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DERECHO ROMANO I

UNIDAD 5

Derecho de Familia

Temario

Unidad 5. Derecho de familia

 5.1. Familia
o 5.1.1. Concepto
o 5.1.2. Principales caracteres
 5.2. Parentesco
o 5.2.1. Agnaticio
o 5.2.2. Cognaticio
o 5.2.3. Por afinidad
 5.3. Las potestades del pater familias
o 5.3.1. Patria potestas
 5.3.1.1. Origen y evolución
 5.3.1.2. Evolución del ius vitae necisque
 5.3.1.3. Fuentes de la patria potestas
 5.3.1.4. Extinción de la patria potestas
o 5.3.2. In manus
 5.3.2.1. Concepto
 5.3.2.2. Formas de adquirir la manus
o 5.3.3. Dominica potestas, iura patronatus y mancipium
 5.4. Relaciones patrimoniales entre el pater y los alieni iuris
o 5.4.1. Principios generales
o 5.4.2. Los peculios
o 5.4.3. Medidas procesales: actiones adiecticiae qualitatis
 5.5. Casos de instituciones de derecho familiar según la jurisprudencia romana

Introducción
En los primeros tiempos del derecho romano y durante gran parte de su historia, la familia fue considerada
como una unidad legal, es decir, como un conjunto de personas sujetas al poder del pater familias, que como ya
se estudió era la única persona reconocida por el sistema jurídico. Por lo tanto, las relaciones familiares no sólo
trascendían en los individuos, sino también en el patrimonio.

En esta unidad se analizará una de las clases de potestades que el pater familias ejercía respecto de su
familia (domus), es decir, la paterno- filial; las otras dos son la relación matrimonial y la tutelar.

Dentro del sistema de parentesco existían distintos individuos que conformaban a la familia y cuyos nexos se
desarrollaban según los lazos sanguíneos o jurídicos que unían a los miembros de la domus con el pater
familias. Se entenderá que en principio la familia romana estaba basada en relaciones agnaticias, es decir,
reconociendo exclusivamente la línea de parentesco paterna, y que fue hasta el derecho posclásico cuando se
reconoció el parentesco cognaticio, o sea, las dos líneas, la paterna y la materna.
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Previo a la revisión de esta unidad escuche el siguiente podcast que nos presenta una contextualización sobre
los diferentes parentescos regulados por el derecho romano y, que varios de esos conceptos se siguen ocupando
actualmente en nuestra legislación:

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Objetivo

El alumnado analizará las principales instituciones del Derecho familiar dentro del contexto del Derecho
romano e indicará las semejanzas y diferencias respecto del sistema jurídico mexicano actual.

Familia
La familia romana (domus) era patriarcal; esto es, reposaba por completo en la autoridad del jefe o padre (pater
familias), quien ejercía sobre sus miembros diferentes potestades.

El pater familias debía ser hombre libre,

ciudadano romano y sui iuris en pleno
ejercicio de sus derechos. Ulpiano lo define
como "aquel que tiene el dominio en la casa, y
con razón es llamado con este nombre, aunque
no tenga hijo, porque no designamos la sola
personalidad de él, sino también su derecho"
(Digesto 50.16.195.2).
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Pater familias

Adquiría la posición de pater familias aquel que no tenía un ascendiente varón con potestades sobre él o
mediante la emancipación, es decir, cuando el pater familias decidía liberar de la patria potestad al filius
familias.

El pater familias tenía varias funciones, entre ellas las siguientes:

 Regular toda la vida de la domus.

 Ser el juez y el sacerdote del culto doméstico.
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 Gozar del derecho de vida y muerte (ius vitae et necis) sobre los miembros libres de su domus y de sus
esclavos.
 Poder que ejerce sobre todos los miembros de la familia. En un principio este poder fue absoluto e
ilimitado; con el tiempo surgieron medidas que debilitaron dicha potestad.

Al ser la única persona dentro de la domus era el único que contaba con un patrimonio; lo adquirido por el resto
de los miembros de la familia lo adquirían para él. Pero ¿qué poderes ejercía el pater familias sobre los
miembros de su domus?

Concepto

Definamos

Familia

Para Ulpiano la familia era un conjunto de personas que por naturaleza o por derecho
estaban bajo una misma potestad (familia propio iure) (Digesto 50.16.195.2).

Principales caracteres
En los primeros tiempos la familia era considerada como un grupo de individuos unidos entre sí, en virtud de
estar sometidos a la patria potestad de un jefe. Probablemente eran grupos anteriores a la civitas romana. En
efecto, la concepción originaria era la que consideraba el fundamento de la familia en la potestad o parentesco
civil (adgnatio) que predominaba sobre el vínculo de sangre y filiación o parentesco natural (cognatio).
Pertenecían a la familia todos los sometidos a la potestad del pater familias por haber nacido dentro del grupo y
los que se habían incorporado a él por actos jurídicos o religiosos.

Frente a esta concepción de la familia, en sentido propio, los juristas oponían otra en sentido amplio (familia
communi iure), formada por los que se encontraban bajo la potestad del anterior pater familias antes de su
muerte o capitis deminutio de éste. La otra concepción era la que tenía como base los vínculos naturales
(cognatio). Durante la evolución histórica, la familia natural y cognaticia prevaleció sobre la familia agnaticia,
por influencia de pasar de una primitiva economía agrícola y familiar a la economía de expansión imperial y del
comercio.

Parentesco
Era el vínculo que se establecía entre dos o más personas basado en el origen o en un acto establecido por ley.
Los lazos del parentesco podían ser de carácter natural o civil, siendo diferentes las consecuencias que uno u
otro producían.
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Agnatacio, cognaticio y el de afinidad

Así, en Roma nos encontramos con un parentesco natural o de sangre llamado cognación y un parentesco
civil creado por la ley, que se llama agnación y por uno más llamado afinidad.

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El parentesco agnaticio (adgnatio) es un parentesco civil fundado sobre la autoridad

paternal o marital. Era el vínculo jurídico que surgía entre el pater familias y aquellos
miembros que estaban sujetos a su patria potestad (Digesto 50.6.95.2). Por mucho
tiempo la familia romana se sustentó en los lazos agnaticios por línea paterna (Gayo I.
1.156).

La agnación surgía por nacer de matrimonio justo, adopción, adrogación, conventio in

manu, legitimación o concesión especial del emperador. Se extinguía por la cesación de la patria potestad.

A la muerte del pater familias la familia se dividía, formándose tantas familias como hijos varones hubiese,
pero el vínculo jurídico permanecía entre ellos.

El parentesco por afinidad (adfinitas) era la relación que se establecía después

del matrimonio, entre cada uno de los cónyuges y los cognati del otro. Podía ser directa (entre suegro y nuera) o
colateral (entre cuñado y esposa). Para el derecho romano no se distinguían los grados (Digesto 38.10.4.5) y se
extinguía con la disolución del matrimonio.
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El parentesco cognaticio es aquel que une a las personas descendientes una de

otra en línea recta o descendientes de un autor en común en línea colateral sin distinción de sexos; se entendía
como la relación que existía entre los progenitores y el engendrado de justas nupcias, así como entre aquellos
que tenían o habían tenido un ascendiente común masculino, es decir, es el parentesco fundado en los lazos de
sangre que unía a todas las personas que compartían un progenitor común tanto por línea paterna como materna.

Líneas y grados
A efectos hereditarios era necesario determinar la proximidad del parentesco. Para identificar el parentesco que
había entre los distintos miembros de la familia era necesario hacer un conteo a través de líneas y grados.

Las líneas de parentesco las componen una sucesión de grados. Se dividen en dos:

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Relación que existe entre personas que descienden unas de otras; puede ser
superior, cuando se sube a los ascendientes, e inferior cuando se baja a los
descendientes. Se indica la distancia que hay entre un pariente y otro, contando
el número de las generaciones que separan al ascendiente del descendiente (v.
g. entre padre e hijo hay un grado; entre abuelo y nieto dos; entre bisabuelo y
nieto tres, etc.).
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Contando el número de
generaciones masculinas que separan a un individuo de la cabeza
común masculina de la estirpe y añadiendo el número de las
generaciones que separan a éste de otro descendiente.

Cada grado equivale a una generación. Los grados de cognatio se

calculaban basándose en el principio tot gradus quot
generationes (tantos grados como generaciones) (Instituciones 3.6.7)
de la siguiente manera: en la línea colateral los grados nunca pueden
ser menores de dos (v. g. para calcular el grado que existen entre dos
primos hermanos hay que elevarse a la cabeza común de los dos primos hermanos; esto es, al abuelo común, y
se contarán dos generaciones; luego se descenderá hasta el otro extremo de los primos, contando otras dos
generaciones, del abuelo al padre del primo y después al primo mismo; serán pues cuatro generaciones).
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Las potestades del pater familias

Patria potestas

Origen y evolución
La patria potestad era el poder que el pater familias ejercía sobre sus hijos y descendientes, normalmente era el
ascendiente varón mayor de edad.

La patria potestad es creada para proteger los intereses familiares en todos los sentidos y a través de un
jefe (pater familias) con plenos poderes para salvaguardar los intereses del grupo.

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Primeros tiempos de Roma: A diferencia de nuestro derecho positivo, en los primeros tiempos de Roma la
patria potestad se estableció en beneficio de quien la ejercía, lo que implicaba que todos los derechos estaban de
su parte y las obligaciones eran para los que estaban sometidos a él. No suponía necesariamente la idea de
paternidad. Esta idea es fácil de comprender si analizamos que estos pueblos requerían de un jefe que mandara
y que pudiera salvaguardar los intereses de su familia. Y detrás de los intereses de la familia se encontraba el
interés de la res publica.

Pero este derecho absoluto del pater familias sobre los miembros de la domus poco a poco evolucionó hasta
convertirse en un poder en beneficio de las personas sujetas a ella y se concibió como un poder moral que
comprendía protección, mantenimiento y asistencia.

Derecho arcaico: Durante el derecho arcaico, el pater familias tenía sobre los filius familias los mismos
poderes que sobre los esclavos; esto es, podía abandonarlos o hasta venderlos. Para poder contraer nupcias
requerían de su consentimiento, una vez casado, el pater ejercía la manus sobre la nuera y la patria potestad
sobre los nietos; asimismo, podía romper el matrimonio de sus hijos e hijas, imponiéndoles el divorcio. Además,
el padre podía imponer castigos corporales a sus hijos, y aun podía matarlos (ius vitae necisque), después de
haber tomado la opinión de los parientes más próximos.

República: A finales de la República se crearon una serie de normas tendentes a limitar los poderes del pater
familias, reconociéndoles mayores derechos a los hijos. Por ejemplo, en una constitución de Antonino Pío, se
prohibió al pater familias romper el vínculo matrimonial de su hijo mediante divorcio, siempre que mediare
un bene concordans de su hijo. Septimio Severo abolió el derecho de vida y muerte sobre los hijos. También se
limitó el derecho de venta de los hijos sólo en caso de extrema miseria.

¡Importante!
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Pese al poder que el pater familias ejercía sobre los hijos y nietos es importante señalar que
a diferencia del esclavo, el filius familias era persona libre; esto es, tenía el status libertatis.
Por otra parte, por su condición de hijo de familia, era un ciudadano romano, es decir,
gozaba del status civitatis.

Evolución del ius vitae necisque

Los poderes que el pater familias ejercía sobre los bienes de los filius familias evolucionaron a favor de estos
últimos. Así, durante el derecho antiguo, el hijo bajo la potestad era un alieni iuris; por lo tanto, carecía de
personalidad jurídica y no tenía patrimonio. En caso de que interviniese en un acto jurídico era por cuenta
del pater familias y era éste el que por su intermediación se hacía propietario o acreedor, pero no podía
empeorar su condición, es decir, constituirlo en un deudor frente a terceros. Por otra parte, el pater
familias podía confiar un peculio al hijo para que lo administrara (peculio profecticio), pero éste nunca se
convertía en propietario.

Años más tarde, el desarrollo de la noción de los peculios mejoró la situación patrimonial de los hijos de
familia. Además del peculio profecticio, el hijo pudo poseer en diferentes épocas un peculio castrense,
cuasicastrense y bienes adventicios, lo que se explicará más adelante.

Fuentes de la patria potestas

La patria potestad emanaba de las siguientes fuentes: del nacimiento, la legitimación, la adopción, la adrogación
y el matrimonio.

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inicial.

Nacimiento

Los hijos nacidos de justas nupcias después de 182 días de contraído y antes de 300 días de
que éste cesara quedaban en calidad de filius familias, ya descendieran inmediatamente
del pater familias o de sus descendientes en grado ulterior (Digesto 38.16.3.12 y 28.2.39).

Legitimación
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Institución surgida en el derecho posclásico cuyo objeto era que los hijos nacidos en
concubinato (liberi naturales) se legitimaran y entraran a la patria potestad del padre,
siempre que contrajeran justas nupcias en cierto tiempo y que no tuviesen hijos de
precedentes matrimonios. Justiniano aceptó la legitimación aun en presencia de hijos
legítimos, con tal de que éstos hubiesen nacido de un matrimonio disuelto antes de que
naciesen los liberi naturales, porque de lo contrario serían adulterinos y por lo tanto no
legitimables. También mediante rescripto del emperador se podían legitimar a los liberi
naturales y por oblación a la curia.

Adopción

Acto por el cual un filius familias (adoptado) sale de la patria potestad de su pater
familias y entra a la patria potestad de otro pater familias (adoptante). En principio, el
derecho romano no concibió la idea de una adopción como la imitación de una paternidad
natural, sino el medio de ingreso a una familia agnaticia como sumisión a una potestas. Fue
a partir de Justiniano que esta institución se basó en el principio romano de adoptionatur
amimitatur. De acuerdo a los efectos que la adopción generaba existían dos
tipos: plena y minus plena.

Adrogación

La adrogación era el acto por el cual un pater familias (adrogado) se sujetaba a la patria
potestad de otro pater familias (adrogante), pasando a ser alieni iuris y filius familias de
éste. Para llevar a cabo la adrogación era necesario cubrir algunos requisitos, entre ellos:

1.- El consentimiento del adrogante y del adrogado (Gayo 1.8).

2.- El adrogante debía ser un varón; a partir de Antonino Pío se aceptó que pudieran
adrogarse mujeres e impúberes.

3.-El adrogado debía contar con 60 años y entre ambas partes debía existir diferencia de
dieciocho años de edad.

El pater familias adrogado sufría una capitis deminutio mínima, pasando a formar parte de
una nueva familia agnaticia. El pater familias adrogante adquiría en bloque el conjunto de
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los derechos transmisibles (Gayo I. 3.83) de los que era titular el adrogado y la patria
potestad sobre todas las personas libres alieni iuris ya sometidas a este último. En el caso de
las deudas, éstas se extinguían civilmente, pero el pretor las hacía revivir mediante acciones
ficticias que otorgaba a los acreedores en contra del adrogante. El adrogado adquiría el
nombre de la gens a la que se incorporaba, así como los sacra privata.

Se llama iustae nuptia o iutum matrimonium a la unión conyugal monogámica llevada a cabo de conformidad
con las reglas del derecho civil romano.

En la sociedad romana, debido al interés religioso y político que entrañaba la familia, resultaba de suma
importancia la conservación de ésta a través de la institución del matrimonio, cuyo fin primordial era la
procreación de hijos.

¡Importante!

El matrimonio: —las iustae nuptiae— también fue una fuente de creación de la patria
potestas, por lo que al ser un tema tan importante, lo trataremos en un epígrafe
independiente.

Extinción de la patria potestas

Las causas más frecuentes de extinción de la patria potestas fueron:

Pulse en cada una de las pestañas para ver la información correspondiente.

Muerte del paterfamilias

Ya que los filius familias sin ascendiente (en caso de existir hijos y nietos, estos últimos no se convertían en sui
iuris, sino que quedaban bajo la patria potestad de su padre) que formaran parte de la familia, adquirían
el status de sui iuris (Gayo I.1.127 y Digesto 50.16.195.2).

Capitis deminutio
Capitis deminutio máxima, media y mínima del pater familias. Los filius familias se convertían
automáticamente en sui iuris.

Muerte y capitis deminutio

Muerte y capitis deminutio máxima y media del filius familias.

Matrimonio cum manu

Matrimonio cum manu de las hijas o nietas. Entraban a la patria potestad del marido o del pater familias del
marido.

Emancipación
El pater familias podía liberar de la patria potestad al filius familias mediante una mancipatio (tres ventas
ficticias observando el rito de la mancipatio). El filius familias salía de su familia y perdía toda relación jurídica
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respecto de ella, convirtiéndose en sui iuris. El emperador Anastasio aceptó la emancipación por medio de un
rescripto del príncipe. Justiniano exigía el consentimiento expreso del filius familias por emancipar frente al
magistrado, a excepción de los infans.

Adopción plena y adrogación

Adopción plena y adrogación.

Derecho justiniano
El derecho justinianeo estableció que dejaban la patria potestad aquellos filius familias designados para ocupar
altas magistraturas o cargos religiosos. También dispuso que el pater familias perdiera la patria potestad por
prostituir a su hija o por cometer incesto con ella.

In manus

Concepto

Definamos...

In manus
Se entendía como la autoridad que ejercía el marido sobre su cónyuge.

Formas de adquirir la manus

Dominica potestas, iura patronatus y mancipium

Todos los miembros de la familia estaban bajo la autoridad del pater familias, quien ejercía de esta forma:

Por el contrario, no estaban bajo su potestad:

 su mujer casada sine manu, quien quedaba bajo la autoridad de su pater familias de origen,
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 las mujeres de sus hijos casadas sine manu,

 los nietos nacidos de sus hijas cum manu o sin ella, pues entraban a la patria potestas de sus maridos si
eran sui iuris o del padre de estos últimos si eran alieni iuris,
 también dejaban de estar bajo su potestad sus hijos emancipados,
 las hijas que se casaban cum manu,
 y los hijos que daban en adopción o adrogación a otro pater familias.

Relaciones patrimoniales entre el pater y los alieni iuris

Principios generales
Como vimos anteriormente, durante el derecho antiguo, el hijo bajo la potestad era un alieni iuris que carecía de
personalidad jurídica y de patrimonio. La situación del alieni iuris perduraba mientras vivía el pater familias o
si el hijo era emancipado de su pater y se convierta en sui iuris o, en el caso del cónyuge, si se disolvía el lazo
matrimonial.

A partir del desarrollo de la noción de los peculios mejoró la situación patrimonial de los hijos de familia.
Además del peculio profecticio, durante diferentes épocas se presentó el peculio castrense, cuasicastrense y
bienes adventicios.

Los peculios

Pulse en las áreas que se marcan como sensibles para desplegar la información.

El peculio castrense fue creado por Augusto, a favor del hijo

de familia que combatiera en las legiones. Se constituía de
todos los bienes que adquiría en su calidad de militar,
especialmente su sueldo y su parte en el botín de guerra.
Estos bienes le pertenecían en plena propiedad, por lo que
podía disponer de ellos mediante testamento. A falta de
testamento, los bienes castrenses pasaban al padre.
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El peculio cuasicastrense fue creado por Constantino

y lo constituían todos los bienes que el hijo había
recibido por su servicio en la corte del emperador, del
Estado o de la Iglesia.

Los bienes adventicios eran bienes que el hijo

adquiría de la sucesión de su madre. Con Constantino
se incluyeron los bienes que adquiría de la sucesión de
los padres de su madre (abuelos), de su cónyuge y de
su prometida. Sobre estos bienes, el pater familias
tenía el derecho de administración y goce.
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Medidas procesales: actiones adiecticiae qualitatis

Dentro del derecho familiar se reconocen las siguientes medidas:

 Actio quod iussu: Era la orden que había sido dada por el padre o por el amo para que un tercero, o el
propio sometido, celebrarán un contrato entre dicho tercero y el hijo o el esclavo.
 Actio de peculio: Se refiere a la gestión y protección del peculio (dinero, bienes para uso o comercio).

Casos de instituciones de derecho familiar según la jurisprudencia romana

El derecho familiar tuvo gran importancia en la constitución de la sociedad romana, y de las sociedades del
mundo, ya que definieron la situación jurídica dentro de la familia (status familiae).

Para finalizar, recordemos las dos posiciones existentes dentro de la familia romana:

¡Importante!

A fin de enriquecer el estudio de los temas de esta unidad, le sugerimos realice el estudio del
siguiente documento, ya que se retomará en su “Experiencia de aprendizaje”:

Morineau, Martha e Iglesias, Román, Derecho romano, 4.ª ed., México, Oxford University
Press, 2004, pp. 59-63.
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Mi experiencia de aprendizaje

El pater familias en la familia romana

Ensayo
La base de la sociedad romana la constituía la familia y sus integrantes; sin embargo, el núcleo familiar tenía
una organización basada en el poder absoluto del pater familias sobre los miembros de su familia (domus) y
posteriormente evolucionó hasta un derecho basado en lazos sanguíneos.

Para analizar esta relación redacte un ensayo en el que señale:

a. El concepto de la patria potestad así como el poder que ejerce el pater familias sobre los filius familias,
las fuentes de la patria potestad, el aspecto patrimonial de la patria potestad y las formas de extinción.
b. Determine las diferencias que existen entre la familia agnaticia y la familia cognaticia.
c. Indique las distintas clases y grados que existen dentro del parentesco romano.