Chapitre 28

28
Contrat
d’exécution
d’un service

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 Objectifs évaluateurs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2

Table des matières 1. Introduction . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3

2. Le contrat de travail . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4
2.1 Diverses espèces de contrat de travail . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4
2.2 Définition et forme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4
2.3 Obligations du travailleur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5
2.4 Obligations de l’employeur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6
2.5 Fin du contrat de travail . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 10

3. Le contrat d’entreprise . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13
3.1 Définition et forme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13
3.2 Obligations de l’entrepreneur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13
3.3 Obligations du maître . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 14
3.4 Fin du contrat . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 14

4. Le contrat de mandat . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15
4.1 Définition, forme et étendue du mandat . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15
4.2 Obligations du mandataire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15
4.3 Obligations du mandant . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15
4.4 Fin du contrat . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 16
4.5 Mandats particuliers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 16

Objectifs
Profils Objectifs évaluateurs
Auto-évaluation
B E M 1.5.3.6 Contrat d’exécution d’un service.
J’explique les caractéristiques du contrat de travail, du contrat
d’entreprise et de mandat et je présente les différences. Je
résous, à l’aide du CO, des cas juridiques simples dans les
B E M
domaines de la résiliation de contrats, des heures supplémen-

taires, du droit au salaire, du droit aux vacances, de la diligence
et de la fidélité à observer.

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1. Introduction Les contrats d’exécution de services sont ceux dans lesquels une partie s’engage à exercer une
activité déterminée pour le profit d’une autre, généralement contre une rémunération. Ils peuvent
revêtir de multiples formes. Le contrat visant à confier du travail à un tiers sera en effet très différent,
si l’on envisage de prendre un avocat pour son divorce, de construire une piscine, d’engager un
comptable ou de subir une opération dans une clinique, par exemple.
Une distinction essentielle permet de différencier les différents types de contrats de services, selon
l’obligation à laquelle les parties s’engagent, soit :
• Une obligation de résultat : l’entrepreneur s’engage par exemple à construire la maison voulue.
• Une obligation de moyens : l’avocat promet par exemple d’utiliser tous les moyens nécessaires
pour défendre son client mais il ne garantit pas la victoire du procès.
Dans ce chapitre, nous étudierons le contrat de travail, le contrat d’entreprise et le contrat de
mandat.

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2. Le contrat de travail Les contrats de travail sont ceux où une partie se met temporairement au service d’une autre pour
2.1 Diverses espèces réaliser une prestation dans un rapport de subordination.
de contrat de travail La loi distingue différentes sortes de contrat de travail :
• Le contrat individuel de travail (CO 319 à 343). Il s’agit du contrat « habituel » que nous étu-
dierons en détail.
• Les contrats individuels de travail de caractère spécial (CO 344 à 355) : contrat d’appren-
tissage, contrat d’engagement des voyageurs de commerce, contrat de travail à domicile. Dans
ces cas particuliers, le CO prévoit des dispositions complémentaires par rapport à celle du CIT.
Par ailleurs, certains contrats de travail sont rédigés dans un cadre spécifique prévu par le CO :
• La convention collective de travail (CO 356 à 358) est un accord écrit passé entre les syndicats
et les associations d’employeurs d’un secteur d’activité précis, l’objectif étant d’offrir un traite-
ment identique aux travailleurs.
• Le contrat-type de travail (CO 359 à 360 f) est fixé par l’Etat pour certaines professions, comme
par exemple les travailleurs agricoles et les employés de maison.
Il est utile de préciser que la législation sur le travail est complexe et repose, en plus du CO, sur de
nombreux textes de droit, comme :
• la loi sur le travail (protection des travailleurs, durée du travail et du repos, jeunes travailleurs,
femmes enceintes) ;
• la loi sur l’égalité ;
• la loi sur la participation (information et consultation des travailleurs) ;
• la loi fédérale sur le travail au noir ;
• la loi sur l’assurance-accidents (sécurité du travail).

2.2 Définition et forme Par le contrat individuel de travail, le travailleur s’engage, pour une durée déterminée ou indéter-
minée, à travailler au service de l’employeur et celui-ci à payer un salaire fixé (CO 319).
Le contrat de durée déterminée (CDD) prend fin à l’expiration de la durée convenue, sans qu’il soit
nécessaire de donner congé. Le contrat de durée indéterminée (CDI) dure jusqu’à sa résiliation par
l’employeur ou l’employé dans les délais légaux ou contractuels.
Le contrat individuel de travail n’est soumis à aucune forme spéciale (CO 320). En effet, rien n’em-
pêche un patron de demander qu’on travaille pour lui sans qu’un contrat de travail en bonne et due
forme soit rédigé par écrit et signé.
Toutefois, l’article 330 b du CO impose à l’employeur, pour tous les contrats de durée indéterminée
ou pour les contrats de plus d’un mois, d’informer le salarié par écrit sur les points suivants : nom
des parties, date du début du contrat, fonction, salaire, durée hebdomadaire de travail.
De plus, la forme écrite est obligatoire pour certaines clauses importantes, comme par exemple
une rémunération des heures supplémentaires différente de celle prévue par la loi ou la prohibition
de concurrence.

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2.3 Obligations
du travailleur Exécuter
en personne Travailler
son travail avec soin

S'abstenir
de faire Suivre les directives
concurrence et soigner
le matériel

Répondre
du dommage Etre fidèle
causé à l'employeur à son entreprise

Faire des heures

supplémentaires Respecter
le secret
professionnel

Remettre
à l'employeur ce qu'il
reçoit ou produit

Exécuter en personne Le travailleur ne peut pas se faire remplacer par un tiers ou engager des auxiliaires, à moins que le
son travail (CO 321) contraire ne résulte d’un accord ou des circonstances.

Travailler avec soin Le travailleur exécute avec soin son travail. Il met en œuvre tous ses efforts et toute sa concentration
(CO 321a, al 1) pour accomplir le travail confié. La diligence attendue dépend du degré de formation et des qualités
personnelles que l’employeur connaît ou devrait connaître. Si l’employeur a engagé un travailleur
insuffisamment qualifié, il doit en assumer la responsabilité.
Suivre les directives Le travailleur respecte les directives, consignes de sécurité, procédures et processus fixés par
et soigner le matériel l’employeur pour l’exécution de son travail. Il traite le matériel avec soin.
(CO 321a, al 2)

Etre fidèle à son entre- Pendant la durée du contrat, le travailleur ne doit pas accomplir du travail rémunéré pour un tiers
prise (CO 321a, al 3) dans la mesure où il lèse son devoir de fidélité en faisant concurrence à l’employeur. Cette obli-
gation reste même pendant les vacances ou le week-end ! Toutefois, le travailleur peut exercer
une activité accessoire si la durée de travail globale n’excède pas celle autorisée par la loi sur le
travail, ne diminue pas la capacité de l’employé, ne fait pas concurrence ou n’est pas interdite
par le contrat. Dans ce cas, il n’est pas tenu d’en informer son employeur ni de lui demander son

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autorisation. Par exemple, un employé

de banque ne fait pas concurrence à
son employeur s’il agit comme arbitre
rémunéré lors d’une compétition spor-
tive le dimanche.
Respecter le secret Le travailleur ne doit pas utiliser ni
professionnel révéler des faits confidentiels, tels que
(CO 321a, al 4) les secrets de fabrication et d’affaires,
et ce même après la fin du contrat, tant
que l’exige la sauvegarde des intérêts
légitimes de l’employeur.

Remettre à l’employeur Le travailleur remet à l’employeur ce qu’il a produit dans le cadre de son activité contractuelle ainsi
ce qu’il reçoit ou que tout ce qu’il a reçu d’un tiers, par exemple des sommes d’argent, des marchandises.
produit (CO 321b)

Faire des heures sup- L’employé est tenu de faire des heures supplémentaires si les circonstances l’exigent pour la bonne
plémentaires (CO 321c) marche de l’entreprise et dans la mesure où il peut s’en charger (par exemple, si ses responsabilités
familiales ou sa santé le lui permettent).
Les heures supplémentaires sont compensées par un congé ou un salaire normal majoré d’un quart
au moins, sauf accord écrit entre les parties. L’employé choisit librement la solution qui lui convient.

Répondre du dommage S’il a commis une faute intentionnelle ou par négligence, le travailleur répond du dommage qu’il
causé à l’employeur cause à l’employeur, compte tenu du risque professionnel, des instructions données et des qualifi-
(CO 321e) cations de l’employé. Toutefois, la responsabilité initiale appartient à l’entreprise qui pourra ensuite
se retourner contre son employé.

Prohibition de faire Le travailleur peut être amené à s’engager par écrit envers l’employeur, à s’abstenir après la fin
concurrence (CO 340) du contrat de lui faire concurrence. On entend par là le fait d’exploiter pour son propre compte une
entreprise concurrente, d’y travailler ou de s’y intéresser (par exemple en achetant des actions).
L’interdiction de concurrence ne peut excéder trois ans qu’en cas de circonstances particulières et
doit être généralement limitée quant au lieu où s’exerce la profession.

2.4 Obligations Sauf convention contraire, l’employeur paie le salaire convenu à la fin de chaque mois (CO 323).
de l’employeur Le salaire est généralement fixé en fonction du temps passé au service de l’employeur, mais il peut
Payer le salaire aussi être versé d’après le travail fourni (salaire aux pièces ou à la tâche). Le salaire est le plus
(CO 322 à 326a) souvent versé en espèces mais il peut aussi être versé (partiellement ou en totalité) en nature, sous
forme par exemples de logement, de voiture de fonction, etc. La loi prévoit, sauf entente entre les
parties, un versement en espèces, en monnaie nationale, sur le lieu de travail (CO 323 b). De nos
jours, le travailleur et l’employeur s’entendent généralement pour un versement du salaire sur un
compte bancaire ou postal.

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Payer
le salaire

Délivrer
un certificat Mettre à disposition
de travail le matériel

Accorder Rembourser
des vacances les frais

Protéger
Accorder la personnalité
des congés du travailleur

Si le travailleur participe au résultat de l’exploitation (intéressement), l’employeur doit lui fournir les
renseignements comptables nécessaires (CO 322 a).
Lorsqu’une gratification spéciale (par exemple à Noël) est prévue dans le contrat, le travailleur y a
droit (CO 322d) ; si elle n’est pas prévue expressément il ne peut l’exiger que dans la mesure où elle
a été versée régulièrement sans que l’employeur n’en précise le caractère exceptionnel.
A la différence de la gratification, le 13e salaire est un élément du salaire dont le montant et
l’échéance sont fixés en principe d’avance par accord, contrat individuel ou CCT. Il fait donc partie
intégrante du contrat. En cas de départ du travailleur en cours d’année, il doit être versé « prorata
temporis ».
L’employeur est tenu d’accorder au travailleur dans le besoin, dans la mesure du travail effectué,
une avance de salaire qu’il peut raisonnablement faire (CO 323, al4).
Si l’employeur empêche par sa faute l’exécution du travail, il doit néanmoins payer le salaire
(CO 324), par exemple, lorsque consécutivement à une mauvaise organisation de l’employeur il n’y
a pas de travail à réaliser.
Lorsque le travailleur est empêché de travailler sans faute de sa part (maladie, accident, service
militaire ou autres), le travailleur a droit temporairement au versement de son salaire (CO 324 a),
dans la mesure où les rapports de travail ont duré plus de trois mois.

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Le versement du salaire prévu est toutefois limité dans le temps. Selon le CO, au cours de la
première année de service, le travailleur a droit au salaire pour trois semaines. A partir de la
deuxième année, selon la loi, l’employeur doit payer le salaire pour une période plus longue, compte
tenu de la durée des rapports de travail.
Devant cette formulation très floue, plusieurs barèmes coexistent en Suisse pour fixer la durée
du droit au salaire après la première année. Le barème le plus répandu en Suisse romande est
« l’échelle bernoise » laquelle prévoit les durées suivantes :

Echelle bernoise
Année(s) de service Durée du droit au salaire
Pendant la 1 année ère
3 semaines
Pendant la 2e année 1 mois
Pendant la 3 et 4 année
e e
2 mois
De la 5 et 9 année
e e
3 mois
De la 10e et 14e année 4 mois
De la 15e et 19e année 5 mois
De la 20 et 24 année
e e
6 mois
De la 25 et 29 année
e e
7 mois
De la 30e et 34e année 8 mois
De la 35 et 39 année
e e
9 mois
Dès la 40 année e
10 mois

Mettre à disposition Sauf accord contraire (par exemples les couteaux pour le cuisinier ou les ciseaux du coiffeur),
le matériel l’employeur fournit au travailleur les instruments et matériaux nécessaires au travail. Il l’informe de
(CO 327 et 321 al. 2) l’utilisation de ceux-ci (mode d’emploi, normes de sécurité, etc.).

Rembourser les frais L’employeur rembourse au travailleur tous les frais imposés par l’exécution de son travail (par
(CO 327 a à 327 c) exemples l’utilisation de son véhicule, les déplacements, etc.). Un accord contraire est nul.

Protéger la person- Dans les rapports de travail, l’employeur doit protéger et respecter la personnalité du travailleur. Il
nalité du travailleur veille à sa santé, à son bien-être physique et psychique, au maintien de la moralité. Ainsi, il préserve
(CO 328 à 328 b) le travailleur :
• du mobbing : action d’une ou plusieurs personnes qui cherchent à le déstabiliser, le marginali-
ser, voire l’exclure de son lieu de travail par des actes ou des propos hostiles ;
• des discriminations : fait d’être, sans raison objective, moins bien traité que les autres travail-
leurs ;
• des accidents : en prévenant ceux-ci et en donnant les instructions de sécurité nécessaires ;
• des atteintes à la vie privée : en traitant avec précaution et dans des limites strictes les
données concernant le travailleur. L’employeur ne peut traiter des données concernant le

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travailleur que dans la mesure où ces données portent sur les aptitudes du travailleur à remplir
son emploi ou sont nécessaires à l’exécution du contrat de travail ;
• du harcèlement sexuel : en interdisant toute attitude, langage ou action, visant à obtenir des
faveurs d’ordre sexuel. Le responsable de tels actes peut être sanctionné pénalement ; s’il est
employé, il peut voir son contrat immédiatement résilié.

Accorder des congés L’employeur doit accorder au travailleur au moins un jour de congé par semaine, en général le
(CO 329, 329 f) dimanche. Toutefois, actuellement, la semaine de cinq jours de travail est généralement de mise.
Il accorde au surplus au travailleur les heures et jours de congé usuels, selon l’usage en vigueur
ci-dessous :

Mariage ou enregistrement d’un partenariat deux à trois jours

Naissance de son propre enfant (pour le père) un jour
Décès du père, de la mère, du conjoint, du partenaire enregistré, d’un enfant deux à trois jours
Décès d’autres personnes dans le cercle restreint de la famille (frères et un jour
soeurs, grands-parents et petits-enfants)
congé en raison de son déménagement Un à deux jours
Source : www.federation-patronale.ch « Question de droit » – No 54 − Novembre – Décembre 2008

Une fois le contrat dénoncé, il laisse à l’employé le temps nécessaire pour chercher un autre emploi.
En cas de maternité, une employée a droit, après l’accouchement, à un congé d’au moins 14 semaines.

Accorder des vacances Le travailleur a droit au minimum à quatre semaines de vacances par an, cinq semaines pour les
(CO 329 a à 329 d) travailleurs jusqu’à l’âge de 20 ans révolus. Les vacances comprennent au moins deux semaines
consécutives. L’employeur est tenu, dans la mesure compatible avec les intérêts de l’entreprise, de
tenir compte des désirs du travailleur.
Les vacances ne peuvent pas être remplacées par de l’argent ou d’autres avantages sauf dans
certains cas particuliers, en fin de contrat par exemple.
Si un travailleur n’a pas pu travailler pendant un certain temps (par exemple en raison d’une longue
maladie), l’employeur peut réduire proportionnellement la durée de ses vacances.

Délivrer un certificat En tout temps, sans avoir besoin de se justifier, le travailleur peut demander un certificat de travail.
de travail (CO 330a) Reposant sur l’activité professionnelle du travailleur, il doit comporter les points suivants :
• activités et fonctions du travailleur ;
• dates de début et fin des relations de travail ;
• appréciation de la qualité du travail effectué ;
• attitude du travailleur dans l’entreprise.
Si le travailleur le souhaite, le certificat ne porte que sur la nature et la durée des rapports de travail.

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2.5 Fin du contrat Fin d'un contrat

de travail de durée
déterminée

Congé pour
Résiliation
d'autres motifs
d'un contrat
de durée indéterminée

Congé immédiat Licenciement

pour justes motifs collectif

Congé nul Congé

ou suspendu abusif

Fin d’un contrat Le contrat de travail prend fin à l’expiration de la durée convenue, sans qu’il soit nécessaire de
de durée déterminée donner son congé. S’il est reconduit tacitement, il est réputé être un contrat de durée indéterminée.
(CDD) (CO 334)
Il n’est pas facile de mettre fin à un CDD avant son échéance, sauf en cas de résiliation pour justes
motifs. Toutefois, le contrat conclu pour plus de dix ans peut être résilié après dix ans pour la fin
d’un mois, moyennant un délai de congé de six mois.

Résiliation d’un Le travailleur ou l’employeur peut mettre fin au CDI en respectant le délai de congé légal. La forme
contrat de durée écrite n’est pas obligatoire. Toutefois, si l’autre partie le demande, la partie qui donne le congé doit
indéterminée (CDI) motiver sa décision par écrit. La date de réception de la résiliation est celle qui est prise en compte.
(CO 335 à 335 c)
La loi prévoit les délais minimaux de congé suivants :

Année(s) de service Délai de congé

Pendant le temps d’essai 7 jours
Pendant la 1re année 1 mois pour la fin d’un mois
De la 2e année à la 9e année 2 mois pour la fin d’un mois
Dès la 10e année 3 mois pour la fin d’un mois
Par temps d’essai, on entend généralement le premier mois de travail ; ce temps d’essai peut tou-
tefois être porté à une durée maximum de trois mois, par accord écrit.

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Licenciement collectif Pour des motifs indépendants de la personne des travailleurs (par exemple une restructuration)
(CO 335 d à 335 g) l’employeur peut licencier un nombre important de travailleurs (minimum 10% de son personnel)
dans un délai de 30 jours. Il doit prévenir par écrit les syndicats et l’Office cantonal du travail afin
de procéder à une consultation des parties concernées.

Congé abusif Lorsqu’une partie résilie le contrat pour une raison jugée abusive, celle-ci devra verser à l’autre une
(CO 336 à 336b) indemnité qui pourra s’élever jusqu’à un maximum de 6 mois de salaire. Le fait d’avoir été victime
d’un congé abusif ne permet toutefois pas au travailleur de réintégrer l’emploi perdu. Le congé reste
valable et met un terme à la relation de travail.
L’article 336 du CO contient une liste non exhaustive des motifs abusifs, dont les principaux sont
les suivants :
• pour une raison inhérente à la personnalité : race, origine, sexe, homosexualité, âge, handicap,
etc. ;
• en raison de l’exercice d’un droit constitutionnel : liberté de croyance, d’opinion, droit au
mariage, etc. ;
• afin d’empêcher la naissance de prétentions juridiques résultant du contrat : par exemple un
congé donné dans le but d’éviter le versement d’une gratification prévue ;
• parce que l’autre partie accomplit un service obligatoire (service militaire, protection civile, etc.) ;
• en raison de l’appartenance ou non à un syndicat.

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Congé nul ou Afin de protéger le travailleur, la loi interdit ou suspend la résiliation d’un contrat pendant des
suspendu (CO 336c) périodes précises, après le temps d’essai. Ainsi le congé donné pendant une période protégée
est nul. Le congé est suspendu s’il est donné avant une période protégée et si le délai de congé
n’est pas expiré avant le début de cette période ; le délai recommence donc à courir à la fin de la
période protégée.

Service militaire et 4 semaines qui précèdent ou qui suivent ce service pour autant
protection civile qu’il ait duré plus de 11 jours
• 30 jours pendant la 1re année
Maladie ou accident sans
• 90 jours de la 2e à la 5e année
faute du travailleur
• 180 jours dès la 6e année
Pendant la grossesse et les 16 semaines qui suivent
Grossesse
l’accouchement

Exemple 1 Bernard travaille depuis 5 ans dans l’entreprise Gillion SA. Il reçoit son congé le 10 juin dénonçant
son contrat de travail pour le 31 août (deux mois d’avance pour la fin d’un mois). Bernard tombe
malade du 1er juin au 10 juillet. Le congé est nul, car il est reçu pendant la période protégée. Le
contrat continue comme s’il n’avait pas été résilié. L’employeur pourra lui adresser un nouveau
congé dès le 11 juillet avec effet au 30 septembre.
Exemple 2 Alain travaille depuis moins d’un an dans l’entreprise Baron SA. Il reçoit son congé le 17 mai
dénonçant son contrat de travail pour le 30 juin (un mois d’avance pour la fin d’un mois). Alain
tombe malade du 1er juin au 10 juillet. La résiliation est repoussée au 31 juillet, car d’une part le
délai est suspendu du 1er juin au 30 juin (30 jours pendant la 1re année) et d’autre part l’échéance
du congé intervient après 1 mois pour la fin d’un mois.

Congé immédiat pour Lorsque se produisent des faits graves qui, selon les règles de la bonne foi, ne permettent pas
justes motifs (CO 337) la continuation des rapports de travail, chaque partie peut résilier le contrat immédiatement pour
justes motifs.

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On considère, par exemples, comme justes motifs :

• les faits de l’employeur tels que : mauvais traitements, grossièreté, mise à disposition de locaux
malsains, modification unilatérale des horaires de travail, etc. ;
• les faits de l’employé tels que : faute professionnelle grave, divulgation de secrets profession-
nels, vol, refus de se plier aux instructions de sécurité, etc.

Autres motifs En cas d’insolvabilité de l’employeur, le travailleur peut résilier immédiatement le contrat, si des
(CO 337a, 338, 338 a) garanties ne lui sont pas fournies dans un délai convenable. De plus, l’employé a intérêt d’introduire
une procédure de poursuite à l’encontre de son employeur, démarche nécessaire dans le cadre des
prestations de l’assurance chômage.
Le contrat prend fin au décès du travailleur. A la mort de l’employeur, le contrat passe aux héritiers
de ce dernier.

3. Le Contrat Le contrat d’entreprise est un contrat dans lequel une partie, l’entrepreneur, s’engage à exécuter
d’entreprise un ouvrage contre un prix que l’autre partie, le maître, s’engage à lui payer (CO 363). Ce contrat
constitue le type même de contrat de service avec une obligation de résultat. La conclusion du
3.1 Définition et forme
contrat d’entreprise ne requiert aucune forme spéciale.
L’ouvrage peut être une chose mobilière ou immobilière mais aussi une chose « immatérielle ».
Exemples de travaux exécutés pour un client :
• un plombier installe une baignoire ;
• un informaticien développe un nouveau logiciel pour une entreprise ;
• un tailleur confectionne une robe sur mesure ;
• un entrepreneur construit une véranda.

3.2 Obligations L’entrepreneur est tenu d’exécuter l’ouvrage comme convenu, avec soin, et de le livrer au maître
de l’entrepreneur dans le délai imparti.
En général Il l’exécute en personne ou le fait exécuter sous sa direction personnelle, à moins que, d’après la
(CO 363 à 365) nature de l’ouvrage, ses aptitudes ne soient sans importance.
L’entrepreneur se procure à ses frais les moyens nécessaires pour l’exécution de son ouvrage
(machines, outils, etc.). Il est responsable de la bonne qualité de la matière fournie.

Respect des délais Si l’entrepreneur ne commence pas l’ouvrage à temps, le maître a le droit de se départir du contrat.
(CO 366) Une clause pénale peut être inscrite dans le contrat prévoyant une indemnité pour le retard.
Lorsqu’il est possible de prévoir avant la livraison que l’ouvrage ne sera pas terminé dans les temps,
le maître peut fixer un ultime délai à l’entrepreneur en l’avisant que, s’il ne s’exécute pas dans le
délai, il confiera les travaux à un tiers, à ses frais et risques.

Garantie des défauts Le maître doit vérifier l’ouvrage dès qu’il le peut d’après la marche habituelle des affaires et signaler
(CO 367 à 371) les éventuels défauts à l’entrepreneur.

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Lorsque l’ouvrage présente des défauts importants, le maître a le droit de le refuser et, si l’entre-
preneur est en faute, de demander des dommages-intérêts.
Si les défauts sont de moindre importance, le maître peut demander une réduction de prix ou obliger
l’entrepreneur à réparer l’ouvrage à ses frais. Il peut réclamer des dommages-intérêts lorsque
l’entrepreneur est en faute.
Dès l’acceptation expresse ou tacite de l’ouvrage par le maître, l’entrepreneur est déchargé de
toute responsabilité, à moins qu’il ne s’agisse de défauts qui ne pouvaient être constatés lors d’une
vérification régulière lors de la réception ou que l’entrepreneur a volontairement dissimulés.
Les droits du maître en raison des défauts se prescrivent par deux ans après la livraison d’une
chose mobilière ou après cinq ans pour un ouvrage immobilier.

Risques (CO 376) Lorsque l’ouvrage périt par cas fortuit (par exemple un incendie, un vol), avant la livraison, les
risques sont à la charge de l’entrepreneur, il ne peut réclamer ni le prix de son travail, ni le rembour-
sement de ses dépenses.

3.3 Obligations Le prix de l’ouvrage est payable au moment de la livraison (CO 372).
du maître
Lorsque le prix a été fixé à forfait, l’entrepreneur n’a droit qu’à la somme fixée, même si l’ouvrage a
exigé plus de travail et de dépenses. Inversement, le maître est tenu de payer le prix intégral, même
si l’ouvrage a exigé moins de travail que ce qui était prévu (CO 373).
Le juge peut accorder exceptionnellement une augmentation du prix ou une résiliation du contrat en
cas de circonstances extraordinaires, impossibles à prévoir.
Si le prix n’a pas été fixé d’avance, ou s’il ne l’a été qu’approximativement, il doit être déterminé
d’après la valeur du travail et des dépenses de l’entrepreneur (CO 374).

3.4 Fin du contrat Normalement, le contrat d’entreprise est exécuté par la livraison de l’ouvrage.
En tout temps, si l’ouvrage n’est pas terminé, le maître peut se départir du contrat, en payant le
travail fait et en indemnisant complètement l’entrepreneur (CO 377).
En cas de dépassement excessif du devis approximatif convenu (plus de 10% du prix), le maître
peut se départir du contrat, soit pendant, soit après l’exécution (CO 375).
Si l’exécution de l’ouvrage devient impossible par suite d’un cas fortuit survenu chez le maître,
l’entrepreneur a droit au prix du travail et au remboursement des dépenses. Si le maître est fautif
il devra en outre des dommages-intérêts
(CO 378).
En cas de mort de l’entrepreneur ou
s’il devient, sans sa faute, incapable de
terminer l’ouvrage, le contrat prend fin. Le
maître doit accepter les parties déjà exécu-
tées de l’ouvrage, s’il peut les utiliser, et en
payer le prix (CO 379).

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 Contrat d’exécution d’un service

4. Le contrat Le mandat est un contrat par lequel le mandataire s’oblige à gérer l’affaire dont il s’est chargé ou
de mandat à rendre les services qu’il a promis (exemple : médecin, avocat, fiduciaire), généralement contre
une rémunération. Ce contrat constitue le type même de contrat de service avec une obligation de
4.1 Définition, forme
moyens. Aucune forme n’est requise pour ce contrat.
et étendue du mandat
(CO 394 à 396) L’étendue du mandat est déterminée par le contrat ; si elle n’est pas clairement fixée, elle découlera
de la nature de l’affaire à laquelle elle se rapporte. Par exemple, un client charge son avocat d’un
divorce, l’étendue du mandat découle de ce que fait habituellement un avocat dans ce cas.
La distinction entre le contrat d’entreprise, le contrat de travail et le mandat n’est pas toujours aisée.
On peut constater les différences suivantes :

Contrat d’entreprise Contrat de mandat Contrat de travail

L’entrepreneur réalise un Le mandataire gère des L’employé travaille pour un
ouvrage pour le maître et affaires ou rend des services employeur contre un salaire.
reçoit le prix de l’ouvrage. contre des honoraires.
Indépendance Indépendance Rapport de subordination
Obligation de résultat : Obligation de moyens (pas Obligation de moyens (pas
l’entrepreneur s’engage à de promesse de résultat) : le de promesse de résultat) :
livrer l’ouvrage. mandataire s’efforce à obtenir l’employé s’engage à travailler
un résultat (par exemple un avec soin et diligence.
médecin à guérir si possible
son client).

4.2 Obligations • Le mandataire doit se conformer aux instructions précises données par le mandant.
du mandataire • Il s’engage à gérer avec diligence les affaires dont il est chargé et a un devoir de fidélité envers
(CO 397 à 401) le mandant.
• Il exécute personnellement son mandat, à moins qu’il ne soit autorisé à le transférer à un tiers.
• Si le mandataire a transféré l’exécution du mandat à un tiers, avec l’autorisation du mandant,
il est responsable du choix et des instructions données au sous-mandataire. Il ne répond pas
des dommages éventuels causés par ce dernier. Le mandant devra faire valoir directement ses
droits à l’encontre du sous-mandataire.
• Le mandataire doit rendre en tout temps compte de sa gestion et restituer au mandant tout ce
qu’il a reçu dans le cadre de son mandat.
• Il doit informer l’autorité de protection de l’adulte si le mandant est frappé d’une incapacité de
discernement probablement durable.

4.3 Obligations Le mandant doit payer au mandataire les honoraires convenus et rembourser les dépenses résul-
du mandant tant de l’exécution du mandat. La rétribution est due même si, malgré les efforts du mandataire,
(CO 402 et 403) l’objectif souhaité n’est pas atteint (par exemple, lors d’un procès, le client a perdu la cause défen-
due par son avocat).
Un mandat peut aussi être gratuit (par exemple, vous chargez votre voisin de nourrir vos chats en
votre absence).

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 Chapitre 28

4.4 Fin du contrat • Le mandat prend fin normalement par l’exécution de celui-ci (par exemple, le procès est
(CO 404 à 406)
terminé).
• Comme il s’agit d’un contrat basé sur la confiance, les deux parties peuvent en tout temps
mettre fin au mandat. La partie qui le fait en temps inopportun doit toutefois indemniser l’autre
du dommage causé. Par exemple, Julien a pris rendez-vous chez son médecin et a oublié de s’y
rendre. Le médecin pourra demander un dédommagement.
• Le mandat prend également fin par le décès, la faillite ou la perte de l’exercice des droits civils
d’une des parties.

4.5 Mandats particu- Outre le mandat proprement dit, le CO prévoit plusieurs autres types de mandat faisant l’objet de
liers (CO 406 à 439) dispositions particulières : le courtage, le contrat d’agence, la gestion d’affaire, la commission.

Exercices
Exercice 28.1 Choisissez le terme adéquat parmi les mots suivants : CDD, CDI, convention collective de travail,
contrat-type de travail, contrat d’apprentissage.

Cas Saisie
Une entreprise engage une réceptionniste du 2 mars au 15 CDD
novembre.

Vous travaillez chez un employeur et suivez des cours dans Contrat d'apprentissage
une école professionnelle.

Les représentants des patrons « Coiffure SUISSE » ont signé Convention collective de
Convention
un accord avec le syndicat UNIA afin de fixer les conditions travail
de rémunération et de vacances des employés des salons de
coiffure.

Une secrétaire est engagée par une école professionnelle CDI CDI
commerciale.

Le gouvernement cantonal fixe à CHF 3’320.00 brut par mois Contrat-type de travail
le salaire minimal du personnel travaillant dans le secteur Contrat type de travail
agricole.

Exercice 28.2 Une discussion entre un patron et un postulant se termine par ces mots : « C’est entendu vous vous
trouverez lundi prochain à 8 h 15 au magasin ». Au regard de la loi, le travailleur a-t-il été normale-
ment engagé ? Justifiez à l’aide du CO.
Texte oui 320 al. 1 CO

Texte

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 Contrat d’exécution d’un service

Exercice 28.3 Quelle obligation contractuelle l’employé ne respecte-t-il pas dans les cas suivants ? Utilisez le
terme juridique adéquat.

Faits Terme juridique

Une secrétaire médicale révèle à un ami les problèmes de Secret professionnel
Texte
santé d’un client.

Vous résiliez votre contrat auprès de AP Prod SA. Malgré une Interdiction de concurrence
clause particulière signée, vous acceptez un nouvel emploi
auprès de XY Prod SA exerçant son activité dans le même
domaine que votre ancien employeur.

Vous êtes engagé dans une société fiduciaire et établissez Devoir de fidélité
le soir pour votre propre compte des déclarations d’impôts.

Exercice 28.4 Une entreprise désire verser une gratification à ses employés à Noël en raison de ses excellents
résultats. Quelle précaution doit-elle prendre afin que ses employés ne pensent pas qu’il s’agit
d’une gratification faisant partie intégrante du salaire ?
Préciser à bien plaire

Exercice 28.5 Afin d’obtenir un contrat de travail, vous acceptez de signer une clause qui vous engage à ne pas
avoir d’enfant. Cette clause est-elle valable ? Justifiez à l’aide du CO.

non cette clause est null 20 CO

Exercice 28.6 Afin de préparer les soldes d’été, votre patron vous confie du travail au-delà de votre horaire heb-
domadaire. A quelle compensation avez-vous droit ?
Texte 25% ou RTT 321 CO

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 Chapitre 28

Exercice 28.7 Cochez la réponse exacte et corrigez si nécessaire.

Affirmation Vrai Faux Correction

Tout contrat de travail est soumis à la forme Sauf disposition contraire de la loi, le contrat
écrite. x individuel de travail n’est soumis à aucune forme
x 320 CO
spéciale. CO 320.

Le congé est nul s’il est donné pendant le

service militaire. 336 CO
Xx

L’employé peut refuser, sans motif, d’exécuter Le travailleur est tenu d’exécuter le travail
des heures supplémentaires. X 321
supplémentaire dans la mesure où il peut s’en
x
charger. CO 321c.

L’employeur doit accorder une avance de salaire

Être dans le need, le faire et avoir les liquidités
au travailleur qui lui en fait la demande, dans la
mesure du travail déjà accompli. Xx

L’employé répond du dommage qu’il cause

à l’employeur, même par négligence, dans le x 321 CO
cadre de son travail. x

L’employeur doit respecter, dans tous les cas,

un délai de 7 jours en cas de licenciement d’un x L’employeur et 337
le travailleur
CO peuvent résilier
employé pour justes motifs. x immédiatement le contrat en tout temps pour de
justes motifs. CO 337.

En cas d’absence de plus de 2 mois, l’employeur

peut réduire les vacances du travailleur. 329
x T B CO
X e
x
t
e
Exercice 28.8 Charles travaille comme concierge du mardi au samedi dans une entreprise. Un samedi, il souhaite
se rendre à un match de football et décide d’envoyer un ami faire le nettoyage à sa place sans en aviser son employeur. Est-il
dans son droit ? Justifiez à l’aide du CO.

NON, 321 co

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 Contrat d’exécution d’un service

Exercice 28.9 Juan travaille depuis 4 ans dans une entreprise. Il a un accident de voiture et ne pourra pas travailler
pendant 3 mois. Son salaire lui est-il assuré ? Justifiez votre réponse.

non 321 CO

Exercice 28.10 Vous travaillez dans une bijouterie réputée et décidez de quitter votre emploi au mois de décembre.
a) Votre employeur est furieux de vous voir partir car cette période de l’année est chargée. Peut-il
refuser de vous remettre un certificat de travail en prétextant qu’il n’a pas le temps ?

330 CO

b) A quelle condition peut-il vous empêcher de travailler pour la concurrence ?

340 CO

Exercice 28.11 Comment nomme-t-on le motif du congé invoqué dans les cas suivants ? Utilisez le terme juridique
adéquat.

Cas Motif
Le chauffeur d’une entreprise de transport est licencié
après avoir été surpris ivre lors d’une livraison.

Un employé est licencié pour s’être rendu à une réunion

syndicale.

En raison d’une restructuration 20 % des employés d’une

entreprise sont licenciés.

Un employé engagé pour 3 mois quitte l’entreprise à la

fin de son contrat.

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 Chapitre 28

Exercice 28.12 Vous travaillez depuis trois ans dans un magasin et vous envisagez de quitter votre emploi pour le
31 août. Avant quelle date votre congé doit-il arriver chez votre employeur ? Justifiez à l’aide du CO.

30 juin

Exercice 28.13 Votre nouvel emploi ne vous plait pas, cela fait trois semaines que vous avez commencé. Dans quel
délai pouvez-vous y renoncer ? Justifiez à l’aide du CO.

335b CO

Exercice 28.14 Julie gagne CHF 4’800.00 de salaire depuis 4 ans dans l’entreprise Borex SA. Elle milite activement
dans le syndicat des employés. Cela gêne profondément son patron qui la licencie, prétextant son
incapacité notoire.
a) Comment appelle-t-on ce genre de licenciement ?

Texte congé abusif

b) Moyennant une action devant un tribunal, pourra-t-elle réintégrer sa place de travail ?

. non
c) Lors de cette action en justice, quel montant maximum d’indemnités pourrait-elle obtenir ?

jusqu'à six mois de salaire

Exercice 28.15 Parmi les situations ci-dessous, cochez celles qui concernent des justes motifs permettant la rési-
liation du contrat de travail :
x Refus du personnel d’utiliser le matériel de sécurité lors de l’emploi d’une machine particulière-
o
ment dangereuse, malgré plusieurs avertissements.
o Une employée engagée depuis moins d’un an annonce qu’elle est enceinte.
x Demeure répétée dans le versement du salaire.
o Texte
x Départ en vacances à l’encontre d’une interdiction expresse de l’employeur.
o
o Durant ce mois, un employé est arrivé deux fois en retard à son travail.
o Le travailleur fait partie d’une secte.

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 Contrat d’exécution d’un service

Texte
Exercice 28.16 Un contrat de travail de durée déterminée a été conclu pour une durée de 1 an. Quel est le délai
de résiliation prévu au cas où l’employé désire unilatéralement résilier le contrat ? Justifiez à l’aide
du CO.
pas de délai ( CDD)

Exercice 28.17 Vous travaillez depuis 9 mois chez le même employeur. Le 30 avril, vous recevez une lettre recom-
mandée dénonçant votre contrat de travail de durée indéterminée pour le 31 mai. Le 5 mai, vous
avez un accident de circulation qui vous empêche de travailler jusqu’au 15 mai. A quelle date devra
être reportée la résiliation de votre contrat de travail ?

. Texte

Exercice 28.18 Estelle travaille depuis 9 mois dans une entreprise. Elle reçoit son congé le 9 mars mais détient un
certificat médical attestant une maladie du 5 au 15 mars. Le congé est-il valable ? A quelle date
l’employeur pourra-t-il se séparer d’Estelle au plus tôt ?

Exercice 28.19 En raison d’une baisse de son activité, M. Blanc, à la tête d’une entreprise individuelle, décide de
se séparer de deux employés le 15 mars en respectant les délais légaux. Pour quelle date la plus
proche peut-il le faire ?
a) Pour Mme Gonzalez, secrétaire dans l’entreprise depuis 10 ans.

30 Juin

b) Pour M. Despraz, magasinier dans l’entreprise depuis 9 mois.

30 avril

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 Chapitre 28

Exercice 28.20 Vous travaillez depuis 7 ans chez votre employeur. Votre contrat est de durée indéterminée. Vous
envoyez votre lettre de congé le 14 mars. A quelle date serez-vous libéré de votre contrat ? Justifiez
à l’aide du CO.
31 mai 335c CO

Auriez-vous les mêmes droits si votre contrat était de durée déterminée pour 9 ans ?

non

Exercice 28.21 Vous travaillez depuis 5 ans chez le même employeur. Le 30 juin vous recevez une lettre recom-
mandée dénonçant votre contrat de durée indéterminée pour le 31 août (deux mois d’avance pour
la fin d’un mois). Immédiatement vous faites savoir à votre employeur que vous êtes enceinte et
que vous n’avez informé personne pour l’instant. La résiliation de votre contrat de travail est-elle
valable ? Justifiez à l’aide du CO.

oui

Exercice 28.22 Vous avez conclu un contrat de travail de 15 ans avec votre employeur (contrat de durée détermi-
née). A quelle condition pouvez-vous rompre valablement ce contrat avant le terme fixé ?

juste motifs (

22
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 Contrat d’exécution d’un service

Pourquoi pensez-vous que cette possibilité de résiliation pour de tels CDD existe ?

).

Exercice 28.23 Cochez la réponse exacte et indiquez le numéro du CO concerné.

Contrat de travail Oui Non CO

Je peux demander à un ami de me remplacer au travail. x 321

Mon patron doit rémunérer les heures supplémentaires ou me donner congé. x 321 c

En cas d’absence de plus de deux mois, sans faute de ma part, l’employeur peut réduire mes vacances. x 329 b

Mon employeur doit empêcher tout harcèlement sexuel au travail. x 328

La gratification de fin d’année m’est due si elle est prévue dans le contrat. x 322 d

Pour un contrat de durée indéterminée certaines clauses doivent être écrites. x 330 b

Le licenciement collectif permet à l’employeur de rompre le contrat dans les 60 jours. x 335 d

Si un congé est abusif, l’employé est quand même licencié, mais l’employeur lui doit une indemnité. x 336 a

Un employé a commis un vol dans l’entreprise. Il peut être renvoyé immédiatement. x 337

A la mort de l’employeur, ses héritiers le remplacent automatiquement dans les contrats de travail passés
x 338 a
avec les employés.

La prohibition de concurrence doit être faite par écrit. x 340

En cas de maladie, le salaire est versé pendant trois semaines au cours de la première année de service. x 324 a

Un travailleur a droit à 5 semaines de congés jusqu’à 21 ans. x 329 a

Après un accouchement une employée a droit à 14 semaines de congé. x 329 f

Je ne peux pas remplacer mes vacances, de mon propre chef, par de l’argent. x 329 d

J’ai droit à un certificat de travail sur demande. x 330 a

Le contrat peut être résilié dans un délai de 2 mois si je travaille depuis 4 ans. x 335 c

Sans accord contraire des parties, le temps d’essai dans un contrat de travail est de 6 mois. x 335 b

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 Chapitre 28

Exercice 28.24 De quel type de contrat s’agit-il dans les cas ci-dessous ? Choisissez entre les termes suivants :
contrat de travail, contrat d’entreprise, contrat de mandat.

Type de contrat
Vous chargez un détective privé de suivre votre conjoint. Contrat de mandat

Vous engagez un paysagiste pour planter une haie dans

votre jardin. CDD

Vous commandez une robe de mariée sur mesure chez

votre tailleur. Contrat d

Un indépendant engage une secrétaire un jour par

semaine pour rédiger ses factures.

Vous vous rendez chez votre coiffeur.

Un ébéniste fabrique une table sur mesure pour votre

maison.

Vous chargez une agence de voyage de trouver le séjour

idéal pour vos vacances en Afrique.

Exercice 28.25 M. Dussec a fait construire une piscine par l’entreprise Nage Sàrl. Trois semaines après la fin
des travaux, il constate que le liner présente un pli qui n’était pas visible malgré les vérifications
d’usage. Que peut faire M. Dussec ? Justifiez à l’aide du CO.

Texte

Exercice 28.26 Après un accident, vous confiez votre voiture à un carrossier. Ce dernier vous dit qu’il fera les répa-
rations nécessaires pour CHF 3’500.00. Vous acceptez. Lorsque vous allez rechercher la voiture, le
carrossier vous demande un montant de CHF 3’650.00 prétextant que le travail a été plus long que
prévu. Devez-vous payer ce montant ? Justifiez à l’aide du CO.

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 Contrat d’exécution d’un service

Exercice 28.27 Monsieur Bouleau a commandé un costume sur mesure à un tailleur. Peu à près, il découvre dans
un centre commercial un costume qui lui convient parfaitement. Il souhaite annuler sa commande
auprès du tailleur. Est-il dans son droit si le tailleur a déjà commencé le travail ? Justifiez à l’aide
du CO.

Exercice 28.28 Monsieur Weissbraun a confié la réalisation d’une véranda à une entreprise spécialisée. Selon le
contrat, les travaux devaient se terminer à la fin du mois de juin afin qu’il puisse profiter de cette
véranda pendant la saison d’été. Le 15 juin, les travaux n’ont toujours pas commencé malgré de
nombreuses sommations. Que peut entreprendre M. Weissbraun ? Justifiez à l’aide du CO.

Exercice 28.29 Un horloger vous fait un devis approximatif, sans engagement, de CHF 250.00 pour la réparation
d’une ancienne pendule. Lorsque vous allez chercher l’objet il vous réclame CHF 370.00. Est-il
dans son droit ? Justifiez à l’aide du CO.

Exercice 28.30 Vous avez rendez-vous chez votre coiffeur pour une coupe de cheveux à 8 h 30. Après avoir attendu
plus de 50 minutes, excédé, vous décidez de repartir en estimant avoir assez perdu de temps.
Devez-vous néanmoins payer une indemnité au coiffeur ? Justifiez à l’aide du CO.

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 Chapitre 28

Exercice 28.31 Vous avez confié l’opération de votre hanche au professeur Agustini, célèbre chirurgien en lequel
vous avez une entière confiance. Après la narcose, le professeur confie l’opération à son assistant.
Est-il dans son droit ? Justifiez à l’aide du CO.

Exercice 28.32 Vous avez fait appel à un avocat pour régler un litige avec votre gérance. Le procès est perdu.
Devez-vous néanmoins régler les honoraires de l’avocat ?

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