Clases de costumbre

mercantil frente a la ley

Secundum
Contra Legem Praeter Legem
Legem

Aquella práctica sobre

Las que contrarían
Las reconocidas por la un tema que no ha
una disposición sido regulado por la
jurídica ley
ley
Principios generales del derecho (art. 230 C.P.)
El principio, como proceso creador de la norma principal, debe
definirse así: preexistencia de un valor fundamental y social,
cuya aprehensión por parte de la comunidad (el constituyente
primario) le genera la convicción de obligatoriedad coercible de
ese mismo valor.

Juris precepta sunt haec: honeste vivere, alterum non laedere,

suun cuique tribuere (Ulpiano, Digesto 1, 1, 10, 1)

Constituyen fuente de derecho y suelen invocarse a falta de

norma expresa que regule una situación específica.
Principios generales del derecho (art. 230 C.P.)
Instituidos en el Código de Comercio (Narváez, 2008)

• Prioridad de sus normas (art. 1 Cód. Cio.)

• Analogía legal (art. 1 Cód. Cio.)
• Expansividad (arts. 11 y 22 Cód. Cio.)
• Mercantilidad (arts. 21 y 22 Cód. Cio.)
• Prenda (art. 1200 Cód. Cio.)
• Oponibilidad respecto de terceros (art. 29, num. 4 Cód. Cio.) à publicidad
• Inoponibilidad a terceros (art. 901 Cód. Cio.)
• Art. 366. Cesión de cuotas sociedad por escritura pública
• Indivisibilidad de la fe debida a los libros del empresario (art. 72 Cód. Cio.)
• Ej, contrato de suministro
• Consensualidad (art. 824 Cód. Cio.)
• Ej, sociedad por escritura pública (art. 110 Cód. Cio.)
• Solidaridad pasiva (art. 825 Cód. Cio.) à presunción legal
Otros principios generales del derecho
Enunciativo no taxativo.

• Buena fe (bona fides)

• Error común creador de derechos (Error communis facit jus)
• Teoría de la apariencia
• Ej, pretor liberto. Aeroclub paracaidismo Argentina.
• Abuso del derecho (art. 95 num. 1 C. P.)
• Onerosidad (art. 1163 Cód. Cio. Presunción de intereses)
• Non bis in idem (art. 29 C. P.)
• Primero en el tiempo, primero en el derecho
• Ej, vale hipoteca que primero se registra
ACTOS DE COMERCIO
Actos de comercio
• Concepción subjetiva: la mercantilidad de los actos,
operaciones y negocios se basa en que sean realizados por
quienes habitualmente se dedican a la intermediación de
bienes (comerciantes).
• Esta percepción cambió tras la Revolución Francesa.

• Concepción objetiva: se consideran mercantiles no solo los

actos llevados a cabo por los comerciantes, sino también los
legalmente tipificados como tal que celebre o ejecute
cualquier persona.
ACTOS DE COMERCIO (art. 20 Cód. Cio.)
ELEMENTOS ESENCIALES
• Bien o servicio, material o inmaterial que esté en el comercio
y que sea lícito.
• Ánimo de lucro.
• Que sea determinado o determinable.

Art. 20 Cód. Cio. Relación de actos que se consideran

mercantiles. Es de la época del Código: año 1970
 Los que adelanta cualquier persona para
Actos Mercantiles por cumplir con sus obligaciones comerciales.
Relación
Art. 21 Cód. Cio. Los que desarrolla el comerciante y están
relacionados con actividades o empresas
de comercio.

Actos Mercantiles Si el acto fuere mercantil para una de las

Clasificación de los Mixtos partes se regirá por las disposiciones de la
Actos Mercantiles Art. 22 Cód. Cio. Ley comercial (art. 22 Cód. Cio.)
en el Código de
Comercio 1. Adquisición bienes consumo
doméstico o uso del adquirente,
enajenación de estos o de los sobrantes.
2. Adquisición bienes para producir obras
artísticas y enajenación de estas por su
autor.
Actos No Mercantiles 3. Adquisiciones hechas por funcionarios
para fines de servicio público.
Art. 23 Cód. Cio. 4. Enajenaciones que hagan
directamente agricultores o ganaderos
de cosechas o ganados, en su estado
natural.
5. Prestación de servicios inherentes a
profesiones liberales.
COMERCIANTE
 Persona Natural Persona Jurídica
Art. 74 Cód. Civil: “Son personas todos los Art. 633 Cód. Civil: “Se llama persona jurídica, una
individuos de la especie humana, cualquiera que persona ficticia, capaz de ejercer derechos y
sea su edad, sexo, estirpe o condición.” contraer obligaciones civiles, y de ser representada
judicial y extrajudicialmente. (…)”
Adquiere la calidad de comerciante por desarrollar, Una vez constituida, forma una persona diferente
en forma profesional, una actividad mercantil de las individuales que la conforman.

Actúa siempre con su nombre personal (aunque Tiene su propio nombre y debe actuar como tal, no
puede registrar uno distinto para el establecimiento necesita identificar a las personas que la
de comercio) conforman.

Actúa por sí misma. Actúa a través de su representante legal.

Se identifica con su número de cédula y la DIAN le Se identifica con el certificado de existencia y

asigna un NIT (cédula + un dígito) representación legal expedido por la Cámara de
Comercio y el NIT que le fije la DIAN.
Responde con la totalidad de su patrimonio. Posee su propio patrimonio, diferente del
patrimonio de los socios.

Fuente: Cámara de Comercio de Bogotá

Capacidad para contratar y obligarse
Art. 12 Cód. Cio. à quien tiene capacidad para contratar y
obligarse, es hábil para ejercer actividades mercantiles.

Capacidad jurídica: predicable de la persona natural y la

persona jurídica
• Capacidad de goce: atributo de toda persona que puede ser
titular de derechos y obligaciones.
• Capacidad de ejercicio: aptitud de la persona para disfrutar o
hacer valer sus derechos, por sí misma o sin la autorización
de nadie.
 Que sea legalmente capaz.

Que consienta en dicho acto o

declaración y consentimiento
Requisitos no adolezca de vicio.
para obligarse
Art. 1502 Cód. Civil Que recaiga sobre un objeto
lícito.

Que tenga un causa lícita.

Capacidad para contratar y obligarse
Art. 1503 Cód. Civil. Presunción de capacidad. Toda persona es legalmente
capaz, excepto aquellas que la ley declara incapaces.

Art. 1504 Cód. Civil. Incapacidad absoluta y relativa. Son absolutamente

incapaces los dementes, los impúberes y sordomudos, que no pueden darse a
entender por escrito.
Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caución.

Nota. La Ley 1996 de 2019 eliminó la interdicción y otorgó capacidad jurídica

a todas las personas incluidas las que tienen discapacidad, quienes pueden
hacer uso de un asistente de apoyo para todas sus decisiones con sus
respectivas consecuencias jurídicas.
Ver cuadro resumen de la Ley 1996.
Capacidad para contratar y obligarse
Art. 98 Cód. Cio. Definición del Contrato de Sociedad. Por el
contrato de sociedad dos o más personas se obligan a hacer un
aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en
dinero, con el fin de repartirse entre sí las utilidades obtenidas en
la empresa o actividad social.
La sociedad, una vez constituida legalmente, forma una persona
jurídica distinta de los socios individualmente considerados.

Art. 111 Cód. Cio. Copia de la escritura social será inscrita en el

registro mercantil de la Cámara de Comercio del domicilio de la
sociedad.
 Capacidad para contratar y obligarse
ARTÍCULO 99 Cód. Cio. Capacidad de la Sociedad. La
capacidad de la sociedad se circunscribirá al desarrollo
de la empresa o actividad prevista en su objeto. Se
entenderán incluidos en el objeto social los actos
directamente relacionados con el mismo y los que
tengan como finalidad ejercer los derechos o cumplir las
obligaciones, legal o convencionalmente derivados de la
existencia y actividad de la sociedad.
Capacidad para contratar y obligarse
ARTÍCULO 100 Cód. Cio. Concepto de Sociedad Comercial y
Legislación aplicable. Modificado por el art. 1, Ley 222 de
1995. El nuevo texto es el siguiente: Se tendrán como
comerciales, para todos los efectos legales las sociedades que
se formen para la ejecución de actos o empresas mercantiles. Si
la empresa social comprende actos mercantiles y actos que no
tengan esa calidad, la sociedad será comercial. Las sociedades
que no contemplen en su objeto social actos mercantiles, serán
civiles.
Sin embargo, cualquiera que sea su objeto, las sociedades
comerciales y civiles estarán sujetas, para todos los efectos, a la
legislación mercantil.
 1. Profesionalidad Que habitualmente
desarrolla esta
Art. 10 Cód. Cio. actividad mercantil.
¿Quién es
Comerciante? 2. Que realice actos
(criterios) de comercio
Art. 10 Cód. Cio.
Que pueda contraer
3. Capacidad obligaciones y
jurídica contratar de acuerdo
a lo que establece la
Art. 12 Cód. Cio. ley.
Hechos que hacen presumir el ejercicio
del comercio (Art. 13 Cód. Cio)
1. Estar inscrito en el Registro Mercantil.

2. Tiene establecimiento de comercio abierto.

3. Se anuncia al público como comerciante.

 Los funcionarios de entidades oficiales
y semioficiales respecto de actividades
mercantiles que guarden relación con
sus funciones.

Inhabilidades
para ejercer el Las demás personas a quienes por ley
comercio o sentencia judicial se prohíba el
ejercicio de actividades mercantiles.
Art. 14 Cód. Cio.

Delitos que implican prohibición del

ejercicio del comercio. (art. 16 Cód.
Cio. Contrabando, fe pública,…)
Art. 320, 372, 373 y 374 Cód. Penal
OBLIGACIONES DEL
COMERCIANTE
 1. Matricularse en el registro mercantil

2. Inscribir en el registro mercantil todos los actos, libros y

documentos respecto de los cuales la ley exija la
formalidad.

3. Llevar contabilidad regular de sus negocios conforme a

las prescripciones legales.
Obligaciones del
comerciante
4. Conservar, con arreglo a la ley, la correspondencia y
Art. 19 Cód. Cio. demás documentos relacionados con sus negocios o
actividades.

5. Denunciar ante al juez competente la cesación en el

pago corriente de sus obligaciones mercantiles.

6. Abstenerse de ejecutar actos de competencia desleal.

(Ley 256 de 1996)

VER
VIDEO
EMPRESA Y
ESTABLECIMIENTOS
COMERCIALES
EMPRESA MERCANTIL
Art. 25 Cód. Cio. Se entenderá
por empresa toda actividad
económica organizada para la
producción, transformación,
circulación, administración o
custodia de bienes, o para la
prestación de servicios. Dicha
actividad se realizará a través
de uno o más establecimientos
de comercio.
 Regulación constitucional – Empresa
Art. 333 Constitución Política – C. P. “La actividad económica y la
iniciativa privada son libres, dentro de los límites del bien común. Para su
ejercicio, nadie podrá exigir permisos previos ni requisitos, sin autorización
de la ley.
La libre competencia económica es un derecho de todos que supone
responsabilidades.
La empresa, como base del desarrollo, tiene una función social que
implica obligaciones. El Estado fortalecerá las organizaciones solidarias
y estimulará el desarrollo empresarial.
El Estado, por mandato de la ley, impedirá que se obstruya o se restrinja la
libertad económica y evitará o controlará cualquier abuso que personas o
empresas hagan de su posición dominante en el mercado nacional.
La ley delimitará el alcance de la libertad económica cuando así lo exijan el
interés social, el ambiente y el patrimonio cultural de la Nación. (…)
Empresario
El concepto de empresario, antes
que un concepto de derecho es un
concepto económico, pues fue
elaborado en la época moderna
para caracterizar uno de los sujetos
del sistema económico, o sea de la
organización social de la producción
y de la distribución de la riqueza.
(Galgano, 1999)
ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO
(art. 515 Cód. Cio.)
Se entiende por establecimiento de
comercio un conjunto de bienes
organizados por el empresario para
realizar los fines de la empresa. Una
misma persona podrá tener varios
establecimientos de comercio, y, a
su vez, un solo establecimiento de
comercio podrá pertenecer a varias
personas, y destinarse al desarrollo
de diversas actividades comerciales.
Elementos del establecimiento de comercio
(art. 516 Cód. Cio.)
Incorporales:
o La enseña o nombre comercial y las marcas de productos y de
servicios.
o Los derechos del empresario sobre invenciones o creaciones
industriales o artísticas que se utilicen en las actividades del
establecimiento.
o Los contratos de arrendamiento y, en caso de enajenación, el
derecho al arrendamiento de los locales en que funciona si son de
propiedad del empresario, y las indemnizaciones que, conforme a
la ley, tenga el arrendatario.
o El derecho a impedir la desviación de la clientela y la protección
de la fama comercial.
Elementos del establecimiento de comercio
(art. 516 Cód. Cio.)
o Los derechos y obligaciones mercantiles derivados de las
actividades propias del establecimiento, siempre que no
provengan de contratos celebrados exclusivamente en
consideración al titular de dicho establecimiento.

Corporales:
o Las mercancías en almacén o en proceso de elaboración, los
créditos y los demás valores similares.
o El mobiliario y las instalaciones.
 El establecimiento de comercio como el
conjunto de bienes organizados para
adelantar el fin de la empresa.

Son conceptos
distintos que se La empresa como toda actividad
Empresa y complementan económica organizada para la
producción, transformación,
establecimient circulación, administración o custodia
o de comercio de bienes, o para la prestación de
servicios. Dicha actividad se realizará a
través de uno o más establecimientos
de comercio.

https://www.youtube.com/watch?v=dyIHXT0HMEA
Formación y requisitos de funcionamiento
del establecimiento de comercio
Según la Ley 232 de 1995, artículo 1º, las autoridades no
pueden exigir licencias o permisos para el funcionamiento de
un establecimiento de comercio, a menos que el legislador lo
haya estipulado en una norma. Por su parte, el artículo 2º de la
misma norma exige algunos requisitos para los
establecimientos abiertos al público.
Operaciones sobre el establecimiento de
comercio (art. 525 a 533 Cód. Cio.)
• Enajenación: es un negocio jurídico por medio del cual se
transfiere total o parcialmente la propiedad de un
establecimiento de comercio.
• Se presume siempre en bloque.
• Debe hacerse por documento público o privado.
• Debe ser reconocido por la autoridad competente (juez o notario)
para que tenga efectos.
 Se presume en bloque o
unidad /art. 525 C. Co.)

Enajenación del Por documento privado o

escritura pública reconocidos
establecimiento de ante funcionario competente
comercio (art. 526 C. Co.)
Responden por obligaciones
contraídas a la fecha de la
enajenación.
El enajenante y adquirente son
responsables solidariamente
(art. 528 C. Co.) la responsabilidad cesa a a
partir de los 2 meses después
de la inscripción de la
enajenación.
Contratos sobre el establecimiento de
comercio:
• “Art. 533 Cód. Cio. Los establecimientos de comercio podrán ser
objeto de contrato de arrendamiento, usufructo, anticresis y
cualesquiera operaciones que transfieran, limiten o modifiquen su
propiedad o el derecho a administrarlos con los requisitos y bajo
las sanciones que se indican en el artículo 526.

• Art. 526 Cód. Cio. La enajenación se hará constar en escritura

pública o en documento privado reconocido por los otorgantes
ante funcionario competente, para que produzca efectos entre las
partes.
Operaciones sobre el establecimiento de
comercio (art. 533 Cód. Cio.)
• Prenda: contrato en virtud del cual se constituye un derecho
real sobre un bien mueble enajenable, para garantizar el
cumplimiento de una obligación y su preferencia en el pago.
• Podrá hacerse sin desapoderamiento del deudor.
• A falta de estipulación se tendrán como afectos todos los
elementos determinados en el artículo 516 con excepción de los
activos circulantes.
LOCAL COMERCIAL
Se refiere al espacio físico donde
funciona un establecimiento de
comercio, es decir, el lugar físico en
el cual el comerciante tiene sus
artículos o el conjunto de bienes que
conforman el establecimiento de
comercio.
El empresario puede ser propietario
de local comercial o gestionarlo a
través de contrato de
arrendamiento.
Derecho de renovación del contrato de
arrendamiento
(art. 518 Cód. Cio.)
El empresario que a título de arrendamiento haya ocupado no menos de
dos años consecutivos un inmueble con un mismo establecimiento de
comercio, tendrá derecho a la renovación del contrato al vencimiento del
mismo, salvo en los siguientes casos:
1. Cuando el arrendatario haya incumplido el contrato;
2. Cuando el propietario necesite los inmuebles para su propia
habitación o para un establecimiento suyo destinado a una empresa
sustancialmente distinta de la que tuviere el arrendatario, y
3. Cuando el inmueble deba ser reconstruido, o reparado con obras
necesarias que no puedan ejecutarse sin la entrega o desocupación,
o demolido por su estado de ruina o para la construcción de una obra
nueva.
Derechos del Arrendatario del Local
Comercial
Derecho de renovación del contrato (art. 518 Cód. Cio.)
• El arrendatario que lleve no menos de dos años consecutivos.

Término de desahucio (art. 520 Cód. Cio.)

• Seis meses antes de la fecha de vencimiento del contrato.

Derecho de preferencia (art. 521 Cód. Cio.)

• Se le prefiere a la terminación de la reconstrucción, reparación o construcción.

Indemnización de perjuicios (art. 522 Cód. Cio.)

• Indemnización en caso de que el arrendador no inicie las obras.

Subarriendo y cesión del contrato (art. 523 Cód. Cio.)

Carácter imperativo de estas normas (art. 524 Cód. Cio.)

Registro Mercantil
Instrumento público que tiene por objeto llevar la matrícula de los
comerciantes y de los establecimientos de comercio, así como la
inscripción de todos los actos, libros y documentos respecto de los cuales
la ley exigiere esa formalidad. Cualquier persona puede consultarlo y
obtener copias de este. (art. 26 C. Co.)

Lo lleva las cámaras de comercio,

pero la Superintendencia de
Industria y Comercio determina los
libros necesarios, la forma de hacer
las inscripciones y las instrucciones
que tiendan al perfeccionamiento
de la institución. (art. 27 C. Co.)
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