Familia

Prof. Maricruz Gómez de la Torre Vargas

2022
Evolución de la familia
Familia = realidad anterior al Derecho = prejurídica
 Directamente vinculada con las sociedades en las cuales se
presenta.
Noción y contenido son el reflejo de la evolución social.
Producto cultural, presenta a través del tiempo fisonomías de
distinta naturaleza.
Unidad básica o la más elemental de organización y distribución
de competencias y responsabilidades de sus integrantes .
Rol fundamental de la Familia

 Propiciar el libre desarrollo de la persona.

 Cumple importantes funciones, como:

 Reproducción biológica (sexual y reproductiva), crianza,

socialización primaria y transmisión de valores, hábitos y
conductas.

 Satisface las necesidades afectivas, de seguridad y de protección,

respecto a sus integrantes que requieren un cuidado especial como
los niños/ niñas, ancianos y personas con discapacidad.
Evolución de las relaciones entre los
miembros de la familia
 Hordas
 Clanes
 Tribus
 Familia romana (autoridad y subordinación: = potestas)
 Familia Tradicional (desde Roma hasta Edad Media): asegurar la
transmisión del patrimonio;
 Autoridad patriarcal
Evolución de las relaciones entre los
miembros de la familia
 Familia Moderna: fines del siglo XVIII y mediados del siglo XX.
 Matrimonio fundado en el amor.
 Valoriza la división del trabajo entre los cónyuges:
 Hombre proveedor; mujer en el hogar.
 Complementariedad. mundo público-privado.
 Familia debe preservar esfera privada, libre de injerencias
públicas.
Regulación jurídica de la Familia Moderna

 Modelo patriarcal.
 Marido jefe de familia.
 Potestad marital.
 Mujer relativamente incapaz.
 Mujer debe obediencia y respeto al marido
 Los miembros de la familia están bajo la potestad del padre y sus
derechos subordinados al interés de la “familia”.
Regulación jurídica de la Familia Moderna
 Familia sin conflictos = no hay violencia intrafamiliar.
 Lo que ocurra detrás de la puerta del hogar compete sólo a la
familia.

 Filiación formal = no se investiga la paternidad y maternidad

frente a ciertos supuestos = prevalece el principio de la paz
familiar.

 Sistema discriminatorio de filiación.

Sociedades Postmoderna

 Modernidad implica la emergencia de sujetos individuales,

autónomos, con derechos.
 Reconocimiento de la libertad y la elección individual basada en
los propios deseos en la construcción de pareja .
 Elección del proyecto de vida
 Relaciones horizontales entre los sexos.
¿Que ocurre en nuestro país desde un punto
de vista jurídico?
 CC no le dedicó un libro especial a la familia.

 Regulación se encuentra en el Libro I sobre el derecho de las personas.

 Sistema de organización patriarcal y jerarquizado en las relaciones de familia

 Se establecen como principios informadores:

 Protección a la familia matrimonial,

 Sistema jerarquizado de relaciones entre los cónyuges (marido es el jefe de la

familia, estando la mujer y los hijos no emancipados bajo su potestad),
¿Que ocurre en nuestro país desde un punto de
vista jurídico?

 Incapacidad relativa de la mujer casada

 Sistema discriminatorio de derechos para los hijos que nacen

fuera del matrimonio.

 Matrimonio religioso: única forma de constituir familia.

Situación de los cónyuges

 Relaciones asimétricas entre los cónyuges

 Mujer relativamente incapaz y está sometida a la potestad marital.
 Marido debe protección a la mujer y esta obediencia al marido.
 Marido proveedor de la familia, fija la residencia y la mujer debe seguirlo a
donde él vaya.
 Como jefe de la sociedad conyugal, representa a su mujer y administra con
amplios poderes la sociedad conyugal y no se permite ninguna injerencia de
la mujer en la administración de sus bienes propios ni en los sociales.

Formas de vivir en familia

 Las parejas forman distintas formas de vivir en familia:

 Extensa- nuclear
 Monoparental- ensamblada
 Matrimonial – No matrimonial
 No matrimonial: hetero- homo
Formas de vivir en familia
 Familia extensa o ampliada = padres e hijos, junto con otros parientes
por consanguinidad o/y afinidad.
 Familia nuclear = padre, madre e hijos comunes.
 Familia monoparental = hijos viven con uno de los padres por muerte,
abandono, divorcio, nulidad de los padres, procreación madre soltera,
adopción.
 Familias ensambladas o reconstituidas formadas luego de quiebre
matrimonial o de convivencias anteriores y en el marco de nuevas
relaciones de pareja reconocidas legalmente, tienen hijos comunes. “Los
tuyos, los míos y los nuestros”.
 Familia no matrimonial = AUC/ concubinato/ pareja estable.


¿Cuál familia protege la Constitución? solo a la
matrimonial o a otras formas de hacer familia?
Constitución de 1980 incorpora a la familia a la Carta Fundamental en el
art. 1°, inc.2° establece que “La familia es el núcleo fundamental de la
sociedad”,
Agregando el inc. final que es deber del Estado dar protección a la
familia.
Art. 19 N ° 4 consagra a toda persona como garantía, el respeto y
protección a la honra de la familia.
De esta manera, el estatuto constitucional considera a la familia como una
de las bases esenciales de la institucionalidad. En consecuencia, el
constituyente no sólo ha reconocido la existencia de la familia, sino que la
ha elevado a la categoría de núcleo fundamental de la sociedad.
¿Cuál familia protege la Constitución? solo a la
matrimonial o a otras formas de hacer familia?

Sentencia del Tribunal Constitucional (voto particular), explica y sintetiza

lo que la Constitución entiende por familia. Señala que “los enunciados
constitucionales referidos a la familia están estructurados de forma
indeterminada y abierta, dejando a la ley la tarea de ir configurando la
institución conforme al devenir social y cultural de la sociedad. Ello
obedece a que las sociedades cambian y la familia siendo el núcleo basal
de la misma, también evoluciona. La familia aparece universalmente como
una realidad cotidiana cuyo significado, si bien resulta evidente, presenta
características que varían en el espacio y en el tiempo”.

La familia en el CC y en las leyes

 Código Civil: no se refiere a la familia sino que al matrimonio.

 Identifica familia con matrimonio.
 Ley de Matrimonio Civil = La familia es el núcleo fundamental
de la sociedad y el matrimonio es la base principal de la familia.
 En consecuencia, la familia ya no es vista como consecuencia del
matrimonio y se reconoce que se puede constituir de distintas
formas.
 Concepto de familia
 Ley 20530, de 16 de abril de 2019, que crea el ministerio de
Desarrollo Social y Familia. Art. 2° define lo que se entiende por
familia: “Núcleo fundamental de la sociedad, compuesto por
personas unidas por vínculos afectivos, de parentesco o de pareja,
en que existen relaciones de apoyo mutuo, que generalmente
comparten un mismo hogar y tienen lazos de protección, cuidado
y sustento entre ellos”.
 De tal definición se deduce que esta ley:
 protege por igual a las familias integradas por personas de
distinto o igual género, siempre que haya vínculos de afectividad
en que se den relaciones de apoyo mutuo y haya lazos de
protección, cuidado y sustento entre ellos.
Los DDHH y el derecho de familia

Art. 5° de la Constitución “Es deber de los órganos del Estado respetar y promover
tales derechos, garantizados por esta Constitución, así como por los tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encuentran vigentes.

Así se incorpora el derecho internacional de los derechos humanos al derecho

nacional.

Consecuencias:

Se empieza a asentar la idea de que los derechos humanos no sólo pueden ser
esgrimidos en las relaciones Estado-individuo, sino también entre particulares (efecto
horizontal).

Esto rompe la rígida separación entre derecho público y privado, entre normas
constitucionales y civiles.
Los DDHH y el derecho de familia

 DDHH comienzan a influir en la creación, interpretación y

aplicación normativa del derecho de familia.
 D de Familia pasa a ser una de las más influida por los DDHH,
originando el Derecho constitucional de Familia.
 La función del derecho de familia debe ser la de evitar que los
conflictos que se producen al interior del grupo familiar puedan
llegar a lesionar los derechos fundamentales de alguno de sus
miembros.
Instrumentos internacionales de DDHH

 Mayoría de las Declaraciones, Pactos o Convenciones

internacionales utilizan la expresión familia sin especificar su
contenido.
 Por tanto, es un concepto abierto y plural, adaptable a los
presupuestos culturales propios de un momento histórico.
 Dichos instrumentos destacan el papel fundamental de la familia
en la sociedad y en la formación de los hijos, reconociéndoles y
asegurándole una adecuada protección.
Jurisprudencia de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos
 Establece que la familia es el elemento natural y fundamental de
la sociedad y, por ello, toda persona tiene derecho a fundar una
familia y todo niño tiene derecho a crecer en el seno de una
familia, en el ambiente de felicidad, amor y comprensión para el
pleno y armonioso desarrollo de su personalidad.
Instrumentos internacionales de DDHH

 Convención Americana art. 17 señala que “La familia es el elemento natural y

fundamental de la sociedad y debe ser protegida por la sociedad y el Estado y se
reconoce el derecho del hombre y la mujer a contraer matrimonio y a fundar una
familia si tienen la edad y las condiciones requeridas para ello por las leyes
internas, en la medida en que éstas no afecten al principio de no discriminación
establecido en esta Convención”.

 Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y culturales .Art. 10. Los

Estados Partes en el presente Pacto reconocen que: 1. Se debe conceder a la
familia, que es el elemento natural y fundamental de la sociedad, la más amplia
protección y asistencia posible, especialmente para su constitución y mientras sea
responsable del cuidado y la educación de los hijos a su cargo. El matrimonio debe
contraerse con el libre consentimiento de los futuros cónyuges.


Pacto de San José y la concepto de familia

 Pacto de San José de Costa Rica Art. 17 : "1. La familia es el

elemento natural y fundamental de la sociedad y debe ser
protegida por la sociedad y el Estado"...“
 5. La ley debe reconocer iguales derechos tanto a los hijos
nacidos fuera de matrimonio como a los nacidos dentro del
mismo".


La familia y la nueva Constitución

 Principios o garantías que aseguren que toda legislación o política

pública, referente a la familia y a las relaciones familiares, debe
cumplir con los principios:
 de diversidad o derecho a la diferencia,
 de igualdad y no discriminación,
 de desarrollo de la personalidad y de la intimidad y
 el interés superior del niño.
Principio de diversidad

 Ampara la pluralidad de las distintas formas de constituir vida

familiar, respetando los diferentes proyectos de vida y
convicciones morales, sin establecer un modelo de familia ni de
relaciones familiares.
 De conformidad con este principio es imposible optar por un
concepto único y excluyente de familia.
 Se debe tomar en cuenta la realidad, con la composición plural de
la sociedad y la posibilidad de distintas opciones de vida.
Principio de igualdad
 El principio de igualdad debe ser entendido en una doble dimensión:
 como igualdad entre los miembros de la familia; y
 como el derecho a ser tratado con igualdad respecto de las demás personas.
 Se integra con el concepto de igual tratamiento, y con el principio general
según el cual todos somos iguales ante la ley.
 Esto significa que el ordenamiento jurídico debe tratar de manera semejante a
todas las personas que se encuentren en una misma situación y que el Estado no
debe establecer diferenciaciones arbitrarias o discriminatorias. Cualquier
distinción, exclusión, restricción que tenga como objetivo o efecto anular o
restringir el reconocimiento, goce o ejercicio en igualdad de condiciones de los
derechos humanos y las libertades fundamentales en la esfera política,
económica, social, cultural o en cualquier otra esfera de la vida pública y privada
es discriminación.

Derecho a la privacidad o a la vida privada

 Implica una esfera reservada en la que el Estado o terceros no

pueden interferir ilegítimamente.
 La Corte Interamericana de DDHH ha señalado que la decisión de
ser o no padre o madre es parte del derecho a la vida privada e
incluye aspectos relacionados con el derecho a fundar una
familia, el derecho a la integridad física y mental y, por cierto, los
derechos reproductivos de las personas.
Derecho al libre desarrollo de la personalidad

 Es la facultad que tiene toda persona para adoptar un proyecto de vida y

desarrollarse en la sociedad, decidiendo cómo quiere ser y qué quiere ser, sin
interferencia ajena. S
 Se concreta en el ámbito de la familia, en la posibilidad del ejercicio de la libre
expresión de afectos y emociones.
 La Corte Interamericana de DDHH ha señalado que “se desprende del
reconocimiento del libre desarrollo de la personalidad y de la protección del
derecho a la vida privada, el derecho a la identidad, el cual se encuentra en
estrecha relación con la autonomía de la persona y que identifica a la persona
como un ser que se autodetermina y se autogobierna, es decir, que es dueño de
sí mismo y de sus actos”
El interés superior del niño

 Consiste en garantizar al niño, niña y adolescente el ejercicio de

sus derechos fundamentales y el disfrute pleno y efectivo de los
derechos y garantías que surgen de su calidad de persona humana,
los que deben ser respetados en las resoluciones que dicten los
jueces, en las medidas que tomen los organismos públicos y
privados y en el ejercicio de la autoridad de los padres.
Nueva Constitución
 Debe reconocer explícitamente, la jerarquía constitucional de los
Tratados, Pactos y Convenciones de derechos humanos que
nuestro país haya suscrito en estas materias. Debe señalar que se
protege las diversas formas de constituir familia y el Estado, en
sus políticas públicas y en su legislación, debe adoptar una
posición que respete el pluralismo, la igualdad, la intimidad, el
libre desarrollo de la personalidad y el interés superior del niño.
 La Constitución debe garantizar que la familia sea el ámbito
adecuado para que, dentro de un clima de respeto, sin violencia e
igualdad, sus integrantes puedan desarrollarse a plenitud como
seres humanos si intromisión de terceros.