UNIVERSITE MOULAY SLIMAN

FACULTE POLYDISCIPLINAIRE- KHOURIBGA

DROIT DES AFFAIRES

S5

Chapitre 3 : Le Droit Cambiaire

2020/2021
Cours de Droit des Affaires S5

CHAPITRE 3 : DROIT CAMBIAIRE : LES EFFETS DE

COMMERCE
L’effet de commerce est défini comme un titre négociable à ordre et au porteur
représentant une créance de somme d’argent non encore échue, exigible à vue ou à
court terme et constatant l’engagement d’une personne de payer ou de faire payer
cette somme d’argent à une échéance déterminée. L’effet de commerce est un moyen
de paiement.

Les moyens de paiement se définissent comme étant tout instrument qui, quel que
soit le support ou le procédé technique utilisé, permet à toute personne de transférer
des fonds.

Rentrent dans la catégorie des moyens de paiement: les espèces, les chèques, les
lettres de change, les billets à ordre, etc. A ces moyens de paiement sont effectuées,
très souvent, des garanties qui constituent pour le créancier un moyen de recouvrer
sa créance en cas de non-paiement du débiteur. Ces garanties peuvent être : un gage,
un nantissement, un cautionnement, une hypothèque, etc.

Les moyens de paiement cambiaires sont :

➢ la lettre de change ;
➢ le billet à ordre ;
➢ et le chèque.

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I- LA LETTRE DE CHANGE
.
A- DEFINITION

La lettre de change (ou traite) est un écrit par lequel une personne (tireur), donne
l’ordre à l’un de ses débiteurs (tiré), de payer une certaine somme, à une date donnée
à une troisième personne (bénéficiaire) ou à son ordre (c’est-à-dire à une personne
qu’elle désignera ultérieurement).

B- FONCTIONS

A l’origine, la lettre de change était un moyen de change, c’est-à-dire un instrument

de transport d’argent dans le commerce international.

Elle devient ensuite un instrument de paiement par lequel les débiteurs payaient
leurs créanciers. Mais elle n’est pas une monnaie car elle n’est libératoire que si elle
est effectivement payée. Libératoire est l'adjectif qui qualifie la prestation qui éteint une
dette. On dit que le paiement est libératoire.

Actuellement, la lettre de change est devenue un instrument de crédit car le tireur

peut l’escompter, c’est-à-dire la céder à un banquier sous déduction d’une commission
et des intérêts.

Contrairement au chèque et au billet à ordre, la lettre de change est un acte de

commerce par la forme, c’est-à-dire qu’elle est commerciale quelles que soient les
personnes qui l’utilisent (commerçants ou non) et quel que soit l’objet de la créance
pour laquelle elle a été émise (civile ou commerciale).

C- L’ÉMISSION DE LA LETTRE DE CHANGE

1- La capacité

Tout signataire de la lettre de change doit avoir la capacité de faire le commerce

car, en vertu de l’article 9 du code de commerce, la lettre de change est toujours
un acte de commerce.

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L’article 164 du code de commerce prévoit que «la lettre de change souscrite
par un mineur non commerçant est nulle à son égard, sauf les droits des parties
conformément au droit commun», c’est-à-dire le droit de le poursuivre civilement.

Mais la signature du mineur sur une lettre de change ne porte pas atteinte à la
validité des autres signatures en raison du principe de l’indépendance des
signatures.

2- Les mentions obligatoires

La lettre de change n’est valable que si elle contient un certain nombre de

mentions obligatoires :

➢ La dénomination «lettre de change» insérée dans le texte ;

➢ Le mandat pur et simple de payer une somme d’argent : « Payez » ;
➢ L’indication de la date et du lieu où la lettre est créée ;
➢ La signature du tireur ;
➢ Le montant à payer ;
➢ L'échéance ;
➢ Le nom du tiré ;
➢ Le lieu de paiement ;
➢ et le nom du bénéficiaire.

A défaut de contenir les mentions obligatoires, le titre est nul.

Le porteur de bonne foi perd donc toutes ses garanties cambiaires de paiement.
Il est à noter que la domiciliation n’est qu’une mention facultative qui rend la
traite payable au domicile d’un tiers et qui permet de faire effectuer le paiement par
la banque. Mais elle est devenue obligatoire dans la pratique.

3- L’ACCEPTATION

3-1- Formes et modalités

L’acceptation est l’engagement du tiré donné sur la lettre par signature de payer
son montant à l’échéance à la personne qui en sera le porteur légitime. L’acceptation
est exprimée par le mot « acceptée » et la signature du tiré au recto.

En principe, la présentation de la lettre de change à l’acceptation n’est pas

obligatoire ; cependant, une lettre sans acceptation est difficilement négociable car le
tiré pourrait refuser de payer.

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Le plus souvent, elle est présentée à l’acceptation par le tireur lui-même pour
pouvoir la négocier facilement puisque, à l’égard du porteur, elle constitue une garantie
d’être payé à l’échéance.

3-2- Conséquences de l’acceptation

3-2-1- Provision et valeur fournie

a- La provision

La créance du tireur sur le tiré s’appelle la provision.

La provision est une créance en somme d’argent ou en marchandises que le tireur

détient sur le tiré. Celui-ci est débiteur de la provision dès son acceptation (sa
signature). L’absence de provision ne frappe pas le titre de nullité, mais le rend
inopérant. Dans la pratique, c’est l’existence de la provision qui détermine l’acceptation
du tiré.

b- La valeur fournie

Si le tireur a émis la traite au profit du bénéficiaire, c’est que ce dernier a une

créance chez le premier. Autrement dit, le tireur est débiteur du bénéficiaire, celui-ci a
dû lui fournir une valeur en échange de laquelle le tireur lui a remis la traite. Cette
créance s’appelle «la valeur fournie».

c- Inopposabilité des exceptions du tiré au porteur

Le tiré accepteur ne peut pas opposer au porteur les exceptions que lui-même aurait
pu opposer au tireur ou aux porteurs précédents.

Opposer des exceptions: Lorsque, par exemple, au motif qu'il n'a pas reçu
l'acompte promis, le vendeur refuse de livrer à l'acheteur la marchandise qu'il lui a
vendue, on dit qu'il "excipe" du non-accomplissement d'une des obligations mise à la
charge de son cocontractant.

"Exciper", "soulever une exception" ou "opposer une exception" sont des

expressions équivalentes.

L'exception est donc un moyen de défense par lequel une des parties paralyse la
prétention de son adversaire. Par exemple, l’exception de compensation à l’égard du
tireur ou d’un porteur antérieur ou l’exception basée sur l’absence de cause
(inexécution de l’obligation du tireur), etc.

La compensation: est une opération par laquelle une créance et une dette s'annulent
mutuellement à concurrence de la somme la plus faible, de sorte que si elles ne sont
pas d'un montant égal, seul le solde en devient exigible.

Dans tous les cas, le porteur ne peut se prévaloir de l’inopposabilité des exceptions
que si le tiré a accepté la traite.

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d- Les exceptions opposables au porteur

Cette règle de l’inopposabilité des exceptions n’est cependant pas absolue. Il existe
des exceptions que le tiré peut opposer au porteur.

Tels sont les cas lorsque :

• le tiré a une exception personnelle contre le porteur (compensation par

exemple) ;
• le tiré prouve que le porteur « a agi sciemment » à son détriment ; par exemple,
sachant que le tiré lui opposerait une exception de compensation, le tireur, en
connivence avec un tiers, endosse la traite au profit de ce dernier, ce nouveau
porteur serait de mauvaise foi, car il aurait agi sciemment au détriment du tiré ;
• le tiré découvre des exceptions résultant du droit cambiaire (défaut d’une
mention obligatoire, une incapacité, etc.).

e- Les effets de complaisance et de cavalerie

Cette règle suivant laquelle la provision n’est indispensable qu’à l’échéance a

donné naissance à des pratiques contraires au but recherché par le législateur.

Un effet de complaisance est un effet de commerce sans cause et dénué de

provision, crée et émis en circulation dans le seul objectif d’obtenir frauduleusement
du crédit.

Il existe deux catégories d’effets de complaisance: les mauvais effets de

complaisance et les bons effets de complaisance.

• Les mauvais effets de complaisance

Les tirages en l’air : C’est le fait de tirer des lettres de changes sur des personnes
imaginaires. Cette pratique est susceptible de sanctions pénales.

❖ La traite de complaisance

La pratique de la traite de complaisance se résume de la manière suivante : un

commerçant qui a un besoin urgent de liquidités tire une lettre de change et la présente
à un ami commerçant, le tiré qui, bien qu’il n’ait aucune dette à son égard, accepte de
la signer « par complaisance ». Aussitôt, le tireur la fait escompter par son banquier et
bénéficie ainsi d’un crédit à court terme.

• Les bons effets de complaisance

A l’échéance, aucun problème ne se poserait si le tireur verse au tiré les fonds

nécessaires, ou si le tiré solvable paie la traite en consentant ainsi un crédit au tireur.

Dans ces cas la traite de complaisance est tout à fait licite, c’est ce qu’on peut
appeler les «bons effets de complaisance».

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• Les effets de cavalerie

La cavalerie est un processus financier où de nouveaux emprunts servent sans

cesse à rembourser les emprunts antérieurs.

En cas de traite de complaisance, la situation risque de se compliquer si, à

l’échéance, le tireur ne dispose pas de fonds à verser au tiré. Dans ce cas, il tire une
autre lettre qu’il fait accepter par le même tiré ou par un autre commerçant et la fait
escompter pour obtenir les fonds à fournir au premier tiré et ainsi de suite... Par ce
chevauchement, ces effets de complaisance deviennent ce qu’on appelle « des effets
de cavalerie ».

• Les tirages croisés

Lorsque deux personnes émettent simultanément l’une sur l’autre des traites de
complaisance, on dit qu’il y a « effets croisés ». Le plus souvent, durant les périodes
de difficultés économiques, ces tirages se font de manière réciproque, c’est-à-dire que
les commerçants tirent indéfiniment les uns sur les autres ; on est alors en présence
de ce qu’on appelle « les tirages croisés ».

D- LES GARANTIES DE PAIEMENT DE LA LETTRE

DE CHANGE

Pour une efficacité nécessaire au paiement du titre, le législateur prévoit, en plus

de l'inopposabilité des exceptions, des mesures de garantie qui font tout l’intérêt de la
lettre de change ; il s’agit du principe du transfert de la propriété de la provision, de la
solidarité et de l’aval.

1- Le transfert de la propriété de la provision

«La propriété de la provision est transmise de droit aux porteurs successifs de la
lettre de change», selon l’article 166 alinéa 4. Il s’agit du principe de «la propriété de
la provision» qui constitue une garantie solide de paiement. Il résulte de ce principe
qu’une fois la lettre émise, le tiré (qui en a connaissance par l’acceptation) ne peut plus
valablement payer le tireur (son créancier) ; sinon, il sera tenu à l’échéance de payer,
une seconde fois, le porteur.

En outre, en vertu de ce principe par exemple, le décès ou l’incapacité du tireur

après l’émission sont sans influence sur le droit du porteur sur la propriété de la
provision.

2- La solidarité

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C’est un principe général du droit commercial qui s’applique à la garantie de

paiement de la lettre de change. Tous ceux qui ont tiré, accepté, endossé ou avalisé
une lettre de change, c’est-à-dire tous les signataires, sont solidairement tenus de son
paiement envers le dernier porteur qui, suivant ce principe légal, peut réclamer à l’un
ou plusieurs d’entre eux son montant total.

Le signataire poursuivi ne peut opposer au porteur les exceptions fondées sur ses
rapports avec le tireur ou avec les porteurs antérieurs. Ce même droit (la solidarité)
appartiendra à celui qui a remboursé la lettre de change.

3- L’aval
Le donneur d’aval (avaliseur ou avaliste) est celui qui se porte caution de la créance.
Il garantit personnellement le paiement de tout ou partie de la lettre de change.

L’aval est donné sur la lettre avec la mention «bon pour aval» et la signature.
L’avaliseur est la caution solidaire du signataire en faveur duquel il s’est engagé
(l’avalisé). Il doit préciser pour quel signataire il s’engage, à défaut il est réputé donné
au tireur.

S’il a payé pour l’avalisé défaillant, il a un droit de recours non seulement contre lui,
mais contre tout autre signataire de la lettre en vertu du principe cambiaire de la
solidarité.

E- LA CIRCULATION DE LA LETTRE DE CHANGE

En tant que titre à ordre, la lettre de change est un effet destiné à circuler en
permettant la circulation de capitaux sans risque. Cette circulation s’opère par la
technique de l’endossement, c’est-à-dire par une mention écrite portée au dos du titre
et la signature.

Il existe trois types d'endossements : l’endossement translatif de propriété,

l’endossement par procuration et l’endossement pignoratif.

1- L’endossement translatif de propriété

Cet endossement a pour effet de transférer la propriété de la lettre de change de
l’endosseur à l’endossataire (créancier de l’endosseur). Il se fait par simple signature
au dos. L’endossement peut être :

✓ nominatif : il porte la mention « payez à l’ordre de X », le nom du bénéficiaire

est alors précisé ;
✓ en blanc : il résulte de la simple signature au dos du titre, sans indication du
bénéficiaire et permet le transfert par tradition manuelle, c’est-à-dire par simple
remise matérielle du titre;
✓ ou au porteur : il vaut comme un endossement en blanc.

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Rappelons que s’il est possible d’endosser une lettre de change au porteur, il est
interdit de l’émettre au porteur. Cependant, il convient de préciser que le tireur a la
possibilité d’exprimer sa volonté de ne pas transmettre la lettre ; il lui suffit d’insérer
dans la traite les mots « non à ordre » ou « non endossable ».

2- L’endossement par procuration

C’est l’endossement par lequel le porteur de la lettre de change remet son titre
à un tiers en lui donnant mandat d’en recevoir paiement pour son compte. Il résulte de
l’endossement accompagné de l’une des mentions suivantes : «valeur en
recouvrement» ou «pour encaissement» ou «par procuration».

La formule de l’endossement doit préciser clairement, de manière non équivoque,

qu’il s’agit d’un simple mandat. Il donne mandat à l’endossataire, qui est le plus
souvent un banquier, de recouvrer le montant de l’effet.

2-1- Conséquences de l’endossement par procuration

- L’endosseur ne devient pas débiteur cambiaire: l’endosseur qui émet un

endossement de procuration ne devient pas un débiteur cambiaire, il ne prend pas
d’engagement à l’égard d’un tiers.

- La capacité commerciale n’est pas exigée: la capacité commerciale n’est pas

nécessaire pour émettre un endossement de procuration, puisque l’endosseur n’est
pas débiteur cambiaire. Un mineur émancipé peut faire un endossement de
procuration.

- L’endossement de procuration laisse subsister les exceptions opposables à

l’endosseur.

3- L’endossement pignoratif

L'adjectif "pignoratif" vient du latin "pignut" mot par lequel on désignait un "gage",
il qualifie la remise faite au créancier par le débiteur principal ou par la caution, d'un
objet mobilier à titre de gage.

On reconnaît l’endossement pignoratif à la mention «valeur en garantie» ou «en

gage» suivie de la signature. Il permet de donner la lettre au porteur, à titre de gage,
c’est-à-dire en garantie de la créance.

Selon l’article 172, l’endossataire peut exercer tous les droits dérivant de la lettre
de change, ce qui veut dire que si son débiteur (l’endosseur) ne lui règle pas la dette
à son terme, il peut présenter la lettre au tiré à l’échéance pour se faire payer de sa
créance.

Le tiré ne peut lui opposer les exceptions de l’endosseur.

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F- LE PAIEMENT DE LA LETTRE DE CHANGE

La présentation au paiement doit être effectuée au jour de l’échéance ou l’un des

5 jours ouvrables qui suivent, au lieu désigné (domicile du tiré ou domiciliation).

La mention de domiciliation, devenue obligatoire en pratique, permet de fixer le lieu

de paiement à un endroit convenu, autre que celui du tiré.

Dans la pratique, il s'agit du domicile de la banque, celle-ci n’acceptant la remise

pour encaissement ou pour escompte que lorsque le titre est domicilié.

G- LES OBSTACLES AU PAIEMENT DE LA LETTRE DE

CHANGE

1- L’opposition au paiement

La loi interdit l’opposition au paiement de la lettre de change, sauf dans trois cas :
perte ou vol de la traite et la situation de règlement judiciaire du porteur.

Il appartient au porteur ayant perdu le titre de faire opposition auprès du tiré afin
d’empêcher le paiement du titre à tout porteur illégitime : celui qui aura trouvé le titre.

En cas de perte ou de vol, le paiement à qui de droit ne pourra alors se faire que
sur autorisation du président du tribunal, après avoir fait opposition aux mains du tiré,
donné caution, et justifié de sa propriété de la lettre de change.

Dans le deuxième cas, le syndic du porteur en règlement judiciaire pourra faire

opposition au tiré et se faire payer à lui-même pour intégrer la créance dans l’actif de
la procédure collective.

En droit commercial, le syndic est un mandataire de justice chargé de la gestion des

intérêts communs des créanciers.

2- Le refus de paiement
En cas de refus de paiement du tiré, le porteur doit faire dresser un protêt «faute
de paiement». C’est un acte authentique dressé par un agent du greffe du tribunal qui
constate officiellement le refus de paiement et les motifs du refus.

Cependant, si la lettre porte la mention «retour sans frais» ou «sans protêt», le

porteur est dispensé de la procédure du protêt.

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G- LES RECOURS

Il convient de distinguer le porteur diligent du porteur négligent.

Le premier est celui qui présente la lettre de change dans les délais légaux et fait
dresser à temps un protêt en cas de non paiement ; alors que le second est celui qui
n’a pas observé ces prescriptions.

1- Les recours du porteur diligent

À l’échéance, le porteur diligent, qui a présenté la traite et fait dresser protêt, peut
obtenir remboursement du montant de la lettre, des intérêts, des frais de protêt etc. en
actionnant les signataires ou l’un d’eux devant le tribunal.

Le même droit de recours appartient à tout signataire qui a remboursé le porteur.

2- Les déchéances du porteur négligent

La déchéance d'un droit est le fait de ne plus pouvoir en obtenir la reconnaissance
en justice.

Le porteur négligent perd tous les recours cambiaires contre tous les signataires
de la traite, sauf :

▪ contre le tireur qui n’a pas fourni provision : la déchéance à son égard n’aura
lieu que s’il justifie avoir constitué provision ;
▪ contre le tiré accepteur car, ayant reçu provision, il ne peut se dérober de son
engagement sous prétexte de la négligence du porteur.

3- Les prescriptions des recours

Ce sont des délais très brefs fixés par le législateur en dehors desquels aucune
action cambiaire ne peut plus être exercée ; on dit qu’elle est prescrite.

En matière de lettre de change :

▪ l’action cambiaire contre le tiré accepteur se prescrit par 3 ans à compter de

l’échéance ;
▪ celle du porteur contre les endosseurs et contre le tireur par 1 an à dater du
protêt ;
▪ enfin les actions des endosseurs entre eux et contre le tireur se prescrivent par
6 mois à dater du jour du paiement de la lettre.

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II- LE BILLET À ORDRE

A- SPÉCIFICITÉS

1- Définition

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Le billet à ordre est un titre par lequel une personne, le souscripteur, s’engage à
payer à une certaine date une somme déterminée à une autre personne, le
bénéficiaire, ou à son ordre.

À la différence de la lettre de change, le billet à ordre met en rapport seulement deux

personnes : le souscripteur et le bénéficiaire.

Le souscripteur est en même temps tireur et tiré dans la mesure où il se donne

l’ordre à lui-même de payer le bénéficiaire à l’échéance.

La spécificité du billet à ordre découle des conséquences qui résultent de cette

différence fondamentale.

Le billet à ordre est également un moyen de paiement et de crédit dont le régime

s’apparente à celui de la lettre de change, mais il est beaucoup moins utilisé dans le
commerce.

2- Nature du billet à ordre

L’article 9 du code de commerce dispose que : « Indépendamment des dispositions
des articles 6 et 7, sont réputés actes de commerce la lettre de change et le billet à
ordre signé même par un non-commerçant, lorsqu’il résulte d’une transaction
commerciale ». Ainsi, le législateur laisse entendre que le billet à ordre est un acte de
commerce par la forme.

Ceci aurait été vrai si la phrase avait pris fin au niveau de «même s’il est signé par
un non commerçant», mais le même article ajoute: «lorsqu’il résulte d’une transaction
commerciale».

Par conséquent, le billet à ordre ne sera commercial que si la dette à l’occasion de

laquelle il est souscrit est commerciale ; par contre, il sera civil si l’opération est civile.
Par l’insertion de cette condition, toute la théorie de la commercialité du billet à ordre
par la forme a été détruite.

Sa nature commerciale ou civile continuera de dépendre de la nature de l’opération

en vertu de laquelle il est souscrit ; donc, le droit applicable au billet à ordre sera
déterminé en fonction de sa nature civile ou commerciale.

3- Régime cambiaire
La plupart des règles de la lettre de change sont applicables au billet à ordre,
notamment en ce qui concerne l’endossement, le paiement, le recours faute de
paiement, le protêt, les prescriptions, etc. C’est pourquoi le billet à ordre, régi par les
articles 232 à 238 du code de commerce (7 articles), ne comporte que peu de
dispositions qui lui sont propres.

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Cours de Droit des Affaires S5

Ce sont finalement 4 articles qui lui sont consacrés, car le code, par ses articles
234 à 236 (donc 3 articles), ne fait que renvoyer aux règles communes relatives à la
lettre de change.

B- CONDITIONS DE VALIDITÉ

1- Les conditions de forme

Elles sont pratiquement les mêmes que celles de la lettre de change, sauf pour
quelques originalités qu’il convient de signaler.

Comme pour la lettre de change, pour être valable le billet à ordre doit comporter
un certain nombre de mentions obligatoires :

➢ Les date et lieu de souscription ;

➢ la clause à ordre ;
➢ le lieu de paiement ;
➢ le nom du bénéficiaire ;
➢ la signature du souscripteur, etc.

Le billet à ordre se distingue cependant par :

a- La dénomination « Billet à ordre »

Alors que la lettre de change doit comporter la dénomination «lettre de change»,

qui implique automatiquement la clause à ordre, le billet à ordre doit contenir, au choix,
soit la dénomination «billet à ordre», soit tout simplement «la clause à ordre» insérée
dans le texte du titre (je paierai à l’ordre de M. X.)

b- La promesse pure et simple de payer

Comme dans le billet à ordre il n’y a pas un mandat de payer donné à un tiers (le
tiré), cette promesse de payer (je paierai...) remplace le mandat de la lettre de change.

2- Les conditions de fond

C’est à ce niveau que nous rencontrons le plus de différences par rapport à la lettre
de change dues à la nature du billet à ordre et à l’absence du tiré.

a- La capacité

La capacité de faire des actes de commerce n’est requise que lorsque l’acte est
commercial. Dans le cas contraire, si le mineur contracte une affaire civile (et c’est là
que le billet à ordre n’est pas commercial par sa forme), le billet sera civil et le mineur
devra seulement être émancipé, sans avoir à être autorisé à faire le commerce. (Sa
signature sur le billet à ordre ne sera pas nulle puisqu’il s’agit d’un acte civil qui
nécessite seulement l’émancipation du mineur).

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b- Absence de la notion de provision

En matière de billet à ordre, il ne peut être question de provision qui est

normalement une créance du tireur sur le tiré ; alors que dans le billet à ordre le
souscripteur cumule ces deux qualités.

c- Absence de la notion d’acceptation

L’acceptation n’a pas de raison d’être en matière de billet à ordre puisque le

souscripteur, par sa signature à l’émission, s’engage juridiquement à payer à
l’échéance entre les mains du bénéficiaire ou à son ordre ; c’est pourquoi l’article 237
précise que «le souscripteur d’un billet à ordre s’engage de la même manière que
l’accepteur d’une lettre de change».

III- LE CHÈQUE

A- LES ASPECTS TECHNIQUES

1- Nature et fonctionnement du chèque

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Le chèque est un effet par lequel le tireur dispose de ses fonds déposés chez le
tiré (qui est obligatoirement une banque), en effectuant des retraits à vue, soit à l’ordre
de luimême, soit à l’ordre du bénéficiaire.

Le chèque est obligatoirement tiré sur un banquier, il est payable à vue (dès sa
présentation) et à ce titre il ne peut comporter une mention d’échéance de paiement.

Néanmoins, le chèque n’est pas une monnaie ; sa remise n’est pas libératoire tant
qu’il n’est pas encaissé et n’opère pas novation de la créance.

La novation est l'effet qu'opère la substitution, à un lien de droit qui s'éteint, la

conclusion d'une relation contractuelle nouvelle. Elle a lieu, soit par suite du
changement de dette entre les mêmes contractants, soit par suite du changement de
créancier ou par l'effet du changement de débiteur.

On applique également ce mot pour désigner la substitution de nouvelles conditions

contractuelles à celles que les parties avaient précédemment arrêtées.

Par ailleurs, contrairement à la lettre de change, il n’est pas commercial par la

forme ; il est commercial ou civil suivant la nature de l’opération en exécution de
laquelle il a été émis.

B- Les conditions formelles

1- Les mentions obligatoires

Les mentions obligatoires que doit comporter le chèque sont :

➢ la dénomination de «chèque» ;
➢ l’ordre de paiement pur et simple (payez) ;
➢ la somme à payer en chiffres et en lettres ;
➢ le nom du tiré (la banque) ;
➢ le lieu du paiement (adresse de l’agence bancaire) ;
➢ le lieu et la date de création ;
➢ le nom et la signature du tireur.

2- Les mentions facultatives

Ce sont les mentions que les parties demeurent libres de porter sur le chèque :

➢ Le nom du bénéficiaire : Contrairement à la lettre de change, il n’est pas

obligatoire de mentionner le nom du bénéficiaire sur le chèque, car le chèque
peut être émis au porteur ou en blanc, sans aucune indication, il est alors
considéré émis au porteur ; il peut aussi être stipulé payable à personne

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dénommée ou à son ordre (chèque nominatif), dans ce cas le bénéficiaire ne

peut le transmettre que par endossement ;
➢ La clause non endossable ou non à ordre : Cette clause interdit
l'endossement translatif de propriété du chèque, par conséquent, elle
n'empêche pas l'endossement par procuration.

Elle ne peut toutefois être utile que lorsque le chèque est nominatif ; puisque le
chèque au porteur ou à blanc est transmissible par simple tradition.

Cette clause peut être utilisée dans deux objectifs : comme sécurité (en cas de
perte ou de vol), et comme preuve du paiement des dettes (au moyen du relevé
bancaire) ;

➢ Le barrement : Il consiste à tracer sur le recto du chèque deux barres

parallèles, il ne sera alors payé qu’à un banquier ou à un client du banquier.

Ainsi, le porteur d’un tel chèque ne pourra se faire payer qu’en l’endossant par
procuration à son banquier qui approvisionnera son compte du montant du chèque
encaissé par ledit banquier.

Comme il ne peut être payé qu’à une banque, le chèque barré a été conçu pour
éviter les risques de perte ou de vol des chèques ; mais l’effet de cette technique reste
limité puisqu’il est possible d’endosser le chèque barré au profit d’un bénéficiaire de
bonne foi.

➢ La certification : (le chèque certifié) Elle remplace l’acceptation en matière de

lettre de change.

Comme le chèque est payable à vue, il n’a pas besoin d’être accepté ; l’article 242
interdit expressément l’acceptation du chèque.

La certification est faite par la banque tirée qui porte au recto du chèque la mention
« certifié » et sa signature. Elle doit alors bloquer la provision correspondant au
montant du chèque au profit du porteur, mais seulement jusqu’au terme du délai de
présentation qui est de 20 jours.

C- LA PROVISION DU CHEQUE
1- Le contenu de la provision

La provision est une somme d’argent mise à la disposition du tireur chez le tiré au
moment de la création du chèque. La provision du chèque peut être constituée par :

➢ le dépôt de fonds chez la banque (c’est-à-dire par le versement de sommes

d’argent) ;

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➢ la remise d’effets de commerce pour escompte ou pour encaissement (mais

la provision dans ce cas ne sera constituée qu'après inscription de leur montant
sur le compte du client) ; elle peut aussi résulter d’une ouverture de crédit (à
distinguer avec les facilités de caisse).

2- Le moment de la provision
Contrairement à la lettre de change dont la provision n’est exigible qu’à l’échéance,
le chèque doit avoir provision dès le moment de la présentation du chèque au paiement
(art. 316).

D- LA CIRCULATION DU CHEQUE

Le chèque au porteur ou à blanc se transmet par tradition.

S’il est nominatif, il est transmissible par endossement, soit par endossement
translatif de propriété, soit par endossement à titre de procuration (au profit des
banques en pratique).

Mais l’endossement du chèque ne peut jamais être fait en garantie (à titre

pignoratif).

E- LES SYSTÈMES DE PROTECTION DU CHÈQUE

En tant qu’effet de commerce, le chèque bénéficie naturellement de la protection

du système cambiaire, mais il se distingue en outre par une protection traditionnelle et
spéciale d’un système pénal auquel s’est greffé récemment un autre système, mais
bancaire cette fois.

1- Le système cambiaire

a- La présentation au paiement

Elle peut se faire dès le jour de l’émission puisque le chèque est payable à vue.

Le porteur dispose néanmoins d’un certain délai pendant lequel il doit présenter
le chèque au paiement sous peine de perdre son droit au recours cambiaire.

Les délais sont actuellement de 20 jours de l’émission pour les chèques émis au
Maroc, et de 60 jours pour les chèques émis à l’étranger.

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Cours de Droit des Affaires S5

Après l’expiration du délai de présentation, s’il a provision, le tiré est tenu quand
même de payer (article 271) sous peine d’une amende de 5000 à 50 000 dirhams
(article 319).

Si la provision est insuffisante, le tiré a l’obligation de proposer au porteur le

paiement jusqu’à concurrence de la provision disponible ; dans ce cas, ce dernier ne
peut pas refuser ce paiement et doit délivrer une quittance au tiré et mention de ce
paiement partiel doit être faite sur le chèque (art. 273).

Signalons qu’actuellement dans la pratique, les banques refusent tout paiement,

même s’il ne s’agit que d’une insuffisance dérisoire. Et comme cette obligation, à la
différence de la précédente, est dépourvue de sanction, elle n’a pas beaucoup de
chance d’être appliquée.

Si la provision est insuffisante, le tiré a l’obligation de proposer au porteur le

paiement jusqu’à concurrence de la provision disponible ; dans ce cas, ce dernier ne
peut pas refuser ce paiement et doit délivrer une quittance au tiré et mention de ce
paiement partiel doit être faite sur le chèque (art. 273).

Signalons qu’actuellement dans la pratique, les banques refusent tout paiement,

même s’il ne s’agit que d’une insuffisance dérisoire.

Et comme cette obligation, à la différence de la précédente, est dépourvue de

sanction, elle n’a pas beaucoup de chance d’être appliquée.

b- Le protêt

A défaut de paiement, le porteur doit faire dresser protêt, comme en matière de lettre
de change, pour pouvoir exercer son recours cambiaire.

Le protêt doit être fait avant l’expiration du délai de présentation ; et si celle-ci a lieu le
dernier jour du délai, il peut être établi le premier jour ouvrable suivant.

c- Les délais de prescription

L’article 295 a prévu trois délais de prescription en fonction des parties en présence :

✓ Pour les actions du porteur contre les endosseurs, le tireur et les autres obligés
la prescription est de 6 mois à partir de l’expiration du délai de présentation ;
✓ Pour les actions des divers obligés les uns contre les autres la prescription est
de 6 mois à partir du jour où l’obligé a remboursé ou du jour où il a lui-même
été actionné en justice ;
✓ Enfin, pour l’action du porteur contre le tiré le délai de prescription est d’1 un à
partir de l’expiration du délai de présentation.

d- Les recours cambiaires

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Cours de Droit des Affaires S5

Lorsque le porteur aura accompli ses obligations de vigilance, il peut alors exercer
ses recours cambiaires contre toutes les personnes obligées en vertu du chèque.
Celles-ci sont en effet tenues solidairement envers le porteur. Ce dernier peut agir
contre ces signataires individuellement ou collectivement et sans avoir à respecter
l’ordre dans lequel ils se sont obligés.

Cependant, en cas de déchéance, le porteur négligent ne perd pas tous ses droits,
il conserve :

• une action de droit commun contre les différents obligés ;

• une action cambiaire contre le tiré qui a provision ;
• une action cambiaire contre le tireur qui n’a pas fait provision.

Or, celui-ci reste passible du pénal.

Il convient cependant de signaler que ces règles ne s’appliquent que pour

l’exercice de l’action cambiaire car, pour l’exercice de l’action pénale, le porteur n’a
pas besoin de faire dresser protêt, et l’action publique ne s’éteint pas par les délais de
prescription de l’action cambiaire.

Étant donné que nous sommes dans le domaine délictuel, l’infraction ne s’éteindra
que par la prescription correctionnelle de 5 ans.

2- Le système bancaire
2-1- Les obligations des banques

a- Lors de l’ouverture des comptes

Les textes actuels obligent désormais les banques, préalablement à l’ouverture

des comptes, de vérifier l’identité des postulants (personnes physiques ou morales)
par le moyen de documents officiels.

L’établissement bancaire doit ensuite, et préalablement à la délivrance du premier

chéquier, consulter Bank Al-Maghrib sur les antécédents bancaires du postulant (les
incidents de paiement et leurs suites).

b- Lors des incidents de paiement

En cas d’incident de paiement, c’est-à-dire de refus de paiement d’un chèque pour

défaut ou insuffisance de provision, la banque tirée doit adresser une lettre d’injonction
au tireur par laquelle, elle l’invite :

✓ à lui restituer, ainsi qu’à toutes les banques dont il est le client, les formules de
chèques en sa possession et en celle de ses mandataires ;
✓ et de ne plus émettre pendant 10 ans des chèques autres que les chèques de
retrait et les chèques certifiés.

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Cours de Droit des Affaires S5

Le tiré qui a refusé le paiement doit alors déclarer l’incident à B.M. (SCIP)

L’article 309 al. 1 oblige les banques, lorsqu’elles refusent de payer un chèque,
de délivrer au porteur un certificat de refus de paiement.

c- La réparation de l’incident

La loi permet au titulaire du compte qui reçoit l’injonction de retrouver la faculté

d’émission des chèques à condition de régulariser l’incident et de payer une amende
forfaitaire.

• La régularisation

Pour recouvrer sa faculté d’émission, le tireur a le choix entre deux procédés de

régularisation :

✓ soit la régularisation directe : c’est-à-dire le règlement du montant du chèque

impayé entre les mains du porteur, il doit alors présenter le chèque acquitté au
tiré ;
✓ soit la régularisation indirecte : en constituant une provision suffisante et
disponible pour le règlement du chèque par les soins du tiré.
✓
d- L’amende forfaitaire

Après la régularisation, le tireur doit s’acquitter d’une amende forfaitaire dont le

taux dépend du nombre de répétition des incidents de paiement : (art. 314) à la
première injonction, le taux de l’amende est de 5 % du montant du chèque impayé ; à
la seconde injonction, ce taux est de 10 % ; et, à partir de la troisième injonction, il est
de 20%.

Mais, la régularisation n’empêchera pas le tireur d’être poursuivi pénalement.

Néanmoins, pour assurer le respect de ce système bancaire, le législateur a

assujetti les banques à un véritable système de responsabilité.

2-2- La responsabilité pénale des banques

Les violations des obligations bancaires sont érigées en infractions passibles d’une
amende de 5000 à 50 000 dirhams, notamment :

✓ le défaut de déclaration à Bank AlMaghrib des incidents de paiement et des

émissions au mépris de l’interdiction ;
✓ le refus de délivrer le certificat de refus de paiement ;
✓ la délivrance de formules de chèques à un interdit bancaire ou judiciaire ou à
son mandataire ;
✓ le défaut d’adresser une injonction en cas d’incident de paiement invitant son
auteur à restituer les formules de chèques et de ne plus émettre de chèques
pendant 10 ans.

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Cours de Droit des Affaires S5

Il appartient alors à Bank Al-Maghrib de centraliser les renseignements concernant

ces infractions commises par les banques et de les communiquer au procureur du Roi.

2-3- Le rôle de Bank Al-Maghrib

Elle exerce son rôle par une sorte de « casier bancaire » (à l’instar du casier
judiciaire) détenu par le Service Central des Incidents de Paiement (le S.C.I.P.).

Car, en vertu de l’article 322, les banques sont tenues de déclarer à B.M. tous les
incidents de paiement survenus dans leurs agences. Ainsi, le S.C.I.P. centralise tous
les antécédents des clients ayant fait l’objet d’une déclaration et se charge de les
communiquer aux banques.

3- Le système pénal
3-1- Les infractions en matière de chèque

a- L’omission de constituer ou de maintenir la provision

Il s’agit de la fameuse émission de chèque sans provision du dahir de 1939 qui est
l’infraction la plus courante en matière de chèque.

Par sa nouvelle formule, le législateur de 1996 a complètement modifié la

physionomie de cette infraction. Alors que les articles 70 dahir de 1939 et 543 du code
pénal sanctionnaient celui qui, de mauvaise foi, a émis un chèque sans provision
préalable et disponible ou avec une provision inférieure au montant du chèque, l’article
316-1° du nouveau code incrimine le tireur qui a omis de constituer ou de maintenir la
provision du chèque en vue de son paiement à présentation.

b- L’opposition irrégulière

L’opposition est l’acte par lequel le tireur fait défense au tiré de payer un chèque
qu’il a émis. L’article 271 ne permet de faire opposition que dans des cas limités, à
savoir : la perte et le vol du chèque, l’utilisation frauduleuse et la falsification du chèque,
et le redressement ou la liquidation judiciaire du porteur.

Par conséquent, celui qui fait opposition en dehors des cas prévus par le législateur
encourt les mêmes peines de l’émission sans provision.

C'est notamment le cas où le tireur a été victime d'une escroquerie ou de

l'inexécution d'un contrat suite à un paiement par chèque.

c- L’acceptation des chèques de garantie

L’article 316- 6° ne sanctionne «toute personne qui, en connaissance de cause

accepte de recevoir un chèque à la condition qu’il ne soit pas encaissé immédiatement
et qu’il soit conservé à titre de garantie».

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Cours de Droit des Affaires S5

Il est à noter que pour faire respecter les interdictions bancaire et judiciaire par les
titulaires de comptes interdits, le code de 1996 a incriminé l’émission de chèque au
mépris d’une interdiction d’un emprisonnement d’un mois à 2 ans et d’une amende de
1.000 à 10.000 dirhams malgré l’existence de la provision. Et si la provision fait défaut,
ces peines sont portées au double.

3-2- Les sanctions pénales

L’article 316 prévoit des sanctions communes à toutes les infractions en matière de
chèque à savoir, l’emprisonnement de 1 à 5 ans et une amende de 2.000 à 10.000
dhs sans qu’elle puisse être inférieure à 25% du montant du chèque ou de
l’insuffisance de la provision.

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