Belén, Nariño, 3 de abril de 2024

SEÑOR,
JUEZ CIVIL DEL CIRCUITO DE PASTO, NARIÑO (REPARTO)
Ciudad
E.S.D.

REFERENCIA: ACCION DE TUTELA

ACCIONANTE: JHON SERAFIN ORDOÑEZ BURBANO
ACCIONADO: DIRECCION DE IMPUESTOS Y ADUANAS NACIONALES, COMISION
NACIONAL DEL SERVICIO CIVIL, FUNDACION UNIVERSITARIA DEL
AREA ANDINA.

JHON SERAFIN ORDOÑEZ BURBANO, domiciliado y residente en el Municipio de Belén

Nariño, identificada como aparece al pie de mi firma, actuando en nombre propio, mediante
este escrito me permito presentar Acción de Tutela contra la DIRECCIÓN DE IMPUESTOS Y
ADUANAS NACIONALES- DIAN, representada legalmente por el Doctor LUIS CARLOS REYES
HERNÁNDEZ como Director General o por quien haga sus veces, contra la COMISIÓN
NACIONAL DEL SERVICIO CIVIL y la FUNDACIÓN UNIVERSITARIA DEL ÁREA ANDINA por
violación a los derechos Constitucionales a la IGUALDAD, DEBIDO PROCESO, SEGURIDAD
JURÍDICA, CONFIANZA LEGÍTIMA Y EL ACCESO A LA CARRERA ADMINISTRATIVA POR
MERITOCRACIA. Constituyen fundamento de esta acción constitucional, los siguientes:

HECHOS

PRIMERO: Me presente al concurso proceso de Selección DIAN 2022, al empleo denominado

ANALISTA IV, Código 204, Grado 4, identificado con el Código OPEC No. 198354, diferente al
Nivel Profesional del Sistema Específico de Carrera Administrativa de la planta de personal de
la Unidad Administrativa Especial Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales, OPEC la
cual se encontraba la ubicación geografía en Pasto, Bogotá, Medellín publicadas en simo, desde
el inicio de la inscripción hasta antes que se publicara la lista de elegibles.
SEGUNDO: Presenté las pruebas exigidas obteniendo un puntaje de 84.75, quedando en la
posición 5ta del concurso, por ello el 6 de febrero de 2024, pagué la suma de $265.000 para los
exámenes médicos exigidos para el empleo, en razón que en conversación con las personas que
ocuparon los primeros lugares no deseaban la plaza de mi interés, Pasto, obteniendo un resultado
apto para desempeñar el empleo en mención.

TERCERO: El 12 de marzo del 2024 la Comisión Nacional del Servicio Civil expidió la
Resolución № 7335, mediante la cual se conforma la lista de elegibles para proveer NUEVE (9)
vacantes definitivas del empleo denominado ANALISTA IV, Código 204, Grado 4, identificado
con el Código OPEC No.198354, con una vigencia de 2 años, en el cual ocupé la posición 5ta
de la lista, el cual tomó firmeza completa el 21 de marzo de 2024.

CUARTO: Actualmente resido en el Municipio de Belén Nariño junto con mis padres los cuales
dependen económicamente de mí, y constantemente tenemos que salir a la ciudad de Pasto por
temas de salud, es el lugar mas cercano del Municipio, teniendo en cuenta los problemas de salud
que aquejan a mi padre y tiene que permanecer en control con especialistas por ello la prestación
del servicio se encuentra en esta ciudad.

QUINTO: En razón de lo anterior, en el momento de la inscripción al proceso de selección DIAN

2022, escogí la OPEC 198354, por cuanto en simo se describía la ubicación de las plazas en las
ciudades de Barranquilla, Bogotá, Cali, Pereira y Pasto, siendo de mi interés la plaza ubicada en
Pasto, lugar donde me quedaba más factible para trasladarme por cuanto esta ciudad se
encuentra cerca de mi pueblo natal donde resido con mis padres, teniendo otras mejores opciones
para elegir, sin embargo las rechace por cuanto las plazas publicadas no se ajustaban a mis
necesidades personales y familiares y mi traslado a otro lugar no es factible.

SEXTO: En el momento que supe la posición que ocupe en el concurso y en conversación con las
personas quienes ocuparon los primeros puestos, se encuentran interesados en otras plazas y no
en la de mi interés que es pasto, por ello, continue con los exámenes médicos de ingresos, los
cuales el resultado fue apto para el empleo, generándome una expectativa de poder obtener este
empleo en la ciudad de Pasto.

SEPTIMO: Sin embargo, el día 13 de febrero de 2024, mediante aviso informativo la CNSC,
indico que por solicitud de la Unidad Administrativa Especial Dirección de Impuesto y Aduanas
Nacionales – DIAN, se actualiza la ubicación geográfica de varios empleos, entre ellos la OPEC
198354, en la cual me encuentro inscrito, en apoyo del Artículo 24 del Decreto Ley 71 de 2020
“(…) en la convocatoria se indicará la ciudad o lugar geográfico de ubicación del empleo
a proveer con sus respectivas vacantes, sin perjuicio de la facultad de reubicación,
cuando las necesidades del servicio así lo ameriten”. Por consiguiente, en la OPEC que se
publique en el sitio web de la CNSC, www.cnsc.gov.co, enlace SIMO, para las inscripciones a
este proceso de selección, se especificará dicha información. Sin embargo, se debe entender
que dichas ubicaciones geográficas o sedes son meramente indicativas, por lo que la
DIAN las puede cambiar en cualquier momento de este proceso de selección sin que ello
implique un cambio en la OPEC o en este Acuerdo, por lo tanto, es importante señalar que
los aspirantes se inscriben para concursar por un empleo, no para una vacante en determinada
ubicación geográfica o sede, pues la entidad cuenta con una planta global de empleos, en virtud
de la cual se entiende que los participantes en este proceso de selección, con su inscripción,
aceptan esta situación. (Negrilla fuera del texto)”.

Lo anterior en razón al oficio de fecha del 20 de diciembre del 2023, N° 100202151-00403,

emitido por la DIAN a la CNSC por el cual se realizó ajustes únicamente en la distribución de
las vacantes ofertadas en la modalidad de ingreso de la convocatoria DIAN 2022, con el fin de
atender las nuevas responsabilidades y compromisos institucionales únicamente.

OCTAVO: En el articulado que la CNSC apoya su decisión de reubicación geográfica, si bien

menciona que existe la facultad de reubicación del empleo, sin embargo dicha facultad está
limitada a una necesidad, por cuanto refiere el artículo que “cuando las necesidades del servicio
así lo ameriten”, no obstante dicha decisión tomada por la DIAN no fue debidamente motivada,
no se emitió un oficio a los directamente afectados explicando la necesidad de la reubicación
geográfica para la prestación del servicio, de forma arbitraria tomó la decisión de reubicación
de los empleos sin tener en cuenta que el proceso ya se habían surtido todas las etapas exigidas
y se encontraba en espera de la lista de elegibles, los concursantes ya habían pagado y
realizado sus exámenes médicos exigidos, aunado a ello muchos de los concursantes para
elegir la OPEC a concursar colocamos en análisis que empleo se ajustaba más a nuestras
necesidades teniendo en cuenta nuestras residencias, nuestra familia, las responsabilidades
que tenemos como padres, esposos e hijos y la posibilidad de traslado a otra localidad.

NOVENO: En el acuerdo No. CNT2022AC000008 del 29 de diciembre de 2022 por medio del
cual se convoca y se establecen las reglas del Proceso de Selección de Ingreso y Ascenso para
proveer empleos en vacancia definitiva, Proceso de Selección DIAN 2022, en su artículo 9
menciona que dichas modificaciones se deben de realizar hasta antes del inicio de la etapa de
inscripciones, aunado a ello en su articulado determina que dichas correcciones o
modificaciones registradas en el aplicativo simo se deben de realizar por medio de acto
administrativo debidamente motivado que sea de fuerza mayor o caso fortuito así:
 Artículo 9, “PARÁGRAFO 2. Es responsabilidad del Representante Legal de la DIAN
informar mediante comunicación oficial a la CNSC, antes del inicio de la Etapa de
Inscripciones de este proceso de selección, cualquier modificación que requiera
realizar a la información registrada en SIMO con ocasión del ajuste del MERF y/o de
las Resoluciones No. 060, 061, 089 y 090 de 2020 y 156 y 157 de 2021, para las vacantes
de los empleos reportados o de movimientos en la respectiva planta de personal. En todos
los casos, los correspondientes ajustes a la OPEC registrada en SIMO los debe
realizar la misma entidad, igualmente, antes del inicio de la referida Etapa de
Inscripciones. Con esta misma oportunidad, debe realizar los ajustes que la CNSC le
solicite por imprecisiones que llegase a identificar en la OPEC registrada. Iniciada la
Etapa de Inscripciones y hasta terminada la vigencia de las respectivas Listas de
Elegibles, el Representante Legal de la DIAN o cualquier otro servidor público de
esa entidad no pueden modificar la información registrada en SIMO para este
proceso de selección. Las modificaciones a esta información solamente proceden en los
términos del artículo 11 del presente Acuerdo”. (Negrillas, cursiva y subrayado fuera del
texto original).

ARTÍCULO 11. CORRECCIÓN O MODIFICACIÓN DE LA CONVOCATORIA. De conformidad

con el numeral 28.1 del artículo 28 del Decreto Ley 71 de 2020, la Convocatoria “(…) sólo
podrá variarse mediante acto administrativo debidamente motivado y con plena
divulgación a todos los participantes, por fuerza mayor o caso fortuito o cuando
concurra alguna de las causales de corrección o modificación del acto previstas
en el Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo,
con la debida antelación, para no alterar las condiciones de igualdad en que debe
realizarse el concurso”. (Negrillas, cursiva y subrayado fuera del texto original).

DECIMO: La razón por la que se llevó a cabo la reubicación geográfica se debe a que mediante
el Decreto 0419 de 2023, se crearon 10.207 nuevas vacantes en la entidad, las cuales debían
de ser suplidas por la lista de elegibles de esta convocatoria, en razón que las anteriormente
publicadas se encontraban ya en provisionalidad, hecho que no es justificable para llevar a
cabo la modificación de la ubicación geográfica, en cuanto las plazas inicialmente publicadas
en simo y por las cuales muchos concursamos teniendo en cuenta estas se encuentran en
provisionalidad y deben de ser primeramente suplidas estas y posteriormente las nuevas
vacantes con el resto de personas en lista de elegibles.

DECIMO PRIMERO: La decisión tomada por las accionadas es arbitraria y sorpresiva para los
concursantes, en cuanto no existe una necesidad que la prestación del servicio se reubicara
de lugar, tampoco se configura en fuerza mayor o caso fortuito, no se evidencia motivación a
esta decisión tal como lo exige la ley y el mismo acuerdo de la convocatoria, es un actuar
caprichoso en favorecimiento de las personas que se encuentran en provisionalidad,
vulnerando mis derechos fundamentales al debido proceso, seguridad jurídica, al merito,
fraccionamiento a la unión familiar.
Es de conocimiento que en las ciudades es más factible la educación, la salud, una mejor
calidad de vida, es de analizar que en la OPEC 198354 , su ubicación geográfica fue modifica
así:

DECIMO SEGUNDO: Es de observar que la ubicación es desmejorada, por cuanto los lugares
reubicados son de difícil acceso, donde se presenta grave situación de orden público y
seguridad por la presencia de grupos armados, zonas donde no hay facilidad de estudio y la
salud es precaria, no es comparable Puerto asís, Quibdó, Yopal, Barrancabermeja, Florencia,
Arauca, Tumaco Girardot, Villavicencio con Barranquilla, Bogotá, Cali, Pasto, Pereira ciudades
capitales y la perspectiva generada, ya que si bien era donde se ubique el empleo, pero se
llevaba la certeza que la selección se haría dentro de las ciudades descritas en simo en el
momento de la inscripción, en una ciudad que no presenta conflicto armado y que el acceso a
la educación y salud es factible.

DECIMO TERCERO: Si bien es cierto que no se concursa por la plaza sino por el empleo, sin
embargo en la divulgación de la convocatoria e inscripción del proceso de selección DIAN 2022,
se estableció las plazas que se encontraban disponible, sea en encargo o en provisionalidad,
generando una expectativa a los aspirantes al empleo, llevando a mucho escoger la opción que
más se ajuste a las necesidades, teniendo en cuenta las plazas del empleo, en tal sentido si la
plaza del empleo no era aún determinable, no se debió de haber creado una falsa expectativa,
y se debió de haber abstenido de divulgar las plazas, por otro lado no se explica la necesidad
de la prestación del servicio en las otras plazas, no se da una razón justificable y confiable, el
accionar de la entidad no fue debidamente motivado y explicado a los participantes en el
concurso.

DECIMO CUARTO: Ahora bien el proceso de convocatoria surge según los planes anuales de
vacantes para las vigencias 2022, 2023 y 2024 de la DIAN del Plan Anual de Vacantes de la
DIAN, el Desarrollo del Plan Anual de Vacantes es una herramienta que detalla la planta actual,
discriminando los empleos en vacancia definitiva que se encuentran provistos de manera
temporal (nombramiento provisional, encargo o sin proveer), acompañados del perfil y
funciones vigentes, autorizando y asignando la apropiación y disponibilidad presupuestal para
la vigencia 2022, a fin de garantizar la eficiente prestación de servicios y el cumplimiento de
los objetivos de la DIAN.

DECIMO QUINTO: En consulta en la página web de la DIAN el plan anual de vacantes, 2022,
2023, 2024 se encuentra registradas las plazas inicialmente publicadas, relacionando que las
mismas se encuentran en provisionalidad o en encargo, en mi caso mi OPEC 198354 ficha TH-
GH-2013, ANALISTA IV, se encuentra activa y en provisionalidad en el lugar de Pasto en el
plan anual con vigencia del 2022, tal como fue publicado inicialmente y como se lo evidencia
a continuación:

https://www.dian.gov.co/dian/entidad/PlanEvalInstitucional/3.%20Plan%20Anual%20de%20Vacantes%202023.x
lsx.

DECIMO SEXTO: Plan en el que la DIAN se apoyó para determinar las plazas a ofertar en la
convocatoria de selección DIAN 2022 y el mismo que se espera a ser suplido con la lista de
elegibles de esta convocatoria ya que son empleos que se encuentran aún en provisionalidad
o en encargo y estas plazas son las que se deben de suplir, mismas que deben de ser
respetadas, su modificación no es atribuible a una necesidad, caso fortuito o fuerza mayor, si
bien las plazas inicialmente publicadas se encuentran en provisionalidad y se debe de respetar
el debido proceso y dar trámite a la lista de elegibles supliendo las plazas inicialmente
publicadas, por cuanto si se encuentran en provisionalidad o encargo los cuales se encuentran
en tramite de ser provistos a través del uso de la lista de elegibles que resulten el proceso de
selección DIAN 2022, por cuanto se da por terminado el nombramiento en provisionalidad en
el momento que el empleo es provisto mediante concurso de mérito.

DECIMO SEPTIMO: Por otro lado, al consultar las vacantes disponibles en la página de la
DIAN https://www.dian.gov.co/dian/entidad/Paginas/Proceso-de-Seleccion-DIAN-Ingreso-y-
Ascenso.aspx se puede observar que la OPEC 198354, ANALISTA IV, al cual me presente se
encuentra vacante en las plazas inicialmente informadas en Simo, Barranquilla, Bogotá, Cali
y Pereira.

DECIMO OCTAVO: Es de conocimiento que el concurso requiere de esfuerzo y dedicación por

las personas que aspiramos el empleo y al indicar en un inicio unas plazas a ocupar y habiendo
superado todas las etapas del proceso de selección de forma arbitraria sin motivo alguno
generar la reubicación de las plazas desmejorándolas en gran manera sin tener en cuenta el
esfuerzo de los participantes, las afectaciones ocasionadas a los mismos por la decisión.

DECIMO NOVENO: El proceso se encuentra en etapa de citación audiencia publica para

escogencia de vacante, al llevarse a cabo esta audiencia en los términos en los que se encuentra
el empleo en el momento se me ocasionaría un daño irremediable no tendría lugar a escoger
una plaza por la cual concurse y me inscribí a esta OPEC rechazando otras de mejores
condiciones en razón a la ubicación geográfica presentada y se me estaría obligando a elegir
un lugar en el que se afectaría mi unión familiar y un desmejoramiento a mi calidad de vida.

VIGESIMO: Es evidente que el actuar de las accionadas es arbitrario, capricho, en abuso del
poder obrando de mala fe, generando desconfianza legitima, y afectación al debido proceso, el
acceso a un empleo público en condiciones dignas y justas, la unión familiar, y la igualdad, en
razón que las actuales ubicaciones quedan apartadas de mi pueblo de origen y soy responsable
de mis padres quienes económicamente dependen de mí y tienen que estar en control por su
salud y es de notar que el cambio de la ubicación geográfica solo se dio para el proceso de
selección DIAN 2022 modalidad ingreso y no para la modalidad de ascenso.

DERECHOS FUNDAMENTALES VULNERADOS

Bajo los anteriores hechos, considero que las accionadas están vulnerando mis derechos
fundamentales a: DEBIDO PROCESO, IGUALDAD, PRINCIPIO DE CONFIANZA LEGITIMA Y
PRINCIPO DEL MERITO, PRINCIPIO UNIDAD FAMILIAR en atención a la decisión adoptada
por las accionadas de modificar la ubicación geografía de los empleos del proceso de selección
DIAN 2022 modalidad ingreso.

PROCEDENCIA DE LA ACCIÓN DE TUTELA

Constitución política artículo 86 el cual establece que toda persona que considere que sus
derechos fundamentales han sido vulnerados o se encuentran amenazados, podrá interponer
acción de tutela en nombre propio o a través de un representante que actué en su nombre, a su
vez, el Decreto 2591 en el artículo 10 reitera lo anterior y establece que los poderes se presumirán
auténticos.

Legitimación pasiva. La COMISION NACIONAL DEL SERVICIO CIVIL – CNSC, entidad

legalmente constituida con el fin de posicionar el mérito y la igualdad en el ingreso y desarrollo
del empleo público; velar por la correcta aplicación de los instrumentos normativos y técnicos
que posibiliten el adecuado funcionamiento del sistema de carrera.

Subsidiariedad. El artículo 86 de la Constitución Política establece que la acción de tutela

constituye un mecanismo de protección de derechos fundamentales de carácter residual y
subsidiario, es decir que únicamente será procedente cuando no exista otro medio de defensa.
No obstante, la jurisprudencia constitucional ha establecido algunos eventos en que dicha acción
resultará procedente aun cuando exista otra vía, a saber: “(i) los medios ordinarios de defensa
judicial no son suficientemente idóneos y eficaces para proteger los derechos presuntamente
conculcados, (ii) aun cuando tales medios de defensa judicial sean idóneos, de no concederse la
tutela como mecanismo transitorio de protección, se producirá un perjuicio irremediable a los
derechos fundamentales, y (iii) el accionante es un sujeto de especial protección constitucional
(personas de la tercera edad, personas discapacitadas, mujeres cabeza de familia, población
desplazada, niños y niñas), y por lo tanto la situación requiere de particular consideración por parte
del juez de tutela”

La acción de tutela resulta ser el mecanismo idóneo y eficaz para la protección de mis derechos
fundamentales, teniendo en cuenta que puede ocasionar un perjuicio irremediable, al cambiar la
ubicación geográfica de los empleos cuando se encuentra avanzado y se ha cumplido con las
etapas exigidas para proveer el empleo y se encuentra en espera del listado de elegibles para
suplir las vacantes existentes, generando un desconcierto total a los concursantes y afectando
su unión familiar al verse obligados a escoger una plaza por la cual no concursaron y no les es
factible su traslado.

Inmediatez: Es de claro conocimiento que la acción de tutela no está estructurada como

mecanismo que permita remplazar otro procedimiento, ni menos la jurisdicción ordinaria, sino
para fortalecer la eficacia de los derechos fundamentales, es por ello que el estado entra a proteger
el derecho de la persona trasgredido o amenazado en su núcleo esencial, cuando ve que no hay
otro medio de defensa judicial o que existiendo este se justifique la actuación inmediata de
protección como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable.

Es claro su señoría que el mecanismo impetrado (Acción de Tutela) es el procedente para ser
estudiado, bajo el entendido que el mismo deberá estar sujeto a un prejuicio irremediable.

Urgente: las medidas que se pretende utilizar a través de este mecanismo excepcional son de
carácter URGENTE, pues el garantizar el derecho a la igualdad, al trabajo, al debido proceso, al
acceso a la administración pública y a la legalidad.

FUNDAMENTOS JURÍDICOS

DERECHO AL DEBIDO PROCESO.

El artículo 29 de la Constitución Política define el debido proceso como un derecho

fundamental de aplicación inmediata a toda clase de actuaciones judiciales y administrativa,
el debido proceso se aplicará a toda clase de actuaciones judiciales y administrativas. Nadie
podrá ser juzgado sino conforme a las leyes preexistentes al acto que se le imputa, el derecho
a obtener acceso a la justicia, derecho a la independencia del Juez, derecho a la igualdad entre
las partes intervinientes en el proceso, derecho a un Juez imparcial, derecho a un Juez
predeterminado por la ley, derecho a la defensa.

El debido proceso además es considerado un principio jurídico procesal según el cual toda
persona tiene derecho a ciertas garantías mínimas, tendientes a asegurar un resultado justo
y equitativo dentro del proceso, y a permitirle tener oportunidad de ser oído y hacer valer sus
pretensiones frente al juez, así las cosas el debido proceso es el pilar fundamental del Derecho
Procesal y se expresa en la exigencia de unos procedimientos en los que debe respetarse un
marco normativo mínimo en pro de la búsqueda de justicia social.

En el artículo 229 de la Carta Política hace referencia al debido proceso, donde describe que
cuando un funcionario omite o extralimita sus poderes dentro de un trámite administrativo,
no sólo quebranta los elementos esenciales del proceso, sino que igualmente comporta una
vulneración del derecho de acceso a la administración de justicia, del cual son titulares todas
las personas naturales y jurídicas, que en calidad de administrados.

Es importante que se respete el procedimiento requerido para la aplicación del acto

administrativo, permitiendo un equilibrio en las relaciones que se establecen entre la
administración y los particulares, en aras de garantizar decisiones de conformidad con el
ordenamiento jurídico por parte de la administración.

El debido proceso debe velar por un procedimiento en el que se dé continuamente el derecho

de defensa y de contradicción de todas aquellas personas que puedan resultar afectadas con
la decisión administrativa de esta forma, el debido proceso busca en su realización obtener
una actuación administrativa justa sin lesionar a determinado particular, busca un equilibrio
permanente en las relaciones surgidas del proceso y procedimiento administrativo, frente al
derecho substancial y a los derechos fundamentales de las personas y la comunidad en
general.

Menciona la Corte en la Sentencia T-387 de 2009, reiterada en la Sentencia T-985 de 2011:

“Entre los derechos susceptibles de amparo mediante este instrumento constitucional se
encuentra el derecho al debido proceso administrativo, entendido como ‘(i) el conjunto complejo
de condiciones que le impone la ley a la administración, materializado en el cumplimiento
de una secuencia de actos por parte de la autoridad administrativa (ii) que guardan
relación directa o indirecta entre sí, y (iii) cuyo fin está previamente determinado de manera
constitucional y legal. El objeto de esta garantía superior es (i) asegurar el ordenado
funcionamiento de la administración, (ii) la validez de sus propias actuaciones, (ii)
resguardar el derecho a la seguridad jurídica y a la defensa de los administrados.” (Negrita
y Subrayado fuera del texto).

DERECHO A LA IGUALDAD

En diversas sentencias donde la Corte Constitucional ha determinado que la igualdad es un

concepto multidimensional pues es reconocido como un principio, un derecho fundamental y
una garantía. De esta manera, la igualdad puede entenderse a partir de tres dimensiones: i)
formal, lo que implica que la legalidad debe ser aplicada en condiciones de igualdad a todos
los sujetos contra quienes se dirige; y, ii) material, en el sentido garantizar la paridad de
oportunidades entre los individuos; y, iii) la prohibición de discriminación que implica que el
Estado y los particulares no puedan aplicar un trato diferente a partir de criterios sospechosos
construidos con fundamento en razones de sexo, raza, origen étnico, identidad de género,
religión y opinión política, entre otras.
Sentencia SU446/11 “La corte constitucional ha considerado, entonces, que el Estado debe
respetar y observar todas y cada una de las reglas y condiciones que se imponen en las
convocatorias, porque su desconocimiento se convertiría en una trasgresión de principios axiales
de nuestro ordenamiento constitucional, entre otros, la transparencia, la publicidad, la
imparcialidad, así como el respeto por las legítimas expectativas de los concursantes. En
consecuencia, las normas de la convocatoria sirven de autovinculación y autocontrol porque la
administración debe “respetarlas y que su actividad, en cuanto a la selección de los aspirantes
que califiquen para acceder al empleo o empleos correspondientes, se encuentra previamente
regulada.

La obligación del Estado en cumplimiento del artículo 125 constitucional es convocar a concurso
público cuando se presenten vacantes en los cargos de carrera, con el objeto de cumplir la regla
de la provisión por la vía del mérito y los principios que rigen la función pública, artículo 209 de
la Constitución, específicamente los de igualdad, eficacia, economía, celeridad e imparcialidad”.

Las reglas del concurso son invariables tal como lo reiteró la corte constitucional en la
sentencia SU-913 de 2009 al señalar “…resulta imperativo recordar la intangibilidad de las
reglas que rigen las convocatorias de los concursos públicos para acceder a cargos de carrera en
tanto no vulneren la ley, la Constitución y los derechos fundamentales en aras de garantizar el
derecho fundamental a la igualdad, así como la inmodificabilidad de las listas de elegibles una
vez éstas se encuentran en firme como garantía de los principios de buena fe y confianza legítima
que deben acompañar estos procesos.”

Al igual que en sentencia más reciente Sentencia C-077/21 la corte expresó “es claro que desde
los instrumentos internacionales y regionales vinculantes para el Estado colombiano existe un
mandato sobre el acceso a cargos públicos en condiciones de igualdad, y la prohibición de
establecer tratos discriminatorios”.

Respecto del principio de igualdad en los concursos de méritos, la Corte Constitucional en

Sentencia T-180 de 16 de abril de 2015 indica que: “Resulta vulneratorio del principio de
igualdad de oportunidades cualquier práctica que discrimine a los aspirantes a un empleo
público en razón de su raza, sexo, convicciones religiosas o políticas. Asimismo, es contrario al
mencionado principio toda conducta que – sin justificación alguna – rompa el equilibrio entre los
participantes de un concurso. De igual manera, resultan inconstitucionales por desconocer el
principio de igualdad de oportunidades, aquellos concursos públicos que carezcan de medidas
efectivas para garantizar condiciones más favorables a personas pertenecientes a ciertas
poblaciones cuyas posibilidades de acceso al empleo público haya sido tradicionalmente
negado.”

En tal sentido es evidente la vulneración de mi derecho fundamental a la igualdad, en cuanto,

las accionadas modificaron la ubicación geográfica únicamente en la modalidad de ingreso
dentro del proceso de selección DIAN 2022 en razón que mediante el Decreto 0419 de 2023,
se crearon 10.207 nuevas vacantes en la entidad y estas debían de ser suplidas primeramente
antes que las que se encuentran en provisionalidad, criterio que no fue aplicado de igual forma
para el proceso de selección en modalidad ascenso, siendo la modalidad de ascenso e ingreso
parte del mismo proceso de selección DIAN 2022 y siguiendo el precedente de convocatorias
pasadas no fue aplicado este criterio en estas condiciones, existiendo un desequilibrio entre
los participantes del concurso en ascenso e ingreso existiendo un favorecimiento los de ascenso
y las personas que se encuentran en provisionalidad en las plazas inicialmente publicadas en
simo.

DERECHO A LA LEGALIDAD Y SEGURIDAD JURIDICA

Sentencia C-710/01. El principio constitucional de la legalidad tiene una doble condición de un

lado es el principio rector del ejercicio del poder y del otro, es el principio rector del derecho
sancionador. Como principio rector del ejercicio del poder se entiende que no existe facultad,
función o acto que puedan desarrollar los servidores públicos que no esté prescrito, definido o
establecido en forma expresa, clara y precisa en la ley. Este principio exige que todos los
funcionarios del Estado actúen siempre sujetándose al ordenamiento jurídico que establece la
Constitución y lo desarrollan las demás reglas jurídicas.

Sentencia C-412/15. El principio de legalidad exige que dentro del procedimiento administrativo
sancionatorio la falta o conducta reprochable se encuentre tipificada en la norma -lex scripta- con
anterioridad a los hechos 13 materia de la investigación es previa. En materia de derecho
sancionatorio el principio de legalidad comprende una doble garantía, a saber: material, que se
refiere a la predeterminación normativa de las conductas infractoras y las sanciones; y, formal,
relacionada con la exigencia de que estas deben estar contenidas en una norma con rango de
ley, la cual podrá hacer remisión a un reglamento, siempre y cuando en la ley queden
determinados los elementos estructurales de la conducta antijurídica. Esto se desprende del
contenido dispositivo del inciso 2° del artículo 29 de la Constitución Política que establece el
principio de legalidad, al disponer que “nadie podrá ser juzgado sino conforme a las leyes
preexistentes al acto que se imputa (…)”, es decir, que no existe pena o sanción si no hay ley que
determine la legalidad de dicha actuación, ya sea por acción u omisión.

Sentencia 00128 de 2016 Consejo de Estado. Uno de los elementos definitorios del Estado
moderno es la sujeción de sus autoridades al principio de legalidad. La idea de que el ejercicio
del poder no puede corresponder a la voluntad particular de una persona, sino que debe obedecer
al cumplimiento de normas previamente dictadas por los órganos de representación popular, es
un componente axiológico de la Constitución Política de 1991, en la cual se define expresamente
a Colombia como un Estado social de derecho (artículo 1) basado en el respeto de las libertades
públicas y la defensa del interés general (artículo 2). Esta declaración de principios a favor del
respeto por la legalidad se refleja directamente en varias otras disposiciones constitucionales
según las cuales (i) los servidores públicos son responsables por infringir la Constitución y las
leyes y por omisión o extralimitación de funciones (artículo 6); (ii) ninguna autoridad del Estado
podrá ejercer funciones distintas de las que le atribuye la Constitución y la ley (artículo 121); y
(iii) no habrá empleo público que no tenga funciones detalladas en la ley o el reglamento. (…) De
este modo, el principio constitucional de legalidad exige que la actuación de las diferentes
autoridades públicas tenga una cobertura normativa suficiente o, lo que es lo mismo, esté basada
en una norma habilitante de competencia, que confiera el poder suficiente para adoptar una
determinada decisión. Como señala García de Enterría, en virtud del principio de legalidad el
ordenamiento jurídico “otorga facultades de actuación, definiendo cuidadosamente sus límites”,
de modo que “habilita a la Administración para su acción confiriéndole al efecto poderes
jurídicos”. (…) Precisamente, al no ser la competencia un elemento accidental o superfluo de los
actos administrativos, su inobservancia afecta la validez de la decisión y en ese sentido
constituye causal de nulidad de los actos administrativos (artículo 137 CPACA). Por tanto, para
resolver el asunto consultado será necesario tener en cuenta que la competencia administrativa
debe ser expresa y suficiente en sus diferentes componentes - funcional, territorial y temporal-,
que las autoridades no 14 pueden auto-atribuírsela y que tampoco les será lícito asumir aquella
que corresponda a otra entidad. Como se ha visto, una decisión adoptada sin competencia atenta
directamente contra el principio constitucional de legalidad y permite activar los mecanismos
existentes para su expulsión del ordenamiento jurídico.

La Corte Constitucional ha explicado que la seguridad jurídica implica que “en la interpretación
y aplicación del derecho es una condición necesaria de la realización de un orden justo y de la
efectividad de los derechos y libertades de los ciudadanos, dado que solo a partir del
cumplimiento de esa garantía podrán identificar aquello que el ordenamiento jurídico ordena,
prohíbe o permite. Ahora bien, la igualdad, como uno de los objetivos del Estado, no solo se nutre
de la seguridad jurídica y el debido proceso, sino también de otros principios que los
complementan como la buena fe, que obliga a las autoridades del Estado a proceder de manera
coherente y abstenerse de defraudar la confianza que depositan en ellas los ciudadanos (art. 83
superior).

En la Sentencia C-836 de 2001 la Corte Constitucional consideró: “(…), en un Estado

contemporáneo, establecido como social de derecho, en el cual la labor de creación del derecho
es compartida, la estabilidad de la ley en el territorio del Estado y en el tiempo no son garantías
jurídicas suficientes. En nuestro Estado actual, es necesario que la estabilidad sea una garantía
jurídica con la que puedan contar los administrados y que cobije también a la interpretación y
aplicación del ordenamiento jurídico. Sólo así se puede asegurar la vigencia de un orden justo
(C.P. art. 2º). (…)

En su aspecto subjetivo, la seguridad jurídica está relacionada con la buena fe, consagrada en
el artículo 83 de la Constitución, a partir del principio de la confianza legítima, este principio
constitucional garantiza a las personas que ni el Estado, ni los particulares, van a
sorprenderlos con actuaciones que, analizadas aisladamente tengan un fundamento jurídico,
pero que, al compararlas, resulten contradictorias. (…). El derecho de acceso a la
administración de justicia implica la garantía de la confianza legítima en la actividad del Estado
(…) como administrador de justicia. (…) Esta confianza no se garantiza con la sola publicidad
del texto de la ley, ni se agota en la simple adscripción nominal del principio de legalidad.
Comprende además la protección a las expectativas legítimas de las personas de que la
interpretación y aplicación de la ley por parte de los jueces va a ser razonable, consistente y
uniforme”.

En tal sentido los participantes esperan que dichas pautas que rigen el concurso sean
cumplidas a cabalidad depositando su confianza en la buena fe de la administración y que el
mismo se aplique conforme a la ley y con transparencia en igualdad de condiciones
garantizando el principio de buena fe y confianza legitima.
La modificación de la ubicación de las plazas publicadas inicialmente en simo, afecta la
confianza legitima y la buena fe, por cuanto dicha decisión no fue motivada mediante un acto
administrativo, no se evidencia la necesidad que las plazas fuera reubicadas, aunado a ello, el
oficio mediante el cual se solicita la modificación de la ubicación geográfica por parte de la
DIAN deja en evidencia que existe un favoritismo respecto de las personas que se encuentran
en provisionalidad o encargo en las plazas inicialmente publicadas afectando la legalidad del
proceso y generando un actuar de mala fe por parte de la entidad.

Lo anterior por cuanto, la reubicación es una potestad de las entidades públicas que cuentan
con una planta global, potestad cuya definición legal está contemplada en el artículo 2.2.5.4.6
del Decreto 1083 de 20153 por medio del cual se expide el Decreto Único Reglamentario del
Sector de Función Pública, esta facultad debe cumplir varios presupuestos, como son: (i)
Responder a necesidades del servicio (ii) efectuarse mediante acto administrativo proferido por
el jefe del organismo nominador o por quien este haya delegado y (iii) comunicado al empleado
que lo desempeña.

Así mismo, es preciso indicar, que esta facultad de reubicar, también se encuentra regulada
en el Decreto 0927 de 2023 artículo 9, donde se señala que “la reubicación de los empleos
públicos se hará de forma motivada y obedecerá exclusivamente a las necesidades del servicio
y el respeto por derechos fundamentales”.

DERECHO ACCESO A CARGOS PÚBLICOS POR CONCURSO DE MÉRITOS.

La idoneidad de la tutela cuando en el marco de un concurso de méritos, se busca proteger el

derecho al acceso a cargos públicos, fue analizada en la sentencia T-112A de 2014: "En relación
con los concursos de méritos para acceder a cargos de carrera, en numerosos pronunciamientos,
esa corporación ha reivindicado la pertenencia de la acción de tutela pese a la existencia de la
acción de nulidad y restablecimiento del derecho ante la jurisdicción de lo contencioso
administrativa, que no ofrece la suficiente solidez para proteger en toda su dimensión los
derechos a la igualdad, al trabajo, al debido proceso y al acceso a los cargos públicos. En algunas
ocasiones los medios ordinarios no resultan idóneos para lograr la protección de los derechos de
las personas que han participado en concursos para acceder a cargos de carrera"

Así lo ha señalado la Corte Constitucional en el siguiente pronunciamiento Sentencia T-315

de 1998: “El concurso público se constituye en la herramienta de garantía por excelencia
para que el mérito de los aspirantes que pretenden acceder a un cargo de la función
pública predomine ante cualquier otra determinación. Este concurso despliega un proceso
en el cual se evalúan las calidades de cada uno de los candidatos bajo condiciones de igualdad,
de manera tal, que se excluyan nombramientos “arbitrarios o clientelistas o, en general,
fundados en intereses particulares distintos de los auténticos intereses públicos.” (Destacado
fuera del texto).

Bajo esa misma línea ha reiterado la Corte Constitucional en Sentencia T-114 de 2022 la
definición y alcance del concurso de méritos y el derecho a ocupar cargos públicos contemplado
en el numeral 7° del artículo 40 y 125 de la C.N. así:
 (…), la carrera administrativa y el concurso de méritos son un sistema técnico de
administración de personal y un mecanismo de promoción de los principios de igualdad e
imparcialidad, en cuanto garantiza que los concursantes participen en igualdad de
condiciones y los cargos públicos sean ocupados por los mejor calificados. Además, permite
eliminar la discrecionalidad del nominador y evitar que imperen criterios arbitrarios y
subjetivos en la selección de los aspirantes. En esa medida, dicho procedimiento asegura
que la administración pública esté conformada por personas aptas desde los puntos de
vista de capacitación profesional e idoneidad moral, lo cual contribuye a la satisfacción del
interés general y el bien común.

Sentencia T-588 -2008 preciso lo siguiente: “(…) una vez definidas las reglas del concurso, las
mismas deben aplicarse de manera rigurosa, para evitar arbitrariedades o
subjetivismos que alteren la igualdad o que vayan en contravía de los procedimientos
que de manera general se han fijado en orden a satisfacer los objetivos del concurso.
De este modo, el concurso se desenvuelve como un trámite estrictamente reglado, que impone
precisos límites a las autoridades encargadas de su administración y ciertas cargas a los
participantes.” (Resaltado fuera del texto).

PRINCIPIO DE TRANSPARENCIA EN EL CONCURSO DE MÉRITOS.

Sentencia C-878/08: "[...] el principio de transparencia de la actividad administrativa se empaña

si en contravía de las legítimas expectativas del aspirante, su posición en el concurso se modifica
durante su desarrollo; el principio de publicidad (art. 209 C.P.) se afecta si las reglas y
condiciones 15 pactadas del concurso se modifican sin el consentimiento de quien desde el
comienzo se sujetó a ellas; los principios de moralidad e imparcialidad (ídem) de la función
administrativa se desvanecen por la inevitable sospecha de que un cambio sobreviniente en las
reglas de juego no podría estar motivado más que en el interés de favorecer a uno de los
concursantes; el principio de confianza legítima es violentado si el aspirante no puede descansar
en la convicción de que la autoridad se acogerá a las reglas que ella misma se comprometió a
respetar; se vulnera el principio de la buena fe (art. 83 C.P.) si la autoridad irrespeta el pacto que
suscribió con el particular al diseñar las condiciones en que habría de calificarlo; el orden justo,
fin constitutivo del Estado (art. 22 C.P.), se vulnera si la autoridad desconoce el código de
comportamiento implícito en las condiciones de participación del concurso, y, en fin, distintos
principios de raigambre constitucional como la igualdad, la dignidad humana, el trabajo, etc., se
ven comprometidos cuando la autoridad competente transforma las condiciones y requisitos de
participación y calificación de un concurso de estas características. Adicionalmente, el derecho
que todo ciudadano tiene al acceso a cargos públicos, consagrado en el artículo 40 constitucional,
se ve vulnerado si durante el trámite de un concurso abierto, en el que debe operar el principio
de transparencia, se modifican las condiciones de acceso y evaluación..."

MEDIDA PROVISIONAL

Teniendo en cuenta que en la el proceso de selección se encuentra en etapa de citación de

audiencia publica para escoger la plaza de la vacante, por cuanto la lista de elegibles de la
OPEC 198354 tomo firmeza completa el 21 de marzo de 2024 y en poco tiempo se llevara a
cabo la citación para la aludida audiencia, y posterior a escoger las plazas que se encuentran
publicadas en este momento, no podré hacer cambio de la ubicación geográfica, en razón a ello
ruego señor juez SUSPENDER la fase de audiencia pública para la selección de plazas, en tanto
se da un fallo de fondo a la presente tutela y demás incoadas por participantes dentro del
proceso del selección, evitando que se genere un perjuicio irremediable, dicha medida no es
lesiva, es razonable, proporcional, y no implicaría contratiempos y entorpecimiento para el
desarrollo del concurso.

PRETENSIONES:

Con base en los hechos narrados, me permito solicitar muy respetuosamente:

PRIMERO: Se TUTELE mis derechos fundamentales a la igualdad, debido proceso, el principio

de confianza legitima y principio del mérito, El derecho a acceder cargos de carrera administrativa
y el principio de acceso a desempeño de cargos públicos, vulnerados por la Dirección Nacional
de Impuestos y Aduanas (DIAN) y la Comisión Nacional del Servicio Civil (CNSC).

SEGUNDO: Se ORDENE a las accionadas a dejar sin efecto el oficio de fecha 20 de diciembre
del 2023 con numero: 100202151 – 00403 emanado por la Dirección de Impuestos y Aduanas
Nacionales (DIAN) y en cuyo asunto describe: “Aplicación del parágrafo 5 del artículo 9 del
Acuerdo CNT2022AC000008 del 29 de diciembre de 2023 – Proceso de Selección DIAN 2022”,
en consecuencia, REVOCAR la decisión de reubicación de las plazas, en razón al referenciado
oficio.

TERCERO: Se ORDENE a la Direccion Nacional de Impuestos y Aduanas Nacionales (DIAN) y

a la Comisión Nacional del Servicio Civil (CNSC), DEJAR INCÓLUME las plazas ofertadas
mediante Acuerdo CNT2022AC000008 del 29 de diciembre de 2023 – Proceso de Selección
DIAN 2022.

CUARTO: SUSPENDER la audiencia pública de escogencia de vacantes de un mismo empleo

ofertado con vacantes localizada mediante Acuerdo CNT2022AC000008 del 29 de diciembre
de 2023 – Proceso de Selección DIAN 2022” DIAN 2497 de 2022 - OPEC No. 198354; con el fin
de evitar un daño irremediable.

PRUEBAS

• Acuerdo № CNT2022AC000008 29 de diciembre de 2022 “Por el cual se convoca y se

establecen las reglas del Proceso de Selección de Ingreso y Ascenso para proveer empleos
en vacancia definitiva pertenecientes al Sistema Específico de Carrera Administrativa de
la planta de personal de la Unidad Administrativa Especial Dirección de Impuestos y
Aduanas Nacionales - DIAN, Proceso de Selección DIAN 2022”.
• Resolución N°7335 del 12 de marzo del 2024. “Por la cual se conforma y adopta la Lista
de Elegibles para proveer nueve (9) vacante(s) definitiva(s) del empleo denominado
ANALISTA IV, Código 204, Grado 4, identificado con el Código OPEC No.198354”
 • Decreto 419 del 2023. “Por el cual se amplía la planta de personal de la Unidad
Administrativa Especial Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales -DIAN-.”
• Oficio 20 de diciembre 2023, remitido a la Comisión Nacional del Servicio Civil por la
Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales, para la modificación de ubicación
geografía.

ANEXOS

Los documentos relacionados en el acápite de pruebas.

NOTIFICACIONES

Correo electrónico: jhonordonez1256@hotmail.com o al zmordonez98@gmail.com.

Celular: 3178958196

Direccion: Cra 3 #7-22 barrio AV. Los estudiantes, Belén Nariño.

Cordialmente,

JHON SERAFIN ORDOÑEZ BURBANO

C.C. N° 1.085.259.525 de Pasto Nariño