio.

Artículo 16.- La Nación Argentina no admite prerrogativas de sangre, ni de nacimiento: no hay en ella fueros
personales ni títulos de nobleza. Todos sus habitantes son iguales ante la ley, y admisibles en los empleos sin
otra condición que la idoneidad. La igualdad es la base del impuesto y de las cargas públicas.

Artículo 19.- Las acciones privadas de los hombres que de ningún modo ofendan al orden y a la moral
pública, ni perjudiquen a un tercero, están sólo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los
magistrados. Ningún habitante de la Nación será obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo
que ella no prohíbe.

Entonces todos los habitantes gozan de los siguientes derechos conforme a las leyes que reglamenten su
ejercicio (Art 14). Estas leyes que reglamenten su ejercicio no pueden llegar a aniquilar el derecho o la
libertad, no pueden ser irrazonables cuando se restringen (principio de razonabilidad, Art 28). A su vez, debe
haber un marco de igualdad para todos los habitantes, siempre y cuando nos encontremos en las mismas
condiciones y en las mismas circunstancias (Art 16 principio de igualdad). Y por último, conforme al artículo
19, tenemos el principio de reserva y de pesticidas, el que establece que las acciones privadas de los
hombres que de ningún modo ofendan a la moral, el orden, ni afecten a terceros están exentas de la
autoridad de los magistrados. Ningún habitante será obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de
lo que ella no prohíbe.
Entonces cuando queramos conocer lo que es la libertad en nuestra CN, hay que leer el artículo 19.

¿Es lo mismo la libertad que el derecho?:

● No es lo mismo la libertad que el derecho. La libertad es preexistente al hombre mismo y el hombre nace
impregnado de la libertad. En cambio, el derecho es la prerrogativa estatal de poner en funcionamiento la
libertad.

La igualdad constitucional:
● No es lo mismo la igualdad constitucional que la igualdad natural. El hombre por esencia nace desigual, por
ejemplo: algunos son morochos, otros son rubios, otros castaños, otros tienen determinado color de piel,
otros son flacos, etc. La desigualdad es natural muchas veces. Lo que exige la CN es que ante la ley y ante las
mismas circunstancias y condiciones, todos seamos iguales. Por ejemplo: una persona no puede invocar una
violación al artículo 16 de la CN, porque no lo dejan ejercer la profesión de abogado, sin haber estudiado
(eso no es discriminación).
● La libertad va a tener que estar regulada por la igualdad en algún momento, por el bien social, por el bien
común.
● Cuanto mayor libertad haya, menor igualdad va a haber y cuanto mayor igualdad haya, menos libertad va a
haber. Por ejemplo, en un sistema autoritario, si todos somos iguales porque lo dispone el dictador o el
propio estado, vamos a terminar aniquilando muchas de las libertades. Ahora, en un sistema constitucional y
democrático va a primar la libertad y lo que va a hacer la igualdad es reglamentar la libertad para que
podamos convivir todos.
● El trato desigual por si, no implica que haya una discriminación arbitraria, una afectación al artículo 16. Hay
una discriminación arbitraria cuando a dos personas se les da un tratamiento distinto de acuerdo a lo que les
corresponde por ley.

33
 ● Entonces todos nacemos con la libertad, también todos tenemos nuestras desigualdades naturales. Ahora la
igualdad constitucional, la igualdad legal es por ley tratar a dos personas que estén en las mismas
condiciones y mismas circunstancias de la misma manera. Si yo violo eso, es una discriminación arbitraria y
se viola el principio de igualdad contemplado en el artículo 16 de la CN.

En un sistema democrático constitucional, cuanto mayor libertades haya, es decir, cuando las personas tengan
mayor libertad, va a haber menos igualdad en el sentido en que la igualdad va a funcionar solamente para
reglamentar esas libertades, sin desnaturalizarlas, ni aniquilarlas.

En un sistema autoritario va a primar la igualdad por sobre la libertad, porque va a igualar a todos, a la fuerza o de
forma autoritaria en determinadas cuestiones.

Distinciones legitimas e ilegitimas:

Por ejemplo, en el derecho laboral: "igual remuneración, por la misma tarea e igualdad de trato" dice la LCT.
Ahora, un empleador tiene discrecionalmente la potestad de que, a dos empleados que rindan de la misma manera,
que ganen lo mismo, y que trabajen las mismas horas, puede hacer una gratificación especial respecto de uno de
ellos. El trabajador que se vea perjudicado podría decir que es un trato desigual, pero si el empleador puede hacer
esa pequeña discrecionalidad no implica que estaría afectando el art 16 ni el 14 bis. (Creo que esa sería una
distinción legítima).

O por ejemplo, había abogados que sostenían que para ejercer la profesión no debían estar obligados a estar
matriculados en un determinado colegio. Ellos invocaban una discriminación al principio de igualdad. La Corte dijo
que no era así, sino que era un requisito para ejercer la profesión.

Prerrogativas de los funcionarios políticos. Inmunidad de opinión y de arresto. Inmunidad Jurisdiccional

Procedimiento para habilitar el arresto. Alcances. El desafuero.

La Inmunidad de los funcionarios políticos se encuentra en los artículos 68, 69 y 70 de la CN

📌Artículo 68: inmunidad de palabra o inmunidad de opinión

Artículo 68.- Ninguno de los miembros del Congreso puede ser acusado, interrogado judicialmente, ni
molestado por las opiniones o discursos que emita desempeñando su mandato de legislador.

El fundamento de esta inmunidad es que el diputado o el senador se pueda desenvolver desde el momento
en que asume en su cargo hasta que cesa su mandato, con total independencia y sin presión alguna en el
ejercicio de su función.
En el seno del Congreso se debaten los grandes temas apasionadamente, y a veces en el fervor del debate el
diputado o el senador puede llegar a cometer en sus declaraciones algunos exabruptos o improperios y
alguien se puede ver injuriado o calumniado.

Siempre y cuando la inmunidad de palabra prevista en el artículo 68, sea con ejercicio de su función, dentro
o fuera del recinto, esta inmunidad es absoluta. Aca la libertad de expresión del diputado o del senador es
absoluta, si algún particular se siente injuriado o calumniado le puede pedir la doctrina de la real malicia
(que protege la libertad de expresión).

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 Se llega al extremo de que cuando el diputado o el senador concurre a un medio televisivo esta inmunidad
también alcanza al responsable del medio, al editor, porque no se le puede hacer un juicio de daños y
perjuicios por lo que dijo el diputado o el senador en el medio, cuando el medio lo está invitando por un
tema de interés institucional. La inmunidad es extensible a los medios gráficos, a los medios escritos, lo
mismo sucede con las redes sociales. (Fallo Cervini de Cubria)
La misma inmunidad se le aplica al jefe de gabinete cuando va al recinto a cumplir con la manda
constitucional o es citado por las cámaras y en el fervor del debate es libre de decir lo que desee siempre y
cuando sea con relación de los temas por los que fue citado.
Es una inmunidad de carácter absoluto.

Libro: El art. 68 de la Constitución dispone que los miembros del Congreso no pueden ser acusados,
interrogados judicialmente ni molestados por las opiniones o discursos que emitan en el desempeño de sus
mandatos. Si los legisladores estuvieran desprovistos de esta prerrogativa, los debates y discusiones
suscitados con motivo del tratamiento de los innumerables temas que competen al Congreso carecerían de
eficiencia. La actuación de los legisladores no estaría amparada con las garantías suficientes para afirmar su
independencia.
La prerrogativa se extiende sobre las expresiones vertidas tanto dentro como fuera del recinto del Congreso.
Lo que resulta indispensable es que esté ligada con las funciones que desempeña el legislador, porque la
prerrogativa es de índole funcional y no personal. Por ende, los agravios vertidos por un legislador en el
ejercicio de la libertad de expresión, que no guardan relación alguna con la función legisferante, no están
amparados por la cláusula constitucional.
El lapso de vigencia de la prerrogativa se extiende desde que el legislador asume su cargo, no desde su
elección, y hasta el momento en que concluye su mandato. Una vez concluido el mandato, el legislador
tampoco puede ser sometido a cualquier tipo de reclamo o proceso judicial por las expresiones que emitió
durante su vigencia.
Cabe acotar que cuando las expresiones del legislador son realizadas o reproducidas a través de un medio de
prensa, la inmunidad que le reconoce la Constitución se extiende a los periodistas, editores y empresas
periodísticas que se limitan a darles publicidad.

📌 Artículo 69 inmunidad de arresto

Artículo 69.- Ningún senador o diputado, desde el día de su elección hasta el de su cese, puede ser
arrestado; excepto el caso de ser sorprendido in fraganti en la ejecución de algún crimen que merezca pena
de muerte, infamante, u otra aflictiva; de lo que se dará cuenta a la Cámara respectiva con la información
sumaria del hecho.

El fundamento de esta inmunidad es que el diputado o el senador no sea molestado en el ejercicio de su

función con una causa penal para sacarlo del congreso.

Desde el momento en que gana la elección el diputado o el senador, tiene inmunidad de arresto, esta
inmunidad cesa, cuando cesa en su función.

¿Puede ser querellado criminalmente el diputado o el senador por algún delito cometido con anterioridad a
la noche que ganó la elección? Si. En ese caso, la causa penal va a avanzar hasta un límite: la declaración
indagatoria. Se discutia si se puede citar a indagatoria a un senador o diputado. La ley 25.320 (ley de fueros)
puso fin a la discusión. Ahora El diputado o el senador puede presentarse a declaración indagatoria porque
la declaración indagatoria es el principal acto de defensa. Puede declarar incluso por escrito.

¿Cuándo el proceso penal contra ese diputado se va a detener? Puede que no se detenga nunca porque si el
juez no ordena la privación de la libertad, puede seguir incluso hasta la sentencia.
35
Excepción de la inmunidad de arresto:
El artículo dice "excepto el caso de ser sorprendido in fraganti en la ejecución de algún crimen que
merezca pena de muerte, infamante, u otra aflictiva; de lo que se dará cuenta a la Cámara
respectiva con la información sumaria del hecho"

En el código penal no hay ningún delito reprimido con pena infamante o aflictiva, y en nuestro país la
pena de muerte está prohibida. Entonces la interpretación constitucional restrictiva nos lleva a
sostener que se trata de delitos con penas graves, es decir, aquellos que no merezcan el beneficio
de la excarcelación o la eximición de prisión. Entonces debe tratarse de delitos graves.
A su vez debe ser sorprendido el diputado o el senador en flagrante delito (in fraganti es antes,
durante o después de haber cometido el delito).

El juez penal se va a encontrar con un problema importante cuando no se trata de una excepcion
porque está el artículo 69 en donde se encuentra contemplada la inmunidad de arresto. Acá hay dos
interpretaciones:

Badeni sostiene que no tiene ninguna potestad el juez, en mantener detenido al diputado o el
senador HASTA que informe a la Cámara de manera inmediata y la cámara le conteste ese informe
de manera urgente e inminente. La cámara puede proceder al desafuero o no, y teóricamente el juez
tendría que poner al diputado o al senador en custodia de la Cámara. Acá está en juego la división de
poderes. La CN dice que cuando se lo agarra al diputado o al senador en flagrante delito hay que
respetar este procedimiento.
La ley de fueros es menos benevolente que esta interpretación que hace Badeni, porque dispone
que el diputado o el senador puede estar a disposición del juez 10 días hasta que la Cámara se
expida o no.

¿Cómo se expide la Cámara? La cámara se expide procediendo al desafuero, le quita la inmunidad de

arresto y pasa a estar a derecho en el juicio penal, o no realiza el desafuero y el juez
automáticamente lo tiene que poner en libertad más allá de que prosiga la causa penal.

Libro: El art. 69 de la Constitución establece que ningún legislador, desde el momento de su elección y hasta
que cese su mandato, puede ser arrestado. Solamente lo podrá ser si es sorprendido in fraganti en la
ejecución de algún delito que merezca pena de muerte, infamante u otra aflictiva. Pero, en tal caso, la
detención deberá ser comunicada a la Cámara que integra el legislador con una información sumaria del
hecho.
Como excepción, es viable la detención del legislador cuando: 1) Es sorprendido con motivo de la comisión
de un delito, y 2) se trata de algún crimen que merezca pena de muerte, infamante u otra aflictiva. Si se
tiene en cuenta el carácter restrictivo que debe imperar en la interpretación de la prerrogativa, entendemos
que la expresión "in fraganti " abarca el instante de la comisión del delito, de la tentativa y el lapso posterior
si el legislador se oculta o se lo sorprende con instrumentos que permitan presumir la comisión del delito
inmediatamente después de consumado. Tal es la definición de flagrancia que ofrece el art. 285 del Código
Procesal Penal de la Nación.
En virtud de acudir a la interpretación finalista de la Constitución, y al considerar que en caso de duda las
prerrogativas deben funcionar en forma restrictiva, entendemos que los constituyentes se refirieron a
delitos penales graves. Serían aquellos delitos que acarrean penas privativas de libertad y que no son
susceptibles de excarcelación o eximición de prisión y siempre, claro está, que el arresto se concrete con
motivo de la comisión del delito.

36
 Para el supuesto de que se disponga la detención del legislador por haberse cumplido con los recaudos
constitucionales, ella solamente tiene carácter provisorio. El juez que ordena la detención debe informar
sobre el hecho, de manera inmediata, a la Cámara que integra el legislador y, una vez agotado ese deber de
información o en forma simultánea, disponer su traslado al Congreso. Pero en modo alguno puede el juez
mantener detenido al legislador u ordenar, a su respecto, la ejecución de actos indagatorios, a menos que la
Cámara resuelva excluir de su seno al legislador o acceder al desafuero solicitado por el magistrado judicial.
El art. 3º de la ley 25.320 de Fueros se aparta de esta interpretación. Establece que si un legislador es
detenido en virtud de lo dispuesto por el art. 69 de la Constitución, el juez pondrá el hecho en conocimiento
de la Cámara respectiva y ésta, dentro del plazo de diez días, decidirá por el voto de los dos tercios de sus
miembros presentes si procede el desafuero. Si se niega el desafuero, el juez dispondrá la inmediata libertad
del legislador.

📌Artículo 70 Desafuero:
Artículo 70.- Cuando se forme querella por escrito ante las justicias ordinarias contra cualquier senador o
diputado, examinado el mérito del sumario en juicio público, podrá cada Cámara, con dos tercios de votos,
suspender en sus funciones al acusado, y ponerlo a disposición del juez competente para su juzgamiento.

¿Qué es el desafuero?
Es la potestad que tiene la cámara cuando un diputado o senador comete algún delito de realizar un
juicio público y de quitarle los fueros.

El desafuero es la potestad que tiene la Cámara de realizar un verdadero juicio público a uno de sus
integrantes y de quitarle los fueros o las inmunidades que prevén los artículos 68 y 69 de la CN.
Como es un juicio público, se le debe respetar la defensa en juicio.

Libro: El desafuero consiste en la decisión adoptada por una Cámara, a pedido de un juez, para que
el legislador que la integra quede plenamente sometido a las consecuencias del proceso penal que
se sustancia. La concesión del desafuero, por el voto de los dos tercios de los miembros presentes de
la Cámara, comporta la suspensión del legislador en sus funciones.

Al recibir el pedido de desafuero, corresponde que la Cámara analice la seriedad del requerimiento y
la relativa verosimilitud de los hechos que la motivan, así como también su gravedad. No
corresponde que la Cámara indague sobre la culpabilidad o inocencia del legislador. Tampoco que
enfoque la solución del tema sobre la eventual aplicación o interpretación de las normas penales. Su
decisión debe tener una fundamentación exclusivamente política y ética en salvaguarda del prestigio
y autoridad del Congreso, por una parte, y por la otra teniendo en cuenta su funcionamiento
eficiente que puede ser afectado si se desprende, aunque sea transitoriamente, de uno de sus
miembros.

La concesión del desafuero, que importa suspender al legislador en sus prerrogativas congresuales
con respecto a todos los actos delictivos que realice en lo sucesivo, faculta al juez requirente para
proseguir con la sustanciación de la causa penal que involucra al legislador por hechos anteriores al
desafuero. Los hechos anteriores que permiten el juzgamiento del legislador son únicamente
aquellos sobre la base de los cuales fue otorgado el desafuero. De manera que el desafuero no
habilita el sometimiento del legislador a causas penales anteriores distintas a la de aquella donde
fue emitida la petición. Los jueces que tienen a su cargo tales causas deben solicitar la extensión del
desafuero respecto de ellas. Durante la sustanciación del proceso penal, el legislador no pierde su
calidad de tal. Continúa siendo legislador aunque sea objeto de una sanción privativa de libertad, y
aunque se haga efectivo su cumplimiento. Esa calidad la conserva hasta que cese su mandato, a
37
 menos que la Cámara decida excluirlo por aplicación del art. 66 de la Ley Fundamental, o acepte su
renuncia al cargo

Suspensión, NO exclusion:
En el desafuero se le suspende estas inmunidades al diputado o al senador y se lo suspende de sus
funciones (no va a tener ni voz ni voto como diputado o senador, pero va a seguir siendo diputado o
senador).
Si no se quiere que el diputado o senador continúe en su cargo (es decir que no sea más diputado o
senador) se lo debe excluir de su cargo o esperar a que renuncie.
Entonces: El desafuero genera la suspensión NO la exclusión, que son distintos.

El desafuero implica que la misma cámara tome una decisión política, es decir, no hay control judicial (no
puede interponer un REF). Todo es por voluntad política. Es un juicio político y una causal política. El juez
penal únicamente debe cumplir con su mandato, ser independiente y pedir el desafuero a la cámara si es
que considera que se debe vulnerar de alguna manera la inmunidad de arresto.

Entonces el desafuero sería asi: Determinado diputado o senador, es sorprendido cometiendo un delito en
flagrancia, se lo pone a disposición del juez penal de turno, el juez penal inmediatamente tiene que
comunicar el sumario del hecho a la Cámara, para que le saque el fuero y pueda proseguir. Ahora si la
Cámara no le saca los fueros, inmediatamente lo tiene que dejar en libertad.
Imposibilidad de renuncia de los fueros:
Un diputado o un senador no puede renunciar a los fueros. El fundamento es que nadie puede
renunciar a un derecho que no tiene, ya que los fueros son de la cámara no de la persona.

Facultad de la Camara de Autoconvocarse y efectos del desafuero:

Ejemplo caso de Luque Padre. cito una conferencia de prensa en una confitería y saco un arma de
fuego y amenazo a todos. La cámara lo excluyo.
La cámara no necesita que el juez pida el desafuero, sino que se puede autoconvocar y desaforar. Es
una facultad que tiene de ética republicana.
El efecto del desafuero es sacarle los fueros de un diputado o un senador. El desafuero lo puede
pedir un juez pero la Cámara se puede autoconvocar para suspender o excluir. Si lo suspenden, le
sacan los fueros. Si lo excluye ya deja de ser diputado o senador.

Juicio político o público y Jurado de Enjuiciamiento. Designacion y remocion de jueces:

¿Cómo se designa un juez en provincia y en nación?

En la escuela judicial, durante dos años hay que aprobar determinados cursos, abrir la carpeta en el consejo
de la Magistratura de la provincia de Buenos Aires para poder dar el examen. En Nación la escuela judicial te
suma puntos, pero podés rendir el examen sin tenerlo. Luego habrán evaluaciones psicológicas, entrevistas
con el senado provincial, y quedará una terna (de dos o tres). ¿Quién termina eligiendo? El gobernador de la
provincia de Bs As, con acuerdo del senado provincial (Tiene que haber un acuerdo entre oficialismo y
oposición para llegar a los dos tercios). Ahí el juez jura por la Constitución y entra en funcionamiento. Ya
sabemos que cumple sus funciones hasta los 75 (caso Schiffrin) mientras dure su buena conducnta.

Elección de Jueces de la CSJN:

¿Cómo se designa un juez de la CSJN? Lo propone el PE (el presidente) y los dos tercios de los miembros
presentes del senado son los que les dan la investidura como juez de la CSJN, (lo mismo sucede con el
Procurador). Articulo 99: El Presidente de la Nación nombra los magistrados de la Corte Suprema con
acuerdo del Senado por dos tercios de sus miembros presentes, en sesión pública, convocada al efecto.
38
 Se trata de cargos vitalicios, mientras dure su buena conducta continua en su cargo hasta los 75 años, como
la cláusula constitucional después del caso Jeffrey tiene plena validez, luego de los 75 años puede solicitar un
nuevo acuerdo del senado.

Remoción de jueces comunes (Jurado de Enjuiciamiento):

Si queremos remover a un juez de casación penal, sin importar si es Nacional o Federal, el sistema de
remoción que se utiliza no es el de juicio político, sino que es el Jury (o jurado de enjuiciamiento).
Se denuncia ante el Consejo de la Magistratura (ya sea el de la ciudad autónoma de Bs As, el de nación y
cada provincia tiene su consejo de la Magistratura).
El mismo procedimiento que se utiliza para designar a un juez se va a utilizar para removerlo.

Libro: Para la remoción de los magistrados judiciales, con exclusión de los jueces de la Corte Suprema, la
Constitución prevé iguales causales en su art. 115. En este caso, el órgano acusador no es la Cámara de
Diputados sino el Consejo de la Magistratura (art. 114, inc. 5º), y el órgano juzgador no es el Senado sino un
jurado de enjuiciamiento (art. 115).

Artículo 115.- Los jueces de los tribunales inferiores de la Nación serán removidos por las causales
expresadas en el Artículo 53, por un jurado de enjuiciamiento integrado por legisladores, magistrados y
abogados de la matrícula federal. Su fallo, que será irrecurrible, no tendrá más efecto que destituir al
acusado. Pero la parte condenada quedará no obstante sujeta a acusación, juicio y castigo conforme a las
leyes ante los tribunales ordinarios. Corresponderá archivar las actuaciones y, en su caso, reponer al juez
suspendido, si transcurrieren ciento ochenta días contados desde la decisión de abrir el procedimiento de
remoción, sin que haya sido dictado el fallo. En la ley especial a que se refiere el Artículo 114, se determinará
la integración y procedimiento de este jurado.

Remoción del juez:

Se lo puede remover al juez por alguna de las causales previstas en la CN.
Si el juez no es de la CSJN, sino que es de magistrados inferiores, se va a conformar un Jurado de
enjuiciamiento popularmente conocido como el "Jury"
El juez en ese procedimiento va a gozar de todas las garantías constitucionales que protegen al imputado en
un proceso penal ordinario, es decir, va a tener derecho de defensa, va a poder proveer prueba, va a poder
controlar la prueba y va a obtener una sentencia, que puede ser apelable. En provincia de Bs As, va a ser
apelable ante la suprema corte de la provincia de Bs As, y en el caso de nación va a ser apelable ante la CSJN.
Sin embargo, no se trata de una apelación común. Desde que lo notifica el consejo de la Magistratura, va a
tener 10 días hábiles para interponer un REF ante la mesa de entradas del consejo de la Magistratura (ya sea
nacional o provincial, si es provincial decide la corte de la provincia, y si es nacional va a decidir la corte
Suprema).

Juicio político:

Concepto de libro: El juicio público, establecido por los arts. 53, 59 y de la Constitución, tiene por objeto
hacer efectiva la responsabilidad política del presidente, vicepresidente, jefe del gabinete de ministros,
ministros y jueces de la Corte Suprema de Justicia por mal desempeño de sus cargos, o por la comisión de
delitos en el ejercicio de sus funciones, o por la comisión de delitos comunes.

El juicio político o el juicio público está expresamente previsto en el artículo 53 de la CN, es de naturaleza
política, es decir, se va a buscar un análisis político de la responsabilidad de un funcionario público.

39
Artículo 53.- Sólo ella ejerce el derecho de acusar ante el Senado al presidente, vicepresidente, al jefe de
gabinete de ministros, a los ministros y a los miembros de la Corte Suprema, en las causas de
responsabilidad que se intenten contra ellos, por mal desempeño o por delito en el ejercicio de sus
funciones; o por crímenes comunes, después de haber conocido de ellos y declarado haber lugar a la
formación de causa por la mayoría de dos terceras partes de sus miembros presentes

¿Quién acusa? la Cámara de diputados acusa.

¿Quién decide? la Cámara de senadores decide.
Libro: Conforme a la Constitución, corresponde a la Cámara de Diputados, por el voto de las dos terceras
partes de sus miembros presentes (art. 53), disponer la formación de la causa explicitando los cargos que se
imputan al acusado. Cuando esos cargos son presentados ante el Senado para requerir la destitución del
funcionario imputado, comienza el juicio político. A su vez, la Cámara de Senadores (arts. 59 y ) juzga la
conducta de los acusados y puede, también con el voto de las dos terceras partes de sus miembros
presentes, declararlos culpables y proceder a su remoción.

Esa sentencia que emita el senado, va a ser impugnable a través del REF dentro de los 10 días de notificado
el funcionario público y lo va a interponer ante la mesa de entradas del senado, si el senado le rechaza el REF
va a tener que ir en queja directamente ante la CSJN.
Se pueden dar varias particularidades:
- por ejemplo, si los acusados de juicio político son los miembros de la CSJN, cuando llegue el REF a la
corte, ya sea por concesión o por queja, habrá que designar conjueces, es decir, los propios
miembros de la Corte no van a juzgar a un miembro de ellos. (de la corte).
- Si se juzga al vicepresidente de la República: va a presidir el senado el presidente de la CSJN.
- Si se juzga al presidente de la República: el presidente de la CSJN va a presidir el senado, porque el
vicepresidente estaría ocupando el cargo de presidente.

Existen 3 causales:
● Mal desempeño en el ejercicio de sus funciones o en el cargo:

Libro: Comprende toda conducta, acreditable objetivamente, que revela la falta de idoneidad del
funcionario para proseguir en el ejercicio del cargo. El mal desempeño no se refiere únicamente a
una conducta desplegada en el ejercicio de la función pública, sino también a todo comportamiento
extraño a esa función que no se compadece con el decoro requerido por el principio de idoneidad.
Una vida privada que lesiona la moral pública o desprestigia la investidura del funcionario es causal
de mal desempeño.

Clase: Es la causal genérica del artículo 53.

El mal desempeño va a tener que ser analizado con una rigurosidad tal, que hay que interpretar
mediante una interpretación restrictiva.
La causal de mal desempeño va a tener una doble raigambre:
- por un lado, el reproche institucional: no haber cumplido con el rol que la propia CN le
asigna en el ejercicio de sus funciones,
- por el otro lado vamos a tener que saber en qué consistiría el mal desempeño en una
conducta (sobre todo cuando se trata de un juez) utilizando el artículo 19 de la CN, (las
acciones privadas de los hombres que de ningún modo ofendan al orden y a la moral pública
ni que perjudiquen a terceros). En muchos procesos de remoción de magistrados se habla de
que el magistrado faltó a su investidura, que el comportamiento no era acordé al ejercicio
de su función. Antes quizás estaba mal visto que un juez se tome unas copas, o baile. Sin

40
 embargo, hoy, en el año 2022, esa conducta está aceptada socialmente, eso no habilita a
iniciarle un juicio.

Ejemplo de causal de mal desempeño: el juez tiene tanto trabajo que le pusieron el expediente y
firmó una libertad condicional y como consecuencia de esa libertad condicional, la persona que
estaba detenida, comete un nuevo delito, eso es causal de mal desempeño, ya, que el juez no mire
un expediente es causal de mal desempeño xq el estado no le paga un sueldo para que ponga una
firma y trabaje el secretario.
Ejemplo que no es causal de mal desempeño: que un juez emita una sentencia que no me gusta.
Porque para eso están las vías de apelación. No se puede llevar a un juicio de responsabilidad a un
magistrado porque no me gusta el contenido de su sentencia.

● Delitos comunes Libro: Comisión o participación en la ejecución de delitos comunes que, por su
envergadura, gravedad o trascendencia social, justifiquen la destitución de un funcionario. Un robo,
hurto, homicidio, estafa, violación u otro delito grave avala la destitución del funcionario. Pero no
necesariamente la comisión de un delito culposo. Así, el homicidio culposo con motivo de un
accidente de tránsito puede no ser causal suficiente para disponer la remoción de un funcionario.

● Delitos cometidos en el ejercicio de sus funciones: Libro: Comisión o participación en la ejecución

de actos delictivos en el ejercicio de la función pública. Incurrir en prevaricato, por acción u omisión,
es causal del juicio político. Otro tanto, alterar las constancias de una causa judicial o suministrar
información falsa respecto de ella, o incurrir en abuso de autoridad.

¿Quiénes pueden ser sometidos al juicio público o juicio político? (funcionarios enjuiciables)
● El presidente de la Nación, el vicepresidente, el jefe de gabinete de ministros, los ministros y los
miembros de la CSJN.
● Entonces se va a estar acusando a miembros del PE o del PJ.

20/7/22

Unidad 8: La seguridad jurídica: como presupuesto del Estado

Constitucional y del Estado de Derecho. La seguridad jurídica y el
sistema de garantías en la Constitución. Garantías Institucionales,
individuales y procesales.
La seguridad jurídica: como presupuesto del Estado constitucional y del estado de Derecho

La seguridad juridica es el anhelo de todo sistema institucional politico, no importa el caracter que tenga.
La seguridad jurídica puede ser un principio general del derecho, puede ser una garantía.
La podemos definir de dos maneras totalmente diferentes:
- Por un lado la podemos definir como el objeto de un sistema político cualquiera, no interesa la finalidad que
tenga un sistema político en sí, ya sea personalista o transpersonalista. La seguridad jurídica va a primar
como objetivo porque básicamente va a estar ínfimamente relacionada, en este caso, con el estado de
derecho con un estado en donde se sancionen las normas, se cumplan, se apliquen y haya una garantía para
gobernantes y gobernados de que va a primar el orden y la Constitución. Es decir, por un lado la seguridad
juridica va a ser tenida como objeto de un sistema politico para que las reglas de juego queden claras, y se
41
 cumplan. Pero eso no nos va a garantizar en un sistema transpersonalista que se respeten los grandes fines
de un movimiento constitucionalista o la libertad y la dignidad humana.

- Por otro lado la podemos definir como una garantía a la seguridad jurídica. Basicamente para que prime el
estado constitucional, el estado democratico, las libertades y los derechos y garantias personales del ser
humano. Es decir en este caso la seguridad juridica nos va a garantizar que todo el ordenamiento ya sea
institucional como jurisdiccional respete las reglas de juego basicas que son pilares de nuestro sistema
constitucional es decir que haya garantias de indole jurisdiccional, procesal, e institucional.

- El Estado de derecho puede ser de la primera o de la segunda manera. Ahora con el estado constitucional tal
como lo tenemos nosotros vamos a entender a la seguridad jurídica como una garantía que asegura el
estado constitucional Y democrático

Garantías

Cuando hablemos de garantías, vamos a hablar, no solamente de las garantías procesales, sino también de las
garantías que protegen el sistema institucional y el sistema constitucional de gobierno.

Garantías individuales y procesales

Las garantias individuales, procesales son las previstas en el articulo 18 de nuestra CN, en tratados
internacionales de DDHH y son las que vamos a utilizar en un proceso penal.

Garantías institucionales

Ahora bien, como somos estudiantes de derecho penal, tenemos que saber que un proceso penal puede
tener una relación directa e inmediata con un tema institucional.

Por ejemplo, a nivel declarativo las Garantias institucionales son:

- La division entre poder constituyente y poderes constituidos

- Las normas que protegen la libertad de expresion (art 14 y 32 CN) asimilables a la enmienda 1 y 14
de nuestra CN de Estados Unidos de America.
- El Estado de sitio y la intervencion federal. El estado de sitio y la intervencion federal son dos
garantias institucionales como dijo la CSJN en el caso Alem. Son herramientas excepcionales para
salvaguardar el sistema constitucional en situaciones tambien excepcionales.

Garantías jurisdiccionales

Las garantias jurisdiccionales son: amparo, habeas corpus, habeas data y REF, y accion declarativa de
inconstitucional.
El amparo el habeas corpus y el habeas data son acciones constitucionales tendientes a salvaguardar las
libertades expresamente previstas en la CN, por eso son garantias jurisdiccionales. Ahi vamos al poder
jurisdiccional del Estado que es el PJ a fin de que un juez me salvaguarde determinada libertad a traves de
una accion. (si es el habeas corpus, una libertad ambulatoria o fisica; y a traves del amparo el resto de las
libertades constitucionales)

Estado de sitio

ARTÍCULO 23.- En caso de conmoción interior o de ataque exterior que pongan en peligro el ejercicio de esta
Constitución y de las autoridades creadas por ella, se declarará en estado de sitio la provincia o territorio en donde
exista la perturbación del orden, quedando suspensas allí las garantías constitucionales. Pero durante esta
suspensión no podrá el presidente de la República condenar por sí ni aplicar penas. Su poder se limitará en tal caso
42
respecto de las personas, a arrestarlas o trasladarlas de un punto a otro de la Nación, si ellas no prefiriesen salir
fuera del territorio argentino.

Cuando el sistema constitucional esta en peligro conforme lo establece el artículo 23, ya sea por una conmocion
interior o un ataque exterior, nuestra CN le da la facultad a los poderes politicos a utilizar esta herramienta que se
llama Estado de sitio a fin de salvaguardar el interes institucional y constitucional propiamente dicho.

La CN nos dice que en caso de conmocion interior o ataque exterior que pongan en peligro a las instituciones de la
nacion, se podra declarar el estado de sitio en la provincia o en el territorio en donde haya perturbacion del orden.

Libro: El estado de sitio es una garantía constitucional de carácter extraordinario, cuya finalidad es la de preservar la
vigencia del sistema constitucional frente a situaciones graves de emergencia

Competencia para declarar el Estado de Sitio ¿Cuál es la autoridad constitucionalmente válida para decretar el
Estado de Sitio?

El Congreso. Se llega a esta conclusion a traves de una interpretacion sistematica del articulo 23 de nuestra
CN y de la facultad que preve el 75 inc 29 de la CN que es atribución del Congreso decretar el Estado de Sitio
en caso de conmoción interior.

Artículo 75.- Corresponde al Congreso: 29. Declarar en estado de sitio uno o varios puntos de la Nación en
caso de conmoción interior, y aprobar o suspender el estado de sitio declarado, durante su receso, por el
Poder Ejecutivo.

El presidente no puede decretar el Estado de Sitio salvo, conforme el art. 99 inc 16, que es cuando el
congreso se encuentra en receso. Si el congreso se encuentra en receso, el presidente de la republica puede
decretar el estado de sitio y debe auto convocar al congreso para que rectifique o rectifique. Si el presidente
no lo convoca, el congreso con su deber institucional puede autoconvocarse para aprobar o desaprobar, es
decir, dejar sin efecto el estado de sitio decretado por el presidente de la republica.

Artículo 99.- El Presidente de la Nación tiene las siguientes atribuciones: 16. Declara en estado de sitio uno o
varios puntos de la Nación, en caso de ataque exterior y por un término limitado, con acuerdo del Senado.
En caso de conmoción interior sólo tiene esta facultad cuando el Congreso está en receso, porque es
atribución que corresponde a este cuerpo. El Presidente la ejerce con las limitaciones prescriptas en el
Artículo 23.

Sintesis del libro: El art. 75, inc. 29, de la Ley Fundamental, establece expresamente que es facultad del
Congreso Nacional declarar el estado de sitio en uno o varios puntos de la Nación. Asimismo, el art. 99, inc.
16, subraya que la declaración del estado de sitio es una atribución que corresponde al Congreso.

Si la declaración del estado de sitio es con motivo de un caso de conmoción interior, el organismo
competente será:

- 1) El Congreso Nacional (arts. 75, inc. 29, y 99, inc. 16, CN).
- 2) El presidente de la República durante el receso del Congreso (arts. 75, inc. 29, y 99, inc. 16, CN).

Si la declaración del estado de sitio es con motivo de un caso de ataque exterior, el organismo competente
será:

- 1) El presidente de la República, con acuerdo del Senado y por un término limitado (arts. 61 y 99, inc.
16, CN).
- 2) El presidente de la República durante el receso del Congreso y por un término limitado (art. 99,
inc. 16, CN).

43
Ejemplo de ultima vez que se declaro el estado de sitio en Argentina:
Fue en el año 2001, lo decreto Fernando de la Rua por decreto. En el 2001, cuando Fernando de la Rua
declara el estado de sitio por decreto, el congreso se encontraba en sesiones extraordinarias, esto quiere
decir que el Congreso se encontraba funcionando. Este decreto fue inconstitucional y el presidente tomo
una atribución que la CN no le permite ya que solamente lo puede decretar si el congreso hubiera estado en
receso.

Causales del estado de sitio

Libro: Conforme al art. 23 de la Constitución Nacional, el estado de sitio solamente se puede declarar por
dos razones: 1) Conmoción interior. 2) Ataque exterior.

La expresión "conmoción interior" debe ser entendida en forma genérica y comprensiva de toda
sublevación, levantamiento, tumulto, conflicto social, político o económico que, por su envergadura y
profundidad, pongan en peligro o hagan temer un peligro grave, serio e inminente para el orden
constitucional

El concepto de ataque exterior define toda actividad que configure una situación de guerra internacional o
de guerra civil gestada, proyectada o apoyada desde el exterior

Teoría que la CSJN ha venido sosteniendo desde 1957 hasta la fecha : “Relacion directa e inmediata entre los
motivos que llevaron a declarar el Estado de Sitio y las libertades que se encuentran comprometidas o
suspendidas”

La frase “quedando suspensas allí las garantías constitucionales” del articulo 23 de la CN, da lugar a cuatro
teorias.

Nosotros solamente vamos a ver la teoria que adopto la CSJN que es la vigente

Implica que solamente se pueden suspender las libertades durante la vigencia del Estado de Sitio que tengan
relación directa e inmediata con los motivos que llevaron a declararlo. Es decir, si yo declaro el Estado de
sitio por una revuelta en la provincia de bs as, yo no puedo privar a los ciudadanos de Neuquén de la libertad
de reunión, seria un exceso, porque el conflicto se esta dando en la provincia de buenos aires, mas alla de
que la CN faculta al Congreso para decretarlo en todo el pais o en el lugar donde se produce la perturbacion
del orden.

Línea jurisprudencial de la CSJN nace en los años 50 con el caso “Sofia” en donde se había decretado el
Estado de Sitio por un conflicto petrolero en el sur del país. El sr. Sofía estaba viendo una película en capital
federal en un cine y el Sr. Sofía es detenido porque se alegaba que estaba suspendida la libertad de reunión.
El caso llego a la CJSN y la CSJN en ese caso instauro esta doctrina donde debe tener relación directa e
inmediata las libertades que se suspendan con el motivo en que fue decretado el Estado de Sitio. Es decir, no
se puede suspender cualquier tipo de libertad,. En el caso de que se arreste a una persona por alguna
libertad que no tiene nada que ver con el motivo que fue declarado el Estado de Sitio, ahí ya entramos en el
procedimiento penal porque la persona arrestada puede interponer un habeas corpus. Ya hay una garantía
jurisdiccional aplicable dentro de una garantía institucional.

¿Que puede hacer el presidente de la Republica durante la vigencia del Estado de Sitio? “Arrestar y trasladar”

El presidente puede arrestar y trasladar a las personas de un punto a otro de la Nacion pero no puede aplicar
penas ni condenar (porque el unico que puede condenar y aplicar penas es el juez penal competente
conforme al art 18 de la CN)

Luego la CSJN a partir de 1968 empezó a pedir más requisitos al PE para poder arrestar personas durante la
vigencia del Estado de Sitio, porque al principio, el PE solamente redactaba un decreto de una carilla
diciendo que el presidente de la Republica hacia uso de la facultad establecida en el art. 23 sin dar motivos
de porque se arrestaba a una persona.
44
 A partir de la linea jurisprudencial que culmina en 1986 en el caso “Granada”, la csjn le empieza a pedir cada
vez más requisitos al PE de porqué se va a arrestar a una persona durante la vigencia del Estado de Sitio, es
decir, deberá fundamentarlo, porque se trata de una excepcion al procedimiento penal ordinario. La CSJN le
va a requerir entonces una fundamentacion expresa al PE de por qué esta haciendo uso de una facultad
extraordinaria.

La atribucion del Presidente de la Nación, es una atribucion politica pero REVISABLE JUDICIALMENTE porque
es una excepcion al principio general

Persona Arrestada

Arresto concepto del libro: se trata de una restricción a la libertad física que es siempre dispuesta por el
presidente de la República sin intervención judicial, y sin que sea necesario que la persona afectada esté
involucrada en una causa penal.

La persona que es arrestada durante la vigencia del Estado de Sitio no puede ser alojada con personas que se
encuentran bajo el régimen de prisión preventiva o cumpliendo una condena, deben ser alojados en lugares
especiales para arrestados durante la vigencia del estado de sitio; primero porque es una excepción al
principio general (que esté bajo la mira del juez penal), segundo porque esta persona no está sometida a un
proceso penal ordinario. (SABER: esta persona es arrestada no detenida).

ENTONCES: LA UNICA PERSONA QUE PUEDE ORDENAR UNA DETENCION EN UN PROCESO PENAL ES EL
JUEZ PENAL. EL PRESIDENTE CUANDO ORDENA EL ARRESTO DE UNA PERSONA POR HABER PERTURBADO
EL ORDEN EN UN CASO DE CONMOCION INTERIOR O QUE VULNERO ALGUNA LIBERTAD QUE SE
ENCUENTRA SUSPENDIDA NO VA A ESTAR NUNCA EN EL CARACTER DE DETENIDO, SINO QUE ESA
PERSONA VA A ESTAR ARRESTADA (SI ES QUE NO COMETIO NINGUN DELITO). ESA PERSONA VA A ESTAR
ALOJADA EN LUGARES ESPECIFICOS. NO PUEDE ESTAR CON PRESOS COMUNES (CUMPLIENDO CONDENA)
NI PUEDE ESTAR CON PERSONAS QUE ESTEN BAJO EL REGIMEN DE PRISION PREVENTIVA.

Ahora bien, si esa persona durante esta perturbacion del orden cometio algun delito tipificado en el codigo
penal que merece el inicio de un sumario penal ordinario, esa persona es puesta a disposición del juez penal
de turno que por competencia y jurisdiccion le toque, y este juez deberá expedirse sobre esa aprehension o
ese arresto y va a tener que declarar la DETENCION de esa persona (siempre y cuando haya cometido algun
delito).

Cese del Estado de Sitio y libertad de las personas arrestadas:

Ahora la persona que no cometido ningun delito (es decir que no fue detenida sino que fue arrestada),
cuando cesa el Estado de Sitio tiene que ser puesta inmediatamente en libertad, sino tiene que interponer
un habeas corpus, lo mismo si es alojado con presos comunes (art 43 de la CN). Lo mismo sucede con una
persona que haya sido trasladada a otro punto del pais en donde no haya perturbacion del orden, tiene que
ser dejada en libertad, y sino, debe interponer un recurso de habeas corpus.

El estado de Sitio tiene que ser por un tiempo limitado, aunque no lo dice el articulo 23 de la CN, pero si lo
dice el art 99 inc 16. Entonces, es durante un tiempo limitado y cuando se entiende que cesaron los motivos
que dieron origen al Estado de Sitio, o cuando puede ser dejado sin efecto el arresto de una persona, las
personas arrestadas tienen que ser dejadas en libertad.

Derecho de Opcion:

El articulo 23 también establece el derecho de opción que tiene la persona (siempre y cuando no haya
cometido un delito penal que merezca el inicio de una causa penal).

El derecho de opción implica que la persona opte por irse del país. Es un derecho que es practicamente cuasi
absoluto, si lo reglamentas un poco de más, lo terminas desnaturalizando.

45
No suspensión de Habeas Corpus:

El articulo 23 de la CN dice que se pueden suspender las garantias constitucionales ahora bien, ¿el habeas
corpus se podria suspender durante la vigencia del estado de sitio? NO, porque justamente es una
herramienta para proteger los derechos que se vulneren durante esta situacion. Ademas, el articulo 43 lo
preve expresamente, el 18, y la ley de habeas corpus 23.098 y esta previsto tambien expresamente en el
pacto de san jose de costa rica. Las garantias jurisdiccionales NO se pueden suspender incluso durante la
vigencia del Estado de Sitio.

20/07: Unidad 9: El derecho a la jurisdicción. Las garantías

constitucionales en el proceso penal. Ley y juicio previo en
materia penal. Tipicidad. El Estado de Inocencia: In dubio pro reo.
Derecho a la jurisdicción

¿Qué implica el derecho a la jurisdicción? Es una garantía constitucional, e implica el derecho o la facultad que tiene
toda persona de recurrir ante los órganos jurisdiccionales del Estado para obtener la tutela de sus derechos.

Es una garantía que la estamos relacionando en un proceso penal como garantía constitucional pero en realidad nos
abarca a todas las ramas del derecho. Un ejemplo clarísimo del derecho a la jurisdicción es la ley de víctimas. Es
asegurarle a la persona que sufrió la comisión de un delito poder, no solo ser informada, tener acceso, sino ser parte
del proceso penal de una manera activa (figural del querellante). Hay un momento del proceso en donde la victima
puede ser escuchada y es en el momento de la suspensión del juicio a prueba en donde hacen un acuerdo
economico entre la víctima y el imputado. Aca la victima debe estar de acuerdo con la reparacion economica
acordada.

El acceso a la jurisdicción tambien podria ser invocado en la doble instancia. La doble instancia está expresamente
prevista en el Pacto de San José de Costa Rica. Muchos autores sostienen que la doble instancia se aplica no
solamente en un proceso penal sino en todo tipo de proceso. Es una instancia de revisión a la que tiene acceso toda
persona como derecho fundamental de que se revea una resolución que le es contraria a sus intereses.

Está muy arraigado en el sistema penal argentino el tema del doble conforme: para condenar a una persona acusada
de un delito debe haber dos sentencias condenatorias de carácter consecutivo, muchos sostienen que de esta
manera se cumple la doble instancia que es una garantia constitucional esencial en el proceso penal. Ahora bien,
este doble conforme puede tener sus reparos, más aun si lo vemos de la siguiente manera: se exigen dos sentencias
condenatorias. En nación, tenemos la posibilidad, pero si venimos d pcia aun más todavía.

Vamos a analizar la siguiente situacion para ver si cumple o no este doble conforme con el debido proceso y con el
acceso a la jurisdiccion:

Todos estamos de acuerdo que el acceso a la jurisdicción implica que no solo una persona sea escuchada
sino que recorra todas las vías que pueda llegar a tener esa jurisdicción. Ahora, una sentencia condenatoria
de un TOC, para la defensa ¿es apelable? ¿Que recurso interpongo ante una sentencia condenatoria de un
TOC?, un recurso de casación. El recurso de casación tiene efecto suspensivo. Si la cámara nacional o federal
de casación penal o provincial de casación penal confirma la sentencia condenatoria, ¿esta resolución es
impugnable? Si, por el REF, siempre y cuando se den los extremos para interponerlo. El REF, la interposición,
tiene efecto suspensivo.

Ahora bien, la persona, por más que tenga un doble conforme, si la condena no está firme, el principio de
inocencia, sigue vigente. NO LA COMPARTE EL PROFESOR ESTA DOCTRINA DE DOBLE CONFORME SINO QUE
ES INCONSTITUCIONAL. Una cosa es la doble instancia como garantía de índole procesal, el doble conforme
46
 lo estamos usando como algo no escrito en la ley y contrario a la CN porque esta violentando la
presunción de inocencia.

ESTO LO SAQUE DE INTERNET PARA ENTENDER QUE ES EL DOBLE CONFORME Y LA DOBLE INSTANCIA. Doble conforme es una garantía del
procedimiento penal integrante del debido proceso, que exige que para poder condenar a una persona por un delito, se hayan dictado dos
sentencias condenatorias sucesivas. El principio del doble conforme deriva del principio de doble instancia, que exige que al menos dos jueces
o dos tribunales en instancias sucesivas examinen y se pronuncien en un caso judicial.
21/07/22
Las garantías constitucionales en el proceso penal de indole individual:
Las garantias de indole invidual se encuentran contempladas en el articulo 18 de la CN
Artículo 18.- Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del
proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la
causa. Nadie puede ser obligado a declarar contra sí mismo; ni arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad
competente. Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos. El domicilio es inviolable, como
también la correspondencia epistolar y los papeles privados; y una ley determinará en qué casos y con qué
justificativos podrá procederse a su allanamiento y ocupación. Quedan abolidos para siempre la pena de muerte por
causas políticas, toda especie de tormento y los azotes. Las cárceles de la Nación serán sanas y limpias, para
seguridad y no para castigo de los reos detenidos en ellas, y toda medida que a pretexto de precaución conduzca a
mortificarlos más allá de lo que aquélla exija, hará responsable al juez que la autorice.

Garantia del debido proceso:

Es una garantia que tiene su origen en la Constitucion de los Estados Unidos de America y es la garantia mas noble
que existe en un proceso penal porque la Corte la interpreto y nos dio los 4 estadios que se tienen que cumplir para
que se haga efectiva esta garantia que se llama: DEBIDO PROCESO.
La garantia del debido proceso, tiene una doble significancia:
- Por un lado se debe respetar el proceso penal sustantivo. El proceso penal sustantivo es el conjunto de
leyes constitucionales que van a prevalecer por encima de las normas de indole procesal y que van a
salvaguardar las garantias constitucionales del imputado o de la victima en un procedimiento penal. (estas
leyes y estas garantias son las del articulo 18 de la CN y las expresamente previstas en el pacto de san jose de
costa rica). Dicho de otra manera: El debido proceso sustantivo es el conjunto de aquellas leyes
constitucionales que nos van a proteger de las leyes procesales reglamentales, con sustento en la CN, y en
los tratados internacionales. Son las normas que van a proteger las garantias constitucionales tanto del
imputado como de la victima en un proceso penal. El freno que va a poner el derecho penal sustantivo es a
una ley procesal que intente violar alguna garantia constitucional, como por ejemplo: subir las penas
vulnerando garantias constitucionales, o condenando a un delincuente sin haber respetado las garantias
constitucionales.

- Por otro lado, tenemos al Debido proceso dentro de un procedimiento penal ordinario o comun, conforme
a las leyes reglamentarias.
En este proceso, la CSJN dijo que se deben respetar los siguientes 4 estadios:
➔ ACUSACION:

47
 ➔ DEFENSA: En el estadio de Defensa, se encuentra otra garantia que es la “defensa en juicio” que implica
tambien el “derecho a ser oido” del imputado (que muchas veces es vulnerado en el procedimiento
penal).Es inviolable la defensa en juicio, si se viola es causal para que se caiga la causa.
➔ PRUEBA:
➔ SENTENCIA: La sentencia tiene que ser conforme al articulo 18 de la CN, es decir, tiene que ser una sentencia
fundada en ley anterior. La sentencia arbitraria viola el articulo 18 de la CN, una sentencia que no esta
fundada conforme al articulo 18 es una sentencia arbitraria (esto es materia federal).

Estos 4 estadios son INVIOLABLES.

Badeni: El debido proceso legal consiste en una categoría genérica que abarca diversas garantías procesales
específicas destinadas a suministrar a los individuos el amparo necesario para la salvaguarda de sus derechos con
motivo del ejercicio del poder jurisdiccional del Estado.
Abarca tanto el debido proceso sustantivo, como el debido procedimiento. El primero apunta a garantizar la vigencia
de leyes constitucionales, erradicando el ejercicio arbitrario de la función legislativa que se traduzca en un
menoscabo para las libertades. El segundo se refiere al procedimiento legal cuya ejecución se impone para el
resguardo de los derechos de las personas en el curso de un proceso judicial.

Algunas de las garantías referentes al debido proceso legal están expresamente enunciadas, en forma genérica, por
el art. 18 de la Constitución, que dispone:
1) Nadie puede ser penado sin juicio previo;
2) el juicio debe estar fundado en una ley anterior al hecho del proceso;
3) nadie puede ser juzgado por comisiones especiales;
4) el juzgamiento debe estar a cargo de los jueces designados por ley anterior al hecho de la causa;
5) nadie puede ser obligado a declarar contra sí mismo;
6) nadie puede ser arrestado sino en virtud de orden escrita emanada de autoridad competente;
7) es inviolable la defensa en juicio de la persona y de sus derechos.
Como las garantías que conforman el debido proceso tienen jerarquía constitucional, carecen de validez las leyes
procesales que las desconozcan o restrinjan irrazonablemente su envergadura. Esto explica que las garantías
constitucionales, en el ámbito penal, deben prevalecer sobre cualquier criterio de conveniencia que permita
condenar a un delincuente prescindiendo de aquéllas

Ley y juicio previo en materia penal

La ley y el juicio previo en materia penal surge del articulo 18 de la CN

“Artículo 18.- Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del
proceso”

El Juicio previo implica que haya un proceso penal.

Badeni: La garantía del juicio previo se traduce en el derecho a la jurisdicción o al derecho a la tutela judicial efectiva.
Consiste en la potestad inviolable que tiene toda persona para acudir ante un tribunal judicial para que, mediante la
aplicación de la ley, resuelva el conflicto que afecta sus derechos. Se trata de un derecho inviolable.

PARA SABER:
➔ ¿Que seria lo contrario a un juicio previo? RTA: El juicio ad hoc.
➔ ¿En la Republica Argentina alguna vez se violo el juicio previo? La ley marcial es la vulneracion al juicio
previo.
48
 ➔ “Fundado en ley anterior al hecho del proceso” esto esta relacionado con la ultraactividad y la retroactividad
de la ley penal mas benigna.

Tipicidad
→¿Que es el tipo penal? El tipo penal es la descripcion de la conducta prohibida en la norma. El tipo penal esta
compuesto por un elemento objetivo y un elemento subjetivo:
- el elemento objetivo implica que la conducta debe estar expresamente descripta por la norma, se trata de
los elementos que se deben dar para que una determinada conducta sea reprimida , y
- el elemento subjetivo es el dolo (intencion y voluntad, y existen 3 tipos de dolo: directo, indirecto y
eventual) o la culpa (existe la culpa con representacion y sin representacion).
-

→¿Que sucede con los tipos penales en blanco? ¿Son Constitucionales o no?:
Si, son constitucionales porque la norma describe la conducta y establece la pena, pero nos remite a una
normativa extra, emitida por el PE. Como por ejemplo el articulo 205 de la pandemia y el 189 bis que es la
tenencia de armas de guerra, ahi la conducta esta descripta y la pena tambien, y el que se encarga de
rellenar esa faltante es el PE que es quien a traves del Ministerio de Justicia el que nos va a decir cuales son
las armas de guerra y cuales no. Un calibre 32 no es arma de guerra por ejemplo, el calibre 38 esta en el
limite, aunque no se lo suele considerar arma de guerra pero te tienen que dar un uso especial para este tipo
de calibre porque fue utilizada en algunas guerras civiles (como la guerra civil española). Lo mismo sucede en
materia de estupefacientes, en donde se elaboran listas del PE que incluyen a los estupefacientes que
causen dependencia psiquica y fisica.

La tipicidad y los tipos penales en blanco hay que relacionarlos con el articulo 19 de la CN. La CSJN cambio
varias veces su jurisprudencia en los fallos:
- Colavini (la tenencia de estupefacientes para consumo personal esta penada y es constitucional),
- Bazterrica (1986 la tenencia de estupefacientes para consumo personal, si la penamos es
inconstitucional),
- Capalbo (ratifica lo dicho en Bazterrica)
- Montalvo (1991, vuelve a Colavini la Corte, la tenencia de estupefacientes para consumo personal es
constitucional, cambia el discurso y hay un derecho penal mas represor)
- y Arriola (2009 la tenencia de estupefacientes para consumo personal es inconstitucional, sin
embargo la ley sigue estando).

Badeni: Las reglas del debido proceso en materia penal, traducidas en el principio de legalidad, imponen que las
conductas calificadas como delitos estén fijadas solamente por una ley emanada del Congreso. El Poder Ejecutivo,
mediante la emisión de decretos de necesidad y urgencia, o en ejercicio de las facultades legislativas delegadas por
el Congreso, no puede establecer delitos (arts. 76 y 99, inc. 3, CN).
Tampoco se puede legislar en materia de delitos mediante la iniciativa popular (art. 39 CN) o la consulta popular (art.
40 CN). En cambio, se ha aceptado la validez de las leyes penales en blanco. Son leyes en las cuales se describe la
conducta delictiva y el elemento subjetivo, pero existe una remisión a los actos emitidos por el órgano ejecutivo que,
razonablemente, son necesarios para precisar ciertos contenidos técnicos de aquellas conductas. Así, el art. 189 bis
del Código Penal sanciona la tenencia de armas de guerra, respecto de las cuales corresponde al órgano ejecutivo
determinar cuáles revisten esa característica.
Asimismo, el art. 77 del Código Penal establece que los estupefacientes son aquellas sustancias susceptibles de
producir dependencia física o psíquica que se incluyan en las listas que se elaboren por decreto del Poder Ejecutivo.
La ley del Congreso que establece un delito debe contener todos los requisitos sustanciales y formales que permitan
determinar la conducta delictiva y, en cierta medida, su razonabilidad. Tal requisito permite descalificar
constitucionalmente los llamados delitos de sospecha. En ellos no se sanciona al autor de un hecho concreto sino a
49
quien, por su comportamiento, cabe presumir que fue autor de un delito o que incurrirá en la comisión de un delito.
Tales presunciones colisionan con otra que tiene jerarquía constitucional: la presunción de inocencia que solamente
puede ser enervada mediante la prueba fehaciente de la ejecución del hecho delictivo.

El Estado de Inocencia: In dubio pro reo.

La presuncion de inocencia rige para un proceso penal no para procesos administrativos.

La presuncion de inocencia en un proceso penal es INVIOLABLE.

Badeni: La presunción de inocencia es una garantía constitucional que impide atribuir responsabilidad jurídica, y
como consecuencia restringir los derechos de una persona, si no se acredita debidamente y conforme a la ley su
participación objetiva y subjetiva en la producción de un hecho ilícito.

Resumen de Regimen: La ley fundamental impide que se trate como si fuera culpable a la persona a quien se le
atribuye un hecho punible, cualquiera que sea el grado de verosimilitud de la imputación hasta tanto el Estado, por
intermedio de los órganos judiciales establecidos para exteriorizar su voluntad en esta materia, no pronuncie la
sentencia penal firme que declare su culpabilidad y la someta a una pena. De allí que se afirme que el imputado es
inocente durante la sustanciación del proceso o que los habitantes de la Nación gozan de un estado de inocencia,
mientras no sean declarados culpables por sentencia firrne, aun cuando respecto a ellos se haya abierto una causa
penal

50
 21/07 y 22/07: Unidad 10: Principios de reserva y de legalidad.
Principios de culpabilidad, de subsidiariedad y de humanidad de
penas. Prisión preventiva. Ley del arrepentido
21/07/22
Prision Preventiva:
La regla en el proceso penal salvo los casos expresamente previstos, en el articulo 319 del codigo procesal penal es la
libertad del imputado durante el proceso, salvo que haya: peligro de fuga o entorpecimiento de la investigacion.

Hay un fallo plenario del año 2008 llamado Diaz Bessone sobre este tema.
Una persona puede estar privada de su libertad de manera cautelar o provisoria en un proceso 2 años, prorrogable
por 1 año más. Hubo una modificacion a la ley de prision preventiva en donde se habilita al fiscal, por la gravedad del
hecho, por las dilaciones de la defensa o por el riesgo de que la persona no se presente a derecho, a prrorogar los
plazos.

Hay que analizar el fallo plenario Diaz Bessone, el Pacto de San Jose de Costa Rica en donde la inconstitucionalidad
de este exceso de los 3 años que una persona puede estar detenida por prision preventiva la podemos fundar no
solo en la CN, sino en el Pacto. Incluso el Pacto, en el articulo 7 inciso 5 manifiesta que el juez puede tomar todas las
herramientas y garantias del caso para que la persona se encuentre a derecho y no este necesariamente detenido
(Articulo 7 inciso 5. Toda persona detenida o retenida debe ser llevada, sin demora, ante un juez u otro funcionario
autorizado por la ley para ejercer funciones judiciales y tendrá derecho a ser juzgada dentro de un plazo razonable o
a ser puesta en libertad, sin perjuicio de que continué el proceso. Su libertad podrá estar condicionada a garantías
que aseguren su comparecencia en el juicio).

Una persona que esta en prision preventiva por 3 años y 1 dia, ya esta afectado en su libertad ambulatoria, y es una
detencion ilegal.

→¿Que derechos tiene una persona que esta privada provisionalmente de su libertad bajo el regimen de prision
preventiva?
- Puede votar.
- Puede ser candidato (porque no tiene condena y existe la presuncion de inocencia).Una persona que no
tiene condena firme ejecutoriada puede ser candidato.
- Tiene todos los derechos menos la libertad ambulatoria (esto fue ratificado por la CSJN)

→¿Ahora el condenado con sentencia ejecutoriada puede votar? El condenado (salvo que tenga accesorias graves
de corrupcion o asociacion ilicita) puede votar pero lo que no puede es ser candidato.

Badeni:
El art. 18 de la Constitución establece que nadie puede ser arrestado sino en virtud de orden escrita emanada de
autoridad competente. La ley permite que la persona procesada en una causa penal sea detenida preventivamente
por orden judicial.
51
La ley 24.390, modificada por la ley 25.430, que regula la prisión preventiva establece que la prisión preventiva no
puede ser superior a dos años y que puede prorrogarse por un año previa resolución fundada del juez. Sin embargo,
el art. 3º de la ley, con motivo de la reforma realizada mediante la ley 25.430, dispone que el Ministerio Público
podrá oponerse a que el imputado sea puesto en libertad, una vez transcurridos los plazos citados, por la especial
gravedad del delito, cuando existan articulaciones manifiestamente dilatorias en el ejercicio del derecho de defensa,
o cuando estime por las circunstancias del caso existe el riesgo de que el imputado no se presente ante el juez al ser
requerido.
la Corte Suprema de Justicia expresó que el plazo de detención de una persona sin juzgamiento debe ser razonable y
que esa razonabilidad debía determinarse al considerar las circunstancias particulares de cada caso. De manera que
el plazo fijado por la ley 24.390 y las prórrogas que preveía no podían ser considerados irrazonables en abstracto.

En el caso "Díaz Bessone" , en fallo plenario de la Cámara Nacional de Casación Penal resolvió que, para denegar la
excarcelación, no es suficiente que la eventual futura condena penal impida su ejecución condicional, o que pueda
corresponderle al imputado una pena privativa de libertad superior a ocho años, pues tales elementos se deben
valorar juntamente con los establecidos por el art. 319 del Código Procesal Penal para determinar si existe un riesgo
procesal. En esa oportunidad, el juez Eduardo Righi expresó que "la libertad del imputado sólo cabe restringirla a
modo de cautela y para asegurar la aplicación de la ley punitiva. Ello quiere significar que deben ser interpretadas
restrictivamente las normas que autoricen el encarcelamiento, que son, en consecuencia, de neto carácter
excepcional"

Ley del Arrepentido

La vemos el lunes, porque esta relacionada con la garantia de la autoincriminacion.

Toma Estado de sitio en otros parciales. Son 4 preguntas a desarrollar. No se puede utilizar la CN. Ejemplo de
pregunta parcial: concepto de derecho constitucional, o concepto de constitucion (3 elementos). Clasificacion de las
constituciones no nos toma. Relacion entre CN y tratados va de cabeza, Supremacia es el articulo 31, articulo 30
reforma constitucional. El esquema de provincia nacion etc no lo toma. A partir de la unidad 7, toma relacion de las
garantias constitucionales. Irretroactividad de la ley penal puede tomar (no contestar 2 renglones hay que escribirle
el analisis que hace en la clase). Tenemos dos horas y media para hacer el parcial. Toma REF.

22/07: Unidad 11: Debido proceso y defensa en juicio. Concepto y

alcance. Jueces Naturales. Concepto. Alcances. La Reformatio in Pejus.
Ley penal y retroactividad. Principio de la ley penal más benigna. Garantía
de la doble instancia. Art. 8.2, Pacto de San José de Costa Rica. Art. 14.5,
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos. 5.4.7.
Defensa en juicio:
Badeni: El art. 18 de la Constitución Nacional establece que es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los
derechos. Consagra así la garantía de la inviolabilidad de la defensa en juicio

52
La defensa en juicio esta expresamente prevista en el articulo 18 de la CN y es una de las garantias mas nobles que
tenemos en nuestro sistema, porque los 4 estadios procesales que se vieron en la garantia del debido proceso, van a
estar impregnadas de defensa en juicio, es decir, en los 4 estadios procesales se va a tener que respetar la defensa
en juicio.

¿Que es la defensa en juicio?

Es el conjunto de todo aquellos actos, peticiones, ejecuciones que el imputado, o el fiscal o la parte en el
proceso penal, le va a solicitar al organo jurisdiccional, para hacer valer la defensa de sus derechos.

Esto incluye desde la demanda si se trata de un proceso civil, desde la denuncia desde el primer acto de
defensa que va a tener el imputado, son las reglas de miranda, es decir, la lectura de los derechos. (Resumen
regimen: una persona tiene derecho a la defensa desde la lectura de los derechos). La falta de lectura de los
derechos en el momento de aprehension acarrea la nulidad de todo el procedimiento.

Esta garantia va a continuar hasta el momento en que se va a obtener una sentencia que quede firme y pase
a autoridad de cosa juzgada.

Badeni: consiste en la facultad reconocida a toda persona para ejecutar o solicitar la ejecución de todos
aquellos actos razonablemente necesarios o convenientes para participar en el proceso, ser oído por el juez,
producir las pruebas que hacen a su derecho y obtener una respuesta justa conforme a la ley.

El defensor penal tiene la obligacion de impugnar todo, sino puede caer en una figura que tienen los codigos
procesales penales que se llama: abandono de la defensa, que implica el apartamiento de la defensa con sumario al
tribunal de disciplina del colegio de abogados pertinente. El abandono de la defensa genera una situacion de
indefension del cliente.

Defensa en juicio no es absoluta sino relativa. Ppio de razonabilidad:

Badeni: La garantía de la inviolabilidad de la defensa en juicio no es absoluta en cuanto a los medios, formas
y plazos en que puede ser ejercida. Ella debe estar sujeta a una razonable reglamentación

Clase: La garantia de defensa en juicio no es absoluta, sino que es relativa, porque se debe ejercer acorde a
las reglas y excepciones que establece el procedimiento penal. Ej: Aquel que dejo pasar un plazo para
impugnar despues no va a poder hacerlo.
Entonces la defensa en juicio es relativa, la vamos a poder ejercer acorde a las prescripciones, y teniendo
siempre en cuenta la garantia del debido proceso.
A la garantia de defensa en juicio la vamos a asimilar con el principio complementario de interpretacion que
es el “principio de razonabilidad”, es decir que a la defensa en juicio la vamos a ejercer de una manera
razonable (con esto estamos haciendo referencia a las famosas dilaciones por parte de la defensa al
interponer recursos)
Entonces: la defensa en juicio es una garantia que es relativa, y se debe velar a la luz del principio de
razonabilidad. Ahora el defensor penal ante la duda tiene que actuar, porque no puede dejar en una
situacion de indefension al imputado.

Defensa tecnica y material:

La defensa implica la defensa tecnica y la defensa material.

Resumen de regimen:

53
 La defensa material: es la facultad del imputado de intervenir materialmente en el proceso, ya sea
declarando o absteniendose de hacerlo, requiriendose la presencia de este (del imputado) durante toda la
duracion del debate de manera ininterrumpida (esto seria el principio de inmediacion).

La defensa tecnica: se refiere a la asistencia jurídica que tiene que tener un imputado, en el procedimiento.
La participacion de un abogado defensor es obligatoria, y en caso de que el imputado no designe un abogado
de su confianza, el tribunal designara un abogado de oficio (defensas publicas)

Juez natural:

Se trata de una garantia que esta expresamente prevista en el articulo 18 CN en donde nadie puede ser sacado de
los jueces anteriores que estan previstos o designados por ley ni ponerse comisiones especiales.

Artículo 18.- Ningún habitante de la Nación puede ser (...) juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces
designados por la ley antes del hecho de la causa.

Resumen regimen: Cuando hablamos específicamente de juez natural estamos hablando de la garantía que tiene
ciudadano de ser juzgado por aquella persona que fue instituida como juez con anterioridad de la comisión del
hecho por el cual está siendo juzgado.

Para hablar de juez natural hay que interpretar la CN. Puede surgir la duda acerca de quien es constitucionalmente la
persona que puede llevar adelante un proceso penal y aplicar penas y condenar. Para ello, hay que realizar una
interpretacion sistematica de la CN:

➔ Entonces empezamos analizando el articulo 29 de la CN en donde esta expresamente prohibida la entrega

de la suma del poder publico al Presidente de la republica o a los gobernadores bajo la pena de infames
traidores a la patria. Esto quiere decir que ni un gobernador, ni el presidente puede arrogarse la funcion
jurisdiccional.

Artículo 29.- El Congreso no puede conceder al Ejecutivo nacional, ni las Legislaturas provinciales a los
gobernadores de provincia, facultades extraordinarias, ni la suma del poder público, ni otorgarles sumisiones
o supremacías por las que la vida, el honor o las fortunas de los argentinos queden a merced de gobiernos o
persona alguna. Actos de esta naturaleza llevan consigo una nulidad insanable, y sujetarán a los que los
formulen, consientan o firmen, a la responsabilidad y pena de los infames traidores a la patria.

➔ Otro articulo relacionado, es el articulo 109 de la CN en donde al Presidente de la Republica se le prohibe

inmiscuirse en decisiones y causas judiciales. El presidente de la republica puede opinar, porque es un
ciudadano mas e impera la libertad de expresion, pero no puede interferir en una causa judicial. Entonces
una cosa es que el presidente emita una opinion, pero lo que no puede hacer el presidente es arrogarse la
funcion jurisdiccional. (si puede indultar, pero no puede interferir en una causa penal, el indulto es una
facultad exclusiva del presidente porque se lo otorga la propia CN, y puede indultar a condenados, no tiene
que tratarse de causas penales en tramite).

Artículo 109.- En ningún caso el presidente de la Nación puede ejercer funciones judiciales, arrogarse el
conocimiento de causas pendientes o restablecer las fenecidas.

➔ El articulo 116, el poder judicial tiene conocimiento y decision de las causas en su respectiva jurisdiccion que
versen sobre todos los puntos regidos por la CN y normas inferiores.

54
 Artículo 116.- Corresponde a la Corte Suprema y a los tribunales inferiores de la Nación, el conocimiento y
decisión de todas las causas que versen sobre puntos regidos por la Constitución, y por las leyes de la
Nación, con la reserva hecha en el inc. 12 del Artículo 75: y por los tratados con las naciones extranjeras: de
las causas concernientes a embajadores, ministros públicos y cónsules extranjeros: de las causas de
almirantazgo y jurisdicción marítima: de los asuntos en que la Nación sea parte: de las causas que se susciten
entre dos o más provincias; entre una provincia y los vecinos de otra; entre los vecinos de diferentes
provincias; y entre una provincia o sus vecinos, contra un Estado o ciudadano extranjero.

Entonces concluimos que el UNICO QUE TIENE LA POTESTAD DE LLEVAR ADELANTE UN PROCESO PENAL Y
CONDENAR, ES EL PODER JUDICIAL Y DENTRO DE LAS DISTINTAS RAMAS QUE TIENE EL PODER JUDICIAL, EL
JUEZ EN LO PENAL CONFORME AL 75 INC 12 QUE SANCIONO EL CODIGO PENAL DE LA NACION.

LA GARANTIA DE JUEZ NATURAL PROTEGE AL ORGANO Y NO A LA PERSONA FISICA.

Ahora bien, el poder judicial es un poder constituido, que caracteristicas tienen los poderes constituidos? Los
poderes constituidos son ordinarios a diferencia del poder constituyente que es extraordinario, además
tienen caracter permanente. Esto quiere decir que la garantia de juez natural NO se va a violar cuando
cambie la persona fisica porque esta garantia protege al organo establecido por ley previo a cometido el
delito por el que el aparato estatal va a perseguir a una persona en el caracter de imputado. Son organos
permanentes.

LA GARANTIA DE JUEZ NATURAL PROTEGE AL ORGANO Y NO A LA PERSONA FISICA. Esto lo dijo la CSJN en el
caso “sueldo”. Badeni: Cuando la Constitución alude a "los jueces designados por la ley", se está refiriendo a
los tribunales judiciales y no a las personas físicas que los integran, de modo que el reemplazo de ellas no
afecta la garantía del juez natural. En el caso "Sueldo" , la Corte Suprema de Justicia decidió que no se viola
el principio de juez natural cuando un nuevo magistrado asume la función del anterior debido a su muerte,
renuncia o jubilación.

Si hay modificaciones en el sistema judicial y cambian determinadas jurisdicciones o competencias, una

reorganizacion judicial tampoco afecta la garantia de juez natural. Badeni: Tampoco se vulnera esta garantía
cuando, con motivo de una reorganización judicial, se suprimen ciertos tribunales, se crean nuevos o se
modifican sus competencias. Lo que sí será necesario es que la alteración tenga carácter permanente y no
responda al propósito de juzgar a personas determinadas por hechos anteriores a la ley.

COMISIONES ESPECIALES
Badeni: La Constitución prohíbe el juzgamiento por comisiones especiales. Comisiones especiales son todos
aquellos organismos no judiciales, o tribunales judiciales no permanentes, creados especialmente para el
caso y por medio de los cuales se saca a las personas de la jurisdicción permanente de los jueces naturales

El principio de juez natural abarca la imparcialidad (caso Llerena)

Resumen regimen:

Una de las cuestiones más importantes de las reglas de la garantía del juez natural se conecta con la
necesidad de garantizar la imparcialidad de ese juez.

Un juez elegido a proposito para resolver un caso concreto después del cometido el hecho, es un juez que no
garantiza la suficiente Independencia e imparcialidad que tiene que tener a la hora de resolver ese litigio.
55
 La imparcialidad puede ser:

☛ Subjetiva: En función de alguna situación especial de enemistad, con alguna de las partes
involucradas, animadversión, compromiso con la causa que condicionan su capacidad o su
idoneidad para poder resolver el caso conforme a la ley sin verse influenciado en su conducta.

Objetiva: La imparcialidad también puede tener un componente de tipo objetivo.un juez que
intervino en la etapa preliminar que se comprometió con una hipótesis delictiva en virtud de los
fallos o decisiones que tuvo que adoptar en una instancia preliminar, es un juez que
inexorablemente ya va a estar comprometido e influenciado con cierta hipótesis delictiva a la
hora de tener que escuchar lo que suceda en el juicio oral.

Irretroactividad de la ley penal y Ley penal mas benigna.

Es un principio de caracter absoluto de raigambre constitucional.

La irretroactividad de la ley penal es un principio de caracter absoluto en materia penal por el principio de legalidad.

Artículo 18.- Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del
proceso.

El delito ya tiene que estar tipificado por una ley del Congreso al momento de la comision del mismo.
Badeni: Conforme al art. 18 de la Constitución, nadie puede ser sancionado penalmente por la comisión de un hecho
delictivo si al tiempo de su producción no estaba tipificado como tal por una ley del Congreso. Asimismo, la pena
aplicable debe ser la contemplada por la ley anterior al hecho y no la contenida en una norma posterior, salvo si ella
es más benigna.

Ejemplo de retroactividad de la ley penal mas benigna: hoy me detienen a mi cometiendo el delito de estafa que
tiene el maximo de la pena de 6 años, empieza el proceso penal, tengo auto de procesamiento, el juez requiere la
elevacion a juicio. El congreso sanciona una ley en donde establece que el delito de estafa va a tener como máximo 5
años. ACA SE APLICA LA LEY PENAL MAS BENIGNA.

El articulo 4 de la Convencion de imprescriptibilidad de delitos de lesa humanidad y de genocidio establece que los
Estados en donde no fuera delito al momento de la comision lo que para ese tratado es un delito de lesa humanidad,
la convencion no se va a aplicar sino que se va a instar al Estado a que en el futuro sancione leyes que planteen que
sean imprescriptibles los delitos de lesa humanidad. Badeni: En su art. 4°, ella no impone la aplicación retroactiva de
sus preceptos, sino que contiene el compromiso de los Estados parte para adoptar, con arreglo a sus procedimientos
constitucionales, las medidas legislativas para que no se aplique a los crímenes de lesa humanidad la prescripción de
la acción penal o de la pena y, en caso de que exista, que sea abolida

Artículo IV Los Estados Partes en la presente Convención se comprometen a adoptar, con arreglo a sus respectivos
procedimientos constitucionales, las medidas legislativas o de otra índole que fueran necesarias para que la
prescripción de la acción penal o de la pena, establecida por ley o de otro modo, no se aplique a los crímenes
mencionados en los artículos I y II de la presente Convención y, en caso de que exista, sea abolida.

El articulo 15 del Pacto de derechos civiles y politicos dice que por mas que un pais, no tenga tipificada una conducta
de un delito que es caratulado de lesa humanidad, pero que segun la costumbre en el mundo al momento de la
comision ya era delito de lesa humanidad cede el principio de irretroactividad y debe aplicarse la convencion.
Argentina en 1986 cuando incorpora El pacto de derechos civiles y politicos hace una reserva contra este articulo

56
basada en el principio de legalidad, porque segun nuestro articulo 18 rige en nuestro estado la irretroactividad de la
ley penal. La CSJN fallo en 3 oportunidades: "Arancibia Clavel" , "Espósito" y "Simón" y dijo que no obstante lo
normado por el articulo 4 de la Convencion de imprescriptibilidad de delitos de lesa humanidad, teniendo en cuenta
la costumbre internacional, declaro imprescriptibles los delitos cometidos por los oficiales del ejercito argentino
durante la dictadura. Sin embargo, tenemos que tener en cuenta el principio de legalidad (art 18) y que la CN se
encuentra en la cuspide de la piramide jerarquica de nuestro sistema normativo. Si en 1994 cuando se reforma la CN
se crea el 75 inc 22 que le da jerarquia constitucional a los tratados y la ley de necesidad de reforma 24.309
establecia que no se podia reformar articulo alguno de la primera parte de la CN en donde esta el art 18, 31 y el 30,
que hacemos con estos articulos? como los congeniamos? Porque tenemos un conflicto entre un tratado
internacional y la CN. Si yo considero que entre 1976-1983 si en nuestro pais no estaba tipificados como delitos de
lesa humanidad los hechos cometidos por los oficiales pero ya eran delitos en la costumbre internacional y los quiero
aplicar como hizo la CSJN se estaria reformando la CN, porque si le quiero dar prevalencia al tratado internacional
que toma como costumbre internacional el delito en ese momento y yo entiendo que ninguno de los articulos de la
primera parte de la CN se podia modificar, la costumbre estaria reformando el articulo 30. Entonces la costumbre
NO puede reformarlo. ENTONCES EN LOS 3 FALLOS SE VIOLO EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD.

La Corte Interamericana de DDHH en el caso"De la Cruz v. Perú" del 2004, establecio que NO se podian aplicar
normas de terrorismo si el terrorismo no se encontraba tipificado previamente al momento de la comision del
hecho. La Corte interamericana de DDHH le da al principio de legalidad un caracter absoluto como nuestra CN.

Badeni: Considerando el carácter fundamental que reviste el principio de irretroactividad de la ley penal, resultan
cuestionables los pronunciamientos dictados por la Corte Suprema de Justicia en los casos "Arancibia Clavel" ,
"Espósito" y "Simón". En los votos que conformaron la mayoría se entendió que los delitos de lesa humanidad no
eran prescriptibles y que, al margen de la disposición que en tal sentido contiene el art. 4ºde la Convención sobre la
Imprescriptibilidad de los Crímenes de Guerra y de los Crímenes de Lesa Humanidad, ella resultaba impuesta por la
costumbre internacional que estaba vigente al tiempo de la comisión de los delitos. Los hechos delictivos de las
causas "Arancibia Clavel", "Espósito" y "Simón", eran anteriores a la fecha de entrada en vigencia de la Convención
de manera que, conforme al art. 18 de la Constitución, era inviable su aplicación retroactiva. Por otra parte, tampoco
tenía vigencia para la Argentina la retroactividad resultante del art. 15 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Políticos. Cuando la Convención fue aprobada mediante la ley 23.313, el 17 de abril de 1986, se dejó a salvo que: "El
Gobierno argentino manifiesta que la aplicación del apartado segundo del art. 15 del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Políticos, deberá estar sujeta al principio establecido por el art. 18 de nuestra Constitución
Nacional. De manera que, el principio de legalidad impuesto por el art. 18 de la Ley Fundamental, se impone frente a
cualquier norma o costumbre internacional". Inclusive de aceptarse que el principio de la imprescriptibilidad
estuviera vigente a la fecha de los hechos delictivos por obra de la costumbre internacional gestada en el curso del
siglo XX, el art. 18 de la Constitución data de 1853/ sin que, conforme a su art.30, el texto de ella pueda ser alterado
por esa costumbre internacional.
En el caso "De la Cruz v. Perú", resuelto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos el 18/11/2004, se
sostuvo que importaba una violación al principio de irretroactividad de la ley penal la aplicación de una norma sobre
el delito de terrorismo porque no estaba vigente al momento de producirse los hechos tipificados. También, en la
comunicación 981 del 22/7/2003, el Comité de Derechos Humanos, en el caso "Gómez Casafranca c. Perú",
consideró que se violaba el principio de irretroactividad del art. 15 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Políticos, si una sentencia aplicaba retroactivamente la ley que elevaba las penas para los delitos de terrorismo.

Artículo 15
1. Nadie será condenado por actos u omisiones que en el momento de cometerse no fueran delictivos según el
derecho nacional o internacional. Tampoco se impondrá pena más grave que la aplicable en el momento de la

57
comisión del delito. Si con posterioridad a la comisión del delito la ley dispone la imposición de una pena más leve, el
delincuente se beneficiará de ello.

2. Nada de lo dispuesto en este artículo se opondrá al juicio ni a la condena de una persona por actos u omisiones
que, en el momento de cometerse, fueran delictivos según los principios generales del derecho reconocidos por la
comunidad internacional.

Reformatio in pejus:

Reformatio in pejus significa reformar en contra del imputado.

Caso MARIO SIXTO GOMEZ 1956 Corte Suprema:
El procesado había sido absuelto en primera instancia del delito de homicidio por el que fuera acusado. El
fiscal apeló e interpuso recurso de apelación. El fiscal de Camara manifestó en su dictamen que no mantenía
el recurso. Pese a ello, la Camara revoco la absolucion, y condeno a Gomez a una pena de prision. El
defensor oficial interpuso recurso extraordinario fundado en la violación de la garantía de la defensa en
juicio y va a la CSJN. Asi nace la doctrina de la reformatio en pejus. La CSJN dijo que una resolucion
condenatoria de la Camara sin haber mantenido el fiscal de camara el recurso, es como una condena sin
acusacion.

Es decir tiene que haber acusacion siempre del fiscal (o de la querella si se entiende que la querella tambien
acusa), lo que no puede hacerse jamas es cuando el fiscal no mantiene la acusacion y la camara condena.

Una resolucion condenatoria de la Camara sin que el fiscal haya mantenido el recurso es lo mismo que una
condena sin acusacion. Si no hay acusacion del fiscal, no tiene jurisdiccion el juez para seguir adelante la
accion.

Se trata de un beneficio exclusivo por el imputado.

Carrio: La Corte hizo lugar al recurso. En fallo dividido, el voto mayoritario entendió que la manifestación del fiscal de
Cámara de no mantener el recurso equivalía a desistir de la apelación. En tales condiciones, el Alto Tribunal agregó
que: ... tan desprovista de soportes legales resultaría una condena de primera instancia sin acusación, como una
condena de segunda instancia sin apelación. Puesto que pese a esa apelación desistida Gómez había sido
condenado, la Corte concluyó que: ... no han sido respetadas en el caso la garantía de la defensa ( ... ) ni el derecho a
la absolución adquirido a raíz del desistimiento del recurso acordado contra la sentencia que la había declarado.

25-07-22

25/07: Unidad 12: Principio de no auto incriminación. La garantía en el ámbito

judicial y extra judicial. Estructura del Proceso Principios procesales y
Constitucionales que rigen el proceso. Pruebas producidas por medios ilegales.
Publicidad del procedimiento. Juicio por jurados. Non bis in idem.
SABER: La costumbre NO puede reformar la CN.

GARANTÍA DE LA NO AUTO INCRIMINACION:

Badeni: El art. 18 de la Constitución establece que ningún habitante de la Nación puede ser obligado a declarar
contra sí mismo.

58
Se trata de una garantía que se aplica solamente en materia penal y protege al individuo frente a la
autoincriminación.

Clase:

Lo va a explicar a través de la libertad de expresión. El hombre es un ser libre, puede hablar, nadie le puede prohibir
hablar en todo momento. Ahora, cuando estamos en un proceso penal, cuando esta siendo imputado o procesado
de un delito ahi juega la garantía: “No se puede obligar a una persona a declarar contra sí mismo”

¿Cuando va a ser efectiva esta garantia? Esta garantía va a ser efectiva, siempre y cuando, se le lean los derechos y
el imputado los comprenda.

¿De donde surge esta garantia?

Esta garantia surge de la enmienda V de la Constitución de EEUU. Sin embargo, en EEUU el sistema es muy distinto,
ya que el imputado ingresa al estrado bajo juramento de decir la verdad.

En Arg esta garantia es mucho mas noble, ya que el imputado puede mentir, puede decir cualquier cosa, incluso se
puede negar a declarar. El negarse a declarar no es presunción de culpabilidad.

¿Podemos condenar al imputado por mentir?

No, porque es su ppal acto de defensa.

Juicio abreviado:

Previamente, cuando hablemos de esta garantía o cuando hablemos de los que critican la constitucionalidad o no del
juicio abreviado, tenemos que tener en cuenta que esta garantia va a ser efectiva, siempre y cuando, se le lean los
derechos y el imputado los comprenda.

Los que estan a favor y en contra del juicio abreviado, van a tomar esta garantia en un sentido amplio o restringido:

● El que esta a favor del juicio abreviado va a decir que es un derecho del imputado, ya que es libre de
declarar voluntariamente lo que quiera. Si el imputado quiere llegar a una negociación o buscar el juicio
abreviado para lograr una menor pena, puede hacerlo. El inconveniente es cuando el imputado no
comprende las consecuencias de declarar “voluntariamente” contra sí mismo.

● El que esta en contra del juicio abreviado: Desde el punto de vista constitucional, ¿Hasta qué punto es
voluntaria la declaración contra si mismo de una persona que NO comprende la consecuencia de su
declaracion? ¿Quien nos asegura que el imputado realmente comprenda las consecuencias? → Los que se
paran desde este punto de vista atacan el juicio abreviado, porque sostienen que se tiene que respetar a
raja tabla la garantia del debido proceso. El Estado al tener la acción a través del MPF para romper la
presunción de inocencia que tiene todo ciudadano, debe cumplir todas las etapas del proceso penal.

Muchos podrian decir, ¿y la negociacion donde esta? Por supuesto que podemos llegar a una negociacion, pero nos
tenemos que asegurar de que el imputado efectivamente comprenda las consecuencias de una declaracion contra si
mismo.

Por eso muchas veces se ataca la constitucionalidad que se puede hacer de determinados institutos que terminan
haciendo rapida la persecución penal hacia una persona, y que se utiliza como mecanismo para sacarse la causa de
encima.

Sintesis reflexiva: Siempre hay que velar por el estricto cumplimiento de las garantías constitucionales.

59
 El testigo declara bajo juramento de decir la verdad:

Badeni: La garantía de no autoincriminacion (no declarar contra si mismo) se aplica tanto en beneficio de la persona
a la cual se le imputa un delito, como también a los testigos cuando sus declaraciones pueden generar un caso de
autoincriminación. Tal es lo que acontece cuando el testigo, bajo juramento de decir la verdad, es compelido a
formular manifestaciones que importen su:

- confesión de haber participado en hechos delictivos,

- o cuando la obligación de declarar importa vulnerar el secreto profesional que la ley le impone como deber
- o cuando su declaración le producirá graves perjuicios de orden moral, familiar o patrimonial.

En estos casos, la carga pública (la de declarar) impuesta a los testigos queda subordinada a la garantía
constitucional (de la no autoincriminacion).

En estos casos, ya sean de índole penal o civil, el testigo puede negarse a declarar. El testigo tiene derecho a negarse
a declarar, pero si no ejerce tal potestad e incurre en falso testimonio su conducta será punible.

Clase:

Cuando una persona declara como testigo, declara bajo juramento de decir la verdad. No va a haber reproche de
que esta persona no dijo la verdad cuando en algun momento de la declaracion pueda:

● Autoincriminarse un delito,
● Revelar un secreto profesional,
● O autoinfringirse un gran daño a nivel patrimonial, moral, etc.

El testigo no puede declarar de tal manera que en su declaracion se autoincrimine haber cometido un delito o
tenga que confesar un secreto profesional o se autoinfrinja un daño patrimonial, moral, familiar etc.

El testigo declara bajo juramento de decir la verdad. Pero ojo, se pueden dar 2 situaciones:

● Muchas veces, en provincia de bsas, cuando el fiscal esta interrogando a tenor del art 308 (declaración
informativa o indagatoria), depende de la declaración del testigo, llega un momento en que el fiscal lo frena
y le dice que a la persona que “a partir de ahora estas en caracter de imputado”. Ahi empieza a jugar esta
garantía, y se le hace la lectura de derechos. A partir de este momento la persona goza la garantía
constitucional de no declarar. (saber: El fiscal jamas puede usar dichos del testigo para usarlos en su contra
en el futuro. Es nulo el procesamiento futuro con fundamento en la declaración de una persona que primero
fue testigo en X causa y que luego se lo puso en carácter de imputado, porque estaba bajo juramento de ley
pero como testigo, acá juega la garantía).

● Otra situacion es que la persona no declare sobre determinados hechos, a pesar de que esta bajo juramento
de decir la verdad, cuando debe revelar un secreto profesional. En este caso, se debe abstener de declarar
porque revelar un secreto profesional le puede acarrear una consecuencia legal. Lo mismo cuando su
declaracion puede autoincriminarlo de un delito, o cuando se afecta su patrimonio, moral. SABER: La unica
manera de estar relevado del secreto profesional es en una causa penal, y cuando la declaracion tuya
relevandote de ese secreto profesional, directa o indirectamente, incida sobre la condena o no de una
persona. El propio juez penal es el que te releva del secreto. Quien confiesa un secreto profesional sin estar
relevado por el juez, esa confesion es una prueba valida, y luego la persona tendra que responder civil y
penalmente por haber violado el secreto. Es decir, tiene valor probatorio.

Este deber de decir la verdad como testigo esta subordinado a la garantia de la NO autoincriminacion.

60
 LEY DEL ARREPENTIDO:

La ley del arrepentido implica que una persona, para mejorar su situacion procesal, debe a través de su
testimonio: revelar datos o información que ayuden a dilucidar el delito que se esta investigando pero de
personas que están jerárquicamente por encima de ellas (que no tengan la misma jerarquía, sino superior).

Ejemplo: si un funcionario publico quiere beneficiar su situacion procesal declarando como arrepentido, va a tener
que revelar datos de los funcionarios jerárquicos superiores a él (es la famosa causa de los cuadernos). Lo que nos
interesa es si es inconstitucional o no que una persona para mejorar su situación procesal revele datos de delitos
que se han cometido de personas jerárquicamente superiores.

interes legitimo vs inconstitucionalidad de ley del arrepentido

La Camara de Casacion rechazó los planteos de inconstitucionalidad ¿Que dijeron los votos de los jueces? →
Las defensas trajeron derecho comparado y hablaron en general, pero no dijeron efectivamente qué
garantía constitucional en concreto se afectaba (y de que manera) con el arrepentimiento del imputado
por eso se declaró inconstitucional, porque la declaración de inconstitucionalidad tiene efectos para las
partes pero siempre es en el caso concreto.

No es lo mismo que la nulidad que tiene efectos erga omnes (para todos).

Entonces si vos planteas la inconstitucionalidad de algo (lo vemos a fondo con REF), tenes que demostrar
de que manera esa norma afecta tu legítimo derecho.

Ahora bien, si la defensa hubiera demostrado cuál era la afectación (a traves de que hecho) y cual era la
garantia, la Camara hubiese declarado, en este caso en particular, la inconstitucionalidad.

Asimilacion al juicio abreviado: Lo mismo ocurre con el juicio abreviado, si alguien en algun momento puede
demostrar de que manera afecta al imputado en ese momento, ahi puede prosperar la accion. Porque la accion de
inconstitucionalidad es para el caso concreto.

Relacion de la auto incriminacion con ley del arrepentido: Si la persona comprende realmente, ya sea por su nivel
cultural, o por mejorar su situacion en la causa, voluntariamente puede manifestar lo que hizo, y lo que hicieron
sus superiores. Es mas, esta llegando a un acuerdo para mejorar su situacion procesal.

NULIDAD DE LA PRUEBA ILEGALMENTE OBTENIDA:

Badeni: Tanto en materia civil como penal, las pruebas obtenidas ilegalmente son nulas y, si la sentencia se basa
solamente sobre ellas, aquella nulidad alcanzará a esta última. No así cuando el fallo se basa en otros elementos
probatorios válidos y suficientes para acreditar los hechos debatidos.

Clase:

Constitucionalmente la prueba obtenida por medios ilegales es nula. No se puede tolerar obtener una prueba por
medios fraudulentos, ardid o engaño. Hay excepciones:

● Se utiliza la teoría del fruto del árbol venenoso:

Badeni: La Corte Suprema de Justicia tiene resuelto que si en el proceso existe sólo un cauce de investigación
y éste estuvo viciado de ilegalidad, tal circunstancia determina la nulidad de todas las pruebas obtenidas
como consecuencia de él.

61
 Clase: Una sentencia es nula cuando hubo un único cauce y esa sentencia se baso en una prueba obtenida
ilegalmente. Ahora, si hubo varios cauces de investigación y hay mas pruebas, que una prueba haya sido
obtenida de modo ilegal puede no afectar el valor de la sentencia, porque esta basada en otras pruebas.

Ej Si la filmacion obtenida en una camara oculta es obtenida juntamente con testigos, difícilmente el juez
declare la nulidad de la prueba. Quizá no la tenga como prueba ppal o no la trate autonomamente como
prueba, pero la declaración de los testigos que presenciaron el hecho va a ser la prueba concluyente.

Ej la policia ingresa sin autorizacion a un domicilio xq viene persiguiendo a un delincuente, o para salvar a
una persona de un mal inminente, y se encuentra con los efectos de un delito, ahi se van a abrir 2 lineas de
pensamiento:

1. Unos te dicen que lo encontrado es nulo, porque NO hay orden de allanamiento.

2. Pero la doctrina mayoritaria va a decir que NO es nulo porque el ingreso fue legitimo, no se
forzo el ingreso. Saber: Cuando la policia viene persiguiendo a un delincuente y se mete en una
finca, si la policia salta la reja y detiene al delincuente no esta haciendo violacion de domicilio. Lo
mismo si una persona voluntariamente abre la puerta de su casa.

Ej las escuchas telefónicas. Si se ordena mediante orden judicial escuchas telefonicas en una determinada
línea para investigar un delito, y de esas escuchas surge la comisión de otro delito, ese otro delito se va a
poder investigar y esa prueba no es nula.

Ej La única forma de que un policia te pueda frenar en moto, tiene que haber una actitud sospechosa. Si
tenemos un auto polarizado sin patente y con maniobras raras, es sospechoso. Pero otra cosa es que te
bajen del auto de la nada para revisarte el baul.

Ej cuando un juez da una orden para entrar a un domicilio a buscar papeles, hay varias garantias que estan
cediendo como la inviolabilidad de los papeles privados y la inviolabilidad del domicilio, entonces en este
caso si encuentran otra cosa como una bazuca en un lugar donde claramente no tenian que buscar los
papeles, el profesor sostiene que plantearia la nulidad. “pero no todos piensan de la misma manera, tenes
fallos a favor y en contra”.

● Doctrina de la Plain View: Una cosa es encontrarte con algo y otra es ir a revolver. Cuando a simple vista te
encontras con algo que se vincula con la comisión de otro delito, es una prueba obtenida legalmente.

Siempre hay que ver como se obtuvo la prueba, si se obtuvo de forma licita o no.

La Jurisprudencia va a variar en como se obtuvo la prueba, va a depender del caso concreto y de las circunstancias.

NON/NE BIS IN IDEM:

Resumen regimen: El ne bis in idem es una garantía penal individual que impide que una persona pueda ser
perseguida penalmente en más de una oportunidad por un mismo hecho.

El objetivo de Ne bis in idem seria impedir que el Estado con todos sus recursos, y con todo el poder, haga repetidos
intentos para condenar un individuo por un supuesto delito.

¿Cuándo existe persecución penal múltiple? Deben confluir tres identidades:

1) Identidad en la persona perseguida penalmente. Se refiere al acusado, imputado, encausado, etc.

2) Identidad en el objeto de la imputación, es decir en el comportamiento atribuido al imputado (en el hecho)

3) Identidad en la causa de la persecución o identidad de la pretensión punitiva

62
Clase:

Es la garantía contra el doble juzgamiento.

Ninguna persona puede ser perseguida, ni condenada, o procesada 2 veces por el mismo hecho. Pueden haber casos
dudosos:

● Mattei (precedente de la Corte): Culmina la instrucción y se eleva la causa al Plenario (lo que hoy seria la
instancia de juicio). Ni la defensa ni la fiscalía se oponen a la elevación. La camara de oficio manda la causa
nuevamente a instruccion alegando que la instrucción no esta concluida. La Corte revocó esta resolucion
diciendo que en virtud del ppio de progresividad de los actos (preclusión), no se puede llevar al imputado a
que nuevamente sea sometido a la repetición de nuevos actos por los que ya fue juzgado. Es decir, La Corte
entonces dijo que la instruccion se declaro completa por el juez de instrucción, ni la defensa ni fiscalia se
opuso a que se eleve la causa al Plenario, y la Camara, de oficio, lo mando nuevamente a instruccion porque
sostuvo que no se encontraba completa la instruccion. La Corte estableció que eso iba en contra de los
derechos del imputado, porque nuevamente va a ser sometido a actos, y en virtud del ppio de progresividad
la causa tiene que ir para adelante no para atras.
● Polak (precedente de la Corte): Si un proceso que culmina con la absolucion del imputado es declarado nulo
¿Se puede volver a comenzar? la Corte dijo que no, xq si el imputado fue beneficiado con la absolución y no
contribuyó a la nulidad del proceso, el que tendria que haber velado por que no haya vicios ni nulidades es el
MPF. No se puede volver a iniciar el proceso contra el imputado.

CADH: Artículo 8. Garantías Judiciales. 4. El inculpado absuelto por una sentencia firme no podrá ser
sometido a nuevo juicio por los mismos hechos.

El non bis in idem es una garantia siempre a favor del imputado, que se encuentra prevista en el art 8 inc 4 de la
CADH.

El Estado tiene todo el aparato punitivo, y persigue a un individuo que se encuentra imputado de un delito.

26/07: Unidad 13: Independencia judicial. Imparcialidad del tribunal.

La Sentencia. Contenido y alcances. Derecho a recurrir la sentencia
condenatoria. Garantías y Derecho de Ejecución Penal: aplicación de
las garantías en la etapa de ejecución de la pena.

DERECHO A RECURRIR LA SENTENCIA CONDENATORIA:

La sentencia condenatoria es recurrible, tiene efecto suspensivo el Recurso de Casación/Inaplicabilidad de

ley/Nulidad/inconstitucionalidad y el REF. Cuando la Corte se expide, si es que te concedieron el REF, recien ahi toma
firmeza la condena.

IMPARCIALIDAD DEL TRIBUNAL:

Se puede recusar a los miembros de un tribunal. Las causales se encuentran previstas en el art 55 CPP. La causal mas
comun es cuando un juez opino publicamente, o porque intervino en algun tema de forma indirecta en una causa.

Causales:

63
Inhibición y recusación. Motivos de inhibición

Art. 55. - El juez deberá inhibirse de conocer en la causa cuando exista uno de los siguientes motivos:

1°) Si hubiera intervenido en el mismo proceso como funcionario del Ministerio Público, defensor, denunciante,
querellante o actor civil, o hubiera actuado como perito o conocido el hecho como testigo, o si en otras actuaciones
judiciales o administrativas hubiera actuado profesionalmente en favor o en contra de alguna de las partes
involucradas.

2°) Si como juez hubiere intervenido o interviniere en la causa algún pariente suyo dentro del cuarto grado de
consanguinidad o segundo de afinidad.

3°) Si fuere pariente, en los grados preindicados, con algún interesado.

4°) Si él o alguno de dichos parientes tuvieren interés en el proceso.

5°) Si fuere o hubiere sido tutor o curador, o hubiere estado bajo tutela o curatela de alguno de los interesados.

6°) Si él o sus parientes, dentro de los grados preindicados, tuvieren juicio pendiente iniciado con anterioridad, o
sociedad o comunidad con alguno de los interesados, salvo la sociedad anónima.

7°) Si él, su cónyuge, padres o hijos, u otras personas que vivan a su cargo, fueren acreedores, deudores o fiadores
de alguno de los interesados, salvo que se tratare de bancos oficiales o constituidos, bajo la forma de sociedades
anónimas.

8°) Si antes de comenzar el proceso hubiere sido acusador o denunciante de alguno de los interesados, o acusado o
denunciado por ellos.

9°) Si antes de comenzar el proceso alguno de los interesados le hubiere promovido juicio político.

10) Si hubiere dado consejos o manifestado extrajudicialmente su opinión sobre el proceso a alguno de los
interesados.

11) Si tuviere amistad íntima, o enemistad manifiesta con alguno de los interesados.

12) Si él, su cónyuge, padres o hijos, u otras personas que vivan a su cargo, hubieren recibido o recibieren beneficios
de importancia de alguno de los interesados; o si después de iniciado el proceso, él hubiere recibido presentes o
dádivas, aunque sean de poco valor.

Recusación Art. 58. - Las partes, sus defensores o mandatarios, podrán recusar al juez sólo cuando exista uno de los
motivos enumerados en el artículo 55.

¿Cuándo es el momento de recusar al tribunal que me va a juzgar? En el momento de la citación al juicio.

Oportunidad Art. . - La recusación sólo podrá ser interpuesta, bajo pena de inadmisibilidad, en las siguientes
oportunidades: durante la instrucción, antes de su clausura; en el juicio, durante el término de citación; y cuando se
trate de recursos, en el primer escrito que se presente, o durante el plazo para interponer adhesiones. Sin embargo,
en caso de causal sobreviniente o de ulterior integración del tribunal, la recusación podrá interponerse dentro de las
cuarenta y ocho (48) horas de producida o de ser aquélla notificada, respectivamente.

GARANTIAS Y DERECHO DE EJECUCION PENAL: APLICACION DE LAS GARANTIAS EN LA ETAPA DE EJECUCION DE LA

PENA

Queda la condena firme con una pena privativa de la libertad. En la constitucion tenemos una garantia de que la
persona no puede ser sometida ni a azotes ni a tormentos, tambien tenemos el ppio de humanidad de la pena. La
persona durante el sistema carcelario va a estar protegida por muchas de estas garantias que estuvimos tratanto:
64
una es la ley penal mas benigna, la del debido proceso y la defensa en juicio para poder interponer acciones, los
tratados de derechos humanos sobre morigeracion de la pena, los beneficios que tiene el condenado durante el
cumplimiento de la pena privativa de la libertad.

Obligaciones de un juez de ejecucion penal:

● En capital, en el ambito de CABA, en el proceso de ejecucion interviene el mismo tribunal que condena.
● En el proceso de Nacion, provincia de BsAs, interviene un juez de ejecucion.

La cantidad de causas que tiene un juez de ejecucion penal es innumerable. Ahi radica la mayor critica respecto a la
mora en la que se encuentra el estado argentino.

Se debe cumplir con los tratados de derechos humanos, que hablan de humanizacion de la pena, y de la aplicacion
de estas garantias en el proceso de ejecucion. Hay una vulneracion entre nuestro sistema de ejecucion penal, y el
sistema interamericano de derechos humanos.

RECURSO DE REVISION:

El art 479 CPP establece las hipotesis por las cuales se puede interponer un recurso de revision.

Recurso de revisión. Procedencia Art. 479. - El recurso de revisión procederá en todo tiempo y a favor del
condenado, contra las sentencias firmes cuando:

1°) Los hechos establecidos como fundamento de la condena fueren inconciliables con los fijados por
otra sentencia penal irrevocable.

2°) La sentencia impugnada se hubiera fundado en prueba documental o testifical cuya falsedad se
hubiese declarado en fallo posterior irrevocable.

3°) La sentencia condenatoria hubiera sido pronunciada a consecuencia de prevaricato, cohecho u otro
delito cuya existencia se hubiese declarado en fallo posterior irrevocable.

4°) Después de la condena sobrevengan o se descubran nuevos hechos o elementos de prueba que,
solos o unidos a los ya examinados en el proceso, hagan evidente que el hecho no existió, que el
condenado no lo cometió o que el hecho cometido encuadra en una norma penal más favorable.

5°) Corresponda aplicar retroactivamente una ley penal más benigna que la aplicada en la sentencia.

Supongamos que fue condenado por un delito determinado, eso quedo firme y esta cumpliendo condena de 15 años
de prision. Pero sale una nueva ley que rebaja la pena del delito. ¿alcanza para interponer el recurso de revision? si.

Tambien se puede interponer un recurso de revision probando un error judicial, o si aparecen nuevas pruebas que te
permiten tener argumentos solidos de tu inocencia, a pesar de haber sido condenado.

INCONSTITUCIONALIDAD DEL ART 12 del CP:

Ya hablamos de la inconstitucionalidad del art 12 cuando vimos el derecho de las personas a votar (fallo PPN etc).
Vamos a establecer la relacion entre un proceso de familia, con un proceso penal, cuando se afectan garantias, y la
relacion con el habeas corpus.

El articulo 12 es inconstitucional porque viola la Convencion de Personas con Discapacidad, porque la ley de salud
mental (que es reglamentaria de la convencion) habla de que la regla es la capacidad de la persona, no la
incapacidad.

65
Este art ya fue declarado inconstitucional por la Camara, por los derechos politicos de los condenados que no tengan
determinada accesoria y pueden votar, pero no pueden ser candidatos. Los privados de la libertad por Prision
preventiva pueden votar y ser candidatos.

ARTICULO 12.- La reclusión y la prisión por más de tres años llevan como inherente la inhabilitación absoluta, por el
tiempo de la condena, la que podrá durar hasta tres años más, si así lo resuelve el tribunal, de acuerdo con la índole
del delito. Importan además la privación, mientras dure la pena, de la patria potestad, de la administración de los
bienes y del derecho de disponer de ellos por actos entre vivos. El penado quedará sujeto a la curatela establecida
por el Código Civil para los incapaces.

Terminologia del art 12: El art 12 habla de “patria potestad y de incapacidad”

● la patria potestad no existe mas

● no hay mas curatela
● no hay mas 482
● no hay mas codigo civil
● El proceso hoy en dia, a nivel de familia, es responsabilidad parental.
● No hay mas “tenencia de hijo” sino que es “cuidado personal”.
● No hay mas regimen de visita, sino que hay regimen de comunicacion.
● No hay mas insania y curatela.

Persona declarada inimputable en proceso penal: El juez penal interviene hasta que la persona es alojada en un
establecimiento psiquiatrico. Luego toma intervencion el juez de familia de turno (o los 2 al mismo tiempo). Muchas
veces sucede que hay personas alojadas por un juez penal en estos establecimientos y son dados de alta, pero
siguen alojados ahi, entonces se convierte en una pena privativa de la libertad. Muchas veces el juez de familia no se
entera nunca, porque si el establecimiento no le informa pueden quedar años en el establecimiento, a pesar de que
estan en condiciones de egresar. Dato: lo que se busca es el tratamiento ambulatorio.

Si una persona se entera de esta situacion, se puede interponer un habeas corpus en un proceso de familia (o hasta
en un proceso penal, pero es mas logico que sea el de familia). El juez de familia es el que tiene a cargo el control y
alta de la persona.

27/07 y 28/07: Unidad 14: Amparo. Habeas corpus. Habeas Data.

Recurso extraordinario.

Habeas Corpus

→ Normativa de Habeas Corpus:

Existe una ley de habeas corpus que es la ley de la Rua, porque el autor es el Dr. Fernando de la Rua (en
octubre de 1984, se promulga la ley). Esta ley deja sin efecto la Ley 48 y la 2372 (que es la que crea el codigo
de procedimiento penal de la nacion)

La primera ley que reglamento el habeas corpus es la Ley 48 en su articulo 20. Luego, estuvo reglado en el
primer Codigo de procedimiento penal de la Nacion hasta que por fin tuvimos una ley que es la 23.098 en
donde el capitulo 1 de la ley tiene normas de fondo, que segun el 75 inc 12 son aplicables para todo el
territorio de la nacion, y a partir del capitulo 2, en ese momento, era aplicable para la ciudad de bs as, (que
no era ciudad autonoma) y el fuero federal, actuaba como normas locales e invitaba a las provincias a
legislar en materia de habeas corpus y se aclara siempre, que si la normativa provincial es incluso mas

66
 beneficiosa que la nacional, iba a prevalecer la provincial. El codigo procesal penal de la provincia de bs as,
tiene regulado el habeas corpus a partir del art 405.

SABER PARCIAL: Si toma habeas corpus NO se pone el art 43 solamente, se tiene que poner el desarrollo de clase.

→ Habeas Corpus
Articulo 43 CN:
Cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o amenazado fuera la libertad física, o en caso de
agravamiento ilegítimo en la forma o condiciones de detención, o en el de desaparición forzada de
personas, la acción de hábeas corpus podrá ser interpuesta por el afectado o por cualquiera en su
favor y el juez resolverá de inmediato, aun durante la vigencia del estado de sitio.

Clase: Cuando el derecho lesionado, restringido, amenazado o alterado sea la libertad fisica o ambulatoria
procedera la accion de habeas corpus y el juez resolvera de manera inmediata (DATO: es una ACCION no es
un recurso). Se puede mejorar las condiciones de detencion y se puede declarar en el proceso de habeas
corpus la inconstitucionalidad de una norma.

La terminologia de “habeas corpus” implica traer el cuerpo de una persona ante un juez para que se exprese
sobre la legalidad o ilegalidad de la violacion a la libertad fisica o ambulatoria. (no confundir con una
denuncia de paradero que es otra cosa, ni creer que es aplicable solamente a la desaparicion forzada de
personas)

El habeas corpus es una accion constitucional que procede contra toda lesion, alteracion o amenaza a la
libertad fisica o ambulatoria de una persona. Se interpone cuando esta en juego la libertad fisica o
ambulatoria de una persona.

Badeni: El párrafo final del art. 43 de la Constitución establece que: "Cuando el derecho lesionado,
restringido, alterado o amenazado fuera la libertad física, o en caso de agravamiento ilegítimo en la forma o
condiciones de detención, o en el de desaparición forzada de personas, la acción de hábeas corpus podrá ser
interpuesta por el afectado o por cualquiera en su favor y el juez resolverá de inmediato, aun durante la
vigencia del estado de sitio".

El hábeas corpus consiste en una garantía constitucional destinada a brindar protección judicial para toda
persona que es privada de su libertad física o su libertad ambulatoria, o bien si las encuentra restringidas,
agravadas o amenazadas ilegalmente.
Por su intermedio se procede a examinar judicialmente la situación jurídica o de hecho de la persona
afectada, real o potencialmente, en su libertad, y se dispone, en caso de ser ilegal o arbitraria la privación, el
cese inmediato de aquellos actos que la lesionan o perturban.
El fundamento constitucional del hábeas corpus se encuentra en el art. 18 de la Ley Fundamental, el cual
establece que ningún habitante de la Nación puede ser arrestado sino en virtud de orden escrita emanada
de autoridad competente. A ello se agrega la cláusula del art. 43 de la Constitución, cuyo contenido no se
opone al contemplado por la ley reglamentaria 23.098, de sanción anterior a la reforma constitucional de
1994.

Internet: Concepto.- El habeas corpus es una garantía cuyo objetivo consiste en proteger la libertad física
contra las perturbaciones ilegitimas que esta puede sufrir.

→ ¿Ante quien se interpone un habeas corpus? En principio, se podria decir ante el juez penal de turno, es el que
constitucionalmente esta habilitado. Ahora esto a dado lugar a muchas discusiones. La CN habla de que el juez debe
67
resolver de manera inmediata; interpuesto ante un juez incompetente, el juez puede alegar una incompetencia para
no diligenciar las primeras medidas? (que ya seria una cuestion ordinaria en un proceso) RTA: NO, aunque sea
incompetente, las primeras medidas debe realizarlas si o si. Es decir, debe expedirse si o si, y despues se puede
declarar incompetente. El juez va a tener que tomar las medidas primordiales para salvaguardar la libertad fisica y
ambulatoria.

→ Inexistencia de horario: No hay horario para interponer un habeas corpus. Se puede interponer un habeas corpus
inmediatamente de que se haya tomado conocimiento de la violacion a la libertad fisica o ambulatoria de una
persona.

→ Inexistencia de formalidad: El habeas corpus no tiene ninguna formalidad. Se puede interponer de manera
verbal, escrita, sin patrocinio letrado, no se tiene que cumplimentar ningun requisito procesal (como si sucede con el
amparo). El habeas corpus es totalmente informal. El habeas corpus puede ser interpuesto por cualquier persona, de
manera verbal, escrita, es totalmente informal.

→ Ejemplo: un detenido escribio en un papel higienico un habeas corpus pidiendo de manera urgente el cambio de
pabellon porque corria riesgo su libertad fisica, corria riesgo de muerte. Otra forma de habeas corpus puede ser ir a
la Camara Criminal en Viamonte entre libertad y cerrito, y de manera verbal se realiza el habeas corpus.

→Fundamento: El fundamento es el articulo 18 de la CN, “ningun habitante de la nacion puede ser arrestado sino en
virtud de orden escrita emanada de autoridad competente”.

→Tipologia (tipos de habeas corpus): La tipologia esta en la ley 23.098. Hay 4 tipos de habeas corpus.
- Habeas Corpus Reparador: Es el tradicional. Es cuando una persona se ve afectado en su libertad fisica o
ambulatoria y tenemos conocimiento de ello, o una persona se fugo y no aparecio más y queremos averiguar
si esta privada de su libertad fisica. EL HABEAS CORPUS SE INTERPONE CUANDO UNA PERSONA ESTA
PRIVADA DE MANERA ILEGAL O ARBITRARIA EN SU LIBERTAD FISICA O AMBULATORIA
Internet: Se usa para hacer cesar la detención ilegal (detención sin orden de autoridad competente).

- Habeas Corpus Preventivo: es cuando uno sospecha de manera cierta y razonable que su libertad
ambulatoria se ve impedida. Es cuando la persona es sometida a seguimientos o de alguna u otra manera
esta en peligro su libertad ambulatoria. Ejemplo: soy sometido a seguimientos. Yo voy manejando y veo que
un auto me sigue, doblo y me sigue, estaciono y estaciona. Al otro dia sucede lo mismo. Ahi ya no hay
ninguna duda, hay alguien que me esta siguiendo, mi libertad fisica o ambulatoria esta en peligro. Ahi se
estan dando las condiciones para que yo interponga un habeas corpus preventivo. Este habeas corpus puede
servir para burlar investigaciones discretas emanadas por un juzgado de instruccion o por un fiscal (serian
como las averiguaciones o seguimientos para armar prueba en una investigacion penal preparatoria para
que el juez ya tenga toda la prueba, se suelen dar en los delitos de narcotrafico o narcomenudeo). Entonces:
cuando sucede esto, se puede interponer un habeas corpus preventivo. ¿Que busca el habeas corpus
preventivo? Busca que caiga la investigacion discreta, en este caso.
Badeni: El hábeas corpus preventivo, que está contemplado expresamente en la ley 23.098, se aplica en
aquellos casos en que existe una amenaza sobre la libertad física o ambulatoria de una persona que, debido
a su inminencia y seriedad, justifican la intervención judicial para evitar la comisión de un acto restrictivo de
aquélla, carente de causa legal.

- Habeas Corpus Correctivo: Hoy en dia esta en la CN, pero surge de la 23.098. Sirve o se utiliza para mejorar
las condiciones de detencion. Badeni: El hábeas corpus correctivo, que puede ser reparador o preventivo, se
aplica en aquellos casos en que una persona, cuya libertad física o ambulatoria ha sido restringida conforme
68
 a derecho, es sometida ilegalmente a una situación agravada respecto de aquella en que tendría que
encontrarse

Relacion Habeas Corpus Correctivo con el Estado de sitio: ¿En un estado de sitio donde aplicaria el habeas
corpus correctivo? RTA: Cuando la persona es arrestada junto con aquellas personas que esten bajo el
regimen de prision preventiva o con personas que esten cumpliendo condena. SABER: Durante la vigencia
del estado de sitio no se suspende el habeas corpus. Internet: Habeas Corpus durante el Estado de Sitio.- De
acuerdo a la jurisprudencia mas reciente de la Corte Suprema, podemos afirmar que: 1) El habeas corpus si
puede interponerse durante el Estado de Sitio. 2) Su finalidad será someter a revisión judicial la
razonabilidad de la restricción a la libertad corporal (ej.: que el juez determine si el arresto fue razonable). 3)
Por lo tanto, el éxito o fracaso del habeas corpus dependerá de lo que decida el juez respecto de la
razonabilidad de dicha restricción.

- Habeas Corpus Restringido: se utiliza o se interpone cuando no te dejan acceder a determinados lugares (de
forma ilegal e irrazonable). Por ejemplo: cuando no te dejan entrar a la cancha de boca, en este caso se esta
restringiendo de manera arbitraria e ilegal el ingreso a una cancha de futbol. El derecho de admision cuando
se trata de un ente privado es mucho mas fuerte (por ej en un restaurante, este va a poder admitir al que el
dueño quiera), ahora cuando se trata de un lugar publico, (ya que un estadio de futbol es un espectaculo
publico) ya no tanto. Otro ejemplo en donde se puede interponer un habeas corpus restringido: a una chica
no la dejaban entrar a un boliche porque tenia muletas, porque ahi, ilegalmente e irrazonablemente le estan
restringiendo su libertad ambulatoria.
Badeni: El hábeas corpus restringido, que también puede ser reparador o preventivo, funciona frente a
todos los actos ilegales que, sin llegar al extremo de privar de su libertad física a una persona, configuran
restricciones para su libertad ambulatoria. Tal es lo que acontece con la prohibición de acceder a
determinados lugares, de ser sometido a vigilancias y seguimientos, o el deber de trasladarse a ciertos sitios,
cuando tales actos perturban la libertad ambulatoria de una persona sin que exista causa legal que los
justifique

→ Codigo Procesal Penal de la Provincia de BS AS

ARTICULO 405.- Procedencia.- La Petición de Habeas Corpus procederá contra toda acción u omisión que
directa o indirectamente, de modo actual o inminente, en forma ilegal o arbitraria, causare cualquier tipo de
restricción o amenaza a la libertad personal. Igualmente será procedente en caso de agravamiento arbitrario
de las condiciones de detención legal o en el de desaparición forzada de personas.

ARTICULO 406.- Competencia.- El Habeas Corpus podrá ejercerse ante cualquier órgano jurisdiccional de la
Provincia. En los casos en que se formule ante un Tribunal, actuará la Sala en turno. Podrá intervenir en la
sustanciación cualquiera de sus miembros

El habeas corpus es una accion constitucional que NO sirve para impugnar decisiones judiciales. En esto hay
uniformidad en la doctrina. Pero tendriamos que ver por qué el legislador bonaerense incluyo en la
reglamentacion del habeas corpus el poder interponer la accion de habeas corpus contra decisiones que
establezcan de manera arbitraria la prision preventiva a una persona o que afecte su libertad ambulatoria
durante el proceso.

En la provincia de BS AS, el habeas corpus sirve para impugnar (recurrir) decisiones emanadas del juez de
garantias, de tribunales orales y de la Camara de Garantias que restringan de manera arbitraria o ilegal la
libertad ambulatoria de una persona en un proceso penal. (uno podria decir que la defensa va a decir
siempre que es ilegal o arbitraria y entonces para qué estaria el recurso de apelacion no?)

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 Ejemplo: recurso de apelación con habeas corpus. Sabemos que en nacional la elevación a juicio es
inapelable, en provincia de bs as es apelable. Cuando el juez de garantías te eleva la causa al TOC, la defensa
puede apelar esa elevación y tiene efectos suspensivos. Lo trata la cámara de garantías a ese recurso.
Supongamos que la cámara de garantías confirma la elevación a juicio. La defensa la había impugnado esa
elevacion a juicio porque había 4 imputados. Los imputados, en la declaración informativa (indagatoria)
denunciaron delitos cometidos al momento de ser aprehendidos por parte del personal judicial. Art. 318 del
código procesal penal de la pcia d bs as: el juez de garantias o el fiscal están obligados a investigar todas las
citas que diga el imputado q tengan vinculacion con la comisión de un delito. El fundamento de este articulo
es la garantía de la defensa en juicio, art. 18 CN. El recurso de casación en la pcia d bs as, cuando tenes una
afectación a norma constitucional, procede dentro de los 10 días hábiles que la cámara te notifica, vos
interpones recurso de casación penal, ese recurso debe ser elevado ante la camara y si te lo rechaza la
cámara vas en queja a la suprema corte. Mientras tramitaba el recurso de casación que fue concedido por la
cámara, la jueza de garantías elevó la causa a juicio igual, estando impugnada la elevación. Los 4 imputados
gozaban de la excarcelación. El TOC fija la citación a juicio, notifica y fija la audiencia preliminar del art. 338.
del codigo procesal penal de la prov de bs as. La defensa presenta un escrito manifestando que está mal
elevada la causa, que está impugnada la elevación y que vuelva a la instancia de origen. El TOC rechaza la
manifestacion de la defensa, vuelve a fijar audiencia preliminar del art 338, bajo apercibimiento de ordenar
la captura de los 4 imputados y revocar la excarcelación. La defensa hace lo mismo de nuevo. Rechazan el
nuevo pedido de suspension, revoca la excarcelación y ordena la captura de los 4 imputados,
El TOC. ¿actuo de forma ilegal arbitraria o conforme a derecho? Lo hizo de forma arbitraria.. Se tuvo que
interponer 4 habeas corpus, ante la cámara de garantías porque en la pcia de bs as no se interpone ante el
juzgado de garantías, sino ante la cámara, y si es la cámara la que lo está violando, es ante casación. Así se
llegó a la suprema corte con la tramitación de 4 Habeas Corpus por los 4 imputados. La causa terminó
prescribiendo la causa. Entonces contra este tipo de resoluciones procede el habeas corpus, ahora si es una
resolucion que se puede impugnar a traves de un recurso de apelacion ordinario NO, pero en este caso, de
manera ilegal y arbitraria le estaban restringiendo la libertad ambulatoria de la persona.
Debe ser una resolucion que afecte la libertad ambulatoria de manera arbitraria o ilegal.

Accion de Amparo

Badeni: El amparo es una garantía de raíz constitucional que tiene por objeto proteger los derechos reconocidos por
la Constitución y su ejercicio contra toda limitación, restricción o amenaza arbitraria o contraria a la ley, generada
por la actividad de órganos estatales o por particulares.
Se trata de una garantía procesal destinada a salvaguardar todas las libertades del hombre, con la sola excepción de
la libertad física que está tutelada por el hábeas corpus.

Internet: La acción de amparo, al igual que el habeas corpus, constituye un medio rápido para los casos de violación
efectiva o inminente de los derechos. De no existir estos medios, habría que recurrir a los largos procedimientos
ordinarios, con lo cual se pondría en peligro la propia existencia del derecho, dando lugar a daños irreparables.

Clase: El amparo es una acción constitucional que nació por vía pretoriana. (si buscamos un art de la CN anterior a la
reforma del 94 que hable del amparo no lo vamos a encontrar, solamente surgía del art 33).
Hasta el 27 de diciembre de 1957, en nuestro sistema constitucional la única acción expedita y rápida que existía era
el habeas corpus.

→ Fallo Siri:
El 27 de diciembre de 1957 la CSJN falla en el caso “Siri”:

70
 Contexto: Diario imprenta en Mercedes. Peronista. Cae perón y hubo cierre de diarios opositores y
fusilamiento de peronistas. Un día viene Angel Siri a su imprenta y encuentra que el ejército le había
clausurado la imprenta. Invocaba Libertad de imprenta, de prensa, de expresión en sentido amplio, violación
de domicilio y libertad de comercio. Hasta este fallo a estas libertades había que protegerlas y
salvaguardarlas de manera ordinaria.
Tuvo un brillante abogado Siri. El Dr. Jusei fue el letrado patrocinante de Siri. Luego de haber perdido en
ambas instancias anteriores, convencío a la corte de que había determinadas libertades y derechos a los
cuales si no le dabamos un accion rápida para protegerlos, eran letra muerta. La corte en el caso Siri se ubico
en un analisis de un rol social. Dijo que había garantías que por el solo hecho de no estar escritas surgían del
ppio de soberanía popular y republicano del pueblo previsto en el art. 33 y le puso el nombre de accion de
amparo, sino toda la importancia de la protección de las normas constitucionales serían meras formulas
teóricas carentes de fuerza obligatoria y sentido practico (y esto es cierto, ya que si no habia una accion
rapida para proteger las libertades, la libertad se termina aniquilando) El caso siri es solamente contra actos
de autoridad publica.

→ Fallo Samuel Kot

El 5 de septiembre de 1958, caso “Kot”: Kot en su fabrica tuvo un conflicto con el ministerio de trabajo, con
el sindicato y le terminaron declarando una huelga que terminó siendo por tiempo indeterminado que no
podía ni el entrar a la empresa. Inicia una denuncia de usurpación (En ese momento la usurpacion era
romper un candado y entrar de forma clandestina) Se la rechazaron en todas las instancias a la denuncia de
usurpacion porque no era usurpación, sino que eran los obreros reclamando, le dijeron que se trataba de
otro delito que no era usurpacion. Entonces, kot interpuso una acción de amparo, rechazada en primera y
segunda instancia porque le decían que la accion de amparo solamente regía contra actos de autoridad
publica. La CSJN haciendo una tribuna sociológica, politica, explicando la realidad del momento nos deja
como enseñanza en el caso Kot que en un momento de la historia puede haber determinadas fuerzas de
particulares (como los sindicatos) que podían llegar a tener la misma fuerza que la autoridad pública y
afectaba el principio de igualdad desprotejer a un ciudadano que ante un acto de estos poderes se veía
privado de accionar rapidamente para proteger su libertad. Asi nace en el caso Kot el amparo contra actos
de particulares.
→Ley 16.986
Es un decreto ley.
Quien era el usurpador del poder en ese momento? El usurpador del poder o quien detentaba el poder era
Juan Carlos Onganía (es uno de los mayores dictadores de la argentina).
Muchos celebraban con esta ley, pero en realidad respondió a otra concepción. El mejor presidente o el mas
honesto democrático en la historia argentina Arturio illia, que asumió en 1963 levantó la proscripción del
peronismo. Los jueces a traves del amparo venian restableciendo derechos que eran negados por la
dictadura. Era una conducta muy peligrosa para los dictadores, porque un juez a traves de un amparo te
podía declarar inconstitucional cualquier decreto del gobierno de facto, entonces crearon un decreto ley y le
pusieron un cerrojo a la ley de amparo . En el art 2 de esta ley es en donde están todas las trabas que
podemos tener. 15 dias hábiles para interponerlo desde el acto o omisión, a traves del amparo no se puede
interferir un servicio publico, solamente actos de autoridad publica, no de particulares, no se podía declarar
la inconstitucionalidad de la norma en el proceso de amparo, tampoco podía ir contra resoluciones
judiciales. La jurisprudencia empezo a dar vuelta ciertas cosas, por ejemplo: Linares quintana decía si en el
proceso de habeas corpus se puede declarar la incostitucional de una norma, ¿porque no se puede en el
amparo? La doctrina mayoritaria empezó a decir que en el amparo se podía plantear la inconstitucionalidad
de una norma (Hoy en día a eso lo tenemos en la CN se acabo la discusion). Por otro lado, hoy en dia si hay
una via paralela similar en efecto al amparo y vos elegís el amparo, prevalece el amparo. (no prevalece la via
paralela sino que prevalece el amparo).

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 En el código procesal civil y comercial de la Nacion en el art. 321 se encuentra el amparo como proceso
sumarísimo contra actos de particulares y el articulo 322 es la famosa accion declarativa de certeza (caso
fayt, es otra accion constitucional que no la vamos a ver pero que cuando se vencen los 15 dias del amparo
vamos a la accion declarativa).

Artículo 1º — La acción de amparo será admisible contra todo acto u omisión de autoridad pública que, en
forma actual o inminente, lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, los
derechos o garantías explícita o implícitamente reconocidas por la Constitución Nacional, con excepción de
la libertad individual tutelada por el habeas corpus.

Artículo 2º — La acción de amparo no será admisible cuando:

a) Existan recursos o remedios judiciales o administrativos que permitan obtener la protección del derecho o
garantía constitucional de que se trate;

b) El acto impugnado emanara de un órgano del Poder Judicial o haya sido adoptado por expresa aplicación
de la Ley Nº 16970;

c) La intervención judicial comprometiera directa o indirectamente la regularidad, continuidad y eficacia de

la prestación de un servicio público, o el desenvolvimiento de actividades esenciales del Estado;

d) La determinación de la eventual invalidez del acto requiriese una mayor amplitud de debate o de prueba
o la declaración de inconstitucionalidad de leyes, decretos u ordenanzas;

e) La demanda no hubiese sido presentada dentro de los quince días hábiles a partir de la fecha en que el
acto fue ejecutado o debió producirse.
→ Articulo 43 de la CN:
Artículo 43.- Toda persona puede interponer acción expedita y rápida de amparo, siempre que no exista
otro medio judicial más idóneo, contra todo acto u omisión de autoridades públicas o de particulares, que en
forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta,
derechos y garantías reconocidos por esta Constitución, un tratado o una ley. En el caso, el juez podrá
declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisión lesiva. Podrán interponer esta
acción contra cualquier forma de discriminación y en lo relativo a los derechos que protegen al ambiente, a
la competencia, al usuario y al consumidor, así como a los derechos de incidencia colectiva en general, el
afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que propendan a esos fines, registradas conforme a la
ley, la que determinará los requisitos y formas de su organización.

Ya todas las discusiones mencionadas anteriormente quedan de lado. Ahora se puede declarar la
inconstitucionalidad de una norma en el proceso de amparo.

Ejemplo de amparo: los penados que pueden votar. Procuracion Penitenciaria de la Nacion en donde la
Camara nacional electoral declaro la inconstitucional del art 12 del codigo penal y de la ley nacional electoral
que impide al condenado a votar salvo que tenga accesoria de asociacion ilicita o corrupcion.

→Formalidad de la acción de amparo.

Tiene la misma formalidad que cualquier proceso sumarísimo. la prueba documental se acompaña en la
demanda (hay determinada prueba que se va a producir y otra que no, por ej una prueba pericial en un
amparo va a dilatar las actuaciones lo mismo que la prueba testimonial). La prueba de oro es la informativa y
la documental, y en el mismo acto en que se interpone la demanda hay que acompañar toda la prueba. Se
72
 puede acompañar el amparo de una medida cautelar también, por ejemplo, la cautelar innovativa (es como
un adelanto de sentencia, es como que le estas diciendo al juez “necesito de manera urgente la cautelar
para salvaguardar la libertad constitucional, porque el resultado no va a ser el mismo si se espera hasta la
sentencia).

PARCIAL: NO QUIERE QUE LE CITEMOS EL ART 43 Y NADA MAS. QUIERE TODO EL DESARROLLO DEL AMPARO. SI NOS
QUEREMOS LUCIR TENEMOS QUE HABLAR DE QUE LOS CONDENADOS PUEDEN VOTAR.

Habeas Data
Badeni: El párrafo tercero del art. 43 de la Ley Fundamental contempla un caso específico para la interposición de la
acción de amparo, que es el hábeas data.
Establece que: "Toda persona podrá interponer esta acción para tomar conocimiento de los datos a ella referidos y
de su finalidad, que consten en registros o bancos de datos públicos, o los privados destinados a proveer informes, y
en caso de falsedad o discriminación, para exigir la supresión, rectificación, confidencialidad o actualización de
aquéllos. No podrá afectarse el secreto de las fuentes de información periodística"

Hubo 2 fallos de la CSJN que tienen que ver con el derecho penal y el habeas data. Estos son:
- Caso Urteaga (1998) y
- Caso Pajarito Suarez Mason s/ homicidio privación ilegitima de la libertad y otros delitos (1998)

Cuando se reforma la CN del 94 y se regula el Habeas Data, los constitucionalistas dudaban sobre qué era el habeas
data, si era un amparo, una especie de amparo o una accion autónoma. Desde la doctrina constitucional nunca se
dudo que era una accion autónoma. Los civilistas discutian si era un nuevo derecho personalisimo o integrado a otro.
La Sra. Carmen Lapacó quería saber el destino final de los restos de su hija desaparecída en la ultima dictadura
militar. El letrado de Carmen lapacó interpone la Acción de habeas data, (no titulada como habeas data) en el
proceso penal que había sido seguido a Guillermo Suarez Mesón (mano derecha del General Cams en la epoca de la
dictadura).
Suarez Mason fue condenado despues fue indultado y cuando lo indultaron quedo en libertad. Luego se volvieron a
realizar causas en contra por estos delitos (homicidio, privacion ileg. de libertad) y gozaba de un sobreseimiento
definitivo, (que en esa epoca tenía los efectos del non bis in ídem, cosa juzgada no se podia reabrir la causa). El 13 de
agosto de 1998 la CSJN le rechaza el recurso extraordinario a la Sra lapaco en el marco de la causa penal, diciendo
que en realidad por las garanías constitucionales no se podía reabrir la causa penal para saber el destino de los
restos de su hija. La prensa difundió esto y se critico a la Corte. El 15 de octubre del 1998, la CSJN resuelve el caso de
Urteaga. Este Urteaga era hermano de Benito Urtega, interpone la accion de habeas data, (la misma que lapaco,
pero de forma autónoma), demandado a la prov de bs as, al estado mayor conjunto de las fuerzas armadas y al
Estado Nacional para que abran los archivos conforme el art. 43 de la CN e informen donde se encontraban los
restos de su hermano. El hermano de Urteaga, era uno de los jefes del Ejercito Revolucionario del Pueblo, que segun
la ultima noticia que se tenia, había caido abatido en un tiroteo con las fuerzas de seguridad en el año 1976. No tenia
otra noticia. La CSJN venia del caso anterior, en donde no se habia tomado al habeas data como una accion
autónoma sino que se lo habia interpuesto en el marco de una causa penal donde habia un sobreseimiento
definitivo. Tuvo 5 votos distintos en fundamento. Algunos decían que el habeas data era una accion autónoma -voto
mayoritario- (hoy en dia ya no hay discusion sobre esto), algunos sostenian que era una especie de amparo y otros
que era un amparo.

73
Si hubiera sido considerado como un amparo, el plazo de caducidad era de 15 dias. (como en ese momento estaba el
codigo civil viejo, el plazo de prescripcion mas largo que existia era 20 años para presentarse como heredero en una
sucesion, hoy en dia el plazo mas largo de prescripcion es de 5 años).
Si la CSJN tomaba cualquier plazo de prescripcion, la accion estaba prescripta.
La CSJN declaró procedente en este punto el habeas data. Esto implica que el HABEAS DATA ES IMPRESCCRIPTIBLE,
NO TIENE PLAZO DE PRESCRIPCION CUANDO ESTAMOS HABLANDO COMO MINIMO DE ESTOS TEMAS, EN MATERIA
PENAL Y PARA EL ESCLARECIMIENTO DE LA VERDAD JURIDICA OBJETIVA. No tiene plazo de prescripción el habeas
data.

→ Plazo de prescripcion: El habeas data es imprescriptible.

→La legitimación. A la legitimacion hay que interpretarla de forma amplia. El hermano estaba legitimado para
conocer el destino final de los restos de su hermano.

→ La ultima discusion que habia era la siguiente: ¿Es legal abrir los archivos clasificados del Estado en este caso
para entregar la información a Facundo Urteaga de cualquier tipo de información que tenga el Estado? la CSJN dijo
que cuando hablemos de conocer la verdad juridica objetiva en materia penal y no esté en juego la seguridad
nacional ni algún otro argumento que permita razonablemente concluir que no se puede abrir el archivo, los
archivos se pueden desclasificar. Este fue el puntapié para la desclasificación de archivos de la época de la dictadura.

RECURSO EXTRAORDINARIO (REF):

CONCEPTO:

El recurso extraordinario es la institucionalización del principio de supremacía constitucional (art 31 CN). A

través del recurso extraordinario vamos a poder acceder a la CSJN.

La CSJN NO es una instancia ordinaria de apelación. A la CSJN, en el proceso penal, normalmente vamos a llegar
como una cuarta instancia, salvo que recurramos una sentencia condenatoria (ahí si vamos a poder llegar a la
CSJN como una tercera instancia). En Provincia de Buenos Aires vamos a llegar recién en una cuarta o quinta
instancia.

Badeni: El llamado recurso extraordinario no está previsto expresamente en la Ley Fundamental, pero tiene su
fundamento en el art. 31. Es un medio específico, aunque no único, para asegurar la vigencia efectiva de la
Constitución mediante la aplicación del principio de la supremacía constitucional.

¿DÓNDE ESTA REGULADO EL RECURSO EXTRAORDINARIO?:

El RE la primera vez que estuvo regulado en nuestro sistema jurídico fue en la ley 27. Luego en la ley 48 de 1863, que
sigue vigente. Luego en la 4055 (creación de las Cámaras de Apelaciones de la Capital Federal). Luego en el Decreto
Ley 1585/58. Luego en la acordada 4/07. A su vez, artículos del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación (257 y
siguientes y el 280). PARCIAL: AL QUE LE TOCA REGULACION NORMATIVA DEL RECURSO EXTRAORDINARIO ES ESTO.
PERO MAS PRECISAMENTE LO QUE VAMOS A VER QUE ES LA LEY 48.

La ley 27 preveía, cuando te rechazaban el habeas corpus, ir de manera directa a la CSJN a través del Recurso
Extraordinario. (saber: en este momento no había cámara de apelación, entonces si un juzgado de instrucción te
rechazaba una acción de habeas corpus, te ibas directo a la CSJN).

La ley 48 tiene los 3 arts 14, 15 y 16 que vamos a ver. Es el ABC del Recurso extraordinario.

ARTÍCULO 14 DE LA LEY 48:

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Art. 14. – Una vez radicado un juicio ante los Tribunales de Provincia, será sentenciado y fenecido en la jurisdicción
provincial, y sólo podrá apelarse a la Corte Suprema de las sentencias definitivas pronunciadas por los tribunales
superiores de provincia en los casos siguientes:

1° Cuando en el pleito se haya puesto en cuestión la validez de un Tratado, de una ley del Congreso, o de una
autoridad ejercida en nombre de la Nación y la decisión haya sido contra su validez.

2° Cuando la validez de una ley, decreto o autoridad de Provincia se haya puesto en cuestión bajo la pretensión de
ser repugnante a la Constitución Nacional, a los Tratados o leyes del Congreso, y la decisión haya sido en favor de la
validez de la ley o autoridad de provincia.

3° Cuando la inteligencia de alguna cláusula de la Constitución, o de un Tratado o ley del Congreso, o una comisión
ejercida en nombre de la autoridad nacional haya sido cuestionada y la decisión sea contra la validez del título,
derecho; privilegio o exención que se funda en dicha cláusula y sea materia de litigio.

Clase:

El art habla de que cuando un pleito fuera fenecido (terminado) en el ámbito de la Provincia de BsAs, y el Tribunal
Superior de la Provincia (en este caso la Suprema Corte de la Prov. BsAs) dice la resolución (esto ahora es
equiparable a cualquier tribunal superior de nación). ¿Cuál es el Tribunal Superior de Nacion en materia penal?
Casacion. ¿En material Civil? La Cámara Civil. ¿En materia laboral? La Cámara Nacional de apelaciones del Trabajo.

Cuando un juicio esté concluido (fenecido) ya sea en ámbito Nacional o Provincial, se puede acudir por vía de
apelación (recurso extraordinario) en 3 hipótesis:

1. Primera hipótesis:

“1° Cuando en el pleito se haya puesto en cuestión la validez de un Tratado, de una ley del Congreso, o de una
autoridad ejercida en nombre de la Nación y la decisión haya sido contra su validez”.

Es cuando se encuentre en juego o cuestionada la validez de un tratado, de una ley del Congreso o de un decreto
(decreto = acto de autoridad nacional), y la resolución sea contraria a esa Ley, Tratado o Decreto. Es decir, hay una
ley que va a ser declarada inconstitucional por oponerse a la CN, a un Tratado, a una Ley o un Decreto. Otro ejemplo
es un decreto o tratado que contrarie a la CN. Siempre va a haber un choque entre 2 normas inferiores a la CN, o de
una norma inferior con la CN. Esto habilita a que la Corte intervenga, porque esta en juego el art 31 CN (jerarquía
constitucional).

Pregunta de compañero: ¿Si son 2 leyes provinciales las que están en pugna, ahí no habría cuestión federal o si? si
son 2 leyes provinciales y de manera indirecta esta en juego la CN SI. Ej: El gobernador de una provincia saca un
decreto que va en contra de la ley provincial, y a su vez, la ley provincial esta regulando un derecho que esta
expresamente previsto en la CN, como el art 5, que le da a las provincias autonomía para decidir en materia de
educación. Esto seria una cuestion compleja mixta. Es decir, hay un choque entre 2 normas de distinta jerarquía e
indirectamente están vinculadas a la CN.

2. Segunda hipótesis:

“2° Cuando la validez de una ley, decreto o autoridad de Provincia se haya puesto en cuestión bajo la pretensión de
ser repugnante a la Constitución Nacional, a los Tratados o leyes del Congreso, y la decisión haya sido en favor de la
validez de la ley o autoridad de provincia”.

Una ley provincial, un decreto provincial o una norma de una constitución provincial se cuestiona por ser contraria a
la CN, o Ley Federal o a un Decreto del PE (que es federal), y la resolución es a favor del derecho provincial. Aca
estamos en el horno: porque según el art 31 CN el derecho federal está por encima del derecho provincial, entonces
la Corte va a tener que poner las cosas en su lugar. ¿Por qué un juez de provincia fallo con que una norma provincial
tiene mayor jerarquía que una norma federal? Se pone en juego el art 31.

Ej: Es cuando el derecho provincial prevalece por encima del derecho federal.

75
 3. Tercera hipotesis:

“3° Cuando la inteligencia de alguna cláusula de la Constitución, o de un Tratado o ley del Congreso, o una comisión
ejercida en nombre de la autoridad nacional haya sido cuestionada y la decisión sea contra la validez del título,
derecho; privilegio o exención que se funda en dicha cláusula y sea materia de litigio”.

Cuando habla de “cuando se ponga en juego la inteligencia”, la inteligencia es la interpretación de un artículo de la

CN, de un Tratado, o de una Ley Federal.

Ej: Esto pasaba en la época del corralito, donde se interpretaba el art 17 que es la libertad de propiedad. Para el
Estado y para los bancos, era legitimo restringir la libertad de propiedad ante una situacion de emergia. Para el
amparista o ahorrista no, porque decían que estaban interpretando el mismo articulo pero dándole 2 alcances
distintos.

Entonces la CSJN tiene que decir que X artículo se interpreta de X manera.

ARTICULO 15 DE LA LEY 48:

Art. 15. – Cuando se entable el recurso de apelación que autoriza el artículo anterior, deberá deducirse la queja con
arreglo a lo prescripto en él, de tal modo, que su fundamento aparezca de los autos y tenga una relación directa e
inmediata a las cuestiones de validez de los artículos de la Constitución, leyes, Tratados o comisiones en disputa,
quedando entendido, que la interpretación o aplicaciones que los tribunales de provincia hicieren de los códigos
Civil, Penal, Comercial y de Minería, no dará ocasión a este recurso por el hecho de ser leyes del Congreso, en virtud
de lo dispuesto en el inciso 11, artículo 67 de la Constitución.

Clase: El art 15 nos dice como tiene que ser el recurso extraordinario, como hay que interponerlo.

En el escrito debe haber una relación directa e inmediata entre la Cuestión federal o constitucional que voy a
plantear y los hechos debatidos en el litigio, y que el recurso extraordinario que surge de este articulo debe
autoabastecerse, es decir, que debe tener autonomía propia.

A su vez, deja en claro que la Corte NO va a intervenir cuando sea interpretación de las normas que surgen del art
75 inc 12, entre lo que está el Código penal. El Código penal para la jurisprudencia de la Corte es derecho común, el
código civil y comercial también, las normas laborales también, los códigos de fondo que establece el 75 inc 12
serian cuestiones ajenas a esta instancia extraordinaria.

Se abre la instancia extraordinaria cuando haya una afectación a una norma constitucional.

¿Que quiere decir una relación directa e inmediata?: No se puede interponer un recurso extraordinario con una
cuestión en abstracto, sino que se tiene que tener un interés legítimo, un interés especial en que se declare la
constitucionalidad do inconstitucionalidad de la norma que se debe aplicar en el caso en el que uno litiga. No se
puede interponer un recurso extraordinario para que la corte se expida sobre si es constitucional o no, sin afectarme
de manera directa.

¿Qué implica que el recurso tiene que ser autosuficiente?: Cuando el juez de la Corte recibe el Recurso
extraordinario y lo lee, tiene que ver la película de todo lo que sucedió desde el primer día hasta ese momento. Uno
tiene que ser lo mas claro posible. El recurso va a ser autosuficiente cuando cumpla con los requisitos para
interponerlo que son:

Requisitos para el Recurso extraordinario:

· Hay un caso

· Interes legitimo

· Petición de parte
76
 · Que no es una cuestión política no judiciable

· 5 requisitos específicos

· Porque le afecta

· Que paso en primera instancia y en segunda instancia

· Porque apelamos.

· 40 paginas de 26 renglones (esto surge de la acordada 4 del 07). Podes hacer menos paginas, pero
nunca mas que 40.

ARTICULO 16 DE LA LEY 48:

Art. 16. – En los recursos que tratan los dos artículos anteriores, cuando la Corte Suprema revoque, hará una
declaratoria sobre el punto disputado, y devolverá la causa para que sea nuevamente juzgada; o bien resolverá
sobre el fondo, y aun podrá ordenar la ejecución especialmente si la causa hubiese sido una vez devuelta por
idéntica razón.

Clase:

El articulo 16 nos dice qué es lo que puede hacer la Corte.

La Corte puede hacer 2 cosas en el Recurso Extraordinario:

· Puede darnos el marco jurídico de la cuestión, y decir que X normas están mal aplicadas, o que X normas
son inconstitucionales, y mandarlo a la instancia anterior para que dicte una nueva sentencia. La Corte dio el
marco jurídico, el expte volvio a la instancia anterior y vuelven a insistir con la misma normativa y no hacen caso
a lo que la Corte expreso (la corte dijo que X normativa es inaplicable) y se vuelve a condenar bajo la misma
normativa.

Saber: Juicio oral. Si la corte cuestiona una condena porque es inconstitucional la normativa que se aplicó, se
tiene que volver a realizar el juicio oral. Si la Corte declara la nulidad de la sentencia, se realizara de nuevo el
juicio con otro tribunal. Si no declara la nulidad de la sentencia, podría ser el mismo tribunal o podría
constituirse un nuevo tribunal. Esto va a depender del caso en concreto.

· Cuando las razones de urgencia ameriten que la Corte resuelva por el Fondo, o este por aniquilarse el
derecho constitucional de la parte si la causa vuelve. Sabemos muy bien que una defensa que tiene el imputado
es la prescripción. Muchas veces puede suceder, que pasaron casi 6 años hasta que la Corte decide, y la pena
máxima por el delito son 6 años, entonces se corre el riesgo de que la causa prescriba, mas aun si la Corte
declaro nula la sentencia y tiene que intervenir un nuevo tribunal. ¿Por qué cual va a ser la secuela del juicio
anterior a la sentencia? La citación de juicio. La citación de juicio interrumpe la prescripción. Ahí la Corte
empieza a hacer números, y cuando la corte intervenga por vocalía va a decir “esto esta por prescribir, tenemos
que resolver”. En estos casos de urgencia, la Corte esta autorizada a resolver sobre el fondo de la cuestion. Es
decir, suplir la sentencia del tribunal oral y aplicar una condena al imputado. Ej: En el caso Maria Soledad
Morales la Corte hizo esto cuando resolvió la condena de Luque (imputado).

REQUISITOS COMUNES Y ESPECÍFICOS

1) Existencia de Causa judicial

2) Petición de parte: La Excepcion a la petición de parte es la declaración de oficio.

3) Interés legítimo: La Corte no se expresa en abstracto.

77
4) Que no se trate de una cuestión política no judiciable: Una cuestion política no judiciable es lo que depende de la
discrecionalidad del Ejecutivo. Ej un DNU, el motivo que lleva al presidente de la republica conforme al 99 inc 3 a
dictar un DNU, ese motivo ¿es una cuestión política no judiciable? Si, salvo que se trate de materia penal o que el
congreso este funcionando y no haya una situación de emergencia.

REQUISITOS ESPECIALES DEL REF:

1. MATERIA FEDERAL O CUESTION FEDERAL:

¿Qué es una cuestión federal? ¿Cómo sabemos que es de materia federal? Todos los casos que prevé el 116 CN es
derecho federal.

Artículo 116.- Corresponde a la Corte Suprema y a los tribunales inferiores de la Nación, el conocimiento y decisión
de todas las causas que versen sobre puntos regidos por la Constitución, y por las leyes de la Nación, con la reserva
hecha en el inc. 12 del Artículo 75 (derecho común. En principio NO interviene la Corte): y por los tratados con las
naciones extranjeras: de las causas concernientes a embajadores, ministros públicos y cónsules extranjeros: de las
causas de almirantazgo y jurisdicción marítima: de los asuntos en que la Nación sea parte: de las causas que se
susciten entre dos o más provincias; entre una provincia y los vecinos de otra; entre los vecinos de diferentes
provincias; y entre una provincia o sus vecinos, contra un Estado o ciudadano extranjero.

Explicacion: Todos estos son casos de derecho federal, porque están en la CN (la Cn es derecho federal).

Artículo 117.- En estos casos la Corte Suprema ejercerá su jurisdicción por apelación según las reglas y excepciones
que prescriba el Congreso; pero en todos los asuntos concernientes a embajadores, ministros y cónsules extranjeros,
y en los que alguna provincia fuese parte, la ejercerá originaria y exclusivamente.

Explicacion: La competencia originaria y exclusiva, aca la corte actua como tribunal de instancia única, no tiene ni
superior ni inferior. Sus resoluciones son inapelables.

En todos estos casos, la Corte ejercerá su poder, por via excepcional, el REF según las reglas y excepciones que
establezca el Congreso.

Ej: Una provincia sea parte. La provincia de San Luis reclamo a la Corte directamente por el tema del corralito, estaba
en juego el interes federal. Una provincia era parte, interpuso la acción directa ante la Corte. No fue a instancias
anteriores y llego a través del REF sino que fue directo. En estos casos la corte es una novia celosa, actua ella sola.

¿Entonces si nos preguntamos que es cuestion federal, son los casos del 116?

Ej: Las leyes que reglamentan derechos constitucionales o previstos en un tratado, son leyes federales. La ley de obra
social es federal (Derecho a la salud), la ley que reglamentaria el derecho de rectificación o respuesta, que no lo
tenemos, debería ser federal.

Cualquier ley que reglamente un derecho constitucional o de un tratado es materia federal. Pero esto no alcanza
todavía, porque ¿Cómo me doy cuenta cuando una ley es federal o no?

Badeni siempre enseño que hay una manera, deduciendo muy fácil de llegar a saber si una ley es federal o
no. Las normas nacionales son las que dicta el Congreso de la Nacion. Todas las normas federales son
nacionales, pero no todas las normas nacionales son federales.

Las autoridades del congreso dictan 3 tipos de normas:

· Norma federal: Todo lo que no sea códigos de fondo o derecho común es norma federal. Ej
Seguridad social es federal porque reglamentan al 14 bis CN. La ley que no sea codigo de fondo ni
federal local, será una ley federal. Debe tratarse de un conflicto entre ley federal, tratado o CN o
un decreto del poder ejecutivo.

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 · 75 inc 12 que es derecho común: Ya el art 15 de la Ley 48 nos dice que ante una norma de derecho
común la Corte no entiende en principio. El 116 CN también lo prevé. Las normas de derecho
común son los códigos de fondo: Codigo Penal, Codigo Civil y Comercial, las normas laborales.

Artículo 75.- Corresponde al Congreso: 12. Dictar los Códigos Civil, Comercial, Penal, de Minería, y del
Trabajo y Seguridad Social, en cuerpos unificados o separados, sin que tales códigos alteren las
jurisdicciones locales, correspondiendo su aplicación a los tribunales federales o provinciales, según
que las cosas o las personas cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones; y especialmente leyes
generales para toda la Nación sobre naturalización y nacionalidad, con sujeción al principio de
nacionalidad natural y por opción en beneficio de la argentina: así como sobre bancarrotas, sobre
falsificación de la moneda corriente y documentos públicos del Estado, y las que requiera el
establecimiento del juicio por jurados.

· Norma Federal local: ¿Cuáles eran las normas federales locales que dictaba el Congreso? Las de
Capital Federal, cuando NO era ciudad autónoma de buenos aires. También las del territorio
nacional de Tierra del Fuego cuando no era provincia. Hoy en dia tenemos ciudad autónoma y
provincia. Estas las sacamos porque ya no están son las que se aplicaban a la Capital Federal (antes
de ser Ciudad Autonoma y de tener autonomía derivada) y al territorio nacional de Tierra del fuego
cuando no era provincia. Estas las sacamos.

Dijo “estas ultimas ya están en extinción”.

2. RELACION DIRECTA E INMEDIATA ENTRE LA CUESTION FEDERAL DEBATIDA Y EL ASUNTO VENTILADO EN EL

LITIGIO:

Esto surge del art 15 de la ley 48.

3. RESOLUCION CONTRARIA AL DERECHO FEDERAL INVOCADO.

Tiene que haber una resolución contraria a la ley federal, al decreto, a la CN. Esto surge del art 14 inc 1 y 2 de la
Ley 48.

4. QUE LA RESOLUCION QUE LLEGUE A LA CORTE PARA SER REVISADA SEA SENTENCIA DEFINITIVA.

Que la resolución constituya sentencia definitiva.

¿Qué es sentencia definitiva a los fines del REF? Es una sentencia que no puede ser recurrida mas en ninguna
instancia ordinaria, tanto de manera formal como material.

5. QUE ESTA SENTENCIA DEFINITIVA EMANE DEL TRIBUNAL SUPERIOR DE LA CAUSA.

En provincia de buenos aires es la Suprema Corte de la Provincia.

En el fuero nacional a nivel penal, es la Casacion.

En el fuero nacional a nivel civil, Camara.

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 La Corte sito 2 precedentes para ampliar este requisito: “Strada” y “Dimascio”

¿Por qué la corte cito a estos 2 precedentes y amplio este requisito? Si tenemos un pleito en la justicia del
trabajo en la provincia de buenos aires, nos vamos a encontrar con que es un fuero de instancia única. Las
sentencias que dicten estos tribunales del trabajo, para el empleador van a ser susceptibles de impugnación
de acuerdo al monto. Si por ej, la sentencia no prevé un capital condenable mayor a $100.000, porque
condenan al empleador a pagarle al trabajador $90.000, la sentencia es inapelable, porque hay un límite de
apelabilidad según el monto. Esto viola la doble instancia.

Entonces lo que sucedía era que llegaban causas a la Corte, REF interpuestos ante un tribunal de trabajo de
instancia única (a nivel penal pasaba lo mismo, a lo mejor estaban vedados los recursos a la Suprema Corte
por la calidad del delito, y una resolución de una cámara de garantías de la provincia de buenos aires (que
por interposición de recurso extraordinario) llegabas a la Corte.

¿Qué empezó a exigir la Corte en el caso STRADA? Que previo a interponer el REF ante la Corte Suprema,
uno tiene que recorrer todo el estadio provincial. Vos no podes saltar de una cámara o de un tribunal de
trabajo a la Corte Suprema. En el caso del tribunal de trabajo vos tendrías que ir a la Suprema Corte, ante
cualquiera de los 3 recursos extraordinarios que prevé el código de procedimiento de provincia: 1.
Inaplicabilidad de ley 2. Nulidad 3. Inconstitucionalidad. Tiene que tratar el tema la Suprema Corte, y recién
ahí, ANTE la Suprema Corte vos podes interponer el recurso extraordinario. ¿pero que sucedía? Muchas
veces la propia Suprema Corte tenia acordada su normativa que te impedía llegar a ella.

En el caso Dimascio: La corte agrego que si hay alguna norma que te impide recorrer todo el organismo
completo provincial (el organigrama) tenes que plantear la inconstitucionalidad de esa norma ante el
organismo provincial. Quiere decir que cuando llega el expte a la Corte, llega completo. Vos vas a plantear la
inconstitucionalidad ante la Suprema Corte, o ante el tribunal de trabajo de esa normativa que no te deja
impugnar, te lo va a rechazar, va a decir que “doctrina legal de la suprema corte de la provincia de buenos
aires”. Vas a ir a la Suprema Corte de la provincia de buenos aires y te va a decir “sr. Esto es doctrina legal,
no conmueve la jurisprudencia. Confírmese”. Recién ahí podes llegar por via del recurso extraordinario hasta
la Corte Suprema. Esto tarda muchos años.

HASTA ACA ES EL RECURSO EXTRAORDINARIO CLASICO O TRADICIONAL.

Genaro Carrio fue un juez prestigioso de la CSJN. Previo a ser juez el a través de un libro titulado “recurso
extraordinario por arbitrariedad de sentencia” comenzó a formalizar una doctrina que decía que en determinados
casos habían resoluciones que habían llegaod a la Corte que no eran una sentencia definitiva o, que siendo definitiva
no cumplían con el art 18 CN. Que la corte no lo había tratado por cuestiones formales, pero siempre decía que si
había una afectación a una norma constitucional (art 28) hubiera correspondido el tratamiento del recurso
extraordinario. Se cita un caso “Ray c/ Rocha” de 1903/1904, en donde la corte dio toda una definición de lo que es
una sentencia arbitraria: Una resolución arbitraria es la que NO es una lógica consecuencia de los hechos probados
en el proceso a la luz de las normas procesales vigentes. Ahí en esta definición entran todas las causales de
arbitrariedad (en los hechos, en la prueba, en la sentencia, cuando te aplican normas derogadas). Hay determinadas
resoluciones que por su arbitrariedad se asimilan a una sentencia definitiva, porque de manera arbitraria e
infundada terminan aniquilando el derecho constitucional de la parte por dudosa, tardía, o imposible reparación
ulterior. Es decir, cuando la Corte te asimila una resolución interlocutoria a una sentencia definitiva y te abre el
recurso es porque esa resolución es arbitraria. Te esta vulnerando el art 18 CN.

El art 18 CN es el ppio de legalidad, y de la lectura de este art surge que toda sentencia debe estar fundada en ley.

El recurso extraordinario por arbitrariedad de sentencia va a llevar los mismos requisitos que antes, pero le va a
faltar 1: LA CUESTION FEDERAL. ¿Pero cómo lo va a suplir? Porque la arbitrariedad viola el art 18, de manera
indirecta vas a tener la norma federal vulnerada. Tiene los 4 requisitos genéricos + la arbitrariedad que vulnera el art

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18. Después va a tener que haber relación directa, resolución contraria, sentencia definitiva o equiparable a la
definitiva, y tribunal superior de la causa.

El recurso extraordinario por arbitrariedad de sentencia, entonces, tiene los mismos requisitos que el recurso
extraordinario clásico, pero la única diferencia es que no va a estar la materia federal (porque puede llegar una
resolución del derecho común) pero al no ser fundada esa resolución va a vulnerar el art 18 de la CN. Después va a
tener los 4 requisitos que antes. Hay casos donde la corte dice “bueno, equiparo a sentencia definitiva, si bien es uan
cuestion de derecho común que se esta aplicando en los códigos de fondo, de manera indirecta se esta vulnerando
tal garantía constitucional” y ahí te abre el recurso.

RECURSO EXTRAORDINARIO POR GRAVEDAD INSTITUCIONAL:

La doctrina de la gravedad institucional es una consecuencia de la arbitrariedad, pero son casos muy determinados.
Un caso en donde la corte interprete que hay gravedad institucional es un caso que excede el interés propio de las
partes del litigio y se explaya sobre temas de importancia institucional en la vida pública del país o de la nación.

Son casos en donde la opinión pública toma un tema y busca un interés. Son temas en donde está en juego alguna
de las políticas de estado: puede ser la seguridad, la educación, temas de menores de edad.

Ej Caso norma mirta Penjerec. Era una adolescente del barrio de flores que había salido un día a estudiar inglés con
una profesora particular. No aparece y los padres hacen la denuncia. Aparece violada y muerta. Tomo tal interés este
caso en la sociedad que llego a la corte por un tema de incompetencia de jueces. ¿incompetencia de jueces es un
tema asimilable a una sentencia definitiva? Es un tema netamente procesal. Tomo tal relevancia el caso, ya que era
un tema institucional donde estaba en juego la seguridad de la población que la Corte definió sobre el tema. Lo
tomaron como un tema de gravedad institucional. La corte le da esta “gravedad institucional”.

Para llegar a la Corte hay que interponer un recurso extraordinario alegando gravedad institucional.

Ej Caso Jorge Antonio: ¿Quién fue Jorge Antonio? Fue un magnate amigote del Gral. Peron. Cuando cae peron son
perseguidas determinadas personas. Jorge era una figura publica. Por un tema de interdictos de autos que se
estaban pudriendo, autos incautados por corrupción. Entonces la defensa de Jorge Antonio dijo que se estaba
afectando la libertad de propiedad de mi defendido, y nadie esta haciendo nada. La Corte toma el caso.

Ej Caso Chaban, caso Nisman. En el caso Nisman hubo gravedad institucional, sino no hubiese llegado nunca a
intervenir en ese caso la Corte.

Ej Maria Soledad Morales. El presidente de la nación de ese momento llama a un comisario que tenia imputaciones
por delitos de lesa humanidad y lo manda a investigar el caso a la provincia de Catamarca, porque la gente de
Catamarca no creía en la policía ni en la investigación que iba a realizar. Son temas transcendentes.

Ej caso Garcia Belsunce.

Cuando le llega un caso a la Corte, en el clásico, lo primero que evalua la Corte es la arbitrariedad. Porque a veces ni
hay arbitrariedad. Se fija si hay arbitrariedad o no. si no hay arbitrariedad ni nos metemos a hablar de “esto”, ¿y que
te mete? El sello, el 280. El certiorari negativo, la mera facultad de la Corte, porque no hay cuestión federal
suficiente o carecen de relevancia institucional para dar vuelta la jurisprudencia de la Corte.

PER SALTUM A LA CORTE: Precedente en Argentina: Privatización de Aerolineas. Cuando Menem gano las elecciones
se desprendio un grupo de diputados peronistas llamado “el grupo de los 8” encabezado por Chacho Alvarez, que
después terminan formando el “frente grande”. Estaba todo el proceso de privatizaciones en pleno tramite, había
una licitación que era muy objetable (la de aerolíneas) y este grupo de diputados interpone una medida cautelar a

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fin de que por falta de transparencia se suspenda el proceso licitatorio hasta tanto se den las explicaciones
pertinentes. Un juez de primera instancia hace lugar a la cautelar y suspende el proceso. El representante del Estado
interpone un escrito alegando gravedad institucional y pidiendo la intervención de la Corte. ¿Qué hizo la Corte? Esa
misma tarde tomo el caso y dejo sin efecto la resolución del juez de primera instancia. “los constitucionalistas
imagínense como estaban”. El per saltum es un instituto del derecho administrativo. Fue la primera vez en Argentina
que la corte tomaba un caso sin nisiquiera tener sentencia de primera instancia. Este caso dio lugar a otros
precedentes: Operación langostino (dato). Hasta que hoy en dia esta reglado por ley el Per Saltum. Tenemos ley de
per saltum. Y ya la corte tiene algunos requisitos para tomar un caso. El per saltum vulnera la garantía del debido
proceso. Una cosa es la gravedad institucional de decir “bueno por determinado motivo”, ahora invocar el per
saltum sin siquiera una resolución de primera instancia es grave, pero asi nacio en Arg el per saltum. Con el per
saltum, si vos invocas el caso aerolíneas, podes saltar 4 instancias seguidas. (LA LEY DEL PER SALTUM DIJO QUE NO
LO DA).

El profesor prefiere la gravedad institucional que el per saltum.

EFECTOS DE LA INTERPOSICION DE UN RECURSO EXTRAORDINARIO: Suspensivo. Toda interposición de recurso

extraordinario tiene efecto suspensivo.

¿ANTE QUIEN INTERPONEMOS EL RECURSO EXTRAORDINARIO? Ante el Tribunal que dicto la sentencia. 10 dias de
traslado al ministerio publico, y a la querella (si es un proceso penal) o a la otra parte en cualquier otro fuero.

¿QUIEN RESUELVE? Tiene que resolver el tribunal superior de la causa. Generalmente resuelven rechazando el
recurso extraordinario por infundado. Vos le estas diciendo al mismo tribunal que violo una norma constitucional,
entonces es obvio que lo va a rechazar.

QUEJA: Vamos a tener que ir en queja. La queja se puede interponer dentro de los 5 dias hábiles. Se extiende el
plazo según la distancia. Con una queja se puede parar el proceso penal, si la Corte te la toma, y tiene efectos
suspensivos. Sin embargo, la prescripción continua avanzando. La queja no tiene efectos suspensivos hasta tanto la
Corte haga lugar a la queja. Cuando la corte resuelve y te dice que en realidad debio declararse procedente el
recurso extraordinario, ahí si tiene efecto suspensivo y va a mandar a pedir la causa. Si no pidió la causa te conviene
presentar un escrito para que la pida porque sino te van a querer iniciar la ejecución, porque se van a agarrar del
efecto no suspensivo de la queja.

ACORDADA 4/07: La queja son 20 hojas. El recurso se puede hacer en 40 hojas.

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