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PROCEDIMIENTO LEGAL PARA LA SALIDA ORDENADA DEL MERCADO:
DISOLUCIÓN, LIQUIDACIÓN Y EXTINCIÓN DE SOCIEDADES.
CUEVA PORTAL, David1
Sumario: I. Introducción. II. Noción de disolución, liquidación y extinción. III.
Causas legales de la disolución de sociedades. IV. Proceso de disolución y liquidación. V. El rol de los liquidadores en el proceso de liquidación. VI. Extinción y fin del proceso de salida del mercado. VII.Conclusiones. VIII. Lista de Referencias.
Resumen
El procedimiento de disolución, liquidación y extinción de sociedades es un
proceso de creciente relevancia en Perú, dada la diversidad de sociedades y los constantes cambios en el entorno económico y normativo. Este artículo explora la importancia de contar con un marco legal que facilite la salida ordenada del mercado, protegiendo los derechos de socios y acreedores. A través de una revisión de los conceptos de disolución, liquidación y extinción, así como de las causas legales y el proceso involucrado, se subraya la complejidad y las implicaciones de estos procedimientos.
The procedure for dissolution, liquidation and extinction of companies is a process
of increasing relevance in Peru, given the diversity of companies and the constant changes in the economic and regulatory environment. This article explores the importance of having a robust legal framework that facilitates an orderly exit from the market, protecting the rights of partners and creditors. Through a review of the concepts of dissolution, liquidation and extinction, as well as the legal causes and the process involved, the complexity and implications of these procedures are highlighted.
1 Estudiante del V Ciclo de la Facultad de Derecho y Ciencias Políticas – Universidad Nacional de Cajamarca, 2024.
El procedimiento legal para la salida ordenada del mercado abarca la
disolución, liquidación y extinción de sociedades, esta ha adquirido una relevancia debido a la diversidad de sociedades existentes. Este proceso no solo genera un gran impacto en los propios socios y accionistas de dichas sociedades, sino también a los acreedores, trabajadores y terceros involucrados en su entorno, lo que hace que su correcta aplicación sea una necesidad clave para evitar desequilibrios financieros y conflictos jurídicos.
De esta manera, tener conocimiento de los procedimientos establecidos en la
Ley General de sociedades sobre los procesos de disolución, liquidación y extinción de sociedades toma un papel crucial tanto en primer lugar para los socios y en segundo lugar para el público en general. Respecto a los primeros, entender estos procesos involucra la protección de sus derechos y la responsabilidad frente a deudas o compromisos pendientes. Por otro lado, en específico para los acreedores, empleados y terceros interesados, la correcta aplicación de estos procedimientos asegura el cumplimiento adecuado de las obligaciones de la sociedad y sobre todo una ordenada salida del mercado.
Es así que contextualmente, en los últimos años el Perú se ha preocupado
por establecer un marco legal mediante la Ley N° 26887 buscando una mayor celeridad y transparencia en la salida ordenada del mercado de la sociedad, y entre otros aspectos relacionados con las sociedades. Por lo mencionado, este artículo se enfoca en aclarar la naturaleza de estos procesos, su relevancia en la salida del mercado de las sociedades y sus aspectos de mejora.
II. Noción de disolución, liquidación y extinción.
2 La disolución y la liquidación de una sociedad son conceptos que, aunque suelen mencionarse conjuntamente, se refieren a etapas diferentes dentro del proceso de cierre de una sociedad. “Así, la disolución es un mecanismo societario, consistente en un acuerdo social, sobrevenido sobre la sociedad regularmente constituida y que provoca la apertura de la fase de liquidación “(Bataller Grau,2010, citado en Vercher Moll,2021, p.28).
Por otro lado, la liquidación de una sociedad es una etapa crucial dentro del proceso de cierre empresarial, en la que se llevan a cabo una serie de acciones destinadas a cumplir con las obligaciones pendientes y distribuir el patrimonio remanente entre los socios. Durante esta etapa, se busca garantizar que todos los activos de la sociedad sean gestionados adecuadamente para cumplir con deudas, compromisos y la correcta distribución de los bienes restantes. “La liquidación societaria es la consecuencia de la disolución, la cual no necesariamente provoca una liquidación empresarial” (Bataller Grau,2010, citado en Vercher Moll,2021, p.28).
Asimismo, la diferencia más importante entre la disolución y la liquidación
radica en su naturaleza y función dentro del proceso de cierre de una sociedad. La crítica radica en que, mientras la disolución es un acto declarativo, la liquidación es un proceso que requiere de una gestión eficiente para evitar conflictos, demoras y cargas financieras adicionales, lo que evidencia la complejidad y la responsabilidad que acompaña a cada fase.
III. Causas legales de la disolución de sociedades.
En el ámbito del derecho societario, la disolución de una sociedad constituye
un proceso fundamental que puede responder a una variedad de causas previstas tanto por la ley como por los propios estatutos de la entidad. Este fenómeno, que marca el fin de la personalidad jurídica de la sociedad, presenta múltiples implicaciones jurídicas, económicas y organizativas, lo que lo convierte en un tema central para el estudio de las formas de organización empresarial. Dentro de este contexto, es importante distinguir entre las diferentes causas de disolución.
3 Palmadera Romero (2011) indica que existen causas de disolución que se producen de forma automática o mejor dicho de pleno derecho, sin requerir acuerdo de la junta general o intervención judicial, y otras que necesitan un “reconocimiento de la causal”, es decir, un acuerdo entre los socios sobre la causa y la consiguiente disolución de la sociedad. Para ello, la junta general o de socios debe adoptar un acuerdo que cumpla con los requisitos de convocatoria, quórum y mayoría establecidos por el estatuto y la ley (p. 699).
En nuestro entorno jurídico, las causas para la disolución de sociedades han
cobrado una importancia creciente. Lo que antes se asociaba principalmente a situaciones como la pérdida de capital o el cumplimiento del objeto social, hoy abarca escenarios más complejos. En este sentido, el artículo 407 de la Ley General de Sociedades establece de manera general las causas que justifican la disolución de una sociedad.
“De esta forma son causas de disolución de la sociedad: a)
expiración del plazo, aunque cabe la prórroga; b) conclusión del negocio que constituye su objeto; c) pérdida de la cosa antes de su aportación a la sociedad; d) muerte o insolvencia de cualquiera de los socios, si bien cabe pacto de continuidad de la sociedad con el heredero del fallecido; e) voluntad de cualquiera de los socios, salvo que se haya constituido en forma mercantil o el término resulte de la naturaleza del negocio objeto de la sociedad" (Maldonado Ramos, 2014, citado en Castillo Blanco, 2017, p. 30).
Por otro lado, las causas varían según el tipo de sociedad, sino también por las circunstancias específicas que enfrentan. Esta pluralidad de factores hace imprescindible un enfoque claro y detallado sobre las causas específicas de disolución. Por ejemplo, la disolución de sociedades colectivas y en comandita presenta particularidades que requieren una regulación precisa. Estas causas específicas se encuentran establecidas en el artículo 408 de la ley general de sociedades.
En las sociedades colectivas, la disolución puede producirse por la muerte o
incapacidad de un socio, salvo que el pacto social prevea su continuación con
4 los herederos o entre los demás socios. Este mecanismo permite la reestructuración del capital y el derecho de separación de los herederos, ofreciendo flexibilidad para la continuidad.
Por su parte, en las sociedades en comandita simple, la disolución se activa
cuando no queda ningún socio comanditario o colectivo, otorgándose un plazo de seis meses para su reemplazo. Durante este tiempo, se designa un administrador provisional para gestionar las actividades ordinarias sin asumir el rol de socio colectivo. En las sociedades en comandita por acciones, la disolución ocurre si cesan todos los administradores y no se nombra sustituto dentro del mismo período, evidenciando la importancia de una gestión administrativa continua para garantizar la estabilidad y permanencia de la sociedad.
IV. Proceso de disolución y liquidación.
En principio, estos procesos, que están dirigidos a la salida ordenada del
mercado de una sociedad, presentan una complejidad inherente, la cual radica en la diversidad de formas que adoptan según el contexto en el que se desarrollen. Las dinámicas legales, empresariales y económicas influyen directamente en las decisiones que deben tomarse para gestionar adecuadamente la disolución y liquidación de una entidad. Así, la necesidad de cumplir con una serie de formalidades y procedimientos no solo responde a exigencias normativas, sino también a la protección de los intereses tanto de los socios como de los acreedores, garantizando un cierre ajustado a derecho.
Para decidir sobre la disolución de una sociedad es necesario convocar una
junta general de socios, para ello el directorio, o en su ausencia, cualquier socio, administrador o gerente, debe realizar la convocatoria en un plazo máximo de treinta días. Asimismo, se debe de tener en cuenta la existencia causas de disolución como por ejemplos las establecidas en la Ley N° 26887 ,específicamente en los artículos 407 y 408.
Cuando se produce ésta, la sociedad ya no puede realizar nuevas
operaciones, todo el patrimonio social se convierte en situación de
5 indisponibilidad hasta el pago a los acreedores, caduca el derecho a la distribución de utilidades y surge el derecho a la cuota parte del remanente social (Hundskopf Exebio,1994, p.53).
Una vez decretada la disolución de una sociedad, se inicia un proceso clave
para el cierre definitivo de la entidad, es decir la liquidación. Implica una serie de pasos técnicos y jurídicos, asegura el cumplimiento de los compromisos adquiridos por la sociedad y marca el fin de su existencia formal, permitiendo un cierre ordenado y conforme a derecho.
El proceso liquidatorio comprende una serie de actos, como son: a)
la formulación del inventario, estados financieros y demás cuentas al día en que se inicia la liquidación; b) el llevar y custodiar los libros y correspondencia de la sociedad y velar por la integridad de su patrimonio; c) realizar las operaciones comerciales; d) enajenar los bienes sociales, debiendo venderse los inmuebles en pública subasta; e) percibir los créditos y dividendos pasivos. Acordados al tiempo de iniciarse la liquidación; f) exigir el pago de los dividendos pasivos hasta completar el importe nominal de las acciones en la cuantía necesaria para satisfacer a los acreedores; g) concertarse transacciones y compromisos cuando así convenga a los intereses sociales o de los socios; h) pagar a los acreedores y a los socios, ateniéndose a determinadas normas; i) ejercer la representación de la sociedad para el cumplimiento de los indicados fines; y, j) convocar a juntas generales en las oportunidades señaladas en la ley o el estatuto, o que fueran convenidas al acordarse la disolución (Montoya Manfredi,2004,p.411).
Finalmente, Montoya Manfredi (2004) explica que la extinción del proceso
de liquidación se completa al inscribirse en el Registro, momento en el que se cancelan los asientos correspondientes a la sociedad. A partir de entonces, la personalidad jurídica desaparece por completo, aunque previamente se mantenía únicamente para los asuntos relacionados con la liquidación (p. 417).
6 V. El rol de los liquidadores en el proceso de liquidación.
Respecto al rol de los liquidadores, en primer lugar, es necesario abordar la
designación de los liquidadores en una sociedad en proceso de disolución, la cual recae en la junta general, los socios o, si es necesario, en un juez, a menos que ya haya sido establecida previamente por el estatuto, el pacto social o acuerdos entre accionistas, o que la ley determine otro procedimiento. En mérito al artículo 414 de la Ley General de Sociedades, es obligatorio que el número de liquidadores sea impar. Estos liquidadores pueden ser tanto personas naturales como jurídicas; si se da el segundo caso el que se hará responsable será el representante de dicha entidad jurídica.
Según Samillán Rivera (2021), si los liquidadores nombrados no asumen su
cargo dentro de los cinco días siguientes a la notificación de su designación y no se ha designado a suplentes, cualquier director, o todos ellos, pueden convocar a una junta general para nombrar sustitutos. Esta convocatoria también puede ser realizada por el gerente general (p. 96).
Además, las restricciones legales para el nombramiento, vacancia y
responsabilidad de los liquidadores siguen, en lo pertinente, las mismas reglas que se aplican a los directores y gerentes de la sociedad. Por último, los socios que posean al menos el 10% del capital social tienen derecho a nombrar un representante que supervise el proceso de liquidación.
Según Juppet Ewing (2014), aunque el liquidador guarda una gran similitud con el administrador, sus funciones son muy diferentes. Mientras que el administrador realiza las gestiones necesarias para el crecimiento de la sociedad, el liquidador se encarga de las acciones requeridas para finalizar las operaciones comerciales de una sociedad (p. 523).
En base al artículo 416 de la Ley General de Sociedades, los liquidadores
asumen la representación y administración de la sociedad durante el proceso de liquidación. Es así que, entre sus principales funciones, destacan la de formular el inventario, los estados financieros y demás cuentas al inicio de la liquidación; transferir a título oneroso los bienes de la sociedad y realizar las
7 operaciones pendientes y necesarias para llevar a cabo la liquidación como pagar a los acreedores y socios.
Con el pasivo social pagado, es decir canceladas las deudas y
obligaciones o en su defecto depositado el monto de aquella deuda que no se ha podido hacer efectiva, se concluye la primera fase del proceso de liquidación, e inicia la segunda fase, donde los liquidadores tienen la función principal de finiquitar las relaciones (jurídico-patrimoniales) que se tiene con los socios, a través de la división del haber social remanente producto del proceso de liquidación (Samillán Rivera ,2021, p.105).
Es decir, una vez aprobados los documentos de liquidación, el remanente del
patrimonio social se distribuye entre los socios según la ley, estatutos o acuerdos. Asimismo, los liquidadores deben pagar primero a los acreedores antes de repartir. Algo peculiar es que, si algunos socios han aportado más capital que otros, se les paga en orden descendente. De igual forma, las cuotas no reclamadas se depositan en un banco, y los liquidadores pueden adelantar pagos a los socios bajo su responsabilidad.
Finalmente, la culminación de la liquidación marca el final de la función del
liquidador siendo este el principal actor en llevar a cabo este proceso el cual como se ha visto requiere de un proceso el cual debe seguirse de manera coherente a una salida ordenada del mercado de una sociedad.
VI. Extinción y fin del proceso de salida del mercado.
La extinción de una sociedad es un tema de carácter fundamental en el
derecho societario, ya que implica tanto el cierre definitivo de la sociedad como el proceso que lo precede. Por lo tanto, para comprender mejor este concepto, se debe de considerar las distintas acepciones que se le pueden dar. “El término extinción debiese ser tomado en dos sentidos: el primero, la totalidad del proceso que conduce hasta el momento final de la desaparición de la sociedad; el otro se referiría específicamente a su desaparición” (Hung Vaillant,2005 citado en Fidhel Gonzáles,2021, p.122).
8 De esta forma, una vez que se ha llevado a cabo la distribución del haber social, la extinción de la sociedad se inscribe en el registro correspondiente. Es así que respecto al marco que establece el artículo 421 de la ley General de Sociedades, los liquidadores presentan una solicitud firmada que detalla cómo se ha realizado la división del haber social. Este proceso marca el final formal de la entidad. “La extinción de la sociedad mercantil significa el cese de su actividad comercial para la cual fue constituida y terminación de su personalidad jurídica” (Fidhel Gonzáles,2021 p.122).
VII. Conclusiones
En conclusión, de manera general la importancia de la disolución, liquidación
y extinción de sociedades destaca en la necesidad de dar un procedimiento ordenado de salida del mercado de una sociedad. Además, obtiene más relevancia al proteger los derechos de los socios, acreedores y trabajadores involucrados. De esta manera, al establecer procedimientos claros, se mitigan los posibles conflictos y se promueve una distribución equitativa de los activos de la sociedad.
Por otro lado, de manera específica me quiero centrar en la función de los
liquidadores, la cual es esencial para asegurar una salida ordenada del mercado. Sin embargo, aunque se exige un profundo conocimiento legal y procedimental, no siempre se proporciona la capacitación adecuada para estos roles lo cual puede ser muy lesivo, y puede llevar a decisiones que por ejemplo no maximicen el valor de los activos durante la liquidación. En la misma línea, como recomendación o propuesta, esta situación presenta una oportunidad positiva al implementar programas de formación y recursos adecuados para los liquidadores que puede fortalecer su capacidad para gestionar el proceso de liquidación de manera más eficiente.
VIII. Lista de Referencias
Castillo Blanco, F. A., (2017). La disolución y liquidación de los consorcios administrativos. Revista de Estudios de la Administración Local y Autonómica, (7), 19-44. https://doi.org/10.24965/reala.v0i7.10423
9 Congreso de la República del Perú. (1997). Ley N° 26887: Ley General de Sociedades. https://spij.minjus.gob.pe/spij-ext-web/#/detallenorma/H777287 Fidhel Gonzáles, L. (2021). La extinción de la sociedad mercantil: Situación patrimonial. RVDM, Nro. 7, pp-119-152. http://www.ulpiano.org.ve/revistas/bases/artic/texto/RVDM/7/RVDM_ 2021_7_119-152.pdf Hundskopf Exebio, O. (1994). Procedimientos de disolución y liquidación en la Ley General de Sociedades y en la Ley de Reestructuración Empresarial. IUS ET VERITAS, 5(8), 53-60. Recuperado a partir de https://revistas.pucp.edu.pe/index.php/iusetveritas/article/view/15421 Juppet Ewing, M. F. (2014). Liquidación de una sociedad mercantil. Revista Actualidad Jurídica, 30. Universidad del Desarrollo. https://derecho.udd.cl/actualidad-juridica/files/2021/01/AJ30_519.pdf Montoya Manfredi, U. (2004). Derecho comercial (1ª ed. actualizada, Tomo I). Editora Jurídica Grijley E.I.R.L. https://es.scribd.com/document/511942344/Derecho-Comercial-by- ULISES-MONTOYA-MANFREDI-Z-lib-org Palmadera Romero, D. (2011). Manual de la Ley General de Sociedades: Un enfoque práctico en el análisis y el comentario de las normas societarias (1ª ed.). Gaceta Jurídica S.A. https://es.scribd.com/document/493526065/Manual-de-La-LGS- Doris-Palmadera Samillán Rivera, A. R. (2021). Transferencia e inscripción de haber social remanente de sociedades extinguidas. Problemática y alternativas de solución. https://repositorio.unprg.edu.pe/handle/20.500.12893/9333 Vercher Moll, J. (2021). La posición jurídica del liquidador de la sociedad de capital. Marcial Pons. https://www.marcialpons.es/media/pdf/primeras_POSICION_JURIDI CA_jJwOLW2.pdf
