Amparo Directo 7605
Amparo Directo 7605
Amparo Directo 7605
S.A. de C.V.
AMPARO DIRECTO
P R E S E N T E .-
Por medio del presente escrito, con fundamento en los artículos 107 de la
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, 25 de la Convención
Americana Sobre Derechos humanos (pacto de San José Costa Rica), 175 al 189
de la Ley de Amparo y demás aplicables, 37 fracción I inciso b) de la Ley Orgánica
del Poder Judicial de la Federación, acudo ante ustedes, para solicitar el AMPARO
Y PROTECCIÓN DE LA JUSTICIA FEDERAL en contra de la sentencia
definitiva de fecha tres de abril de dos mil catorce del expediente 13/7605-07-
01-01-04-OT, emitida por la PRIMERA SALA REGIONAL DE OCCIDENTE del
Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, notificada el día quince de
mayo de dos mil catorce, por lo que en cumplimiento a lo establecido por el
artículo 175 de la Ley de amparo indico:
Artículo 16. Nadie puede ser molestado en su persona, familia, domicilio, papeles o
posesiones, sino en virtud de mandamiento escrito de la autoridad competente, que
funde y motive la causa legal del procedimiento.
Artículo 17. …
Toda persona tiene derecho a que se le administre justicia por tribunales que estarán
expeditos para impartirla en los plazos y términos que fijen las leyes, emitiendo sus
resoluciones de manera pronta, completa e imparcial. Su servicio será gratuito,
quedando, en consecuencia, prohibidas las costas judiciales.
1. Toda persona tiene derecho a ser oída, con las debidas garantías y dentro de un
plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial,
establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciación de cualquier acusación
penal formulada contra ella, o para la determinación de sus derechos y obligaciones
de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carácter.
FUNDAMENTACION Y MOTIVACION.
FUNDAMENTACION Y MOTIVACION.
Como podemos ver del extracto reproducido, es fácil darse cuenta que el acto
reclamado vulnera los derechos fundamentales y humanos referidos al principio
del presente agravio, en virtud de que los argumentos manifestados por la
autoridad primeramente son erróneos, por lo que existe una indebida
fundamentación, toda vez que si bien es cierto que el acto consistente en el oficio
de requerimiento de información a la Comisión Bancaria y de Valores, va dirigido
para el mismo organismo y no para el quejoso, también lo es que los efectos que
pudieran producirse de la información que sea entregada con motivo de tal
requerimiento, tendrán efectos directamente en la esfera jurídica de mí
representada, por lo que tiene el interés legítimo en alegar diversas
violaciones cometidas dentro de tal requerimiento, así como el hecho de que
también debe de forzosamente acatar los requisitos de seguridad jurídica referidos
por nuestra ley suprema, ya que se emite en ejercicio de sus funciones, así como
el hecho de que derivan directamente de un acto de molestia aplicado a un
particular, y la información necesariamente repercutirá en su esfera de derechos,
por lo que resulta equivocado lo dicho por la demandada, ya que no debe de
permitirse que no se estudien la ilegalidades que puedan contener el oficio de
requerimiento, argumentando que es un acto que no afecta los intereses del actor;
de igual manera, en segundo lugar es preciso mencionar que deben acatarse los
elementos de legalidad cuando la autoridad se allegue de elementos
probatorios, o bien, de cualquier constancia que ayude a tener conocimiento de
hecho para determinar omisiones en las contribuciones, ya que se permitirse eso,
se estaría dejando a la autoridad para que actúe en un marco de absoluta libertad
y arbitrariedad dañando derechos fundamentales de gobernados, escudándose en
el supuesto de que directamente el quejoso no resiente el daño, sin embargo, los
efectos del fruto de tales actos, producen una afectación directa, por lo que tiene
el debido interés de que la forma en que reúnan tal información sea de
manera legal, por respeto a su esfera jurídica. Entonces en este orden de ideas,
no debe de otorgarse valor probatorio a los elementos obtenidos de manera
ilegal en violación de derechos fundamentales, tal y como lo indican los
siguientes criterios de jurisprudencia:
Por analogía:
Época: Décima Época
Registro: 160509
Instancia: Primera Sala
Tipo de Tesis: Jurisprudencia
Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta
Libro III, Diciembre de 2011, Tomo 3
Materia(s): Constitucional
Tesis: 1a./J. 139/2011 (9a.)
Página: 2057
Artículo 16. Nadie puede ser molestado en su persona, familia, domicilio, papeles o
posesiones, sino en virtud de mandamiento escrito de la autoridad competente, que
funde y motive la causa legal del procedimiento.
Artículo 17. …
Toda persona tiene derecho a que se le administre justicia por tribunales que estarán
expeditos para impartirla en los plazos y términos que fijen las leyes, emitiendo sus
resoluciones de manera pronta, completa e imparcial. Su servicio será gratuito,
quedando, en consecuencia, prohibidas las costas judiciales.
1. Toda persona tiene derecho a ser oída, con las debidas garantías y dentro de un
plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial,
establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciación de cualquier acusación
penal formulada contra ella, o para la determinación de sus derechos y obligaciones
de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carácter.
Ahora, dentro del caso que nos ocupa, la autoridad jurisdiccional indica dentro
del fallo reclamado de las fojas 06 a la 10, que la autoridad estuvo en lo correcto
al solicitar los estados de cuenta de mi personificada con fundamento en el
artículo 42 fracciones II y III y 45 del Código Fiscal de la Federación, aludiendo
respecto a lo dicho por el segundo numeral lo siguiente:
(Énfasis añadido)
(Énfasis añadido)
Los criterios anteriores, tal y como lo indican sostienen que la inviolabilidad del
domicilio es un derecho fundamental al que tenemos derecho todos en un estado
de derecho, mismo que si bien es cierto tiene limitaciones tales como la visita
domiciliaria, orden de cateo y provisión de militares en tiempo de guerra, también
lo es que dichas excepciones no significan que las autoridades tienen la total
libertad de actuar dentro del domicilio sin límite de sus funciones, ya que eso
dejaría en un estado de indefensión al gobernado, sino que deben de manera
pormenorizada indicar que quieren y que buscan o que intentan obtener, por lo
que entonces, en este tenor, resulta inconstitucional en primer lugar el texto del
artículo 45 primer párrafo del Código Fiscal de la Federación, al indicar los demás
papeles, ya que eso no pone límites a lo que la autoridad va revisar en el
domicilio de los contribuyentes, y por otra parte resulta igual violatorio de
garantías el hecho de que dentro de la orden de visita se enuncie la contabilidad, y
los demás documentos que entrañen el cumplimiento de obligaciones fiscales, ya
que la autoridad revisora no tiene límites (tal y como lo menciono líneas arriba) de
lo que está solicitando, por lo que en acatamiento a las garantías de seguridad
jurídica, debe de indicar de manera pormenorizada que va a solicitar y que no
forma parte de la contabilidad.
Ahora en el caso que nos ocupa, tal y como se establece en el extracto del
acto reclamado transcrito, la autoridad indica que es legal que se hayan solicitado
los estados de cuenta bancarios a la luz del concepto de los demás papales, sin
embargo tal aseveración resulta equivocada toda vez que está permitiendo que la
autoridad solicite a su antojo sin ninguna clase de límite dentro del domicilio
de mi representada realizando actos inconstitucionales, como lo en sostengo
párrafos anteriores, requiriendo documentos fuera de los contables (mismos que
fueron debidamente entregados), a capricho, sin conocimiento de lo que requeriría
a mi representada, dejándolo a expensas de una petición arbitraria, solicitando a
su antojo todo lo que desee, ya que al referir los demás documentos, se entiende
que es ilimitada y a su consideración que es lo que va a exigir, inclusive
indicando que los visitadores son personas autorizadas para requerir aquella
demás información, entonces consecuentemente lo indicado por la responsable se
encuentra indebidamente motivado, ya que las razones que arguye no son las
correctas ni respetuosas de derechos fundamentales.
Por otra parte, la violación a los derechos fundamentales y humanos relativos
a los procesos jurisdiccionales, se ven quebrantados al momento en que la
autoridad permite que los estados de cuenta hayan sido solicitados a mi
representada bajo la figura de los demás papeles, toda vez que se encuentra
brindando una ventaja indebida a la demandada en el juicio natural, toda vez que
la omisión de señalar de manera pormenorizada cuáles son los documentos que a
su juicio son los demás y que son necesarios para ejercitar sus facultades de
comprobación debidamente, así como la indebida limitación a la introducción del
domicilio debió de configurar necesariamente la nulidad lisa y llana del acto
impugnado en el juicio natural, y no declararla como legal y los agravios tendientes
demostrar la ilegalidad como infundados e improcedentes.
Así mismo, en ese tenor de ideas, la autoridad responsable dentro dela foja 18
del acto reclamado invoca un criterio jurisprudencial, mismo que como rubro indica
“VISITA DOMICILIARIA. EL ARTÍCULO 45 DEL CÓDIGO FISCAL DE LA
FEDERACIÓN, FACULTA A LAS AUTORIDADES FISCALIZADORAS PARA
REQUERIR ESTADOS DE CUENTA BANCARIOS DURANTE SU PRÁCTICA A
LOS CONTRIBUYENTES”, dicho criterio judicial, aunque si bien es cierto indica
que los estados de cuenta se encuentran dentro de los demás papeles a que se
refiere el artículo 45 del Código Fiscal de la Federación y que por lo tanto pueden
solicitarse en el desarrollo de una visita, también lo es que dichos estados de
cuenta deben estar expresamente relacionados en cualquiera de los
requerimientos que haga la autoridad, ya que de no hacerse, estamos ante una
incertidumbre respecto de que se va a solicitar en que momento y por qué
razón a la luz de esos “demás papeles”, no siendo entonces aplicable la
jurisprudencia señalada, ya que no se está indicando que no se pueden
solicitar dentro de una visita, sino la ilegalidad de la petición en primer lugar
desde la zozobra ocasionada al solicitarse de manera espontánea bajo el
argumento de que son demás papeles dado el desconocimiento de que
concepto o cuales integran los demás papeles, tal y como lo sostengo en
párrafos anteriores, y en segundo lugar por la petición de los visitadores de
tales documentos, ya que ellos no son autoridad y no pueden emitir actos de
molestia tales como requerimientos de información, ya que ellos serían quienes
actuarían libremente dentro de la visita ejercitando facultades no conferidas para
ellos, ya que solo se encuentran autorizados para entrar al domicilio y recibir la
información que solicita la fiscalizadora.
Artículo 16. Nadie puede ser molestado en su persona, familia, domicilio, papeles o
posesiones, sino en virtud de mandamiento escrito de la autoridad competente, que
funde y motive la causa legal del procedimiento.
Por autoridad debe entenderse toda persona investida por la ley de facultades
para dictar según su propio criterio y bajo su responsabilidad,
determinaciones de cumplimiento obligatorio, y para hacer cumplir esas
mismas determinaciones.
El artículo 42, fracción II, del Código Fiscal de la Federación, faculta a las
autoridades fiscales para requerir a los contribuyentes la contabilidad, datos,
documentos o informes; empero, tal facultad es legalmente conferida a las
autoridades fiscales; es decir, la Secretaría de Hacienda y Crédito Público, a
través de las administraciones fiscales federales, por ello, de ese precepto no
puede desprenderse que los visitadores estén facultados para motu proprio
solicitar los documentos e informes que requirieron al contribuyente; mucho
menos, efectuar apercibimiento para el caso de no exhibir en forma
completa, correcta u oportuna la documentación solicitada, se le aplicarían al
causante las sanciones que procedan de conformidad con el Código Fiscal de
la Federación.
Por último, toda vez que dentro del acto reclamado existe una violación a los
derechos fundamentales, solicito sea declarada el AMPARO Y PROTECCIÓN DE
LA JUSTICIA FEDERAL, ya que de no hacerse así, se estaría permitiendo
transgresiones a los textos constitucionales, los cuales no pueden ser admitidos
dentro de un estado de derecho, así como que los requerimientos ilegales de los
visitadores, inciden en la inapropiada petición de documentales a la Comisión
Nacional Bancaria y de Valores.
Ahora dentro del caso que nos ocupa, la transgresión ocurre al momento en
que la autoridad establece que la diligencia de notificación del citatorio de fecha 25
de abril de 2012, así como el acta parcial de inicio de fecha 26 de abril del mismo
año, toda vez que la misma se realizó sin apego a las exigencias legales del
artículo 44 fracción II, 134 fracción I y 137 del Código Fiscal de la Federación,
debido a que la diligencia de notificación no acata con los elementos de debida
circunstanciación a que se refieren los diversos criterios jurisprudenciales, ya que
de las mismas actas se puede derivar que el notificador no asienta datos
suficientes para crear la convicción plena de que efectivamente se lleva a
cabo la diligencia con una persona que realmente tiene relación con la
quejosa, contrario a lo que arguye la autoridad demandada, toda vez que del acta
parcial de inicio, así como del citatorio, se puede verificar que el notificador no
indica que la persona que atiende la diligencia está en el interior del
domicilio, y que es la misma quien abre la puerta, así como su media
filiación, para conocer efectivamente sin ninguna especia de dualidad si
efectivamente llevó a cabo la diligencia, sin embargo, la responsable, sostiene que
aunque si bien es cierto no se indicaron esas circunstancias, también lo es que
quien atendió la diligencia conoce datos del acta constitutiva, sin embargo eso no
indica que exista un vínculo o que la persona se encuentra de manera habitual, ya
que como es conocido, las personas morales se encuentran registradas ante los
registros públicos de la propiedad y del comercio, por lo que el acceso a la
información de constitución y socios es pública, entonces consecuentemente
puede ser conocida por cualquier persona; ergo, resulta equivocado el argumento
sostenido por la autoridad jurisdiccional que señala que con conocer dichos datos
se puede acreditar de manera inequívoca la relación con la quejosa y que por lo
tanto resulta legal la diligencia de citatorio y el levantamiento del acta parcial de
inicio, así como el hecho de que resulta transgresor al principio de imparcialidad,
ya que brinda una legalidad improcedente argumentando que comprueba su
relación con la contribuyente por conocer los datos del acta constitutiva, aunque la
demandada, no lo haya hecho valer como manifestación dentro de sus
argumentos, por lo que no debió de haberse tomado en cuenta, ya que es de
estricto derecho la materia que nos ocupa . Para robustecer mi dicho invoco los
siguientes criterios judiciales:
Época: Décima Época
Registro: 2002340
Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito
Tipo de Tesis: Aislada
Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta
Tomo 2, Libro XV, Diciembre de 2012
Materia(s): Administrativa
Tesis: I.9o.A.13 A (10a.)
Página: 1443
Por otra parte en el tenor de que se tenga la cantidad de $2, 902, 160.67 como
ingreso determinado de manera presuntiva en términos del artículo 59 fracción III
del Código Fiscal de la Federación, debieron en acatamiento del principio pro
persona, realizar el procedimiento a que se refiere el artículo 90 de la Ley del
Impuesto Sobre la Renta para el 2010 (ejercicio de la supuesta omisión) y 19
de la Ley del Impuesto Empresarial a Tasa Única para el 2010 (ejercicio de la
supuesta omisión); y de esa manera interpretar de manera armónica a las reglas
que desde el origen rigen la determinación presuntiva, en favor de mi
representada, tener como base de dichos impuestos la cantidad arriba
mencionada acatando el procedimiento referido en los ordinales 90 y 19 antes
citados, es decir de acuerdo a lo dicho por la Ley de Renta los dos millones
mencionados debieron ser disminuidos al 20% y al resultado aplicarle la tasa del
30% a que se refiere la Ley de Renta; y por lo que hace la Ley del IETU debieron
de disminuirse las deducciones que procedan, o en su defecto, aplicar el
coeficiente del 54% a la base y al resultado aplicar la tasa del 17.5% a que se
refiere el artículo 1 de la misma Ley, entonces, al no hacerse de esa manera se
produce una transgresión al principio pro homine contenido en el artículo 1
Constitucional y 29 de la Convención Americana Sobre Derechos humanos
ocasionando por ende una violación a derechos fundamentales y humanos,
ya que no se encuentra el estudio a favor del gobernado, toda vez que de haberse
hecho así la consecuencia numérica va a ser menor, en consecuencia al no
haberse acatando las exigencias de nuestra ley suprema y dicho tratado
internacional, debe necesariamente emitirse la Protección y Amparo de la Justicia
Federal. Este agravio aunque en apariencia resulta novedoso respecto a los
manifestados dentro del escrito inicial de demanda del juicio natural, es preciso
mencionar que el mismo deriva de la legalidad declarada por la responsable, sin
que sea visualizado la observancia del principio pro persona, obligándolo a
verificar todo el tiempo que la autoridad haya emitido su acto interpretando de la
manera más armónica la ley en beneficio del gobernado; para robustecer lo
anterior invoco los siguientes criterios judiciales:
(Énfasis añadido)
Del extracto anterior primeramente es fácil deducir que es posible por parte de
las autoridades administrativas realizar visitas domiciliarias para verificar en este
caso el cumplimiento de las disposiciones fiscales, sin embargo el texto
constitucional indica expresamente que las visitas domiciliarias deben de
ajustarse a las formalidades a las que están sujetos los cateos, sin perder de
vista que la primer formalidad que tiene los cateos al igual que las visitas
domiciliarias debe ser desde el órgano que lo emite, para que así puedan ser
dotados de eficacia respecto de los efectos que puedan ocasionar es que el
mismo debe de estar ORDENADO POR UNA AUTORIDAD JURISDICCIONAL,
tal y como literalmente lo indica el mismo artículo 16 Constitucional en el cual de
manera literal establece que:
Artículo 16. …
…
(Énfasis añadido)
Ahora entonces al ser la formalidad primera de los cateos ser emitida por la
autoridad jurisdiccional, tenemos entonces que en primer lugar la autoridad
hacendaria carece de la competencia para emitir dicha orden de visita en
virtud de que constitucionalmente quien está facultado para emitir dicho
acto de molestia es exclusivamente el Poder Judicial de la Federación a
través de los Juzgados de Distrito, toda vez que se trata de un acto análogo
a la orden de cateo, ya que la competencia federal para la emisión de los cateos,
es del juzgados federales, por así exigirlo el texto Constitucional y por importar
una excepción a la garantía de inviolabilidad del domicilio, siendo entonces
constitucionalmente el órgano jurisdiccional y no así de manera unilateral la
autoridad hacendaria, por lo que la emisión de la orden de visita primeramente
importa una violación al artículo 16 ya que es exteriorizada por una autoridad
incompetente, y en segundo término, por ser emitida sin las formalidades
que para los cateos son exigidas.
PROTESTO LO NECESARIO
Guadalajara, Jal. a la fecha de su presentación
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LUÍS ENRIQUE MURO HERNÁNDEZ