Tfg-N. 723
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EN BUSCA DE UN CONCEPTO DE
PUBLICIDAD
3. DEFINICIÓN LEGAL 12
3.1 NORMAS …………………………………………………………………………………………… 12
3.1.1 Generales ……………………………………………………..………………………. 12
3.1.2 Especiales ……………………………………………………….…………………….. 13
3.1.3 Europeas ……………………………………………………..………………………… 16
3.1.4 Autonómicas ……………………………………………….………………………… 16
3.2 ELEMENTOS ………………………………………………………………….………………….. 17
3.2.1 Comunicación …………………………………………………..…………………… 17
3.2.2 Colectivos ……………………………………………………………..………………. 18
3.2.3 Persuasión …………………………………………………………….………………. 19
3.2.4 Promoción …………………………………………………………..………………… 20
4. CONCLUSIONES 20
5. REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS 22
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1. INTRODUCCIÓN HISTORICA DE PUBLICIDAD
Tanto los sirios, fenicios, árabes, griegos y cretenses hace más de 2.500 años ya
realizaban el trabajo de mercadeo o comercio que con el paso de los años, ha
evolucionado notablemente.
Posteriormente, con la invención de la escritura, aparece el papel en China. Con ello,
van surgiendo los primeros soportes comunicativos en Roma y Grecia, con el fin de
informar a los vecinos de los detalles de interés público, de los sucesos sociales, o de
los juegos y espectáculos.
Uno de los primeros métodos que se conocen de publicidad, consistía en pintar los
anuncios en los muros de pared de ciudades.
Otro método, más bien de publicidad política, era el marcado de las monedas con el
rostro del emperador, para que el gobernante fuera distinguido por sus ciudadanos y
con ello poder llegar a ser más conocido, y poder volver a ser reelegido en las próximas
elecciones más fácilmente que otro candidato que no fuese reconocido por el pueblo.
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Los anuncios gráficos podemos verlos desde la antigüedad, pero la publicidad impresa
no se desarrolló hasta que nació la imprenta.
Posteriormente con la creación de la impresora, los comerciantes insertaban
publicidad en periódicos y revistas, sobre todo los comerciantes de medicamentos.
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Con Internet y las nuevas tecnologías, el consumidor tiene el poder de decidir cuándo y
cómo quiere ver la publicidad, pudiendo interactuar con las marcas, a través de redes
sociales. Por eso en la actualidad, llamar la atención a los usuarios de una forma
creativa e innovadora, es muy importante.
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En cuanto a la definición legal, la Ley General de Publicidad (de ahora en adelante LGP)
define esta como “Toda forma de comunicación realizada por una persona física o
jurídica, pública o privada, en el ejercicio de una actividad comercial, industrial,
artesanal o profesional con el fin de promover, de forma directo o indirecta, la
contratación de bienes muebles o inmuebles, servicios, derecho y obligaciones.”(Ley
34/1988, de 11 de noviembre, General de Publicidad Española, artículo 2).
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1.2.2 Concepto jurídico de la publicidad
El Derecho de la Publicidad, que forma parte del Derecho Mercantil, lo define como un
conjunto de normas de carácter privado, que tienen como objetivo regular la actividad
publicidad. Este, contiene también normas de carácter público.
A su vez, el Derecho de la Publicidad, tiene relación con el Derecho Constitucional, ya
que la publicidad no debe vulnerar los derechos y valores que recoge la Constitución,
como el derecho a la libertad de expresión, a la propia imagen, a la propiedad
intelectual, a la igualdad, etc. “El Derecho de la publicidad no se limita a regular las
relaciones entre anunciantes y destinatarios.”(Martínez, 2013, p.20).
Para José María de la Cuesta Rute la publicidad jurídica es aquella que “como factor de
la seguridad jurídica opera también en otros muchos campos de la vida social regulada
por el Derecho. Cuyo fin es suministrar al mercado la información acerca de las
oportunidades que en él se ofrecen, con la pretensión de que los destinatarios tomen
nota de esas oportunidades y puedan contrastarlas con las demás existentes. En
consecuencia, la publicidad es un instrumento para el mantenimiento del juego propio
de la competencia en el mercado. Pero, a su vez, todavía cabe que influya su
reputación o imagen. De ahí que el Derecho al acotar la publicidad que hace objeto de
su regulación tenga que hacerlo por referencia al fin de la publicidad en el plano
meramente comunicacional, que es en el que se distingue de otros géneros de
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comunicación, pero no debe descender a considerar finalidades subjetivas que han de
permanecer al margen del Derecho”. (De la Cuesta, 2002, p.38)
El tema principal del que trata este trabajo es primeramente la diferenciación del
concepto teórico y jurídico de publicidad.
Los objetivos que pretendo llevar a cabo para elaborar con rigor mi investigación son:
La Publicidad ha ido cambiando a lo largo del tiempo, la finalidad de estos tres tipos de
publicidad es distinta:
La finalidad de la Publicidad Comercial es vender un producto o servicio. La Publicidad
Institucional pretende sensibilizar o concienciar al público que va dirigido sobre
problemas de carácter social. Y la Publicidad Política no busca vender ningún producto
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o servicio sino que intenta influir en el público para que cambien sus opiniones y
manera de pensar.
“El ordenamiento jurídico regula diferentes materias, y entre ellas la publicidad. Con
respecto a la publicidad no existe un ordenamiento único, porque varía en función del
tiempo y del territorio: en cada momento y en cada lugar las normas sobre publicidad
son distintas. Así cada Estado tiene sus propias leyes y reglamentos en materia de
publicidad, creando su propio ordenamiento jurídico, y también a nivel supranacional
existen normas de la Unión Europea sobre la publicidad que forman parte del
ordenamiento jurídico comunitario” (Martínez, 2013, p.25)
Toda la publicidad no está incluida dentro de la Publicidad Comercial.
En materia de regulación publicitaria, la LGP sí se les aplica a estos tres tipos en
general.
La Publicidad Institucional solo está regulada por la LGP en materia de contratos (Art.
9). Aunque para de la Cuesta (2002), que esta publicidad quede prácticamente
excluida de la LGP, no está justificada, ya que si hay organismos que realicen una
actividad económica, los mensajes publicitarios emitidos a favor de ella, deberían
estar sometidas a la misma disciplina jurídica que la publicidad de los empresarios,
artesanos o profesionales.
La publicidad política es uno de los canales de comunicación del mensaje electoral por
excelencia.
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Desarrollada al amparo de la publicidad comercial, intentando persuadir, convencer al
público, recurriendo las mismas técnicas.
Para Lynda Kaid (1985) el término publicidad política “es el proceso de comunicación
por el que la fuente, ya sea partido o candidato, compra la oportunidad de exponer a
los destinatarios a mensajes políticos a través de canales masivos, con la intención de
influirles en sus actitudes políticas, creencias y/o comportamientos” (p. 62).
Sin embargo, otro autor como Brian McNair da más importancia a los medios de
comunicación, que al mensaje y su finalidad. Para McNair (1995), la publicidad política
“se refiere a la compra y uso de espacios paganos en tarifas comerciales para
transmitir mensajes políticos a audiencias masivas”
La Publicidad Política está regulada por su propia ley: LOREG (Ley de Régimen Electoral
General), regulando las elecciones al Senado y Congreso, las elecciones al Parlamento
Europeo y las elecciones municipales.
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2.4 LÍMITES A LA ACTIVIDAD PUBLICITARIA
La publicidad es una de las actividades más reguladas, esta depende de las normativas
de cada país.
Está sometida a restricciones, posee ciertos límites, ya que este proceso comunicativo
puede ocasionar no solo problemas de integridad física, sino también moral, y
problemas de salud, entre otros.
Proteger los derechos básicos es la justificación de que se lleven a cabo unos límites
legales para la actividad publicitaria. Un ejemplo de ello sería la prohibición en materia
de publicidad de alcohol, superior a veinte grados, del tabaco en el medio
convencional televisivo o la protección integral a las víctimas de violencia de género,
protegiendo con ello la dignidad e intimidad de la figura femenina.
3. DEFINICIÓN LEGAL
3.1 NORMAS
La publicidad está regulada por una combinación de normas, afectan a todos los
consumidores, se establece como uno de los pilares del Estado de Derecho, y van
desde las más generales a las más específicas como veremos a continuación.
3.1.1 Generales
Las normas generales se aplican a todos los medios publicitarios, no obstante como
veremos posteriormente, también existen normas especiales que regulan la publicidad
de productos concretos.
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Principio de legalidad: en el cual, la publicidad debe respetar las leyes
establecidas.
Principio de veracidad: las características del producto publicitado han de ser
reales, deben corresponderse con la realidad del producto.
Principio de autenticidad: el producto anunciado debe ser percibido como tal,
entendido como un anuncio publicitario.
Principio de libre competencia: respetar al resto de competidores que hubiera
en el mismo mercado, con servicios o productos similares, respetando los usos
mercantiles o el principio de buena fe.
Esta ley se aprueba debido a que el derecho de la Publicidad debe ajustarse a un nuevo
régimen, ya que hay una nueva constitución, que posee unos principios que son
contrarios al régimen que había anteriormente.
3.1.2 Especiales
Estas normas se aplican sobre productos que causen sensibilidad al usuario interesado
en adquirir el producto. Fundamentalmente son productos para la alimentación, con
finalidad dietética, sanitaria, productos cosméticos, financieros, referidos al juego,
tabaco, alcohol, armas y otros.
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Es regulada desde los años ochenta. Aparece en el artículo 3 en la letra d) de la LGP y
se desarrolla en el artículo 5.
Esta norma prohíbe hacer publicidad del tabaco y bebidas alcohólicas, con una
graduación superior a 20º, tanto en televisión como en los lugares donde su venta esté
inhibida. Asimismo aparece mostrado en el Real Decreto por el que se regula la
publicidad del tabaco y bebidas alcohólicas en los medios de difusión del Estado (Real
Decreto 1100/1978, de 12 de mayo)
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intervención de un farmacéutico. Este requisito podrá exceptuarse cuando se
realicen campañas de vacunación aprobadas por las autoridades sanitarias
competentes”.
“Que no constituyan sustancias psicotrópicas o estupefacientes con arreglo a lo
definido en los convenios internacionales”.
Del mismo modo, y aunque no esté especificado en estos requisitos, para que de un
medicamento se pueda hacer publicidad de cara al público, este debe estar
anteriormente autorizado por la Agencia Española de Medicamentos y Productos
Sanitarios.
Los alimentos y productos dietéticos son regulados por una serie de normas
específicas impuestas por la legislación nacional y europea. Las disposiciones
específicas, hasta la fecha, son las que se mencionan a continuación:
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Respecto a la publicidad que regula los cosméticos nos encontramos con el Real
Decreto 1599/1997, de 17 de octubre, sobre productos cosméticos. El cual hizo posible
en España “la libre circulación de estos productos en el mercado único europeo,
eliminando el intervencionismo administrativo anterior y garantizando a la vez la salud
y seguridad de los consumidores y usuarios mediante el establecimiento de una serie
de limitaciones técnicas en la composición de los cosméticos, así como de la
información que debe ser puesta a disposición de las autoridades y del público en
general.”
También existen normas especiales que regulan las máquinas recreativas y de azar,
reflejado en el Real Decreto 2110/1998, de 2 de octubre, por el que se aprueba el
reglamento de máquinas recreativas y de azar.
Los productos financieros, también son regulados por normas especiales, viéndose
reflejado en la Circular 6/2010, de 28 de septiembre, del Banco de España, a entidades
de crédito y entidades de pago, sobre publicidad de los servicios y productos bancarios.
3.1.3 Europeas
3.1.4 Autonómicas
Las normas autonómicas son creadas por las diferentes comunidades autónomas, por
el papel que tienen, estas normas tienen rango de Leyes.
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El Estado de las Autonomías configura la Constitución supone la existencia de dieciséis
Comunidades Autónomas y una Comunidad Foral (Navarra). Para cada una de ellas
existe un Estatuto (Ley Orgánica que desarrolla la Constitución según la organización
autonómica y las potestades que le son propias a cada Comunidad).
De los diecisiete Estatutos, nueve de ellos aluden a la publicidad como materia sobre la
que tienen potestad las Comunidades. En seis de ellos la potestad que se reconoce es
legislativa, y en los otros tres, de ejecución. Los ocho Estatutos restantes, no se
refieren a la publicidad, pero mencionan materias conexas con ella como el comercio
interior o la defensa de consumidores y son indudables los aspectos de la publicidad
que toca a uno u otro de estos dos campos. Entonces podría pensarse que el Derecho
de la publicidad es susceptible de un considerable fraccionamiento si tomamos como
referencia el Estado de las Autonomías.
En 1988 al hacer un texto legal propio de la materia de publicidad (LGP), habría de
tener consecuencias malas desde el punto de vista de las competencias autonómicas.
Puesto que, al legislar el Estado en un único texto, sobre la publicidad, ésta se muestra
como una materia susceptible de constituir el contenido de una competencia
autonómica sobre la que se puede ejercer una potestad legislativa. Dado que si el
Estado considera que la publicidad puede recibir un tratamiento legal como una única
materia de un texto, no podrá negarse que puedan hacerlo las Comunidades
Autónomas a las que, en consecuencia a esto, puede reconocérseles competencia
exclusiva y potestad legislativa plena sobre la materia de la publicidad. (De la Cuesta,
2002, p.64-65).
3.2 ELEMENTOS
En este apartado, se detallarán los puntos en común que poseen varias de las normas
vistas anteriormente.
3.2.1 Comunicación
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ley no habla de comunicación sino de ‘divulgación’, pero obviamente divulgar es
comunicar al público”.
La LGP solo busca oprimir las conductas publicitarias que considera perjudiciales para
los competidores, por tanto, podemos observar cómo está orientada únicamente a la
publicidad económica o comercial sin mostrar ningún tipo de interés por los demás
tipos de publicidad.
3.2.2 Colectivas
En relación a las normas colectivas, en la LGP, existe un artículo común a los diferentes
tipos de publicidad, los contratos publicitarios, regidos por las normas que vienen
recogidas en el artículo 9.
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fuese respetuosa con los derechos de los menores. Ya que cuanto menor son los niños,
mayor es su ingenuidad y vulnerabilidad, por eso hay que ofrecerles una protección
especial.
En 2012, se incluyeron importantes mejoras en el Código PAOS, ampliando su campo
de aplicación de alimentos y bebidas a la publicidad a través de internet, ya que en
este medio ha aumentado la publicidad dirigida a menores de 15 años.
3.2.3 Persuasión
Los aspectos legales se reducen a señalar lo que son unas prohibiciones básicas y
generales, ya que la publicidad parte de una verdad, difundida y caracterizada por
mensajes persuasivos.
La ley tiene como objetivo principal, que mediante la persuasión se respeten los
derechos humanos, evitando la publicidad ilícita, que según el artículo 3 de la LGP es
“la publicidad que atente contra la dignidad de las personas o vulnere los valores y
derechos reconocidos en la Constitución, especialmente en lo que se refiere a la
infancia, la juventud y la mujer”.
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Existen reglas generales específicas, que como la ilícita, y en su mismo artículo,
también prohíbe la publicidad “que infrinja lo dispuesto en la normativa que regule la
publicidad de determinados productos, bienes, actividades o servicios”.
Aunque estas normas específicas se concretan en la LGP, como sucede con los
productos estupefacientes, psicotrópicos y medicamentos, o la publicidad del tabaco y
bebidas alcohólicas superior a 20 grados, ambos recogidos en el artículo 8.
3.2.4 Promoción
Esta publicidad debe ser una forma de comunicación impersonal pagada, difundida a
través de medios de comunicación sociales.
4. CONCLUSIONES
El objetivo de este proyecto era buscar un concepto que englobe a toda la publicidad,
resolviendo cuestiones como ¿qué es la publicidad?, desde dentro de la publicidad;
¿Cuál es el concepto Jurídico de publicidad, en general?, comprobando que el
concepto Jurídico no es general, ya que tan solo abarca a la publicidad comercial.
Pero la legislación española interpreta la publicidad referida solamente a la
comunicación comercial porque este tipo de publicidad plantea más problemas
jurídicos en relación con los usuarios, consumidores y empresas.
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La LGP, desde el punto de vista jurídico de la publicidad comercial, sin especificar, no
da un concepto genérico de publicidad, por lo que resulta ser insuficiente e
incompleta, ya que ha tenido que ser rodeada por leyes de defensa de la competencia
y de protección de los consumidores, para poder ser más completa.
Los publicitarios, informadores y juristas, han tenido que ir aplicando e interpretando
las leyes, convirtiéndolas con la práctica en jurídicas, todo ello sin menospreciar la
legalidad, ya que es la garantía más segura que de los resultados sean efectivos a la
hora de crear Publicidad.
En función de todas las ideas y definiciones expuestas en este trabajo, podría sintetizar
la definición de Publicidad, recogiendo lo más importante de cada una ellas, en una
sola, por lo cual, entendería por publicidad:
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5. REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
Referencias generales
Canel, M. (2008). omunicación polí ca (1st ed., pp. 60-67). Madrid: Tecnos.
Cuesta Rute, J. (1974). gimen urídico de la publicidad (1st ed., pp. P. 15-25). Madrid:
Tecnos.
Cuesta Rute, J. (2002). Curso de derecho de la publicidad (1st ed.). Pamplona: Eunsa.
errero Suárez, C., Martínez Escribano, C., Hernández-Rico Bartolomé, J., & Martín
García, M. (2013). Manual de derecho de la publicidad (1st ed.). Valladolid: Lex
Artis.
O'Guinn, T., Allen, C., & Semenik, R. (2013). ublicidad y promoción integral de marca
(6a. ed.) (1st ed.). Mé ico, D.F.: CENGAGE Learning.
Santaella ópez, M. (1989). El Nuevo derecho de la publicidad (1st ed., pp. 63-75).
Madrid: Civitas.
Documentos legislativos
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Ley 7/2010, de 31 de marzo, General de la Comunicación Audiovisual.
Real Decreto 1100/1978, de 12 de mayo por el que se regula la publicidad del tabaco y
bebidas alcohólicas en los medios de difusión del Estado.
23
Webgrafía
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Martínez Pastor, E. (2012). La publicidad ¿Derecho Fundamental o de Empresa? Una
perspectiva jurídico informativa. Consultado el 12 de septiembre de 2016, desde
https://dialnet.unirioja.es/servlet/articulo?codigo=3795425
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